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mismas. *lemento pro$atorio 'es el dato o$jetivo &ue se incorpora legalmente al proceso, capaz de producir un conocimiento cierto pro$a$le de los hechos invocados por las partes' (;lez <ariconde).<edio de prue$a es el camino legal &ue ha de recorrer la parte para incorporar el elemento de prue$a, o tam$in los procedimientos esta$lecidos por la ley o admitidos por la jurisprudencia para introducir vlidamente en el proceso el elemento de prue$a- son as medios la prue$a testimonial, confesional, pericial, instrumental, documental, inspeccin judicial (ocular), informativa, juramental y presuncional, etc..*n general puede decirse &ue los medios son los modos regulados por la ley adjetiva como camino de la prue$a. *llos se manifiestan a travs de la actividad &ue realizan el =uez y las partes tendientes a la compro$acin o acreditacin de los hechos controvertidos &ue sirven de fundamento a las pretensiones esgrimidas por los contendientes.'>$jetivamente, los medios de prue$a se presentan como complejas regulaciones procesales &ue tienen races en el derecho sustantivo. .s las normas jurdicas prevn y desarrollan procedimientos idneos para u$icar dentro del proceso los elementos de prue$a mediante cuya valoracin se o$tendr el conocimiento del tema a pro$ar' (Clari >lmedo).*n ciertos casos, el elemento de prue$a se introduce a travs de un sujeto llamado '?rgano de prue$a', &ue act5a en el proceso como transmisor del dato pro$atorio.'?rgano de prue$a' es entonces la persona &ue mediante su e,presin oral o escrita trae el elemento pro$atorio &ue se introduce en el proceso por el medio regulado por la ley. 9uente de prue$a' en la acepcin ms seguida por la doctrina son 'los hechos perci$idos por el =uez y &ue le sirven para la deduccin del hecho &ue se va a pro$ar' (Carnelutti). @e tratara de hechos a travs de los cuales el juez puede deducir la prue$a de otros hechos o de ellos mismos. .l decir de 8evis *chanda 'son los hechos &ue constituyen las fuentes del conocimiento &ue el juez o$tiene para los fines del proceso'.Por 5ltimo, para la moderna concepcin doctrinario, 'documento' es 'cual&uier cosa idnea para la representacin de un hecho', es decir, todo elemento &ue permita la representacin de un acto humano e,teriorizado, y &ue a su vez facilite su prue$a. A el llamado 'documento electrnico' no es otra cosa &ue un conjunto de impulsos electrnicos &ue caen en un campo magntico y &ue, sometidos a un adecuado proceso a travs de un computador, permite una traduccin al lenguaje natural de tales impulsos. *nri&ue <. 9alcon (!), formula so$re este concepto las siguientes proposiciones 6 B) *,iste una necesidad imperiosa de precisar el concepto de documento para tra$ajar so$re el mismo- 3) *n el estadio actual de los conocimientos, de$emos partir de un principio cercano pero firme. *l hecho y el registro - /) *l hecho (o los hechos) cual&uiera sea, slo es apreciado histricamente, es decir una vez &ue ha pasado - !) los hechos se aprecian, se conocen por &ue se registran en un o$jeto. .ll aparece el o$jeto como registro- #) *l o$jeto modificado por el hecho es el documento en su sentido ms amplio. ") Cuando los documentos son creados por el hom$re de modo directo o indirecto, y producen consecuencias jurdicas, siempre manifiestan una comunicacin - 0) Cuando la creacin del pensamiento es introducida a travs de un dispositivo electrnico en un soporte magntico u ptico, se genera el documento electrnico, *l documento electrnico es la manifestacin del pensamiento representada en el soporte magntico u ptico. @lo la variacin de los campos magnticos incluida en el soporte constituyen el documento electrnico. 2i la entrada, (o el medio de introduccin) ni la salida, (en cual&uiera de sus formas 6 pantalla, correo, fa,, impresin en papel) es el documento, de la misma manera &ue no es documento la lapicera, ni el dictamen de un perito. *s cierto &ue el documento $ase de$e mostrarse a travs de una salida, comprensi$le en lenguaje natural, pero esta salida no es el documento mismo, sino una representacin. Cn documento de segundo grado, como lo es el informe respecto del documento informado en la prue$a del mismo nom$re, el testimonio notarial o el certificado administrativo. *l soporte integra el documento, lo mismo &ue el papel lo hace respecto de los instrumentos. *s el o$jeto &ue modificado por la accin intelectual del hom$re, de modo directo o indirecto, registra un hecho. *n este sentido, el documento
electrnico no difiere en nada de un documento com5n con el mismo o$jeto. *l propsito de transcri$ir estos conceptos, responde a la necesidad de determinar el encuadre jurdico sustancial y procesal del tema, intentando seguramente con alg5n grado de fali$ilidad sostener algunas Dconclusiones previas' &ue sirvan de Dpuntos de apoyo' en el desarrollo posterior 6 a) *l soporte informtica constituye un 'documento' en la acepcin jurdico sustancial del concepto, $) *s el documento electrnico es un elemento de prue$a y no un medio de prue$a, c) *l camino legal o el procedimiento &ue ha de recorrerse para incorporar el documento electrnico como elemento de acreditacin, es el 'medio de prue$a', d) Las e,igencias de 'idoneidad' y 'pertinencia' impuestas por el artculo 343 del C.1C. se refieren al 'elemento' de prue$a y no al 'medio' de prue$a, e) las facultades conferidas al tri$unal por el .rt. 343 del C.1C., de esta$lecer la forma de diligenciamiento acudiendo a la analoga, hacen referencia al medio de prue$a y no al elemento de prue$a, e,tremo ste &ue es en realidad lo 'no previsto de modo e,preso por la ley'. f) Los hechos (creacin del pensamiento) voluntaria o involuntariamente registrados en el documento electrnico, constituyen la fuente de prue$a. CONCLUSIONES: @entados estos puntos de apoyo, se puede arri$ar a las siguientes conclusiones respecto del primer interrogante planteado6 a) *l llamado documento electrnico tiene su concepto, estructura y naturaleza en el documento- $) *n el proceso judicial, el documento electrnico resulta admisi$le como elemento de prue$a, de$iendo tener similar tratamiento y ponderacin, en cuanto no resulte incompati$le por sus particularidades, al 'medio' previsto para la prue$a documental en todas sus fases 6 presentacin, ofrecimiento, sustanciacin, impugnacin, produccin y valoracin. *n consecuencia, resulta aplica$le en principio toda la normativa so$re la oportunidad en &ue los documentos de$en ser acompa7ados, su agregacin, individualizacin, e,cepcin de la o$ligacin de acompa7ar copias de los documentos para el traslado en razn del volumen o complejidad, el resguardo de la intimidad de acuerdo a su naturaleza, la ampliacin o posterior descu$rimiento, y como accesorias de la impugnacin y de la produccin, el cotejo, la pericial (en ste caso tcnica, no caligrfico), la confesional, etc. III. SU VALOR PROBATORIO. DEPENDENCIA DE LA PRUEBA COMPLEMENTARIA. *l 8r. *las P. :uatavino (") se7ala &ue al estudiar la eficacia pro$atoria de los datos informticos conviene se7alar algunas nociones previas. .nte todo, es o$vio &ue dicho estudio de$e realizarse sin mistificaciones ni e,altaciones de ciencia ficcin, con conciencia de las luces y som$ras &ue acompa7an a los avances tcnicos, esto es, de los errores &ue en las diversas fases de la computacin pueden producirse y de los a$usos o fraudes suscepti$les de acontecer. Las e,presadas prevenciones contra los deslum$ramientos o alucinaciones en &ue podran incurrir cndidos admiradores de la tcnica, tienen un do$le cauce en lo referente a la eficacia pro$atoria de los elementos informticos. Cno es la facultad de ofrecer y producir prue$as en contrario- y otro, de suma importancia, reside en el prudente ejercicio de la sana crtica judicial para apreciar la fuerza de conviccin de las prue$a informticas en los litigios, o$servando las reglas so$re inaltera$ilidad de los soportes utilizados y los mtodos sustitutivos de la firma &ue concurren a individualizar a los sujetos procesadores de datos, y asegurar la autenticidad. la cuestin se simplifica cuando las leyes o reglamentaciones dictadas en ejercicios de facultades legales, implementan la actividad informtica seg5n ocurre en importantes sectores de la realidad argentina, pues en tales condiciones sera irrazona$le desconocer su validez jurdica y eficacia pro$atoria, si se han
satisfecho las condiciones de operatividad y autenticidad e,igidas. Por ejemplo, las tcnicas de computacin autorizadas e,presamente por el ordenamiento jurdico nacional merecen destacarse6 a) @istemas de conta$ilidad contemporneos para sociedades (.rt."B, ley BE.##4, seg5n reforma por ley 33.E4/ +.8L., FFFGG +H, B0"4I- FGGGG, /""E+)- $) 2ominatividad de acciones (8ec 2acional /B " y 1esolucin 3 del BB de a$ril de B.E " de la Gnspeccin :eneral de =usticia +.8L., FL;G +., /"- FL;G +H, B#B +)- c) 8iversos aspecto informticos autorizados y reglados en derecho tri$utario (Ley 3/./B! de BE ", modificatoria de los procedimientos tri$utarios de la ley BB." / +.8L., FL;G +H, BB3!- FFF;GGG +8, /!0"+). Para :uastavino (") hay razones de diversa ndole &ue concurren para justificar la amplitud de criterios en cuanto a la fuerza pro$atoria de la prue$a informtica. A entre otras puntualiza 6 B) @eguridad en cuanto a la autenticidad6 1especto al pro$lema de la autenticidad de los documentos y datos informticos originados en ela$oradores electrnicos de las partes o de terceros ca$e precisar &ue, si $ien intervienen distintos sujetos en las fases de programacin, toma a ingreso y su recuperacin, todos son perfectamente individualizadles a travs de cdigos de identificacin atri$uidos 'ad personan' o mediante auditorias de sistemas. %al circunstancia interesa no slo por la imputacin de responsa$ilidad penal en el supuesto de delitos, sino para desvirtuar la falsa idea de &ue los datos electrnicos resultan de procedimientos annimos o, peor a5n, de m&uinas inimputa$les. *n virtud de la incompati$ilidad de los medios informticos con la e,igencia de normas &ue tra$ara la operatividad y la celeridad &ue los caracteriza ha de puntualizarse la e,istencia de mtodos sustitutivos de ella para compro$ar la autora. Por ejemplo, en el sistema @JG9% de transferencia internacional de fondos por va electrnica, se e,ige la identificacin recproca para e,pedir rdenes y mensajes. La confia$ilidad judicial en los sistemas informticos puede apoyarse en la circunstancia de &ue poseen tcnicas de control para evitar errores, cuyo funcionamiento de$e ser verificado en caso necesario. La inaltera$ilidad y el carcter indele$le de los datos son condiciones &ue responden precisamente a e,igencias de la fia$ilidad de la informacin. Los soportes &ue por su ndole pueden ser re inscriptos, no $rindan garantas de credi$ilidad y su valor pro$atorio ha de ser, ciertamente, menor. 3) Csos y costum$res6 Los nuevos soportes informticos se han incorporado a los usos y costum$res comerciales aprovechando la multiplicidad y celeridad de sus funciones, sin desde7ar las condiciones de seguridad y autenticidad anteriormente mencionadas. @u utilizacin para llevar la conta$ilidad y el registro de acciones nominativas ya han ad&uirido sustento normativo e,plcito. *l resto de las aplicaciones mercantiles y $ancarias de la informtica &uedan enmarcadas jurdicamente en la importante relevancia de los usos y costum$res. @e emplean estos mtodos para la reserva y e,pendios de pasajes, pagos de diversa ndole, inclusive tri$utos al fisco +, suscripcin de ttulos, aceptacin de cartas de porte transmitidas mediante tle,, conclusin con el mismo medio de crditos documentarios etc.. 8ifcilmente ca$ra calificar dichos usos y costum$res como 'contra legem'. %al es el marco general donde se desenvuelven las aplicaciones informticas del derecho mercantil y $ancario. /) Permea$ilidad del derecho a los progresos tcnicos en materia pro$atoria6 *l ordenamiento jurdico se caracteriza por su permea$ilidad a los progresos de la tcnica en materia de prue$a. Cn ndice de ello es el de movimiento legislativo &ue ha admitido los procedimientos informticos en el derecho tri$utario y en determinados aspectos del rgimen societario seg5n se ha e,puesto- y otro est representado por la aceptacin de la microfilmacin en las actividades de
importantes organismos p5$licos argentinos. (Leyes BE.E/B respecto al Hanco de la 2acin .rgentina- 3B.4E/ para $ancos oficiales y mi,tos de provincias- 3B.4EE concernientes a Cajas 2acionales de Previsin y 8ireccin 2acional de 1ecaudacin Previsional6 B .#"E, B .E3/ y 34.BB! para Comandos de *jercito, 9uerza .rea y .rmada. !) 1ee,amen de los Cdigos Civil y Comercial6 Los medios pro$atorios enumerados en los Cdigos Civil y Comercial conciernen a la prue$a de los contratos, ha$indose decidido en repetidas ocasiones &ue el pago puede pro$arse por cual&uier medio, no siendo aplica$les las restricciones del artculo B.BE/ del primero de los ordenamientos citados (.8L., FF;GGG +H, B0EE), preferentemente cuando no se acostum$ra a e,igir reci$o. %ampoco rigen tales restricciones para pro$ar hechos jurdicos en general. Con relacin a los contratos, el tercer prrafo del artculo 34E del Cdigo de Comercio esta$lece &ue se considera e&uipara o asimila como principio de prue$a por escrito 'cual&uier documento p5$lico o privado &ue emana del adversario' y anlogo significado confiere al principio de prue$a por escrito el segundo prrafo del artculo BBE3 del Cdigo Civil siempre &ue tal documento haga verosmil el hecho litigioso'. @i fuere necesario reforzar el argumento ca$ra advertir &ue los te,tos argentinos en am$os cdigos, a diferencia del *s$oco de 9reitas (.rt. BE!#), :oyena (.rt. B33/) y de lo &ue se infiere del Cdigo Civil francs, (.rt. B/!0), aluden slo al documento, sin agregar &ue sea escrito. La referencia de los te,tos nacionales a la verosimilitud convoca las reglas de la sana crtica para apreciar la prue$a, seg5n el sistema de nuestras legislaciones procesales. La sana crtica judicial puede acudir a las presunciones legales o judiciales para esta$lecer la verosimilitud, pues son medios pro$atorios e,presamente incluidos en la enumeracin legal, e inclusive puede apoyarse en las normas legales o reglamentarias so$re prue$a informtica e,istentes para determinadas actividades, seg5n se ha visto. %am$in vale se7alar &ue el artculo BBE4 del Cdigo Civil comprende entre los elementos de prue$a a los instrumentos no firmados , referencia de innega$le inters por cuanto los compro$antes informticos si $ien carecen de signatura o firma, poseen otro procedimiento de identificacin de los autores o responsa$les. CONCLUSIONES: ;alor pro$atorio del documento electrnico 6 1esulta indispensa$le distinguir las siguientes situaciones 6 a) B. Cuando la formacin del documento electrnico en cual&uiera de sus modalidades, como as tam$in los efectos jurdicos sustanciales y procesales &ue ellos han de generar, han sido producto del li$re acuerdo de partes, con fundamento en el principio de autonoma de la voluntad, sera irrazona$le desconocer su validez jurdica y eficacia pro$atoria. a) 3. Cuando se trata de situaciones &ue han ad&uirido sustento normativo e,plcito a travs de leyes o reglamentaciones dictadas en ejercicios de facultades legales, tendrn eficacia pro$atoria, si se han satisfecho las condiciones de operatividad y autenticidad e,igidas. Por ejemplo, las tcnicas de computacin autorizadas e,presamente por el ordenamiento jurdico nacional 6 @istemas de conta$ilidad contemporneos para sociedades (.rt."B, ley BE.##4, seg5n reforma por ley 33.E4/ +.8L., FFFGG +H, B0"4- FLGGG, /""E+)- 2ominatividad de acciones (8ec 2acional /B " y 1esolucin 3 del BD de a$ril de B.E " de la Gnspeccin :eneral de =usticia +.8L., FL;G +., /"- FL;G +H, B#B +)- 8iversos aspectos informticos autorizados y reglados en derecho tri$utario (Ley 3/./B! de BE ", modificatoria de
los procedimientos tri$utarios de la ley BB." / +.8L., FL;G +H, B B 3!- FFF;G B B +8, /!0"+). a) /. Cuando los soportes de datos de un sistema electrnico &ue los ela$ora, han sido ofrecidos como prue$a en contra de su titular o propietario, tienen plena eficacia pro$atoria. *llo es especialmente vlido respecto a la conta$ilidad de las sociedades, conforme lo dispuesto por ley 33.E4/ modificatoria del .rt. "B de la ley BE.##4. a) !. Cuando se trata de certificaciones emitidas por sistemas informticos p5$licos, esto es emanadas de los sistemas con &ue cuenta la administracin p5$lica, gozan de entera autenticidad a5n cuando no posea sello ni firma alguna, por encontrarse operando dichos sistemas dentro de la esfera de disposicin o go$ierno del estado. a) #. *n realidad, el pro$lema de la eficacia pro$atoria de los elementos informticos surge cuando la prue$a derivada de los procesadores electrnicos de datos proviene de m$itos carentes de previsiones legales o reglamentarias especficas, y fuera del marco de los acuerdos de voluntades. @u valor pro$atorio depender en tal caso de la prue$a complementaria &ue de$er rendirse respecto de la autenticidad de su gra$acin, y en su caso, del dictamen de e,pertos. *n rigor de verdad, desde &ue no est firmado, el documento electrnico para la ley vigente argentina, constituye tan slo Dprincipio de prue$a por escrito' (al igual &ue en el ordenamiento itlico, .rt. 3.03! del Cdigo Civil Gtaliano), a e,cepcin de lo dispuesto por la ley 33.E4/ (L... BE / +HB"4#) &ue permite llevar la conta$ilidad por computadora $ajo determinadas condiciones. *n nuestro derecho, para poder pro$ar la e,istencia de un contrato, si la ley re&uiere una forma determinada para su cele$racin, no podemos pro$arlo si no estuviese hecho en la forma prescripta, e,cepcin de &ue e,istiera ' principio de prue$a por escrito' en los contratos &ue pueden hacerse por instrumento privado (.rt. B B EB C C.,), en cuyo caso son admisi$les los medios de prue$a &ue legislan el artculo BBE4 del C.C. - esto es, por instrumentos particulares no firmados, por confesin de partes, judicial y e,trajudicial , por juramento judicial, por presunciones legales, judiciales, y por testigos. . su vez, el artculo BBE3 del C.C. dice &ue 6 '@e considerar principio de prue$a por escrito, cual&uier documento p5$lico o privado &ue emane del adversario, de su causante, o de parte interesada en el asunto, o &ue tendra inters si viviera, y &ue haga verosmil el hecho litigioso'. 8el juego armnico de los preceptos comentados, se desprende &ue el documento electrnico (en esta hiptesis contemplada en a) #.) no alcanza la categora de documento privado, pero s la de principio de prue$a por escrito, y como tal puede presentarse en juicio a los efectos de pro$ar un contrato, siempre &ue emane del adversario y haga verosmil el hecho litigioso - todo ello claro est, cuando el c5mulo de las restantes prue$as, e,aminadas todas a la luz de la sana crtica procesal, determine &ue el juez le acuerde autenticidad. 2o o$stante, y en principio, creemos &ue de$en aceptarse $ajo ciertas condiciones de fidelidad, inaltera$ilidad y completividad, seg5n reglas de la sana crtica racional y con salvedad de la prue$a en contrario, las constancias de almacenamientos, registracin, recuperacin y reproduccin indele$le o$tenidas en los ela$oradores electrnicos de datos, en cuanto fueren 'idneos' y Dpertinentes' para acreditar los hechos controvertidos, de$iendo siempre someterse al procedimiento de adveracin indicando en los .rt.. 3!3 concordantes y correlativos del C.1C. ley !"#. A en definitiva, la eficacia de su fuerza de conviccin est supeditada a la prudente y sana crtica del juez. $) 8ependencia de la prue$a complementaria 6 A en la generalidad de los casos, la eficacia pro$atoria del soporte informtico ha de depender del resultado de prue$a complementaria6 Pericial, %estimonial, Confesional, etc, 6 %ratndose de
transacciones comerciales si hu$iesen actuado terceros con funciones de prestacin de servicios de procesamiento electrnico de datos o de control de las mismas, la informacin o$tenida, procesada por programas de computacin de usuarios diferentes o por programas del centro de cmputos para pluralidad de sujetos, puede pro$ar las operaciones y contrataciones realizadas entre dichos sujetos, cupiendo acudir judicialmente al testimonio de a&uellos terceros, a presunciones y a peritajes o consultas para corro$orar la verosimilitud. la formulacin esencial es, desde todo punto de vista, el esta$lecimiento del principio de la sana crtica racional. .l respecto los artculos 3#3, 3 /, /B!, /B" y /30 del C.P.C. ley !"#+, disponen coincidentemente &ue los jueces formarn su conviccin respecto de la prue$a, de conformidad con las reglas de la sana crtica. *llo inviste a los jueces de suficiente facultades para esclarecer la verdad valorando crticamente los elementos aportados por los litigantes. lo e,puesto no implica negar la conveniencia de sancionar reglas legales &ue contemplen especficamente las prue$as e,aminadas, con referencias concretas a su eficacia, y so$riamente para &ue no tra$en el progreso tecnolgico &ue las caracteriza. REFERENCIAS BIBLIOGR FICAS (B) 'lineamientos para un proceso civil modernoD (.ngelina 9erreyra de 8e la 1ua. Cristina :onzlez de la ;ega de >pi) pg. B0E y ss.*8 *8G.1 .$ril de B.EE0. (3) DLecciones de 8erecho Procesal CivilD (.ngelina 9erreyra de 8e La 1ua. Cristina :onzlez de la ;ega de >pi) Pg B"B *8 .8;>C.%C@ 9e$rero de B.EE0 (/) Dla Prue$a Gnformtica' (*las :uastavino) La Ley BE 0 +.BB!! (!) '*l documento electrnico en el Proyecto de Ley de Cnificacin de la legislacin Civil y Comercial de la 2acin' (HeKerman =orge) La Ley B.E 0 * # (#) D8ocumento *lectrnico, necesidad de una reforma legislativa y cultural' (HeKerrnan =orge) La Ley B.E ! 8 EE! (") ';alor pro$atorio deL 8ocumento *lectrnico' (Hustamante .lsina =orge) *l 8erecho B30 + EB# (0) '.lgunas ideas so$re el 8ocumento *lectrnicoD (9alcon *nri&ue) =urisprudencia .rgentina B.EE/ +BB+0E! ( ) DCn aporte para el estudio deL 8ocumento *lectrnicoD (:ai$rois Luis <auricio) =urisprudencia .rgentina B.EE/ +LL+ E#" (E) 'la documentacin electrnico administrativa y su constitucin como instrumento p5$lico' (Mutchinson %oms) *l 8erecho B3 + E!/ (B4) 'las nuevas tecnologas informticas en el Proyecto de Cnificacin legislativa Ci+ vil y Comercial. .spectos relativos a la seguridad y a la prue$a' (;az 9lores Mortencia) La ley B.E + . + EEB (BB) '%he activities of the Cnited 2ations Commission on internacional trade laN relevant to computer aided trade' (Hergsten *ric) Compat ", Paris BE " (B3) '2uevas fronteras de la documentacin. la forma y B aprue$a en las relaciones comerciales (.legra Mctor) La Ley BE # + * + ""4