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Las pensiones de congresistas y magistrados: hermenuticas enfrentadas

12 de Agosto 10:16 AM

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Con ustedes, la imputacin objetiva Vamos camino a que se prohba la tercerizacin? La detencin preventiva y la privacin injusta, de nuevo a debate

Javier Francisco Franco Mongua Abogado y socilogo. Magster en Derecho Econmico y Derecho Comparado Econmico. Profesor universitario

Las pensiones de congresistas y magistrados: hermenuticas enfrentadas Presuncin legal de subordinacin laboral ampara a los conductores de taxi

El papel de abogados y jueces es normalmente interpretar la ley, hacer hermenutica. Ella viene de Hermes Trimigesto, dios griego que comunica regiones separadas, pero que no las fusiona. Sin calificarlos moralmente, hay que reconocer de otro lado que los jueces no son neutros, sino que tienen intereses: hay variables que maximizan en su curva de utilidad, y tambin que dentro del campo jurdico es exitoso quien logra que su interpretacin sea validada por los tribunales. Esta columna intenta mostrar cmo fueron necesarios varios intentos de unos valientes demandantes: Germn Caldern Espaa y Dionisio Enrique Arajo Angulo, y unos ms valerosos conjueces, para definir la inconstitucionalidad del rgimen pensional de magistrados, congresistas y otros altos funcionarios, establecido en el artculo 17 de la Ley 4 de 1992, mediante la Sentencia C-258 del 2013, que constituye un alivio para un sistema pensional inequitativo. Ella muestra las interpretaciones disonantes de la Corte Constitucional y del Consejo de Estado sobre las normas que regulan el rgimen general de pensiones colombiano, en cuatro aspectos: 1) los beneficiarios del rgimen, 2) ingreso base de liquidacin, 3) factores de liquidacin y 4) el tope de las pensiones del rgimen de transicin. El inciso segundo del artculo 36 de la Ley 100 de 1993 seala que los beneficiarios del rgimen de transicin tendrn derecho a que se les aplique el rgimen anterior al cual se encuentren afiliados. Para la Corte, esto significaba que solo eran beneficiarios del rgimen de transicin las personas que al 1 de abril de 1994 estaban afiliadas al sistema pensional. Por el contrario, el Consejo de Estado considera que para ser beneficiario del rgimen de transicin, y en consecuencia, ser cobijado por el rgimen pensional anterior, no resulta necesario haber estado afiliado a este al 1 de abril de 1994. Esta posicin fue adoptada por el Consejo de Estado en la providencia que anul el artculo 25 del Decreto 43 de 1999, decreto que extendi los beneficios pensionales de los congresistas a los magistrados de las altas cortes, norma que estableca como beneficiarios de dicho rgimen a los magistrados que al 1 de abril de 1994 desempeaban sus cargos en propiedad, es decir, el Ejecutivo tambin haba adoptado la tesis de la Corte sobre la necesidad de estar afiliado al rgimen al momento de entrada en vigencia de la Ley 100. El Consejo de Estado tambin ha asumido una posicin bastante controvertida sobre el ingreso base de liquidacin (IBL). En efecto, el artculo 36 de la Ley 100 establece que la edad para acceder a la pensin de vejez, el tiempo de servicio o el nmero de semanas cotizadas, y el monto de la pensin de vejez de los beneficiarios del rgimen de transicin ser la establecida en el rgimen anterior al cual se encuentren afiliados. Adicionalmente, establece que las dems condiciones y requisitos aplicables a estas personas para acceder a la pensin de vejez, se regirn por las disposiciones contenidas en la presente ley. La norma parece indicar que el IBL, al no estar expresamente consagrado dentro de las condiciones o prerrogativas que se extienden a los beneficiarios del rgimen de transicin, se encuentra excluido, y por tanto, se debe aplicar la norma general, es decir, el artculo 21 de la Ley 100 de 1993. Sin embargo, para el Consejo de Estado, segn el principio de inescindibilidad, se debe aplicar el rgimen pensional anterior de manera integral, sin la posibilidad de liquidar la pensin aplicando edad, tiempo de servicio, monto del rgimen anterior y el IBL del nuevo rgimen. Por el contrario, en la Sentencia C-258 del 2013, la Corte consider que [e]l IBL no fue un aspecto sometido a transicin, como se aprecia claramente en el texto del artculo 36.

Ms ledas

Ms Compartidas

Principio no reformatio in pejus aplica a autos apelables (Visitas: 81) Fuero sindical no es obstculo para que funcionario decida entre indemnizacin o reubicacin (Visitas: 74) Consejo de Estado suspende trminos judiciales por problemas de energa
(Visitas: 68)

Dictan medida de aseguramiento contra general (r) Maza Mrquez, por asesinato de Luis Carlos Galn (Visitas: 57) En memoria de Luis Carlos Schica Aponte (1928 - 2013) (Visitas: 56)

En tercer lugar, el Consejo de Estado sostuvo que las pensiones de los altos funcionarios deban ser liquidadas con todos los factores devengados, sin importar si eran un factor salarial o si se haba hecho cotizacin sobre estos. Similar postura fue adoptada en la celebre sentencia de unificacin sobre el rgimen de transicin de los servidores pblicos. Ahora, la Corte, ms razonablemente, consider que solo podan tenerse en cuenta los factores que constituyen salario y sobre los que se hicieron aportes. Por ltimo, la Corte Constitucional, nuevamente ms razonable, estim que las pensiones de nuestros congresistas y magistrados s tenan un tope: 25 salarios mnimos mensuales legales vigentes, a diferencia de la tesis del Consejo de Estado. Pareciera una paradoja que yo, como convencido de la necesidad de respetar el principio de sostenibilidad fiscal (art. 334 superior), pida que se priorice la defensa de la seguridad jurdica de las pensiones ya reconocidas antes de la declaratoria de inexequibilidad. Contra el populismo de muchos, creo que entrar a revisar esas altas pensiones es abrir la puerta a lo que en muchos lugares del mundo est sucediendo con la crisis econmica: que se reducen no solo las pensiones de los altos funcionarios, sino las de las personas que reciben las equivalentes a los salarios mnimos. No requerimos otra caja de Pandora. COMENTARITAS INVITADOS

Pablo Medrano Coordinador rea de Derecho Pblico Consultorio Jurdico Universidad de Los Andes
La Sentencia C-258 del 2013, expedida por una Corte ad hoc, pues un buen nmero de los firmantes eran conjueces, establece, a mi juicio, una interpretacin razonable del rgimen de transicin contemplado en el artculo 36 de la Ley 100. Interpretacin, que como bien seala el profesor Franco, contradice abiertamente lo sostenido en la sentencia de unificacin del 4 de agosto del 2010 del Consejo de Estado. Sentencia que ha obligado a los fondos pensionales a reliquidar las pensiones de altos funcionarios, que al igual que congresistas y magistrados tienen altas mesadas. Esto, ante la avalancha de solicitudes de unificacin de jurisprudencia y la amenaza de la Procuradura de iniciar disciplinarios a quienes incumplan dicho precedente. Recordemos: la Corte, a diferencia del Consejo, s entendi que el motivo que tuvo el legislador para cambiar el IBL del ltimo ao al promedio de los ltimos 10 fue evitar el carrusel de las pensiones: cotizo 19 aos con un salario bajo, y el ltimo ao de servicio me nombran gerente para que mi pensin sea liquidada con un salario elevadsimo. Adems, la Corte consider, acertadamente, que los factores (obviamente solo los salariales) para liquidar la pensin deben ser los mismos sobre los cuales cotic. Ahora bien, los efectos de la C-258 fueron limitados al rgimen de los congresistas, es decir, en los dems casos seguimos con los precedentes desacertados del honorable Consejo de Estado. Por ltimo: Sostenibilidad fiscal o seguridad jurdica? En mi opinin, el fraude a la ley no genera derechos adquiridos.

Carlos Arturo Hernndez Docente e investigador en Derecho Publico

La Sentencia C-258 del 2013 de la Corte Constitucional plantea un interesante debate en torno a los derechos adquiridos y su intangibilidad frente a si ellos fueron obtenidos mediante el abuso del derecho o la existencia de fraude a la ley. Dentro del cuerpo de la sentencia, la Corte in extenso describe y explica que comete fraude a la ley quien: ejecuta actos que guardan fidelidad al texto de la norma o que se desprenden de una interpretacin en apariencia razonable de ella, pero que en realidad eluden el sentido de las disposiciones y conducen a resultados que desbordan la naturaleza y finalidades de la respectiva institucin jurdica, y hay abuso del derecho cuando alguien (i) Ha adquirido el derecho en forma legtima, pero que lo utiliza para fines no queridos por el ordenamiento jurdico; (ii) quien se aprovecha de la interpretacin de las normas () para fines incompatibles por el ordenamiento jurdico; (iii) el titular de un derecho que hace un uso inapropiado () de el a la luz de su contenido esencial y de sus fines; y (iv) aqul que invoca las normas de una forma excesiva y desproporcionada que desvirta el objetivo jurdico que persigue. Por ello, la preocupacin del profesor Franco acerca de la posibilidad de que esta sentencia lleve a la tangibilidad de las pensiones de todos o la mayora de las pensiones de los colombianos por razones de una crisis econmica es innecesaria, pues en realidad solo seran revisables aquellas que se han adquirido por medios fraudulentos.

Artculos relacionados Eleccin de Secretario del Senado no requiere votacin nominal y pblica Rgimen de transicin de congresistas no exige 20 aos de servicios como parlamentario Alfonso Gmez Mndez: No se puede concluir que la justicia colombiana es corrupta Alfonso Gmez Mndez: No se puede concluir que la justicia colombiana es corrupta Independencia judicial: Centroamrica toma la palabra

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