Trmino: LIBERTAD SINDICAL Autor: Alejandra Celi Maldonado Fecha de publicacin: 2011-05-09 - ltima actualizacin: 2012-09-23 12:14:15

I. 1.

FUENTES. Derecho internacional.

1.1. mbito universal. En el marco de NACIONES UNIDAS existen diversos instrumentos que reconocen el derecho a la libertad sindical. La Declaracin Universal de los Derechos Humanos, en el artculo 23.4, determina que: Toda persona tiene derecho a fundar sindicatos y a sindicarse para la defensa de sus intereses. Del mismo modo, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (PIDCP) estipula que toda persona tiene derecho a asociarse libremente y que ello contiene el derecho a fundar sindicatos y afiliarse a ellos (art. 22.1). Adems, entre otros puntos, el PIDCP seala que ste derecho nicamente puede estar sujeto a las limitaciones establecidas mediante ley y que sean necesarias para vivir en democracia, en inters de la seguridad nacional, del orden pblico o para proteger la salud o la moral pblicas o los derechos y libertades de los dems (art. 22.2, RESERVA DE LEY). Asimismo, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (PIDESC), en el artculo 8, establece que los Estados Partes se comprometen a garantizar a toda persona el derecho a fundar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin. Al igual que el PIDCP, el PIDESC prohbe las restricciones al ejercicio de este derecho, excepto las establecidas mediante ley por las mismas razones sealadas anteriormente. El PIDESC incluye el derecho de los sindicatos a formar o afilarse a federaciones o confederaciones nacionales y a organizaciones sindicales internacionales (art. 8.1.b). Tanto el PIDCP como el PIDESC, sealan la posibilidad de establecer limitaciones legales en el ejercicio del derecho a la libertad sindical para los miembros de las FUERZAS ARMADAS y de la polica, y el PIDESC incluye en este grupo a la administracin del Estado (art. 8.2). Asimismo, en la Organizacin Internacional del Trabajo (OIT) el derecho a la libertad sindical se encuentra reconocido en varios instrumentos. As, la Constitucin de la OIT, desde su Prembulo, reconoce la importancia del principio de libertad sindical. En esa lnea, la Conferencia Internacional del Trabajo, en la Declaracin de la OIT relativa a los principios y derechos fundamentales en el trabajo, estableci que: todos los Miembros, aun cuando no hayan ratificado los convenios aludidos, tienen un compromiso que se deriva de su mera pertenencia a la Organizacin de respetar, promover y hacer realidad, de buena fe y de conformidad con la Constitucin, los principios relativos a los derechos fundamentales que son objeto de esos convenios, es decir: a) la libertad de asociacin y la libertad sindical y el reconocimiento efectivo del derecho de negociacin colectiva () (art. 2). Adems, la OIT cuenta con dos convenios fundamentales en materia de libertad sindical, el Convenio sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin, 1948 (n
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87) y el Convenio sobre el derecho de sindicacin y de negociacin colectiva, 1949 (n 98). Otros instrumentos de la OIT, que contienen normas para la regulacin y proteccin de la libertad sindical, son: Convenio sobre los representantes de los trabajadores, 1971 (n 135); Convenio sobre las organizaciones de trabajadores rurales, 1975 (n 141); Convenio sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica, 1978 (n 151); Recomendacin (n 149) sobre las organizaciones de trabajadores rurales, 1975; Recomendacin (n 143) sobre los representantes de los trabajadores, 1971; Recomendacin (n 159) sobre las relaciones de trabajo en la administracin pblica, 1978. Asimismo, desde 1951, en el seno de la OIT existe el Comit de libertad sindical. Este Comit es un rgano tripartito que se encarga de dar seguimiento a las violaciones de los derechos de las organizaciones de trabajadores y de empleadores y tiene competencia en todos los Estados miembros de la OIT. 1.2. Sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. La Organizacin de Estados Americanos (OEA), en la Carta de la Organizacin de Estados Americanos, seal la importancia de un orden social justo y el compromiso de los Estados de procurar el cumplimiento de algunos principios y mecanismos para la consecucin de ese orden social. Entre esos principios y mecanismos, la mencionada Carta apunta que los empleadores y los trabajadores tienen el derecho de asociarse libremente para la defensa y promocin de sus intereses, incluyendo el derecho de negociacin colectiva y el de HUELGA por parte de los trabajadores (art. 45.c). La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, bajo el ttulo libertad de asociacin (derecho de ASOCIACION), recoge el derecho de asociarse con fines laborales y seala que este derecho nicamente puede estar sujeto a las restricciones legales que sean necesarias por las mismas razones descritas en el PIDCP (art. 16). No obstante, estipula que es posible imponer restricciones e incluso privar del derecho a los miembros de las FUERZAS ARMADAS y de la polica (art. 16.3). Del mismo modo, el Protocolo adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, (Protocolo de San Salvador) recoge tanto el derecho de los trabajadores a organizar sindicatos y a afiliarse al de su eleccin como el de los sindicatos a formar o afiliarse a federaciones o confederaciones nacionales y a organizaciones internacionales (art. 8). Por otra parte, este Protocolo determina que, adems de los miembros de las FUERZAS ARMADAS y de la polica, tambin pueden estar sujetos a las limitaciones y restricciones que imponga la ley los trabajadores de los servicios pblicos esenciales. Finalmente, el Protocolo de San Salvador reconoce el derecho de no afiliarse a ningn sindicato, sealando que: Nadie podr ser obligado a pertenecer a un sindicato (art. 8). En esa lnea, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha resuelto asuntos relacionados con el ejercicio del derecho a la libertad sindical (Caso Cantoral Huaman y Garca Santa Cruz vs. Per, prr. 141-149). 1.3. Unin Europea (UE) y Consejo de Europa. En el mbito de la UNION EUROPEA, la Carta de los Derechos Fundamentales de la Unin Europea determina que: Toda persona tiene derecho a la libertad de reunin pacfica y a la libertad de asociacin en todos los niveles, especialmente en los mbitos poltico, sindical y cvico, lo que implica el derecho de toda persona a fundar con otras sindicatos y a afiliarse a los mismos para la defensa de sus intereses (art. 12.1). La Carta
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comunitaria de los derechos sociales fundamentales de los trabajadores, contempla el derecho de ASOCIACION, tanto de empresarios como de trabajadores (arts. 11 y 12). Por otra parte, en el mbito del CONSEJO DE EUROPA, el Convenio para la Proteccin de los Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales (CEDH) no incluye de manera expresa el derecho a la libertad sindical. No obstante, este derecho puede ser protegido por el Tribunal Europeo de Derechos Humanos desde la aplicacin del artculo 11 del CEDH, que establece de manera general la libertad de asociacin. La Carta Social Europea instituye el derecho a la libertad sindical en el artculo 5. 2. Derecho constitucional. Las Constituciones de Iberoamrica reconocen este derecho fundamental de los trabajadores y de sus organizaciones: Argentina (art. 14.bis), Bolivia (art. 51), Brasil (art.8), Colombia (art. 39), Costa Rica (art. 60), Chile (art. 19.19), Ecuador (art. 326), El Salvador (art. 47), Espaa (arts. 7 y 28.1), Guatemala (art. 102. q), Honduras (art. 128.14), Mxico (art. 123.A. XVI), Nicaragua (art. 87), Panam (art. 68), Paraguay (art. 96), Per (art. 28, 42), Portugal (art. 55 y 56), Repblica Dominicana (art. 62), Uruguay (art. 57) y Venezuela (art. 95). La Constitucin de Cuba, aunque no establece el derecho libertad sindical, s reconoce el derecho de todos los trabajadores a asociarse, reunirse y manifestarse, en libertad (art. 54); similar disposicin encontramos en la Constitucin de Puerto Rico (art. 2. 16).

II. FUNDAMENTO. La funcin de la libertad sindical es la defensa de los intereses de los trabajadores y el servir de contrapeso entre las posiciones de los empresarios y los trabajadores (derecho al TRABAJO, derecho a la HUELGA). Este derecho se fundamenta en la LIBERTAD y la DIGNIDAD de los trabajadores en la defensa de sus derechos e intereses laborales, econmicos y sociales.

III.

ESTRUCTURA Y CONTENIDO.

1. Concepto. La libertad sindical, como derecho fundamental (DERECHOS FUNDAMENTALES) de libertad, es el derecho de todos los trabajadores a agruparse en los sindicatos que crean necesarios para la defensa de sus intereses, por ello se dice que este derecho es una especie dentro del gnero de libertad de ASOCIACION. Es as que el bien jurdico protegido por la libertad sindical es la defensa de los derechos e intereses de los trabajadores (Dez Picazo, 2003: 439). Este derecho es individual y colectivo, es decir, cada trabajador tiene derecho a crear sindicatos o afiliarse al de su eleccin y, adems, los sindicatos tienen el derecho de fundar o afiliarse a organizaciones sindicales internacionales o a federaciones y confederaciones sindicales (Vidal, 2000: 214). La libertad sindical incluye una faceta negativa del derecho, en ese sentido, ningn trabajador puede ser obligado a afiliarse a un sindicato. Por otra parte, la creacin y afiliacin a las organizaciones sindicales no debe estar sujeta a ninguna discriminacin, autorizacin o
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requisito previo, el nico requisito debe ser el cumplimiento de los estatutos de las mismas (OIT, C87 Convenio sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho de sindicacin: art. 2 y ss.). 2. Contenido y elementos. El contenido del derecho a la libertad sindical, siguiendo a Dez-Picazo, implica tres aspectos: 1. Libertad de asociacin tanto positiva como negativa, es decir, la facultad de crear sindicatos y de afiliarse o no a ellos; 2. Una garanta de indemnidad, que implica que el ejercicio del derecho a la libertad sindical no puede conllevar consecuencias negativas directas o indirectas; 3. Un inters legtimo, que debe cobijar a los sindicatos (Dez-Picazo, 2008: 522). En esa lnea, los elementos del derecho a la libertad sindical, en su dimensin individual, son cuando menos: 1) libertad de creacin de sindicatos; 2) libertad de afiliacin o de abstenerse a cualquier afiliacin; 3) participacin y actuacin interna en los sindicatos de manera democrtica, que incluye el derecho de todo trabajador a elegir y ser elegido representante sindical. En referencia a la dimensin colectiva del derecho, ste implica elementos como: 1) la libertad de fundar o afiliarse a organizaciones sindicales internacionales o a federaciones y confederaciones sindicales; 2) la libertad de organizacin y funcionamiento de los sindicatos, que comprende el derecho de los sindicatos a elaborar sus estatutos, redactar su plan de accin y elegir sus representantes; 3) el derecho de participacin de los sindicatos en la empresa; 4) el derecho a la negociacin colectiva; y 5) el derecho a promover y adoptar medidas en los conflictos colectivos, incluso el derecho a la HUELGA (Surez Gonzlez, 2003: 559-561).

IV.

SUJETOS.

1. Titulares. La titularidad de la libertad sindical es de todos los trabajadores. Adems, cabe sealar que la titularidad del derecho a la libertad sindical corresponde tanto a los trabajadores individualmente considerados como a las organizaciones sindicales constituidas por los trabajadores (Monereo Prez, 2008: 267). Del mismo modo, en las Constituciones de determinados pases, el derecho a la libertad sindical no alcanza a los miembros de las FUERZAS ARMADAS y de la Polica Nacional (Colombia art. 39; Espaa art. 28.1; Paraguay art. 96, Per art. 42). En esa lnea, algunos Estados establecen restricciones a este derechos para los jueces, magistrados y fiscales (Constitucin espaola art. 127.1 ). En cuanto a la titularidad de este derecho por parte de los EXTRANJEROS, la OIT ha sealado que ste corresponde a todos los trabajadores sin discriminacin y que en relacin con la denegacin de los derechos de sindicacin de los trabajadores extranjeros en situacin irregular (migrantes), el Comit recuerda que todos los trabajadores, con la nica excepcin de los que se desempean en las FUERZAS ARMADAS y la polica, estn amparados por el Convenio n. 87 (OIT, 2006: prr. 214-215). Al respecto, cabe sealar que en la Constitucin de Costa Rica se prohbe a los extranjeros
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ejercer direccin o autoridad en los sindicatos (art. 60). Asimismo, la Constitucin de Guatemala dispone que slo los guatemaltecos por nacimiento pueden participar en la organizacin, direccin y asesora de las organizaciones sindicales (art. 102. q) y en la Constitucin de Panam la direccin de los sindicatos nicamente puede estar integrada por panameos (art. 68). En lo referente a los empresarios, los instrumentos jurdicos internacionales de la OIT (Convenios n 87 y 141), otorgan el derecho de libertad sindical tanto a trabajadores como a empresarios. No obstante, la mayora de Constituciones iberoamericanas no siguen este criterio, reservando nicamente a los trabajadores el derecho a la libertad sindical. Nosotros coincidimos con el Tribunal Constitucional espaol, que en su sentencia STC 52/1992, de 8 de abril, seala que la libertad sindical es predicable tan solo de los trabajadores y sus organizaciones, sin que pueda incluirse en la misma el asociacionismo empresarial, dado que es incompatible con la propia naturaleza del derecho de libertad sindical, que es siempre una proyeccin de la defensa y promocin del inters de los trabajadores (STC 52/1992: FJ. 3; Monereo Prez, 2008: 253-255). El derecho de los empresarios a asociarse est amparado por otras figuras del derecho de ASOCIACION y la LIBERTAD DE EMPRESA. 2. Obligados. Al ser un derecho fundamental, el principal obligado a garantizar el derecho a la libertad sindical es el Estado, que debe respetar y proteger el derecho. Sin embargo, en el ejercicio de este derecho tambin existe EFICACIA ENTRE PARTICULARES, es decir, los empresarios y los mismos trabajadores son sujetos obligados por el derecho. En esa lnea, los empresarios no deben obstaculizar el ejercicio de este derecho ni realizar actos de discriminacin contra los trabajadores por su afiliacin sindical (Vidal, 2000: 226). De igual forma, se debe respetar la libertad de los trabajadores que decidan no pertenecer a un sindicato, quienes no deben ser obligados a adherirse a ste.

V. INTERVENCIONES Y LMITES. La libertad sindical puede sufrir una gran variedad de intervenciones, tanto en su dimensin individual como en su dimensin colectiva, por parte del Estado o de los particulares (EFICACIA ENTRE PARTICULARES). Esas intervenciones, al no encontrar una justificacin legal, pasan a ser ilegtimas (RESERVA LEGAL). Dada la diversidad de intervenciones posibles, describiremos algunas de manera enunciativa. Para la OIT, la prohibicin de entrada a los dirigentes sindicales en las instalaciones de empresas, por ejemplo, a causa de la presentacin de un pliego de condiciones conflictivo, es una grave intervencin y violacin del derecho de las organizaciones sindicales a realizar libremente sus actividades (OIT, 2006: prr. 1102-1109), actividades que incluyen la presentacin de reivindicaciones (OIT, 2006: prr. 1107). El derecho de acceso de los representantes sindicales a las empresas, est limitado a no afectar el funcionamiento eficiente de la empresa o institucin pblica (OIT, 2006:prr. 1107). Otras intervenciones sobre la libertad sindical son: los ataques contra la INTEGRIDAD FISICA O
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MORAL de los sindicalistas; las violaciones a la LIBERTAD DE EXPRESION o REUNION; el asesinato o a la desaparicin de dirigentes sindicales (derecho a la VIDA); los actos de agresin contra los lugares de reunin y bienes de organizaciones de trabajadores; los registros efectuados en los locales sindicales sin mandato de la autoridad judicial (derecho a la PROPIEDAD PRIVADA; INVIOLAVILIDAD DEL DOMICILIO; OIT, 2006: prr. 46). As tambin, la detencin de dirigentes de organizaciones de trabajadores, por actividades relacionadas con los derechos sindicales, son violaciones a los principios de la libertad sindical y constituyen una intervencin en el ejercicio de este derecho (OIT, 2006: prr. 61 y ss.). Del mismo modo, una intervencin sobre la faceta negativa del derecho sera la aplicacin de medidas discriminatorias a un trabajador como consecuencia de su decisin de no pertenecer a ningn sindicato. De igual manera, de existir una sindicalizacin obligatoria se estara interviniendo en la libertad sindical en su faceta negativa (Lastra, 2000: 695 y ss.). En su dimensin colectiva, un lmite a la libertad sindical, en cuanto a la libertad de los sindicatos en la organizacin interna, es el deber de que esta organizacin sea democrtica en su estructura interna y funcionamiento, de tal manera que se garantice la participacin de todos los afiliados (Vidal, 2000: 219). Por otra parte, la libertad sindical tambin debe respetar el derecho a la LIBERTAD DE EMPRESA.

VI. GARANTAS ESPECFICAS. 1. Garanta de indemnidad. Consiste en el derecho del trabajador a no sufrir discriminacin alguna, en especial a no ser afectado en su situacin profesional o econmica en la empresa, debido al ejercicio de su libertad sindical (Monereo Prez, 2008: 294 y ss.). Adems, los representantes de los trabajadores no deben ver afectadas sus retribuciones por el ejercicio de sus cargos de representacin sindical, ni tampoco su promocin en el trabajo. Por el contrario, los representantes sindicales deben gozar de proteccin y prerrogativas para el ejercicio rpido y eficaz de sus funciones, como por ejemplo: vas de comunicacin oportuna con la Direccin; acceso a los lugares de trabajo para dar informacin a los trabajadores; tiempo libre; proteccin contra el despido (OIT, 2006: prr. 1098 y ss.). 2. Proteccin contencioso-administrativa. Algunos actos de la Administracin y disposiciones generales, con los que no estn conformes los trabajadores por considerarlos contrarios a la libertad sindical, pueden ser impugnados ante la jurisdiccin contencioso administrativa. Adems, en algunos casos, como los relativos a funcionarios pblicos, la proteccin de la libertad sindical puede corresponder a la jurisdiccin contencioso-adminsitrativa (Vidal, 2000: 229).
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3. Proteccin penal. La intervencin ilegtima y los ataques contra el derecho a la libertad sindical, por medio de los cuales se impida o limite el ejercicio de este derecho, puede acarrear sanciones penales que incluyan la privacin de la libertad (Ej. Cdigo Penal espaol, art. 315). 4. Proteccin laboral. La proteccin de la libertad sindical tambin puede regularse mediante procedimientos laborales especiales, preferentes y sumarios, ante los rganos jurisdiccionales de lo social (En Espaa el art. 2f de la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Social, 36/2011 de 10 de octubre). 5. Proteccin contra el despido. Como parte de la garanta de indemnidad, el empresario no puede despedir ni sancionar a los representantes sindicales por motivos relacionados con las actuaciones del trabajador en su participacin sindical (derecho al TRABAJO). 6. Amparo. La libertad sindical, como derecho fundamental, puede ser garantizada por el Tribunal o Corte Constitucional a travs del recurso de AMPARO. 7. Procedimientos extrajudiciales. A fin de dar mayor celeridad a las reclamaciones por violaciones del derecho a la libertad sindical y para conseguir un acuerdo entre trabajadores y empleadores, los Estados pueden establecer procedimientos extrajudiciales como el arbitraje, la conciliacin y la mediacin. Procedimientos que han de realizarse ante rganos reconocidos como imparciales por las dos partes (RESOLUCION DE CONFLICTOS). Asimismo, el DEFENSOR DEL PUEBLO es competente para conocer de reclamaciones por violaciones del derecho a la libertad sindical. Al respecto, en el ao 2002, la Defensora del Pueblo de Colombia emiti la Recomendacin Defensorial n 23, Crmenes contra la libertad sindical. En la Recomendacin n 23, la Defensora colombiana denunci la muerte violenta de ms de 1.000 sindicalistas entre los aos 1990 y 2002 y seal que los lderes sindicales se han convertido en objetivo militar de los grupos de autodefensas o paramilitares. Por su parte, la Procuradura para la Defensa de los Derechos Humanos de El Salvador, en el Informe presentado al Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de Naciones Unidas, en el ao 2006, seal que hasta el 2005 no se haban ratificado los Convenios 87 y 98 de la Organizacin Internacional del Trabajo. Estos convenios fueron ratificados por El Salvador en el ao 2006. En Guatemala, la Procuradura de los Derecho Humanos (PDH) cuenta con una Defensora del Trabajador. La Defensora del Trabajador apunt que entre las principales problemticas se encuentra la violacin a la inamovilidad de dirigentes sindicales y al derecho a la libertad sindical (PDH, Informe Anual Circunstanciado de 2008: 655-660).

VII. GARANTAS INTERNACIONALES.

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1.

Garantas objetivas.

1.1. Normas y polticas pblicas. Los organismos internacionales cumplen una funcin importante en la elaboracin de normas y de polticas de derecho a la libertad sindical, entre ellos la OIT. 2. Garantas del derecho subjetivo.

2.1. Naciones Unidas. Conforme a los Procedimientos especiales de la OIT para el examen de quejas por violaciones al ejercicio de la libertad sindical (PEQLS), el Comit de Libertad Sindical es competente para conocer, examinar y resolver las quejas presentadas ante las Naciones Unidas o directamente ante la OIT. Estas quejas deben provenir de organizaciones de trabajadores, de empleadores o de gobiernos miembros de la OIT, cuando aleguen ser vctimas de una violacin del derecho a la libertad sindical. Los Procedimientos Especiales de la OIT, para el examen de quejas por violaciones al ejercicio de la libertad sindical, pueden presentarse con independencia de que el pas de que se trate haya ratificado o no los convenios sobre libertad sindical (PEQLS: art. 31). 2.2. Sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. Segn sealamos anteriormente, el derecho a la libertad sindical est regulado en la Convencin Interamericana sobre Derechos Humanos. En consecuencia, la Corte Interamericana es competente para resolver casos que lleguen a su conocimiento por violaciones a este derecho. Uno de los asuntos ms representativos es el caso Baena Ricardo y otros contra Panam, sentencia de 2 de febrero de 2001. En este caso, la Corte seal que en el despido de 270 trabajadores, entre los que se encontraban dirigentes sindicales involucrados en una serie de reivindicaciones laborales, existi una violacin del derecho a la libertad sindical por parte del Estado panameo. La Corte consider que con ese despido se limitaba las posibilidades de accin de las organizaciones sindicales y conden al Estado a varias medidas. Entre estas: 1. pagar a los trabajadores los salarios cados, derechos laborales e indemnizaciones; 2. reintegrar en sus cargos a los 270 trabajadores o darles alternativas de empleo; 3. reconocer los derechos a pensin o retiro a los trabajadores o sus derechohabientes, segn corresponda; 4. el pago de tres mil dlares a cada trabajador por dao moral; 5. Adems, pagar al conjunto de trabajadores cien mil dlares por gastos generados y veinte mil dlares como reintegro de costas. 2.3. Consejo de Europa. De igual manera, el derecho a la libertad sindical se reconoce en el artculo 11 del CEDH. En ese sentido, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) ha resuelto demandas vinculadas al contenido del derecho a la libertad de asociacin en sindicatos (Affaire Karaay contra Turqua). Asimismo, el TEDH ha sealado que equivalen a una violacin del artculo 11 del CEDH los incentivos econmicos que puedan inducir a los trabajadores a renunciar a importantes derechos sindicales (Wilson, National Union of Journalists and others contra Reino Unido, prr. 48).

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