Direito empresarial: resumo

RESUMO DE DIREITO EMPRESARIAL
2012
SUMRIO
1. NOES GERAIS ............................................................................................................................... 11 1.1. O EMPRESRIO OU EMPREENDEDOR ........................................................................................................ 16 1.1.1. Empresrio Rural ..................................................................................................................... 19 1.1.2. Empresrios e Incapacidade .................................................................................................... 22
1.1.2.1. Incapacidade por Menoridade .......................................................................................................... 22 1.1.2.2. Proibies ......................................................................................................................................... 23
1.1.3. Prepostos do Empresrio ......................................................................................................... 26

1.1.3.1. Gerentes ........................................................................................................................................... 29 1.1.3.2. Contadores ....................................................................................................................................... 30
1.1.4. Natureza Jurdica da Empresa: Fato Jurdico (Universalidade de Fato) ................................... 30 1.2. LIVROS EMPRESARIAIS ........................................................................................................................... 31 1.2.1. Classificao............................................................................................................................. 31 1.2.2. Formalidades ........................................................................................................................... 32 1.2.3. Fora Probante......................................................................................................................... 32 1.2.4. Exibio dos Livros Empresariais.............................................................................................. 33 1.3. REGISTRO PBLICO DE EMPRESAS (LEI N 8.934/94) ................................................................................. 34 1.3.1. rgos de Registro de Empresas ............................................................................................. 34
1.3.1.1. Juntas Comerciais ............................................................................................................................. 35 1.3.1.2. Inatividade do Empresrio ................................................................................................................ 40
1.3.2. Atos de Registro ....................................................................................................................... 40 1.4. ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL OU FUNDO DE COMRCIO ......................................................................... 41 1.4.1. O Ponto Empresarial ................................................................................................................ 43 1.4.2. Ttulo do Estabelecimento ou Nome Fantasia ......................................................................... 46 1.4.3. Alienao de Estabelecimento ou Trespasse ........................................................................... 47
1.4.3.1. Clusula de No Restabelecimento .................................................................................................. 47 1.4.3.2. Dvidas e Contratos no Caso de Trespasse ........................................................................................ 48 1.4.3.3. Trespasse Parcial .............................................................................................................................. 49
1.5. O NOME EMPRESARIAL ......................................................................................................................... 50 1.5.1. Princpios Informativos do Nome Empresarial ......................................................................... 51 1.5.1. Firma Individual ....................................................................................................................... 51 1.5.2. Firma ou Razo Social .............................................................................................................. 51 1.5.3. Denominao ........................................................................................................................... 52
1.5.3.1. Nomes Empresariais Tabelas ......................................................................................................... 52
1.5.4. Proteo ao Nome Empresarial ............................................................................................... 53

1.5.4.1. Princpios Informativos da Proteo ao Nome Empresarial ............................................................. 53 1.5.4.2. Proteo ao Nome Empresarial ........................................................................................................ 54
1.6. DIREITOS DE PROPRIEDADE INDUSTRIAL (LEI N 9.279/96) ......................................................................... 58 1.6.1. Patentes ................................................................................................................................... 60
1.6.1.1. Requisitos para a Patenteabilidade .................................................................................................. 60 1.6.1.2. Pedido e Concesso de Patente ........................................................................................................ 61 1.6.1.3. Vigncia e Proteo da Patente ........................................................................................................ 62 1.6.1.4. Comercializao da Patente e Licena Compulsria ou Quebra de Patente .................................... 62 1.6.1.5. Titular da Patente ............................................................................................................................. 63
1.6.2. Registro .................................................................................................................................... 63

1.6.2.1. Requisitos para o Registro ................................................................................................................ 66 1.6.2.2. Vigncia e Proteo do Registro ....................................................................................................... 68 1.6.2.3. Marcas Notrias X Marcas de Alto Renome ..................................................................................... 68
1.6.3. Extino do Direito de Propriedade Industrial ......................................................................... 69
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1.6.4. Indenizaes e Nulidades: Aspectos Processuais e Administrativos ........................................ 71 1.6.5. Patentes e Registros Tabela Sinttica ................................................................................... 72 1.6.6. Patentes Pipelines ou Patentes de Revalidao ....................................................................... 73 1.6.7. Importaes Paralelas e Exausto de Direitos ......................................................................... 76 1.7. PROPRIEDADE INTELECTUAL: QUESTES POLMICAS ................................................................................... 79 1.7.1. Introduo e Alguns Conceitos................................................................................................. 79 1.7.2. Objeto e Caractersticas dos Bens Imateriais ........................................................................... 81 1.7.3. Espcies de Propriedades Intelectuais ..................................................................................... 82 1.7.4. Direitos Morais e Patrimoniais do Autor.................................................................................. 82 1.7.5. Cesso de Direitos do Autor ..................................................................................................... 83 1.7.6. Questes Polmicas sobre Direitos Autorais ............................................................................ 84 1.8. O TRATADO ACTA (ANTI-COUNTERFEITING TRADE AGREEMENT) ................................................................. 91 1.9. OBSERVAES DE PROVAS ..................................................................................................................... 91 2. DIREITO DE EMPRESA ...................................................................................................................... 96 2.1. INTRODUO....................................................................................................................................... 96 2.1.1. Sociedades Empresrias........................................................................................................... 96 2.1.2. Sociedade Simples .................................................................................................................... 97 2.1.3. Empresrio Individual .............................................................................................................. 99
2.1.3.1. Empresrio Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI (Lei n 12.441/11) ......................... 101
2.2. CONSTITUIO DAS SOCIEDADES ........................................................................................................... 103 2.3. PERSONIFICAO DAS SOCIEDADES (ART. 985) ........................................................................................ 104 2.4. O PATRIMNIO DAS SOCIEDADES .......................................................................................................... 105 2.5. CLASSIFICAO DAS SOCIEDADES ........................................................................................................... 105 2.5.1. Sociedades em Comum (de Fato e Irregular) ......................................................................... 107 2.6. MODIFICAES DAS SOCIEDADES OU OPERAES SOCIETRIAS ................................................................... 109 2.7. LIGAES ENTRE SOCIEDADES ............................................................................................................... 111 2.8. SOCIEDADES DEPENDENTES DE AUTORIZAO ......................................................................................... 115 2.8.1. Sociedades Estrangeiras ........................................................................................................ 116 2.8.2. Sociedades Nacionais ............................................................................................................. 116 2.9. A FUNO SOCIAL DA EMPRESA ............................................................................................................ 117 2.10. GOVERNANA CORPORATIVA.............................................................................................................. 120 2.11. A RESPONSABILIDADE DOS SCIOS ...................................................................................................... 122 2.12. OBSERVAES DE PROVAS ................................................................................................................. 126 3. TIPOS SOCIETRIOS........................................................................................................................ 130 3.1. SOCIEDADE SIMPLES (ARTS. 997 A 1.038, CC/02) .................................................................................. 130 3.1.1. Constituio ........................................................................................................................... 131 3.1.2. Formao do Capital Social.................................................................................................... 131 3.1.3. Cesso de Quota Social e Formas de Desligamento do Scio da Sociedade .......................... 132 3.1.4. Deliberaes Sociais ............................................................................................................... 133 3.1.6. Administrao ........................................................................................................................ 134
3.1.6.1. Teoria Ultra Vires ............................................................................................................................ 136
3.1.7. Responsabilidade dos Scios.................................................................................................. 140 3.1.8. Dissoluo da Sociedade ........................................................................................................ 141
3.1.8.1. Dissoluo ....................................................................................................................................... 141 3.1.8.1.1. Causas de Dissoluo Total das Sociedades - Aprofundamentos ........................................... 142 3.1.8.1.2. Diferena entre a Dissoluo Judicial e a Extrajudicial, no que se Refere Regularidade Fiscal ................................................................................................................................................................ 143
3.1.8.1.3. Dissoluo Parcial ou Resoluo em Relao a Um Scio ....................................................... 144 3.1.8.1.4. Necessidade de Citao da Sociedade quando da Dissoluo Parcial?................................... 146 3.1.8.1.5. Possibilidade dos Scios Minoritrios Exclurem os Majoritrios ........................................... 147 3.1.8.2. Liquidao ....................................................................................................................................... 148 3.1.8.3. Partilha ........................................................................................................................................... 149
3.2. SOCIEDADE EM NOME COLETIVO (ARTS. 1.039 A 1.044, CC/02) .............................................................. 149 3.3. SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES (ART. 1.045 A 1.050, CC/02) .......................................................... 150 3.4. SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES (ARTS. 1.090 A 1.092, CC/02) .................................................... 151 3.5. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO, OCULTA OU SECRETA (ARTS. 991 A 996, CC/02) ........................... 152 3.6. SOCIEDADE LIMITADA (ARTS. 1.052 A 1.087, CC/02) ............................................................................. 153 3.6.1. Constituio ........................................................................................................................... 154 3.6.2. A Quota Social........................................................................................................................ 155
3.6.2.1. Reduo, Aumento e Cesso da Quota Social ................................................................................ 156
3.6.3. O Scio Quotista, seus Deveres e Direitos .............................................................................. 157

3.6.3.1. O Direito de Recesso ....................................................................................................................... 162
3.6.4. Estrutura Organizacional da Sociedade Limitada (arts. 1.060 a 1.065) ................................ 163
3.6.4.1. Administrao ou Diretoria ............................................................................................................ 163 3.6.4.2. Conselho Fiscal ............................................................................................................................... 165 3.6.4.3. Conselho de Administrao ............................................................................................................ 165
3.6.5. Deliberaes Sociais ............................................................................................................... 166 3.7. SOCIEDADE ANNIMA (LEI N 6.404/76) .............................................................................................. 168 3.7.1. Introduo.............................................................................................................................. 168
3.7.1.1. A Importncia Econmica e Social das Sociedades Annimas ........................................................ 171
3.7.2. Constituio ........................................................................................................................... 171

3.7.2.1. Aumento do Capital Social .............................................................................................................. 173
3.7.3. Deveres dos Acionistas ........................................................................................................... 173 3.7.4. Responsabilidade dos Acionistas ........................................................................................... 174 3.7.5. Direitos Essenciais dos Acionistas .......................................................................................... 174
3.7.5.1. O Direito de Arraste Drag Along .................................................................................................. 175
3.7.6. Administrao ........................................................................................................................ 177 3.7.6.1. Responsabilidade do Ente Pblico nas Sociedades de Economia Mista ............................. 178 3.7.7. rgos das Sociedades Annimas ......................................................................................... 178 3.7.8. Valores Mobilirios ................................................................................................................ 179
3.7.8.1. Aes .............................................................................................................................................. 179 3.7.8.2. Bnus de Subscrio ....................................................................................................................... 182 3.7.8.3. Commercial Papers ......................................................................................................................... 182 3.7.8.4. Debntures ..................................................................................................................................... 182 3.7.8.4.1. O Trustee Garantidor Debenturista ..................................................................................... 183 3.7.8.5. Partes Beneficirias ........................................................................................................................ 185
3.7.9. Livros Sociais .......................................................................................................................... 186 3.7.10. Lucros, Reservas e Dividendos ............................................................................................. 186
3.7.10.1. A Distribuio dos Lucros .............................................................................................................. 188
3.7.11. Dissoluo, Liquidao e Extino da S/A ............................................................................ 189 3.7.12. Repercusses da Funo Social da Empresa Sobre a Responsabilizao Civil da Administradores e Controladores das S.A ........................................................................................ 189 3.7.13. As Ofertas Pblicas Voluntrias para Aquisio do Controle............................................... 193 3.7.14. As Ofertas Pblicas na Alienao de Controle e a Proteo dos Minoritrios ..................... 200 3.8. SOCIEDADE COOPERATIVA (ARTS. 1.093 A 1.096, CC/02) ....................................................................... 203 3.8.1. Caractersticas Principais ....................................................................................................... 204 3.8.2. Classificao das Cooperativas .............................................................................................. 204
3.8.2. Responsabilidade dos Scios .................................................................................................. 205 3.9. EMPRESRIO INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA ........................................................................ 205 3.10. SNTESE SOCIEDADES EMPRESRIAS .................................................................................................. 205 3.11. OBSERVAES DE PROVAS ................................................................................................................. 206 4. TTULOS DE CRDITO...................................................................................................................... 213 4.1. CONCEITO ......................................................................................................................................... 213 4.1.1. Funes dos Ttulos de Crdito ............................................................................................... 215 4.1.2. Ttulos Cambiais e Ttulos Cambiariformes ............................................................................ 217 4.1.3. A Informtica e o Futuro do Direito Cambirio ...................................................................... 217 4.2. ATRIBUTOS ....................................................................................................................................... 218 4.3. CARACTERSTICAS DOS TTULOS DE CRDITO OU PRINCPIOS DO DIREITO CAMBIRIO....................................... 218 4.4. NATUREZA DA OBRIGAO CAMBIAL ..................................................................................................... 222 4.5. CLASSIFICAO DOS TTULOS DE CRDITO ............................................................................................... 225 4.5.1. Quanto ao Modo de Circulao ............................................................................................. 225 4.5.2. Quanto ao Modelo ................................................................................................................. 225 4.5.3. Quanto Estrutura ................................................................................................................ 225 4.5.4. Quanto Hiptese de Emisso .............................................................................................. 225 4.5.5. Quanto ao Objeto .................................................................................................................. 225 4.6. DECLARAO CAMBIAL........................................................................................................................ 226 4.7. ACEITE, ENDOSSO, AVAL E PROTESTO .................................................................................................... 226 4.7.1. Aceite ..................................................................................................................................... 226 4.7.2. Endosso ou Circulao Cambial ............................................................................................. 227 4.7.3. Aval ........................................................................................................................................ 229 4.7.4. Protesto.................................................................................................................................. 231
4.7.4.1. Modalidades de Protesto................................................................................................................ 233 4.7.4.2. Consequncias e procedimento do Protesto .................................................................................. 233
4.8. VENCIMENTOS E PAGAMENTOS ............................................................................................................. 234 4.9. DEVEDORES CAMBIAIS ......................................................................................................................... 234 4.10. AO CAMBIAL................................................................................................................................ 235 4.9.1. Ao Direta e Ao de Regresso ............................................................................................ 236 4.10. TTULOS DE CRDITO EM ESPCIE ........................................................................................................ 237 4.10.1. Cheque ................................................................................................................................. 237
4.10.1.1. Intervenientes............................................................................................................................... 237 4.10.1.2. Requisitos de Validade.................................................................................................................. 237 4.10.1.3. Principais Caractersticas .............................................................................................................. 238 4.10.1.4. Prazo de Apresentao ................................................................................................................. 240 4.10.1.5. Tipos de Cheques .......................................................................................................................... 242 4.10.1.6. Sustao e Cobrana do Cheque .................................................................................................. 242 4.10.1.7. Aspectos Criminais ........................................................................................................................ 245 4.10.1.8. Cheque Cauo ............................................................................................................................. 245
4.10.2. Letras de Cmbio ................................................................................................................. 246

4.10.2.1. Conceito ........................................................................................................................................ 246 4.10.2.2 Elementos Pessoais........................................................................................................................ 248 4.10.2.3. Formas de Vencimento ................................................................................................................. 249 4.10.2.4. Prazos Prescricionais..................................................................................................................... 249 4.10.2.5. Pagamento.................................................................................................................................... 249 4.10.2.6. Protesto ........................................................................................................................................ 250 4.10.2.7. Ao Cambial ................................................................................................................................ 252 4.10.2.8. Ressaque ....................................................................................................................................... 253
4.10.3. Nota Promissria ................................................................................................................. 253

4.10.3.1. Conceito ........................................................................................................................................ 253 4.10.3.2. Requisitos ..................................................................................................................................... 254 4.10.3.3. Atos Cambiais ............................................................................................................................... 255 4.10.3.4. Vencimento, Pagamento e Prazos Prescricionais ......................................................................... 255 4.10.3.5. Nota Promissria Pro Solvendo X Nota Promissria Pro Soluto ................................................... 256 4.10.3.6. Perda da Autonomia e Abstrao da Nota Promissria ................................................................ 256 4.10.3.7. Nota Promissria X Duplicata ....................................................................................................... 258
4.10.4. Duplicata .............................................................................................................................. 260

4.10.4.1. Conceito ........................................................................................................................................ 260 4.10.4.2. Requisitos de Validade.................................................................................................................. 261 4.10.4.3. A Duplicata e o Princpio da Cartularidade ................................................................................... 262 4.10.4.4. Protesto da Duplicata ................................................................................................................... 263 4.10.4.5. Relativizao da Causalidade da Duplicata ................................................................................... 263 4.10.4.6. Execuo da Duplicata .................................................................................................................. 265 4.10.4.7. Prescrio ..................................................................................................................................... 265
4.10.5. Outros Ttulos....................................................................................................................... 265 4.11. OBSERVAES DE PROVAS ................................................................................................................. 268 5. RECUPERAO JUDICIAL E FALNCIA (LEI N 11.101/05)................................................................ 273 5.1. APLICABILIDADE E COMPETNCIA........................................................................................................... 274 5.1.1. Competncia .......................................................................................................................... 276
5.1.1.1. A Questo do Juzo Universal ......................................................................................................... 277
5.2. FALNCIA .......................................................................................................................................... 282 5.2.1. Fase Pr-Falencial .................................................................................................................. 283

5.2.1.1. Legitimados a Pedir a Falncia e Motivos Ensejadores................................................................... 283 5.2.1.2. Causas Justificadoras da Falncia ................................................................................................... 285 5.2.1.3. Procedimento ................................................................................................................................. 287 5.2.1.3.1. Inicial e Contestao ............................................................................................................... 287 5.2.1.3.2. O Depsito Elisivo ................................................................................................................... 288 5.2.1.3.3. Sentena ................................................................................................................................. 288 5.2.1.3.4. O Administrador Judicial ......................................................................................................... 289 5.2.1.3.5. Assembleia de Credores ......................................................................................................... 290 5.2.1.3.6. Comit de Credores ................................................................................................................ 290 5.2.1.3.7. Sociedades Coligadas: Extenso Subjetiva da Eficcia da Falncia ......................................... 290
5.2.2. Fase Falencial ......................................................................................................................... 292

5.2.2.1. Efeitos Especficos da Decretao da Falncia ................................................................................ 292 5.2.2.1.1. Ineficcias Subjetivas e Objetivas Perante o Falido ................................................................ 293 5.2.2.1.12 Os Contratos da Sociedade Falida .......................................................................................... 295 5.2.2.1.3. Dissoluo da Sociedade Falida .............................................................................................. 296 5.2.2.1.4. Scios Da Sociedade Falida ..................................................................................................... 296 5.2.2.1.5. O Patrimnio da Sociedade Falida .......................................................................................... 297 5.2.2.1.6. Prescrio das Obrigaes da Falida ....................................................................................... 297 5.2.2.2. Arrecadao e Custdia dos Bens A Massa Falida Objetiva ......................................................... 298 5.2.2.2.1. Pedidos de Restituio ............................................................................................................ 298 5.2.2.3. A Liquidao ................................................................................................................................... 299 5.2.2.3.1. A Venda dos Bens ................................................................................................................... 299 5.2.2.3.2. A disciplina da sucesso empresarial na Lei de Falncias ....................................................... 300 5.2.2.4. Verificao e Habilitao de Crditos A Massa Falida Subjetiva .................................................. 301 5.2.2.4.1. OS Credores da Sociedade Falida ............................................................................................ 302 5.2.2.4.2. Classificao dos Crditos ....................................................................................................... 303 5.2.2.5. Pagamento dos Credores ................................................................................................................ 305 5.2.2.6. Encerramento da Fase Falencial ..................................................................................................... 305
5.2.3. Fase Ps-Falencial (arts. 158 e 159) ....................................................................................... 305 5.3. RECUPERAO JUDICIAL ...................................................................................................................... 306 5.3.1. Fase Postulatria ou do Pedido ............................................................................................. 306 5.3.2. Fase Deliberatria ou de Processamento .............................................................................. 308 5.3.3. Fase Executria ...................................................................................................................... 310 5.3.4. Meios de Recuperao Judicial Previstos na Lei .................................................................... 311 5.3.5. Desistncia e Descumprimento do Plano de Recuperao Judicial ........................................ 311 5.3.6. Recuperao Judicial e Dbitos Fiscais .................................................................................. 312 5.3.7. Recuperao Judicial das ME e EPP (arts. 70 a 72) ................................................................ 312 5.4. RECUPERAO EXTRAJUDICIAL .............................................................................................................. 314 5.5. STJ E FALNCIAS: NOTCIA DO SITE ........................................................................................................ 315 5.6. OBSERVAES DE PROVAS ................................................................................................................... 321 6. CONTRATOS EMPRESARIAIS........................................................................................................... 328 6.1. INTRODUO AO DIREITO DOS CONTRATOS ............................................................................................. 328 6.2. DIREITO BRASILEIRO DOS CONTRATOS .................................................................................................... 329 6.3. O COMRCIO ELETRNICO ................................................................................................................... 329 6.3.1. Introduo.............................................................................................................................. 329 6.3.2. O Estabelecimento Virtual ..................................................................................................... 329
6.3.2.1. Virtualidade do Acesso ................................................................................................................... 329 6.3.2.2. Nome de Domnio e Endereo Eletrnico ....................................................................................... 329 6.3.2.3. O Contrato Eletrnico ..................................................................................................................... 330 6.3.2.4. O E-commerce e as Relaes de Consumo ..................................................................................... 330
CONTRATOS EM ESPCIE ................................................................................................................... 330 6.4. COMPRA E VENDA MERCANTIL ............................................................................................................. 330 6.4.1. Introduo.............................................................................................................................. 330
6.4.1.1. Obrigaes do Vendedor ................................................................................................................ 331 6.4.1.2. Obrigaes do Comprador .............................................................................................................. 331
6.5. CONTRATOS DE COLABORAO ............................................................................................................. 331 6.6. CONTRATO DE CONCESSO MERCANTIL (LEI N 6.729/79) ....................................................................... 332 6.6.1. Objeto .................................................................................................................................... 332 6.6.2. Obrigaes das Partes ........................................................................................................... 332 6.6.3. Prazo de Durao ................................................................................................................... 332 6.6.4. Resciso ................................................................................................................................. 333 6.6.5. Informaes Complementares ............................................................................................... 333 6.7. CONTRATO DE COMISSO MERCANTIL (ARTS. 693 A 709, CC/02) ............................................................. 333 6.8. CONTRATO DE REPRESENTAO COMERCIAL AUTNOMA (LEI N 4.886/65) ............................................... 334 6.8.1. Natureza Jurdica e Requisitos do Contrato ........................................................................... 335
6.8.1.1. Remunerao do Representante .................................................................................................... 335 6.8.1.2. Indenizao do Representante ....................................................................................................... 336
6.8.2. Representao Comercial Autnoma X Comisso Mercantil ................................................. 336 6.9. CONTRATO DE FRANQUIA OU FRANCHISING (LEI N 8.955/94) .................................................................. 336 6.10. CONTRATO DE FATURIZAO OU FOMENTO MERCANTIL (FACTORING) ....................................................... 337 6.11. LEASING OU ARRENDAMENTO MERCANTIL ............................................................................................ 341 6.11.1. Conceito ............................................................................................................................... 341 6.11.2. Modalidades de Leasing ...................................................................................................... 341
6.11.2.1. Leasing Financeiro ........................................................................................................................ 341 6.11.2.2. Leasing Operacional ...................................................................................................................... 343 6.11.2.3. Leasing De Retorno ou Lease Back ............................................................................................... 343
6.11.2.3.1. Lease Back X Arrendamento Mercantil ................................................................................. 343 6.11.2.4. Quadro Comparativo dos Vrios Tipos de Leasing ....................................................................... 344
6.11.3. Antecipao do Valor Residual Garantido VRG ................................................................ 344 6.11.4. Mora do Arrendatrio Ao de Reintegrao de Posse .................................................... 346 6.11.5. Smulas Aplicveis ............................................................................................................... 348 6.12. ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA ................................................................................................. 348 6.12.1. Disciplina e Conceito ............................................................................................................ 348 6.12.2. Caractersticas ..................................................................................................................... 349 6.12.3. (Im)Possibilidade de Priso do Devedor Fiducirio .............................................................. 350 6.12.5. Inadimplemento e Medidas Processuais Cabveis ............................................................... 350 6.12.6. Jurisprudncia Selecionada .................................................................................................. 352 6.12.7. Smulas Aplicveis ............................................................................................................... 353 6.13. CARTO DE CRDITO ......................................................................................................................... 354 6.13.1. Forma de se Obter o Carto de Crdito ............................................................................... 355 6.13.2. Requisitos do Carto de Crdito ........................................................................................... 356 6.13.3. Modalidades de Carto de Crdito ...................................................................................... 356 6.13.4. Efeitos entre o Emissor e o Titular ....................................................................................... 356 6.13.5. Relaes entre Emissor e Fornecedor .................................................................................. 356 6.13.6. Relaes entre o Titular do Carto e o Fornecedor .............................................................. 358 6.13.7. Natureza Jurdica ................................................................................................................. 358 6.13.8. Extino do Carto de Crdito ............................................................................................. 358 6.13.9. Entendimentos do STJ .......................................................................................................... 358 6.14. CONTRATOS BANCRIOS .................................................................................................................... 359 6.14.1. Sigilo das informaes ......................................................................................................... 361 6.14.2. Contratos Bancrios Prprios em Operaes Passivas ........................................................ 362
6.14.2.1. Depsito Bancrio......................................................................................................................... 362 6.14.2.2. Conta Corrente ............................................................................................................................. 363 6.14.2.3. Aplicao Financeira ..................................................................................................................... 364
6.14.3. Contratos Bancrios Prprios em Operaes Ativas ............................................................ 364

6.14.3.1. Mtuo Bancrio ............................................................................................................................ 364 6.14.3.2. Desconto Bancrio ........................................................................................................................ 368 6.14.3.4. Abertura de Crdito ...................................................................................................................... 370 6.14.3.5. Crdito Documentrio .................................................................................................................. 373 6.14.3.6. Antecipao Bancria ................................................................................................................... 373 6.14.3.7. Smulas Aplicveis........................................................................................................................ 374
6.15. SHOPPING CENTER ........................................................................................................................... 376 6.15.1. Conceito ............................................................................................................................... 376 6.15.2. Classificao......................................................................................................................... 377 6.15.3. Estrutura Formal dos Shopping Centers............................................................................... 377 6.15.4. O Empreendedor .................................................................................................................. 378 6.14.5. O Administrador................................................................................................................... 378 6.15.6. O Lojista ............................................................................................................................... 378
6.15.6.1. Obrigaes do Lojista.................................................................................................................... 379 6.15.6.2. Obrigaes da Administrao ....................................................................................................... 379
6.15.7. Associao de Lojistas.......................................................................................................... 379 6.15.8. Valor do Aluguel .................................................................................................................. 380 6.15.9. Renovao e Denncia Vazia ............................................................................................... 380 6.15.10. Natureza Jurdica do Contrato de Shopping Center ........................................................... 380 6.16. JOINT VENTURE ............................................................................................................................... 381 6.16.1. Conceito ............................................................................................................................... 381
6.16.2. Formas de Joint Ventures ..................................................................................................... 381 6.16.3. Joint Ventures em Funo da Natureza da Atividade a Ser Desenvolvida ........................... 381 6.16.4. Principais Passos para a Formao de Uma Joint Venture .................................................. 382 6.16.5. Elaborao do Contrato de Joint Venture ............................................................................ 382 6.17. CONTRATOS EMPRESARIAIS TABELAS SNTESE ..................................................................................... 383 6.18. OBSERVAES DE PROVAS ................................................................................................................. 388 7. ESTATUTO NACIONAL DAS MICRO E PEQUENAS EMPRESAS .......................................................... 393 7.1. ENQUADRAMENTO COMO ME E EPP ..................................................................................................... 394 7.1.1. Desenquadramento ............................................................................................................... 394 7.1.2. Inscrio e Baixa .................................................................................................................... 396 7.1.3. Pessoas Jurdicas Impedidas de se Incluir no Regime Diferenciado ....................................... 397 7.2. IMPOSTOS E CONTRIBUIES ABRANGIDOS SIMPLES NACIONAL OU SUPER SIMPLES ............................... 397 7.2.1. Tributos Abrangidos ............................................................................................................... 399 7.2.2. Tributos No Abrangidos ....................................................................................................... 400 7.3. VEDAES AO INGRESSO NO SIMPLES NACIONAL ...................................................................................... 402 7.4. ALQUOTAS E BASES DE CLCULO .......................................................................................................... 404 7.5. RECOLHIMENTO DOS TRIBUTOS ............................................................................................................. 405 7.5.1. Optantes pelo Simples e Parcelamento ................................................................................. 405 7.6. OBRIGAES FISCAIS ACESSRIAS E LIVROS EMPRESARIAIS ......................................................................... 406 7.7. ACESSO AOS MERCADOS...................................................................................................................... 407 7.8. DA SIMPLIFICAO DAS RELAES DE TRABALHO ..................................................................................... 407 7.9. ACESSO JUSTIA .............................................................................................................................. 408 7.10. OBSERVAES DE PROVAS ................................................................................................................. 408 8. SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL................................................................................................... 409 8.1. ORIGEM ........................................................................................................................................... 409 8.1.2. Conceito de Instituies Financeiras ...................................................................................... 409 8.1.3. Instituies Financeiras Pblicas e Privadas .......................................................................... 410 8.2. ESTRUTURA DO SFN ........................................................................................................................... 410 8.2.1. Subsistema da Intermediao Financeira ou Operativo ........................................................ 411 8.2.2. Subsistema Normativo ........................................................................................................... 414
8.2.2.1. Conselho Monetrio Nacional ........................................................................................................ 415 8.2.2.2. Banco Central do Brasil ................................................................................................................... 416 8.2.2.3. Comisso de Valores Mobilirios .................................................................................................... 419
8.2.3. Caractersticas dos rgos Normativos do Sistema Financeiro Nacional.............................. 420 8.3. O ARTIGO 192 DA CONSTITUIO ......................................................................................................... 421 8.3.1. O art. 192 da Constituio antes da Emenda Constitucional n 40/03 ................................. 421 8.3.2. Os Princpios Especficos do Sistema Financeiro Nacional ..................................................... 423
8.3.2.1. O Desenvolvimento Equilibrado ..................................................................................................... 423 8.3.2.2. Atendimento aos Interesses da Coletividade ................................................................................. 423 8.3.2.3. A Funo Social do Sistema Financeiro Nacional ............................................................................ 424
8.3.3. A Expresso "Regulado Em Lei Complementar" Constante do Caput .................................... 424 8.3.4. O art. 192 aps a Emenda Constitucional n 40/03 ............................................................... 427 8.3.5. Juros de Instituies Financeiras ............................................................................................ 428
8.3.5.1. Capitalizao Anual ......................................................................................................................... 428 8.3.5.2. Taxas de Juros Praticadas ............................................................................................................... 433
8.4. LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL DAS INSTITUIES FINANCEIRAS ...................................................................... 435 8.4.1. Introduo.............................................................................................................................. 435
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8.4.2. Liquidao extrajudicial ......................................................................................................... 436 8.4.3. Interveno ............................................................................................................................ 439 8.4.4. Regime de Administrao Especial Temporria RAET ........................................................ 441 8.5. OBSERVAES DE PROVAS ................................................................................................................... 442 9. SISTEMA FINANCEIRO HABITACIONAL - SFH................................................................................... 444 9.1. O QUE SFH? ................................................................................................................................... 444 9.2. O SFH INTEGRA O SFN ....................................................................................................................... 446 9.3. ORIGEM DOS RECURSOS ...................................................................................................................... 447 9.3.1. A EMGEA ................................................................................................................................ 447 9.4. O ROMBO DO FCVS ........................................................................................................................... 448 9.4.1. O Plano de Comprometimento de Renda PCR .................................................................... 449 9.5. ENTENDIMENTOS FIRMADOS SOBRE O SFH ............................................................................................. 451 9.5.1. Taxa de Juros ......................................................................................................................... 451 9.5.2. Ineficcia da hipoteca ............................................................................................................ 451 9.5.3. Legitimidade Processual ....................................................................................................... 452 9.5.4. Plano de Equivalncia Salarial PES ...................................................................................... 453 9.5.5. Taxa Referencial..................................................................................................................... 455 9.5.6. Capitalizao de Juros............................................................................................................ 456
9.5.6.1. Amortizao Negativa..................................................................................................................... 458
9.5.7. Aplicao do CDC ................................................................................................................... 459 9.5.8. Ao Civil Pblica e MP .......................................................................................................... 461 9.5.9. Ordem de Amortizao .......................................................................................................... 461 9.5.10. Legitimidade da Cobrana do Coeficiente de Equiparao Salarial CES ........................... 461
9.5.10.1. CES e Muturios Autnomos ........................................................................................................ 462
9.5.11. Contratos de Gavetas e Necessidade de Anuncia da CEF .................................................. 462

9.5.11.1. Influncia da Clusula do FCVS na Cesso de Contrato ................................................................ 463 9.5.11.2. Influncia do FCVS no Seguro Adjeto............................................................................................ 465
9.5.12. Possibilidade de Discusso do Contrato mesmo aps o Adimplemento .............................. 465 9.5.13. Indicao do Valor Incontroverso art. 50 da Lei n 10.931/04 ......................................... 466 9.5.14. Seguro Obrigatrio e Venda Casada .................................................................................... 466
9.5.14.1. Outros Temas sobre o Seguro Obrigatrio ................................................................................... 467
9.5.15. Escolha do Agente Fiducirio que Promover a Execuo Extrajudicial .............................. 470 9.5.16. Fixao de Aluguis Aps a Mora do Muturio ................................................................... 471 9.6. EXECUO HIPOTECRIA EXECUO JUDICIAL POR INADIMPLEMENTO ....................................................... 471 9.7. EXECUO EXTRAJUDICIAL ................................................................................................................... 473 9.8. OBSERVAES DE PROVA..................................................................................................................... 477 10. FINANCIAMENTO ESTUDANTIL FIES ........................................................................................... 479 10.1. OBSERVAES DE PROVAS ................................................................................................................. 481
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1. Noes Gerais
O Direito Empresarial o conjunto de normas jurdicas que regulam as atividades dos empresrios, bem como os atos considerados empresariais, mesmo que eles no se relacionem com as atividades das empresas. O Direito Empresarial, junto ao Direito Civil, forma o que se denomina Direito Privado, assim dividido sistemtica e unicamente para fins didticos (uma vez que o Direito, verdadeiramente uno, se interrelaciona em todos os seus ramos).
Direito Comercial na Idade Mdida

Embora o comrcio j existisse desde antigas eras, o Direito Empresarial surge como sistema na Idade Mdia, por meio do desenvolvimento das corporaes de ofcio, formadas pela burguesia que vivia do comrcio junto aos feudos, e que estipulava regras jurdicas mais dinmicas e prprias de suas atividades, diferente das regras do Direito Romano e Cannico. O direito comercial surge propriamente na idade mdia, embora o comrcio (atividade comercial) tenha surgido h muito mais tempo (remonta-se ao tempo dos fencios). Na Idade Mdia o comrcio atingiu o seu estgio mais avanado, sendo uma caracterstica de todos os povos, da porque em tal perodo houve a necessidade de se criar um regime jurdico prprio para a disciplina das relaes mercantis. As grandes navegaes impulsionaram a criao das primeiras normas, tendo em vista a necessidade mesmo de manter um comrcio entre pessoas distantes entre si. Na referida poca surgiram as corporaes de ofcio, que logo assumiram relevante papel na sociedade, conseguindo obter, inclusive, certa autonomia para seus julgamentos. A Idade Mdia tida como a primeira fase do direito comercial, que se fundava, primordialmente, nos usos e costumes mercantis. Na poca, por no existirem, ainda, os Estados Nacionais, no havia um poder poltico central que aplicasse o direito. O poder poltico era, na realidade, descentralizado e estava nas mos da nobreza fundiria, da porque as corporaes de ofcio, que eram ligadas aos comerciantes e no aos senhores feudais, tiveram tanta importncia para o desenvolvimento dos primeiros preceitos jurdicos sobre tal atividade. Foi na idade mdia que surgiram os primeiros institutos jurdicos do direito comercial, como os ttulos de crdito (letra de cmbio), as sociedades (comendas)m os contratos mercantis (contrato de seguro) e os bancos. Alm disso, as caractersticas prprias do direito comercial comearam a se delinear, como o informalismo e a influncia dos usos e costumes no processo de elaborao das regras. Naquela poca, no havia juzes com a mesma concepo que se tem hoje (juzes enquanto rgos do Estado, pois sequer existiam os Estados Nacionais na poca). No entanto, foram Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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criadas as corporaes de ofcio que tinham, entre outras atribuies, a de julgar os casos que lhe eram submetidos. Exerciam esse papel os denominados cnsules, que eram pessoas da prpria corporao eleitos pelos demais associados, para reger as relaes entre seus membros.
Fases do Direito Empresarial

So trs as fases da evoluo do Direito Empresarial:
perodo subjetivista: Corporaes de ofcio - jurisdio prpria e regras baseadas nos usos e nos costumes. O Direito comercial o direito aplicvel aos integrantes de uma especfica corporao de ofcio. Possua o carter classista e corporativo. perodo objetivista: iniciado com o liberalismo econmico preconizado pela burguesia, consolida-se com o Cdigo Comercial francs, que influencia a criao do Cdigo Comercial brasileiro; Sistema francs (atos de comrcio)1 Houve a objetivao do direito comercial, isto , a sua transformao em disciplina jurdica aplicvel a determinados atos e no a determinadas pessoas, relacionando-se no apenas com o princpio da igualdade dos cidados, mas tambm com o fortalecimento do estado nacional ante os organismos corporativos (Curso de Direito Comercial, Fbio Ulha, pg. 14). "Qualquer cidado pode exercer a atividade mercantil e no apenas aos aceitos em determinada associao profissional (a corporao de ofcio dos comerciantes)" (Idem, pg. 14). As corporaes de ofcio foram extintas durante este perodo (implicou na abolio do corporativismo, porque deixou de ficar restrito a determinado grupo). O sistema francs baseado nos atos de comrcio grupo de atos, sem que entre eles se possa encontrar qualquer elemento interno de ligao, o que acarretaria indefinies no tocante a natureza mercantil de algumas delas. Implicou um fracionamento nas atividades civis e comerciais pela natureza do objeto. Analisando o conjunto de atos, o comercialista Rocco identificou a intermediao ou interpolao como elemento comum. Entre o produtor e o consumidor, haveria a interposio do comerciante que buscaria o lucro. Estariam excludas as atividade imobilirias (bens imveis ou de raiz) diante do carter sacro da propriedade. OBS: Essa viso no compartilhada por Fbio Ulha, conforme demonstra a seguinte passagem: A teoria dos atos de comrcio resume-se, rigorosamente falando, a uma relao de atividades econmicas, sem que entre elas se possa encontrar qualquer elemento interno de ligao, e acarreta indefinies no tocante natureza mercantil de algumas delas. Embora o Cdigo Comercial brasileiro de 1.850 se baseasse no sistema francs, no adotou expressamente a nomenclatura atos de comrcio, utilizando-se do vocbulo mercancia (Art. 4 do Cdigo Comercial). Em complemento a este diploma, foi editado o REGULAMENTO 737 (art. 19) que enumerou atividades que deveriam ser considerados atos de comrcio, no previstas no Cdigo Comercial: compra e venda ou troca de bens mveis ou semoventes, no atacado ou varejo, para revenda ou aluguel; operaes de cmbio, banco, corretagem, expedio, consignao e transporte de
O referido sistema surgiu com a entrada em vigor do Code de Commerce, em 1808, documento legislativo conhecido como Cdigo Mercantil napolenico, de forte influncia na codificao oitocentista.
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mercadorias; espetculos pblicos; indstrias, seguro, fretamento e quaisquer contratos relacionados a comrcio martimo, alm de armao e expedio de navios2. O regulamento vigorou at 1875. A Teoria dos atos de Comrcio no conseguiu acompanhar a dinmica econmica, porque surgiu uma srie de atividades que no se enquadrariam no seu conceito, como a prestao de servios em massa e as atividades agrcolas. Para voc ser sujeito do direito comercial voc tinha que exercer uma atividade que se adequasse na Teoria dos Atos do Comercio. Se enquadrando voc seria um sujeito do Direito Comercial, um comerciante, inclusive em 1.850 tendo direito de acesso aos TRIBUNAIS DO COMERCIO, tribunais que julgavam os interesses da classe comerciante.
perodo correspondente ao Direito Empresarial: em evoluo e abraado pelo novo Cdigo Civil, leva em conta a organizao e efetivo desenvolvimento de atividade econmica organizada. [Vide Enunciado n. 54 do CJF citado na pg. 6. Sistema italiano (teoria da empresa) - O foco passa do ato para a atividade3. Vista como a consagrao da tese da unificao do direito privado, essa teoria, contudo, bem examinada, apenas desloca a fronteira entre os regimes civil e comercial. No sistema francs, excluem-se atividades de grande importncia econmica como a prestao de servios, agricultura, pecuria, negociao imobiliria do mbito de incidncia do direito mercantil, ao passo, que, no italiano, cria-se um regime geral para o exerccio da atividade econmica, excluindo-se determinadas atividades de menor expresso, tais como as dos profissionais liberais ou dos pequenos comerciantes (Idem, pg. 17 com alteraes). A consagrao legislativa da Teoria da Empresa ocorreu com a promulgao do Cdice Civile em 1942. Logo, tivemos forte influncia do Direito Italiano para migrar da Teoria dos Atos de Comrcio para a Teoria da Empresa. Ao se abandonar a Teoria dos Atos de Comrcio para entrar na Teoria da Empresa ampliou-se o campo de incidncia da nossa matria. Hoje mais pessoas sero consideradas empresrias, ao contrrio de antigamente, quando poucas pessoas se
Com bases no Cdigo Comercial e no Regulamento n 737, de 1850, Carvalho de Mendona prope a classificao dos atos em trs categorias: a) Atos de comrcio por natureza ou profissionais que seriam os atos que enumerados no art. 19 do Regulamento 737. b) Atos de comrcio por dependncia ou conexo praticados em razo da profisso do comerciante (promover, facilitar ou realizar o exerccio) c) Atos de comrcio por fora ou autoridade da lei comerciais, independente de quem os praticas, pois assim ordena a lei. 3 FALNCIA. EMPRESA PRESTADORA. SERVIOS. Em retificao notcia do REsp 198.225-PR (v. Informativo n. 137), leia-se: no caso, a empresa r uma empresa prestadora de servio organizada como sociedade por cotas de responsabilidade limitada, com seus atos arquivados na Junta Comercial, ou seja, como sociedade comercial. No se trata, portanto, de sociedade civil que, mesmo adotando a forma estabelecida no Cdigo Comercial, est inscrita no registro civil, como determina o art. 1.364 do CC. Assim sendo, eficaz o pedido de falncia instrudo com duplicatas de prestao de servios, que preenchem todos os requisitos previstos em lei para legitimar a ao executiva, quais sejam, o protesto e a comprovao da prestao de servios. Prosseguindo o julgamento, a Turma, por maioria, no conheceu do recurso. Precedentes citados: REsp 160.914-SP, DJ 1/3/1999, e REsp 214.681-SP, DJ 16/11/1999. REsp 198.225-PR, Rel. originrio Min. Ari Pargendler, Rel. para acrdo Min. Carlos Alberto Menezes Direito, julgado em 6/6/2002.
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enquadravam na Teoria dos Atos de Comrcio. Conceitua-se empresa como sendo atividade, cuja marca essencial a obteno de lucros com o oferecimento ao mercado de bens ou servios, gerados estes mediante a organizao dos fatores de produo (fora de trabalho, matria-prima, capital e tecnologia) (Idem, pg. 18). O empresrio identificado levando-se em conta a atividade por ele desempenhada. Portanto, o foco do direito comercial atual a empresa, entendida esta como uma atividade profissional, econmica e organizada, voltada obteno de lucros. Para tanto, o empresrio ou a sociedade que a desenvolvem assumem riscos e colocam disposio do consumidor produtos ou servios. A Teoria da Empresa, que inspirou a reforma legislativa comercial de diversos pases, teve sua efetiva insero no ordenamento nacional somente com o advento do Cdigo Civil de 2002. A Primeira Parte do Cdigo Comercial de 1850 foi expressamente derrogada pelo Cdigo Civil (art. 2.045), que em seu Livro II tratou do direito de empresa (arts. 966 a 1.195). Atualmente, somente a parte referente ao comrcio martimo (arts. 457 a 796) continua vigente no Cdigo Comercial. Havia duas formas de voc ser comerciante no Brasil antes do advento do Cdigo Civil: ou porque a pessoa aproximava produtor e comerciante com interesse de lucro ou por um dispositivo de lei que dissesse que o sujeito era comerciante. A CONSEQUNCIA DISSO
QUE SE FOSSE COMERCIANTE, PODERIA SE SUJEITAR A FALNCIA OU A CONCORDATA. Se no fosse comerciante, no poderia se sujeitar falncia. Comerciante
poderia ser quem se enquadrasse na Teoria dos Atos de Comrcio intermediando com finalidade de lucro ou por imposio de lei. O Novo Cdigo Civil, ento, revogando parcialmente o Cdigo Comercial, consagrou o regime jurdico do empresrio e da sociedade empresria. Alm disso, cuidou tambm de contratos comerciais e ttulos de crdito [CC/02, Arts. 887 a 926]. Antes mesmo da sua efetiva incorporao ao sistema ptrio, o direito brasileiro j vinha se aproximando gradualmente da teoria da empresa atravs da edio de alguns diplomas legislativos:

CDC definiu fornecedor independentemente do gnero de atividade econmica desenvolvida; Lei n 8.245/91 (Lei de Locaes) disps sobre a renovao compulsria independentemente da qualidade de empresrio ao estend-lo s sociedade civis com fim lucrativo ( 4 do art. 51), eliminando o privilgio que a Lei de Luvas havia estabelecido em favor apenas dos exercentes de atividade comercial; Lei n 8.934/94 (Registro Pblico de Empresas Mercantis e atividade Afins) Art. 2 Os atos das firmas mercantis individuais e das sociedades mercantis sero arquivados no Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins, independentemente de seu objeto, salvo as excees previstas em lei.
Direito Empresarial ou Direito Comercial?

Diante da definitiva adoo da teoria da empresa pelo ordenamento jurdico brasileiro, a expresso Direito Empresarial mostra-se mais adequada que Direito Comercial. E no s Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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por isso. Deve-se considerar, tambm, que hoje o direito empresarial cuida mais do que da atividade exercida pelo comerciante (hoje empresrio). Cuida tambm de uma infinidade de outras atividades negociais (alm do comrcio, a indstria, os bancos, a prestao de servios e outros). Em outros termos: o atual direito comercial no cuida apenas do comrcio, mas de toda e qualquer atividade econmica exercida com profissionalismo, intuito lucrativo e finalidade de produzir ou fazer circular bens ou servios, tendo, portanto, objeto mais amplo. Deste modo, a expresso Direito Comercial, por ser mais restritiva, mostra-se menos adequada para designar tudo aquilo que o Direito Empresarial de fato regula. Por fim, bom destacar que as prprias Universidades j reconhecem a adequao da nova designao, j tendo alterado o nome da disciplina em seus cursos jurdicos.
Autonomia do Direito Empresarial

O fato de grande parte da disciplina do direito empresarial encontrar-se inserida no Cdigo Civil no significa que houve confuso ou unificao do direito empresarial ao civil. Tais ramos do direito so autnomos e independentes, com regras, princpios e estrutura prprios. O Direito empresarial dotado de autonomia:
Legislativa CR/88, Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: (...) I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho; Cientfica ou profissional o direito comercial detm algumas caractersticas que lhe so peculiares, possuindo princpios prprios, o que lhe confere um campo de atuao profissional especfico; Didtica constitui uma disciplina curricular autnoma e essencial nas Faculdades de Direito, por fora de Portaria do Ministrio da Educao.
Note-se que no compromete a autonomia do direito comercial a opo do legislador brasileiro de 2002, no sentido de tratar a matria correspondente ao objeto desta disciplina no Cdigo Civil (Livro II da Parte Especial), j que a autonomia didtica e profissional no minimamente determinada pela legislativa (Idem, pg. 27).
Enunciado 75 do CJF Art. 2.045: a disciplina de matria mercantil no novo Cdigo
Civil no afeta a autonomia do Direito Comercial.
Caractersticas do Direito Empresarial

Enquanto ramos com natureza e estrutura de direito privado, o Direito Empresarial detm algumas caractersticas que so peculiares, destacando-se, entre elas,
cosmopolitismo porque criado e renovado constantemente pela dinmica econmica mundial. Por essa razo, a legislao comercial est repleta de leis e convenes internacionais. Por exemplo, em relao propriedade industrial, o Brasil unionista, signatrio da Conveno de Paris para a Proteo da Propriedade Industrial, em vigor desde 1.883, Leis Uniforme de Genebra sobre letra de cmbio, nota promissria e cheque (Decretos n. 57.595/66 e 57.663/66) Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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menos formal ou informalismo mais simples sem ser, contudo, simplista. Decorre da prpria natureza do comrcio atual realizado atravs de operaes em massa (contratos de adeso), transaes eletrnicas e globalizadas que no admitem que o sistema seja lapidado com formalismo e exigncias excessivas. mais elstico exige maior dinmica ante as inovaes que diuturnamente se operam no comrcio, seu objeto fragmentarismo no composto por um sistema fechado de normas [ semelhana do Cdigo Civil de 1916 que possua as caractersticas de centralidade, completude e exclusividade], mas sim por com um complexo de leis. A matria no est reunida num nico Cdigo. onerosidade Busca do lucro. Os atos se presumem onerosos (ex. mandato comercial presumivelmente oneroso e no gratuito, como no mandato civil). Essa caracterstica no impede, contudo, que as empresas pratiquem atos gratuitos no contexto da responsabilidade social
Lei n 6.404/76, Art. 154. O administrador deve exercer as atribuies que a lei e o estatuto lhe conferem para lograr os fins e no interesse da companhia, satisfeitas as exigncias do bem pblico e da funo social da empresa. 4 O conselho de administrao ou a diretoria podem autorizar a prtica de atos gratuitos razoveis em benefcio dos empregados ou da comunidade de que participe a empresa, tendo em vista suas responsabilidades sociais.
1.1. O Empresrio ou Empreendedor

Empresa4, em sua acepo tcnica, a atividade exercida, e no o estabelecimento comercial ou pessoa jurdica, conforme a definio leiga. Trata-se daquilo que o empresrio faz, como, por exemplo, desenvolver uma atividade voltada para a produo de alimentos. A sociedade o sujeito de direito; a empresa, o objeto de direito. Com efeito, a sociedade empresarial, desde que esteja regularmente constituda, adquire categoria de pessoa jurdica, tornando-se, assim, sujeito de direitos e obrigaes. A sociedade , logo, empresria, e jamais empresa. a sociedade, como empresria, que ir exercer a atividade produtiva. A empresa a prpria atividade. Ademais, pode existir sociedade sem a existncia da empresa. o caso de duas pessoas que tm a inteno de formar uma sociedade; elas formam o contrato, o registram na junta comercial, mas enquanto continuar inativa, no existe empresa, mas, to somente, sociedade. A empresa pode ser desenvolvida por pessoas fsicas ou por pessoas jurdicas. Se quem exerce a atividade empresarial pessoa fsica ou natural, ser considerado empresrio individual. Se quem o faz pessoa jurdica, ser uma sociedade empresria e no empresarial (correspondente a sociedade de empresrios). O adjetivo empresrio conota ser a prpria sociedade (e no seus scios) a titular da atividade econmica. Assim, empresrio a pessoa fsica ou pessoa jurdica que exerce atividade de circulao de bens e servios com intuito lucrativo, de forma organizada.
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O Novo Cdigo Civil adota a TEORIA DA EMPRESA. Empresa a atividade economicamente organizada para produo ou circulao de bens e servios, no se confundido com o sujeito (empresrio) nem com o objeto (estabelecimento empresarial ou patrimnio aziendal).
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Enunciado 53 do CJF Art. 966: deve-se levar em considerao o princpio da funo social na interpretao das normas relativas empresa, a despeito da falta de referncia expressa.
A funo social corresponderia a um direito-funo, situando entre o meio termo entre o direito propriamente dito e o dever jurdico. Embora seja livre o exerccio da empresa, o empresrio estaria vinculado ao cumprimento de alguns fins para o atendimento dos interesses da coletividade, vale dizer, o exerccio de um direito subjetivo, de tal modo que se atenda ao interesse pblico, no apenas no sentido de no impor restries ao exerccio desse direito, mas tambm no sentido de acarretar uma vantagem positiva e concreta para a sociedade. Supera-se, assim, a viso estreita do neminem laedere (no prejudicar) a que todos esto obrigados por fora do art. 186 do CC/02 (clusula geral de responsabilidade civil). Segundo o autor italiano Alberto Asquini, A EMPRESA UM FENMENO POLIDRICO, ou seja, com diversas facetas, podendo ser visualizadas sob diversos perfis:
Perfil objetivo: empresa um estabelecimento ou patrimnio aziendal, um conjunto de bens corpreos e incorpreos reunidos pelo empresrio, para o desenvolvimento de uma atividade econmica. Perfil subjetivo: empresa o empresrio, sujeito que organiza e desenvolve atividade econmica. Trata-se do conceito adotado para fins previdencirios. Perfil corporativo: ela considerada uma instituio, na medida em que rene pessoas empresrios e seus empregados com propsitos comuns. Segundo Fbio Ulha, este perfil constitui uma fico, pois a ideia de identidade de propsitos a reunir na empresa proletrios e capitalista apenas existe em ideologia populistas de direita, ou totalitrias (como a fascista, que dominava a Itlia na poca) (Idem, pg. 19) Perfil funcional: uma atividade econmica organizada, para a produo e circulao de bens ou servios, que se faz por meio de um estabelecimento e por vontade do empresrio. Esse o conceito mais correto e adotado em concursos pblicos.
O Brasil, acerca da pessoa jurdica, adota a teoria da existncia, teoria da realidade jurdica, ela no uma fico. A sociedade tem existncia real no plano jurdico, no uma fico. Ns no adotamos no direito civil a teoria da fico, ns no adotamos no CC a teoria de Savigny. Savigny entende que sociedade uma fico. No Brasil ela real, ela tem existncia real, teoria da realidade do direito, teoria da realidade jurdica, teoria realista, tem existncia real, no uma fico. Pelo CC 2002, a empresa conceituada segundo o perfil funcional, ou seja, como atividade desenvolvida pelo empresrio atravs da explorao do seu estabelecimento com o auxlio ou no de prepostos. Enquadrar-se-ia, portanto, na categoria do fato jurdico. J Empresrio a pessoa, fsica ou jurdica, que exerce atividade econmica organizada voltada para a produo ou circulao de bens ou servios, excetuando-se os que exeram
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atividade intelectual5, ainda que tenham auxlio de colaboradores, salvo, neste caso, se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa, ou seja, se adotarem estrutura empresarial (i.e., a fora de trabalho intelectual seja elemento da empresa). Exemplos: consultrio mdico com secretria - no empresa; clnica de estrutura empresarial, com vrios mdicos, secretrias etc - empresa. Tambm ser empresrio aquele que exercer atividade que a lei obrigatoriamente determinar como empresria, como no caso de bancos e agncias de seguro. Considera-se como empresrio o empresrio individual, a sociedade empresria, o empresrio regular, o empresrio irregular, o empresrio ordinrio e o empresrio extraordinrio, tambm chamado de por fora de lei. O SCIO DE UMA SOCIEDADE NO EMPRESRIO. O EMPRESRIO SER A PRPRIA PESSOA JURDICA. So requisitos do empresrio: a) Profissionalismo: o titular do negcio dever exerc-lo em carter no eventual, com habitualidade, assumindo o ofcio como sua profisso. Alguns autores no fazem esta diferena, mas Rubens Requio distingue a expresso profissionalismo da expresso habitualidade: Exemplo que voc pode ir para a academia habitualmente, mas voc nem sempre vai profissionalmente; o professor vai dar aula habitualmente, como fonte de renda, mas o aluno vai habitualmente, como lazer, hobby ou por outro motivo. b) Organizao: o empresrio dever ter uma aparelhagem mnima para o desempenho de sua profisso, a qual comumente chamada de estabelecimento comercial ou fundo de comrcio. Com a adoo pelo direito brasileiro da teoria da empresa, aconselhvel, na prova, usar a terminologia com a devida adaptao para estabelecimento empresarial e fundo empresarial ou de empresa. No entanto, deve-se ficar atento porque os autores usam a terminologia em acepes diferentes. Fbio Ulhoa, por exemplo, usa fundo empresarial como sinnimo de aviamento; j caiu na prova da AGU nessa acepo. c) Atividade econmica: ele dever produzir bens e servios com o fito de auferir lucros, excetuados os casos de exerccio de atividade meramente intelectual que no constituam elemento de empresa.
Enunciado 193 do CJF Art. 966: O exerccio das atividades de natureza exclusivamente intelectual est excludo do conceito de empresa. Enunciado 194 do CJF Art. 966: Os profissionais liberais no so considerados empresrios, salvo se a organizao dos fatores da produo for mais importante que a atividade pessoal desenvolvida. Enunciado 195 do CJF Art. 966: A expresso elemento de empresa demanda interpretao econmica, devendo ser analisada sob a gide da absoro da atividade intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, como um dos fatores da organizao empresarial.
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d) Capacidade: para ser empresria, a pessoa dever estar em pleno gozo de sua capacidade civil, admitindo-se, no entanto, o exerccio por representao ou assistncia. No poder ser empresrio o impedido. Fiquem espertos que Juiz Federal, servidor pblico federal, servidor pblico de um modo geral, Delegado, Promotor, Oficial de Justia, de um modo geral, na ativa podem ser scios, NO PODEM SER EMPRESRIOS INDIVIDUAIS E NO PODEM SER ADMINISTRADORES DE SOCIEDADE. O impedimento para ser scio administrador ou administrador apenas. Antes de iniciar sua atividade, o empresrio individual e a sociedade empresria devem, obrigatoriamente, registrar-se no rgo competente, que a Junta Comercial da respectiva sede da empresa; contudo, a sua inscrio no Registro de Empresas no requisito para a caracterizao de comerciante e sim da sua regularidade. O registro possui um carter CONSTITUTIVO para a pessoa jurdica e DECLARATRIO para a pessoa fsica. A sua ausncia no pode servir de escudo para se furtar aos deveres decorrentes do exerccio da atividade empresarial. Nesse sentido, pode-se aplicar, analogicamente, a previso contida no art. 973 do CC/02:

CC/02, Art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio, se a exercer, responder pelas obrigaes contradas. Enunciado 198 do CJF Art. 967: A inscrio do empresrio na Junta Comercial no requisito para a sua caracterizao, admitindo-se o exerccio da empresa sem tal providncia. O empresrio irregular rene os requisitos do art. 966, sujeitando-se s normas do Cdigo Civil e da legislao comercial, salvo naquilo em que forem incompatveis com a sua condio ou diante de expressa disposio em contrrio. Enunciado 199 do CJF Art. 967: A inscrio do empresrio ou sociedade empresria requisito delineador de sua regularidade, e no da sua caracterizao.
1.1.1. Empresrio Rural A atividade rural no empresarial. lucrativa, mas no empresarial. O STJ julgou isso h pouco tempo, Ministro Luiz Felipe Salomo. Ela no empresarial, portanto, uma atividade agrcola, pecuria ou extrativista no empresria. Agora cuidado! Se adotar a forma de S.A. ou Comandita por Aes ser empresria. Agora, e se no for S.A.? Se for limitada, por exemplo, a voc vai ter que observar onde ela est registrada, porque a lei d essa opo. Ela pode estar registrada no RCPJ, ou pode estar registrada na junta. Se ela estiver registrada no RCPJ, no empresria e no tem sujeio ao direito empresarial. O registro que vai dar a disciplina jurdica. SE ELA ESTIVER REGISTRADA NO RCPJ ELA
NO VAI FALNCIA, NO TEM RECUPERAO, NADA DISSO . Foi exatamente isso que
foi decidido no STJ, o Ministro Luiz Felipe Salomo, Relator, disse que aquela sociedade rural no estava sujeita ao direito empresarial, porque estava registrada no RCPJ. Nesse sentido:
RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. ASSISTNCIA JUDICIRIA NO CONCEDIDA NA ORIGEM. INCIDNCIA DA SMULA
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07/STJ.VIOLAO AO ART. 538 DO CPC. MULTA AFASTADA. INCIDNCIA DO ENUNCIADO SUMULAR N. 98/STJ. PEDIDO DE AUTO-INSOLVNCIA FORMULADO POR PECUARISTAS. POSSIBILIDADE. ATIVIDADE ESTRANHA AO DIREITO COMERCIAL. RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE CONHECIDO E, NA EXTENSO, PROVIDO. [...] 3. A moldura ftica delineada no acrdo recorrido, de forma incontroversa, sinaliza que os recorrentes so pecuaristas que vivem da compra e venda de gado no meio rural, atividade civil tpica, com estrutura simples. Com efeito, NO SENDO COMERCIANTES, ESTARO IMPOSSIBILITADOS
DE SE VALEREM DAS REGRAS ESPECFICAS ATIVIDADE EMPRESARIAL, como as referentes a falncia, concordata ou recuperao
judicial, aplicando-se-lhes o estatuto civil comum, sendo-lhes permitido o pedido de auto-insolvncia civil. 4. Recurso especial parcialmente conhecido e, na extenso, provido. (STJ, REsp 474.107/MG, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 10/03/2009, DJe 27/04/2009)
Agora, se essa limitada rural for registrada na junta, poderia ser uma sociedade em nome coletivo, poderia ser uma comandita simples, mas a limitada mais comum, ento, se ela estiver registrada na junta, ela vai ter tratamento empresarial. Pergunta: mas e se ele estiver registrado no RCPJ e exercer a empresa? Resposta: mas a atividade rural no atividade empresria, ela pode ser uma atividade econmica, mas no uma atividade empresarial, no tem a o conceito de empresa. O registro aqui que vai dar o tratamento. Se se registrar na junta, ela passa a ter o tratamento de empresrio arts 971 e 984 do CC/02.
Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro. Art. 984. A sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural e seja constituda, ou transformada, de acordo com um dos tipos de sociedade empresria, pode, com as formalidades do art. 968, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da sua sede, caso em que, depois de inscrita, ficar equiparada, para todos os efeitos, sociedade empresria. Pargrafo nico. Embora j constituda a sociedade segundo um daqueles tipos, o pedido de inscrio se subordinar, no que for aplicvel, s normas que regem a transformao.
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ENTO A ATIVIDADE RURAL SE FOR S.A. EMPRESRIA PELO FATO DE SER S.A.; AGORA, SE NO FOR S.A. E SE REGISTRAR NO RCPJ ELA NO EMPRESRIA E CONTINUA NO SENDO, MAS SE O REGISTRO FOR NA JUNTA, PASSA A TER A DISCIPLINA JURDICA DE EMPRESRIO, ESTANDO SUJEITA FALNCIA E RECUPERAO. Isso cai muito em prova. O que atividade rural? a atividade agrcola (agricultura), atividade pastoril, tambm chamada pecuria (gado de corte, leite), extrativista e piscicultura. A lei no diz que passa a ser empresria com o registro na Junta, a lei diz que passa a ser tratada como empresrio com o registro. Isso importante porque no Brasil o registro no cria essa condio de empresrio, tal condio j existe com a atividade exercida. O regisro na Junta ser constitutivo, para o rural, da incidncia de um novo regime jurdico. O empresrio rural e o pequeno empresrio sujeitam-se a regime registral prprio e simplificado, (art. 970), sendo que, no caso de empresrio rural, o seu registro facultativo. Esto dispensados tambm da obrigao geral dos empresrios de escriturao dos livros comerciais (Art. 1179 do CC/02)
CC/02, Art. 970. A lei assegurar tratamento favorecido, diferenciado e simplificado ao empresrio rural e ao pequeno empresrio, quanto inscrio e aos efeitos da decorrentes. CC/02, Art. 971. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro.
Nesse caso, EM SE REGISTRANDO O EMPRESRIO NA JUNTA COMERCIAL, TAL
REGISTRO TER EFEITOS CONSTITUTIVOS, POIS ELE PASSA A TER UMA NOVA SITUAO JURDICA. PORM, O REGISTRO SIMPLES NO CRPJ ATO
MERAMENTE DECLARATRIO DE SUA CONDIO DE EMPRESRIO RURAL.

CC/02, Art. 1179 (omissis), 2o dispensado das exigncias deste artigo o pequeno empresrio a que se refere o art. 970. [Vide Enunciado n. 235 do CJF] Enunciado 200 do CJF Art. 970: possvel a qualquer empresrio individual, em situao regular, solicitar seu enquadramento como microempresrio ou empresrio de pequeno porte, observadas as exigncias e restries legais. Enunciado 201 do CJF Arts. 971 e 984: O empresrio rural e a sociedade empresria rural, inscritos no registro pblico de empresas mercantis, esto sujeitos falncia e podem requerer concordata (atualizando, recuperao judicial). Enunciado 202 do CJF 202 Arts. 971 e 984: O registro do empresrio ou sociedade rural na Junta Comercial facultativo e de natureza constitutiva, sujeitando-o ao regime jurdico empresarial. inaplicvel esse regime ao empresrio ou sociedade rural que no exercer tal opo. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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1.1.2. Empresrios e Incapacidade 1.1.2.1. Incapacidade por Menoridade Os menores tutelados cujos pais forem declarados ausentes ou falecerem, ou o interditado cuja interdio tenha sido superveniente ao exerccio da atividade de empresa, podero dar continuidade ao negcio, desde que assistidos ou representados.
Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana. 3 O Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais dever registrar contratos ou alteraes contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que atendidos, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) I o scio incapaz no pode exercer sociedade; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) a administrao da
o
II o capital social deve ser totalmente integralizado ; (Includo pela Lei n 12.399, de 2011) III o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por seus representantes legais. (Includo pela Lei n 12.399, de 2011)
Dever, entretanto, haver autorizao judicial para tanto em procedimento de jurisdio voluntria (arts. 1.103 a 1.112 do CPC), ouvido o Ministrio Pblico, e DEVER SER AVERBADA NA JUNTA COMERCIAL A AUTORIZAO. Os bens que o incapaz j possua no ficam sujeitos ao resultado do negcio , desde que estranho ao seu objeto e desde que eles constem no alvar que concedeu autorizao para a continuidade do funcionamento da atividade.
ASSIM, SE O MENOR AFETOU UM BEM SEU ATIVIDADE EMPRESARIAL, ELE FICAR SUJEITO AO RESULTADO DO NEGCIO.
As disposies trazidas pela Lei n 12.399/11 no representam uma grande novidade, medida que, na prtica, veio a consagrar entendimento j consolidado na jurisprudncia. No entanto, a doutrina vem criticando o novo dispositivo pelos seguintes motivos: a) O dispositivo foi mal posicionado, porque aqui no se trata da incapacidade do empresrio individual, mas sim da participao de scio incapaz em sociedade; b) O dispositivo no deixa claro a que tipo societrio se aplica. A interpretao que parece mais adequada caminha no sentido de entender que a participao do menor incapaz ser possvel em todo tipo societrio em que a responsabilidade do menor for limitada. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Caso o representante ou assistente seja impedido de exercer as atividades, dever nomear gerente, aps aprovao judicial. Permanecer, entretanto, responsvel pelos atos do gerente por ele nomeado.
Enunciado 203 do CJF Art. 974: O exerccio da empresa por empresrio incapaz, representado ou assistido somente possvel nos casos de incapacidade superveniente ou incapacidade do sucessor na sucesso por morte. Enunciado 221 do CJF Art. 1.028: Diante da possibilidade de o contrato social permitir o ingresso na sociedade do sucessor de scio falecido, ou de os scios acordarem com os herdeiros a substituio de scio falecido, sem liquidao da quota em ambos os casos, lcita a participao de menor em sociedade limitada, ESTANDO O CAPITAL INTEGRALIZADO, em virtude da inexistncia de vedao no Cdigo Civil.
O menor emancipado pode se valer de alguma atividade recuperatria? A resposta no no entendimento maciamente dominante. Recuperao no pode, falncia sim. Porque para todas as modalidades de recuperao, judicial e extrajudicial, ns aplicamos o artigo 48 da Lei de Falncias, que trata dos requisitos legais para a pessoa tentar uma recuperao. Um deles ser empresrio individual ou sociedade empresria, outro o empresrio estar regular, ou seja, registrado na junta. Se voc estiver irregular no pode pedir a recuperao. Outro requisito ter de estar exercendo h mais de dois anos. A lei estabeleceu dois anos porque ele pensou que algum que h menos de dois anos j est afundado em dvidas incompetente, ento no merece ajuda. Vamos raciocinar, se o Joo tem 16 anos, com mais dois ele ter 18, se ele pedir com 17 ele ter 19. Ento quando ele postular a recuperao ele j ser maior. Ento o entendimento do Sergio Campinho, Ricardo Negro sustenta que o menor pode se emancipar podendo ser empresrio com plena capacidade, mas no pode ter a recuperao em virtude de ter que exercer a atividade por mais de dois anos. 1.1.2.2. Proibies Em determinadas hipteses o direito obstaculiza o acesso ao exerccio da empresa a determinadas pessoas que, a princpio, eram capazes para tal. Os proibidos de comerciar so plenamente capazes para a prtica de atos empresariais, mas a lei entendeu por bem impedilos de exerc-los. Trata-se de hiptese de ausncia de legitimao ou legitimao sob o enfoque negativo.6 As hipteses de proibio para exercer a atividade empresarial encontram-se espalhadas no ordenamento jurdico. Esto impedidos de exercer a atividade empresria: 1. Deputados e Senadores, na situao do art. 54, II, a, da CR/887;
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Age de modo negativo quando a lei por disposio cogente declara a inabilitao de certas pessoas para a prtica de certos atos devido a alguma situao irremovvel em que elas se acham, ou quando mantm o impedimento durante a persistncia de determinadas situaes especiais, caracterizandose, na primeira hiptese, de ilegitimidade absoluta ou inaltervel pela vontade dos agentes e, na segunda hiptese, a da ilegitimidade relativa. 7 Art. 54. Os Deputados e Senadores no podero:
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2. Magistrados (LC 35/79, art. 36, I8) e Membros do Ministrio Pblico (CR/88, Art. 128, II, c) 3. Servidores pblicos civil (Lei 8.112/90, Art. 117, X9) e militar na ativa (Lei 6.880/80, art. 29) 4. Se os cnjuges forem casados sob o regime da comunho universal de bens ou separao obrigatria (legal) de bens, no podero constituir sociedade entre si . Nada impede que cada um seja titular de empresa individual ou scio de uma sociedade empresria.
Historicamente, o regime padro de casamento era a comunho universal de bens e, at o CC de 2002, a doutrina majoritria no via nenhum impedimento na contratao de sociedade entre scios casados com tal regime. A posio minoritria era do Carvalho de Mendona. Ele entendia o seguinte: se fosse comunho universal, o casal em quase tudo se comunica, e o que acontece?! No poderia haver sociedade entre cnjuge porque havia a possibilidade de o casal se valer da PJ para fraudar terceiros. Isso porque a regra da comunho universal a comunicao de todos os bens e a existncia da sociedade colocaria limite a essa comunicao. Com o CC de 2002 o legislador encampou essa tese, criando uma presuno absoluta de fraude, principalmente no caso de separao obrigatria de bens para que no haja confuso patrimonial. Os cnjuges nessa situao que queiram constituir sociedade hoje devero primeiramente solicitar a mudana de regime de bens, com base no art. 1.639 do CC, o que antes no era possvel. A propsito de mudana de regimes, h uma controvrsia de direito de famlia com repercusso nessa ceara: tendo em vista que o art. 230 do CC/16 dispunha que o regime de bens irrevogvel, podem os casamentos celebrados sob sua vigncia ter o regime alterado? (i) doutrina minoritria sustenta a irrevogabilidade. Para ela, a nica soluo seria divorciar e casar novamente. Aduzem como argumento o art. 2.039 do CC, que manda aplicar o CC/16, e o art. 2.035, que fala da validade dos negcios jurdicos. (ii) Posio amplamente dominante inclusive na jurisprudncia (entre outros, Maria Berenice Dias (TJ-SP), Jos Maria Leone (MP-RJ), Pablo Stolze (TJ-BA) e Prof. Gustavo Tepedino) no sentido de que pode. E o principal argumento o prprio art. 977 do CC. Alm disso, ainda sob a gide do CC/16 a jurisprudncia mitigava a irrevogabilidade do art. 230. Por fim, trazem a segunda parte do art. 2.035, que fala dos efeitos futuros do negcio jurdico celebrado anteriormente, e fazem uma releitura do art. 2.039, sustentando que a aplicao do CC/16 para disciplinar o regime no impede a sua alterao. E as sociedades constitudas sob o CC de 1916 devem se adaptar? Prevalece o
[...] II - desde a posse: Ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo remunerada. 8 Art. 36 - vedado ao magistrado: I - exercer o comrcio ou participar de sociedade comercial, inclusive de economia mista, exceto como acionista ou quotista; 9 Art. 117. Ao servidor proibido: X - participar de gerncia ou administrao de sociedade privada, personificada ou no personificada, exercer o comrcio, exceto na qualidade de acionista, cotista ou comanditrio;
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entendimento de que no necessrio.

CC/02, Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis anteriores, bem como os empresrios, devero se adaptar s disposies deste Cdigo at 11 de janeiro de 2007. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005) CONTRA: Enunciado 204 do CJF Art. 977: A proibio de sociedade entre pessoas casadas sob o regime da comunho universal ou da separao obrigatria s atinge as sociedades constitudas aps a vigncia do Cdigo Civil de 2002. [Aplicao do ato jurdico perfeito]. No mesmo sentido, h parecer do DNRC (mas a aula do Master Juris no citou o nmero). Enunciado 396 do CJF A capacidade para contratar a constituio da sociedade submete-se lei vigente no momento do registro Enunciado 205 do CJF Art. 977: Adotar as seguintes interpretaes ao art. 977: (1) a vedao participao de cnjuges casados nas condies previstas no artigo refere-se unicamente a uma mesma sociedade; (2) o artigo abrange tanto a participao originria (na constituio da sociedade) quanto a derivada, isto , fica vedado o ingresso de scio casado em sociedade de que j participa o outro cnjuge.
E se os cnjuges nessa situao decidem abrir uma filial da empresa anteriormente constituda? Parte da doutrina sustenta que seria necessrio promover a alterao de regime, uma vez que se abre novo CNPJ. Mas prevalece o entendimento contrrio, no sentido de que o novo CNPJ se abre exclusivamente para fins fiscais, sendo certo que se trata de ramificao da pessoa jurdica preexistente.
5. Falido no reabilitado. 6. Pessoa que esteja condenada pela prtica de crime cuja pena vede o acesso atividade mercantil; (Lei 8.934/94, Art. 35, II). Afora a condenao por crime falimentar (Lei 11.105/05, Art. 181), no h previso especfica, podendo ser aplicado o Art. 1011, 1 do CC/02 (referente ao impedimento do administrador) CC/02, Art. 1011 (omissis), 1o No podem ser administradores, alm das pessoas impedidas por lei especial, os condenados a pena que vede, ainda que temporariamente, o acesso a cargos pblicos; ou por crime falimentar, de prevaricao, peita ou suborno, concusso, peculato; ou contra a economia popular, contra o sistema financeiro nacional, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou a propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao.
Enunciado 60 do CJF Art. 1.011, 1: as expresses de peita ou suborno
do 1 do art. 1.011 do novo Cdigo Civil devem ser entendidas como corrupo, ativa ou passiva. Em relao aos servidores pblicos, a proibio no absoluta, podendo participar de sociedade, como scio cotista, acionista ou comanditrio, desde que no ocupe cargo de administrao, de controle, e desde que no seja majoritrio. A eventual participao na sociedade empresria gera o impedimento do Juiz e membro do Ministrio Pblico de atuar Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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em processos em que a sociedade seja parte (Arts. 134, VI e 138 do CPC; Art. 254, VI e Art. 258 do CPP aqui tratada como hiptese de suspeio) 1.1.2.2. Espcies de Empresa Empresa a atividade economicamente organizada para produo ou circulao de bens e servios, no se confundido com o sujeito (empresrio) nem com o objeto (estabelecimento empresarial ou patrimnio aziendal). DISTINO ENTRE EMPRESA E SOCIEDADE: A sociedade o sujeito de direito; a empresa, o objeto de direito. Com efeito, a sociedade empresarial, desde que esteja regularmente constituda, adquire categoria de pessoa jurdica, tornando-se, assim, sujeito de direitos e obrigaes. A sociedade , logo, empresria, e jamais empresa. a sociedade, como empresria que ir exercer a atividade produtiva. A empresa a prpria atividade. Ademais, pode existir sociedade sem a existncia da empresa. o caso de duas pessoas que tm a inteno de formar uma sociedade; elas formam o contrato, o registram na junta comercial, mas enquanto continuar inativa, no existe empresa, mas, to somente, sociedade. A empresa pode ser desenvolvida por pessoas fsicas ou por pessoas jurdicas. Se quem exerce a atividade empresarial pessoa fsica ou natural, ser considerado empresrio individual. Se quem o faz pessoa jurdica, ser uma sociedade empresria e no empresarial (correspondente a sociedade de empresrios). O adjetivo empresria conota ser a prpria sociedade (e no seus scios) o titular da atividade econmica. As sociedades, como pessoas jurdicas de direito privado, podem ser simples, porque seguem atividade civil, ou empresria, porque tm por objeto o desenvolvimento de atividade empresarial. A diferena entre sociedade simples e empresria est no modo de explorao de seu objeto social. Se essa explorao for feita mediante a organizao dos fatores de produo (capital, insumos, mo-de-obra e tecnologia) ser empresria. Se feita sem essa organizao, ser considerada simples. Os servios antes estavam ligados sociedade civil, que no estava sujeita falncia; atualmente, como os servios tambm so prestados por sociedades empresrias, cabvel a falncia. MICROEMPRESA E EMPRESA DE PEQUENO PORTE Para os efeitos da Lei Complementar n 123/06 consideram-se microempresas ou empresas de pequeno porte a sociedade empresria, a sociedade simples, a empresa individual de responsabilidade limitada e o empresrio a que se refere o art. 966 da Lei no 10.406, de 10 de janeiro de 2002 (Cdigo Civil), devidamente registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, conforme o caso, desde que: I - no caso da microempresa, aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta igual ou inferior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais); e II - no caso da empresa de pequeno porte, aufira, em cada ano-calendrio, receita bruta superior a R$ 360.000,00 (trezentos e sessenta mil reais) e igual ou inferior a R$ 3.600.000,00 (trs milhes e seiscentos mil reais). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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1o Considera-se receita bruta, para fins do disposto no caput deste artigo, o produto da venda de bens e servios nas operaes de conta prpria, o preo dos servios prestados e o resultado nas operaes em conta alheia, no includas as vendas canceladas e os descontos incondicionais concedidos. O art. 3, 4, da mesma LC n 123/06 ainda dispe: No poder se beneficiar do tratamento jurdico diferenciado previsto nesta Lei Complementar, includo o regime de que trata o art. 12 desta Lei Complementar, para nenhum efeito legal, a pessoa jurdica: I - de cujo capital participe outra pessoa jurdica; II - que seja filial, sucursal, agncia ou representao, no Pas, de pessoa jurdica com sede no exterior; III - de cujo capital participe pessoa fsica que seja inscrita como empresrio ou seja scia de outra empresa que receba tratamento jurdico diferenciado nos termos desta Lei Complementar, desde que a receita bruta global ultrapasse o limite de que trata o inciso II do caput deste artigo; IV - cujo titular ou scio participe com mais de 10% (dez por cento) do capital de outra empresa no beneficiada por esta Lei Complementar, desde que a receita bruta global ultrapasse o limite de que trata o inciso II do caput deste artigo; V - cujo scio ou titular seja administrador ou equiparado de outra pessoa jurdica com fins lucrativos, desde que a receita bruta global ultrapasse o limite de que trata o inciso II do caput deste artigo; VI - constituda sob a forma de cooperativas, salvo as de consumo; VII - que participe do capital de outra pessoa jurdica; VIII - que exera atividade de banco comercial, de investimentos e de desenvolvimento, de caixa econmica, de sociedade de crdito, financiamento e investimento ou de crdito imobilirio, de corretora ou de distribuidora de ttulos, valores mobilirios e cmbio, de empresa de arrendamento mercantil, de seguros privados e de capitalizao ou de previdncia complementar; IX - resultante ou remanescente de ciso ou qualquer outra forma de desmembramento de pessoa jurdica que tenha ocorrido em um dos 5 (cinco) anos-calendrio anteriores; X - constituda sob a forma de sociedade por aes. Os incisos acima transcritos descrevem situaes em que se pressupe um empreendimento mais organizado e, portanto, no-merecedor do tratamento privilegiado que a lei confere. EMPRESA DE MDIO E GRANDE PORTE Alguns diplomas legais especificam o que uma empresa de grande porte, a exemplo do contido na Lei n 11.638, de 28 de dezembro de 2007 - artigo Art. 3: Considera-se de grande Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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porte, para os fins exclusivos desta Lei, a sociedade ou conjunto de sociedades sob controle comum que tiver, no exerccio social anterior, ativo total superior a R$ 240.000.000,00 (duzentos e quarenta milhes de reais) ou receita bruta anual superior a R$ 300.000.000,00 (trezentos milhes de reais) Segundo o IBGE, para Indstria a empresa considerada de grande porte se tiver mais de 500 empregados. Se for Comrcio ou Servios mais de 100 empregados. Mas no existe fundamentao legal sobre a classificao por quantidade de empregados. J a Lei n 6.938/1981, em seu art. 17-D, acrescido pela Lei 10.165, de 27 de dezembro de 2000 traz outra previso a respeito: Art. 17-D. A TCFA devida por estabelecimento e os seus valores so os fixados no Anexo IX desta Lei." (Redao dada pela Lei n 10.165, de 2000) 1o Para os fins desta Lei, consideram-se: (Redao dada pela Lei n 10.165, de 2000) I microempresa e empresa de pequeno porte, as pessoas jurdicas que se enquadrem, respectivamente, nas descries dos incisos I e II do caput do art. 2o da Lei no 9.841, de 5 de outubro de 1999; (Includo pela Lei n 10.165, de 2000) II empresa de mdio porte, a pessoa jurdica que tiver receita bruta anual superior a R$ 1.200.000,00 (um milho e duzentos mil reais) e igual ou inferior a R$ 12.000.000,00 (doze milhes de reais); (Includo pela Lei n 10.165, de 2000) III empresa de grande porte, a pessoa jurdica que tiver receita bruta anual superior a R$ 12.000.000,00 (doze milhes de reais). (Includo pela Lei n 10.165, de 2000) 1.1.3. Prepostos do Empresrio Para o desenvolvimento da empresa, o empresrio ou sociedade empresria conta com o auxlio de pessoas que desempenham a mo-de-obra (fator de produo). Podem ser contratados pela empresa sob o regime trabalhista ou como profissionais autnomos para atividades especficas. So denominados prepostos. Os prepostos agem REPRESENTANDO os interesses da empresa e, dessa forma, contratam com terceiros. Devem exercer a atividade pessoalmente.
Na relao de preposio existe a representao. Na representao, algum recebe poderes de outrem para, em seu nome, praticar atos no seu interesse. A representao voluntria no se limita ao contrato de mandato.
Os prepostos so colaboradores do empresrio, os quais podero realizar negcios em nome deste. Os preponentes sero RESPONSVEIS POR TODOS OS ATOS DO PREPOSTO PRATICADO NO ESTABELECIMENTO COMERCIAL, mesmo que no haja autorizao (art. 1.178, CC/02). Fora do estabelecimento, somente se responsabilizaro por aqueles praticados nos limites do poder conferido (tais limites devem ser averbados na Junta Comercial para que sejam oponveis a terceiros).
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O preposto no pode fazer-se substituir sem AUTORIZAO ESCRITA do preponente para tanto (art. 1.169, CC/02). Entretanto, quando houver prejuzo a terceiros, o preponente responder por todos os atos do preposto praticados com culpa, cabendo-lhe o direito de regresso. Se praticados com dolo, preposto e preponente respondero solidariamente. Logo, v-se que a diferena que se o preposto agir com o intento de prejudicar, sua responsabilidade ser direta, j que responde junto ao preponente. V-se que a lei resguarda o preposto, j que se esse errar culposamente, quem responde primeiro perante terceiros o preponente.
Atos do preposto estabelecimento. Atos do preposto estabelecimento. praticado DENTRO do Preponente responde por todos, sem exceo. Preponente responde por todos somente se no tiver limitado os poderes em registro na Junta. Pelos atos praticados nos limites dos poderes, sempre responder, ainda que no o tenha querido. Preponente responde perante o terceiro, tendo ao de regresso em face do preposto Preponente e preposto respondem solidariamente
praticado
FORA
do
Prejuzo a terceiro decorrente de CULPA do preposto Prejuzo a terceiro decorrente de DOLO do preposto
Por fim, os prepostos no podem concorrer com o preponente sob pena de responder civilmente perante o preponente e cometer o crime de concorrncia desleal.
CC/02, Art. 1.170. O preposto, salvo autorizao expressa, no pode negociar por conta prpria ou de terceiro, nem participar, embora indiretamente, de operao do mesmo gnero da que lhe foi cometida, sob pena de responder por perdas e danos e de serem retidos pelo preponente os lucros da operao. Lei 9.279/96, Art. 195. Comete crime de concorrncia desleal quem: (...)XI divulga, explora ou utiliza-se, sem autorizao, de conhecimentos, informaes ou dados confidenciais, utilizveis na indstria, comrcio ou prestao de servios, excludos aqueles que sejam de conhecimento pblico ou que sejam evidentes para um tcnico no assunto, a que teve acesso mediante relao.
1.1.3.1. Gerentes Considera-se gerente o preposto permanente no exerccio da empresa, na sede desta, ou em sucursal, filial ou agncia. Quando a lei no exigir poderes especiais, considera-se o gerente autorizado a praticar todos os atos necessrios ao exerccio dos poderes que lhe foram outorgados. A sua nomeao no obrigatria, j que a sua funo pode ser exercida pelo prprio empresrio. Caso haja a contratao de gerente, ele considerado preposto permanente no exerccio da empresa, seja na sede desta, seja em filial, sucursal ou agncia. O gerente pode estar em juzo em nome do preponente pelas obrigaes resultantes do exerccio da sua funo (Art. 1176 do CC/02). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Na falta de estipulao diversa, consideram-se solidrios os poderes conferidos a dois ou mais gerentes.
CC/02, Art. 1.174. As limitaes contidas na outorga de poderes, para serem opostas a terceiros, dependem do arquivamento e averbao do instrumento no Registro Pblico de Empresas Mercantis, salvo se provado serem conhecidas da pessoa que tratou com o gerente . Pargrafo nico. Para o mesmo efeito e com idntica ressalva, deve a modificao ou revogao do mandato ser arquivada e averbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis. CC/02, Art. 1.176. O gerente pode estar em juzo em nome do preponente, pelas obrigaes resultantes do exerccio da sua funo.
1.1.3.2. Contadores o profissional em cincias contbeis responsvel por toda a escriturao dos livros do empresrio. Deve ser profissional inscrito no rgo competente, estando legalmente habilitado. A atuao de contabilista obrigatria, mas a lei dispensa a sua presena se na localidade no houver profissional da rea ou se tratar de pequeno empresrio dispensado do dever de escriturao. CC/02, Art. 1.182. Sem prejuzo do disposto no art. 1.174, a escriturao ficar sob a responsabilidade de contabilista legalmente habilitado, salvo se nenhum houver na localidade. CC/02, Art. 1179 (omissis), 2o - dispensado das exigncias deste artigo o pequeno empresrio a que se refere o art. 970.
Enunciado 235 do CJF Art. 1.179: O pequeno empresrio, dispensado da
escriturao, aquele previsto na Lei n. 9.841/99. Fica cancelado o Enunciado n. 56.
OBS: A lei n 9.841/99 foi revogada, a partir de 1/07/2007, pela Lei Complementar n 123/2006 (DOU 15/12/2006), em vigor na data de sua publicao, ressalvado o regime de tributao das microempresas e empresas de pequeno porte, que entra em vigor em 1/07/2007.
1.1.4. Natureza Jurdica da Empresa: Fato Jurdico (Universalidade de Fato) A empresa entendida como a atividade econmica organizada, no se confunde nem com o sujeito exercente da atividade, nem com o complexo de bens por meio dos quais se exerce a atividade, que representam outras realidades distintas. Atento distino entre essas trs realidades, Waldirio Bulgarelli nos fornece um conceito analtico descritivo de empresa, nos seguintes termos: "Atividade econmica organizada de produo e circulao de bens e servios para o mercado, exercida pelo empresrio, em carter profissional, atravs de um complexo de bens". Tal conceito tem o grande mrito de unir trs idias essenciais sem confundi-las, quais sejam, a empresa, o empresrio e o estabelecimento. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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A empresa no possui personalidade jurdica, e nem pode possu-la e conseqentemente no pode ser entendida como sujeito de direito, pois ela a atividade econmica que se contrape ao titular dela, isto , ao exercente daquela atividade. O titular da empresa o que denominaremos de empresrio. Afastando-se corretamente da noo de sujeito de direito, mas no chegando melhor interpretao, Rubens Requio, Marcelo Bertoldi e Jos Edwaldo Tavares Borba qualificam a empresa como objeto de direito. Ora, no se pode conceber uma atividade como objeto de direito, no se pode vislumbrar a empresa como matria dos direitos subjetivos, principalmente dos direitos reais, vale dizer, a atividade de per si no pode ser transferida . Como algum poderia ter uma atividade em seu patrimnio? Como poderia alien-la? Assim, a empresa deve ser enquadrada como um terceiro gnero, uma nova categoria jurdica, pois no se trata nem de sujeito nem de objeto de direito, enquadrando-se perfeitamente na noo de fato jurdico em sentido amplo. Tal noo se mostra mais adequada que a de ato jurdico, pois falamos da atividade, do conjunto de atos, e no de cada ato isolado, que poderia ser enquadrado na condio de ato jurdico.
1.2. Livros Empresariais

Trata-se dos livros que podero ou devero ser utilizados pelo empresrio no exerccio de suas atividades, para fins de registro e para dar maior segurana jurdica e transparncias s suas operaes. Tais livros devero ser autenticados na Junta Comercial. 1.2.1. Classificao a) Obrigatrios comuns: so aqueles que devem ter todas as sociedades empresrias. O nico livro desta classe o Dirio, o qual poder ser substitudo por fichas, no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica. O Dirio poder ser escriturado de forma resumida, com totais que no excedam o perodo de 30 dias. O empresrio optante pelo SIMPLES no obrigado a escriturar o livro Dirio, mas apenas o livro Caixa (que indica sua movimentao financeira). A lei 9317 exigia em seu art. 7, hoje revogado, tambm outro livro, o Registro de Inventrio (relao de estoque existente ao trmino do ano). O pequeno empresrio no precisa ter livro e muito menos fazer balano. Esse pequeno empresrio est no art. 68 da Lei Complementar 123.
Art. 68. Considera-se pequeno empresrio, para efeito de aplicao do disposto nos arts. 970 e 1.179 da Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002, o empresrio individual caracterizado como microempresa na forma desta Lei Complementar que aufira receita bruta anual de at R$ 36.000,00 (trinta e seis mil reais).
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Os empreendedores individuais no optantes pelo SIMPLES e com receita bruta anula de at R$ 36.000,00 estaro desobrigados de escriturar qualquer livro (art. 1.179, 2, CC/02 c/c art. 26, 1 LC n 123/06).
Art. 26. As microempresas e empresas de pequeno porte optantes pelo Simples Nacional ficam obrigadas a: [...] 1o Os empreendedores individuais com receita bruta acumulada no anocalendrio de at R$ 36.000,00 (trinta e seis mil reais), na forma estabelecida em ato do Comit Gestor, faro a comprovao da receita bruta, mediante apresentao do registro de vendas ou de prestao de servios, ficando dispensados da emisso do documento fiscal previsto no inciso I do caput deste artigo, ressalvadas as hipteses de emisso obrigatria previstas pelo referido Comit.
b) Obrigatrios especiais: so aqueles livros impostos a determinadas categorias de empresas como, v.g., o livro de registro de Duplicatas, obrigatrio para todas as pessoas jurdicas que emitem duplicatas. c) Facultativos: so os livros cuja inobservncia no acarreta qualquer prejuzo ao empresrio, mas que podem lhe dar maior segurana. 1.2.2. Formalidades a) Extrnsecas: so aquelas que devem ser observadas em momento anterior escriturao, para garantir a segurana jurdica dos livros, como a necessidade de autenticao no Registro Pblico de Empresas Mercantis (art. 1.181, CC/02). b) Intrnsecas: ligadas forma de preenchimento dos livros, que dever ser feita em forma contbil, em idioma e moedas nacionais, por ordem cronolgica, sem intervalos em branco, borres, rasuras etc. Inobservadas as formalidades, os livros no podero fazer prova a favor do empresrio e no podero ser utilizados como base das obrigaes do devedor (como, v.g., pedir a falncia deste). A Lei de Falncias prev ainda que a ausncia de escriturao ou a escriturao irregular crime falimentar. Lembrar que O CDIGO PENAL CONSIDERA OS LIVROS EMPRESARIAIS DOCUMENTOS PBLICOS POR EQUIPARAO. 1.2.3. Fora Probante Os livros comerciais, se regulares, faro prova contra seus proprietrios, contra os empresrios com os quais a empresa tenha transacionado e contra quem o escriturou. Entretanto, tal prova de valor relativo, podendo ser rechaada por outras eventualmente apresentadas. Se irregulares, somente podero fazer prova contra seus proprietrios e contra quem os escriturou, no contra terceiros. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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1.2.4. Exibio dos Livros Empresariais Os livros empresariais so protegidos pelo sigilo, conforme determinao contida no art. 1.190 do CC: ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncias para verificar se o empresrio ou a sociedade empresria observam, ou no, em seus livros e fichas, as formalidades prescritas em lei. Observe-se que o dispositivo acima transcrito ressalva, de forma clara, os casos previstos em lei, ou seja, a legislao poder prever situaes excepcionais em que o sigilo empresarial que protege os livros do empresrio no seja oponvel. Os livros empresariais gozam de garantia contra a divulgao e tm seu sigilo protegido por lei, com exceo das autoridades fazendrias, que podero requisit-los a qualquer tempo, quando estas estejam no exerccio da fiscalizao tributria (art. 1.193, CC). No mesmo sentido, alis, o disposto no art. 195 do CTN. O Supremo Tribunal Federal, ponderando o direito ao sigilo empresarial dos empresrios e o direito fiscalizao tributria das autoridades fazendrias, entende que o exame dos livros e documentos constantes da escriturao deve ater-se ao objeto da fiscalizao. o que dispe o enunciado Smula 439, STF: Esto sujeitos fiscalizao tributria ou previdenciria quaisquer livros comerciais, limitando o exame ao ponto objeto de investigao. Tal sigilo poder, entretanto, ser afastado nos seguintes casos: a) Exibio integral: quando o juiz determina, a requerimento da parte, em ao judicial de sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem (art. 1.191, CC/02) 10. O JUIZ SOMENTE PODER DETERMINAR A EXIBIO INTEGRAL DE OFCIO NO CASO DE FALNCIA. b) Exibio parcial: pode ser decretada de ofcio ou a requerimento da parte, em qualquer ao judicial que tenha correlao com o livro, do qual somente se extrair a parte que importa ao conflito. Em caso de recusa, ter-se- como verdadeiro o alegado pela parte contrria para se provar pelos livros (confisso ficta), que no absoluta, pois pode ser elidida por prova documental em contrrio. Aos scios das sociedades annimas com pelo menos 5% do capital social assegurada a exibio judicial dos livros, a seu mero pedido, sendo este um direito potestativo.
Ao judicial de sucesso, comunho ou sociedade, administrao ou gesto conta de outrem. Scios das sociedades annimas com pelo menos 5% do capital social, em ao judicial. Somente no caso de falncia.
EXIBIO INTEGRAL
A requerimento De ofcio
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O Cdigo de Processo Civil trata do tema, estabelecendo em seu art. 381, que o juiz pode ordenar, a requerimento da parte, a exibio integral dos livros comerciais e dos documentos do arquivo: I - na liquidao da sociedade; II na sucesso por morte do scio; III quando e como a determinar a lei.
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EXIBIO PARCIAL
A requerimento ou de ofcio, em qualquer ao judicial.
A recusa da exibio dos livros mediante mandado judicial acarreta confisso ficta quanto aos fatos que se queria provar, porm, com fora relativa.
1.3. Registro Pblico de Empresas (Lei n 8.934/94)

Os empresrios, pessoas fsicas ou jurdicas, vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas, a cargo das Juntas Comerciais. J as sociedades simples devero levar seus atos ao registro no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas (tambm o podem fazer o empresrio rural que no for S/A), independentemente do tipo societrio que adotarem (exceto S/A, que sempre dever ser na Junta Comercial) enquanto aquelas voltadas para a prestao de servios advocatcios devero ser registradas na OAB. As cooperativas, embora sejam excludas do rol de empresrios pela prpria lei, se submetem a registro na Junta Comercial. O no exerccio do registro acarreta vrias consequncias negativas, como a impossibilidade de obter a recuperao judicial prpria, requerer a falncia de terceiros etc. 1.3.1. rgos de Registro de Empresas O Servio do Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins exercido em todo o territrio nacional, de maneira uniforme, pelo Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis (Sinrem). A disciplina dos rgos que o compem, bem como o do sistema registral, est disciplinada na Lei n. 8.934/94, que a Lei do Registro de Empresas. O Sinrem integrado pelo Departamento Nacional de Registro de Comrcio (DNRC), autarquia federal de regime especial vinculada ao Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior, e pelas Juntas Comerciais, rgos locais responsveis pelo registro de Empresrios individuais, sociedades empresrias e cooperativas. (LRE, art. 3). As funes do DNRC esto previstas no art. 4 da LRE, podendo assim ser sintetizadas:
Superviso e coordenao, no plano tcnico, dos rgos de registro. Funciona tambm como segunda instncia administrativa; Expedio de normas e diretrizes gerais relativas ao registro; Soluo de dvidas e controvrsias oriundas do registro
Embora tenha sido investido nas funes de rgo central disciplinador, fiscalizador e supervisor do registro de empresas, O
DNRC NO DISPE DE INSTRUMENTOS DE INTERVENO NAS JUNTAS COMERCIAIS, caso no adotem suas diretrizes ou
deixem de acatar recomendaes de correo. A lei estabelece, apenas, que o DNRC pode representar s autoridade competentes. Os mandados de segurana contra atos da Junta Comercial, a depender da matria, devero ser impetrados perante a Justia Federal, j que rgo afeto ao DNRC (vide item adiante). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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MANDADO DE SEGURANA. MARCA E NOME COMERCIAL. COLIDNCIA DE MARCA "PRISMA" (REGISTRADA NO INPI) E NOME COMERCIAL (ARQUIVAMENTO DOS ATOS CONSTITUTIVOS DA SOCIEDADE NA JUNTA COMERCIAL). CLASSE DE ATIVIDADE DISTINTA. PRINCPIO DA ESPECIFICIDADE. 1. "No h que se confundir registro de marca com a denominao comercial da empresa. O REGISTRO DE MARCA EST AFETO AO INPI, COM A FINALIDADE DE PRESERVAR A IDENTIFICAO DE PRODUTOS, MERCADORIAS E SERVIOS, ENQUANTO QUE O REGISTRO DO NOME COMERCIAL DA EMPRESA DE COMPETNCIA DA JUNTA COMERCIAL, QUE CUIDA DOS ATOS CONSTITUTIVOS DO REGISTRO DO COMRCIO" (REsp n 9.142-SP). (REsp 52.106/SP, Rel. Ministro BARROS MONTEIRO, QUARTA TURMA, julgado em 17/08/1999, DJ 29/11/1999 p. 164). [...] (TRF1, AC 2001.38.00.032458-5/MG, Rel. Desembargadora Federal Selene Maria De Almeida, Conv. Juiz Federal Avio Mozar Jose Ferraz De Novaes, Quinta Turma,e-DJF1 p.489 de 13/02/2009)
1.3.1.1. Juntas Comerciais As Juntas Comerciais SO RGOS ESTADUAIS submetidos, no mbito tcnico, ao DNRC, e no mbito administrativo e financeiro, ao Governo Estadual (exceo situada no Distrito Federal). No so rgos judicirios. H uma Junta Comercial em cada Estado do Pas, com sede na capital e jurisdio na rea de circunscrio territorial respectiva. So responsveis pelo registro das sociedades empresrias. Lei 8.934/94, Art. 5 Haver uma junta comercial em cada unidade federativa, com sede na capital e jurisdio na rea da circunscrio territorial respectiva. Lei 8.934/94, Art. 6 As juntas comerciais subordinam-se administrativamente ao governo da unidade federativa de sua jurisdio e, tecnicamente, ao DNRC, nos termos desta lei. Pargrafo nico. A Junta Comercial do Distrito Federal subordinada administrativa e tecnicamente ao DNRC. As Juntas Comerciais adotam dois regimes decisrios distintos:
COLEGIADO OU
SINGULAR.
Nos atos de arquivamento relativos s sociedades annimas e consrcios de empresas, e, ainda, de transformaes, fuses, cises e incorporaes sociais, a Junta segue o regime de deciso colegiada. Em se tratando de matrculas, autenticaes ou atos de arquivamento de outros tipos societrios, as Juntas adotam o regime de deciso singular, feito pelo Presidente da Junta ou por um vogal por ele designado. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Lei 8.934/94, Art. 41. Esto sujeitos ao regime de deciso colegiada pelas juntas comerciais, na forma desta lei: I - o arquivamento: a) dos atos de constituio de sociedades annimas, bem como das atas de assemblias gerais e demais atos, relativos a essas sociedades, sujeitos ao Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins; b) dos atos referentes transformao, incorporao, fuso e ciso de empresas mercantis; c) dos atos de constituio e alteraes de consrcio e de grupo de sociedades, conforme previsto na Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976; II - o julgamento do recurso previsto nesta lei. Lei 8.934/94, Art. 42. Os atos prprios do Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins, no previstos no artigo anterior , sero objeto de deciso singular proferida pelo presidente da junta comercial, por vogal ou servidor que possua comprovados conhecimentos de Direito Comercial e de Registro de Empresas Mercantis. Pargrafo nico. Os vogais e servidores habilitados a proferir decises singulares sero designados pelo presidente da junta comercial.
Ao Plenrio compete ainda o julgamento dos processos em grau de recurso, seja das decises colegiadas ou singulares. No momento da apresentao dos documentos necessrios para o registro da empresa, a Junta Comercial dever ater-se apenas aos aspectos formais exigidos por lei para o respectivo registro [legalidade extrnseca do ato]. No sero registradas empresas cujos documentos no obedecerem s prescries legais, ou que contenham matria contrria aos bons costumes, ordem pblica, bem como os que colidam com o respectivo estatuto ou contrato social originrio no modificado anteriormente. Assim, se a maioria dos scios de uma sociedade limitada resolver expulsar um minoritrio que est concorrendo com a prpria sociedade, no caber Junta verificar se verdadeiro ou no o fato ensejador da expulso. (Curso de Direito Comercial, Fbio Ulha, pg. 71) Jurisprudncia:
RECURSO ESPECIAL. LITGIO ENTRE SCIOS. ANULAO DE REGISTRO PERANTE A JUNTA COMERCIAL. CONTRATO SOCIAL. INTERESSE DA ADMINISTRAO FEDERAL. INEXISTNCIA. AO DE PROCEDIMENTO ORDINRIO. COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. PRECEDENTES DA SEGUNDA SEO. 1. A jurisprudncia deste Superior Tribunal de Justia tem decidido pela competncia da Justia Federal, nos processos em que figuram como parte a Junta Comercial do Estado, SOMENTE NOS CASOS EM QUE SE DISCUTE
A LISURA DO ATO PRATICADO PELO RGO, BEM COMO NOS Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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MANDADOS DE SEGURANA IMPETRADOS CONTRA SEU PRESIDENTE, POR APLICAO DO ARTIGO 109, VIII, DA CONSTITUIO DA REPBLICA, EM RAZO DE SUA ATUAO DELEGADA.
2. Em casos em que particulares litigam acerca de registros de alteraes societrias perante a Junta Comercial, esta Corte vem reconhecendo a competncia da justia comum estadual, posto que uma eventual deciso judicial de anulao dos registros societrios, almejada pelos scios litigantes, produziria apenas efeitos secundrios para a Junta Comercial do Estado, fato que obviamente no revela questo afeta validade do ato administrativo e que, portanto, afastaria o interesse da Administrao e, consequentemente, a competncia da Justia Federal para julgamento da causa. Precedentes. Recurso especial no conhecido. (STJ, REsp 678.405/RJ, 3 Turma, Rel. Ministro CASTRO FILHO, julgado em 16.03.2006, DJ 10.04.2006 p. 179) CONFLITO DE COMPETNCIA. SOCIEDADES POR COTAS. REGISTRO DE ALTERAO SOCIAL. FALSIDADE IDEOLGICA PRATICADA PELOS RUS. 1. Compete Justia Comum processar e julgar aes ordinria e cautelar propostas para desconstituir registros de alterao de sociedades comerciais perante a Junta Comercial, tendo como motivao o fato de que os documentos registrados estariam contaminados por falsidade ideolgica praticada pelos scios rus. Neste caso, no se est discutindo a lisura da atividade federal praticada pela Junta Comercial. 2. Conflito conhecido para declarar competente a Justia comum. (STJ, CC 51812/ES, 2 Seo, Rel. Ministro CARLOS ALBERTO MENEZES DIREITO, julgado em 09.11.2005, DJ 05.12.2005 p. 215) CONFLITO DE COMPETNCIA. REGISTRO DE COMRCIO. AS JUNTAS COMERCIAIS ESTO, ADMINISTRATIVAMENTE, SUBORDINADAS AOS ESTADOS, MAS AS FUNES POR ELAS EXERCIDAS SO DE NATUREZA FEDERAL. Conflito conhecido para declarar competente o Juzo Federal da 3 Vara de Londrina - SJ/SP. (STJ, CC 43.225/PR, 2 Seo, Rel. Ministro ARI PARGENDLER, julgado em 26.10.2005, DJ 01.02.2006 p. 425) COMPETNCIA. CONFLITO. JUSTIA ESTADUAL E JUSTIA FEDERAL. MANDADO DE SEGURANA CONTRA ATO DO PRESIDENTE DA JUNTA COMERCIAL DO ESTADO DE MINAS GERAIS. COMPETNCIA RATIONE PERSONAE. PRECEDENTES. CONFLITO PROCEDENTE. I - Em se cuidando de mandado de segurana, a competncia se define em razo da qualidade de quem ocupa o polo passivo da relao processual. II - AS JUNTAS COMERCIAIS EFETUAM O REGISTRO DO COMRCIO POR DELEGAO FEDERAL, SENDO DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL, a teor do artigo 109-VIII, da Constituio, O JULGAMENTO DE MANDADO DE
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SEGURANA CONTRA ATO DO PRESIDENTE DAQUELE RGO. III - Consoante o art. 32, I, da Lei 8.934/94, o registro do comrcio compreende "a matrcula e seu cancelamento: dos leiloeiros, tradutores pblicos e intrpretes comerciais, trapicheiros e administradores de armazns-gerais". (STJ, CC 31.357/MG, 2 Seo, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, SEGUNDA SEO, julgado em 26.02.2003, DJ 14.04.2003 p. 174) CONFLITO DE COMPETNCIA JUSTIA ESTADUAL E FEDERAL AO DE ABSTENO DE USO DE NOME COMERCIAL JUNTA COMERCIAL. Se o litgio versa sobre absteno de uso de nome comercial, apenas por via reflexa ser atingido o registro efetuado na Junta Comercial, o que afasta o interesse da Unio. Portanto, o processo dever ter curso perante a justia do estado. Conflito de competncia conhecido, para declarar a competncia do Juzo da Oitava Vara Cvel de Curitiba-PR. (CC 37.386/PR, Rel. Ministro CASTRO FILHO, SEGUNDA SEO, julgado em 14.05.2003, DJ 09.06.2003 p. 168) PROCESSO PENAL. CONFLITO DE COMPETNCIA. ART. 296, II, DO CP. FALSIFICAO. ETIQUETA DE PROTOCOLO DE JUNTA COMERCIAL. 1. A TO S FALSIFICAO DE DOCUMENTO ORIUNDO DE JUNTAS COMERCIAIS NO CONDUZ AO RECONHECIMENTO DA COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL, PORQUANTO AUSENTE INTERESSE DA UNIO, nos moldes do art. 109, IV, da Constituio Federal. 2. Conflito conhecido para declarar competente o pelo JUZO DE DIREITO DA 2A VARA CRIMINAL DE ITAJA - SC, o suscitante. (CC 109.526/SC, Rel. Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, TERCEIRA SEO, julgado em 26/05/2010, DJe 04/06/2010)
Em sntese, a jurisprudncia :
SE EM DISCUSSO A REGULARIDADE DOS ATOS E REGISTROS DA JUNTA COMERCIAL, RGO ESTADUAL QUE EXERCE FUNO FEDERAL DELEGADA, A COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL; SE APENAS POR VIA REFLEXA SER ATINGIDO O REGISTRO DA JUNTA COMERCIAL, NO H INTERESSE DA UNIO, E POR ISSO A COMPETNCIA SER DO JUZO ESTADUAL, COMO, POR EXEMPLO, DISCUSSO SOBRE NOME COMERCIAL, SOBRE IDONEIDADE DE DOCUMENTOS USADOS EM ALTERAO CONTRATUAL, SOBRE O DIREITO DE PREFERNCIA DE SCIO. - SE FOR CASO DE MANDADO DE SEGURANA EM FACE DE ATO DE
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PRESIDENTE DA JUNTA, A COMPETNCIA SEMPRE SER DA JUSTIA FEDERAL.

Quanto competncia para apreciar as questes que envolvem as juntas comerciais, o STJ tem decidido nos seguintes termos (STJ, REsp 678.405/RJ; CC90338/RO; CC 31.357/MG; CC 37.386/PR): a) Competncia da Justia Federal: somente nos casos em que: i) se discute a regularidade dos atos e registros praticados pela Junta Comercial; e ii) nos mandados de segurana impetrados contra seu presidente, por aplicao do artigo 109, VIII, da Constituio Federal, em razo de sua atuao delegada (as juntas efetuam o registro do comrcio por delegao federal). b) Competncia da Justia Estadual: i) nos casos em que particulares litigam acerca de registros de alteraes societrias perante a Junta Comercial, posto que uma eventual deciso judicial de anulao dos registros societrios pode produzir apenas efeitos secundrios para a Junta Comercial do Estado, fato que obviamente no revela questo afeta validade do ato administrativo e que, portanto, afastaria o interesse da Administrao; ii) causas em que se discute anulao de registros por fraude; iii) absteno de uso de nome comercial; iv) se apenas por via reflexa ser atingido o registro da Junta Comercial, no h interesse da Unio, e por isso a competncia ser do juzo estadual, como, por exemplo, discusso sobre nome comercial, sobre idoneidade de documentos usados em alterao contratual, sobre o direito de preferncia de scio. A deciso seguinte sintetiza tudo o que foi dito de forma clara:
PROCESSUAL CIVIL. COMPETNCIA. ANULAO DE CLUSULA DE ESTATUTO. JUNTA COMERCIAL DO ESTADO. AUSNCIA DE INTERESSE. COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. 1. A Justia Federal no competente para apreciar ao em que se pretende anular clusula de estatuto social de entidade privada, com efeito apenas reflexo no registro efetuado perante a Junta Comercial do Estado. 2. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia evoluiu no sentido de que prevalece a "competncia da Justia Federal, nos processos em que figuram como parte a Junta Comercial do Estado, SOMENTE NOS CASOS EM QUE SE DISCUTE A LISURA DO ATO PRATICADO PELO RGO, BEM COMO NOS MANDADOS DE SEGURANA IMPETRADOS CONTRA SEU PRESIDENTE, por aplicao do art. 109, VIII, da Constituio da Repblica, em razo de sua atuao delegada" (STJ. 3 Turma. REsp 678405/RJ. Relator: Ministro Castro Filho. Data do julgamento: 16.3.2006. DJ 10.4.2006, p. 179). 3. Anulao da sentena e demais atos decisrios (art. 113, 2, do Cdigo de Processo Civil) com remessa dos autos Justia do Estado. 4. Apelao prejudicada. (TRF1, AC 1999.38.00.041102-5/MG, Rel. Desembargador Federal Joo Batista Moreira, Conv. Juza Federal Maria Maura Martins Moraes Tayer (conv.), Quinta Turma,e-DJF1 p.457 de 29/10/2009)
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1.3.1.2. Inatividade do Empresrio A inatividade do empresrio decorre da falta de arquivamento de qualquer documento na Junta Comercial durante um perodo igual ou superior a 10 anos. Passado tal prazo, caso a sociedade no manifeste interesse em continuar a atividade, a Junta dever instaurar um procedimento administrativo para o cancelamento do registro, passando a considerar a empresa inativa. 1.3.2. Atos de Registro a) Matrcula: a matrcula se refere aos agentes auxiliares do comrcio. Serve para inscrever os leiloeiros oficiais, tradutores pblicos, intrpretes comerciais, administradores de armazns gerais e trapicheiros. b) Arquivamento: ato que compreende os documentos relativos constituio, alterao, dissoluo e extino de firmas mercantis individuais e sociedades empresrias, assim como de cooperativas11. i. Averbao: subespcie de arquivamento. Refere-se s alteraes nos registros existentes, que devero ser averbadas margem do registro. A averbao uma espcie de arquivamento e corresponde anotao de nova situao contratual feita margem do registro originrio. c) Autenticao: refere-se aos instrumentos de escriturao, ou seja, aos livros comerciais. A autenticao condio de regularidade dos referidos documentos. Assim, um livro comercial, deve ser levado Junta Comercial para autenticao, e neste ato ter todos os requisitos que devem ser observados na escriturao, fiscalizados. O registro, que somente poder ser praticado por pessoa habilitada (com procurao com poderes especiais), dever ser requerido at 30 dias aps a lavratura do livro (20 dias, no caso das assembleias de cotistas das sociedades limitadas); poder, a partir de ento, ser invocado contra terceiros e ganhar fora probatria relativa, com validade retroativa data de assinatura. Se feito aps o prazo de 30 dias, ter plena eficcia, entretanto apenas ex nunc, no retroagindo data de realizao do ato objeto de registro. No momento da apresentao dos documentos necessrios para o registro da empresa, a Junta Comercial dever ater-se apenas aos aspectos formais exigidos por lei para o respectivo registro. No sero registradas empresas cujos documentos no obedecerem s prescries legais, ou que contenham matria contrria aos bons costumes, ordem pblica, bem como os que colidam com o respectivo estatuto ou contrato social originrio no
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Art. 1.093: as sociedades cooperativas so sociedades simples sujeitas inscrio nas juntas comerciais. CC/02, Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade simples, ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria.
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modificado anteriormente. Assim, v.g., se a maioria dos scios de uma sociedade limitada resolver expulsar um minoritrio que est concorrendo com a prpria sociedade, no caber Junta verificar se verdadeiro ou no o fato ensejador da expulso. Antes de iniciar sua atividade, o empresrio individual e a sociedade empresria devem, obrigatoriamente, registrar-se no rgo competente, que a Junta Comercial da respectiva sede da empresa, obtendo o Nmero de Identificao do Registro de Empresas (NIRE). Contudo, a sua inscrio no Registro de Empresas no requisito para a caracterizao de empresrio e sim da sua regularidade. O registro possui um CARTER DECLARATRIO . A sua ausncia no pode servir de escudo para se furtar aos deveres decorrentes do exerccio da atividade empresarial Neste sentido, pode se aplicar, analogicamente, a previso contida no art. 973 do CC/02: CC/02, Art. 973. A pessoa legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio, se a exercer, responder pelas obrigaes contradas. Enunciado 198 do CJF Art. 967: A inscrio do empresrio na Junta Comercial no requisito para a sua caracterizao, admitindo-se o exerccio da empresa sem tal providncia. O empresrio irregular rene os requisitos do art. 966, sujeitando-se s normas do Cdigo Civil e da legislao comercial, salvo naquilo em que forem incompatveis com a sua condio ou diante de expressa disposio em contrrio. Enunciado 199 do CJF Art. 967: A inscrio do empresrio ou sociedade empresria requisito delineador de sua regularidade, e no da sua caracterizao. Obs.: O registro realizado fora do prazo (30 dias da lavratura) ter natureza constitutiva, sendo os atos anteriores regidos como se a sociedade fosse comum. O prazo deve ser contado da apresentao dos documentos na Junta Comercial e no da manifestao do rgao (Ex.: protocolou 60 dias depois e assinou CTPS de empregado antes do protocolo responder solidariamente com a empresa).
1.4. Estabelecimento Empresarial ou Fundo de Comrcio

Trata-se do complexo de bens reunidos segundo a vontade do empresrio, que lhe serve de instrumento para a realizao de sua atividade econmica. Logo, tais bens devem estar a servio da empresa, sendo efetivamente usados, no sendo assim considerados se forem, por exemplo, apenas reservas constitudas de ativo imobilizado sem qualquer aplicao na finalidade da atividade12. O estabelecimento abrange: a) Bens corpreos: sede da empresa, terrenos, maquinrio utilizado para a produo de bens ou prestao de servios, matria-prima etc.
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O estabelecimento no se confunde com o patrimnio do empresrio ou sociedade empresria . O patrimnio consiste na soma de todos os bens dotados de expresso econmica, ao passo que o estabelecimento signifique o conjunto de bens utilizados na explorao da atividade econmica. Emerge a ideia de funcionalidade.
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b) Bens incorpreos: bens industriais (patentes de inveno, modelo de utilidade, desenho industrial, marca empresarial), nome empresarial, ttulo do estabelecimento e o ponto comercial O empresrio ou a sociedade empresria pode ter mais de um estabelecimento. O mais importante ser a sede ou matriz ao passo que os demais sero sucursais13 ou filiais14. Cada estabelecimento empresarial dever ser averbado na Junta Comercial da respectiva sede, e ele dever manter escriturao individualizada, com livros prprios, tendo CNPJ prprio. Dever, tambm, ser matriculado na Junta Comercial do Estado em que localizado:
Art. 969. O empresrio que instituir sucursal, filial ou agncia, em lugar sujeito jurisdio de outro Registro Pblico de Empresas Mercantis, neste dever tambm inscrev-la, com a prova da inscrio originria. Pargrafo nico. Em qualquer caso, a constituio do estabelecimento secundrio dever ser averbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede.
O estabelecimento tem NATUREZA JURDICA DE UNIVERSALIDADE DE FATO, por se constituir numa universalidade de bens singulares, de uma s pessoa e com uma destinao unitria. Ele no possui capacidade processual, a qual outorgada ao seu empresrio-titular.
DISSOLUO. SOCIEDADE. INCLUSO. FUNDO DE COMRCIO. A Turma reiterou o entendimento de que O FUNDO DE COMRCIO TAMBM CHAMADO DE ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL (ART. 1.142 DO CC/2002) INTEGRA O PATRIMNIO DA SOCIEDADE E, POR ISSO, DEVE SER CONSIDERADO NA APURAO DE HAVERES DO SCIO MINORITRIO EXCLUDO DE SOCIEDADE LIMITADA. O fundo de comrcio o conjunto de bens materiais (imveis, bens, equipamentos, utenslios etc) e imateriais (marcas registradas, invenes patenteadas etc), utilizados por empresrio individual ou sociedade empresria no exerccio de sua atividade empresarial. O fato de a sociedade ter apresentado resultados negativos nos anos anteriores excluso do scio no significa que ela no tenha fundo de comrcio. Precedentes citados: REsp 52.094-SP, DJ 21/8/2000; REsp 271.930-SP, DJ 25/3/2002; REsp 564.711-RS, DJ 20/3/2006, e REsp 130.617AM, DJ 14/11/2005. REsp 907.014-MS, Rel. Min. Antnio Carlos Ferreira, julgado em 11/10/2011.
Os bens pertencentes sociedade, mas que no tenham ligao com sua atividade-fim, no fazem parte do estabelecimento, j que no afetos atividade econmica. Trata-se apenas de reserva de capital, ativo imobilizado.
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Embora ligada matriz, sendo obrigada a acompanh-la nos mesmos objetivos, em geral, mantida com certa autonomia, possuindo uma direo a que se atribui a faculdade de decidir e operar com maior liberdade. A prpria sucursal pode constituir e manter filiais. 14 A filial o estabelecimento que opera sob direta orientao da matriz, que lhe dirige os negcios, autorizando-os e aprovando-os. Possui baixo grau de autonomia.
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O aviamento15 o valor agregado do complexo de bens corpreos e incorpreos da empresa. Ele no um bem do empresrio, e sim um atributo da empresa. No se confunde de forma alguma com estabelecimento empresarial. O estabelecimento empresarial, por ser um conjunto de bens com valor econmico, uma das principais garantias dos credores da empresa. Tal conjunto de bens, enquanto articulado para o exerccio da atividade empresria, possui um sobrevalor (valor econmico) em relao soma dos valores individuais dos bens que o compem. Essa valorizao denominada aviamento (expresso de origem italiana). Aviamento expresso que significa, em sntese, a aptido que um determinado estabelecimento possui para gerar lucros ao exercente da empresa. O aviamento no se confunde nem integra o estabelecimento. antes uma qualidade do que um elemento. No h como realizar negcio jurdico somente com o aviamento, separado do estabelecimento. Fbio Ulha prefere utilizar a expresso fundo de comrcio ao invs de aviamento. Dentro do estudo do aviamento, convm mencionar o instituto da CLIENTELA, que o conjunto de pessoas que, de fato, mantm com a casa de comrcio relaes contnuas para a aquisio de bens ou servios. Quanto maior o nmero de clientes, maior ser o aviamento. A clientela, para a maioria da doutrina brasileira, no considerada um bem integrante do estabelecimento empresarial, possuindo a natureza, segundo Vera Helena de Mello Franco, de uma situao de fato, decorrente dos fatores de aviamento.
NO CONFUNDIR
CLIENTELA COM FREGUESIA. Enquanto aquela traz a ideia de um conjunto de pessoas

que mantm com a sociedade empresria ou com o empresrio relao jurdicas constantes, a freguesia consiste naquele ncleo de pessoas com carter passageiro, transeunte, que somente adquire produtos ou servios da sociedade empresria em virtude de passagem efmera pelas proximidades do estabelecimento; fregueses, pois, so as pessoas que passam em frente ao ponto de negcio, em razo de sua localizao geogrfica. 1.4.1. O Ponto Empresarial O ponto empresarial, espcie de bem incorpreo, o lugar no qual so exercidas as atividades profissionais do empresrio. Trata-se do endereo em que o empresrio desenvolve sua atividade. o local fsico em que foi fixado o estabelecimento. O ponto comercial, elemento incorpreo do estabelecimento, juridicamente protegido porque tambm dotado de valor econmico. Com o desenvolvimento do comrcio eletrnico via Internet surgiu o estabelecimento virtual em que no importa o ponto comercial, mas o nome do domnio, que o seu endereo eletrnico (caracterstica do informalismo vide ponto 01). Realizada a compra fora do
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H quem entende que o aviamento sinnimo de fundo de comrcio. Outros entendem que fundo de comrcio sinnimo apenas de estabelecimento comercial, e no de aviamento. O STJ pende para a segunda posio.
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estabelecimento fsico, o consumidor possui o direito de arrependimento previsto no art. 49 do CDC (no prazo de 07 dias a contar da assinatura do contrato ou do recebimento). O STJ entende que se aplica o art. 1316 da lei de locaes locao para fins empresariais, somente podendo o inquilino sublocar com autorizao do proprietrio do imvel . Nesse sentido:
RECURSO ESPECIAL. TRANSFERNCIA DO FUNDO DE COMRCIO. TRESPASSE. CONTRATO DE LOCAO. ART. 13. DA LEI N. 8.245/91. APLICAO LOCAO COMERCIAL. CONSENTIMENTO DO LOCADOR. REQUISITO ESSENCIAL. RECURSO PROVIDO. 1. Transferncia do fundo de comrcio. Trespasse. Efeitos: continuidade do processo produtivo; manuteno dos postos de trabalho; circulao de ativos econmicos. 2. Contrato de locao. Locador. Avaliao de caractersticas individuais do futuro inquilino. Capacidade financeira e idoneidade moral. Inspeo extensvel, tambm, ao eventual prestador da garantia fidejussria. Natureza pessoal do contrato de locao. 3. Desenvolvimento econmico. Aspectos necessrios: proteo ao direito de propriedade e a segurana jurdica. 4. Afigura-se destemperado o entendimento de que o art. 13 da Lei do Inquilinato no tenha aplicao s locaes comerciais, pois, prevalecendo este posicionamento, o proprietrio do imvel estaria ao alvedrio do inquilino, j que segundo a convenincia deste, o locador se veria compelido a honrar o ajustado com pessoa diversa daquela constante do instrumento, que no rara as vezes, no possuir as qualidades essenciais exigidas pelo dono do bem locado (capacidade financeira e idoneidade moral) para o cumprir o avenado. 5. Liberdade de contratar. As pessoas em geral possuem plena liberdade na escolha da parte com quem iro assumir obrigaes e, em contrapartida, gozar de direitos, sendo vedado qualquer disposio que obrigue o sujeito a contratar contra a sua vontade. 6. Aluguis. Fonte de renda nica ou complementar para inmeros cidados. Necessidade de proteo especial pelo ordenamento jurdico. 7. Art. 13 da Lei n. 8.245/914 aplicvel s locaes comerciais. 8. Recurso especial provido.
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Art. 13. A cesso da locao, a sublocao e o emprstimo do imvel, total ou parcialmente, dependem do consentimento prvio e escrito do locador. 1 No se presume o consentimento pela simples demora do locador em manifestar formalmente a sua oposio. 2 Desde que notificado por escrito pelo locatrio, de ocorrncia de uma das hipteses deste artigo, o locador ter o prazo de trinta dias para manifestar formalmente a sua oposio
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(STJ, REsp 1202077/MS, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), TERCEIRA TURMA, julgado em 01/03/2011, DJe 10/03/2011)
A Lei de Locaes (Lei n 8.245/91), em seus arts. 51 a 57, reconhece proteo ao ponto, tambm conhecida como direito de inerncia ou aderncia, o qual poder ser exercido desde que observados os seguintes requisitos: a) Contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado; b) O prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos escritos seja de 05 anos; Embora a literalidade normativa veicule a expresso prazos ininterruptos (art. 51, II, da Lei n. 8.245/1991), no mbito jurisprudencial tem se admitido a soma de perodos acessio temporis de ajustes intercalados por pequenos hiatos temporais (inferiores a 30 dias), reveladora de que, na prtica, o vnculo locatcio empresarial no sofreu ruptura (nesse sentido: STJ no REsp 14.540, Rel. ASFOR ROCHA, publicao em 14.4.1997). c) O locatrio esteja explorando o mesmo ramo de atividade pelo prazo mnimo e ininterrupto de 03 anos; Trata-se de patamar temporal estabelecido sob a premissa de ser razoavelmente apto para ensejar a conquista da simpatia e fidelidade de uma clientela definida. d) O locatrio seja pessoa regularmente constituda; e) A ao renovatria seja proposta entre 01 ano e 06 meses (prazo decadencial) antes da data de expirao do contrato em vigor. Isso pela segurana jurdica, para no dar azo a pretenses renovatrias formuladas de sbito. Importante consignar, nesse passo, que no bojo da ao renovatria de locao empresarial as benfeitorias feitas anteriormente pelo inquilino devem ser computadas para efeito de aferio do valor do novo aluguel. Vide precedente do Superior Tribunal de Justia perfilhando essa orientao:
AO RENOVATRIA. BENFEITORIAS EFETUADAS PELO LOCATRIO. INCLUSO NA BASE DE CLCULO PARA A FIXAO DO ALUGUEL. ADMISSIBILIDADE. - Eventuais benfeitorias realizadas pelo locatrio devem ser levadas em conta, na fixao do valor do aluguel, por ocasio da ao renovatria, porquanto esses acessrios se incorporam ao domnio do locador, proprietrio do bem, no havendo, pois, se falar em enriquecimento ilcito. (EREsp 172.791, Rel. FERNANDO GONALVES, publicao em 9.10.2000).
Entretanto, no haver o direito de inerncia quando: a) Por determinao do Poder Pblico, o locador for obrigado a realizar obras que transformem radicalmente o imvel (nesse caso, o locatrio ter direito indenizao Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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pelos gastos que teve com a mudana e pela desvalorizao de seu fundo de comrcio SE o locador no der a destinao alegada ao imvel no prazo de 03 meses); b) Quando o locador necessitar do imvel para uso prprio (nesse caso, o locatrio ter direito indenizao pelos gastos que teve com a mudana e pela desvalorizao de seu fundo de comrcio SE o locador no der a destinao alegada no prazo de 03 meses)17; c) Se o locador quiser transferir para o imvel fundo de comrcio existente h mais de um ano, sendo ele, seu cnjuge, ascendente ou descendente detentor da maioria do capital (nesse caso, o locatrio ter direito indenizao pelos gastos que teve com a mudana e pela desvalorizao de seu fundo de comrcio SE o locador no der a destinao alegada no prazo de 03 meses ou se o ramo de que ser explorado no local for idntico ao do locatrio); d) Se o locador tiver proposta de preo ofertada por terceiro mais vantajosa, no coberta pelo locatrio (nesse caso, o locatrio sempre ter direito indenizao pelos gastos que teve com a mudana e pela desvalorizao de seu fundo de comrcio). Possuem legitimidade ativa para propor a ao renovatria: a) O empresrio locador (art. 51, caput); b) Os cessionrios, sucessores ou sublocadores (totais e parciais) (51, par. 1); c) O scio, se seu contrato autorizar a utilizao pela sociedade (art. 51, par. 2); d) Scio sobrevivente de sociedade dissolvida (art. 51, par. 3); e) Indstrias e sociedades civis com fins lucrativos (art. 51, par. 4). 1.4.2. Ttulo do Estabelecimento ou Nome Fantasia o nome pelo qual o empresrio designa o lugar em que exerce a atividade, como no caso do Ita, em que suas agncias possuem esse nome. ELE GOZA DE PROTEO E PODE SER ALIENADO, devendo ser registrado na Junta Comercial. Geralmente, o ttulo do estabelecimento costuma ser o da prpria marca registrada, por razes mercadolgicas. Isso facilita a proteo do sinal identificador do local da empresa.
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Pela dico literal do 1 do art. 52 da Lei n. 8.245/1991, no ponto retomado no admissvel que o proprietrio explore o mesmo ramo empresarial que vinha sendo explorado pelo ocupante imediatamente anterior. Afirma FBIO ULHOA (Manual de Direito Comercial, 14. ed., p. 66), contudo, que essa vedao contraria o direito fundamental de propriedade, razo pela qual a explorao de ser tida como cabvel, contanto que acompanhada de uma regra compensatria: a indenizao, a cargo do locador, para ressarcir os prejuzos e lucros cessantes experimentados pelo inquilino com a perda do ponto empresarial. Sem embargo, h uma hiptese em que a indenizao no tem razo de ser: quando a retomada para explorao de atividade idntica do inquilino disser respeito a um fundo de atividade empresarial que havia sido, na origem, locado com instalaes e pertences de domnio do prprio locador. Ilustrao disso se d com as locaes de salas de cinema, teatros e hotis montados com recursos do proprietrio, para s depois serem oferecidos para aluguel.
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Porm, se o ttulo no coincidir com a marca ou quando no estiver ela registrada no INPI, o empresrio somente poder impedir que algum o imite ou reproduza com base na lei de represso da concorrncia desleal. 1.4.3. Alienao de Estabelecimento ou Trespasse Tambm conhecida como transpasse, pode o estabelecimento ser alienado se restarem bens livres e desembaraados para o pagamento de seus credores existentes poca do negcio jurdico. Do contrrio, a validade da operao depende do pagamento de todos eles, sob pena de se configurar a fraude contra credores. Embora com efeitos econmicos semelhantes, na medida em que meio de transferncia da empresa, o trespasse no se confunde com a cesso de quotas sociais de sociedade limitada ou a alienao de controle da sociedade annima. No trespasse:
a)
O objeto da venda o complexo de bens corpreos e incorpreos, envolvidos com a explorao de uma atividade empresarial;
b) Poder ocorrer ou no a sucesso empresarial.
Na cesso de quotas sociais de sociedade limitada ou a alienao de controle da sociedade annima:

a)
O objeto da venda a participao societria, contudo no se alterar o titular da atividade que continua a ser a sociedade empresria;
b) Haver sucesso empresarial.
Dessa forma, pode ser celebrado um contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto, ou o arrendamento de estabelecimento. (Art. 1.144 do CC/02). O contrato de alienao do estabelecimento empresarial deve ser escrito e levado a registro na Junta Comercial e publicado na imprensa oficial. Se tal formalidade no cumprida, a consequncia ser altamente prejudicial ao adquirente, pois ele poder perder o estabelecimento em favor dos credores, caso o alienante venha a ter sua falncia decretada. A Lei n 11.101/05 estabelece que so ineficazes em relao a massa falida a venda de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o pagamento de todos os credores. CONTRA: Enunciado 393 do CJF A validade da alienao do estabelecimento empresarial no depende de forma especfica, observado o regime jurdico dos bens que a exijam. 1.4.3.1. Clusula de No Restabelecimento O alienante no poder fazer concorrncia ao adquirente, salvo concordncia expressa deste no contrato, NOS CINCO ANOS SUBSEQUENTES, no mesmo mbito territorial. Considera-se, em regra, como mesmo mbito territorial o Estado em que se encontra o estabelecimento, tendo como referncia o escopo de atuao da Junta Comercial.
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A no concorrncia se chama clusula de no restabelecimento; se no prevista no contrato, CONSIDERA-SE IMPLCITA. Logo, ela s poder ser afastada se houver clusula explcita autorizando o alienante a operar no mesmo ramo. 1.4.3.2. Dvidas e Contratos no Caso de Trespasse As dvidas e contratos ligados ao estabelecimento subrogam-se ao adquirente, SALVO SE ELAS FOREM DE CARTER PESSOAL OU SE NO TIVEREM SIDO REGULARMENTE CONTABILIZADAS, com exceo das trabalhistas e previdencirias18, que sempre sero subrogadas. Quanto s dvidas trabalhistas: Independentemente de previso contratual, o adquirente sucessor do alienante em relao s suas obrigaes trabalhistas e fiscais ligadas ao estabelecimento. Estabelece o art. 448 da CLT que as mudanas na propriedade da empresa no afetam os contratos de trabalho. O empregado ter a opo de demandar contra o alienante ou contra o adquirente do estabelecimento. As obrigaes estabelecidas no contrato de trespasse so vlidas apenas entre as partes, no tendo validade perante o empregado e a Justia do Trabalho. Pode-se tambm prever no contrato de trespasse a assuno das dvidas pelo alienante, o que, logicamente, no poder ser oposto ao Fisco. DE QUALQUER FORMA, O DEVEDOR PRIMITIVO DE DVIDAS DO ESTABELECIMENTO CONTINUAR SOLIDARIAMENTE RESPONSVEL PELO PRAZO DE 01 ANO. Alm da sucesso do adquirente nos dbitos de ordem trabalhista (CLT, Art. 448) e tributria (CTN, Art. 133) acima explanada, a princpio, o adquirente do estabelecimento poder responder apenas pelas dvidas conhecidas e devidamente contabilizadas, caso contrrio, seria inviabilizada a aquisio, se ele tivesse de responder por toda e qualquer dvida que surgisse. Devem prevalecer os princpios da boa-f e da vedao ao locupletamento ilcito. E, no caso de a dvida no ter sido contabilizada pelo alienante ou de descumprimento das formalidades exigidas, qual a soluo?
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Em relao aos dbitos tributrios, tem-se: se o alienante deixar de explorar qualquer atividade econmica nos seis meses seguintes alienao e se o adquirente continuar a explorar a mesma atividade, a responsabilidade do adquirente direta. O fisco pode cobrar do adquirente todas as dvidas tributrias do alienante relacionadas ao estabelecimento; se o alienante continuar a explorar qualquer atividade econmica nos seis meses seguintes alienao e se o adquirente continuar a explorar a mesma atividade, a responsabilidade do adquirente subsidiria. A responsabilidade do adquirente somente emergir quando ficar caracterizada a falncia ou insolvncia do alienante. Obs. A sucesso tributria somente se caracteriza se o adquirente continuar explorando, no local, idntica atividade econmica do alienante. Se alterar o ramo de atividade do estabelecimento, no responde mais pelas dvidas fiscais do alienante. A responsabilidade do adquirente, em qualquer caso, existe apenas no que concerne aos tributos relativos ao fundo ou estabelecimento adquirido, e no a todos os tributos devidos pelo alienante. Alm disso, o s fato de uma pessoa jurdica se instalar no prdio em que outra funcionava no transfere a ela a responsabilidade, j que a locao de determinado ponto no se confunde com a alienao do estabelecimento comercial. Por fim, se houver prova de quitao dos tributos relativamente a esse imvel, no poder o adquirente ser cobrado por tributos que vierem a ser cobrados.
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O adquirente poder ser responsabilizado diretamente pelos credores do antigo dono do estabelecimento, tendo o direito de regresso contra o alienante por dvidas por eles pagas e no includas no contrato de trespasse nos termos do art. 1.146 do CC/02. 1.4.3.3. Trespasse Parcial Convm destacar que, segundo o Enunciado 233 do CJF, a sistemtica legal do contrato de trespasse somente se aplica quando o conjunto de bens transferidos importar a transmisso da funcionalidade do estabelecimento empresarial. Assim, para que se fale em trespasse de estabelecimento, ainda que o objeto recaia apenas sobre alguns de seus elementos originais (trespasse parcial), necessrio que seja transferida a funcionalidade do estabelecimento enquanto tal; a universalidade adquirida deve ser idnea a operar como estabelecimento. Notas do Master Juris: Se voc alienar um bem ou alguns bens individuais do fundo, isso por si s no trespasse. Se eu chegar aqui e alienar essas vinte cadeiras para o Luiz, isso trespasse? No, alienao de bens individualizados no trespasse, se no trespasse no estou adstrito s condies da lei, mas prestem ateno! O STJ ampliou o conceito, o Fabio Ulhoa e o Campinho tambm ampliaram o conceito de trespasse, esse exemplo elucidativo, eu sou scio de uma grfica, grfica papel picado LTDA, essa grfica tem trs mquinas reprodutoras e tem uma mquina que eu acabei de comprar da Alemanha, s que esta mquina que eu acabei de comprar da Alemanha, tenho imvel, que fica na rua da Quitanda, tudo certinho, s que tem trs mquinas e acabei de comprar uma da Alemanha, que de ltima gerao, e responsvel por 80% da receita, do faturamento. Um belo dia eu pego esta mquina, um bem, eu no estou alienando universo de bens, eu no estou alienando a universalidade de fato, eu estou alienando s a mquina. Se eu estou alienando um s bem, EM PRINCIPIO no ser alienao do fundo e, portanto, no considerado trespasse. Se no considerado trespasse eu no estou obrigado a preencher as condies da lei. Mas no bem assim: ALIENAO DE UM BEM INDIVIDUALIZADO POR SI S NO TRESPASSE,
MAS PODE SER,
OU SEJA, SE VOC ALIENOU UM OU ALGUNS BENS E OS
BENS SO SUBSTANCIAIS, COM A ALIENAO DO BEM VOC VAI DESMANTELAR O FUNDO, VOC VAI OBSTACULIZAR OU DIFICULTAR O EXERCCIO DA ATIVIDADE. Assim, o fato de voc ter alienado o nico bem pode vir a ser considerado trespasse e voc estar adstrito a preencher as condies legais para o trespasse. Se o Master praticou o trespasse sem as condies presentes no art. 94, III, c, eu, credor, peticiono, fundamento requerendo a falncia do Master sob a alegao que ele fez o trespasse sem preencher as condies da lei, porque no uma situao normal, fazer o trespasse e no cumprir a lei, isto posto, uma causa de pedir.
O TRESPASSE IRREGULAR CONSIDERADO UM ATO DE FALNCIA (eventus damni) QUE GERA A PRESUNO DE INSOLVNCIA. O juiz na prpria sentena que decreta a
falncia pode de ofcio declarar a ineficcia do trespasse, trazendo para a massa os bens alienados. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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1.5. O Nome Empresarial

O nome empresarial um atributo inerente pessoa jurdica, o qual considerado um direito fundamental e goza de proteo do Estado, assim como o nome das pessoas fsicas. Os empresrios individuais e as sociedades empresrias tero titularidade do nome somente aps o arquivamento de seus atos constitutivos na Junta Comercial. So espcies de nomes empresarias a firma e a denominao. O NOME EMPRESARIAL NO PODE SER ALIENADO (art. 1.164, CC/02). Apesar disso, caso algum adquira o estabelecimento comercial de outrem, poder ele usar o nome comercial deste, precedido do seu prprio e com o termo sucessor de, desde que haja expressa previso contratual (art. 1.164, p. nico, CC/02). A depender do tipo societrio adotado, o nome empresarial pode ser de duas espcies: firma ou denominao. Equipara-se ao nome empresarial, para os efeitos da proteo da lei, a denominao das sociedades simples, associaes e fundaes. Se a sociedade possuir scios com responsabilidade ilimitada pelas obrigaes sociais, adotar como nome empresarial a firma, na qual somente podero figurar os nomes dos referidos scios, seja de um deles, de alguns ou de todos. a) Se a firma no for composta pelo nome de todos esses scios, dever ser seguida da expresso e companhia ou sua abreviatura & Cia. No pode ser usado no incio para no confundir com sociedade annima. b) Se um scio que no integrar a firma praticar um ato de gesto ficar solidariamente obrigado (Vide scio comanditrio na sociedade em comandita simples e scio participante na sociedade em conta de participao - art. 1047 ou art. 993, PU do CC/02) De acordo com a Lei n 8.934/94:
Art. 59. Expirado o prazo da sociedade celebrada por tempo determinado, esta perder a proteo do seu nome empresarial. Art. 60. A firma individual ou a sociedade que no proceder a qualquer arquivamento no perodo de dez anos consecutivos dever comunicar junta comercial que deseja manter-se em funcionamento. 1 Na ausncia dessa comunicao, a empresa mercantil ser considerada inativa, promovendo a junta comercial o cancelamento do registro , com a perda automtica da proteo ao nome empresarial. 2 A empresa mercantil dever ser notificada previamente pela junta comercial, mediante comunicao direta ou por edital, para os fins deste artigo. 3 A junta comercial far comunicao do cancelamento s autoridades arrecadadoras, no prazo de at dez dias.
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4 A reativao da empresa obedecer aos mesmos procedimentos requeridos para sua constituio.
1.5.1. Princpios Informativos do Nome Empresarial a) Veracidade: tal princpio probe a adoo de nome que veicule informao falsa sobre o seu titular. Ele tambm protege o empresrio contra a concorrncia desleal ou desvio de clientela e preserva a sua reputao. Em razo desse princpio, a retirada, expulso ou morte de scio de sociedade limitada impe a alterao da firma ou denominao, quando o dissidente, expulso ou falecido, tenha emprestado seu nome civil composio do nome empresarial (arts. 1.165 e 1.158, 2, CC/02). b) Novidade: impede a adoo de nome igual ou semelhante ao de outro empresrio j inscrito no mesmo registro (art. 1.163, CC/02). O primeiro empresrio que arquivar a firma ou denominao ter o direito de impedir, tanto na esfera administrativa quanto na judicial, que o outro adote nome igual ou semelhante ao seu. 1.5.1. Firma Individual Constitui-se, necessariamente, a partir de um nome civil de uma pessoa natural e serve para nominar o empresrio individual, apenas, o qual dever adotar o seu nome, completo ou abreviado, adicionado de uma designao mais precisa sobre sua pessoa ou gnero de atividade, se assim desejar. Como exemplo, tem-se o caso do Joo que vende esterco em cidadezinha do interior, cuja firma poderia ser Joo Estercos e Afins. A firma individual ser o nome que o Joo utilizar para assinar em nome de seu empreendimento, ser por ela que ele emitir os cheques etc. 1.5.2. Firma ou Razo Social Trata-se do nome adotado pela sociedade empresarial para o exerccio de seu comrcio e para ap-lo nos atos jurdicos a ele referentes. Razo Social sinnimo de firma Coletiva. A firma tem dupla finalidade: a) Servir de elemento identificador do empresrio individual e, se for firma coletiva, de algumas sociedades; b) Constituir a prpria assinatura do empresrio. Por ex., Luis Seplveda & Cia. Panificao uma firma. Quanto ao tipo societrio, pode ser tanto uma sociedade em nome coletivo, como uma sociedade em comandita simples. Eu s sei que o Luis scio de forma ilimitada e que atua no ramo da panificao. Na vida pessoal dele, ele vai assinar escrevendo seu nome civil. Agora, se o Luis celebrar um contrato comercial ou assinar um cheque, o Luis vai assinar escrevendo a firma (e no seu nome civil). Mais ainda: se a Luciane, scia do Lus, for assinar em nome da sociedade, no escrever seu nome, mas Luis Seplveda & Cia. Panificao.
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Constitui-se de um ou mais nomes de pessoas naturais. Poder ser utilizada, ao final, a expresso e Cia, quando omitido o nome de algum scio, ou a utilizao de termos equivalentes, como e filhos, e irmos etc. No podem ser utilizados os nomes dos scios comanditrios ou dos scios industriais, sob pena de eles se solidarizarem na sociedade.
NA SOCIEDADE LIMITADA, OBRIGATRIO CONSTAR AO FINAL O TERMO CIA OU LTDA., SEM OS QUAIS ELA SE DESCARACTERIZA, TORNANDO -SE DE OUTRA ESPCIE E DETERMINANDO A RESPONSABILIDADE SOLIDRIA E ILIMITADA DOS ADMINISTRADORES QUE EMPREGAREM A FIRMA IRREGULAR.
Nas sociedades em comandita por aes, deve a firma ser composta somente com o nome dos scios diretores ou gerentes. Em se tratando de microempresrio ou de empresa de pequeno porte, dever ser acrescido ao nome empresarial as expresses ou as abreviaturas ME ou EPP. [Art. 7 da Lei 9841/99 a ser substitudo pelo Art. 72 da LC 123/06 que institui o Super Simples]. facultativo a incluso do objeto empresarial. ABSOLUTAMENTE VEDADO S SAS TER FIRMA OU RAZO SOCIAL. Assim, podem valer-se das firmas: a) Empresrio individual de responsabilidade limitada; b) Sociedades em nome coletivo; c) Sociedades em comandita simples; d) Sociedades em comandita por aes; e) Sociedades limitadas. 1.5.3. Denominao Ela pode ter por base qualquer expresso lingustica, seja ou no o nome civil de scio da sociedade empresria. Quando a expresso lingustica escolhida pelos scios para a estrutura da denominao no nome civil, ela ser chamada de nome fantasia. Devido a essa maior abstrao conferida denominao, o administrador que assinar em nome da sociedade dever apor seu prprio nome civil (e no o da sociedade). A SA, querendo utilizar algum nome civil, possui maior liberdade em relao aos limites impostos pelo princpio da veracidade, j que poder se valer do nome de qualquer pessoa que tenha fundado ou contribudo para o seu xito. 1.5.3.1. Nomes Empresariais Tabelas Firma Denominao Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Nome empresarial adotado pelos empresrios individuais (firma individual) e pelas sociedades (firma social ou razo social) simples, em nome coletivo (N/C), em comandita simples (C/S) e, opcionalmente, pelas sociedade limitadas (Ltda.) e sociedades em comandita por aes (C/A). Composta pelo nome civil do empresrio individual, ou dos scios que respondem ilimitadamente pelas obrigaes sociais. No precisa trazer o ramo da atividade. Funciona como a prpria assinatura do empresrio individual ou do representante legal da sociedade.
Nome Empresarial adotado pelas sociedades annimas (S.A) e cooperativas, opcionalmente, pelas sociedades limitadas (Ltda.) e sociedades em comanditas por aes (C/A).
Composta por elemento fantasia ou nome de scio (que funcionar como expresso fantasia S.A), necessariamente acompanhada do ramo da atividade. Serve apenas para identificao daquele que atua pela sociedade. No tambm sua assinatura.
FIRMA TIPO SOCIETRIO Empresrio Individual EIRELI Simples Nome Coletivo Comandita Simples Comandita por Aes Conta de Participao Limitada Annima Cooperativa FIRMA INDIVIDUAL X X X X X X X X
Deve usar o termo EIRELI aps o nome Com o termo S.S. ou por extenso OU
RAZO SOCIAL
DENOMINAO
OBSERVAES
X X X X
Com o termo C.A. ou por extenso No possui nome Com o termo Cia. ou Ltda., abreviado ou por extenso, ao final Com termo Cia. ou SA., abreviado ou por extenso Com o termo Cooperativa
Firma Individual Firma ou Razo Social Denominao
Assinatura a da firma individual Assinatura a da firma Assinatura a da pessoa
1.5.4. Proteo ao Nome Empresarial 1.5.4.1. Princpios Informativos da Proteo ao Nome Empresarial a) Anterioridade: o registro mais antigo gera a proteo no ramo de atuao da empresa que o detm, mas no impede a utilizao de nome em segmento diverso, sobretudo quando no se verifica qualquer confuso, prejuzo ou vantagem indevida no seu emprego. Cabe ao prejudicado, a qualquer tempo, ao para anular a inscrio do nome empresarial feita com violao da lei ou do contrato. b) Territorialidade: a proteo ao nome comercial se circunscreve unidade federativa de jurisdio da Junta Comercial em que registrados os atos constitutivos da Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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empresa, PODENDO SER ESTENDIDA A TODO TERRITRIO NACIONAL SE FOR FEITO PEDIDO COMPLEMENTAR DE ARQUIVAMENTO NAS DEMAIS JUNTAS COMERCIAIS. c) Especificidade: a proteo do nome se restringe ao segmento comercial da pessoa jurdica, salvo se houver possibilidade de confuso prejudicial ao mercado, especialmente aos consumidores. d) Veracidade19: deve o nome empresarial refletir a realidade, caso faa meno ao ramo de atividade ou ao nome de algum scio. e) Novidade: o nome deve ser original, a fim de no confundir os consumidores no mesmo ramo.
A JUNTA COMERCIAL RESPONSVEL PELA VERIFICAO DE QUE NO H OUTRA PESSOA JURDICA DO MESMO RAMO DE ATIVIDADE COM NOME EMPRESARIAL IDNTICO (HOMGRAFO) OU SEMELHANTE (HOMFONO).
1.5.4.2. Proteo ao Nome Empresarial A proteo do nome empresarial decorre do exerccio regular da atividade empresarial. A proteo ao nome empresarial decorre automaticamente do registro dos atos constitutivos de firma individual ou de sociedades na Junta Comercial. Ela ocorre independentemente do ramo de atividade econmica a que se dedica o empresrio, se possvel a ocorrncia de confuso, e estar restrito aos limites do respectivo Estado, ressalvadas as marcas de alto renome, que podero ter proteo nacional. A tutela do nome comercial, entretanto, deve ser entendida de modo relativo. O REGISTRO MAIS ANTIGO GERA A PROTEO NO RAMO DE ATUAO DA EMPRESA QUE O DETM, MAS NO IMPEDE A UTILIZAO DE NOME EM SEGMENTO DIVERSO, sobretudo quando no se verifica qualquer confuso, prejuzo ou vantagem indevida no seu emprego20.
DE ACORDO COM O ENTENDIMENTO DOMINANTE NA JURISPRUDNCIA, SE O NOME TIVER DE SER PROTEGIDO EM OUTROS ESTADOS, A SOCIEDADE DEVE PROMOVER O REGISTRO NAS DEMAIS JUNTAS COMERCIAIS. No entanto, a questo polmica:
1. Fbio Ulhoa e o DNRC apiam a posio acima exposta. Argumentam que a legislao hoje clara ao delimitar o mbito de proteo do nome apenas ao Estado em que o nome foi registrado (v. art. 1.166 do CC, c/c art. 5 da lei 8934/94 e art. 6 da IN 104/DNRC. (seguir sempre essa posio em prova objeitva)
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Por conta da veracidade, o nome de scio que vier a falecer, for excludo ou se retirar, no pode ser conservado na firma social. Exceo: Sociedade annima, porque, ainda que conste o nome do fundador, acionista ou pessoa, ser tratado como denominao 20 Existe, no entanto, corrente em sentido contrrio, argumentando que a proteo deve ser ampla, tendo em vista que a proteo do nome tambm tem como objetivo no s proteger os consumidores, mas tambm evitar o abalo creditcio do empresrio. um posicionamento que tambm tem eco na jurisprudncia e capitaneado por Srgio Campinho e Fbio Ulhoa.
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2. Tavares Borba, Valdecir Lucena, e era a posio do Campinho antes do CC de 2002: sustentam que a proteo deve ser reconhecida em nvel nacional por ser o Brasil signatrio da Conveno da Unio de Paris (CUP).
Artigo 8 da CUP: O nome comercial ser protegido em todos os pases da Unio sem obrigaes de depsito ou de registro, quer faa ou no parte de uma marca de fbrica ou de comrcio.
O STJ antigamente decidia com base nessa conveno, que confere proteo nacional aos estrangeiros. Argumentava-se que, se os estrangeiros gozam de proteo nacional, os nacionais tambm devem gozar da mesma proteo. Porm, sob o prisma do direito internacional, o STF, ao contrario da doutrina de direito internacional, entende que uma lei posterior brasileira afasta automaticamente a incidncia de uma lei anterior proveniente de um tratado de direito internacional, sem necessidade de denncia do tratado. O empresrio perder a proteo ao nome empresarial: Expirado o prazo de vigncia da sociedade por tempo determinado (Decreto 1800/96, Art. 61, 3). No poder haver averbao na Junta Comercial, inclusive a prorrogao do seu prazo de vigncia que dever ocorrer antes do seu vencimento. O art. 1.033, I do CC/02 prescreve que a sociedade se prorrogar por tempo indeterminado, contudo ela funcionar como sociedade em comum (art. 986 do CC/02) A ausncia de qualquer arquivamento no perodo de dez anos consecutivos, salvo comunicao justificada na Junta Comercial. CC/02, Art. 1.168. A inscrio do nome empresarial ser cancelada, a requerimento de qualquer interessado, quando cessar o exerccio da atividade para que foi adotado, ou quando ultimar-se a liquidao da sociedade que o inscreveu.
Sobre a proteo ao nome empresarial, importantes os seguintes julgados e observaes:

PROPRIEDADE INDUSTRIAL. MANDADO DE SEGURANA. RECURSO ESPECIAL. PEDIDO DE CANCELAMENTO DE DECISO ADMINISTRATIVA QUE ACOLHEU REGISTRO DE MARCA. REPRODUO DE PARTE DO NOME DE EMPRESA REGISTRADO ANTERIORMENTE. LIMITAO GEOGRFICA PROTEO DO NOME EMPRESARIAL. ART. 124, V, DA LEI 9.279/96. VIOLAO. OCORRNCIA. COTEJO ANALTICO. NO REALIZADO. SIMILITUDE FTICA. AUSNCIA. 1. Apesar de as formas de proteo ao uso das marcas e do nome de empresa serem diversas, a dupla finalidade que est por trs dessa tutela a mesma: proteger a marca ou o nome da empresa contra usurpao e evitar que o consumidor seja confundido quanto procedncia do produto. [...] 4. Disso decorre que, para a aferio de eventual colidncia entre denominao e marca, no se pode restringir-se anlise do critrio da anterioridade, mas deve tambm se levar em considerao os dois
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princpios bsicos do direito marcrio nacional: (i) o PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE, LIGADO AO MBITO GEOGRFICO DE PROTEO; E (II) O PRINCPIO DA ESPECIFICIDADE, segundo o qual a proteo da marca, salvo quando declarada pelo INPI de "alto renome" (ou "notria", segundo o art. 67 da Lei 5.772/71), est diretamente vinculada ao tipo de produto ou servio, como corolrio da necessidade de se evitar erro, dvida ou confuso entre os usurios.
Atualmente a proteo ao nome comercial se circunscreve unidade federativa de jurisdio da Junta Comercial em que registrados os atos constitutivos da empresa, PODENDO SER ESTENDIDA A TODO TERRITRIO NACIONAL SE FOR FEITO PEDIDO COMPLEMENTAR DE ARQUIVAMENTO NAS DEMAIS JUNTAS COMERCIAIS. Precedentes.
5. 6. A interpretao do art. 124, V, da LPI que melhor compatibiliza os institutos da marca e do nome comercial no sentido de que, para que a reproduo ou imitao de elemento caracterstico ou diferenciado de nome empresarial de terceiros constitua bice ao registro de marca - que possui proteo nacional -, necessrio, nessa ordem: (i) que a proteo ao nome empresarial no goze somente de tutela restrita a alguns Estados, mas detenha a exclusividade sobre o uso do nome em todo o territrio nacional e (ii) que a reproduo ou imitao seja "suscetvel de causar confuso ou associao com estes sinais distintivos". No sendo essa, incontestavelmente, a hiptese dos autos, possvel a convivncia entre o nome empresarial e a marca, cuja colidncia foi suscitada. [...] (STJ, REsp 1204488/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 22/02/2011, DJe 02/03/2011) DIREITO EMPRESARIAL. PROTEO AO NOME COMERCIAL. CONFLITO. NOME COMERCIAL E MARCA. MATRIA SUSCITADA NOS EMBARGOS INFRINGENTES. COLIDNCIA ENTRE NOMES EMPRESARIAIS. REGISTRO ANTERIOR. USO EXCLUSIVO DO NOME. REAS DE ATIVIDADES DISTINTAS. AUSNCIA DE CONFUSO, PREJUZO OU VANTAGEM INDEVIDA NO SEU EMPREGO. PROTEO RESTRITA AO MBITO DE ATIVIDADE DA EMPRESA. RECURSO IMPROVIDO. 1. Conflito entre nome comercial e marca, a teor do art. 59 da Lei n. 5.772/71. Interpretao.
Proteo ao nome comercial. Finalidade: IDENTIFICAR O EMPRESRIO INDIVIDUAL OU A SOCIEDADE EMPRESRIA, TUTELAR A CLIENTELA, O CRDITO EMPRESARIAL E, AINDA OS CONSUMIDORES CONTRA INDESEJVEIS EQUVOCOS.
2. Colidncia entre nomes empresariais.
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3. Utilizao de um vocbulo idntico - FIORELLA - na formao dos dois nomes empresariais - FIORELLA PRODUTOS TXTEIS LTDA e PRODUTOS FIORELLA LTDA. Ausncia de emprego indevido, tendo em vista as premissas estabelecidas pela Corte de origem ao analisar colidncia: a) ausncia de possibilidade de confuso entre os consumidores; b) atuao empresarial em atividades diversas e inconfundveis. 4. Tutela do nome comercial entendida de modo relativo. O REGISTRO MAIS ANTIGO GERA A PROTEO NO RAMO DE ATUAO DA EMPRESA QUE O DETM, MAS NO IMPEDE A UTILIZAO DE NOME EM SEGMENTO DIVERSO, SOBRETUDO QUANDO NO SE VERIFICA QUALQUER CONFUSO, PREJUZO OU VANTAGEM INDEVIDA no seu emprego. 5. Recurso a que se nega provimento. (STJ, REsp 262.643/SP, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), TERCEIRA TURMA, julgado em 09/03/2010, DJe 17/03/2010) COMPETNCIA. AO DE ABSTENO DE USO DE MARCA CUMULADA COM PEDIDO DE INDENIZAO. APLICAO DA REGRA ESPECFICA DO ART. 100, V, "A", PARGRAFO NICO, DO CPC, QUE FACULTA AO AUTOR A OPO DE AJUIZAR A AO NO FORO DE SEU DOMICLIO OU NO FORO DO LOCAL EM QUE OCORREU O ATO ILCITO. 1. A norma do art. 100, v, "a", pargrafo nico, do CPC (forum commissi delicti) refere-se aos delitos de modo geral, tanto civis quanto penais. 2. Constatada a contrafao ou a concorrncia desleal, nos termos dos arts. 129 e 189 da Lei 9.279/96, deve ser aplicado espcie o entendimento segundo o qual a ao de reparao de dano tem por foro o lugar onde ocorreu o ato ou fato, ainda que a demandada seja pessoa jurdica com sede em outro lugar. 3. Embargos de divergncia providos. (EAg 783280/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, SEGUNDA SEO, julgado em 23/02/2011, DJe 19/04/2012)
Assim, tm-se as seguintes concluses: a) O mbito de proteo do nome empresarial restrito circunscrio estadual da Junta Comercial; b) O mbito de proteo pode ser nacional se houver registro nas demais Juntas do pas; c) A finalidade da proteo ao nome empresarial identificar o empresrio individual ou a sociedade empresria, tutelar a clientela, o crdito empresarial e, ainda os consumidores contra indesejveis equvocos;
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d) O registro do nome mais antigo gera direito proteo, mas somente no ramo em que a pessoa atua, mormente quando no causa confuso aos clientes, prejuzos ou vantagens indevidas; e) A ao de reparao de dano e absteno do uso indevido de marca deve ser ajuizada no foro do local onde ocorreu o ato ou fato. PROTEO AO NOME EMPRESARIAL
Anterioridade: o registro mais antigo gera a proteo no ramo de atuao da empresa que o detm, mas no impede a utilizao de nome em segmento diverso, sobretudo quando no se verifica qualquer confuso, prejuzo ou vantagem indevida no seu emprego. Territorialidade: a proteo ao nome comercial se circunscreve unidade federativa de jurisdio da Junta Comercial em que registrados os atos constitutivos da empresa, PODENDO SER ESTENDIDA A TODO TERRITRIO NACIONAL SE FOR FEITO PEDIDO COMPLEMENTAR DE ARQUIVAMENTO NAS DEMAIS JUNTAS COMERCIAIS. Especificidade: a proteo do nome se restringe ao segmento comercial da pessoa jurdica, salvo se houver possibilidade de confuso prejudicial ao mercado, especialmente aos consumidores. Veracidade: deve o nome empresarial refletir a realidade, caso faa meno ao ramo de atividade ou ao nome de algum scio. Novidade: o nome deve ser original, a fim de no confundir os consumidores no mesmo ramo. Expirado o prazo de vigncia da sociedade por tempo determinado. A ausncia de qualquer arquivamento no perodo de dez anos consecutivos, salvo comunicao justificada na Junta Comercial. O mbito de proteo do nome empresarial restrito circunscrio estadual da Junta Comercial; O mbito de proteo pode ser nacional se houver registro nas demais Juntas do pas; A finalidade da proteo ao nome empresarial identificar o empresrio individual ou a sociedade empresria, tutelar a clientela, o crdito empresarial e, ainda os consumidores contra indesejveis equvocos; O registro do nome mais antigo gera direito proteo, mas somente no ramo em que a pessoa atua, mormente quando no causa confuso aos clientes, prejuzos ou vantagens indevidas; A ao de reparao de dano e absteno do uso indevido de marca deve ser ajuizada no foro do local onde ocorreu o ato ou fato.
PRINCPIOS
PERDA DA PROTEO
OUTROS ASPECTOS
1.6. Direitos de Propriedade Industrial (Lei n 9.279/96)

O Direito de Propriedade Industrial DPI, uma das ramificaes do Direito de Propriedade Intelectual. A outra o Direito Autoral, cuja concesso feita por ato administrativo de natureza meramente declaratria.
Direito de Propriedade Intelectual Direito de Propriedade Industrial Direito Autoral
Denomina-se propriedade intelectual o conjunto dos direitos resultantes das concepes, da inteligncia e do trabalho intelectual encarados principalmente sob o aspecto do proveito material que deles pode resultar (Prof. Joo Da Gama Cerqueira). Sua finalidade proteger uma espcie qualquer de exclusividade de reproduo ou emprego de um produto ou servio (Denis Borges Barbosa). H duas correntes doutrinrias que procuram justificar a existncia de tal proteo: Doutrina Jus Naturalista Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Muito difundida no sculo XX. a doutrina pela qual se RECONHECE ao autor os direitos sobre o que ele criou. Se ele criou alguma coisa natural que ele desfrute disso. Doutrina da Proteo do Investimento
a doutrina mais moderna. Hoje em dia muito raro encontrar um inventor, como no sculo XIX, hoje a inveno uma questo empresarial. A empresa hoje investe em quem inventa alguma coisa, especialmente as indstrias farmacuticas que tm um grupo de tcnicos com investimentos altssimos para que criem algo indito e, consequentemente, obtenham a patente em nome da empresa para que esta, posteriormente, comece a receber o retorno do que foi investido. A indstria farmacutica hoje o mercado mais real dessa doutrina da proteo do investimento. Todo
direito a uma propriedade intelectual
um monoplio,
O NICO
MONOPLIO PRIVADO ADMITIDO PELA CONSTITUIO. Ento, se

algum tem uma marca, somente ele poder utiliz-la. Se algum inventa alguma coisa, uma mquina, remdio, ou outro dispositivo qualquer, somente ele tem a proteo, ainda que por tempo determinado. Por propriedade industrial entende-se o conjunto de institutos jurdicos que visam garantir os direitos do autor sobre as produes intelectuais do DOMNIO DA INDSTRIA e, alm disso, assegurar a lealdade da concorrncia comercial e industrial (Joo Tagama Cerqueira).
ATENTE-SE, POIS, PARA O DUPLO ESCOPO PROTETIVO DA PROPRIEDADE INDUSTRIAL: TEM VIS PARTICULAR, COM VISTAS DEFESA DO DIREITO DO INVESTIDOR, E VIS PBLICO, COM VISTAS DEFESA DO MERCADO, POR SER INSTRUMENTO DE PROTEO DO CONSUMIDOR E DA CONCORRNCIA.
Por esse instituto se protegem quatro bens incorpreos: a) Patentes de Inveno; b) Patentes de Modelo de Utilidade; c) Registro de Desenho Industrial ou design; d) Registro de Marca. A entidade responsvel por conceder esses direitos o Instituto Nacional de Propriedade Industrial INPI, que uma autarquia federal, com sede no Rio de Janeiro. Aps obtido o direito de propriedade industrial, este pode vir a ser cedido mediante CESSO DE DIREITO INDUSTRIAL, contrato de transferncia da prpria propriedade industrial, tendo por objeto patentes ou registros, j concedidos ou simplesmente depositados.
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1.6.1. Patentes Trata-se de um bem mvel (art. 5 da LPI), forma de assegurar direitos aos autores de inveno ou de modelos de utilidade. O pedido de patente compreende quatro fases distintas: depsito no INPI, publicao de editais, exame e deciso. O ato concessivo da patente tem natureza jurdica de ato administrativo CONSTITUTIVO, j que confere um direito antes inexistente (isso pela teoria da proteo do investimento; pela teoria jusnaturalista, seria um ato declaratrio). Invenes so produtos novos, at ento inexistentes. Elas tm sua definio feita por excluso. No so invenes nem modelo de utilidade: a) Descobertas cientficas; b) Mtodos matemticos; c) Concepes puramente abstratas21; d) Seres vivos; e) Regras de jogo; f) Apresentao de informaes;
g) Obras literrias, arquitetnicas, cientficas e programas de computador22. Modelo de utilidade o aperfeioamento de algo j existente, capaz de ser produzido industrialmente. O modelo de utilidade pressupe a existncia da inveno. Trata-se de um objeto de uso prtico, que apresente nova forma ou disposio, envolvendo ato inventivo que resulte em melhoria funcional no seu uso ou fabricao. O aperfeioamento deve revelar algo novo, engenhoso, no compreendido no estado da tcnica. No pode ser algo bvio, que simplesmente altere o formato da coisa. Deve demonstrar que sobre ela incidiu uma modificao inventiva. 1.6.1.1. Requisitos para a Patenteabilidade Para serem patenteveis, o modelo de utilidade e a inveno devem apresentar os seguintes requisitos: a) Novidade: a novidade se perfaz quando o bem no est compreendido no estado da tcnica. Est no estado da tcnica aquilo que j foi depositado no INPI, mesmo que ainda no tenha se tornado pblico. Assim, algo existente, mas ainda no depositado, no impede que esse mesmo algo seja depositado no INPI por outrem e considerado novo. No importa se algo conhecido por inventores, importante estar compreendido ou no no estado da tcnica.
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Com base nessa disposio, a Vunesp considerou no poder ser objeto de patente tcnicas e mtodos operatrios ou cirrgicos para aplicao no corpo humano [TJ-SP, 2011, questo 73] 22 Programas de computador so protegidos pelos direitos autorais, e no pela propriedade industrial.
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b) Atividade inventiva: haver atividade inventiva sempre que, para um tcnico no assunto, no decorra a inveno ou modelo de utilidade de maneira evidente ou bvia do estado da tcnica. Ou seja, no pode ser uma simples cpia ou decorrncia evidente de outro invento ou modelo de utilidade j depositado. c) Industriabilidade: a possibilidade de ser produzido com a tecnologia existente e o potencial de ser til para o homem. d) Desimpedimento: o objeto da patente ou do modelo de utilidade no pode ser: i. ii. iii. Contrrio moral, aos costumes e ordem pblica; Resultantes da transformao do ncleo atmico; Seres vivos ou partes deles (excetuados os transgnicos).
1.6.1.2. Pedido e Concesso de Patente Salvo prova em contrrio, presume-se que o requerente legitimado para obter a patente. Tambm poder faz-lo os sucessores, os cessionrios ou as pessoas indicadas por lei. Caso dois sujeitos pleiteiem a concesso da mesma patente, alegando descoberta autnoma, o registro ser deferido a quem realizar O DEPSITO EM PRIMEIRO LUGAR, independente da data de criao. (art. 7, LPI) O pedido de patente, nas condies estabelecidas pelo INPI, conter: a) Requerimento; b) Relatrio descritivo; c) Reivindicaes; d) Desenhos, se for o caso; e) Resumo; e f) Comprovante do pagamento da retribuio relativa ao depsito.
O processo administrativo de concesso de patente dividido em 3 fases: a) Exame formal: aps apresentado o pedido, ele ser submetido a exame formal preliminar e, se devidamente instrudo, ser protocolizado, considerada a data de depsito a da sua apresentao. b) Busca: fase em que o perito do INPI averigua o requisito da novidade. c) Exame material: fase em que o perito do INPI averigua a existncia de atividade inventiva.
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1.6.1.3. Vigncia e Proteo da Patente A patente confere ao seu titular o direito explorao exclusiva de seu objeto, o qual poder ser cedido por ato oneroso ou gratuito, por sucesso ou contrato de licena23. Ela vigorar: a) Patente de invenes: pelo prazo de 20 anos improrrogvel, contados a partir do depsito, garantido um mnimo de 10 anos aps a efetiva concesso pelo INPI. Assim, se o INPI conceder a patente somente aps 15 anos do pedido, o titular dela usufruir 25 anos. b) Patente de modelos de utilidade: 15 anos, improrrogvel, contados a partir do depsito, com garantia de um mnimo de 07 anos aps a concesso. 1.6.1.4. Comercializao da Patente e Licena Compulsria ou Quebra de Patente A comercializao se d por meio do instituto chamado licena (arts. 50 e 64). Ela pode ser uma licena voluntria, por oferta pblica, ou compulsria. A licena por oferta pblica uma espcie de leilo intermediado pelo prprio INPI:
Art. 64. O titular da patente poder solicitar ao INPI que a coloque em oferta para fins de explorao. 1 O INPI promover a publicao da oferta. 2 Nenhum contrato de licena voluntria de carter exclusivo ser averbado no INPI sem que o titular tenha desistido da oferta. 3 A patente sob licena voluntria, com carter de exclusividade, no poder ser objeto de oferta. 4 O titular poder, a qualquer momento, antes da expressa aceitao de seus termos pelo interessado, desistir da oferta, no se aplicando o disposto no art. 66.
J a quebra compulsria ocorre por DECISO ADMINISTRATIVA OU JUDICIAL, pelos seguintes motivos: a) Exerccio abusivo da patente ou do poder econmico dela advindo; b) No explorao da patente em at trs anos aps a sua concesso; c) No atendimento, no mesmo prazo, das necessidades do mercado com sua comercializao. Nos casos de emergncia nacional ou interesse pblico, declarados em ato do Poder Executivo Federal, desde que o titular da patente ou seu licenciado no atenda a essa necessidade,
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O contrato de licena s gerar efeitos perante terceiros se averbado no INPI.
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poder ser concedida, de ofcio, licena compulsria, temporria e no exclusiva, para a explorao da patente, sem prejuzo dos direitos do respectivo titular. A licena compulsria no ser concedida se, data do requerimento, o titular: a) Justificar o desuso por razes legtimas; b) Comprovar a realizao de srios e efetivos preparativos para a explorao; ou c) Justificar a falta de fabricao ou comercializao por obstculo de ordem legal. 1.6.1.5. Titular da Patente A patente da inveno ou modelo de utilidade pertencer exclusivamente ao empregador quando o trabalhador executar os servios no Brasil e o contrato de trabalho tiver por objeto a pesquisa ou atividade inventiva, valendo tal disposio at um ano aps a extino do vnculo empregatcio. O empregador, titular da patente, poder conceder ao empregado, autor de invento ou aperfeioamento, participao nos ganhos econmicos resultantes da explorao da patente, mediante negociao com o interessado ou conforme disposto em norma da empresa. Entretanto, se o empregado desenvolver o invento ou a utilidade de forma independente, sem utilizar o estabelecimento do contratante, pertencer exclusivamente a ele. A propriedade de inveno ou de modelo de utilidade ser comum, em partes iguais, quando resultar da contribuio pessoal do empregado e de recursos, dados, meios, materiais, instalaes ou equipamentos do empregador, ressalvada expressa disposio contratual em contrrio. Se duas ou mais pessoas trabalharam juntas num invento ou modelo de utilidade, necessrio ser que todas elas requeiram a patente para gozarem em conjunto da proteo. No entanto, uma delas poder faz-lo em nome de todos, desde que devidamente nomeada para tanto. Se dois ou mais autores tiverem realizado a mesma inveno ou modelo de utilidade, de forma independente, o direito de obter patente ser assegurado quele QUE PROVAR O DEPSITO MAIS ANTIGO, independentemente das datas de inveno ou criao. 1.6.2. Registro Registro o ato pelo qual se assegura ao titular de um desenho industrial ou de uma marca a propriedade sobre esses bens. Desenho Industrial ou design o resultado visual novo em um produto existente, no lhe decorrendo nenhuma nova utilidade, apenas um aformoseamento. Entretanto, o desenho industrial tem que ter algum aproveitamento econmico, tem que ser fabricvel, copivel. Caso contrrio, ser protegido apenas pela lei de direitos autorais. Existe um conceito positivado na lei:
Art. 95. Considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a
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um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configurao externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial .
Importante: O registro de desenho industrial guarda uma peculiaridade importante se comparado aos demais: no h exame material, no h busca, basta voc ter depositado o pedido no INPI. A concesso imediata, quem quiser que entre com processo administrativo ou judicial de nulidade, o INPI no se d o trabalho de examinar, muita coisa. O registro concedido inicialmente por um prazo de 10 anos e ele pode ser prorrogado por 3 prazos de 05 anos cada, ento 10+5+5+ 5, perfazendo um total 25 anos, prazo mximo. Os casos de extino do registro de desenho industrial so os mesmos da patente. Marca um sinal distintivo, suscetvel de percepo visual, que identifica, direta ou indiretamente, produtos ou servios (art. 123, I). O sinal tem que ser visual, no pode ser, por exemplo, apenas sonoro. A proteo da marca tem carter nacional, mas restrita ao segmento do produto, exceto se for de renome. Existe tambm a marca de certificao (art. 123, II): aquela usada para atestar a conformidade de um produto ou servio com determinadas normas ou especificaes tcnicas, notadamente quanto qualidade, natureza, material utilizado e metodologia empregada. o caso da ISO, por exemplo. O terceiro tipo de marca a coletiva (art. 123, III): aquela usada para identificar produtos ou servios provindos de membros de uma determinada entidade. Quanto apresentao, a marca pode ser de 04 tipos: a) Nominativa: pessoa registra s o nome; b) Figurativa: como o nome diz uma figura, exemplo, aquela ponta da Nike, no INPI est l o registro; c) Mista: tem uma parte escrita, que o que mais ocorre, e tem a figura, tem o desenho e tem o nome. Normalmente o que as empresas fazem? Elas registram os 03 tipos, a nominativa, a figurativa e a mista. d) Tridimensional: voc pode registrar esta garrafa de gua mineral com a marca, isso comum em vidro de perfume, as empresas registram o vidro de perfume como marca, a marca tridimensional era vedada pela lei anterior. A lei atual no autoriza expressamente, mas tambm no veda. Na prtica, existe certa confuso entre a marca tridimensional e o desenho industrial. A marca notoriamente conhecida em seu ramo de atividade, nos termos do artigo 6 (I), da Conveno da Unio de Paris para Proteo da Propriedade Industrial, goza de proteo especial, independentemente de estar previamente depositada ou registrada no Brasil. Inclusive, poder o INPI indeferir de ofcio pedido de registro de marca que reproduza ou imite, no todo ou em parte, marca notoriamente conhecida. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Assim, a marca pode se subdividir em duas modalidades: marca notoriamente conhecida e marca de alto renome:
Art. 125. marca registrada no Brasil considerada de ALTO RENOME ser assegurada proteo especial, em todos os ramos de atividade . Art. 126. A MARCA NOTORIAMENTE CONHECIDA em seu ramo de atividade nos termos do art. 6 bis (I), da Conveno da Unio de Paris para Proteo da Propriedade Industrial, goza de proteo especial, independentemente de estar previamente depositada ou registrada no Brasil. 1 A proteo de que trata este artigo aplica-se tambm s marcas de servio. 2 O INPI poder indeferir de ofcio pedido de registro de marca que reproduza ou imite, no todo ou em parte, marca notoriamente conhecida.
Este artigo 126 ele faz a remisso expressa com artigo 6 da conveno de Paris, em resumo, o que quer dizer isto? Quer dizer que uma marca conhecida aqui no Brasil, mas no registrada ela protegida, desde que ela seja conhecida aqui no Brasil, no seu ramo. Havendo registro abusivo no Brasil, o titular da marca no exterior poder pleitear a anulao do registro, comprovando que essa marca uma marca notoriamente conhecida no ramo de atividade aqui no Brasil. Como ele comprova isso? Com revistas especializadas, pesquisas etc. A marca de alto renome exceo ao princpio da especificidade e possui proteo absoluta em todas as classes, conquanto seja registrada no pas, j que seu reconhecimento ultrapassa o ramo de atividade em que atua. A marca notoriamente conhecida, por sua vez, exceo ao princpio da territorialidade e possui proteo restrita classe em que adquiriu notoriedade, independentemente de prvio depsito ou registro no pas. Indicao geogrfica um nome geogrfico utilizado para, em ligao direta com um produto, design-lo, indicando tanto a sua origem tanto as caractersticas ligadas ao meio natural e humano que originaram sua identidade prpria. H dois tipos de indicao geogrfica: 1. denominao de origem (art. 178): o nome geogrfico de pas, cidade, regio ou localidade de seu territrio, que designe produto ou servio cujas qualidades ou caractersticas se devam exclusiva ou essencialmente ao meio geogrfico, includos fatores naturais e humanos. Por exemplo, aquela regio de vinhos ali no Rio Grande do Sul, vale dos vinhedos, o INPI j concedeu a indicao geogrfica referente a esta rea, ento os produtores de vinho ali, eles tem a sua marca, cada um tem a sua marca, mas tambm tem essa indicao geogrfica, aquela indicao prova que aquele vinho daquela origem, daquele lugar que reconhecido como aquele lugar que produz a qualidade de vinho superior, ento, isso indicao de origem, porque tem a ver com o clima. 2. Indicao de procedncia (art. 177): o nome geogrfico de pas, cidade, regio ou localidade de seu territrio, que se tenha tornado conhecido como centro de extrao, produo ou fabricao de determinado produto ou de prestao de determinado servio. Por exemplo, calados de Franca. A indicao no atesta a qualidade dos calados. Podem at Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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ser bons. O que voc sabe que naquela rea existe uma reunio de indstrias que produzem calado. No mbito internacional, por exemplo, o Brasil est brigando em vrios pases, e alguns deles como Japo e EUA, porque foi registrado como marca o nome aa ou cupuau. Ento as embaixadas do Brasil nos EUA e no Japo tem contratado advogados de l para anularem esta marca, dizendo o seguinte: esta marca aqui indicao geogrfica, no pode ser registrada como marca, porque o aa uma fruta tipicamente de uma regio do Brasil. Tambm est acontecendo com a cachaa. O Brasil tambm est buscando a anulao dessas marcas, alegando que cachaa uma bebida no de uma regio do nosso pas, mas uma bebida tipicamente brasileira, fabricada no Brasil e no pode ser registrada como marca. 1.6.2.1. Requisitos para o Registro Dependero do objeto do registro. Se desenho industrial: a) Novidade: quando no compreendido no estado da tcnica. b) Originalidade: apresentao de uma configurao visual distintiva em relao aos objetos anteriores e semelhantes. c) Desimpedimento: o desenho industrial no pode: i. ii. iii. Se marca: a) Novidade relativa: o nome deve ser novo. No entanto, de acordo com o princpio da especificidade, uma novidade restrita ao segmento dos produtos ou servios a que pertence o objeto marcado. Excetuam-se as marcas de alto renome, cuja proteo se estende a todos os ramos de atividade. b) No colidncia com marca notoriamente conhecida: c) Desimpedimento: o art. 124 traz uma lista grande de sinais que no podem ser registrados como marca. O impedimento se obtm por excluso. Tudo o que no est listado no art. 124 pode ser marca. Segue a lista (campees de audincia em disputas judiciais sublinhados):
I - braso, armas, medalha, bandeira, emblema, distintivo e monumento oficiais, pblicos, nacionais, estrangeiros ou internacionais, bem como a respectiva designao, figura ou imitao; II - letra, algarismo e data, isoladamente, salvo quando revestidos de suficiente forma distintiva;
Ser de natureza puramente artstica. Ofender a moral, os bons costumes etc. Apresentar forma necessria, comum, vulgar.
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III - expresso, figura, desenho ou qualquer outro sinal contrrio moral e aos bons costumes ou que ofenda a honra ou imagem de pessoas ou atente contra liberdade de conscincia, crena, culto religioso ou idia e sentimento dignos de respeito e venerao; IV - designao ou sigla de entidade ou rgo pblico, quando no requerido o registro pela prpria entidade ou rgo pblico; V - reproduo ou imitao de elemento caracterstico ou diferenciador de ttulo de estabelecimento ou nome de empresa de terceiros, suscetvel de causar confuso ou associao com estes sinais distintivos; VI - sinal de carter genrico, necessrio, comum, vulgar ou simplesmente descritivo, quando tiver relao com o produto ou servio a distinguir, ou aquele empregado comumente para designar uma caracterstica do produto ou servio, quanto natureza, nacionalidade, peso, valor, qualidade e poca de produo ou de prestao do servio, salvo quando revestidos de suficiente forma distintiva; VII - sinal ou expresso empregada apenas como meio de propaganda; VIII - cores e suas denominaes, salvo se dispostas ou combinadas de modo peculiar e distintivo; IX - indicao geogrfica, sua imitao suscetvel de causar confuso ou sinal que possa falsamente induzir indicao geogrfica; X - sinal que induza a falsa indicao quanto origem, procedncia, natureza, qualidade ou utilidade do produto ou servio a que a marca se destina; XI - reproduo ou imitao de cunho oficial, regularmente adotada para garantia de padro de qualquer gnero ou natureza; XII - reproduo ou imitao de sinal que tenha sido registrado como marca coletiva ou de certificao por terceiro, observado o disposto no art. 154; XIII - nome, prmio ou smbolo de evento esportivo, artstico, cultural, social, poltico, econmico ou tcnico, oficial ou oficialmente reconhecido, bem como a imitao suscetvel de criar confuso, salvo quando autorizados pela autoridade competente ou entidade promotora do evento; XIV - reproduo ou imitao de ttulo, aplice, moeda e cdula da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios, dos Municpios, ou de pas; XV - nome civil ou sua assinatura, nome de famlia ou patronmico e imagem de terceiros, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou sucessores; XVI - pseudnimo ou apelido notoriamente conhecidos, nome artstico singular ou coletivo, salvo com consentimento do titular, herdeiros ou sucessores;
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XVII - obra literria, artstica ou cientfica, assim como os ttulos que estejam protegidos pelo direito autoral e sejam suscetveis de causar confuso ou associao, salvo com consentimento do autor ou titular; XVIII - termo tcnico usado na indstria, na cincia e na arte, que tenha relao com o produto ou servio a distinguir; XIX - reproduo ou imitao, no todo ou em parte, ainda que com acrscimo, de marca alheia registrada, para distinguir ou certificar produto ou servio idntico, semelhante ou afim, suscetvel de causar confuso ou associao com marca alheia; XX - dualidade de marcas de um s titular para o mesmo produto ou servio, salvo quando, no caso de marcas de mesma natureza, se revestirem de suficiente forma distintiva; XXI - a forma necessria, comum ou vulgar do produto ou de acondicionamento, ou, ainda, aquela que no possa ser dissociada de efeito tcnico; XXII - objeto que estiver protegido por registro de desenho industrial de terceiro; e XXIII - sinal que imite ou reproduza, no todo ou em parte, marca que o requerente evidentemente no poderia desconhecer em razo de sua atividade, cujo titular seja sediado ou domiciliado em territrio nacional ou em pas com o qual o Brasil mantenha acordo ou que assegure reciprocidade de tratamento, se a marca se destinar a distinguir produto ou servio idntico, semelhante ou afim, suscetvel de causar confuso ou associao com aquela marca alheia.
1.6.2.2. Vigncia e Proteo do Registro O registro confere ao seu titular a exclusividade e o direito de negociao. Ele vigorar: a) Desenho industrial: por 10 anos, a partir do registro, podendo ser prorrogado por 03 perodos sucessivos de 05 anos cada. b) Marca (art. 133): por 10 anos, a partir do registro, cabendo sucessivas e ilimitadas prorrogaes por igual perodo. A prorrogao deve ser requerida no ltimo ano do decndio, acompanhada do comprovante de recolhimento da respectiva retribuio. De acordo com a conveno de Paris, o interessado que tiver registrado a marca em outro Estado signatrio da conveno e vier a registr-lo no Brasil no prazo de 6 meses far jus proteo retroativa data do primeiro registro. 1.6.2.3. Marcas Notrias X Marcas de Alto Renome
Em voto-vista no qual acompanha integralmente o Min. Relator, a Min. Nancy Andrighi refora importante distino trazida pelo mencionado cdigo entre os conceitos de marca de alto renome (art. 125) e marca notoriamente conhecida (art. 126). O primeiro exceo ao princpio da especificidade e possui proteo absoluta em todas as classes, conquanto
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seja registrada no pas, j que seu reconhecimento ultrapassa o ramo de atividade em que atua. O segundo, por sua vez, exceo ao princpio da territorialidade e possui proteo restrita classe em que adquiriu notoriedade, independentemente de prvio depsito ou registro no pas. (STJ, REsp 1.114.745-RJ) Se for constatada a contrafao ou a concorrncia desleal, no h como negar a ilicitude da conduta da embargada nos termos dos arts. 129 e 189 da Lei n. 9.279/1996. Por essa razo, deve ser aplicado espcie o entendimento jurisprudencial de que a ao de reparao de dano tem por foro o lugar onde ocorreu o ato ou fato, ainda que a demandada seja pessoa jurdica com sede em outro lugar, prevalecendo a regra do art. 100, V, a, do CPC sobre a dos arts. 94 e 100, IV, a, do mesmo diploma. [...] A Seo, aps o voto de desempate do Min. Presidente Massami Uyeda, uniformizou o entendimento divergente entre a Terceira e a Quarta Turma para que prevalea a orientao de declarar a competncia do foro do domiclio do autor ou do foro no qual ocorreu o fato para o julgamento de ao de absteno de uso de marca cumulada com pedido de indenizao. Precedente citado: REsp 681.007-DF, DJ 22/5/2006. EAg 783.280-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgados em 23/2/2011.
MARCA DE ALTO RENOME artigo 125

Precisa de registro Protege em todos os itens de classificao Somente no Brasil Exceo ao princpio da especificidade
MARCA NOTRIA artigo 126

No precisa de registro Protege apenas no ramo de atividade Tem proteo internacional em todos os pases signatrios do acordo Exceo ao princpio da territorialidade
1.6.3. Extino do Direito de Propriedade Industrial Ele se extingue pelos seguintes fatores: a) Decurso do prazo;
b) Caducidade: Duas so as hipteses de caducidade do registro da marca: a) se, aps 5

anos da sua concesso, o uso da marca no tiver sido iniciado no Brasil; b) se, decorridos 5 anos do ato concessrio, o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 (cinco) anos consecutivos, ou se, no mesmo prazo, a marca tiver sido usada com modificao que implique alterao de seu carter distintivo original, tal como constante do certificado de registro. Em ambos os casos, o requerimento pode ser formulado por qualquer pessoa com legtimo interesse, atendidas as condies supra (art. 143). Caducar a patente da inveno ou do modelo de utilidade, de ofcio ou a requerimento de qualquer pessoa com legtimo interesse, se, decorridos dois anos da concesso da primeira licena compulsria, esse prazo no tiver sido suficiente para prevenir ou sanar o abuso ou desuso, salvo motivos justificveis. Cuidado com a pegadinha: NO PELO FATO DE O SUJEITO NO EXPLORAR A PATENTE QUE
ELA CADUCAR. ELA S CADUCA EM CASO DE LICENA COMPULSRIA.

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PROCESSO CIVIL. EMBARGOS DE DIVERGNCIA EM RECURSO ESPECIAL. DESERO E AUSNCIA DE REPRESENTAO PROCESSUAL INOCORRENTES. CIVIL. PROPRIEDADE INDUSTRIAL. MARCA. CADUCIDADE. EFEITOS PROSPECTIVOS (EX NUNC ). FINALIDADE DA LEI. 1. O recolhimento de custas recursais por um dos litisconsortes ativos e necessrios suficiente para o afastamento da desero, mormente quando o patrocnio da causa conduzido pelos mesmos advogados. Precedentes. 2. O simples fato de no constar o nome de todos os litisconsortes no substabelecimento outorgado pelo escritrio de advocacia na origem a causdicos com atuao perante o STJ no significa por si s defeito na representao processual, mas mero erro material. Havendo outros elementos a evidenciar comunho de interesses ao longo da instruo, bem como a atuao conjunta dos representados em todos os atos do processo, a regularidade da representao manifesta. 3. Denomina-se tcnica de poltica judiciria a discusso sobre a direo para frente (ex nunc) ou para trs (ex tunc) e a extenso limitada ou ilimitada da atividade temporal dos efeitos de determinado instituto jurdico. Quando o legislador silente acerca de sua definio, cabe ao Poder Judicirio preencher essa lacuna. Precedente do STF. 4. A nulidade do registro de marca industrial ocorre quando se reconhece a existncia de determinado vcio apto a macular a concesso do registro desde seu incio. Quando for impossvel manter a validade de algo nulo ab ovo, operam-se efeitos retroativos (ex tunc). 5. J a caducidade do registro implica a declarao de determinada circunstncia ftica, que pode ser verificada pela inexistncia de uso da marca desde seu registro ou pela interrupo do uso por prazo alm do limite legal. QUANDO A CONDIO PARA MANUTENO DO REGISTRO DEIXA DE EXISTIR, OPERAM-SE EFEITOS PROSPECTIVOS (EX NUNC). 6. A prospectividade dos efeitos da caducidade a mais adequada finalidade do registro industrial, pois confere maior segurana jurdica aos agentes econmicos e desestimula a contrafao. 7. Embargos de divergncia acolhidos para prevalecer a orientao do REsp 330.175/PR, que reconhece efeitos prospectivos (ex nunc) da declarao de caducidade da marca industrial. (STJ, Segunda Seo, EREsp 964780, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJe de 29/08/2011) Art. 143 - Caducar o registro, a requerimento de qualquer pessoa com legtimo interesse se, decorridos cinco (cinco) anos da sua concesso, na data do requerimento: I - o uso da marca no tiver sido iniciado no Brasil; ou II - o uso da marca tiver sido interrompido por mais de cinco (cinco) anos consecutivos, ou se, no mesmo prazo, a marca tiver sido usada com modificao que implique alterao de seu carter distintivo original, tal como constante do certificado de registro. c)
Renncia: o inventor pode renunciar patente, ressalvado o direito de terceiros. Os licenciados, a quem ele concedeu licena, esto protegidos: eles continuam a ter o monoplio, a lei faz a ressalva do direito deles porque eles se planejaram. Ento o Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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titular pode renunciar, mas se ele houver licenciado (e tiver a licena sido regulamente averbada), estes terceiros desfrutaro do monoplio at a expirao do prazo. d) Falta de pagamento da retribuio do INPI; e) Inexistncia de representante legal no Brasil. 1.6.4. Indenizaes e Nulidades: Aspectos Processuais e Administrativos A proteo de patente abrange o direito de obter indenizao dos sujeitos que desrespeitarem o direito de exclusividade. Isso importante porque normalmente as aes de indenizaes so propostas na justia estadual. O problema que a discusso sobre a indenizao raramente vem sozinha. A parte interessada no uso da patente que considera ilegal pleitear a anulao da patente concedida pelo INPI como pedido contraposto. Ento, em alguns casos a jurisprudncia do TRF-2 (que a dominante em matria de patentes) admite a cumulao do pedido de anulao com pedido de indenizao, mas isto no pacfico. Normalmente o que acontece? Na prtica, pessoa jurdica A foi concedida a patente de uma inveno. Esse ttulo tem presuno de legitimidade e, por ser um ato administrativo perfeito, presume-se que ele seja um ato legal e legtimo. Pouco depois se descobre que a pessoa B est utilizando aquela inveno, sem a sua autorizao. O que fazer? Ela tem que impedir que B comercialize, tenha lucro com a sua inveno. Ento, a pessoa jurdica A que tem o ttulo entra com a ao na justia estadual para impedir que pessoa jurdica B utilize sua inveno. A o que a pessoa B faz? S se defende? No. A pessoa jurdica B que no tem a inveno, no tem a patente, mas acha que aquilo ali uma patente ilegal por ter sido concedida sem novidade e atividade inventiva, entra com uma ao na Justia Federal para anular a patente, o processo para na justia estadual e a discusso vai toda para a justia federal, quem so os rus? O INPI que concedeu o ttulo e a pessoa A que tem a patente, em litisconsrcio necessrio. ENTO, SE JUDICIALMENTE SE PEDE TAMBM A ANULAO DE PATENTE, DEVE O INPI SER CITADO E DEVE A AO SER PROPOSTA PERANTE A JUSTIA FEDERAL. Nesse sentido:
DIREITO PROCESSUAL CIVIL. PROPRIEDADE INDUSTRIAL. DESPESAS PROCESSUAIS. CONCEITO. AO DE NULIDADE DE REGISTRO DE MARCA. INPI. LITISCONSORTE PASSIVO NECESSRIO. I - Despesa processual deve ser entendido como o ato realizado dentro do processo, necessrio para o seu regular andamento, incluindo-se neste conceito as custas judiciais, os honorrios periciais, as custas periciais, as multas impostas s partes, as despesas com oficial de justia, entre outros encargos. II - Os atos que a parte realizou por ato volitivo prprio - como o caso da contratao de advogado correspondente na comarca do Rio de Janeiro, para acompanhamento processual, os gastos com fotocpias dos autos,
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deslocamentos ao frum, telefonemas e correio, bem como a despesa com notificao extrajudicial enviada ao INPI - no se inserem no conceito de despesas do processo. III Tratando-se de ao na qual se postula a declarao de nulidade de ato administrativo editado pelo INPI, a hiptese de litisconsrcio passivo necessrio entre a Autarquia e a empresa beneficiada pelo ato. IV Apelao improvida. (TRF2, AC 200651014902849, Desembargador Federal ALUISIO GONCALVES DE CASTRO MENDES, PRIMEIRA TURMA ESPECIALIZADA, E-DJF2R Data::10/06/2011 - Pgina::72/73.) PROCESSUAL CIVIL. INPI. NULIDADE DE REGISTRO. POSIO PROCESSUAL. COMPETNCIA. LITISCONSRCIO PASSIVO NECESSRIO. 1. A circunstncia de que o direito em discusso nas aes de nulidade de patente ou de registro decorre de ato administrativo praticado pelo INPI implica necessariamente que este integre o feito na qualidade de litisconsorte passivo, necessrio e unitrio. 2. Tratando-se de litisconsrcio passivo necessrio, facultado ao autor eleger, dentre os domiclios dos rus, aquele no qual ir ajuizar a ao. 3. Agravo de instrumento desprovido. (TRF2, AG 201002010057100, Desembargadora Federal LILIANE RORIZ, SEGUNDA TURMA ESPECIALIZADA, E-DJF2R - Data::04/10/2010 Pgina::130/131.)
Uma patente tambm pode ser anulada por deciso administrativa. Quem decide sobre a nulidade de uma patente no mbito administrativo o presidente do INPI. Mas o normal que a anulao seja requerida em juzo. O prazo o prazo da vigncia da patente, enquanto a patente viger pode se propor uma ao de nulidade (art. 56).
Art. 56, 2 - O juiz poder, preventiva ou incidentalmente, determinar a suspenso dos efeitos da patente atendido os requisitos processuais prprios.
Ora, a suspenso dos efeitos nada mais que a tutela antecipada (art. 273 do CPC); no uma medida cautelar. uma medida grave que depende de prova inequvoca sempre. Na ao de anulao da patente, o prazo para contestar de 60 dias, prazo comum para o INPI e o detentor da patente (art. 57). Ou seja, aqui no se h que falar de prazo em qudruplo. Quanto competncia territorial, o INPI tem escritrio em todos os Estados e a sede por enquanto no RJ. Ento a parte pode propor a ao no RJ ou no domiclio do detentor da patente (art. 94, 4 do CPC). Em relao ao processo judicial de nulidade de marcas, existe prazo prescricional de cinco anos contados da data da concesso. Exceo: art. 6 da conveno de Paris, este artigo diz o seguinte: que se houver m f no h prazo prescricional. 1.6.5. Patentes e Registros Tabela Sinttica
INVENO MODELO DE DESENHO MARCA
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UTILIDADE MODALIDADE DE
PROTEO
INDUSTRIAL Registro
Novidade; Originalidade; Desimpedimento. 10 anos. Por 03 perodos sucessivos de 05 anos.
Patente
Novidade; Atividade inventiva; Industriabilidade; Desimpedimento. 20 anos. 10 anos, aps efetiva concesso. Improrrogvel
Patente
Novidade; Atividade inventiva; Industriabilidade; Desimpedimento. 15 anos. 07 anos, aps efetiva concesso. Improrrogvel
Registro
Novidade relativa; No colidncia com marca notria; Desimpedimento. 10 anos. Sucessivas e ilimitadas prorrogaes por igual perodo. Se, aps 5 anos da sua concesso, o uso da marca no tiver sido iniciado no Brasil mediante provocao de qualquer interessado; Se, decorridos 5 anos do ato concessrio, o uso da marca tiver sido interrompido por mais de 5 (cinco) anos consecutivos.
REQUISITOS PRAZO DE VALIDADE PERODO MNIMO PRORROGAO
CADUCIDADE
Exerccio abusivo da patente ou do poder econmico dela advindo; No explorao da patente em at trs anos aps a sua concesso; No atendimento, no mesmo prazo, das necessidades do mercado com sua comercializao. Justificar o desuso por razes legtimas; Comprovar a realizao de srios e efetivos preparativos para a explorao; ou Justificar a falta de fabricao ou comercializao por obstculo de ordem legal.
Exerccio abusivo da patente ou do poder econmico dela advindo; No explorao da patente em at trs anos aps a sua concesso; No atendimento, no mesmo prazo, das necessidades do mercado com sua comercializao. Justificar o desuso por razes legtimas; Comprovar a realizao de srios e efetivos preparativos para a explorao; ou Justificar a falta de fabricao ou comercializao por obstculo de ordem legal.
DEFESA CONTRA RECONHECIMENTO DA CADUCIDADE
Justificar o desuso da marca por razes legtimas.
1.6.6. Patentes Pipelines ou Patentes de Revalidao A traduo do termo ingls pipeline no nos ajudar a compreender o significado por completo do instituto na legislao brasileira. Isso porque, pipeline significa tubulao (traduo nossa), e para Blasi, o termo pipeline [] refere-se, no sentido figurado, aos produtos em fase de desenvolvimento e, portanto, ainda na tubulao que liga a bancada de pesquisa ao comrcio. Ou seja, tais produtos e processos ainda no chegaram no mercado consumidor e, por isso, ainda podero ser protegidos. O pipeline tambm pode ser chamado de patente de revalidao. Assim, o termo revalidao se mostra mais apropriado, porque a patente original j foi concedida em outro pas, mas, por motivos legais no foi aceito o seu registro no Brasil, o que foi permitido a partir da LPI que tambm viabilizou a revalidao das patentes internacionais pelo prazo que ainda restasse no pas de origem. Barbosa assim conceitua patente pipeline: Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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O CPI/96 introduziu um instituto temporrio, destinado a corrigir, em parte a falta de patentes para produtos qumicos, e processos e produtos de fins farmacuticos e alimentares na legislao anterior (art. 230 e 231 da Lei 9.279/96). Tal instituto, denominado pipeline, VISAVA TRAZER DIRETAMENTE AO SISTEMA JURDICO BRASILEIRO AS PATENTES SOLICITADAS NO EXTERIOR OU NO BRASIL, QUE AQUI NO PODERIAM SER DEFERIDAS EM FACE DA PROIBIO DA LEI ANTERIOR. Ainda, ressalta-se que as patentes concedidas pelo mecanismo pipeline devem obedecer aos requisitos dos art. 230 e 231 da Lei de Propriedade Industrial, prescindindo a observncia dos requisitos para o caso das patentes de um modo geral. Importante mencionar, outrossim, que no existe obrigatoriedade alguma em instituir o mecanismo pipeline, nem pela sistemtica de concesso de patentes adotada pelo Brasil, tampouco pelos tratados internacionais a que o pas parte.
A concesso das patentes pelo mecanismo pipeline prescinde da existncia dos requisitos gerais para a concesso de patentes, exigindo-se somente os requisitos especficos dos artigos 230 e 231:
Art. 230. Poder ser depositado pedido de patente relativo s substncias, matrias ou produtos obtidos por meios ou processos qumicos e as substncias, matrias, misturas ou produtos alimentcios, qumicofarmacuticos e medicamentos de qualquer espcie, bem como os respectivos processos de obteno ou modificao, por quem tenha proteo garantida em tratado ou conveno em vigor no Brasil, FICANDO ASSEGURADA A DATA DO PRIMEIRO DEPSITO NO EXTERIOR, desde que seu objeto no tenha sido colocado em qualquer mercado, por iniciativa direta do titular ou por terceiro com seu consentimento, nem tenham sido realizados, por terceiros, no Pas, srios e efetivos preparativos para a explorao do objeto do pedido ou da patente. 1 O depsito dever ser feito dentro do prazo de 1 (um) ano contado da publicao desta Lei, e dever indicar a data do primeiro depsito no exterior. 2 O pedido de patente depositado com base neste artigo ser automaticamente publicado, sendo facultado a qualquer interessado manifestar-se, no prazo de 90 (noventa) dias, quanto ao atendimento do disposto no caput deste artigo. 3 Respeitados os arts. 10 e 18 desta Lei, e uma vez atendidas as condies estabelecidas neste artigo e comprovada a concesso da patente no pas onde foi depositado o primeiro pedido, ser concedida a patente no Brasil, tal como concedida no pas de origem. 4 Fica assegurado patente concedida com base neste artigo o prazo remanescente de proteo no pas onde foi depositado o primeiro pedido, contado da data do depsito no Brasil e limitado ao prazo previsto no art. 40, no se aplicando o disposto no seu pargrafo nico.
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5 O depositante que tiver pedido de patente em andamento, relativo s substncias, matrias ou produtos obtidos por meios ou processos qumicos e as substncias, matrias, misturas ou produtos alimentcios, qumicofarmacuticos e medicamentos de qualquer espcie, bem como os respectivos processos de obteno ou modificao, poder apresentar novo pedido, no prazo e condies estabelecidos neste artigo, juntando prova de desistncia do pedido em andamento. 6 Aplicam-se as disposies desta Lei, no que couber, ao pedido depositado e patente concedida com base neste artigo. Art. 231. Poder ser depositado pedido de patente relativo s matrias de que trata o artigo anterior, por nacional ou pessoa domiciliada no Pas, ficando assegurada a data de divulgao do invento, desde que seu objeto no tenha sido colocado em qualquer mercado, por iniciativa direta do titular ou por terceiro com seu consentimento, nem tenham sido realizados, por terceiros, no Pas, srios e efetivos preparativos para a explorao do objeto do pedido. 1 O depsito dever ser feito dentro do prazo de 1 (um) ano contado da publicao desta Lei. 2 O pedido de patente depositado com base neste artigo ser processado nos termos desta Lei. 3 Fica assegurado patente concedida com base neste artigo o prazo remanescente de proteo de 20 (vinte) anos contado da data da divulgao do invento, a partir do depsito no Brasil. 4 O depositante que tiver pedido de patente em andamento, relativo s matrias de que trata o artigo anterior, poder apresentar novo pedido, no prazo e condies estabelecidos neste artigo, juntando prova de desistncia do pedido em andamento.
Extrai-se da lei, portanto, os seguintes requisitos: a) so cabveis apenas s substncias, matrias ou produtos obtidos por meios ou processos qumicos e as substncias, matrias, misturas ou produtos alimentcios, qumico-farmacuticos e medicamentos de qualquer espcie, bem como os respectivos processos de obteno ou modificao; b) o objeto no pode ter sido colocado em qualquer mercado, por iniciativa direta do titular ou por terceiro com seu consentimento, nem tenham sido realizados, por terceiros, no Pas, srios e efetivos preparativos para a explorao do objeto do pedido ou da patente. c) o pedido de depsito dever ser feito dentro do prazo de 1 (um) ano contado da publicao desta Lei. Nota-se, pois, que a lei restringe a possibilidade de concesso das patentes somente quelas substncias, matrias ou misturas elencadas. Ainda, de suma importncia destacar que o objeto a ser patenteado no pode ter sido colocado no mercado por iniciativa direta do titular, assim como terceiros no podem ter realizado srios preparativos para a explorao do objeto, sob pena de no concesso da patente. Aqui deve ficar claro que no se est exigindo o requisito da novidade, ou seja, o fato do produto j estar em domnio pblico no impede a Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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concesso do monoplio. Por fim, o depositante deve observar o prazo de 01 (um) ano contado da publicao da LPI e, portanto, todos os possveis pedidos de patentes de revalidao j foram feitos no Brasil. 1.6.7. Importaes Paralelas e Exausto de Direitos Importao paralela a introduo em territrio nacional de um produto que incorpore marca, patente ou desenho industrial, margem do sistema de distribuio oficial do detentor do respectivo direito no pas. Trata-se de produtos genunos, no provenientes de contrafao. Segundo trecho do voto do relator no REsp 609.047/SP, o produto original entra no Brasil, sem o consentimento do titular da marca no pas para onde foi importado, apresentando a mesma marca original e tendo sido colocado em circulao, em seguida, com autorizao do titular estrangeiro da marca ou por quem tinha o consentimento deste. No mbito da propriedade industrial, o art. 129 da Lei n 9.279/96 confere ao titular da marca seu uso exclusivo em todo o territrio nacional, mas segundo o art. 132, III, no possvel impedir a livre circulao de produto colocado no mercado interno, pelo titular da marca ou por outrem com seu consentimento. Igualmente o art. 42 da Lei n 9.279/96 estabelece que a patente confere ao seu titular o direito de impedir terceiro, sem o seu consentimento, de produzir, usar, colocar venda, vender ou importar produto objeto de patente ou derivado de processo patenteado, mas o art. 43, IV, indica que o direito de patente no se aplica ao produto que tiver sido colocado no mercado interno diretamente pelo titular da patente ou com seu consentimento. A IMPORTAO PARALELA, DESDE QUE SE RESTRINJA A DIREITOS SOBRE A MARCA, PODE SER CLASSIFICADA COMO LCITA OU ILCITA, a depender ou no do consentimento do seu titular ou de quem o represente, ainda que a titularidade da marca no Brasil seja diversa da titularidade da marca no exterior.000 Dessa forma, como se entende que a proteo do direito marcrio no visa a proteger os canais de distribuio impostos pelo fabricante ou titular da marca, mas sim visa a tutelar os direitos dos consumidores e vedar a prtica da concorrncia desleal, entendeu o STJ que a importao paralela com o consentimento do titular da marca no exterior lcita e compatvel com o ordenamento jurdico brasileiro, desde que sejam observados requisitos mnimos da ordem econmica, como a proteo ao consumidor. Sob o prisma do direito econmico, a importao paralela lcita compatvel com a livre iniciativa vazada no art. 170 da CR. Pelo contrrio, vedar em absoluto o instituto da importao paralela seria uma limitao desarrazoada da atividade empresarial, na medida em que a oferta de um produto que incorpore uma marca ficaria limitado a interesses do fabricante e sua rede de distribuio.
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Quanto livre concorrncia, igualmente inexiste violao, pois se tratam de produtos originais que ao serem introduzidos pelo importador promoveriam uma concorrncia intramarca, que resultaria num ganho de bem-estar aos consumidores com a reduo dos preos praticados. Um aspecto negativo sob o prisma do direito econmico seria o free riding, em traduo livre carona gratuita, dado que o importador pega carona na publicidade e na estrutura pr e ps-venda do titular. Como resultado, o titular pode vir a investir cada vez menos nesses tipos de servios, o que gera prejuzos para o consumidor e para toda a cadeia produtiva. (ANDRADE, Gustavo Piva de. Importao paralela e exausto de direitos. Valor Econmico. So Paulo, 19/7/2012, Legislao & Tributos, E2). Pode-se acrescentar ainda na importao paralela lcita a obrigatoriedade de que o importador se responsabilize pela garantia, dando suporte tcnico aos adquirentes do produto em solo nacional. Para o ministro relator do REsp 1.2.07.952/AM, a importao paralela ilcita (sem o consentimento do titular da marca no Brasil ou no exterior) no se coaduna com os objetivos da Poltica Nacional de Relaes de Consumo, em especial com o art. 4 do CDC, incisos I (reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo), inciso III (harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem econmica, sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores) e inciso IV (educao e informao de fornecedores e consumidores, quanto aos seus direitos e deveres, com vistas melhoria do mercado de consumo). Pela importncia na matria, transcrevemos a ntegra das ementas dos julgados referidos no incio do texto, e que traam importantes consideraes sobre o instituto da importao paralela, sob o prisma do direito marcrio, econmico e consumerista:
PROPRIEDADE INDUSTRIAL. DIREITO DE MARCAS. IMPORTAO PARALELA DE PRODUTOS ORIGINAIS SEM O CONSENTIMENTO DO TITULAR DA MARCA NO BRASIL. CONCORRNCIA DESLEAL. INOCORRNCIA. 1. As importaes paralelas so realizadas margem do sistema de distribuio seletiva criado pelo fabricante do produto e titular do direito de propriedade industrial, mas uma vez autorizada a importao pelo titular do direito da marca, ou por quem estava autorizado para tanto, o produto original entra licitamente no mercado nacional. 2. Tendo em vista que as importaes paralelas, lcitas, so contratos firmados com o produtor/titular do direito da marca no estrangeiro, ou com quem tinha o consentimento deste para comercializar o produto, ou seja, um distribuidor no pas em que realizada a operao, no pode o titular da marca opor ao adquirente do produto restries de redistribuio, pois a colocao do produto no mercado esgota o seu direito de propriedade industrial, ainda que a titularidade da marca no Brasil seja diversa da titularidade da marca no exterior.
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3. A proteo do direito marcrio, teleologicamente, no visa proteger o titular do direito contra utilizao da marca por quem comercializa produtos originais, com entrada lcita no pas, ainda que obtidos por meio de importao paralela, pois o sistema no tem o objetivo de proteger os canais de distribuio impostos pelo fabricante/titular da marca. 4. A proibio absoluta desse tipo de mercado, desde que a importao tenha sido realizada licitamente, no seria compatvel com a livre iniciativa, prevista no art. 1 e 170 da CF. 5. O reconhecimento da ilicitude da importao realizada pela Importex e da posterior distribuio dos produtos pela r, exigiria o revolvimento do conjunto ftico-probatrio, o que vedado em sede de recurso especial. Incidncia da Smula 7/STJ. 6. Recurso especial no conhecido. (REsp 609.047/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 20/10/2009, DJe 16/11/2009) DIREITO MARCRIO. RECURSOS ESPECIAIS. MARCA. BEM IMATERIAL COMPONENTE DO ESTABELECIMENTO. USO SEM A ANUNCIA DO TITULAR. IMPOSSIBILIDADE. CONCORRNCIA DESLEAL. RECONHECIMENTO DA VIOLAO DO DIREITO DE PROPRIEDADE INDUSTRIAL. OBRIGAO DE INDENIZAR. APURAO DA EXTENSO DOS DANOS EM LIQUIDAO DE SENTENA. POSSIBILIDADE. IMPORTAO PARALELA E RECONDICIONAMENTO DOS PRODUTOS SEM A ANUNCIA DO TITULAR DA MARCA. IMPOSSIBILIDADE. 1. A marca importante elemento do aviamento, sendo bem imaterial, componente do estabelecimento do empresrio, de indiscutvel feio econmica. 2. Como o Tribunal de origem reconhece a existncia de violao do direito de uso da marca, em observncia ao artigo 209 da Lei 9.279/96, independentemente de ter sido demonstrada a exata extenso dos prejuzos experimentados pela autora, descabe o julgamento de improcedncia dos pedidos exordiais, pois a apurao pode ser realizada em liquidao de sentena. Precedentes. 3. A marca fundamental instrumento para garantia da higidez das relaes de consumo. Desse modo, outra noo importante a ser observada quanto marca o seu elemento subjetivo, que permite ao consumidor correlacionar a marca ao produto ou servio, evitando, por outro lado, o desleal desvio de clientela. 4. As importaes paralelas lcitas so contratos firmados com o titular da marca no exterior, ou com quem tem o consentimento deste para comercializar o produto. Tendo o Tribunal de origem apurado no haver autorizao, pela titular da marca, para a importao dos produtos, o artigo 132, inciso III, da Lei 9.279/96, no socorre a recorrente.
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5. Tolerar que se possa recondicionar produtos, sem submisso ao controle e aos padres adotados pelo titular da marca - que tambm comercializa o produto no mercado -, significaria admitir a inequvoca confuso ocasionada ao consumidor que, ao adquirir produto da marca, espera obter bem de consumo que atenda a determinado padro de qualidade e confiabilidade que associa ao signo. 6. Conduta que, por outro lado, no atende aos objetivos da Poltica Nacional de Relaes de Consumo, consoante disposto no artigo 4, incisos I, III e VI, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que sobrelevam aos interesses da parte. 7. Recursos especiais parcialmente conhecidos para, na extenso, dar parcial provimento apenas ao da autora, para restabelecer o decidido na sentena, inclusive no que tange aos nus sucumbenciais, devendo a extenso dos danos ser apurada em liquidao por artigos. Negado provimento ao recurso da r. (REsp 1207952/AM, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 23/08/2011, DJe 01/02/2012)
Por fim, pertinente aos dispositivos supracitados o instituto da EXAUSTO DE DIREITOS no direito marcrio. Segundo a doutrina, a exausto de direitos significa que a prerrogativa do titular de impedir a circulao do produto que incorpora a sua marca ou patente se esgota com a primeira venda. A partir da, entende-se que o titular j foi remunerado, no podendo restringir a circulao ou revenda daquele exemplar especfico. A exausto pode ser nacional ou internacional. Na exausto nacional, o direito exclusivo esgota-se apenas no pas em que o produto foi inserido no mercado interno pelo titular ou com o seu consentimento. J na exausto internacional, o direito exclusivo exaure-se quando o titular ou seu licenciado coloca o produto no mercado, independentemente do pas em que isso feito. (ANDRADE, Gustavo Piva de. Importao paralela e exausto de direitos. Valor Econmico. So Paulo, 19/7/2012, Legislao & Tributos, E2).
1.7. Propriedade Intelectual: Questes Polmicas24

1.7.1. Introduo e Alguns Conceitos
Direito autoral Propriedade industrial Estudada pelo direito empresarial. Obs.: dispe o art. 1 da Conveno de Paris que a propriedade industrial entende-se na mais ampla acepo e aplica-se no s indstria e ao comrcio propriamente ditos, mas tambm s indstrias agrcolas e extrativas e a todos os produtos manufaturados ou naturais. Garante a explorao, com exclusividade, do
Relaciona-se com a propriedade literria, cientfica ou artstica e de programas de computador , sendo matria de direito civil.
O autor da obra tem o direito de explorar

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Resumo de artigo homnimo de Guilherme Calmon Nogueira da Gama, Revista da Escola da Magistratura Regional Federal/Escola da Magistratura Regional Federal, TRF2. Edio Especial de Propriedade Intelectual.
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exclusivamente, mesmo que no tenha efetuado qualquer registro, bastando comprovar ser o autor. O direito decorre da criao, sendo o eventual registro meramente declaratrio.
objeto protegido quele que requerer em primeiro lugar referido privilgio, pouco importando quem seja o autor da inveno. Decorre de ato administrativo de natureza constitutiva.
Propriedade intelectual: direitos resultantes da inteligncia e do trabalho intelectual, vistos sob a perspectiva do proveito que deles pode resultar. Os direitos da propriedade intelectual no integram a categoria dos direitos reais, tampouco quela referente aos direitos pessoais. So, na verdade, direitos de cunho intelectual que realizam a proteo de vnculos (pessoais e patrimoniais) do autor ou do empresrio com sua obra ou criao, de ndole especial, sui generis, a justificar uma disciplina normativa especfica. So obras intelectuais as criaes do esprito expressas por qualquer meio (tangvel ou no). A palavra propriedade empregada para abranger as situaes de titularidade de direitos patrimoniais referentes aos objetos da criao intelectual no pode ser assimilada no conceito de propriedade tal como definida no art. 1.228 do CC. Por isso, atualmente, tais situaes encontram-se reguladas em leis especficas diante da constatao de suas peculiaridades. O CC-16 disciplinava-o sob o nomen iuris Da Propriedade Literria, Cientfica e Artstica nos seus arts. 649 a 673 que foram revogados antes do CC-02, que no cuida do tema, eis que reservado para duas leis especiais em vigor: a Lei n 9.279, de 14.05.1996 Lei da Propriedade Industrial e a Lei n 9.610, de 19.02.1998 Lei do Direito Autoral. A palavra propriedade abrange a titularidade de direitos patrimoniais referentes aos objetos de criao intelectual: propriedade literria, artstica, cientfica e intelectual. No segmento dos direitos autorais e bens incorpreos no pode em tudo e por tudo, ser assimilada propriedade convencional, tal como definida no art. 1.228, caput, do CC-02. Na CRFB-88, a matria vem prevista no art. 5, incisos XXVII, XXVIII, e XXIX, nas duas vertentes tutela dos direitos autorais e das marcas e patentes -, como direitos fundamentais. Convenes Internacionais a respeito da Propriedade Intelectual aprovadas e que receberam a adeso do Estado brasileiro: Conveno da Unio de Paris de 183325, de Berna de 1886, de Washington de 1946, de Genebra de 1948, e outras. Direitos intelectuais (jura in re intelectuali) so (...) aqueles referentes s relaes entre os homens e os produtos de seu intelecto, expressos sob determinadas formas, a respeito dos quais detm verdadeiro monoplio. Com objetos semelhantes, a propriedade literria e a industrial tm domnios prprios e campos distintos de aplicao, em razo das especificidades das obras e das produes. Diviso da propriedade intelectual: a) Direitos autorais: se relacionam criao esttica, artstica e literria;
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Revista em Estocolmo em 1967 Decretos ns. 75.572, de 08.04.75 e 635, de 21.08.92.
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b) Propriedade industrial: se vincula inveno tcnica. Quanto natureza jurdica, no passado, a obra artstica ou cientfica era mero produto do meio em que ela surgiu, no sendo aproprivel individualmente e nem considerada um direito, mas um simples privilgio ou monoplio de explorao dos autores para incremento das artes, das cincias e das letras. Hoje, h duas vertentes relacionadas aos direitos autorais, s marcas e patentes: a) Os direitos autorais (ou propriedade intelectual stricto sensu) b) As marcas e patentes (ou propriedade industrial). Sob a vertente pessoal, tais direitos compreendem a paternidade da obra em virtude da criao (da decorrer da personalidade do autor ou inventor). Sob a vertente patrimonial, consiste na utilizao econmica, com a publicao, e outras espcies de explorao. Srgio Vieira Branco Jnior encampa a teoria dualista, abrangendo, necessariamente, os direitos morais atinentes personalidade do autor e os direitos patrimoniais segundo os quais o criador intelectual se remunera. 1.7.2. Objeto e Caractersticas dos Bens Imateriais O objeto dos direitos de propriedade intelectual so bens imateriais, ainda que em vrios casos possam a vir a ser materializados para que tenham destinao econmica. So caractersticas dos bens imateriais: a) Decorrem da criatividade humana; b) Passam a ser objeto de proteo pelo Direito, com a afetao da sua titularidade, de que decorre a exclusividade; c) Tal proteo representa o direito exclusividade de sua utilizao; d) O direito a ele relacionado tem carter absoluto, oponvel contra todos; e) Para poderem ser frudos normalmente demandam materializao; f) Tal materializao gera, para os donos dos exemplares, a possibilidade de fruio individual e utilizao simultneos com todas as demais pessoas que se tornem donas de outros exemplares. A Conveno de Paris para Proteo da Propriedade Industrial, revista em Estocolmo em 1967 Decretos ns. 75.572, de 08.04.75 e 635, de 21.08.92 consignou que a propriedade industrial deve ser compreendida na acepo mais ampla possvel, aplicando-se, tambm, s indstrias agrcolas e extrativas, e a todos os produtos manufaturados ou naturais.
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1.7.3. Espcies de Propriedades Intelectuais Gnero: propriedade intelectual Espcies: 1. Direitos do autor ou propriedade intelectual em sentido estrito: Propriedade literria; Artstica; Cientfica.
2. Propriedade industrial: Registro (marcas e desenhos industriais); Patentes (invenes e modelos de utilidade).
Os direitos autorais no pertencem categoria dos direitos reais, nem dos direitos pessoais (na especialidade dos direitos da personalidade), e sim constituem nova modalidade de direitos privados. So obras intelectuais as criaes do esprito, expressas por qualquer meio ou fixadas em qualquer tipo de suporte (art. 7, da Lei n 9.610/98). Protegem-se, tambm, os direitos de autor de obra cada em domnio pblico (Lei n 9.610/98, art. 14). Enquanto no cair em domnio pblico, a obra somente poder ser traduzida com a anuncia do seu autor. O autor, na sua identificao, poder se valer do seu nome civil, pseudnimo ou qualquer outro sinal convencional (Lei n 9.610/98, art. 12). assegurada a participao individual em obra coletiva, sendo que os coautores de obra intelectual exercero seus direitos de comum acordo, salvo conveno em sentido contrrio. Quando no for possvel a diviso de obra feita em coautoria, nenhum dos coautores pode public-la ou autorizar-lhe a publicao. 1.7.4. Direitos Morais e Patrimoniais do Autor So considerados direitos morais do autor: a) Reivindicao da paternidade de sua obra, a qualquer tempo; b) Indicao ou anncio de seu nome, pseudnimo ou outro sinal convencional na utilizao de sua obra; c) Conservao de seu ineditismo; d) Garantia da sua integridade, opondo-se a qualquer tipo de modificao ou ato que possa prejudic-la ou atingi-lo na sua reputao e imagem; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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e) Modificao da obra, antes ou depois da sua utilizao; f) Retirada da obra de circulao;
g) Suspenso da utilizao anteriormente autorizada; h) Acesso ao exemplar nico e raro da obra quando estiver em poder de outra pessoa, de modo a preservar sua memria (lei n 9.610/98, art. 24). OS DIREITOS MORAIS DO AUTOR SO ABSOLUTOS, INALIENVEIS, IRRENUNCIVEIS E PERPTUOS (pois ligados aos atributos de sua personalidade). O direito moral ao indito consiste na prerrogativa do autor de no publicar ou divulgar sua obra literria, artstica ou cientfica, pois somente a ele cabe decidir se houve seu encerramento ou se haver reviso. Por ocasio de sua morte, alguns direitos morais so transmitidos aos herdeiros, como a defesa da integridade da obra. Direitos patrimoniais do autor: usar, gozar e dispor, alm de poder autorizar sua utilizao ou fruio por terceiro, no todo ou em parte (Lei n 9.610/98, arts. 28 e 29). No se comunicam ao cnjuge, salvo se o contrrio for previsto no pacto antenupcial, alm dos rendimentos de sua explorao econmica. permitido o emprego de transcries ou citaes de obras alheias desde que haja a indicao de sua origem e do nome do autor, devendo a obra ter carter cientfico, didtico ou artstico (Lei n 9.610/98, art. 46, III, VIII e VIII). proibida a utilizao de obras teatrais e afins em representaes ou execues pblicas que visem ao lucro, direto ou indireto, sem a prvia e expressa autorizao do autor. Representao pblica a explorao de obras teatrais e outras semelhantes, mediante a participao de artistas em locais de frequncia coletiva, ou atravs de radiodifuso, transmisso e exibio cinematogrfica. Execuo pblica representa a utilizao de composies musicais (ou literomusicais), tambm com a participao de artistas, ou a utilizao de fonogramas e obras audiovisuais, em locais de frequncia coletiva, por qualquer tipo de processo (radiodifuso...). Teatros, sales de pera, bares, associaes recreativas ou de outra natureza, lojas, estdios, feiras, restaurantes, hotis, hospitais, meios de transporte de passageiros, ou qualquer outro lugar onde haja representao, execuo ou transmisso de obras so considerados locais de frequncia coletiva (Lei n 9.610/98, art. 68, 1 a 3). 1.7.5. Cesso de Direitos do Autor
POSSVEL A CESSO DOS DIREITOS DO AUTOR NO QUE TANGE SUA VERTENTE ECONMICA, POR NEGCIO JURDICO INTER VIVOS.
Limitaes cesso: Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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a) A transmisso total compreende todos os direitos do autor, exceto os morais e aqueles expressamente proibidos por lei; b) A cesso total e definitiva dos direitos patrimoniais somente se faz por contrato escrito; c) c) No havendo contrato escrito, a cesso ser pelo prazo mximo de cinco anos; d) A transferncia somente eficaz para o pas em que se celebrou o contrato escrito, salvo estipulao em contrrio; e) A cesso somente se d para as modalidades de explorao j existentes data do contrato; f) O contrato deve ser interpretado restritivamente quanto utilizao, devendo ser interpretada a estipulao limitada a uma modalidade de utilizao que seja indispensvel ao cumprimento da finalidade do contrato. 1.7.6. Questes Polmicas sobre Direitos Autorais O REGISTRO DAS OBRAS INTELECTUAIS TEM NATUREZA MERAMENTE DECLARATRIA. H limitao temporal quanto ao exerccio dos direitos patrimoniais do autor, diversamente dos direitos morais que so perptuos. Com o falecimento do autor, seus herdeiros e sucessores tero o direito de reproduzir sua obra DURANTE 70 (SETENTA) ANOS a contar de 1 de janeiro do ano seguinte morte do autor (Lei n 9.610/98, art. 41). APS, A OBRA CAI EM DOMNIO PBLICO. Quem providenciar a impresso de obra intelectual sem autorizao perder em favor deste todos os exemplares apreendidos, alm de ter que pagar-lhe o restante da edio pelo valor da venda ou avaliao. Caso no seja conhecido o nmero de exemplares que formaram a edio espria, o transgressor dever pagar o valor correspondente a 3000 (trs mil) exemplares, alm dos apreendidos (Lei n 9.610/98, art. 103). O autor que teve sua obra indevidamente explorada (reproduzida, divulgada ou de qualquer outra forma utilizada), poder requerer a apreenso dos exemplares reproduzidos ou a suspenso da divulgao ou utilizao da obra, sem prejuzo da responsabilidade civil a ser apurada (Lei n 9.610/98, art. 102). Os direitos conexos (direitos vizinhos) so aqueles que se equiparam aos direitos de autor, eis que seus titulares difundem suas obras ou atuam nelas, como ocorre com os direitos dos artistas, intrpretes ou executantes, dos produtores fonogrficos e das sociedades de radiodifuso (Lei n 9.610/98, art. 89). H, ainda, o direito de arena, ou seja, a proteo conferida s participaes individuais em obras coletivas e a reproduo da imagem e voz humanas inclusive no mbito das atividades desportivas (CF, art. 5, XXVIII, a; Lei n 9.615, de 24.03.98 Lei Pel -, art. 42).
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O valor da retransmisso da msica pela sociedade empresria de rdio, no subtrai o direito ao lucro indireto de uma execuo da msica em aparelho reprodutor da composio musical (Smula n 63, STJ). Quanto aos hotis: A cobrana de direitos autorais pela retransmisso radiofnica de msicas, em estabelecimentos hoteleiros, deve ser feita conforme a taxa mdia de utilizao do equipamento, apurada em liquidao (Smula n 261). Atualmente, com a regra do art. 68, da Lei n 9.610/98, no h mais qualquer polmica a respeito do tema, eis que devida a retribuio a ttulo de direitos autorais. Sob a perspectiva da funo social, no possvel reconhecer que os direitos autorais devam existir apenas para proteger e tutelar as engrenagens da indstria de entretenimento e, simultaneamente, restringir o desenvolvimento e o acesso cultura. Propriedade industrial: a despeito de o texto constitucional haver empregado o termo propriedade das marcas e patentes (art. 5, XXIX), a Lei n 9.279/95 demonstra que no se trata propriamente de um direito de propriedade com suas caractersticas clssicas. Objeto: bens imateriais aplicveis nas indstrias: invenes, modelos de utilidade, desenhos industriais e marcas de produtos ou de servios. Direito de Propriedade Industrial: conjunto de regras que regem as relaes decorrentes das obras de cunho utilitrio, tendo como objetos bens imateriais de uso empresarial, atravs das patentes e registros. Diversamente do que ocorre no mbito dos direitos do autor, as marcas e patentes precisam ser registradas, em regra, COMO CONDIO PARA A TITULARIDADE DO DIREITO DE
PROPRIEDADE INDUSTRIAL, DE MODO A ASSEGURAR O CARTER DE NOVIDADE DA CRIAO DIANTE DO USO ESPECIFICO NO CAMPO EMPRESARIAL.
O registro de determinada marca gera a apropriao de uma expresso ou smbolo visual, retirando do universo das potencialidades semiolgicas um determinado complexo significativo cujo uso passa a ser exclusivo do seu titular para certos contextos. A obra literria, artstica ou cientfica corresponde a uma criao humana. A inveno criao tcnica. Atualmente, a Lei n 9.279/96 trata das patentes, modelos de utilidade, desenhos industriais marcas, indicaes geogrficas, bem como a concorrncia desleal. As marcas so sinais distintivos e identificadores de produtos fabricados, mercadorias comercializadas ou servios prestados, de maneira a permitir a identificao do objeto ou atividade a ser lanada no mercado concorrencial, vinculando-as a um titular por fora de uma construo jurdica. A marca atua no plano comercial: a) Do ponto de vista pblico, na defesa do consumidor, evitando confuso; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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b) Do ponto de vista privado, auxiliando o titular no combate concorrncia desleal. Finalidades do sistema marcrio: a) Proteo jurdica do investimento do empresrio ou sociedade empresria; b) A marca permite ao consumidor discernir e identificar o bom e o mau produto e servio. Funo econmica da marca: a) Diminuir o esforo de busca do consumidor; b) Criar incentivos para instituio e manuteno da qualidade do produto ou servio. Relativamente marca designativa de determinado servio, se a sociedade empresria no utiliza a marca, ou a usa para atividades diferentes daquelas protegidas pelo registro, tal fato no implica nulidade do respectivo registro e sim caducidade (art. 142, da Lei n 9.279/96). Requisitos para a registrabilidade da marca: distintividade (ou distinguibilidade); disponibilidade, de forma que o sinal pelo qual se apresenta a marca deve ser distinto dos sinais registrados por outras pessoas, pertencentes ao mesmo gnero de atividade ou afim. Quanto ao registro de marca atributiva, quem primeiro depositar um pedido de registro, a seu favor militar a prioridade do registro princpio da prioridade. Requisitos das marcas: a) Cunho distintivo; b) Novidade relativa; c) Veracidade - efetividade do produto ou do servio que a marca identifica d) Carter lcito. H autores que incluem os princpios da disponibilidade (produto ou servio oferecido ao mercado), especialidade (deve ser especfica a um s ramo de atividade e ser a nica nesse mesmo ramo, e no em outro) e territorialidade (limitao da marca ao territrio ao pas em que houve seu registro). Classificao das marcas: a) marcas nominativas escritas ou pronunciadas, representadas por algarismos arbicos e/ou romanos, abarcando palavras (latinas), combinaes de letras e/ou algarismos; b) marcas figurativas (ou emblemticas) aquelas constitudas por desenhos, figuras, imagens, emblemas, smbolos ou formas fantasiosas de letra ou palavra (monograma ou logotipo) e de nmero, alm da inscrio em caracteres no latinos, como o japons, chins, entre outros; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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c) marcas mistas (ou complexas) que resultam da reunio de elementos que, isoladamente, nada significam em termos de marcas; d) marcas tridimensionais formas plsticas de produtos ou suas embalagens, distinguveis por si mesmas, desde que no sejam associadas a qualquer aspecto de ordem tcnica. 2 excees ao requisito da especialidade da marca e uma exceo ao princpio da territorialidade: a) Marcas de alto renome b) Marcas notrias. Prevalece a vedao ao aproveitamento parasitrio, coibindo o risco de confuso pelo consumidor ou de associao indevida quanto origem do produto ou servio identificado pela marca, proibindo toda forma de concorrncia desleal e de enriquecimento sem causa. A inveno uma criao intelectual de efeito tcnico ou industrial, constituindo uma nova concepo at ento inexistente ou no revelada, com resultados tcnicos ou industriais. Microorganismos transgnicos que atendam aos requisitos de novidade, atividade inventiva e aplicao industrial e que no possam corresponder mera descoberta, so considerados invenes e, por isso, patenteveis. Requisitos da inveno: a) Novidade, atividade inventiva e aplicao industrial (Lei n 9.279/96, art. 8), sendo que a patente de inveno vigorar pelo prazo de vinte anos, contados da data do depsito no INPI (Instituto Nacional de Propriedade Industrial). Conceitos de novidade: Lei n 9.279/96, art. 11; b) Atividade inventiva (Lei n 9.279/96, art. 13) c) Aplicao industrial (Lei n 9.279/96, art. 15). A inveno revela-se pela inovao; originalidade; utilidade. Caracterstica da novidade exigida para a inveno: extraterritorialidade, ou seja, o estado da tcnica no se restringe ao territrio brasileiro. Assim, considerada nova a inveno que no se encontra no estado da tcnica, e que no tiver sido divulgada ou tornada acessvel ao pblico at o momento do depsito do pedido de patente no Brasil ou no exterior. Atividade inventiva: aquela que, para um tcnico no assunto, a inveno no decorra de maneira evidente ou bvia do estado da tcnica. Trs fatores constitutivos da atividade inventiva: a) a presena do homem do mtier (tcnico capaz de reconhecer e dominar o estado da tcnica relativo atividade inventiva); Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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b) o contedo do estado da tcnica; c) a no evidncia. Utilidade: noo de aplicao industrial, prestando servio coletividade. preciso que haja um efetivo avano tcnico, no podendo ser evidente considerando o que j conhecido. Classificao das invenes: a) invenes de produtos: aquelas que so o resultado final, materializado e caracterizado, decorrente da utilizao das regras estabelecidas numa inveno (como matrias, misturas, elementos e substncias, apresentadas nos seus diferentes estados fsicos ou qumicos, ou em um corpo certo e identificado pelas suas caractersticas, como mquinas, aparelhos, utenslios); b) invenes de processos: regras que estabelecem os meios tcnicos para a obteno de certo produto; c) invenes de aparelhos: inventos de aparelhos que so responsveis pelo processo de obteno de produtos. A patente de inveno expedida pela Administrao Pblica (no Brasil, o INPI), mediante o cumprimento das formalidades legais e sob certas condies, quando o Estado reconhece o direito do inventor e, por isso, assegura-lhe a titularidade da patente e o uso exclusivo da inveno pelo prazo legal. A garantia da titularidade da inveno consiste na salvaguarda temporria da novidade de determinado pedido de patente. O monoplio temporrio sobre a inveno legtimo porque no prejudica qualquer concorrente, j que antes da patente o invento no era conhecido, tampouco se encontrava disponvel. Concedida a patente de inveno, cabe ao seu titular o direito de proteg-la. Se o exerccio dos direitos da patente for abusivo ou configurador de abuso do poder econmico, poder haver a licena compulsria da inveno (LPI, art. 68). No so patenteveis trs matrias, em relao inveno: a) contrrias moral, bons costumes, segurana, ordem e sade pblicas; b) resultantes de transformao do ncleo atmico (segurana nacional); c) relacionadas aos seres vivos, ressalvados os microorganismos transgnicos (diante de manipulao humana). O modelo de utilidade objetiva melhorar o uso ou a utilidade dos produtos, conferindo-lhes maior eficincia ou comodidade na sua utilizao atravs de nova configurao. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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O art. 9, da Lei n 9.279/96, considera patentevel como modelo de utilidade o objeto de uso prtico, ou parte dele, suscetvel de aplicao na indstria, que apresente nova forma ou disposio envolvendo ato inventivo, resultando melhoria funcional no seu uso ou na sua fabricao. E, em complementao a tal dispositivo, o art. 11, da LPI, prev que o modelo de utilidade considerado novo quando no compreendido no estado da tcnica ( 1, do art. 11), ou seja, tudo que se tornou acessvel ao pblico antes da data do depsito do pedido de patente, no Brasil ou no exterior. O aperfeioamento do objeto de uso prtico pode ser parcial, como ocorre sobre parte do objeto do pedido de patente, desde que tal parte do objeto criada satisfaa aos requisitos tcnicos exigidos patenteabilidade. Uso prtico corresponde satisfao de uma necessidade de ordem econmica, ou seja, que a nova forma introduzida em objeto conhecido no resulte apenas em nova configurao ornamental. Ato inventivo aquele que decorre do exerccio do poder de criao do qual resulta algo que solucione um problema tcnico e satisfaa fins determinados e necessidades de ordem prtica. A melhoria funcional no uso ou fabricao pode consistir na facilitao do uso do objeto, ou torn-lo mais cmodo, prtico ou eficiente para sua obteno ou utilizao. A patente de modelo de utilidade ter prazo de quinze anos de vigncia a contar da data do depsito no INPI. A inveno e o modelo de utilidade so considerados novos quando no compreendidos no estado da tcnica (LPI, art. 11) que, por sua vez, constituda por tudo aquilo que se tornou acessvel ao pblico antes da data do depsito do pedido de patente, por descrio escrita ou oral, por uso ou qualquer outro meio, no Brasil ou em outro pas, ressalvadas as excees tratadas nos arts. 12, 16 e 17, da Lei n 9.279/96. O desenho industrial um bem imaterial que constitui um meio de expresso da criatividade humana e que se exterioriza pela forma, ou pela disposio de linhas e cores, de um objeto suscetvel de utilizao industrial. Os desenhos industriais so os objetos de carter ornamental, sendo que a proteo jurdica se limita nova forma conferida ao produto, sem considerar sua utilidade, desvinculando-se da funo tcnica. Patentes pipelines: patente referente s substncias, materiais ou produtos obtidos por meios de processos qumicos e as substncias, matrias, misturas ou produtos alimentcios, qumicofarmacuticos e medicamentos de qualquer espcie, bem como os respectivos processos de obteno ou modificao, por quem tenha proteo garantida em tratado ou conveno em vigor no Brasil, sendo estabelecida a data do primeiro depsito no exterior, desde que seu objeto no tivesse sido colocado em qualquer mercado, por iniciativa direta do titular ou por terceiro com seu consentimento, nem tivessem sido realizados, por terceiros, no Pas, srios e efetivos preparativos para a explorao do objeto do pedido ou da patente (Lei n 9.279/96, art. 230, caput). Neste caso, concede-se patente o prazo remanescente de proteo no pas onde houve o primeiro pedido depositado, contado da data do depsito no Brasil e limitado ao prazo de vinte anos. A esse respeito, houve sria polmica das sociedades titulares de patentes de medicamentos obtidas no exterior quanto ao prazo de proteo de suas patentes no Brasil com base na referida disposio legal. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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No se pode confundir vigncia com eficcia (ou aplicabilidade), tal no so auto-aplicveis. O Decreto Legislativo n 30, de 15/12/94, que aprovou o Acordo TRIPS, promulgado pelo Decreto n 1.355, de 30/12/94, incorporou ao ordenamento jurdico brasileiro as normas constantes do Acordo plurilateral, firmado por vrios pases, entre eles o Brasil. Contudo, a aplicabilidade de tais normas ficou submetida a, pelo menos, duas restries, em se tratando de pases em desenvolvimento, como o caso do Brasil: a) prazo geral de um ano, a contar do incio da vigncia do Acordo no pas (art. 65.1); b) prazo especial de mais quatro anos para os pases em desenvolvimento (art. 65.2), alm do prazo geral. Conforme consta do prprio corpo do artigo 65.2, do Acordo, a inaplicabilidade temporria (pelo prazo especial de mais quatro anos) direito do pas em desenvolvimento, sendo certo que a renncia ao direito deve ser, portanto, expressa, no se admitindo renncia tcita, nesse particular. O Acordo no criou qualquer direito para as pessoas, no mbito privado, mas sim estabeleceu padres mnimos de proteo na rea de Propriedade Intelectual (em sentido amplo). Como o Brasil reconhecidamente um pas em desenvolvimento, inclusive assim enquadrado pela OMC, est inserido no contexto do artigo 65.2, com o reconhecimento de que a aplicabilidade das normas do Acordo somente ocorreu em janeiro de 2000 ou em 2005, dependendo da hiptese. A circunstncia de encontrar-ser em vigor os preceitos do Acordo Plurilateral no induz sua imediata aplicabilidade, bastando lembrar os diversos exemplos de leis que passam a vigorar com perodo de vacatio previsto expressamente no prprio texto, como ocorreu com a Lei n 6.015/73 (dos Registros Pblicos), alm do prprio Cdigo Civil de 1916, com aplicabilidade apenas em 1917. A questo controvertida puramente de interpretao da legislao em vigor em matria de propriedade industrial, conforme ser feito. O art. 230, da Lei n 9.279/96, ao permitir a concesso de patente conhecida como pipeline, deve ser considerada especial forma de proteo patentria e, exatamente por fora de determinadas circunstncias, foi condicionada a critrios e regras especficas. Os bens e processos mencionados no dispositivo no eram patenteveis de acordo com a sistemtica anterior ao advento da Lei de Propriedade Industrial, da a disciplina especfica dada matria na nova legislao. A nova sistemtica objetivou proteger matria que, pelos requisitos usuais de proteo, como, e.g., a novidade, no mais seria passvel de patenteamento, e criando requisitos prprios, como, igualmente a ttulo exemplificativo, a no comercializao anterior ou a inexistncia de preparativos anteriores para explorao no Pas. Tal aspecto o ponto fulcral da sistemtica introduzida pela Lei de Propriedade Industrial na proteo das patentes pipeline. Se no existisse a regra contida no 1, do artigo 230, haveria discusso acerca do cabimento de indenizao por explorao indevida da patente, o que fez com que o legislador impedisse qualquer dvida a tal respeito, trazendo a restrio para a data do primeiro depsito. A interpretao das regras aplicveis matria deve necessariamente estar em consonncia com os princpios e valores tutelados pela Lei n 9.279/96 e, assim, ainda que o prazo de Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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validade da patente no exterior ultrapasse o estatudo no artigo 40 c/c. artigo 230, 1, deve prevalecer a regra limitadora. Assim, a melhor interpretao a seguinte: se o prazo de durao da patente no pas de origem for inferior ao da lei brasileira, prevalecer aquele prazo; se, contudo, for superior ao que dispe o art. 40 da LPI, haver este ltimo, obrigatoriamente, de prevalecer - o que reflete, insofismavelmente, o exato cumprimento da Lei.
1.8. O Tratado ACTA (Anti-Counterfeiting Trade Agreement)

O Acordo Comercial Anticontrafao (ACTA, em ingls Anti-Counterfeiting Trade Agreement) um tratado comercial internacional que est sendo negociado entre os pases participantes, com o objetivo de estabelecer padres internacionais para o cumprimento da legislao sobre marcas registadas, patentes e direitos autorais. De acordo com seus proponentes, como resposta "ao aumento da circulao global de bens falsificados e de pirataria de obras protegidas por direitos autorais". O tratado aparenta ser um complemento a um tratado anterior sobre a Organizao Mundial do Comercio, Acordo TRIPs, que foi severamente criticado por "defender" o domnio cultural e tecnolgico dos pases desenvolvidos sobre ossubdesenvolvidos. As negociaes se iniciaram em outubro de 2007 entre os Estados Unidos, o Japo, a Sua e a Unio Europeia, tendo sido depois integradas por Austrlia, Canad, Coreia do Sul, Emirados rabes Unidos, Jordnia, Marrocos, Mxico,Nova Zelndia e Singapura. O tratado bastante criticado pelo fato das negociaes ocorrerem entre uma minoria e de forma sigilosa. E tambm pela existncia de indcios, como os documentos vazados para o Wikileaks, de que o acordo planeja beneficiar grandes corporaes com o prejuzo dos direitos civis de privacidade e liberdade de expresso do resto da sociedade. O ACTA um tratado que poder permitir a remoo de contedo da web sem superviso legal, obrigando os provedores de internet a monitorarem todas as atividades de seus usurios para o caso de uma possvel violao de direitos autorais. O tratado tambm se aplica em reas envolvendo patentes e produo de medicamentos genricos. Nos termos da ACTA, aos detentores de direitos autorais sero concedidos amplos poderes diretos para exigir que os servidores removam o material da Internet. Considerando que servidores normalmente s so obrigados a remover o contedo depois de uma ordem judicial, toda a superviso legal ser abolida, um precedente que ser aplicado em nvel.
1.9. Observaes de Provas

1. TRF1 XIV CESPE QUESTO 61. A locao empresarial submete-se ao regime jurdico da renovao compulsria, de acordo com o qual a locao deve ser contratada por tempo determinado de, no mnimo, cinco anos, admitida a soma dos prazos de contratos escritos, sucessivamente renovados, podendo esse clculo ser feito pelo sucessor ou cessionrio do locatrio.
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2. TRF1 XIV CESPE QUESTO 61. A cesso de crditos referentes a estabelecimento transferido produz efeitos em relao aos devedores. 3. TRF1 XIV CESPE QUESTO 57. O empresrio casado pode alienar os imveis que integram o patrimnio da empresa ou grav-los de nus real, independentemente da outorga do cnjuge, QUALQUER QUE SEJA O REGIME DE BENS26. 4. TRF1 XIV CESPE QUESTO 56. O titular fica sujeito a ter a patente licenciada compulsoriamente se exercer os direitos dela decorrentes de forma abusiva, ou por meio dela praticar abuso de poder econmico, comprovado nos termos da lei, por DECISO ADMINISTRATIVA OU JUDICIAL. 5. TRF1 XIII CESPE QUESTO 54. A patenteabilidade das invenes est sujeita aos requisitos da novidade, atividade inventiva e aplicao industrial e inexistncia de impedimento legal com relao inveno. 6. TRF1 XIII CESPE QUESTO 15. Um estabelecimento comercial composto de bens materiais (corpreos), que correspondem aos equipamentos necessrios ao exerccio de uma atividade, como cadeiras, mesas e computadores, e de bens imateriais (incorpreos), que correspondem a marcas, criaes intelectuais, direito titularidade de sinais distintivos e ponto comercial. 7. TRF2 XIII CESPE QUESTO 61. A cesso de patente rege-se pelas normas atinentes cesso de direitos, observadas as disposies especficas da legislao sobre a propriedade industrial; nesse sentido, o cedente responde, perante o cessionrio, pela existncia do direito industrial data da cesso. 8. TRF2 XIII CESPE QUESTO 58. Com a venda do estabelecimento, altera-se a figura de seu titular, que passa a ser o comprador; com a venda da sociedade empresria, entretanto, no existe alterao do titular do estabelecimento, que permanece o mesmo. 9. TRF2 XIII CESPE QUESTO 53. Os funcionrios pblicos esto proibidos de exercer atividade empresarial, de acordo com a CF e normas especficas; contudo, a proibio diz respeito ao efetivo exerccio da atividade empresarial, NO EXISTINDO RESTRIO quanto ao fato de o funcionrio pblico ser simplesmente acionista ou quotista de sociedade empresria. 10. TRF3 XVI CESPE QUESTO 62. Andr, Bruno e Csar realizaram uma mesma inveno, respectivamente, nos meses de janeiro, fevereiro e maro de 2011. As invenes foram depositadas para registro de patente nos meses de abril, maio e junho de 2011, respectivamente, por Bruno, Csar e Andr, tendo sido informada, em cada registro, a data de concluso da inveno. Os processos administrativos iniciados com o depsito foram concludos em julho, agosto e setembro de 2011,
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Isso porque o patrimnio da empresa, em tese, no tem ligao com o patrimnio comum acaso existente entre o titular da sociedade empresria e seu cnjuge.
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correspondentemente, para Csar, Andr e Bruno. Nessa situao hipottica, a patente deve ser concedida a Bruno, por ter sido o primeiro a depositar. 11. TRF3 XVI CESPE QUESTO 61. Caso pretenda expandir seus negcios, determinado banco comercial que j opera no Brasil poder agir, sem necessitar de autorizao do BACEN, para realizar operaes de recebimento de depsitos vista. 12. TRF3 XVI CESPE QUESTO 60. Considere que determinada empresa, constituda no estado de So Paulo e em fase de franca expanso, decida abrir estabelecimento em municpio do estado do Paran. Nessa situao, a instituio da filial no Paran, no que se refere formalizao no registro pblico de empresas mercantis, deve ser registrada no Paran e averbada em So Paulo. 13. TRF4 XIII QUESTO 76. A empresa uma atividade exercida pelo empresrio, NO PRESSUPONDO A EXISTNCIA DE UMA SOCIEDADE, podendo ser desenvolvida pelo empresrio unipessoal. 14. TRF4 XIII QUESTO 76. Podem ser empresrios os menores de 18 anos. 15. TRF5 XI CESPE QUESTO 59. A proteo da marca no se limita funo de marcar produtos e servios, podendo envolver tambm o uso da marca em papis, impressos, propaganda e documentos relativos atividade do titular da marca. 16. TRF5 XI CESPE QUESTO 58. Durante o processo administrativo de registro da patente no INPI, qualquer pessoa QUE DEMONSTRAR INTERESSE poder apresentar documentos no perodo ENTRE A PUBLICAO DO PEDIDO E O FINAL DO EXAME. 17. TRF5 X CESPE QUESTO 55. A bandeira de um pas no registrvel como marca. 18. TRF5 X CESPE QUESTO 49. De acordo com o princpio da especificidade, a proteo da marca registrada restrita, via de regra, classe dos produtos ou servios a que pertence o objeto marcado27. 19. EMAGIS 2012/20 QUESTO 15. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade, entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria. 20. EMAGIS 2012/16 QUESTO 13. A empresa Alfa pretende mover ao de absteno de uso de marca cumulada com pedido de indenizao, em desfavor da empresa Beta. Nesse caso, -lhe possvel ajuizar a ao na Comarca de Caximbinhas/BA, local onde estaria ocorrendo o suposto ato ilcito de contrafao, ainda que o nico
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No confundir, nunca, a questo da proteo da marca com a proteo ao nome empresarial, so coisas totalmente diversas. O nome empresarial, em regra, tem proteo restrita ao estado em que localizada a Junta Comercial. A marca tem proteo nacional, restrita, em regra, ao segmento de mercado respectivo.
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estabelecimento da empresa Beta esteja localizado no Rio de Janeiro/RJ, sem que se vislumbre, a, hiptese de incompetncia do Juzo28. 21. EMAGIS 2012/16 QUESTO 13. registrvel como marca a designao ou
sigla de entidade ou rgo pblico29.

22. EMAGIS 2012/11 QUESTO 15. O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro (art. 971). 23. EMAGIS 2012/11 QUESTO 15. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade (art. 967). 24. EMAGIS 2012/11 QUESTO 15. Caso venha a admitir scios, o empresrio individual poder solicitar ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a transformao de seu registro de empresrio para registro de sociedade empresria (art. 968, 3). 25. EMAGIS 2012/02 QUESTO 15. O empresrio que instituir sucursal, filial ou agncia, em lugar sujeito jurisdio de outro Registro Pblico de Empresas Mercantis, neste dever tambm inscrev-la, com a prova da inscrio originria. Em qualquer caso, a constituio do estabelecimento secundrio dever ser averbada no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede (art. 966). 26. EMAGIS 2011/23 QUESTO 13. Equipara-se ao nome empresarial, para os efeitos da proteo da lei, a denominao das sociedades simples, associaes e fundaes. 27. EMAGIS 2011/23 QUESTO 13. O empresrio opera sob firma constituda por seu nome, completo ou abreviado, aditando-lhe, se quiser, designao mais precisa da sua pessoa ou do gnero de atividade.
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COMPETNCIA. AO DE ABSTENO DE USO DE MARCA CUMULADA COM PEDIDO DE INDENIZAO. APLICAO DA REGRA ESPECFICA DO ART. 100, V, "A", PARGRAFO NICO, DO CPC, QUE FACULTA AO AUTOR A OPO DE AJUIZAR A AO NO FORO DE SEU DOMICLIO OU NO FORO DO LOCAL EM QUE OCORREU O ATO ILCITO. 1. A norma do art. 100, v, "a", pargrafo nico, do CPC (forum commissi delicti) refere-se aos delitos de modo geral, tanto civis quanto penais. 2. Constatada a contrafao ou a concorrncia desleal, nos termos dos arts. 129 e 189 da Lei 9.279/96, deve ser aplicado espcie o entendimento segundo o qual a ao de reparao de dano tem por foro o lugar onde ocorreu o ato ou fato, ainda que a demandada seja pessoa jurdica com sede em outro lugar. 3. Embargos de divergncia providos. (EAg 783280/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, SEGUNDA SEO, julgado em 23/02/2011, DJe 19/04/2012) 29 Admite-se o registro, como marca, de designao ou sigla de entidade ou rgo pblico, contanto que requerido o registro pela prpria entidade ou rgo pblico. isso o que advm, a contrario sensu, do art. 124, IV, da Lei 9.279/96. Noutras palavras, no h bice legal a que seja postulado, pela prpria entidade ou rgo pblico, o registro, como marca, de sua designao ou sigla.
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28. EMAGIS 2011/23 QUESTO 13. A sociedade em que houver scios de responsabilidade ilimitada operar sob firma, na qual somente os nomes daqueles podero figurar, bastando para form-la aditar ao nome de um deles a expresso "e companhia" ou sua abreviatura. 29. EMAGIS 2011/41 QUESTO 11. CONSIDERA-SE GERENTE O PREPOSTO
PERMANENTE NO EXERCCIO DA EMPRESA, seja na sede desta, seja em sucursal,

filial ou agncia (art. 1.172). 30. EMAGIS 2011/41 QUESTO 11. Na falta de estipulao em sentido diverso, existindo dois ou mais gerentes, consideram-se solidrios os poderes a estes conferidos (art. 1.173). 31. EMAGIS 2011/37 QUESTO 12. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico, ressalvado o empresrio rural e o pequeno empresrio, os quais se acham desobrigados. 32. EMAGIS 2011/37 QUESTO 12. O Livro Dirio considerado indispensvel, podendo, contudo, ser substitudo por fichas, no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica, as quais no dispensaro o uso de livro apropriado para o lanamento do balano patrimonial e do resultado econmico. 33. EMAGIS 2011/36 QUESTO 09. Caducar o registro, a requerimento de qualquer pessoa com legtimo interesse, se, decorridos 5 (cinco) anos da sua concesso, na data do requerimento, o uso da marca no tiver sido iniciado no Brasil. 34. EMAGIS 2011/36 QUESTO 09. No requerimento de caducidade, o titular do registro ser intimado para se manifestar no prazo de 60 (sessenta) dias, cabendo-lhe o nus de provar o uso da marca ou justificar seu desuso por razes legtimas. No ocorrer, contudo, caducidade se o titular justificar o desuso da marca por razes legtimas. 35. EMAGIS 2011/31 QUESTO 12. A modificao automtica de um dos polos do contrato de aluguel motivada pelo trespasse fere o direito de propriedade do locador e a prpria liberdade de contratar, se no observado o art. 13 da Lei 8.245/91. 36. EMAGIS 2011/24 QUESTO 13. O preposto somente pode fazer-se substituir por outra pessoa no desempenho da preposio SE PARA TANTO TIVER AUTORIZAO ESCRITA do empresrio preponente sob pena de poder responder pessoalmente pelos atos praticados pelo substituto e pelas obrigaes por ele contradas. 37. EMAGIS 2011/24 QUESTO 13. No havendo sido estipulado prazo para reclamao, considera-se perfeita a entrega de valores, bens ou papis ao preposto, Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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para tanto encarregado pelo preponente, se aquele os recebeu sem protesto (art. 1.171, CC/02). 38. GEMAF 2010/04 QUESTO 09. De acordo com o princpio da especificidade, a proteo da marca registrada restrita, via de regra, classe dos produtos ou servios a que pertence o objeto marcado.
2. Direito de Empresa
2.1. Introduo
O Cdigo Civil previu as seguintes espcies de pessoas jurdicas de direito privado: a) Associao; b) Fundao; c) Partidos polticos; d) Organizaes religiosas; e) Sociedades. 2.1.1. Sociedades Empresrias So todas as sociedades que tenham por objeto atividades prprias de empresrio, ou seja, uma atividade econmica organizada voltada circulao de bens ou servio, com exceo daquelas atividades meramente intelectuais que no constituam elemento de empresa. A diferena entre sociedade simples e empresria est no modo de explorao de seu objeto social. Se essa explorao for feita mediante a organizao dos fatores de produo (capital, insumos, mo-de-obra e tecnologia) ser empresria. Se feita sem essa organizao, ser considerada simples. Assim, no a simples anlise do tipo societrio ou do objeto social que caracterizar a sociedade como simples ou empresria, salvo se ela for SA ou Comandita por Aes, quando necessariamente ser empresarial. Para ser considerada empresria, a sociedade rural dever registrar seu ato constitutivo na Junta Comercial, j que sua inscrio facultativa. Enunciado 201 do CJF Arts. 971 e 984: O empresrio rural e a sociedade empresria rural, inscritos no registro pblico de empresas mercantis, esto sujeitos falncia e podem requerer concordata (rectius, recuperao judicial). Enunciado 202 do CJF 202 Arts. 971 e 984: O registro do empresrio ou sociedade rural na Junta Comercial facultativo e DE NATUREZA CONSTITUTIVA, sujeitando-o ao regime jurdico empresarial. inaplicvel esse regime ao empresrio ou sociedade rural que no exercer tal opo. As sociedades empresrias podem adotar um dos seguintes tipos: 1) Sociedade em nome coletivo N/C; 2) Sociedade em comandita simples - C/S; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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3) Sociedade Limitada Ltda.; 4) Sociedade annima - S.A; 5) Sociedade em comandita por aes - C/A. H, tambm, o empresrio individual de responsabilidade limitada, o qual, por atuar singularmente, no se enquadra no conceito de sociedade, ainda que a pessoa jurdica de que ele scio unipessoal tenha autonomia jurdica. As trs primeiras (Sociedade em nome coletivo, Sociedade em comandita simples, Sociedade Limitada) foram plenamente tratadas pelo novo Cdigo Civil. As sociedades annimas esto disciplinadas na Lei n 6.404/76, e as sociedades em comandita por aes regem-se pelas normas relativas s sociedades annimas, com algumas regras impostas pelo Cdigo Civil (Arts. 1.090 a 1.092 do CC/02). Somente ser admitida a constituio de sociedade empresria de acordo com uma das cinco espcies acima descritas, no podendo haver combinao dos institutos jurdicos (Art. 983, 1 parte do CC/02). 2.1.2. Sociedade Simples Aqui cabe, antes de tudo, uma advertncia importante: o legislador no empregou a expresso sociedade simples com um significado unvoco no CC. A Sociedade Simples apresenta alguns problemas para o aluno: o examinador vai usar simples e no vai indicar o sentido, voc tem que saber adequar a expresso com o dado concreto. O mesmo problema acontece lamentavelmente em doutrina. Entenda ento que a Sociedade Simples tem duplo sentido: tem uma sociedade simples no sentido amplo e outra no sentido estrito. A sociedade simples em sentido amplo tambm conhecida como heterognea (essa expresso j caiu na prova do MPE-RJ) e sinnima de no empresria30. J a sociedade simples em sentido estrito se refere ao tipo societrio denominado sociedade simples que o CC de 2002 importou do direito italiano para substituir a anterior sociedade civil. O problema que na Itlia o termo societ semplice no sinnimo de sociedade no empresria, de forma que mandou mal nosso legislador em promover um uso promscuo dos termos. Para o que aqui interessa, tenha em mente que toda sociedade simples em sentido estrito tambm o ser em sentido amplo, mas a recproca no verdadeira. As sociedades simples (em sentido amplo) so definidas pelo seu objeto social. Possuem objetos previstos no CC/02, quais sejam, natureza cientfica, literria, artstica ou quando ausente o elemento de empresa (atividade econmica organizada voltada para a produo e circulao de bens e servios).
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Esclarecendo, a sociedade simples em sentido estrito tem o tipo civil sociedade simples registrado em seu ato constitutivo. Sociedade simples em sentido amplo ou heterogneo seria, por exemplo, uma sociedade limitada no empresria ou seja, cujo objeto no constitua elemento de empresa.
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Entretanto, nem toda sociedade que possui estes objetos ser simples, como no caso daquelas de grande porte31 ou que tenham muitos profissionais envolvidos. Logo, para se definir se uma sociedade simples ou empresria, necessrio ser analisar seu objeto E sua estrutura organizacional. No basta olhar o tipo societrio para se chegar a alguma concluso. Por fora de lei, as cooperativas e sociedades de advogados sero sempre sociedades simples. Enunciado 196 do CJF Arts. 966 e 982: A sociedade de natureza simples no tem seu objeto restrito s atividades intelectuais. A SOCIEDADE SIMPLES PODE ADOTAR QUALQUER UM DAQUELES CINCO MODELOS SOCIETRIOS PREVISTOS PARA AS SOCIEDADES EMPRESRIAS, MENOS SA. Se no o fizer, submeter-se- s regras que lhe so prprias, previstas tambm no Cdigo Civil, nos arts. 997 a 1.038 (Art. 983, 2 parte do CC/02)32.
Art. 983. A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos arts. 1.039 a 1.092; a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos, e, no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias.
Assim, perfeitamente possvel existir uma sociedade limitada no empresria (ou sociedade limitada simples em sentido amplo ou heterogneo, como chamam alguns autores). Se, v.g., tivermos uma sociedade em nome coletivo empresria vai ter de registrar na junta comercial; em caso de no empresria, no RCPJ. Pode ter uma sociedade empresria em nome coletivo sujeitando-se falncia e pode ter uma sociedade no empresria em nome coletivo se sujeitando ao CPC. Pode uma sociedade que seja no empresria simples heterognea, simples em sentido amplo, adotar o tipo S.A? A lei autoriza ou no autoriza? Pode, a lei no veda, a lei autoriza. O que no pode ela ser no empresria, adotar o tipo S.A e querer continuar no empresria, porque aqui ns temos o artigo 982 pargrafo nico do Cdigo Civil que diz que toda S.A independente do que ela faa da sua atividade, empresria. Aqui tem dispositivo legal dizendo que toda S.A empresaria, no importa a atividade.
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No h uma definio legal do que seja sociedade de grande porte. A Lei n 11.638/07, somente para os fins do que nela estatudo, determina o seguinte: o Art. 3 Aplicam-se s sociedades de grande porte, ainda que no constitudas sob a forma de sociedades por aes, as disposies da Lei n 6.404, de 15 de dezembro de 1976, sobre escriturao e elaborao de demonstraes financeiras e a obrigatoriedade de auditoria independente por auditor registrado na Comisso de Valores Mobilirios. Pargrafo nico. Considera-se de grande porte, para os fins exclusivos desta Lei, a sociedade ou conjunto de sociedades sob controle comum que tiver, no exerccio social anterior, ativo total superior a R$ 240.000.000,00 (duzentos e quarenta milhes de reais) ou receita bruta anual superior a R$ 300.000.000,00 (trezentos milhes de reais). 32 Enunciado 57 do CJF Art. 983: a opo pelo tipo empresarial no afasta a natureza simples da sociedade.
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Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Pargrafo nico. INDEPENDENTEMENTE DE SEU OBJETO, CONSIDERA-
SE EMPRESRIA A SOCIEDADE POR AES; e, simples, a cooperativa. 2.1.3. Empresrio Individual O empresrio individual evidentemente no uma sociedade, j que a sociedade pressupe uma pluralidade de indivduos atuando num mesmo fim. Empresrio Individual uma expresso doutrinria, porque a lei quando se refere ao empresrio individual s preceitua empresrio. Ento essa modalidade de empresrio est regulada entre os artigos 966 e 980 do Cdigo Civil, mas a expresso empresrio consta tambm no artigo 1 da Lei de Falncias e consta tambm no artigo 1.142 do Cdigo Civil. Ento todas as vezes que o legislador utilizar a expresso empresrio ele usa tambm a expresso sociedade empresria. Ento so duas modalidades. O empresrio o legislador no chama de individual, mas a doutrina chama. Empresrio a pessoa natural que exerce uma profisso, profissionalmente e com fim de lucro. imprescindvel o profissionalismo para que seja empresrio; a atividade h de ser explorada de forma contnua, e como fonte de renda, sem esporadicidade. O empresrio individual tem um patrimnio s; no h pessoa jurdica por trs dele para proteg-lo. ASSIM, ELE RESPONDE COM TODOS OS SEUS BENS, INCLUSIVE OS NO
AFETOS ATIVIDADE, PELOS RISCOS DO NEGCIO. SUA RESPONSABILIDADE ILIMITADA.

Para ser empresrio individual tem que ter capacidade (art. 972, CC/02). O nosso Direito Empresarial s diz que o Empresrio individual tem que ter capacidade, mas ele no est dizendo o que isso. Logo, o conceito vem na Teoria Geral do Direito: capacidade quando a pessoa tem aptido para se autoadministrar, ele tem capacidade para gerir, administrar sua pessoa e seus bens. O empresrio individual DEVE ser registrado na Junta Comercial, como qualquer empresrio. Art. 1.150 do Cdigo Civil, combinado com o artigo 32 II da Lei n 8.934 de 94 e tambm 967 do Cdigo Civil, ou seja, as pessoas pensam que s a sociedade tem que registrar o contrato social na Junta, se tem empresrio individual, para ele ser regularizado, no para ser empresrio, ele tem que se registrar na Junta Comercial por imperativo de lei. Apesar do empresrio individual ser a pessoa fsica natural do conceito, ele ostenta CNPJ Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas. Essa linguagem Contribuinte mais para o Direito Tributrio, sujeito passivo. O CNPJ tem finalidade tributria, fiscal, ento quando se diz que o empresrio individual tem CNPJ o aluno titubeia e o examinador sabe disso. O empresrio individual pessoa fsica, ele no se torna pessoa jurdica por ter CNPJ, ele tem CNPJ to somente para fins tributrios. As pessoas jurdicas esto no artigo 44 do Cdigo Civil. O Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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empresrio individual ento uma pessoa fsica que carrega CNPJ para fins tributrios, o fato de ter CNPJ no lhe tira sua caracterstica de pessoa natural, fsica. O empresrio individual tem um nome. Se o empresrio for individual ele tem que se identificar como uma Firma Individual, que formada pelo nome dele. O art. 1.156 do Cdigo Civil determina que o individual se identifique com o seu nome, podendo acrescentar, facultativamente, a expresso que identifica a atividade, e fazer abreviaes. Exemplo: L. da Silva Tornearia Mecnica. A firma, alm de ser um nome, tem dupla finalidade, ela nome quando identifica o empresrio, mas simultaneamente ela a assinatura do empresrio. Assim, o L. da Silva no celebrar contratos com o nome pessoal, e sim assinando a firma individual. No confunda firma com razo social. Firma Individual para Empresrio Individual, firma coletiva e denominao para as sociedades. Razo Social sinnimo de firma Coletiva. PODE O EMPRESRIO INDIVIDUAL SE TRANSFORMAR NUMA SOCIEDADE EMPRESRIA? PODE:
3 Caso venha a admitir scios, o empresrio individual poder solicitar ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a transformao de seu registro de empresrio para registro de sociedade empresria , observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo. (Includo pela Lei Complementar n 128, de 2008)
o
Empresrio Individual Casado PODE O EMPRESRIO INDIVIDUAL CASADO VENDER UM BEM IMVEL SEM OUTORGA DO SEU CNJUGE? PODE. Estou falando do empresrio individual, no estou falando do advogado, no estou falando do promotor. Pode um empresrio individual casado alienar imvel sem autorizao do seu cnjuge? Em regra no. Vai depender do regime de bens, em regra precisa de autorizao (art. 1647 I, CC). No precisar de autorizao em caso de regime de separao total de bens ou de participao final nos aquestos com clusula expressa que dispense autorizao no pacto antenupcial. Empresrio individual pode ser estrangeiro? Pode. A questo aqui no ser estrangeiro. A questo , e se o estrangeiro estiver com o visto provisrio, se ele no estiver permanente? Com visto permanente s h algumas restries. Vocs devem procurar na Lei n 6.815/80, o
A POSIO AMPLAMENTE DOMINANTE NA DOUTRINA QUE O ESTRANGEIRO COM VISTO PROVISRIO NO PODE SER EMPRESRIO INDIVIDUAL POR FORA DO ARTIGO 98 DA LEI N 6.815/80. No pode exercer atividade remunerada quem estiver com visto provisrio. Para
Estatuto do Estrangeiro. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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o Estrangeiro ser empresrio individual no Brasil ele tem de ter visto permanente, essa a posio dominante. 2.1.3.1. Empresrio Individual de Responsabilidade Limitada EIRELI (Lei n 12.441/11) O Senado aprovou projeto de lei que cria a figura do empresrio individual de responsabilidade limitada. Pelo texto, fica criada uma nova modalidade de pessoa jurdica que permite a abertura de empresa por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social -que no deve ser inferior a R$ 54,5 mil, cem vezes o valor do salrio mnimo do pas. O texto determina que somente o patrimnio social da empresa responder pelas suas dvidas, sem a possibilidade de se confundir com o patrimnio da pessoa que a constitui com base em sua declarao anual de bens. "A responsabilidade ilimitada torna todo o patrimnio da pessoa que se torna empresrio afetado para cobrir obrigaes relacionadas atividade empresarial, o que leva a obter menos emprstimos, contratar menos empregados, realizar menos investimentos", disse o senador Francisco Dornelles (PP-RJ), relator do projeto. Como o texto comeou a tramitar na Cmara e no houve mudanas de contedo no Senado, o texto segue para sano porque foi aprovado hoje em carter terminativo pela CCJ (Comisso de Constituio e Justia) do Senado. O projeto prev que se aplicam s empresas individuais de responsabilidade limitada as mesmas regras previstas para as sociedades limitadas . Pelo texto, o nome empresarial deve ser formado pela expresso "EIRELI" logo depois da firma ou da denominao social da empresa. Dornelles justificou o texto ao afirmar que o seu objetivo permitir ao empresrio explorar individualmente uma atividade econmica sem colocar em risco os seus bens particulares. "Grande parte das sociedades limitadas so faz de conta, constitudas somente para limitar a responsabilidade do scio. Nelas, um nico scio detm quase a totalidade das cotas do capital social, gerando enorme burocracia", disse o senador. Atendendo aos reclamos antigos da doutrina comercialista e do meio empresarial, o legislador brasileiro finalmente criou a figura da empresa individual de responsabilidade limitada, por meio da Lei n 12.441/2011. Como nova espcie de pessoa jurdica includa no rol do art. 44 do CC, a EIRELI tem personalidade distinta da pessoa que concentra a totalidade de seu capital. Personalidade essa que faz plenamente compreensvel a opo do legislador em limitar a responsabilidade pelo pagamento de dvidas contradas em nome dessa empresa ao capital integralizado, cujo valor mnimo foi fixado em 100 (cem) salrios mnimos. A fixao desse piso pecunirio motivou questionamento deduzido perante o Supremo Tribunal Federal, sob a forma de ao direta de inconstitucionalidade (ADI n. 4.637, com pedido de liminar ainda no apreciado), ajuizada por partido poltico que apontou ofensa ao Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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princpio da livre iniciativa econmica fruto de discrmen desarrazoado em detrimento dos pequenos empresrios e ao dispositivo da Lei Fundamental que veda a vinculao do salrio mnimo para qualquer fim (CF/1988, art. 7, IV). A questo ainda no foi decidida. Segundo Andre Luiz Ramos, a lei foi mal redigida, pois o legislador deveria ter optado por duas figuras jurdicas: (i) o empresrio individual de responsabilidade limitada; ou (ii) a sociedade limitada unipessoal. O legislador, contudo, utilizou nomenclatura atcnica, confundindo a empresa (atividade econmica organizada) com o empresrio (pessoa que exerce atividade econmica organizada). Outro equvoco que o legislador cometeu, segundo o autor, foi criar um novo tipo de pessoa jurdica. Se o intuito dele era criar um empresrio individual de responsabilidade limitada, no precisava t-lo colocado no rol de pessoas jurdicas de direito privado do art. 44 do CC, pois o empresrio individual pode perfeitamente ser uma pessoa fsica, e a limitao de sua responsabilidade seria feita atravs da constituio de um patrimnio especial, formados pelos bens e dvidas afetados ao servio de sua atividade econmica. Em contrapartida, se o intuito era criar uma pessoa jurdica constituda apenas por uma pessoa, tambm era desnecessrio acrescentar uma nova espcie de pessoa jurdica no rol do art. 44 do CC. Nesse caso, era s permitir que a sociedade limitada pudesse ser constituda por apenas um scio. Ainda assim, a instituio da EIRELI trouxe perspectiva alvissareira para o mundo dos negcios: a de no mais ser preciso recorrer ao artifcio de atribuir a um scio quota(s) de valor nfimo, simblico por assim dizer, to apenas para evitar que o empreendedor de fato, o que alocou a totalidade ou a esmagadora maioria dos investimentos, venha a ser responsabilizado em grau ilimitado pelo adimplemento do passivo de sua empresa. Isso no significa, por bvio, caminho livre e irrestrito para a perpetrao de abuso da personalidade jurdica, haja vista ser aplicvel para coibir distores dessa natureza a medida incidental de desconsiderao da pessoa jurdica. Por fim, eis uma polmica suscitada to logo veio a lume a lei instituidora da EIRELI: prestigiosa corrente doutrinria, retratada no Enunciado n. 468 da V Jornada de Direito Civil, e que conta atualmente com o apoio do Departamento Nacional de Registro do Comrcio (DNRC), preconiza somente poder figurar, como titular da totalidade do capital de uma EIRELI, pessoa natural. Em contraponto a essa linha de interpretao, alega-se que a lei empregou somente o vocbulo pessoa na redao do caput do art. 980-A do Cdigo Civil (includo pela Lei n. 12.441/2010), nada especificando quanto categoria (se natural ou se jurdica). Razo por que no seria dado ao intrprete estabelecer distino onde a lei no distingue. Ainda conforme essa tica, a referncia expresso pessoa natural, feita pelo 2 do art. 980-A do Cdigo Civil, cingiu-se a assentar que um indivduo no pode ser titular de mais de uma EIRELI.
TTULO I-A DA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDADE LIMITADA Art. 980-A. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social,
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devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no Pas. (Redao dada pela Lei n 12.441/2011) 1 O nome empresarial dever ser formado pela incluso da expresso "EIRELI" aps a firma ou a denominao social da empresa individual de responsabilidade limitada. 2 A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade. 3 A empresa individual de responsabilidade limitada tambm poder resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio, independentemente das razes que motivaram tal concentrao. 4 ( VETADO). 5 Poder ser atribuda empresa individual de responsabilidade limitada constituda para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional.
Aplicam-se empresa individual de responsabilidade limitada, no que couber, as regras previstas para as sociedades limitadas.
6 ........................................................................................................." "Art. 1.033. .............................................................................. .......................................................................................................... Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio remanescente, inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas da sociedade sob sua titularidade, requeira, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a transformao do registro da sociedade para empresrio individual ou para empresa individual de responsabilidade limitada, observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo."
Esse p. nico interessante pelo seguinte: se a sociedade se tornar individual, no ocorrer sua extino pela falta de pluralidade de scios se o scio remanescente requerer na Junta Comercial sua transformao para EIRELI.
2.2. Constituio das Sociedades

As sociedades nascem da comunho de vontades entre os scios. Devem possuir os mesmos pressupostos de validade de qualquer negcio jurdico, como objeto lcito e possvel, agente capaz e forma prescrita ou no defesa em lei. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Entretanto, sua existncia legal, no mundo jurdico, s se configura com o registro de seus atos constitutivos. Nesse sentido:
Art. 45. COMEA A EXISTNCIA LEGAL DAS PESSOAS JURDICAS DE DIREITO PRIVADO COM A INSCRIO DO ATO CONSTITUTIVO NO RESPECTIVO 33 REGISTRO , precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro.
Logo, isso diferente do empresrio rural, cujo registro no RCPJ meramente declaratrio, salvo se ele quiser adotar tipo societrio empresarial, quando seu registro na Junta Comercial ser constitutivo de sua condio de empresrio. Tambm necessria a participao dos scios nos lucros ou prejuzos e que existam pelo menos dois scios no quadro social. Ser considerada leonina a sociedade em cujo ato de instituio se estipule que determinado scio no participar dos lucros, ou ainda, que este ser completamente destinado a um nico scio. De acordo com o CC/02, tais clusulas so ineficazes, devendo ser consideradas no escritas.
2.3. Personificao das Sociedades (art. 985)

As sociedades somente podero ser consideradas personificadas aps o arquivamento de seu ato constitutivo na Junta Comercial, se empresrias, ou no Cartrio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas, se simples. Os documentos referentes constituio devem ser registrados em at 30 dias aps a lavratura. Da personalidade jurdica decorrem: a) Capacidade patrimonial: o patrimnio da pessoa jurdica no se confundir com o dos scios. b) Capacidade de ser parte: se legitimamente representada, a sociedade poder figurar tanto ativa quanto passivamente em juzo. c) Proteo ao nome e ao ttulo: so protees previstas como direitos fundamentais na CR/88. d) Proteo ao ponto: atendidos determinados pressupostos, a sociedade ter o direito de aderncia, ou seja, preferncia para renovar o aluguel de seu ponto.
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Isso demonstra claramente que o registro da pessoa jurdica, por lei, tem natureza constitutiva e no declaratria, diferentemente do que ocorre com a pessoa natural. No entanto, h forte, e talvez majoritria, doutrina que defende que na verdade o registro meramente constitutivo, visto que a atividade empresarial seria simplesmente declarada com o registro, e no por ele constituda.
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e) Registro e patente junto ao INPI: A sociedade pode ou no possuir personalidade jurdica, sendo necessrio na 2 hiptese o registro do seu ato constitutivo (contrato social ou estatuto) no rgo competente (junta comercial). Adquirindo a personalidade jurdica, ocorre o fenmeno da separao patrimonial, vale dizer, o patrimnio dos scios no se confunde com o patrimnio das sociedades que integram. So consequncias desse fenmeno: a) Titularidade obrigacional: a sociedade passa, em nome prprio, a celebrar negcios jurdicos, adquirindo direitos e contraindo obrigaes; b) Titularidade patrimonial: passa a possui patrimnio prprio (o scio, geralmente, contribui na formao do capital social e, em razo disso, passa a possuir uma participao na sociedade) e respondem com ele pelas obrigaes que contrarem (Responsabilidade patrimonial ilimitada); c) Titularidade processual: possibilidade de ser parte e capacidade processual para estar em juzo.
2.4. O Patrimnio das Sociedades

As obrigaes adquiridas pela sociedade devero, em princpio, ser arcadas pelo seu prprio ativo. Haver excees, como nos casos em que se permite a desconsiderao da personalidade jurdica ou no caso em que a responsabilidade dos scios no for limitada, ocasies em que eles respondero subsidiariamente, aps o esgotamento do patrimnio das sociedades. Saliente-se que, na desconsiderao, a pessoa jurdica no deixa de existir.
2.5. Classificao das Sociedades

a) De pessoas: levam-se em conta os atributos pessoais dos scios (affectio societatis)34. Suas qualidades ou defeitos tm relevncia para o desenvolvimento da empresa. A alienao societria restringida, porque depende do consentimento dos demais scios para que o terceiro possa ingressar na sociedade, ou seja, os demais scios podem barrar a entrada de um terceiro estranho sociedade. No caso de falecimento do scio, o herdeiro no ingressa diretamente sem autorizao dos scios, no obstante ter o direito de resgatar o valor patrimonial de suas quotas herdadas. b) De capital: somente se considera a contribuio financeira para o ingresso no quadro de scios da sociedade. livre o ingresso de terceiros estranhos ao quadro social, j que no importam as qualidades pessoais dos acionistas (S.A ou Comandita por aes) ou scios (Ltda.), apenas que eles efetivamente contribuam para a formao do capital pela integralizao de aes ou cotas.
34
A penhora de quotas da sociedade de pessoas quebra a affectio societatis? No, de acordo com o STJ. A jurisprudncia vem admitindo a penhora de cotas de sociedade limitada, apontando que a pessoalidade do vnculo assegurada pelo direito de preferncia na aquisio/remio dessas cotas (AgRg no Ag 1164746/SP, Rel. Ministra LAURITA VAZ, QUINTA TURMA, julgado em 29/09/2009, DJe 26/10/2009)
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Sociedade em COMANDITA POR AES Sociedade ANNIMA Sociedade EM NOME COLETIVO Sociedade EM COMANDITA SIMPLES Sociedade SIMPLES (no empresria) Sociedade DE CAPITAL E INDSTRIA35 (no existe mais) Sociedade LIMITADA (contrato social)36
CAPITAL
PESSOAS PESSOAS OU CAPITAL
A classificao acima importada do direito italiano e francs e tem como objetivo, nos ordenamentos que a originaram, determinar se uma sociedade tem responsabilidade limitada ou no. Como a fronteira entre responsabilidade limitada ou no no Brasil um tanto movedia, alguns autores simplesmente desconsideram a importncia dessa classificao em nosso ordenamento; outros tendem a classificar a sociedade limitada como um tertium genus, que no se enquadra propriamente em nenhuma delas. c) Contratual ou institucional: as sociedades contratuais so constitudas por meio de um contrato entre os quotistas, como acontece nas sociedades simples e limitadas, que possuem contrato social. A venda de quotas importar em modificao do prprio contrato social. J nas sociedades institucionais, as relaes so entre os scios e a sociedade, no havendo relao deles entre si. Qualquer interessado, desejando ingressar na sociedade, adere ao Estatuto. O capital social est dividido em aes e o seu titular denominado acionista. O estatuto est adstrito lei, no h liberdade de alterao das normas. Ademais, no Estatuto no se individualizam os scios. SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES SOCIEDADE ANNIMA SOCIEDADE EM NOME COLETIVO SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES SOCIEDADE SIMPLES SOCIEDADE LIMITADA (sempre)
INSTITUCIONAL CONTRATUAL CONTRATUAL CONTRATUAL CONTRATUAL
d) De responsabilidade limitada, ilimitada ou mista: essa classificao tem em relevo a responsabilidade dos scios pelos atos da sociedade. Na limitada, o scio ou quotista no responder com seu patrimnio pessoal pelos dbitos da sociedade, somente responder nos limites de seu aporte financeiro (isso antes da integralizao do capital. Depois, no responde por nada), ao contrrio do que ocorre na ilimitada, em que os scios respondem subsidiariamente, mas com todo o seu patrimnio pelas dvidas sociais. J as mistas so sociedades em que parte dos scios tem
35
A Sociedade de Capital e Indstria foi extinta com o CC/02. Assim, aps, essa nova lei, no foi mais possvel cri-las. Isso no quer dizer que as sociedades desse tipo ento existentes tinham que se transformar em outra, em funo da proteo constitucional do ato jurdico perfeito. 36 A sociedade limitada ser de pessoas ou de capital dependendo do contrato social. Se ele dispuser que assume a forma subsidiria de SA, ser de capital; se assume de sociedade simples, ser de pessoas.
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responsabilidade limitada, enquanto outra parte, ilimitada, como ocorre nas sociedades em comandita por aes.
SOCIEDADE EM COMANDITA POR AES SOCIEDADE ANNIMA SOCIEDADE EM NOME COLETIVO SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES SOCIEDADE LIMITADA (h solidariedade) SOCIEDADE SIMPLES
Responsabilidade mista Responsabilidade limitada Responsabilidade ilimitada Responsabilidade mista Responsabilidade limitada Pode ser pactuado no contrato: nenhuma ou ilimitada.
e) De capital fixo ou varivel: de capital fixo a sociedade cujo capital social vem definido em seu ato constitutivo, seja ele Contrato Social ou Estatuto. a regra, j que tanto as sociedades empresrias quanto as simples tm capital social fixo, consistente no capital social nominal. J as de capital variado somente podem ser sociedades cooperativas, j que elas podem ter como capital o trabalho humano, elemento varivel. f) Personificadas ou no personificadas37: as primeiras so aquelas que possuem atos constitutivos regularmente arquivados, momento em que adquirem personalidade jurdica. As segundas so aquelas que no tm atos constitutivos ou, se tiverem, no os registraram (sociedades em comum, gnero cujas espcies so as de fato e as irregulares).
g) Empresria ou no empresria ou simples: considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais (art. 982). Assim, o que define se a sociedade empresria ou no seu objeto, e no seu tipo societrio, com exceo das SAs, que sempre sero empresrias. Logo, possvel, v.g., que exista uma sociedade limitada no empresria. 2.5.1. Sociedades em Comum (de Fato e Irregular) So sociedades sem personalidade jurdica, decorrente da no observncia dos procedimentos legais exigidos para lhes conferirem essa caracterstica. Elas podem ser: a) Sociedade de fato: aquelas que nem sequer possuem ato constitutivo.
37
O Cdigo Civil divide as sociedades em dois grandes grupos: em um deles, tratou das sociedades personificadas; no outro, das sociedades no personificadas. Cumpre esclarecer, inicialmente, que parece contraditria em si a expresso sociedade sociedade no personificada. De fato, se a sociedade uma categoria de pessoa jurdica, no se pode admitir que uma sociedade no tenha personalidade jurdica. Todavia, entende-se a opo do legislador de disciplinar as chamadas sociedades no personificadas, no obstante a impropriedade da expresso. Quis o legislador conferir um mnimo de segurana jurdica as suas relaes, que no so poucas, haja vista o grande nmero de atividades empresariais exercidas na informalidade.
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b) Sociedade irregular: aquelas que possuem ato constitutivo, o qual no foi levado a registro.
OS SCIOS DESTAS SOCIEDADES POSSUEM RESPONSABILIDADE SUBSIDIRIA E ILIMITADA EM RELAO AO PATRIMNIO SOCIAL E RESPONSABILIDADE SOLIDRIA ENTRE SI. J O SCIO QUE CONTRATA PELA SOCIEDADE RESPONDE DIRETA E ILIMITADAMENTE (ART. 990).
Se os scios fizerem a posterior regularizao da sociedade, formalizando a pessoa jurdica, haver algum reflexo nas relaes antes constitudas, pelas quais j eram eles responsveis? Evidentemente que no; a regularizao somente ter efeitos sobre as novas obrigaes, no ficando os antigos credores afetados pelas modificaes de fato supervenientes, mormente ante a proteo do ato jurdico perfeito e do direito adquirido. Enunciado 212 do CJF Art. 990: Embora a sociedade em comum no tenha personalidade jurdica, o scio que tem seus bens constritos por dvida contrada em favor da sociedade, E NO PARTICIPOU DO ATO por meio do qual foi contrada a obrigao, TEM O DIREITO DE INDICAR BENS AFETADOS S ATIVIDADES EMPRESARIAIS PARA SUBSTITUIR A CONSTRIO. Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existncia da sociedade, mas os terceiros podem prov-la por qualquer meio de prova em direito admitido (artigo 987). CC/02, Art. 988. Os bens e dvidas sociais CONSTITUEM PATRIMNIO ESPECIAL, do qual os scios so titulares em comum. Enunciado 210 do CJF Art. 988: O patrimnio especial a que se refere o art. 988 aquele afetado ao exerccio da atividade, garantidor de terceiro, e de titularidade dos scios em comum, em face da ausncia de personalidade jurdica. A administrao dos bens compete a todos os scios igualmente, salvo pacto expresso limitativo de poderes desde que conhecido pelo terceiro. Enunciado 211 do CJF Art. 989: Presume-se disjuntiva a administrao dos scios a que se refere o art. 989. Quando no existir regra expressa na sociedade comum, devero ser aplicadas subsidiariamente as regras da sociedade simples (artigo 986). A ausncia do registro repercute no seguinte: a) Princpio da autonomia patrimonial: todos os scios respondem, subsidiria e ilimitadamente, pelas dvidas sociais e solidariamente entre si,
BENEFCIO DE ORDEM O SCIO CONTRATOU. Isso quer dizer que h duas categorias
EXCLUDO DO QUE POR ELA

de scio, o que no
contrata pela sociedade e o que por ela contrata. Este responder SOLIDARIAMENTE. Nela, todos os scios podero praticar atos de gesto, os quais vincularo os demais, Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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salvo se houver pacto expresso limitativo de poderes, o qual somente ter eficcia contra pessoa que o conhea ou deva conhecer. b) Relao entre scios: nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem os scios provar a existncia da sociedade; apoiado em documento escrito, qualquer scio tem capacidade processual para postular em juzo o reconhecimento da existncia da sociedade, seja para fins de dissoluo ou para recebimento de direitos.
Art. 989. Os bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios, salvo pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro que o conhea ou deva conhecer.
Assim, se um terceiro contrata com a sociedade em comum sabendo que o scio contratante no tinha poderes para tanto, por existir clusula escrita nesse sentido, os bens sociais no respondero pelos atos desse scio. Ele responder pessoalmente e sozinho.
Art. 990. Todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem, previsto no art. 1.024, aquele que contratou pela sociedade. [...] Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais.
2.6. Modificaes das Sociedades ou Operaes Societrias

So formas de alterao ou reorganizao societria, meio pelo qual a pessoa jurdica pode promover mudanas substanciais em sua estrutura. Manifestam-se das seguintes formas: a) Transformao: a operao pela qual a sociedade passa de um tipo para outro. A eficcia da transformao depende do consentimento unnime dos scios, salvo previso diferenciada no ato constitutivo, garantido o direito de retirada do scio dissidente. Tambm h transformao caso haja alterao de aberta para fechada ou vice-versa. No ocorre a dissoluo ou liquidao da sociedade (extino), j que permanece a mesma pessoa jurdica, porm, submetida ao regime do novo tipo adotado. A transformao somente ser possvel se no prejudicar direito de credores. Inclusive, estes tero, at a plena satisfao de seus crditos, as mesmas garantias que tinham antes da alterao. No se extingue a pessoa jurdica, ela somente muda a roupagem anterior. O ato de transformao independe de dissoluo ou liquidao da sociedade, e obedecer aos preceitos reguladores da constituio e inscrio prprios do tipo em que vai converter-se (art. 1.113, CC/02). O ato de transformao uma formalidade cartorria e contratual, na qual se elabora um novo Contrato Social ou Estatuto e se leva a registro. b) Incorporao: operao pela qual uma ou mais sociedades so absorvidas por outra j existente que lhe sucede em todos os direitos e obrigaes. Trata-se de sucesso Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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universal, pois todo o patrimnio jurdico (ativo e passivo) transferido da incorporada para a incorporadora. Do ato no surge sociedade nova, j que a incorporadora mantm sua personalidade intacta. J a incorporada extinta com a operao. Se gerar concentrao de mercado, haver apreciao de CADE (Vide Enunciado 232 do CJF) c) Fuso: operao pela qual uma ou mais sociedades se fundem para formar uma nova. Aquelas tm sua personalidade extinta; os credores dos fusionados mantm todos os seus direitos e as respectivas garantias. A fuso determina a extino das sociedades que se unem, para formar sociedade nova, que a elas suceder nos direitos e obrigaes (art. 1.119). d) Ciso: operao pela qual uma sociedade transfere, total ou parcialmente, o patrimnio para uma sociedade criada para este fim ou j existente. Se for total, a empresa cindida extinta. Se for parcial, o instrumento de ciso poder estabelecer quais as obrigaes passaro outra sociedade38. Enunciado 231 do CJF Arts. 1.116 a 1.122: A ciso de sociedades continua disciplinada na Lei n. 6.404/76, aplicvel a todos os tipos societrios, inclusive no que se refere aos direitos dos credores. Interpretao dos arts. 1.116 a 1.122 do Cdigo Civil. Como estas trs ltimas operaes societrias podem prejudicar os direitos dos credores, o art. 1.122 do CC/02 assegura aos credores o direito de pedir a anulao desses atos. Trata-se de um prazo decadencial de noventa dias, contados da publicao. Caso a sociedade consigne o pagamento do valor devido ou garanta a sua execuo, fica obstada a pretenso anulatria, prosseguindo a ao de cobrana, pois a sociedade pode reputar a dvida indevida.
Art. 1.122. At noventa dias aps publicados os atos relativos incorporao, fuso ou ciso, o credor anterior, por ela prejudicado, poder promover judicialmente a anulao deles. 1 A consignao em pagamento prejudicar a anulao pleiteada. 2 Sendo ilquida a dvida, a sociedade poder garantir-lhe a execuo, suspendendo-se o processo de anulao. 3 Ocorrendo, no prazo deste artigo, a falncia da sociedade incorporadora, da sociedade nova ou da cindida, qualquer credor anterior ter direito a pedir a separao dos patrimnios, para o fim de serem os crditos pagos pelos bens das respectivas massas.
o o o
38
Lei 6.494/76, Art. 233. Na ciso com extino da companhia cindida, as sociedades que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da companhia extinta. A companhia cindida que subsistir e as que absorverem parcelas do seu patrimnio respondero solidariamente pelas obrigaes da primeira anteriores ciso. Pargrafo nico. O ato de ciso parcial poder estipular que as sociedades que absorverem parcelas do patrimnio da companhia cindida sero responsveis apenas pelas obrigaes que lhes forem transferidas, sem solidariedade entre si ou com a companhia cindida, mas, nesse caso, qualquer credor anterior poder se opor estipulao, em relao ao seu crdito, desde que notifique a sociedade no prazo de 90 (noventa) dias a contar da data da publicao dos atos da ciso.
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As operaes de incorporao, fuso e ciso, na maioria das vezes, podem ter por objetivo o planejamento tributrio (para compensar perdas de uma sociedade com lucros de outro do mesmo grupo, observados os limites admitidos em lei). Assim, enquanto permanecerem no campo da licitude (ex: ausncia de simulao), pode-se concluir que o agente pblico no pode desconsider-las. Porm, havendo simulao, torna-se aplicvel a norma antielisiva prevista no pargrafo nico do artigo 116 do CTN: a autoridade administrativa poder desconsiderar atos ou negcios jurdicos praticados com a finalidade de dissimular a ocorrncia do fato gerador do tributo ou a natureza dos elementos constitutivos da obrigao tributria, observados os procedimento a serem estabelecidos me lei ordinria.
2.7. Ligaes entre Sociedades

O Cdigo Civil de 2002 define coligao como um gnero, do qual so espcies as participaes, as coligadas stricto sensu etc.
Art. 1.097. Consideram-se coligadas as sociedades que, em suas relaes de capital, so controladas, filiadas, ou de simples participao, na forma dos artigos seguintes.
Assim, ligaes entre sociedades trata-se das relaes existentes entre duas ou mais sociedades, face a participao em seu quadro social como quotista ou acionista, a depender do tipo societrio. Em sendo as SOCIEDADES CONTRATUAIS, tem-se: c) Simples participao: quando uma sociedade possui menos de 10% do capital social de outra (art. 1.110). d) Sociedades coligadas ou filiadas: quando uma sociedade participa com 10% ou mais do capital social da outra, sem, no entanto, control-la (art. 1.099). e) Sociedade controladora e controlada: quando uma sociedade controla a outra por possuir a maioria do capital social votante na Assembleia Geral ou na Reunio de Quotistas. Trata-se, geralmente, de uma holding.
Art. 1.098, CC/02. controlada: I - a sociedade de cujo capital outra sociedade possua a maioria dos votos nas deliberaes dos quotistas ou da assembleia geral e o poder de eleger a maioria dos administradores; II - a sociedade cujo controle, referido no inciso antecedente, esteja em poder de outra, mediante aes ou quotas possudas por sociedades ou sociedades por esta j controladas.
Em sendo as SOCIEDADES INSTITUCIONAIS, tem-se: a) Sociedades coligadas: idem da definio acima. CUIDADO: na lei das SA, coligadas possui um significado diferente. Anteriormente reforma implementada pela Lei n 11.941/09, consideravam-se coligadas as sociedades quando uma participasse com 10% (dez por cento) ou mais do capital da outra, sem control-la (Lei 6.404/76, art. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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243, 1, na redao primitiva). Com a vinda desse dito legislativo, passou-se a considerar como configurada a coligao de sociedades quando a investidora detm, sobre a outra, influncia significativa (cf. art. 243, 1, na nova redao). INFLUNCIA SIGNIFICATIVA, para esse efeito, ocorre quando a investidora detm ou exerce o poder de participar nas decises das polticas financeira ou operacional da investida, sem control-la (art. 243, 4). Presume-se, contudo, o carter significativo dessa influncia quando a investidora for titular de 20% (vinte por cento) ou mais do capital votante da investida, sem control-la (art. 243, 5). b) Sociedade controladora e controlada: idem da definio acima. c) Sociedade subsidiria integral: a sociedade cujo total de aes esteja sob o domnio de outra. Essa nica hiptese de sociedade unipessoal no temporria prevista no direito brasileiro39. exemplo dela a empresa pblica. d) Grupo de sociedades: podem ser constitudos pela sociedade controladora e suas controladas, mediante conveno registrada na Junta Comercial, pela qual se obriguem a combinar recursos e esforos para a realizao dos respectivos objetos ou a participar de atividades ou empreendimentos comuns. A sociedade controladora deve ser brasileira40 e exercer, direta ou indiretamente, e de modo permanente, o controle das sociedades filiadas. O grupo de sociedades bastante citado nas leis. Geralmente as sociedades integrantes do grupo possuem responsabilidade solidria pelos crditos tributrios, previdencirios e trabalhistas. Isso em decorrncia do vnculo existente entre elas, cujo elo a sociedade controladora. o que acontece, por exemplo, na lei de proteo concorrncia. Entretanto, lembrar que no mbito do direito do consumidor, AS PESSOAS JURDICAS INTEGRANTES DE GRUPOS ECONMICOS RESPONDEM SUBSIDIARIAMENTE ENTRE SI. O conceito de grupo societrio est previsto na CLT: Art. 2 [...]
2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas
Ademais, perfeitamente possvel a desconsiderao da personalidade jurdica para fins de se alcanar as demais entidades do grupo societrio, caso uma delas reste falida e sem condies de adimplir os credores. Nesse sentido:
39 40
Mentira. A Empresa Pblica tambm exceo vedao da unipessoalidade. brasileira a sociedade controladora constituda sob as leis brasileiras, alm de possuir sede e administrao no pas.
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PROCESSO CIVIL. FALNCIA. EXTENSO DE EFEITOS. SOCIEDADES COLIGADAS. POSSIBILIDADE. AO AUTNOMA. DESNECESSIDADE. DECISO INAUDITA ALTERA PARTE. VIABILIDADE. RECURSO IMPROVIDO. 1. Em situao na qual dois grupos econmicos, unidos em torno de um propsito comum, promovem uma cadeia de negcios formalmente lcitos, mas com intuito substancial de desviar patrimnio de empresa em situao pr-falimentar, necessrio que o Poder Judicirio tambm inove sua atuao, no intuito de encontrar meios eficazes de reverter as manobras lesivas, punindo e responsabilizando os envolvidos . 2. possvel ao juzo antecipar a deciso de estender os efeitos de sociedade falida a empresas coligadas na hiptese em que, verificando claro conluio para prejudicar credores, h transferncia de bens para desvio patrimonial. Inexiste nulidade no exerccio diferido do direito de defesa nessas hipteses. 3. A EXTENSO DA FALNCIA A SOCIEDADES COLIGADAS PODE SER
FEITA INDEPENDENTEMENTE DA INSTAURAO DE PROCESSO AUTNOMO. A verificao da existncia de coligao entre sociedades
pode ser feita com base em elementos fticos que demonstrem a efetiva influncia de um grupo societrio nas decises do outro, independentemente de se constatar a existncia de participao no capital social. 4. Na hiptese de fraude para desvio de patrimnio de sociedade falida, em prejuzo da massa de credores, perpetrada mediante a utilizao de complexas formas societrias, possvel utilizar a tcnica da desconsiderao da personalidade jurdica com nova roupagem, de modo a atingir o patrimnio de todos os envolvidos. 5. Recurso especial no provido. (STJ, REsp 1259018/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 09/08/2011, DJe 25/08/2011) PROCESSO CIVIL. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. FALNCIA. GRUPO DE SOCIEDADES. ESTRUTURA MERAMENTE FORMAL. ADMINISTRAO SOB UNIDADE GERENCIAL, LABORAL E PATRIMONIAL. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA DA FALIDA. EXTENSO DO DECRETO FALENCIAL A OUTRA SOCIEDADE DO GRUPO. POSSIBILIDADE. TERCEIROS ALCANADOS PELOS EFEITOS DA FALNCIA. LEGITIMIDADE RECURSAL. Pertencendo a falida a grupo de sociedades sob o mesmo controle e com estrutura meramente formal, o que ocorre quando as diversas pessoas jurdicas do grupo exercem suas atividades sob unidade gerencial, laboral
LEGITIMA A DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA DA FALIDA PARA QUE OS EFEITOS

e patrimonial,
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DO DECRETO FALENCIAL ALCANCEM AS DEMAIS SOCIEDADES DO GRUPO.

- Impedir a desconsiderao da personalidade jurdica nesta hiptese implicaria prestigiar a fraude lei ou contra credores. - A aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica dispensa a propositura de ao autnoma para tal. Verificados os pressupostos de sua incidncia, poder o Juiz, incidentemente no prprio processo de execuo (singular ou coletiva), levantar o vu da personalidade jurdica para que o ato de expropriao atinja terceiros envolvidos, de forma a impedir a concretizao de fraude lei ou contra terceiros. - Os terceiros alcanados pela desconsiderao da personalidade jurdica da falida esto legitimados a interpor, perante o prprio juzo falimentar, os recursos tidos por cabveis, visando a defesa de seus direitos. (STJ, RMS 12.872/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 24/06/2002, DJ 16/12/2002, p. 306)
e) Consrcio privado: reunio temporria de pessoas jurdicas, sem personalidade jurdica, para a execuo de um empreendimento comum. Trata-se de uma unio temporria de fato, sem afetar ou criar outra pessoa jurdica. As consorciadas somente se obrigam nas CONDIES PREVISTAS NO RESPECTIVO CONTRATO, respondendo cada uma por suas obrigaes, sem presuno de solidariedade. Haver, entretanto, solidariedade, nas seguintes situaes: i. ii. iii. Obrigaes perante consumidores (art. 28, 3, CDC); Obrigaes trabalhistas (art. 2, 2, CLT); Licitaes (art. 33, V, Lei n 8.666/93).
O consrcio est expressamente previsto na lei das SA:

Art. 279. O consrcio ser constitudo mediante contrato aprovado pelo rgo da sociedade competente para autorizar a alienao de bens do ativo permanente, do qual constaro: I - a designao do consrcio se houver; II - o empreendimento que constitua o objeto do consrcio; III - a durao, endereo e foro; IV - a definio das obrigaes e responsabilidade de cada sociedade consorciada, e das prestaes especficas; V - normas sobre recebimento de receitas e partilha de resultados;
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VI - normas sobre administrao do consrcio, contabilizao, representao das sociedades consorciadas e taxa de administrao, se houver; VII - forma de deliberao sobre assuntos de interesse comum, com o nmero de votos que cabe a cada consorciado; VIII - contribuio de cada consorciado para as despesas comuns, se houver. Pargrafo nico. O CONTRATO DE CONSRCIO e suas alteraes sero ARQUIVADOS no Registro do Comrcio do lugar da sua sede, devendo a certido do arquivamento ser publicada.
2.8. Sociedades Dependentes de Autorizao

So aquelas sociedades que dependem de autorizao do Poder Executivo Federal para funcionar, como as instituies financeiras, operadoras de planos de sade, administradoras de consrcios, sociedades estrangeiras e seguradoras, entre outras. Alm da sociedade estrangeira (Art. 1.134 do CC/02), necessita de autorizao:
Operadora de Plano de Assistncia Sade (autorizada pela ANS Art. 8 da Lei
9.656/98 com alteraes da MP n. 2.177-44, de 2001);

Instituio financeira (autorizada pelo Banco Central - Art. 10, X da Lei 4595/64); Sociedade seguradora (autorizada pela SUSEP Art. 36, al. a do DL 73/66).
Como a Constituio estabelece como princpio da ordem econmica a liberdade de iniciativa, SOMENTE PODER SER DEPENDENTE DE AUTORIZAO AS SOCIEDADES QUE VISEM REALIZAR ATIVIDADES EXPRESSAMENTE PREVISTAS EM LEI COMO DEPENDENTES DE AUTORIZAO (norma de eficcia contida). Sociedade estrangeira, qualquer que seja o objeto, tem que ter autorizao do governo para funcionar. Isso est no art. 1.134 do CC/02. Porm, PODE UMA SOCIEDADE ESTRANGEIRA
SER SCIA DE UMA SOCIEDADE BRASILEIRA. UMA COISA SER SOCIEDADE, OUTRA COISA SER SCIA. V.g., o Fedex funciona no Brasil como sociedade estrangeira, a tem que
ter autorizao do Presidente da Repblica. Agora, Walmart do Brasil Ltda., que a maior rede varejista do mundo, no uma sociedade estrangeira, a matriz estrangeira, mas ela uma sociedade nacional. Nada impede que o estrangeiro venha aqui e abra uma sociedade nacional, utilizando o termo do Brasil.
Art. 1.124. Na falta de prazo estipulado em lei ou em ato do poder pblico, ser considerada caduca a autorizao se a sociedade no entrar em funcionamento nos DOZE MESES seguintes respectiva publicao. Art. 1.125. Ao Poder Executivo facultado, a qualquer tempo, CASSAR A AUTORIZAO CONCEDIDA a sociedade nacional ou estrangeira que infringir disposio de ordem pblica ou praticar atos contrrios aos fins declarados no seu estatuto.
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Alm disso, a sociedade ter o prazo de 30 dias para publicar o decreto federal que deferiu o seu requerimento, s suas expensas, sob pena de caducidade da autorizao. A sociedade estrangeira tem que:
Publicar o decreto autorizador em 30 DIAS Entrar em funcionamento nos 12 MESES aps a publicao
Essas sociedades tambm no podero modificar o ato constitutivo sem autorizao presidencial, SALVO SE PARA AUMENTAR O CAPITAL:
Art. 1.133. Dependem de aprovao as modificaes do contrato ou do estatuto de sociedade sujeita a autorizao do Poder Executivo, salvo se decorrerem de aumento do capital social, em virtude de utilizao de reservas ou reavaliao do ativo.
2.8.1. Sociedades Estrangeiras

Art. 1.134. A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, no pode, sem autorizao do Poder Executivo, funcionar no Pas, ainda que por estabelecimentos subordinados, podendo, todavia, ressalvados os casos expressos em lei, ser acionista de sociedade annima brasileira . Art. 1.137. A sociedade estrangeira autorizada a funcionar ficar sujeita s leis e aos tribunais brasileiros, quanto aos atos ou operaes praticados no Brasil. Pargrafo nico. A sociedade estrangeira funcionar no territrio nacional com o nome que tiver em seu pas de origem, podendo acrescentar as palavras "do Brasil" ou "para o Brasil". Art. 1.138. A sociedade estrangeira autorizada a funcionar obrigada a ter, permanentemente, representante no Brasil, com poderes para resolver quaisquer questes e receber citao judicial pela sociedade. Pargrafo nico. O representante somente pode agir perante terceiros depois de arquivado e averbado o instrumento de sua nomeao. Art. 1.139. Qualquer modificao no contrato ou no estatuto depender da aprovao do Poder Executivo, para produzir efeitos no territrio nacional.
2.8.2. Sociedades Nacionais

Art. 1.126. nacional a sociedade ORGANIZADA DE CONFORMIDADE COM A LEI BRASILEIRA E QUE TENHA NO PAS A SEDE DE SUA ADMINISTRAO. Pargrafo nico. Quando a lei exigir que todos ou alguns scios sejam brasileiros, as aes da sociedade annima revestiro, no silncio da lei, a forma nominativa. Qualquer que seja o tipo da sociedade, na sua sede ficar arquivada cpia autntica do documento comprobatrio da nacionalidade dos scios. Art. 1.127. No haver mudana de nacionalidade de sociedade brasileira sem o consentimento unnime dos scios ou acionistas. Art. 1.128. O requerimento de autorizao de sociedade nacional deve ser acompanhado de cpia do contrato, assinada por todos os scios, ou,
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tratando-se de sociedade annima, de cpia, autenticada pelos fundadores, dos documentos exigidos pela lei especial. Pargrafo nico. Se a sociedade tiver sido constituda por escritura pblica, bastar juntar-se ao requerimento a respectiva certido. Art. 1.129. Ao Poder Executivo facultado exigir que se procedam a alteraes ou aditamento no contrato ou no estatuto, devendo os scios, ou, tratando-se de sociedade annima, os fundadores, cumprir as formalidades legais para reviso dos atos constitutivos, e juntar ao processo prova regular. Art. 1.130. Ao Poder Executivo FACULTADO RECUSAR A AUTORIZAO, se a sociedade no atender s condies econmicas, financeiras ou jurdicas especificadas em lei. Art. 1.131. Expedido o DECRETO de autorizao, cumprir sociedade publicar os atos referidos nos arts. 1.128 e 1.129, em TRINTA DIAS, no rgo oficial da Unio, cujo exemplar representar prova para inscrio, no registro prprio, dos atos constitutivos da sociedade. Pargrafo nico. A sociedade promover, tambm no rgo oficial da Unio e no prazo de trinta dias, a publicao do termo de inscrio. Art. 1.132. As sociedades annimas nacionais, que dependam de autorizao do Poder Executivo para funcionar, no se constituiro sem obt-la, quando seus fundadores pretenderem recorrer a subscrio pblica para a formao do capital. 1 Os fundadores devero juntar ao requerimento cpias autnticas do projeto do estatuto e do prospecto. 2 Obtida a autorizao e constituda a sociedade, proceder-se- inscrio dos seus atos constitutivos. Art. 1.133. Dependem de aprovao as modificaes do contrato ou do estatuto de sociedade sujeita a autorizao do Poder Executivo, salvo se decorrerem de aumento do capital social, em virtude de utilizao de reservas ou reavaliao do ativo.
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2.9. A Funo Social da Empresa

Com a mitigao dos rigores absolutistas dos direitos privados preconizado pelo liberalismo, iniciou-se a era dos Estados sociais, com a consequente orientao de que a funo social determinaria uma mudana da prpria estrutura da propriedade e da atividade empresarial, impondo a esta no somente limitaes e abstenes, mas tambm deveres positivos e obrigaes de fazer decorrentes da interdependncia social. Porm, at hoje isso gera controvrsias. Tirando as hipteses em que a prpria Constituio ou as leis imponham obrigaes positivas aos proprietrios ou empresrios, existiria para estes outras obrigaes, decorrentes diretamente da clusula geral da funo social? Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Como se sabe, a funo social tem o objetivo de proteger a sociedade, ela tem o escopo de direcionar as atividades particulares em prol da coletividade. Apesar de alguns autores dizerem que a funo social para a proteo da prpria propriedade, isso no procede, visto que os titulares de direitos subjetivos possuem inmeros instrumentos de resguardo de seus direitos, entre si e at mesmo perante as pessoas que no participem de sua relao jurdica. necessrio ter em mente que a constitucionalizao da funo social da propriedade veio acompanhada da garantia constitucional de proteo da propriedade. Isso porque toda propriedade tem uma funo social, mas sem que ela prpria se reduza a essa funo, motivo pelo qual os interesses individuais do proprietrio tambm precisam estar resguardados. De acordo com Pietro Perlingieri, a funo social determina que, ao lado das prerrogativas de usar, gozar e dispor, o proprietrio passa a ter limitaes ao exerccio do seu direito e tambm obrigaes positivas em favor da coletividade. Apesar de existirem uma srie de teorias que buscam explicar a funo social, a base de todas elas reside no fato de que os direitos subjetivos so concedidos para que sejam instrumentos de construo de uma sociedade mais justa e solidria. No Brasil, a funo social da propriedade somente foi expressamente prevista na Constituio a partir de 1967, apesar de que mesmo antes disso a doutrina j defendia a sua previso implcita. No que se refere especificamente funo social da empresa, tem-se que ela significa que o empresrio no pode ter como objetivo apenas o sucesso do empreendimento ou o lucro de seus scios, mas tambm os interesses sociais. E, evidentemente que, diferentemente do que pregava o liberalismo, a funo social da empresa no cumprida pelo simples atendimento da vontade dos scios. Nessa temtica, de extrema importncia saber quem o real controlador do empresrio, a quem beneficiam as decises sociais, visto que nem sempre o scio majoritrio, j que este pode ter desinteresse em participar de decises tcnicas; muitas vezes nem mesmo scia a pessoa fsica responsvel pelas decises que afetam diretamente a coletividade, cabendo tais decises aos administradores. De acordo com Fbio Konder Comparato, o poder-dever do proprietrio de dar coisa uma destinao compatvel com o interesse da coletividade transmuda-se, quando tais bens so incorporados a uma explorao empresarial, em poder-dever do titular do controle de dirigir a empresa para a realizao dos interesses coletivos. Nesse contexto, importante ressaltar que a prpria lei da SA prev expressamente a funo social:
Lei n 6.404/76 Art. 116. [...]
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Pargrafo nico. O acionista controlador deve usar o poder com o fim de fazer a companhia realizar o seu objeto e cumprir sua funo social, e tem deveres e responsabilidades para com os demais acionistas da empresa, os que nela trabalham e para com a comunidade em que atua, cujos direitos e interesses deve lealmente respeitar e atender.
Pois bem. Parte da doutrina atual tende a afirmar que os princpios que regem a atividade econmica e fundamentam o empresariado, especialmente a livre concorrncia e a livre iniciativa, so conflituosos e se chocam com a funo social. Essa viso, entretanto, no a mais acertada. Isso porque, com a superao dos ideais liberalistas, necessrios poca em que concebidos, a
partir do momento em que o direito subjetivo deixa de ser visto como absoluto e arbitrrio, desaparece a contradio entre a propriedade privada e a funo social, j que a existncia de um mbito de prerrogativas e liberdades no incompatvel com a existncia de deveres e obrigaes que limitem a extenso dos poderes e faculdades do proprietrio.
Logo, h equilbrio entre a funo social e a livre iniciativa. O que no se pode fazer tambm, evidentemente, minar o direito de propriedade a tal ponto que ele deixe de ser um direito subjetivo e passe a ser um direito coletivo, tal como na idealizada economia planificada. Nessa discusso tambm surge o conceito de CONTEDO MNIMO DA PROPRIEDADE, aquela esfera essencial sem a qual a propriedade privada deixaria de existir enquanto instituto que visa igualmente a atender os interesses de seu titular. Nas palavras de Kant, cada um tem o direito de decidir, de forma autnoma, sobre o seu prprio projeto de vida. Mesmo a propriedade e a livre iniciativa devem ser vistas, antes de tudo, como instrumentos da realizao da autonomia, o que pressupe a liberdade do proprietrio e do empresrio enquanto compatvel com o igual direito de liberdade dos demais membros da sociedade. Assim, no Estado Democrtico de Direito, alicerado na dignidade e autonomia de todos os seus membros, no existe qualquer oposio conceitual entre propriedade privada e livre iniciativa, por um lado, e a funo social que elas devem ter, por outro. Essa prpria tipologia de Estado promove uma unidade e coerncia entre referidos princpios, sendo a Constituio o documento central em torno do qual se deve buscar a hermenutica adequada para a conciliao. Da Constituio, extraem-se, por exemplo, como limitadores e orientaes ao empresrio os princpios da defesa do consumidor, da defesa do meio ambiente e a reduo das desigualdades regionais e sociais.
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Logo, v-se a preocupao do texto constitucional de, alm de celebrar a atividade empresarial pela consagrao da livre iniciativa e livre concorrncia, condicion-la justia social sem ter que recorrer a nenhum compromisso previamente determinado. Por que nenhum compromisso previamente determinado? Pois o alcance da justia social no comporta tipos fechados e frmulas pr-concebidas insensveis ao processo democrtico e ao contexto social e histrico em que analisada. Ana Frazo, examinadora do TRF1, destaca que em um pas como o Brasil, em que so altssimos os desnveis sociais, a funo social da empresa implica necessariamente a distribuio de riqueza e dos benefcios da atividade econmica. No h legitimidade da livre iniciativa quando exercida com o puro objetivo de lucro e realizao individual do empresrio. Assim, perfeito exemplo de cumprimento da funo social da empresa a obrigatoriedade de que espaos de entretenimento, tais como teatros e salas de cinema, cobrem apenas meia entrada de estudantes, visto que se reconhece assim que tal atividade econmica fonte de conhecimento e cultura e, por isso, deve o empresrio dar sua parte de participao social mediante um menor lucro em prol dos estudantes. Evidente que o Poder Pblico deve ter muito cuidado ao impor tais tipos de medidas atividade empresarial, visto que no se ignora que o custo final dessas medidas sempre acabam sendo repassados ao consumidor, de alguma forma. Por isso, o ideal que a funo social da empresa, alm de todas as obrigaes impostas por lei (tributrias, trabalhistas, previdencirias etc.), seja cumprida pelo empresariado com autonomia, mediante seus prprios programas de responsabilidade social.
2.10. Governana Corporativa

As prticas de governana corporativa constituem um conjunto de aes propostas por instituies no-governamentais (tais como a BOVESPA e o IBGC) que visam conferir gesto das companhias padres mnimos de eficincia, transparncia, comportamento tico, respeito vontade dos acionistas, veracidade dos dados contbeis, impessoalidade na divulgao de informaes, dentre outros aspectos. As medidas objetivam tornar mais confivel a administrao das sociedades annimas, notadamente aquelas de capital aberto, cujas aes so negociveis em bolsa, proporcionando, assim, maior segurana aos acionistas e, consequentemente, atraindo mais investidores. As tais prticas ganharam recente relevncia e notoriedade devido a alguns casos de grandes fraudes em empresas presentes no mercado de capitais, como ocorreu com a ENRON CORPORATION, que durante alguns anos manipulou seus balanos contbeis e financeiros, mascarando, assim, um passivo de mais de 20 bilhes de dlares, sem que seus acionistas de nada soubessem. Por outro lado, em que pese a inegvel influncia que as prticas de governana corporativa exerceram nas alteraes da Lei n 6.404/76 Lei das S.A., ocorridas em 2001, no se pode propriamente dizer serem elas de observncia compulsria, at pela natureza de sua fonte de produo: entidades desvinculadas do Estado. Deste modo, a adoo das prticas Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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depende da espontnea adeso da sociedade empresria, o que vem sendo crescentemente estimulado, especialmente pelos operadores do mercado de capital. Sobre o tema, trago colao o ensinamento de ANDR LUIZ SANTA CRUZ RAMOS, extrado de sua excelente obra Direito Empresarial Esquematizado, Editora Mtodo:
Um dos temas mais atuais relacionados s sociedades annimas o referente ao estudo das chamadas prticas de governana corporativa (corporate governance), decorrentes de estudos e trabalhos desenvolvidos inicialmente na Inglaterra e nos Estados Unidos. TRATA-SE, BASICAMENTE, DE UM MOVIMENTO QUE VISA ESTABELECER UM PADRO DE GESTO PARA OS NEGCIOS EXPLORADOS EM SOCIEDADE, CENTRADOS, FUNDAMENTALMENTE, NA (I) TRANSPARNCIA, NA (II) EQUIDADE NO TRATAMENTO ENTRE ACIONISTAS (MAJORITRIOS E MINORITRIOS) E NA (III) PRESTAO DE CONTAS CONFIVEL (accountability). O marco inicial desse movimento a publicao do Relatrio Cadbury, na Inglaterra, em 1992, produzido por uma comisso da Bolsa de Londres e que teve um anexo chamado de Cdigo das melhores prticas de governana corporativa. Posteriormente, nos Estados Unidos, foi publicado outro importante documento, pelo American Law Institute, chamado de Principles of Corporate Governance. A partir de ento, vrios outros pases tambm aderiram ao movimento, o que ocorreu, inclusive, com o Brasil, onde, em 1999, foi publicado o nosso Cdigo das Melhores Prticas de governana Corporativa (IBGC), revisado e ampliado em 2001, aps a criao do chamado Novo Mercado da BOVESPA, em 2000. A importncia desse movimento no Brasil j to grande que j facilmente perceptvel sua influncia na reforma da LSA levada a efeito pela Lei 10.303/2001 e outras que a seguiram. A adeso ao Novo Mercado da BOVESPA ato voluntrio, mas existe hoje uma tendncia, pode-se dizer, de que cada vez mais as companhias abertas o faam, a fim de atrair a confiana dos investidores. Assim, as companhias que aderem voluntariamente ao Novo Mercado se comprometem a adotar uma srie de medidas de governana corporativa, alm das j exigidas pela LSA. Dentre as obrigaes assumidas pelas companhias que aderem ao Novo Mercado, destacam-se medidas que proporcionam aos acionistas a boa gesto dos negcios e o constante monitoramento da atuao gerencial do empreendimento por parte de seus executivos (membros do Conselho de Administrao e diretores). Nesse sentido, so normas do Novo Mercado, por exemplo, (i) a opo pela arbitragem para a resoluo de conflitos de interesse entre acionistas, (ii) a existncia de conselho de administrao com no mnimo 5 (cinco) membros, (iii) a prestao de contas obediente a preceitos uniforme internacionais (accountability), (iv) a instituio de cdigos de tica etc. Por fim, ressalte-se que a governana corporativa tende tambm a ganhar destaque progressivo em razo da necessidade iminente de as grandes
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companhias recuperarem a confiana dos investidores aps as recentes crises que atingiram diversas bolsas de valores em todo o mundo, desconfiana essa que se agravou ainda mais com os escndalos divulgados amplamente pela mdia ocorridos nos ltimos anos, merecendo destaque, nesse particular, o caso da Enron, dos Estados Unidos.
2.11. A Responsabilidade dos Scios

A responsabilidade do scio em razo de dvidas da sociedade depender da espcie de sociedade se de responsabilidade ilimitada ou limitada e da relao jurdica que deu origem dvida civil, empresarial, trabalhista, tributria etc. Em razo da personalizao das sociedades empresrias, os scios tm (na verdade, podem ter, a depender do tipo societrio ou de atos supervenientes), pelas obrigaes sociais, responsabilidade subsidiria. Enquanto no esgotado o patrimnio da sociedade, no h que se falar em comprometimento do patrimnio dos scios (vg. art. 1.024 do CC). Entretanto, excepcionalmente, poder haver solidariedade na responsabilizao do scio que atua como representante legal na sociedade irregular, no registrada em Junta Comercial. Nos termos do art. 990 do Cdigo Civil, os scios tm responsabilidade direta, no subsidiria. Alm disso, cedio ressaltar que a responsabilidade pode ser limitada ou ilimitada. Capital Social: o somatrio das parcelas afetadas no patrimnio do scio vertidas sociedade, a fim de ser a garantia dos credores e dinheiro necessrio ao desenvolvimento da sociedade; Patrimnio: varia de acordo com o mercado, ou seja, o resultado da variao de mercado. o caso, por exemplo, de uma determinada empresa situada ao lado de uma favela. Essa ter uma valorizao bem menor em relao quela situada em local nobre da cidade; Capital subscrito ou subscrio: a promessa jurdica de aquisio e pagamento. Ato atravs do qual os scios se comprometem a contribuir para o capital da sociedade; Capital realizado: o capital pago; cumprimento parcial da promessa feita. A realizao do capital se d quando parte do valor subscrito pago; Capital integralizado ou Integralizao: ato atravs do qual o scio efetivamente contribui para o capital social. A integralizao pode ser a vista ou a prazo. cumprimento integral da promessa feita no ato de subscrio; A integralizao do capital interfere na responsabilidade dos scios, tanto nas sociedades contratuais como nas sociedades institucionais; Sociedades contratuais: todos os scios respondero com seu patrimnio pessoal pelas obrigaes contradas pela sociedade at o limite do capital subscrito e no integralizado. Isto porque a sociedade tem natureza contratual, tendo assim um carter pessoal entre os scios, ou seja, h uma inter-relao entre os scios de forma direta. Uma vez integralizado todo capital social, os scios no respondero pelo inadimplemento. H excees a esta regra: Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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dvida trabalhista, em caso de fraude (desconsiderao da personalidade jurdica), dentre outras. Sociedade institucional: os acionistas respondero pelas obrigaes contradas pela sociedade com seu patrimnio particular at o limite do valor das aes INDIVIDUALMENTE subscritas e no integralizadas. Ou seja, todos respondem por seus atos, no se obrigando perante os demais, j que nesta espcie societria os scios no se relacionam entre si. Consoante os tipos societrios, a responsabilidade do scio poder ser: - NA SOCIEDADE EM COMUM/ DE FATO/ IRREGULAR: Independentemente do conceito que se atribua a tais tipos sociais, a responsabilidade dos scios ser ilimitada e nos seguintes termos: i) Subsidiria, respondendo primeiro os bens que constituem patrimnio especial, SALVO PARA O SCIO QUE CONTRATOU PELA SOCIEDADE, que no ter benefcio de ordem. ii) Entre si, os scios respondem solidariamente (art. 990, CC) - NA SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO: a responsabilidade civil pelos negcios jurdicos realizados pela sociedade exclusivamente do scio ostensivo. Quer dizer, o scio ostensivo responde ilimitadamente pelas obrigaes assumidas em nome prprio para o desenvolvimento do empreendimento. Os scios participantes/ocultos no mantm qualquer relao jurdica com os credores, logo, respondem apenas regressivamente perante os scios ostensivos. No entanto, os scios ocultos respondero solidariamente com o ostensivo se tomarem parte na administrao da sociedade ou nas tratativas, em nome da sociedade, com terceiros.
DUPLICATA. EMISSO POR FORNECEDORA DE MOBILIRIO CONTRA O PROPRIETRIO DE UNIDADE AUTNOMA DE EDIFCIO. SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO. RESPONSABILIDADE PERANTE TERCEIROS. SCIO OSTENSIVO. Na sociedade em conta de participao o scio ostensivo quem se obriga para com terceiros pelos resultados das transaes e das obrigaes sociais, realizadas ou empreendidas em decorrncia da sociedade, nunca o scio participante ou oculto que nem conhecido dos terceiros nem com estes nada trata. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa parte, provido. (REsp 192603/SP)
- NAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDADE ILIMITADA: Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais (responsabilidade subsidiria art. 1024, CC). - NAS SOCIEDADES DE RESPONSABILIDADE LIMITADA (ex. LTDA e Sociedade simples constituda como LTDA): a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. Aps integralizado o capital, os scios no mais respondem com seu patrimnio pessoal.
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(Obs.: a EIRELI no sociedade, mas ente jurdico distinto - art. 44, CC. A responsabilidade igual da LTDA). - NA S/A: a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes por ele subscritas ou adquiridas. Ou seja, o acionista no se obriga perante os demais, sequer para integralizao total do capital, j que nesta espcie societria os scios no se relacionam entre si. Responsabilidade dos administradores da S/A (inclusive, scios administradores): conferir o art. 134, 3, 158 e 159 da LSA. Algumas situaes passveis de ensejar a responsabilizao do scio: - DVIDAS TRIBUTRIAS: A regra que as dvidas tributrias se submetem ao regime de responsabilidade exposto acima. Assim, somente alcanam o patrimnio dos scios nos casos em que qualquer obrigao tambm alcana. No entanto, o CTN estabelece que os scios, que tambm participem da gerncia ou administrao da sociedade, sero diretamente responsveis pelas dvidas tributrias quando:
Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: I - as pessoas referidas no artigo anterior; II - os mandatrios, prepostos e empregados; III - os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
Em razo do art. 135 do CTN, admite-se o redirecionamento para os scios de execues fiscais em curso em face de sociedades empresrias. No se trata de desconsiderao da personalidade jurdica, mas de imputao direta de responsabilidade, em razo da prtica de atos ilcitos (art. 135). Somente os scios que participam da gesto / administrao da sociedade tero legitimidade passiva para o redirecionamento. O simples inadimplemento do tributo no configura infrao lei para autorizar o redirecionamento. A dissoluo irregular da sociedade (deixa de funcionar no endereo indicado no contrato social) faz presumir infrao legal idnea a ensejar o redirecionamento (STJ, AgRg no Ag 905.343). Neste caso, cabe ao scio-administrador provar no ter agido com dolo, culpa, fraude ou excesso de poder. Ao FGTS, por no ter natureza tributria, no se aplica o art. 135 do CTN (REsp 981.934). - DVIDAS PREVIDENCIRIAS: Submete-se ao mesmo regime das dvidas tributrias, dado possuir esta natureza.
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Lei que obriga quitao de dvidas de seguridade social com bens pessoais de scios inconstitucional
O Plenrio do Supremo Tribunal Federal (STF), por unanimidade, negou provimento ao Recurso Extraordinrio (RE) 562276, na sesso desta quartafeira (3), e manteve deciso que considerou inconstitucional a responsabilizao, perante a Seguridade Social, dos gerentes de empresas, ou o redirecionamento de execuo fiscal, quando ausentes os elementos que caracterizem a atuao dolosa dos scios. O recurso foi interposto pela Unio, questionando deciso do Tribunal Regional Federal (TRF) da 4 Regio, que considerou inconstitucional a aplicao do artigo 13 da Lei n 8.620/93. Para a Unio, o artigo 13 da Lei n 8.620/93, ao estabelecer a responsabilidade solidria dos scios das empresas por quotas de responsabilidade limitadas pelas dvidas junto Seguridade Social, no est invadindo rea reservada lei complementar, mas apenas e to somente integrando o que dispe o artigo 124, II, do Cdigo Tributrio Nacional, que tem fora de lei complementar. A ministra Ellen Gracie, relatora do caso, analisou a responsabilidade tributria em relao s normas gerais, salientando que, de acordo com o artigo 146, inciso III, alnea 'b' da Constituio Federal, o responsvel pela contribuio tributria no pode ser qualquer pessoa - exige-se que ele guarde relao com o fato gerador ou com o contribuinte. Em relao responsabilidade dos diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado pelos crditos correspondentes s obrigaes tributrias resultantes de atos praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos, a ministra observou que a jurisprudncia tem-se firmado no sentido de que ilcitos praticados por esses gestores, ou scios com poderes de gesto, no se confundem com o simples inadimplemento de tributos por fora do risco do negcio, ou seja, com atraso no pagamento dos tributos, incapaz este de fazer com que os gerentes, diretores ou representantes respondam, com o seu prprio patrimnio, por dvidas da sociedade. O que se exige para essa qualificao um ilcito qualificado, do qual decorra a obrigao ou o seu inadimplemento, como no caso da apropriao indbita. O artigo 13 da Lei n 8.620/93, ao vincular a simples condio de scio obrigao de responder solidariamente, estabeleceu uma exceo desautorizada norma geral de Direito Tributrio, que est consubstanciada no artigo 135, inciso III do CTN, o que evidencia a invaso da esfera reservada a lei complementar pelo artigo 146, inciso III, alnea 'b' da Constituio, disse a ministra, negando provimento ao recurso da Unio. A relatora ressaltou que o caso possui repercusso geral (art. 543-B do Cdigo de Processo Civil), conforme entendimento do Plenrio expresso em novembro de 2007. Assim, a deciso do Plenrio na sesso de hoje repercutir nos demais processos, com tema idntico, na Justia do pas.
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- DVIDAS TRABALHISTAS: Bens de scio servem para pagar dvida trabalhista: Os bens particulares do scio respondem pelas dvidas trabalhistas da empresa. Esse o entendimento da 6 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, que reconheceu a responsabilidade subsidiria de scio da massa falida da Soletur Sol Agncia de Viagem e Turismo Ltda. no pagamento de dbitos trabalhistas. Essa responsabilidade foi inicialmente reconhecida pelo juiz de primeiro grau, mas retirada posteriormente pelo Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio. Para o tribunal no existe um nico texto legal que determine, de forma textual, a desconsiderao da personalidade jurdica com base no puro e simples fato de ser uma pessoa scia, ou acionista, da empresa. Ainda de acordo com a segunda instncia, o comprometimento dos scios s ocorreria, caso tivessem "dissolvido irregularmente a sociedade ou agido com excesso de poderes. No entanto, esse no foi o entendimento da 6 Turma do TST, que acatou o recurso do trabalhador, com o objetivo de reconhecer a responsabilidade do scio na dvida trabalhista. O ministro Maurcio Godinho Delgado, relator do processo na Turma, ressaltou que na Justia do Trabalho os bens particulares do scio devem responder pelas dvidas trabalhistas. Isso com base no artigo 592, inciso II, do CPC, da teoria da desconsiderao da personalidade jurdica, derivada do artigo 2 da CLT e do princpio justrabalhista especial da despersonalizao da figura jurdica do empregador. Ele acrescentou que admite a ordem jurdica, em certos casos de que a falncia um exemplo a responsabilidade do scio pelas dvidas societrias, em conformidade com o artigo 28 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Dessa forma, a Turma restabeleceu a sentena do juiz de primeiro grau, que condenava o scio da Soletur a responder pelas dvidas trabalhistas da empresa. - LEI 6024/1974 (Dispe sobre a interveno e a liquidao extrajudicial de instituies financeiras, e d outras providncias): Trata-se, em verdade, de disciplina da responsabilidade dos administradores. No entanto, ser interessante para o estudo nos casos em que o administrador seja tambm scio.
Art. 39. Os administradores e membros do Conselho Fiscal de instituies financeiras respondero, a qualquer tempo, salvo prescrio extintiva, pelos que tiverem praticado ou omisses em que houverem incorrido. Art. 40. Os administradores de instituies financeiras respondern solidariamente pelas obrigaes por elas assumidas durante sua gesto, at que se cumpram. Pargrafo nico. A responsabilidade solidria se circunscrever ao montante e dos prejuzos causados.

1. TRF1 XIV CESPE QUESTO 60. Nas sociedades annimas, a assembleia geral possui competncia privativa para deliberar sobre transformao, fuso, incorporao Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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e ciso da companhia, sua dissoluo e liquidao, eleger e destituir liquidantes assim como para julgar-lhes as contas. 2. TRF1 XII CESPE QUESTO 03. No que se refere s pessoas jurdicas, certo dizer que sua atuao no mundo jurdico se d por meio de seus rgos prprios e no necessariamente por representao. (decorrncia da teoria do rgo, ou da presentao) 3. TRF2 XIII CESPE QUESTO 55. A ciso constitui, sob o ponto de vista da sociedade que dispe de seu patrimnio, uma fuso s avessas, visto que, nesse negcio, h a congregao de dois ou mais patrimnios sociais, extinguindo-se as respectivas sociedades para a constituio de uma nova. 4. TRF2 XII CESPE QUESTO 51. O termo empresa no se refere pessoa jurdica, mas atividade econmica que tem por funo organizar a produo ou circulao de bens ou servios. (decorrncia da teoria funcional). 5. TRF3 XVI CESPE QUESTO 57. Trs pessoas uniram-se e passaram a desenvolver atividade econmica informal venda de camisetas com pinturas exclusivas. Uma passou a cuidar das compras e administrao (o administrador), outra, das pinturas (o artista) e a outra, das vendas (o vendedor). O negcio cresceu e, aps o vendedor dar expressamente sua aceitao a determinada encomenda, no foi possvel cumprir os prazos estipulados para a entrega. O comprador, ento, decidiu ajuizar ao para reaver os prejuzos. Nessa situao, a responsabilidade cabe aos trs, pois solidria. 6. TRF4 XIII QUESTO 76. A sociedade simples distingue-se da sociedade empresria, pois naquela inexiste uma organizao de bens materiais e imateriais (intelectuais) e recursos humanos, voltados para a produo sistemtica da riqueza, sendo a sociedade cooperativa um de seus exemplos. 7. TRF5 XI CESPE QUESTO 53. Suponha que uma sociedade simples abandone o seu objeto social e passe a exercer como principal atividade a compra de bens mveis e sua posterior revenda no mercado, auferindo, aps um ano, lucro de um milho de reais. Em face dessa situao hipottica, caso os scios queiram extinguir a sociedade, podero faz-lo por meio de fuso com uma sociedade empresarial que j exera a atividade citada. 8. EMAGIS 2012/23 QUESTO 15. Somente pode ser constituda EIRELI por uma nica pessoa, titular da totalidade do capital social. 9. EMAGIS 2012/23 QUESTO 15. O capital social da EIRELI no pode ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salrio-mnimo vigente no pas. 10. EMAGIS 2012/23 QUESTO 15. Poder o EIRELI resultar da concentrao das quotas de outra modalidade societria num nico scio, independentemente das razes que motivaram tal concentrao. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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11. EMAGIS 2012/23 QUESTO 15. O EIRELI rege-se, subsidiariamente, pelas regras previstas para as sociedades limitadas. 12. EMAGIS 2012/10 QUESTO 14. Considera-se controlada, para fins da lei das SA, a sociedade na qual a controladora, diretamente ou atravs de outras controladas, titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores (art. 243, 2). 13. EMAGIS 2012/18 QUESTO 14. O fato de a empresa constituir-se sob a forma de uma sociedade annima gera a presuno absoluta de que ela uma sociedade empresarial (art. 2, 1, da Lei 6.404/76). 14. EMAGIS 2012/18 QUESTO 14. No se confundem a dissoluo parcial da sociedade com a excluso de um scio. So fenmenos absolutamente distintos, com caractersticas e requisitos diferentes. A dissoluo parcial envolve a retirada voluntria de um dos scios, enquanto que a excluso de scio resulta do grave descumprimento de seus deveres, o que motivo o seu afastamento compulsrio da sociedade41.
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DIREITO SOCIETRIO E EMPRESARIAL. SOCIEDADE ANNIMA DE CAPITAL FECHADO EM QUE PREPONDERA A AFFECTIO SOCIETATIS. DISSOLUO PARCIAL. EXCLUSO DE ACIONISTAS. CONFIGURAO DE JUSTA CAUSA. POSSIBILIDADE. APLICAO DO DIREITO ESPCIE. ART. 257 DO RISTJ E SMULA 456 DO STF. 1. O instituto da dissoluo parcial erigiu-se baseado nas sociedades contratuais e personalistas, como alternativa dissoluo total e, portanto, como medida mais consentnea ao princpio da preservao da sociedade e sua funo social, contudo a complexa realidade das relaes negociais hodiernas potencializa a extenso do referido instituto s sociedades "circunstancialmente" annimas, ou seja, quelas que, em virtude de clusulas estatutrias restritivas livre circulao das aes, ostentam carter familiar ou fechado, onde as qualidades pessoais dos scios adquirem relevncia para o desenvolvimento das atividades sociais ("affectio societatis"). (Precedente: EREsp 111.294/PR, Segunda Seo, Rel. Ministro Castro Filho, DJ 10/09/2007) 2. bem de ver que a dissoluo parcial e a excluso de scio so fenmenos diversos, cabendo destacar, no caso vertente, o seguinte aspecto: na primeira, pretende o scio dissidente a sua retirada da sociedade, bastando-lhe a comprovao da quebra da "affectio societatis"; na segunda, a pretenso de excluir outros scios, em decorrncia de grave inadimplemento dos deveres essenciais, colocando em risco a continuidade da prpria atividade social. 3. Em outras palavras, a excluso medida extrema que visa eficincia da atividade empresarial, para o que se torna necessrio expurgar o scio que gera prejuzo ou a possibilidade de prejuzo grave ao exerccio da empresa, sendo imprescindvel a comprovao do justo motivo. 4. No caso em julgamento, a sentena, com ampla cognio ftico-probatria, consignando a quebra da "bona fides societatis", salientou uma srie de fatos tendentes a ensejar a excluso dos ora recorridos da companhia, porquanto configuradores da justa causa, tais como: (i) o recorrente Leon, conquanto reeleito pela Assembleia Geral para o cargo de diretor, no pde at agora nem exerc-lo nem conferir os livros e documentos sociais, em virtude de bice imposto pelos recorridos; (ii) os recorridos, exercendo a diretoria de forma ilegtima, so os nicos a perceber rendimentos mensais, no distribuindo dividendos aos recorrentes. 5. Caracterizada a sociedade annima como fechada e personalista, o que tem o condo de propiciar a sua dissoluo parcial - fenmeno at recentemente vinculado s sociedades de pessoas -, de se entender tambm pela possibilidade de aplicao das regras atinentes excluso de scios das sociedades regidas pelo Cdigo Civil, mxime diante da previso contida no art. 1.089 do CC: "A sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies deste
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15. EMAGIS 2012/18 QUESTO 14. A empresa Viatrans S/A assumiu a prestao do servio pblico de transporte coletivo urbano, mediante contrato de concesso assinado em 12/12/2010 e que continha uma clusula segundo a qual essa nova concessionria no ficaria responsvel por eventuais dvidas da antiga, a empresa Transvia S/A, relativas ao anterior contrato de concesso cuja vigncia se encerrara. No obstante, inmeras reclamatrias trabalhistas foram movidas contra ambas as empresas, alegando a nulidade daquela clusula contratual e a existncia de sucesso empresarial como motivo para conden-las ao pagamento de verbas salariais no adimplidas durante o tempo em que o extinto contrato de concesso esteve vigente. Paralelamente, a empresa Viatrans S/A ajuizou ao na Justia Comum pleiteando o reconhecimento da validade da clusula inserida no contrato de concesso segundo a qual eventuais dbitos da anterior concessionria (Transvia S/A) no lhe seriam repassados. Nesse caso, patenteado o conflito positivo de competncia, correto dizer que compete Justia comum decidir a respeito da interpretao e validade de clusulas de contrato de concesso de servio pblico, a fim de dirimir questo relacionada sucesso de obrigaes trabalhistas anteriores nova concesso. 16. EMAGIS 2012/10 QUESTO 14. Considera-se que h influncia significativa, para fins da lei das SA, quando a investidora detm ou exerce o poder de participar nas decises das polticas financeira ou operacional da investida, sem control-la. Presume-se essa influncia significativa quando a investidora for titular de 20% (vinte por cento) ou mais do capital votante da investida, sem control-la (art. 243, 4). 17. EMAGIS 2012/09 QUESTO 15. Pode-se atribuir EIRELI constituda para a prestao de servios de qualquer natureza a remunerao decorrente da cesso de direitos patrimoniais de autor ou de imagem, nome, marca ou voz de que seja detentor o titular da pessoa jurdica, vinculados atividade profissional. 18. EMAGIS 2012/09 QUESTO 15. A EIRELI ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado. 19. EMAGIS 2012/09 QUESTO 15. Pode a EIRELI reduzir seu capital social, se excessivo em relao ao objeto do empreendimento ou, depois de integralizado, se houver perdas irreparveis. 20. EMAGIS 2012/01 QUESTO 15. O ato de transformao d-se sem que haja a dissoluo ou a liquidao da sociedade, devendo ser obedecidos os preceitos reguladores da constituio e inscrio prprios do tipo em que vai converter-se.
Cdigo." 6. Superado o juzo de admissibilidade, o recurso especial comporta efeito devolutivo amplo, porquanto cumpre ao Tribunal julgar a causa, aplicando o direito espcie (art. 257 do RISTJ; Smula 456 do STF). Precedentes. 7. Recurso especial provido, restaurando-se integralmente a sentena, inclusive quanto aos nus sucumbenciais. (REsp 917531/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 17/11/2011, DJe 01/02/2012)
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21. EMAGIS 2011/46 QUESTO 13. A sociedade estrangeira, qualquer que seja o seu objeto, no pode, sem autorizao do Poder Executivo, funcionar no Pas, ainda que por estabelecimentos subordinados. 22. EMAGIS 2011/46 QUESTO 13. A sociedade estrangeira autorizada a funcionar obrigada a ter, permanentemente, representante no Brasil, com poderes para resolver quaisquer questes e receber citao judicial pela sociedade. 23. EMAGIS 2011/46 QUESTO 13. Mediante autorizao do Poder Executivo, a sociedade estrangeira admitida a funcionar no Pas pode nacionalizar-se, transferindo sua sede para o Brasil. 24. EMAGIS 2011/29 QUESTO 13. As empresas individuais de responsabilidade limitada so pessoas jurdicas de direito privado. 25. EMAGIS 2011/29 QUESTO 13. A empresa individual de responsabilidade limitada ser constituda por uma nica pessoa titular da totalidade do capital social, devidamente integralizado, que no ser inferior a 100 (cem) vezes o maior salriomnimo vigente no Pas. 26. EMAGIS 2011/29 QUESTO 13. A pessoa natural que constituir empresa individual de responsabilidade limitada somente poder figurar em uma nica empresa dessa modalidade. 27. EMAGIS 2011/26 QUESTO 13. Regra geral, aplicam-se sociedade em comum, de forma subsidiria, as disposies que regulamentam a sociedade simples. 28. EMAGIS 2011/26 QUESTO 13. Os scios da sociedade em comum, nas relaes entre si ou com terceiros, somente podem comprovar a existncia desta por escrito, embora os terceiros possam prov-lo de qualquer modo. 29. EMAGIS 2011/26 QUESTO 13. Os scios, nas sociedades em comum, so titulares em comum dos bens e das dvidas da sociedade, os quais constituem patrimnio especial. 30. EMAGIS 2011/26 QUESTO 13. Os bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios das sociedades em comum, ressalvada a existncia de acordo que expressamente limite poderes, caso em que esta limitao somente ter eficcia contra o terceiro caso este a conhea ou deva conhecer.
3. Tipos Societrios
3.1. Sociedade Simples (arts. 997 a 1.038, CC/02)
Trata-se de uma sociedade no empresria. A sociedade no empresria aquela que no exerce atividade empresarial, apesar de exercer atividade econmica. Ela uma sociedade, tem fim de lucro, s no exerce a empresa. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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A sociedade simples poder adotar qualquer tipo societrio, porm, obrigatoriamente, dever registrar-se no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, e no na Junta Comercial. Entretanto, se ela resolver adotar o tipo societrio SA, ela no poder continuar sendo no empresria, pois o art. 982, pargrafo nico do Cdigo Civil que diz que toda S.A, independentemente de sua atividade, ser empresria. Se montar o tipo S.A, muda a disciplina jurdica, vai ter de registrar na Junta, est sujeita falncia, recuperao, ter livros empresariais prprios. O fato de se ter adotado o tipo S.A, faz com que seja empresria, por fora de lei. No importa se desempenha atividade empresarial ou no, imperativo de lei. Isso significa que se voc tem uma sociedade para desempenhar uma atividade no empresarial voc pode adotar o tipo S.A; poder pode, mas se voc adotar o tipo S.A no pensem que vocs vo poder continuar tendo uma sociedade no empresaria. Poder adotar o tipo S.A pode, mas querer permanecer com a natureza no empresarial a no pode, essa a diferena. O que no existe no Direito brasileiro uma sociedade annima no empresria. Logo, nesses casos, a sociedade simples ser empresria por fora de lei, ainda que seu objeto, sua atividade, seja eminentemente no empresarial. Essas mesmas observaes so vlidas para o tipo societrio comandita por aes: toda sociedade simples que vier a adotar o tipo societrio CA ser empresria. 3.1.1. Constituio Por ter natureza contratual, a sociedade simples deve ser registrada no Cartrio de sua sede, no prazo de 30 dias da lavratura da ata; decorrido tal prazo, reputa-se ela sociedade em comum durante o tempo que funcionou at a expedio do registro.
Art. 998. Nos trinta dias subseqentes sua constituio, a sociedade dever requerer a inscrio do contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua sede. 1 O pedido de inscrio ser acompanhado do instrumento autenticado do contrato, e, se algum scio nele houver sido representado por procurador, o da respectiva procurao, bem como, se for o caso, da prova de autorizao da autoridade competente. 2 Com todas as indicaes enumeradas no artigo antecedente, ser a inscrio tomada por termo no livro de registro prprio, e obedecer a nmero de ordem contnua para todas as sociedades inscritas.
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3.1.2. Formao do Capital Social Todos os scios devem contribuir para o fundo social, seja com bens, dinheiro ou servios. Sendo em bens, somente podem ser aceitos aqueles relacionados ao objeto social. CASO FRUTO DE CRIME, O SCIO RESPONDER PELA EVICO. Se o scio contribuir com crditos, ele responder no s pela sua existncia, mas tambm pela solvncia dos mesmos (natureza pro solvendo). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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O scio somente poder ser considerado remisso se, aps notificado, ele no integralizar sua parte no prazo de 30 dias (art. 1.004, CC/02).
Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de fazlo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. Pargrafo nico. Verificada a mora, poder a maioria dos demais scios preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao montante j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no o 1 do art. 1.031.
V-se, assim, que as possibilidades da sociedade simples em relao ao scio remisso so alternativas.
Art. 1.005. O scio que, a ttulo de quota social, transmitir domnio, posse ou uso, responde pela evico; e pela solvncia do devedor, aquele que transferir crdito. Art. 1.006. O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, salvo conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e dela excludo . Assim, a lei instituiu um regime de exclusividade presumido para o scio que contribua com servios para a sociedade, cuja presuno somente desfeita se previsto no Contrato Social, sob pena de poder ser privado de lucros e dela ser excludo.
3.1.3. Cesso de Quota Social e Formas de Desligamento do Scio da Sociedade A cesso ocorrer se aprovada unanimemente entre os quotistas e, aps aprovada, com o arquivamento no Cartrio competente. A cesso forma de desligamento de quotista.
Art. 1.003. A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao do contrato social com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade. Pargrafo nico. At dois anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio.
Pelas obrigaes que o scio, perante a sociedade e com terceiros, tinha antes da cesso, o cedente responder, em solidariedade com o cessionrio, pelo prazo de 02 anos, contados a partir do arquivamento (art. 1.003, p. nico, CC/02). O quotista poder se desligar, tambm, nas sociedades constitudas por prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de 60 dias. Caso por prazo determinado, depender de justa causa, provada judicialmente (art. 1.029, CC/02).
Art. 1.029. Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante
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notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa . Pargrafo nico. Nos trinta dias subseqentes notificao, podem os demais scios optar pela dissoluo da sociedade.
Poder ser desligado, tambm, judicialmente, mediante ocorrncia de falta grave ou por incapacidade superveniente, por iniciativa da maioria dos demais scios.
Art. 1.030. Ressalvado o disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente. Pargrafo nico. Ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos termos do pargrafo nico do art. 1.026.
FORMAS DE RETIRADA DO SCIO NAS SOCIEDADES SIMPLES

Por iniciativa prpria Por iniciativa da maioria dos demais scios De pleno direito Mediante cesso das quotas sociais. Mediante notificao aos demais scios com prazo mnimo de 60 dias, se por tempo indeterminado. Mediante justa causa provada em juzo, se por tempo determinado. Por falta grave no cumprimento de suas obrigaes. Por incapacidade superveniente. Scio declarado falido. Scio cujas quotas tenham sido liquidadas nos termos do p. nico do art. 1.026.
3.1.4. Deliberaes Sociais Caso o scio tenha interesses conflitantes com a sociedade, dever ele se abster de votar. Caso mesmo assim ele vote, e a sociedade tenha prejuzos por ter prevalecido o seu voto, ele dever arcar com perdas e danos em favor dela (arts. 1.010, 3 e 1.013, 2, CC/02). A regra geral do qurum das deliberaes a maioria absoluta, computando-se a quantidade e o valor de cada quota. Entretanto, o contrato social poder prever quruns diferenciados, assim como a lei. Em caso de empate, prevalece o maior nmero de votos por cabea.
Art. 1.010. Quando, por lei ou pelo contrato social, competir aos scios decidir sobre os negcios da sociedade, as deliberaes sero tomadas por maioria de votos, CONTADOS SEGUNDO O VALOR DAS QUOTAS DE CADA UM. 1 Para formao da maioria absoluta so necessrios votos correspondentes a mais de metade do capital. 2 Prevalece a deciso sufragada por maior nmero de scios no caso de empate, e, se este persistir, decidir o juiz.
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3 Responde por perdas e danos o scio que, tendo em alguma operao interesse contrrio ao da sociedade, participar da deliberao que a aprove graas a seu voto.
3.1.6. Administrao Quando o administrador fala pela sociedade, age como se ela prpria estivesse se pronunciando, e no como um representante. Se falasse em representante, a relao jurdica mudaria, viraria uma relao de mandato, no de rgo. Se mandato, h um contrato, mandante e mandatrio e tem que ter o instrumento, que a procurao. No h isso aqui. No que a sociedade no possa ter procuradores mandatrios, ela pode contratar um advogado, a vai estabelecer um mandato de poderes judiciais. A sociedade pode ter mandatrios, o administrador no mandatrio. O Brasil no adotou a teoria do mandato, adotou a teoria do rgo. Isso j caiu na Magistratura Estadual e j caiu tambm no TRF5. A Teoria do rgo complementa a teoria da realidade (jurdica) da pessoa jurdica, porque essa pessoa existe no Direito, porm no tem vida prpria para atuar. Assim, seus rgos so aqueles que manifestam a sua vontade, de forma direta, sem se poder falar em representao.
SILENTE O CONTRATO SOCIAL, A ADMINISTRAO CABER, SEPARADAMENTE, A CADA UM DOS SCIOS (art. 1.013, CC/02). Da mesma forma, podero os administradores
praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade, salvo a venda de bens imveis, que depende de aprovao da maioria absoluta (art. 1.015, CC/02).
Art. 1.013. A administrao da sociedade, nada dispondo o contrato social, compete separadamente a cada um dos scios. 1 Se a administrao competir separadamente a vrios administradores, cada um pode impugnar operao pretendida por outro, cabendo a deciso aos scios, por maioria de votos. 2 Responde por perdas e danos perante a sociedade o administrador que realizar operaes, sabendo ou devendo saber que estava agindo em desacordo com a maioria. Art. 1.014. Nos atos de competncia conjunta de vrios administradores, torna-se necessrio o concurso de todos, salvo nos casos urgentes, em que a omisso ou retardo das providncias possa ocasionar dano irreparvel ou grave. Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; NO CONSTITUINDO OBJETO SOCIAL, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir. Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses:
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I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade; II - provando-se que era conhecida do terceiro; III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade.
Quid iuris se o contrato social prev a firma conjunta para um determinado caso e tal formalidade no observada? A discusso aqui no diferente da aplicao da teoria ultra vires no direito brasileiro. Hoje temos uma mudana de orientao, devido ao advento do CC de 2002. Antes do NCC, tambm era polmica a questo, mas o que era dominante hoje virou minoritrio. A posio atualmente dominante (Srgio Campinho, Fbio Ulhoa Coelho e Ademar Ferreira) a de que SE O CONTRATO SOCIAL ESTIVER INSCRITO, REGISTRADO E ARQUIVADO NO RGO PRPRIO, A SOCIEDADE NO SE RESPONSABILIZA. O principal argumento dessa posio a redao literal e inequvoca do art. 1.015 do CC. J a posio contrria, adotada por Waldo Fazzio Junior e por Cludio Calo usa como argumentos (i) a culpa in eligendo do administrador que no observou a restrio de seus poderes, (ii) culpa in vigilando da sociedade e (iii) teoria da aparncia e (iv) capacidade matria de ordem pblica, de forma que no pode o contrato tornar a PJ incapaz no aspecto processual, cambirio ou contratual.Assim, para essa posio, a limitao de poderes contida no contrato social s teria o condo de viabilizar a ao de regresso da sociedade em face do administrador.
Observao: se o negcio jurdico ocorrer numa relao de consumo ou em larga escala (quantidade), neste caso no se aplica o inc. I do art. 1.015 do CC, a menos que haja prova de m f.
O administrador pode ser nomeado no prprio contrato social ou em ato separado, ocasio esta ltima em que dever haver o imediato arquivamento do ato, sob pena dele responder pessoal e solidariamente com a sociedade pelos atos que vier a praticar antes da averbao. O administrador poder ser um dos scios, conforme construo doutrinria. No podem ser administradores, alm dos legalmente impedidos por lei: a) Os condenados a pena que vede o acesso a cargos pblicos; b) Os condenados por crimes falimentares, de prevaricao, suborno, concusso, peculato, contra a economia popular, contra o SFN, contra as normas de defesa da concorrncia, contra as relaes de consumo, a f pblica ou propriedade, enquanto perdurarem os efeitos da condenao.
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3.1.6.1. Teoria Ultra Vires Com razes histricas deitadas na Inglaterra da metade do sculo XIX, a teoria ultra vires foi concebida com o propsito de impor limites atuao dos administradores de sociedades annimas. Na origem, assentava-se na ideia de que atos praticados ultra vires, isto , alm das foras de gesto, ao arrepio do objeto social da companhia, padeceriam do vcio de nulidade. Tal teoria amargou fase de acentuado desprestgio no decorrer do sculo XX. Foi apontada como geradora de insegurana jurdica, visto fomentar em quem negociava com sociedades comerciais o receio e a desconfiana de que os ajustes poderiam ser invalidados ante a caracterizao da exorbitncia de poder dos administradores societrios. Perdeu, assim, espao para a teoria da aparncia, cujo pilar central consiste em salvaguardar a boa-f dos terceiros com os quais uma sociedade assume obrigaes por intermdio de quem foi designado para administr-la. Passou a prevalecer a regra, inspirada no instituto da culpa in eligendo, de que caberia pessoa jurdica responder ela prpria pelo cumprimento de relaes obrigacionais contradas pelas pessoas fsicas que estivessem figurando em seu contrato social na qualidade de gestores. Apenas em passo posterior, e assim mesmo mediante prova de extrapolao de poderes, poderia a sociedade prejudicada com os abusos de gesto exercer seu direito de regresso para alcanar a reparao dos danos que sofrera. Com a supervenincia do Cdigo Civil de 2002, a ultra vires doctrine passou a ter vez no ordenamento jurdico ptrio. Mas no a ponto de ser alada condio de regra, capaz de relegar a plano secundrio a teoria da aparncia. A rigor, veio de ser acolhida com parcimnia, como exceo descrita em norma inserta no bloco de dispositivos que tratam do modelo societrio identificado como sociedade simples (arts. 997-1.038). A aplicabilidade da teoria SE LIMITA A COLMATAR LACUNAS NORMATIVAS DE REGNCIA DA SOCIEDADE
LIMITADA (art. 1.053).

A inteleco do art. 1.105 conducente a afirmar que o ato de administrao societria praticado com excesso de poder no nulo luz da legislao brasileira. Diversamente do regime aplicvel na poca e local de surgimento da teoria ultra vires (Inglaterra da metade do sculo XIX), pela positivao vigente no Brasil aquele ato caracterizvel como ineficaz perante o ente societrio. Circunstncia que no impede, porm, seja submetido ratificao pela instncia deliberativa investida de prerrogativa para tanto. Certo que, ratificado ou no, o ato exorbitante se apresenta perfeitamente exigvel em face dos administradores responsveis por sua prtica. Entende-se, ademais, que nas relaes jurdicas estabelecidas com consumidores e credores trabalhistas, imperativo conferir exegese ainda mais restritiva incidncia da teoria ultra vires. Afinal, no soa razovel exigir de ambos o conhecimento minucioso dos limites de poder estabelecidos no contrato social para os administradores da pessoa jurdica com a qual aqueles decidiram contratar. Por outro lado, a corroborar a percepo de que a teoria ultra vires de ser aplicada unicamente como exceo no plano jurdico nacional, impende consignar que QUANDO O Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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CONTRATO SOCIAL DE UMA SOCIEDADE LIMITADA CONTIVER PREVISO DE REGNCIA SUPLETIVA PELO REGRAMENTO APLICVEL S SOCIEDADES ANNIMAS, EM ESPECIAL NO TOCANTE S REGRAS DE ADMINISTRAO SOCIETRIA, A RESPONSABILIDADE POR ARCAR COM NEGCIOS JURDICOS CELEBRADOS COM EXTRAPOLAO DE PODER GERENCIAL DIRETAMENTE EXIGVEL DA PRPRIA SOCIEDADE EMPRESRIA. Os administradores que agiram com abuso de poder podero,
por bvio, ser acionados pela via de regresso, com base no inciso II do art. 158 da Lei n 6.404/1976. Mas o adimplemento obrigacional no pode ser recusado pela pessoa jurdica em nome da qual eles abusivamente atuaram. A tal respeito, destaca-se o teor do Enunciado n. 219, aprovado em edio da Jornada de Direito Civil coordenada pelo Conselho da Justia Federal:
Est positivada a teoria ultra vires no Direito brasileiro, com as seguintes ressalvas: a) o ato ultra vires no produz efeito apenas em relao sociedade; b) sem embargo, a sociedade poder, por meio de seu rgo deliberativo, ratific-lo; c) o Cdigo Civil amenizou o rigor da teoria ultra vires, admitindo os poderes implcitos dos administradores para realizar negcios acessrios ou conexos ao objeto social, os quais no constituem operaes evidentemente estranhas aos negcios da sociedade; d) no se aplica o art. 1.015 s sociedades por aes, em virtude da existncia de regra especial de responsabilidade dos administradores (art. 158, II, da Lei 42 n. 6.404/76) .
O direito brasileiro vinha adotando (STF) a teoria da aparncia, segundo a qual se o ato tinha aparncia de validade, mesmo que o administrador tenha exorbitado de seus poderes, seria vlido (rectius: eficaz), respondendo a sociedade perante os credores, mas sendo-lhe reservado o direito de regresso contra o administrador que exorbitou nos poderes. Tratava-se de teoria que protegia o terceiro de boa f. O art. 1.015 do CC/02 introduziu a teoria ULTRA VIRES, estabelecendo que nem sempre ser aplicada a teoria da aparncia, quando o administrador agir com excesso de poderes ter que responder diretamente perante os credores. De acordo com a doutrina, essa hiptese de no-responsabilidade da sociedade pelos atos praticados pelo administrador em seu nome, estranhos ao objeto social, bem como aos negcios que realiza, resultante da teoria ultra-vires. Como resultado dessa teoria, o administrador responder sozinho por tais atos (sinopse Jurdica, Vol. 21, p. 113). Assim, o objetivo da teoria ultra vires resguardar a sociedade, que pessoa jurdica que precisa de pessoas fsicas para se manifestar, dos atos praticados em excesso, caso contrrio
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Art. 158. O administrador no pessoalmente responsvel pelas obrigaes que contrair em nome da sociedade e em virtude de ato regular de gesto; responde, porm, civilmente, pelos prejuzos que causar, quando proceder: [...] II - com violao da lei ou do estatuto.
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ela sempre poderia ser responsabilizada por todos os atos, mesmo aqueles estranhos ao seu objeto e totalmente impertinentes ao seu negcio.
O ADMINISTRADOR RESPONDER, EXONERANDO A SOCIEDADE PERANTE TERCEIROS, nos seguintes casos no

De acordo com a TEORIA ULTRA VIRES, cumulativos (art. 1.015, p. nico) (eles devem ser interpretados como regra, e no como exceo): a) Quando o terceiro conhecia a falta de poderes dele para a prtica dos atos efetivados; b) Quando a limitao dos poderes for registrada em cartrio; c) Quando a operao for evidentemente estranha ao objeto social. As disposies do art. 1.015 do CC reforam o previsto no art. 47 e acabam por transferir ao terceiro, que contrata com a sociedade, a responsabilidade em tomar as cautelas devidas no que tange ao exame do contrato social e do objeto social, e verificao dos poderes conferidos pela sociedade ao scio ou administrador que em nome dessa faz negcios jurdicos. Crtica: na maioria das vezes, em razo do dinamismo inerente s atividades econmicas, muito difcil analisar, em todas as transaes negociais, se os poderes dos administradores lhe permitem firmar aquela especifica relao jurdica43. Enunciado 219 da III Jornada de Direito Civil do CJF: NCC, Art. 1.015:" Est positivada a Teoria Ultra Vires no Direito brasileiro, com as seguintes ressalvas: (a) o ato ultra vires no produz efeito apenas em relao sociedade; (b) sem embargo, a sociedade poder, por meio de seu rgo deliberativo, ratific-lo; (c) o Cdigo Civil amenizou o rigor da Teoria Ultra Vires, admitindo os poderes implcitos dos administradores para realizar negcios acessrios ou conexos ao objeto social, os quais no constituem operaes evidentemente estranhas aos negcios da sociedade; ...." O administrador no poder delegar suas funes ou fazer-se substituir em suas tarefas exclusivas, mas poder, nos limites de seus poderes, constituir mandatrio. Agindo com culpa no desempenho de suas funes, o administrador responde solidariamente com a sociedade perante terceiros. Logicamente que isso no inclui os atos regularmente praticados que, muitas vezes, podem resultar em prejuzos, o que risco inerente s atividades econmicas.
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Atendendo as crticas contra a teoria ultra vires, o direito brasileiro vem adotando a teoria da aparncia, segundo a qual se o ato tiver aparncia de validade, mesmo que o administrador tenha exorbitado de seus poderes, o ato vlido, a sociedade responde perante os credores, mas, -lhe reservado o direito de regresso contra o administrador que exorbitou nos poderes. Segundo o STJ, apesar do subscritor do negcio jurdico no possuir poderes estatutrios para tanto, a circunstancia de esse comportar-se no exerccio das suas atribuies, e somente assim por que o permitiu a pessoa jurdica, como legtimo representante da sociedade, atrai a responsabilidade da pessoa jurdica (REsp 887.277).
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Art. 1.016. Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes.
TEORIA DA APARNCIA
Excesso de poder com aparncia de legitimidade. Responsabilidade da sociedade que passa a ter ao regressiva contra o administrador (Segurana Jurdica). Essa teoria resguarda terceiros, que podem cobrar da sociedade a execuo do negcio
TEORIA ULTRA VIRES

Excesso de poder. Responsabilidade administrador. direta do
Essa teoria resguarda a sociedade.
Importante ter em mente que a teoria Ultra Vires somente se aplicar nos casos previstos no art. 1.015. Em outros, prevalece a teoria da aparncia. Em alguns casos, no entanto, o STJ tem afastado a aplicao da teoria Ultra Vires:
DIREITO COMERCIAL. SOCIEDADE POR QUOTAS DE RESPONSABILIDADE LIMITADA. GARANTIA ASSINADA POR SCIO A EMPRESAS DO MESMO GRUPO ECONMICO. EXCESSO DE PODER. RESPONSABILIDADE DA SOCIEDADE. TEORIA DOS ATOS ULTRA VIRES. INAPLICABILIDADE. RELEVNCIA DA BOA-F E DA APARNCIA. ATO NEGOCIAL QUE RETORNOU EM BENEFCIO DA SOCIEDADE GARANTIDORA. 1. Cuidando-se de ao de declarao de nulidade de negcio jurdico, o litisconsrcio formado no plo passivo necessrio e unitrio, razo pela qual, nos termos do art. 320, inciso I, do CPC, a contestao ofertada por um dos consortes obsta os efeitos da revelia em relao aos demais. Ademais, sendo a matria de fato incontroversa, no se h invocar os efeitos da revelia para o tema exclusivamente de direito. 2. No h cerceamento de defesa pelo simples indeferimento de produo de prova oral, quando as partes, realmente, litigam exclusivamente em torno de questes jurdicas, restando incontroversos os fatos narrados na inicial. 3. A partir do Cdigo Civil de 2002, o direito brasileiro, no que concerne s sociedades limitadas, por fora dos arts. 1.015, nico e 1.053, adotou expressamente a ultra vires doctrine. [...] 4. No caso em julgamento, o acrdo recorrido emprestou, corretamente, relevncia boa-f do banco credor, bem como aparncia de quem se apresentava como scio contratualmente habilitado prtica do negcio jurdico. 5. No se pode invocar a restrio do contrato social quando as garantias prestadas pelo scio, muito embora extravasando os limites de gesto previstos contratualmente, retornaram, direta ou indiretamente, em proveito dos demais scios da sociedade fiadora, no podendo estes, em
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absoluta afronta boa-f, reivindicar a ineficcia dos atos outrora praticados pelo gerente. 6. Recurso especial improvido. (STJ, REsp 704.546/DF, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 01/06/2010, DJe 08/06/2010)
A TEORIA ULTRA VIRES DEIXAR DE SER APLICADA QUANDO A SOCIEDADE RATIFICAR OS ATOS PRATICADOS PELO ADMINISTRADOR OU QUANDO O PROVEITO DOS ATOS EVIDENTEMENTE REVERTER EM FAVOR DELA.
Assim, 3.1.7. Responsabilidade dos Scios A primeira responsabilidade dos scios a de integralizar o capital social. Integralizado, no caso das sociedades simples, eles respondero subsidiariamente pelos dbitos, aps esgotado o ativo social.
Art. 1.023. Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas, respondem os scios pelo saldo, na proporo em que participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria. Art. 1.024. Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais.
(subsidiariedade)
Art. 1.025. O scio, admitido em sociedade j constituda, no se exime das dvidas sociais anteriores admisso.
Os scios podero escolher, no contrato social, se respondero pelos dbitos da sociedade de forma proporcional quota-parte de cada ou de forma solidria. Entretanto, a subsidiariedade obrigatria (art. 1.023, CC/02), somente no ocorrendo em caso de responsabilidade direta, pela teoria ultra vires. A SOLIDARIEDADE SOMENTE OCORRER SE EXPRESSA. O scio que ingressar na sociedade ser responsvel por todas as dvidas anteriores sua presena (art. 1.025, CC/02). Isso quer dizer que, caso ele adquira as quotas mediante contrato que preveja sua desobrigao quanto a elas, tal clusula no poder ser oponvel perante terceiros. Somente poder ele demandar do cessionrio. O scio que sai da sociedade fica ainda POR DOIS ANOS RESPONSVEL perante terceiros. Ele fica responsvel pelo perodo de dois anos pelas dvidas sociais j existentes poca em que ele era scio, no por dvidas surgidas depois de sua sada. Os dois anos comeam com o registro da alterao contratual. O scio pode, a qualquer tempo, examinar os livros e documentos e o caixa da sociedade, salvo estipulao que determine poca prpria (art. 1.021, CC/02).
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3.1.8. Dissoluo da Sociedade A dissoluo regular prescrita como forma de preservar os interesses dos credores. Portanto, quando os scios deixam de observar as normas disciplinadoras da dissoluo, respondem ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade em processo de execuo ou falncia. Dissoluo regular o procedimento que determina o fim da personalidade jurdica, concretizando-se em trs fases: DISSOLUO EM SENTIDO ESTRITO, LIQUIDAO E
PARTILHA.
Assim, dissoluo em sentido amplo o procedimento de terminao da personalidade jurdica da sociedade empresria (dissoluo-procedimento). A dissoluo tem por objetivos assegurar a justa repartio, entre os scios, dos sucessos do empreendimento comum, no encerramento deste e a proteo dos credores da sociedade empresria. Dissoluo, em sentido estrito, o ato judicial ou extrajudicial que desencadeia o procedimento de extino da pessoa jurdica (dissoluo-ato). Pode ser:
Amigvel ou extrajudicial instrumentalizada por ato dos scios. Ex.: deliberao assemblear formalizada em ata e distrato ou apenas o distrato. Judicial instrumentalizada por deciso do judicirio. Ex.: impossibilidade de realizao do objeto social
De pleno direito So causas previstas em lei para que ocorra a dissoluo de pleno direito da sociedade. Art. 206, I da Lei das S/A e arts. 1044 e 1087 do CCB. 3.1.8.1. Dissoluo A dissoluo representa a primeira etapa na extino da pessoa jurdica. na dissoluo que a sociedade paralisa suas atividades e restringe a gesto prpria aos negcios inadiveis, veda novas operaes e passa a inventariar seus bens, direitos e obrigaes, preparando-se para a fase de liquidao. A sociedade dissolve-se de pleno direito (ou seja, sem necessidade de interveno judicial) quando: a) Vencido seu prazo de durao, os scios no optarem por sua continuao; b) Por consenso unnime dos scios, na sociedade por prazo determinado; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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c) Por maioria absoluta nas sociedades por prazo indeterminado; d) Pela falta de pluralidade de scios por prazo superior a 180 dias. Entretanto, no caso das S/As, a falta de pluralidade constatada numa AGO deve ser sanada at a AGO do exerccio seguinte44. e) Por sua extino legal, como, v.g., pela extino da autorizao para funcionar. Basta a configurao de apenas uma dessas hipteses para se observar a dissoluo. Tambm poder a sociedade ser dissolvida extrajudicialmente se, aps a morte de um dos scios, os demais optarem por sua dissoluo. Dissolvida de pleno direito, pode o scio requerer, desde logo, a liquidao judicial (art. 1.036, p. nico). Em se tratando de causa de dissoluo de pleno direito e a sociedade continuar explorando sua atividade, ela se tornar irregular (e a principal consequncia da irregularidade a responsabilidade ilimitada dos scios pelas obrigaes sociais). A dissoluo tambm poder ser judicial e ocorrer pela anulao da constituio da sociedade e pelo exaurimento do fim social, a requerimento de qualquer dos scios. As hipteses de dissoluo previstas no CC/02 no so taxativas, podendo o contrato social ou estatuto prever outras. 3.1.8.1.1. Causas de Dissoluo Total das Sociedades - Aprofundamentos O procedimento de dissoluo total da sociedade empresria desencadeado pelas seguintes causas:
Vontade dos scios
Na S/A realizada em assembleia geral extraordinria e precisa de metade, pelo menos, das aes com direito a voto. Nas limitadas, depende de aprovao de 3/4 do capital social necessariamente manifestada em assembleia ou reunio convocada para votar o ato dissolutrio. A jurisprudncia entende que, havendo oposio de um nico scio dissoluo da sociedade, esta no deve ser decretada. Em razo do princpio da preservao da empresa, o scio renitente tem o direito de conservar a sociedade, desde que se reembolsem as quotas dos demais e, no prazo de 180 dias, consiga atrair para o negcio pelo menos mais um interessado (evitando a dissoluo por unipessoalidade).
Decurso do prazo de durao da sociedade
Falncia
44
Hoje, havendo unipessoalidade, pode o scio remanescente optar pela transformao da sociedade em EIRELI.
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Hiptese necessariamente judicial, sujeitas s regras de liquidao e partilha do direito falimentar. Unipessoalidade S/A: se, na assembleia geral ordinria, for constatada que todas as aes se encontram sob a titularidade de uma s pessoa, a pluralidade de acionistas deve ser reestabelecida at a assembleia geral ordinria do exerccio seguinte, sob pena de dissoluo. Exceto a subsidiria integral, que a nica hiptese no direito brasileiro de unipessoalidade no temporria (art. 251 LSA). Limitada: a pluralidade de scios deve ser restabelecida no prazo de 180 dias seguintes ao evento que produziu a unipessoalidade, independentemente das assembleias ou reunies dos scios. Vencido o lapso legal de sobrevivncia sem a admisso de pelo menos mais um scio, a sociedade empresria se dissolve e deve ser liquidada. Se o scio nico, contudo, deixa de promover o ato de encerramento da pessoa jurdica e continua operando, configura-se hiptese de sociedade irregular.
Irrealizabilidade do objeto social
Quando no tem mercado suficiente para o produto ou servio. Quanto tem mercado, mas o capital insuficiente e os scios no tm condies de aumentlo. Pode ser tambm a hiptese de falta de distribuio de dividendos por diversos exerccios. Isso indica que a companhia no est preenchendo o seu fim. Nesse caso a dissoluo considerada um instrumento de tutela dos interesses da minoria, quando o controlador adota poltica de reteno injustificada de lucros.
Extino da autorizao de funcionamento
Caso de sociedades de funcionamento sujeito a autorizao do governo, como bancos e seguradoras. A extino da autorizao pode causar a dissoluo. Depende do regime de direito pblico aplicvel. 3.1.8.1.2. Diferena entre a Dissoluo Judicial e a Extrajudicial, no que se Refere Regularidade Fiscal Dissoluo judicial: registro do instrumento dissolutrio na junta comercial => liquidao (fase de soluo das pendncias obrigacionais) => partilha (o patrimnio lquido remanescente repartido entre os scios). Na dissoluo judicial os procedimentos de verificao da regularidade fiscal da sociedade dissolvida so realizados durante a liquidao.
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Dissoluo extrajudicial: cancelamento da inscrio da sociedade nos cadastros fiscais pertinentes => registro na junta comercial => liquidao => partilha A lei tributria condiciona o arquivamento dos atos dissolutrios, na junta, ao prvio cancelamento das inscries cadastrais da sociedade, junto aos rgos fiscalizadores e arrecadadores de tributos e contribuies. Essa exigncia inverte, na dissoluo extrajudicial, a lgica estabelecida pela lei societria, pois, antes do distrato ou da deciso assemblear, deve ser providenciada a baixa nos cadastros de contribuintes (o que na dissoluo judicial feita na fase de liquidao). Somente aps constatar a inexistncia de irregularidades ou ver satisfeitas as autuaes feitas, a autoridade fiscal cancela a inscrio da sociedade contribuinte e expede a certido respectiva. 3.1.8.1.3. Dissoluo Parcial ou Resoluo em Relao a Um Scio Nesse caso, a dissoluo somente se operar em relao a um ou alguns scios, no implicando na extino da sociedade, to-somente na liquidao do que devido ao scio que sai. A quota do scio dever ser paga em dinheiro at 90 dias aps a liquidao, salvo disposio em contrrio. A dissoluo parcial poder ocorrer: a) Pelo exerccio do direito potestativo de recesso (ou retirada)45; b) Pela expulso; c) Pela morte; d) Pela liquidao da quota a pedido do credor do scio; e) Pela insolvncia do scio; f) Pela incapacidade superveniente.
Casos de retirada de pleno direito
Por iniciativa da maioria dos scios, determinado scio poder ser judicialmente excludo da sociedade por falta grave ou por incapacidade superveniente; poder, no entanto, ser
45
O direito de retirada assegurado a todos os scios de uma sociedade e tem por fundamento a natureza contratual do mecanismo societrio. Este se justifica no affectio societatis, que amlgama a reunio de pessoas (fsicas ou jurdicas) na execuo de um empreendimento lucrativo comum, delimitado pelo objeto social. O direito de recesso foi concebido como mecanismo destinado preservao da empresa e simultaneamente a possibilitar a retirada dos scios discordantes das deliberaes da assemblia. considerado por parte da Doutrina, como um remdio frente aos abusos da maioria. Por outro lado, no faltaram crticas ao direito de recesso apontando-o como incentivador da m-f e da ganncia dos acionistas, que deles se valem para atrapalhar a vida societria, de modo a impedir a adoo de medidas ligadas ao desenvolvimento da comunidade acionria, alm de causar-lhe prejuzos. A esta crtica, firma-se uma posio contrria, que alega no haver abuso, fundamentada na justificativa que a maioria, no momento que toma uma deciso, sabe quais sero as conseqncias e, por isso, deve estar pronta para as enfrentar. A minoria tambm sabe que o direito de recesso pode apresentar vantagens e desvantagens.
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EXCLUDO DE PLENO DIREITO (extrajudicialmente) aps ser declarado falido ou aps sua quota social ser liquidada por um credor particular.
Art. 1.032. A retirada, excluso ou morte do scio, no o exime, ou a seus herdeiros, da responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos aps averbada a resoluo da sociedade; nem nos dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo, enquanto no se requerer a averbao.
Assim, no caso de retirada ou excluso, caso o scio no promova imediatamente a averbao margem do Contrato Social, ele ficar ainda responsvel pelas dvidas que surgirem nos dois anos seguintes. A dissoluo em relao a um scio ser causa de correspondente reduo no capital social, salvo se os demais scios suprirem o valor da quota do scio retirante. O artigo 1029 elenca os casos de resoluo; existem sociedades com prazo determinado e outras com prazo indeterminado: a. Indeterminado o scio pode sair a qualquer tempo, no pode ficar eternamente vinculado. Mediante notificao com antecedncia mnima de 60 dias, aos demais scios. b. Determinado como existe prazo mnimo especificado, o scio somente poder sair antes do prazo, se comprovar judicialmente a justa causa. O contrato e a lei podem estabelecer outras formas de sada. Nos 30 dias seguintes sada do scio, podem os demais optar pela dissoluo da sociedade. O artigo 1031 dispe que quando um scio sai da sociedade recebe o valor da cota com base na situao patrimonial, a data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado, salvo se houver estipulao contratual em contrrio. O pagamento dever ser efetuado em dinheiro, no prazo de 90 (noventa) dias subseqentes sada; ao acordo e ao contrato est reservado o direito de estipulao de outras regras para o pagamento relacionadas a bens e prazos (2, artigo 1031).
DISSOLUO. SOCIEDADE. INCLUSO. FUNDO DE COMRCIO. A Turma reiterou o entendimento de que O FUNDO DE COMRCIO TAMBM CHAMADO DE ESTABELECIMENTO EMPRESARIAL (ART. 1.142 DO CC/2002) INTEGRA O PATRIMNIO DA SOCIEDADE E, POR ISSO, DEVE SER CONSIDERADO NA APURAO DE HAVERES DO SCIO MINORITRIO EXCLUDO DE SOCIEDADE LIMITADA. O fundo de comrcio o conjunto de bens materiais (imveis, bens, equipamentos, utenslios etc) e imateriais (marcas registradas, invenes patenteadas etc), utilizados por empresrio individual ou sociedade empresria no exerccio de sua atividade empresarial. O fato de a sociedade ter apresentado resultados negativos nos anos anteriores excluso do scio no significa que ela no tenha fundo de comrcio. Precedentes citados: REsp 52.094-SP, DJ 21/8/2000; REsp 271.930-SP, DJ 25/3/2002; REsp 564.711-RS, DJ 20/3/2006, e REsp 130.617-
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AM, DJ 14/11/2005. REsp 907.014-MS, Rel. Min. Antnio Carlos Ferreira, julgado em 11/10/2011.
Interessante o seguinte julgado:

APURAO DE HAVERES. SOCIEDADE SIMPLES. RENOME DE UM DOS SCIOS. A Turma, por maioria, entendeu que a possvel repercusso econmica do renome de um dos scios no integra o clculo na apurao de haveres em dissoluo parcial de sociedade simples composta por profissionais liberais. Isso porque o renome atributo personalssimo, intransfervel, fora do comrcio, e no passvel de indenizao a ttulo de fundo de comrcio. O scio renomado, ao sair da sociedade, leva consigo todos os benefcios que tal circunstncia traz. Dessa forma, a apurao de haveres em sociedades simples de profissionais liberais deve adotar a metodologia do art. 1.031 do CC, como se a sociedade fosse extinta e o valor apurado, dividido entre os scios, diferentemente daquela adotada quando se tratar de alienao de sociedade empresria, na qual so apurados os bens atuais mais a previso de lucros. REsp 958.116-PR, 4T, Rel. originrio Min. Joo Otvio de Noronha, Rel. para o acrdo Min. Raul Arajo (art. 52, IV, b, do RISTJ), julgado em 22/5/2012.
3.1.8.1.4. Necessidade de Citao da Sociedade quando da Dissoluo Parcial? IMPORTANTE: o STJ entende que se todos os scios forem citados, na ao de dissoluo parcial da sociedade, no ser necessrio citar a prpria sociedade. Nesse sentido:
PROCESSUAL CIVIL. COMERCIAL. AO DE DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE LIMITADA. CITAO DA PESSOA JURDICA. DESNECESSIDADE. PARTICIPAO DE TODOS OS SCIOS. ALEGAO DE OFENSA A DISPOSITIVOS DE LEI FEDERAL. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. INCIDNCIA DAS SMULAS N. 282 e 356/STF. EXCLUSO DO SCIO MAJORITRIO. POSSIBILIDADE NO CASO CONCRETO. PRINCPIO DA PRESERVAO DA EMPRESA. TEORIA DO FATO CONSUMADO. ALEGAO DE VIOLAO DOS PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE. IMPOSSIBILIDADE. 1. Na ao de dissoluo parcial de sociedade limitada, desnecessria a citao da pessoa jurdica se todos os que participam do quadro social integram a lide. [...] (REsp 1121530/RN, Rel. Ministro MARCO BUZZI, QUARTA TURMA, julgado em 13/09/2011, DJe 26/04/2012) AGRAVO REGIMENTAL - AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO - DECISO AGRAVADA FAVORVEL AOS AGRAVANTES - INTERESSE RECURSAL CARNCIA - SMULA N. 07/STJ - INAPLICABILIDADE, IN CASU - DISSDIO JURISPRUDENCIAL NOTRIO - COTEJO ANALTICO ENTRE OS CASOS CONFRONTADOS - PRESCINDIBILIDADE - AO DE DISSOLUO PARCIAL
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PRESENTES TODOS OS SCIOS NA LIDE - CITAO DA PESSOA JURDICA [...] 4. Citados todos os scios, a pessoa jurdica estar amplamente defendida e a eventual nulidade invocada, em face deste aspecto, no resultar em prejuzo para qualquer dos litigantes. (AgRg no REsp 751625/RN, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, QUARTA TURMA, julgado em 04/03/2008, DJe 24/03/2008)
3.1.8.1.5. Possibilidade dos Scios Minoritrios Exclurem os Majoritrios de se registrar que a hiptese no representa, atualmente, nenhuma teratologia, havendo vozes respeitveis em defesa da tese. Com efeito, em interessante artigo publicado no stio "www.abdir.com.br" - categoria arbitragem -, Luiz Cludio Barreto Silva trata do assunto iniciando sua abordagem nos seguintes termos:
" possvel a excluso dos scios majoritrios pelos minoritrios pela via judicial. Essa a interpretao de substancial vertente doutrinria ao artigo 1.030 do novo Cdigo Civil em vigor, que disciplina a resoluo da sociedade com relao ao scio. Nessa espcie de expulso dos scios no se leva em conta a maioria do capital social. que o Cdigo Civil brasileiro usa a expresso 'mediante iniciativa dos demais scios'. Por isso, cometida falta grave, no se pode negar aos demais scios, ainda que minoritrios, o direito de buscar na via judicial a expulso do scio faltoso da sociedade ."
O mencionado articulista indica lio de Fernando Brandariz em prol de sua tese:

"A interpretao do artigo 1030 do Cdigo Civil pode levar o intrprete a ter a concluso de que o scio majoritrio nunca poder ser excludo, porque estabelece que a iniciativa de excluso deve partir da maioria, mas no isso que ocorre. O scio majoritrio como qualquer outro pode ser excludo quando der causa a ela, se isso no fosse possvel, os scios minoritrios ficariam presos sociedade e sendo responsabilizados pelos atos realizados pelo scio majoritrio. A excluso do scio majoritrio mesmo que exista clusula permissiva de excluso, SOMENTE SER REALIZADA POR MEIO DE PROCESSO JUDICIAL. Isso ocorre porque a Junta Comercial no arquiva alterao de contrato social com assinaturas apenas da minoria do capital social".
Menciona, finalmente, doutrina de Arnoldo Wald, para quem:

"O artigo 1.030 traz inovao no que diz respeito ao poder da minoria. Isto porque, de acordo com a redao do artigo, 'pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios'. Ou seja, a maioria ser computada excluindo-se do clculo o scio que se pretende jubilar. Se o scio a ser excludo detm a maioria do capital social da sociedade, a sua excluso poder, em tese, se dar por deciso dos scios restantes, ou seja, por deciso dos scios minoritrios".
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3.1.8.2. Liquidao Ocorrida a dissoluo por qualquer motivo (Arts. 1033 e 1034 do CC/02), opera-se- a liquidao da sociedade. A pessoa jurdica no se extingue imediatamente, permanecendo a sua personalidade at que ocorra a sua concluso. As normas previstas no art. 1.102 a 1.112 aplicam-se as sociedades simples e empresrias e as demais pessoas jurdicas de direito privado.
CC/02, Art. 51. Nos casos de dissoluo da pessoa jurdica ou cassada a autorizao para seu funcionamento, ela subsistir para os fins de liquidao, at que esta se conclua. 1 Far-se-, no registro onde a pessoa jurdica estiver inscrita, a averbao de sua dissoluo. 2 As disposies para a liquidao das sociedades aplicam-se, no que couber, s demais pessoas jurdicas de direito privado. 3 Encerrada a liquidao, promover-se- o cancelamento da inscrio da pessoa jurdica
o o o
A liquidao a segunda fase da extino, momento em que se paga todos os credores. Ela poder ser judicial ou extrajudicial. Neste caso, aps dissolvida a sociedade, os administradores devero designar um liquidante, que poder ou no ser scio, previsto ou no no contrato social (se previsto, ser obrigatrio). Se for terceiro, o liquidante dever providenciar a averbao de sua nomeao e, em qualquer caso, a situao da sociedade margem de seu registro. O liquidante representa a sociedade e no mais o administrador. A sua responsabilidade ser a mesma do administrador (arts. 1.104 e 1.105, CC/02). Sempre que o liquidante utilizar o nome empresarial, este dever ser seguido pela expresso em liquidao. Isso serve para proteger os interesses de terceiros de boa f, dando transparncia em relao condio da pessoa jurdica. No pagamento das dvidas, o liquidante dever pagar primeiro aos credores preferenciais. Somente aps que pagar aos demais, de forma proporcional ao dbito, preferindo as dvidas vincendas somente se o ativo for superior ao passivo. Durante a liquidao, A PERSONALIDADE JURDICA DA SOCIEDADE FICA RESTRITA
PRTICA DOS ATOS NECESSRIOS SUA DISSOLUO, tais como realizao do ativo e
pagamento do passivo, bem como ao cumprimento das obrigaes sociais restantes. Nesta fase, o liquidante praticar a realizao do ativo j inventariado na fase de dissoluo (venda de todos os bens materiais e imateriais pertencentes a sociedade) e pagamento do passivo (credores da sociedade) com os valores obtidos. Assim, a personalidade jurdica subsiste, mas de forma restrita.
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Art. 1.036. Ocorrida a dissoluo, cumpre aos administradores providenciar imediatamente a investidura do liquidante, e restringir a gesto prpria aos negcios inadiveis, vedadas novas operaes, pelas quais respondero solidria e ilimitadamente.
Respeitados os direitos dos credores preferenciais, como trabalhistas e fiscais, o liquidante pagar, proporcionalmente e sem distino, as dvidas vencidas e vincendas, estas ltimas sem descontos. 3.1.8.3. Partilha Partilha a fase em que se distribui o saldo do remanescente do patrimnio da sociedade entre os scios. Partilhada as sobras, o liquidante convocar assembleia dos scios para a prestao final de contas. Aprovadas as contas, encerra-se a liquidao e se extingue a sociedade, aps averbado o registro da ata da assembleia (cancelamento do registro da pessoa jurdica).
Art. 1.108. Pago o passivo e partilhado o remanescente, convocar o liquidante assemblia dos scios para a prestao final de contas. Art. 1.109. Aprovadas as contas, encerra-se a liquidao, e a sociedade se extingue, ao ser averbada no registro prprio a ata da assemblia. Pargrafo nico. O dissidente tem o prazo de trinta dias, a contar da publicao da ata, devidamente averbada, para promover a ao que couber.
Assim, o momento em que a pessoa jurdica sociedade simples morre, ou seja, extinta do ordenamento, o momento em que se averba a ata da Assembleia na qual se aprovou as contas do liquidante. Com esse ato, seu registro cancelado.
3.2. Sociedade em Nome Coletivo (arts. 1.039 a 1.044, CC/02)

forma societria constituda por contrato escrito, pblico ou particular. Sua principal caracterstica a responsabilidade ilimitada e solidria dos scios frente a terceiros, aps esgotado o patrimnio comum. Assim, a solidariedade somente entre os scios. Ademais, subsidiria, devendo primeiro se esgotar o patrimnio social para que eles respondam. Os scios podero celebrar pacto de limitao da responsabilidade social entre si, o qual, no entanto, somente gerar efeitos entre eles, e no perante terceiros. Trata-se de uma sociedade de pessoas. Em caso de falncia, que s ocorrer se ela for empresarial, o patrimnio de todos os scios pode ser arrecadado pelo administrador judicial. A penhora ou a cesso de quotas sociais depende do consentimento dos demais scios. A administrao ser procedida exclusivamente por algum dos scios; logo, INADMISSVEL
ADMINISTRADOR NO SCIO. No podem participar da firma social (nico nome

empresarial possvel) nomes de pessoas que no sejam scias.
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Art. 1.043. O credor particular de scio no pode, antes de dissolver-se a sociedade, pretender a liquidao da quota do devedor. Pargrafo nico. Poder faz-lo quando: I - a sociedade houver sido prorrogada tacitamente; II - tendo ocorrido prorrogao contratual, for acolhida judicialmente oposio do credor, levantada no prazo de noventa dias, contado da publicao do ato dilatrio.
3.3. Sociedade em Comandita Simples (art. 1.045 a 1.050, CC/02)

Caracteriza-se pela existncia de duas categorias de scios, os comanditados, somente pessoas fsicas, os quais respondem de forma subsidiria e ilimitada solidria perante terceiros e solidariamente entre si, e os comanditrios, que, sendo pessoas fsicas ou jurdicas, apenas empregam o seu capital, respondendo to-somente por sua quota no integralizada. Dever utilizar como nome empresarial a firma. Somente esse tipo pode ser administrador e integrar a firma ou razo social da sociedade. Todos os scios devem figurar no contrato social de forma discriminada (o Art. 1045, PU do CC/02 manda identificar o comanditrio e o comanditado). A dissoluo seguir a regra geral das sociedades simples, acrescentando-se a hiptese de que se faltar uma das classes de scios por mais de 180 dias, haver dissoluo compulsria.
Art. 1.051. Dissolve-se de pleno direito a sociedade: I - por qualquer das causas previstas no art. 1.044; II - quando por mais de cento e oitenta dias perdurar a falta de uma das categorias de scio. Pargrafo nico. Na falta de scio comanditado, os comanditrios nomearo administrador provisrio para praticar, durante o perodo referido no inciso II e sem assumir a condio de scio, os atos de administrao.
Assim, h uma causa especial de dissoluo da sociedade em comandita simples, quando, ausentes quaisquer scios comanditados, no for outro nomeado no prazo de 180 dias.
J SE UM SCIO COMANDITRIO EXERCER ATIVIDADE DE GERNCIA, ELE RESPONDER COMO SE COMANDITADO FOSSE. No obstante, pode ele tomar parte nas
O administrador dever ser necessariamente um scio comanditado; deliberaes sociais e ser constitudo procurador da sociedade.
Art. 1.047. Sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da sociedade e de lhe fiscalizar as operaes, no pode o comanditrio
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praticar qualquer ato de gesto, nem ter o nome na firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio comanditado. Pargrafo nico. Pode o comanditrio ser constitudo procurador da sociedade, para negcio determinado e com poderes especiais .
No caso de morte de scio comanditrio, a sociedade, salvo disposio em contrato, continuar com os seus sucessores, que designaro quem os represente.
3.4. Sociedade em Comandita por Aes (arts. 1.090 a 1.092, CC/02)

Est prevista no CC/02 (artigo 1090 a 1092 do CC/02) e na Lei de Sociedade por aes (LSA, Arts. 280 a 284), sendo que os dispositivos legais so compatveis entre si. uma sociedade de capital e regida por estatuto (institucional) de responsabilidade mista. O seu capital est dividido em aes, regendo-se subsidiariamente pelas normas relativas sociedade annima (Art. 1090 do CC/02 e Art. 280 da LSA). Pode adotar como nome empresarial tanto a firma composta somente pelo nome dos diretores quanto denominao indicativa do objeto social acompanhada da expresso Comandita por aes, por extenso ou abreviadamente C/A. Elas se regem pelas normas das S/As, podendo adotar firma ou denominao. Possuem dois tipos de SCIOS de acordo com a sua RESPONSABILIDADE: a) Acionista responsabilidade limitada ao preo da emisso das aes subscritas. No pode ser administrador b) Diretor responsvel pela administrao da sociedade, respondendo de forma ilimitada e subsidiariamente. Se houver mais de um, sero solidariamente responsveis pelas obrigaes sociais (Art. 1091, 1 do CC/02). Terceiro no pode ser administrador. Os diretores devem ser nomeados no estatuto social, sem limitao de tempo, e s podem ser destitudos de seus cargos por voto de, no mnimo, 2/3 do capital social. Destitudo ou exonerado, o diretor continua, por 2 anos, responsvel pelas obrigaes sociais contradas sob sua administrao. (Art. 1091, 3 e 4do CC/02). Ao contrrio da sociedade annima, A assemblia geral no pode, sem o consentimento dos diretores, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, criar debntures, ou partes beneficirias.(Art. 1092 do CC/02). Isto , no pode agravar a situao do diretor.
Veja que o diretor, necessariamente um scio, protegido nas relaes institucionais, pois se encontra numa posio muito mais sensvel perante terceiros, podendo responder com seu prprio patrimnio pelos insucessos da empresa.
Estas sociedades no podem lanar ttulos no mercado de aes, SALVO DEBNTURES E PARTES BENEFICIRIAS, se a Assembleia quiser e houver aprovao dos diretores. Elas tambm no podem ter Conselho de Administrao e no podem conter, em seu Estatuto, autorizao para aumento de capital e emisso de bnus. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Somente os acionistas podero ser administradores, os quais respondero, de forma subsidiria em relao sociedade e solidria e ilimitada entre si, pelas dvidas.
Art. 1.091. Somente o acionista tem qualidade para administrar a sociedade e, como diretor, responde subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade. 1 Se houver mais de um diretor, sero solidariamente responsveis, depois de esgotados os bens sociais. 2 Os diretores sero nomeados no ato constitutivo da sociedade, sem limitao de tempo, e somente podero ser destitudos por deliberao de acionistas que representem no mnimo dois teros do capital social. 3 O diretor destitudo ou exonerado continua, durante dois anos, responsvel pelas obrigaes sociais contradas sob sua administrao .
o o o
3.5. Sociedade em Conta de Participao, Oculta ou Secreta (arts. 991 a 996, CC/02)
Tipo de sociedade constitudo por contrato verbal ou escrito, cuja principal caracterstica reside na AUSNCIA de personalidade jurdica. Logo, uma sociedade despersonificada.
Art. 993. O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro NO CONFERE PERSONALIDADE JURDICA sociedade.
forma de sociedade sui generis pois no possui nome empresarial, capital, patrimnio, personalidade jurdica, sede ou estabelecimento comercial. Alm disso, no tem ato constitutivo e ter sua liquidao regida pelas normas de prestao de contas.
Art. 996. Aplica-se sociedade em conta de participao, subsidiariamente e no que com ela for compatvel, o disposto para a sociedade simples, e a sua liquidao rege-se pelas normas relativas prestao de contas , na forma da lei processual.
Ento a conta de participao, que o CC chama de sociedade, mas a melhor doutrina no sentido de que no sociedade, um contrato, ela chamada tambm de acidental, momentnea ou annima (no tem nada a ver com S.A.). Essas trs expresses estavam no art. 325 do cdigo comercial. Esse instituto muito utilizado para fins de eliso tributria, para elidir a incidncia tributria. Ela composta por duas categorias de scios: a) Scio ostensivo: pessoa fsica ou jurdica que ter completa responsabilidade sobre o negcio (no h qualquer subsidiariedade); O scio ostensivo responde com seu patrimnio pessoal ou com o patrimnio especial do art. 994? Vera Franco acredita que o scio ostensivo no obriga seu patrimnio na gesto da conta de participao, salvo se esta vier a se tornar insolvente. Andr Luiz Ramos: a conta de participao s Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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existe entre os scios, o contrato social somente produz efeito entre os scios; os terceiros no so credores da sociedade, mas do scio ostensivo, com que contrataram. b) Scio oculto ou participante: pessoa fsica ou jurdica, o qual no poder cometer qualquer ato de ingerncia no negcio social, sob pena de assumir responsabilidade ilimitada.
Art. 993 [...] Pargrafo nico. Sem prejuzo do direito de fiscalizar a gesto dos negcios sociais, o scio participante no pode tomar parte nas relaes do scio ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente com este pelas obrigaes em que intervier.
Sendo o scio ostensivo quem, na verdade, exerce a atividade que constitui o objeto social, sua falncia acarreta a dissoluo da sociedade e a liquidao da respectiva cota, cujo saldo constituir crdito quirografrio (art. 994, 2), a se habilitado no processo falimentar. Se quem falir for o scio participante, o contrato social fica sujeito normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido (art. 994, 3).
Art. 995. Salvo estipulao em contrrio, o scio ostensivo no pode admitir novo scio sem o consentimento expresso dos demais.
3.6. Sociedade Limitada (arts. 1.052 a 1.087, CC/02)

a sociedade em que a principal caracterstica reside na limitao da responsabilidade dos quotistas ao limite de suas quotas; entretanto, at a integralizao, respondero perante a sociedade solidariamente pelo remanescente da integralizao. Trata-se da nica sociedade contratual em que todos os quotistas tm responsabilidade limitada, razo que justifica a sua adoo em massa no mercado. A sociedade limitada ser regida pelo CC/02. Supletivamente, ela ser regida pelas normas pertinentes s sociedades simples, em havendo omisso do contrato social; no havendo, poder reger-se por livre estipulao contratual ou pela lei das S/As, no que couber e se expressamente previsto. Ela poder adotar como nome empresarial a firma ou razo social ou denominao, ambos complementados pela expresso limitada ou Ltda.. A sua ausncia determina a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que a utilizarem.
Art. 1.158. Pode a sociedade limitada adotar firma ou denominao, integradas pela palavra final "limitada" ou a sua abreviatura. [...]
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3 A omisso da palavra "limitada" determina a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores que assim empregarem a firma ou a denominao da sociedade.
Em se tratando de denominao, a sociedade pode se utilizar um nome fantasia, mas o ramo da atividade dever necessariamente estar presente nele. IMPORTANTE: no por ser limitada que a sociedade necessariamente ser empresria. Como visto, ser empresria depende do objeto, da atividade desenvolvida, e no do tipo societrio.
Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais. Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.
3.6.1. Constituio A sociedade limitada uma sociedade contratual, sendo sempre constituda por um contrato social cujo capital ser dividido em quotas, de valores iguais ou desiguais (art. 1.055). As cotas so fraes que sero subscritas pelos scios. Esses scios, com a subscrio, comprometem-se integralizao do montante correspondente s suas cotas, mediante o efetivo fornecimento de dinheiro, bens ou crditos para a formao do capital social e constituio do primeiro patrimnio da sociedade, necessrio ao incio das atividades empresariais. As partes so livres para contratar outras clusulas que no as obrigatrias por lei, diferentemente das S/As. De acordo com a doutrina majoritria, embora a denominao social j contenha a expresso Ltda., clusula essencial do contrato social a que estabelece expressamente a responsabilidade limitada dos scios. Em sentido contrrio, o professor Tavares Borba sustenta que a clusula desnecessria desde que, analisando o contrato social, se saiba e se consiga perceber que se est lidando com uma sociedade limitada. O STF admite j faz tempo a participao de menores no quadro social, desde que no assumam funo de gerncia. Esse entendimento foi positivado no CC com a Lei n 12.399/11, que trouxe ainda outros dois requisitos cumulativos: (i) devero, no momento da assinatura do contrato social, os menores estarem assistidos ou representados, sob pena de nulidade do instrumento e (ii) o capital social deve estar totalmente integralizado (v. art. 974, 3 do CC).. Os scios devero ser plurais e intentar a execuo do objeto social, o que se denomina affectio societatis. Caso no estejam presentes os requisitos de validade, o instrumento de constituio ser nulo. Caso prevista alguma clusula leonina, esta ser ineficaz e considerada no escrita.
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3.6.2. A Quota Social Trata-se de uma frao do capital social que poder ter valores diferenciados e que ser subscrita pelos scios; no cartular, ou seja, no representvel num papel. A prova do domnio do capital social vem do prprio contrato social celebrado entre os quotistas. Isso porque, sendo nominal, o contrato social dever estipular claramente quantas quotas possuem cada quotista. possvel que uma quota seja de mais de um scio (copropriedade), situao na qual o condomnio dever nomear um representante comum (art. 1.056, 1), denominado cabecel. A integralizao das quotas pode ser feita em bens, direitos e dinheiro, no se admitindo a contribuio em prestao de servios. (art. 1.055, 2) O artigo 1.055, 1, estabelece que o cotista pode integralizar as cotas com bens, que tero seu valor atribudo pelo prprio cotista, que responsvel pelo valor conferido ao bem no ato da integralizao. DURANTE O PRAZO DE AT 05 ANOS APS A INTEGRALIZAO, O
COTISTA SER RESPONSVEL PELA ESTIMATIVA QUE ELE FEZ SOBRE OS BENS . Note-se
que essa responsabilidade solidria entre todos os cotistas, pois, eles aceitaram a integralizao dos bens pela estimativa feita pelo cotista que se utilizou da integralizao de capital por meio de bens. Enunciado 224 do CJF: Art. 1.055: A solidariedade entre os scios da sociedade limitada pela exata estimao dos bens conferidos ao capital social abrange os casos de constituio e aumento do capital (...).
A utilizao do contrato particular de constituio da limitada vivel inclusive na hiptese de o scio integralizar sua quota no capital social mediante conferncia de bem imvel sociedade. Nesse caso, para a plena eficcia da transferncia da propriedade imobiliria, o contrato social deve conter uma clusula essencial especfica, com a identificao do imvel, rea, dados relativos titulao e matrcula . Alm disso, quando necessria a outorga do cnjuge, esta deve ser lanada tambm no instrumento de constituio da sociedade (Lei n. 8.934/94, art. 35, VII). Atendidas essas condies, dispensada a escritura pblica de conferncia do bem, exigida at 1994 para as limitadas. A certido da Junta, comprobatria do arquivamento do contrato social assim elaborado, instrumento suficiente ao registro, no cartrio de imveis, da transferncia da propriedade imobiliria (Lei n. 8.934/94, art. 64). (Fbio Ulhoa, A Ltda. no novo CC, Saraiva, 2003)
No h prazo e nem percentual mnimo para a integralizao das quotas no momento de suas subscries. Os scios tero preferncia para novas subscries, devendo se manifestar em at 30 dias aps a deliberao que decide pela criao das novas quotas sociais. Se obedecido o prazo, ele tem o direito potestativo de adquirir tais quotas (art. 1.081, 1).
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Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, A QUEM SEJA SCIO, INDEPENDENTEMENTE DE AUDINCIA DOS OUTROS, ou A ESTRANHO, SE NO HOUVER OPOSIO DE TITULARES DE MAIS DE UM QUARTO DO CAPITAL SOCIAL.
3.6.2.1. Reduo, Aumento e Cesso da Quota Social Poder haver reduo do capital social, antes ou depois da integralizao, se: a) Aps integralizado, houver perdas insuperveis; nesse caso, a reduo do capital ser realizada com diminuio proporcional do valor nominal das quotas, com eficcia aps o registro (art. 1.082, I c/c art. 1.083). Assim, se no contrato social estava estipulado que a sociedade seria dividida em 100 quotas, no valor de R$ 500,00 cada, ele continuar sendo dividido em 100 quotas, mas no valor, por exemplo, de R$ 350,00 cada. b) Se for excessivo em relao ao objeto social (art. 1.082, II c/c art. 1.084): ser excessivo em relao ao objeto quando os scios constatarem que aportaram dinheiro demais pessoa jurdica. Nesse caso, ocorrer a reduo mediante restituio do valor das quotas aos scios na proporo de suas quotas ou dispensando eles, caso ainda no integralizado plenamente o capital social, dos valores devidos; c) Ocorrer a retirada de um dos scios, salvo se os demais suprirem o valor das cotas (art. 1.031, 1). Em qualquer caso, a ata que aprovou a reduo dever ser averbada. O CC/02 no prev a possibilidade de a sociedade limitada adquirir as prprias cotas, tornando-se scia dela mesma, para que no ocorra diminuio de seu capital social. Contudo, essa possibilidade existe na Lei das Sociedades Annimas, e ser factvel sociedade limitada se tiver adotado a regncia suplementar da lei das S/As. Enunciado 391 do CJF: A sociedade limitada pode adquirir suas prprias cotas, observadas as condies estabelecidas na Lei das Sociedades por aes. Relativamente ao aumento, poder ocorrer sempre que os scios quiserem, tendo os scios direito de preferncia para participar do aumento, na proporo de suas quotas, at 30 dias aps a deliberao assemblear.
Art. 1.081. Ressalvado o disposto em lei especial, integralizadas as quotas, pode ser o capital aumentado, com a correspondente modificao do contrato. 1 At trinta dias aps a deliberao, tero os scios preferncia para participar do aumento, na proporo das quotas de que sejam titulares.
o
(direito de preferncia dos scios)

2 cesso do direito de preferncia, aplica-se o disposto no caput do art. 1.057.
o
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3 Decorrido o prazo da preferncia, e assumida pelos scios, ou por terceiros, a totalidade do aumento, haver reunio ou assemblia dos scios, para que seja aprovada a modificao do contrato.
Note-se que o prazo para manifestar preferncia se conta da deliberao, e no de qualquer ato subsequente (registro e publicao da ata, alterao do contrato social etc), e tem natureza decadencial. Tanto a reduo quanto o aumento DEVERO SER AVERBADOS NO CONTRATO SOCIAL, j que houve modificao estrutural da sociedade. Poder haver cesso (art. 1.057, CC/02) e podero ser utilizadas como cauo as quotas sociais independentemente de autorizao dos scios, se for para os prprios scios, ou desde que no haja oposio dos titulares de mais de 25% do capital social.
Art. 1.057. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, A QUEM SEJA SCIO, INDEPENDENTEMENTE DE AUDINCIA DOS OUTROS, ou A ESTRANHO, SE NO HOUVER OPOSIO DE TITULARES DE MAIS DE UM QUARTO DO CAPITAL SOCIAL.
PORM, CONFORME VISTO, O CONTRATO SOCIAL PODE TRATAR A QUESTO DA CESSO DE MANEIRA DISTINTA, FIXANDO FORMA MAIS OU MENOS RGIDA PARA SUA VALIDADE. A cesso ter eficcia quanto sociedade e terceiros, inclusive para fins do artigo 1.003 (sociedade simples), a partir da averbao do respectivo instrumento, subscrito pelos scios anuentes. Enunciado 225 do CJF: Art. 1. 057. Sociedade limitada. Instrumento de cesso de quotas. Na omisso do contrato social, a cesso de quotas sociais de uma sociedade limitada pode ser feita por instrumento prprio, averbado junto ao registro da sociedade, independentemente de alterao contratual, nos termos do art. 1.057 e pargrafo nico do Cdigo Civil. Registre-se que aquele que se retira da sociedade permanece responsvel, perante a sociedade e perante terceiros, pelo prazo de 2 anos e o scio admitido no se exime das dvidas anteriores da sociedade. 3.6.3. O Scio Quotista, seus Deveres e Direitos Trata-se da pessoa fsica ou jurdica proprietria de parcela do capital da sociedade. Ele tem os seguintes deveres: a) Integralizar totalmente o valor do capital social subscrito. Caso ele no o faa, ou o faa parcialmente, ser ele declarado remisso aps 30 dias de sua notificao pela sociedade, podendo, ento, acontecer-lhe as seguintes hipteses (art. 1.058): i. Ser executado pela sociedade e/ou pelos demais scios, com valor acrescido de todos os consectrios legais e contratuais;
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ii.
Ser excludo da sociedade, sem prejuzo da devoluo do que j havia integralizado; nesse caso ou os scios remanescentes adquirem suas quotas ou cedem a terceiros, ou diminuem o capital social; Ter sua participao social reduzida, adequando ao que j havia integralizado.
iii.
Essa , basicamente, a nica obrigao do scio. Aps a integralizao plena da sociedade, sua obrigao pessoal desaparece, passando a existir somente as obrigaes da sociedade perante terceiros e do scio perante a sociedade, se for o caso. Importante: entre os scios da sociedade limitada, pode-se constatar, h solidariedade pela integralizao do capital social. Essa , a propsito, a diferena, em termos de repercusses econmicas, do limite da responsabilidade dos scios na sociedade annima e na limitada . Enquanto na annima cada acionista responde no limite da parte do capital social por ele subscrita e ainda no integralizada (esse um outro modo de medir as prestaes impagas do preo de emisso das aes subscritas), na limitada, os scios so responsveis pelo total do capital social subscrito e no integralizado. Tal paralelo s inconsistente se o preo de emisso da ao contempla gio, tendo em vista a sua destinao para conta de reserva de capital. No sendo esse o caso, porm, a formulao distintiva do limite da responsabilidade dos scios, nos dois tipos principais de sociedade empresria, pertinente. (Fbio Ulhoa, A Ltda. no novo CC, Saraiva, 2003). Importante: embora o art. 1.052 do CC fale apenas de solidariedade do scio, tal responsabilidade subsidiria por fora do art. 1.024 do CC, sendo certo que o scio far jus ao benefcio de prvia excusso. Porm, haver alguns outros casos em que poder surgir a responsabilidade da prpria pessoa do scio: a) Crditos a favor da previdncia social: a dvida poder ser cobrada diretamente dos scios, gerentes ou no, ainda que no tenha sido esgotado o patrimnio social (declarado inconstitucional o art. 13 da Lei n 8.620/93, que trazia essa previso, no RE 562276, julgado aos 10/02/2011). Apesar disso, com base nessa norma o INSS adota um procedimento bastante questionvel: ao inscrever o dbito previdencirio em dvida ativa, indica os scios como devedores solidrios, de forma a fazer recair sobre os scios o nus de provar sua ausncia de responsabilidade. b) Obrigaes de natureza tributria (art. 135 do CTN): quando houver mora injustificvel, a responsabilidade dos scios-gerentes ser pessoal. No ocorrer, entretanto, se o inadimplemento se deveu inexistncia de recursos para quitar a obrigao, inerentes ao risco do negcio. Em outras palavras, de acordo com a doutrina, alm do inadimplemento tributrio deve ter havido uma fraude na gesto ordinria dos recursos (como a distribuio de dividendos inexistentes (ou seja, resultante do no pagamento dos tributos).
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c) Casos de desconsiderao da personalidade jurdica: como ocorre no Cdigo Civil, no Direito Ambiental, no Direito do Consumidor, no Direito Econmico, no Direito do Trabalho etc. d) Deliberaes infringentes do contrato social: a deliberao contrria ao contrato social torna ilimitada a responsabilidade dos scios que votaram a favor da deliberao. e) Dissoluo irregular da sociedade (art. 1.080 do CC): aqui existe uma divergncia importante: alguns examinadores acham que se trata de um caso clssico de teoria da desconsiderao, na medida em que h uma conduta fraudulenta etc. De forma tecnicamente mais adequada, Srgio Campinho e Fernanda Gusmo entendem que no caso de desconsiderao, mas sim de responsabilidade direta dos scios. Isso porque a dissoluo irregular advm de uma deliberao contra legem dos scios que faz surgir a responsabilidade ilimitada. f) Atos praticados pelos administradores ultra vires:
g) Obrigaes trabalhistas: Sobre essa desconsiderao:

A desconsiderao da personalidade jurdica de sociedade limitada para se atingir o patrimnio do quotista no se limita ao valor de suas quotas. Admitir que a execuo esteja limitada s quotas sociais seria temerrio, indevido e RESULTARIA NA DESESTABILIZAO DO INSTITUTO DA DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. Isso se encontra positivado em nosso ordenamento jurdico no art. 50 do CC/2002 e, nesse dispositivo, no h qualquer restrio acerca de a execuo contra os scios ser limitada s suas respectivas quotas sociais. Ademais, a desconsiderao da personalidade jurdica j havia sido regulamentada no mbito das relaes de consumo no art. 28, 5, do CDC e h muito reconhecida pela jurisprudncia e pela doutrina por influncia da teoria do disregard of legal entity, oriunda do direito norte-americano. A desconsiderao no importa dissoluo da pessoa jurdica, constitui apenas um ato de efeito provisrio decretado para determinado caso concreto e objetivo, dispondo, ainda, os scios includos no polo passivo da demanda de meios processuais para impugn-la. O art. 591 do CPC estabelece que os devedores respondem com todos os bens presentes e futuros no cumprimento de suas obrigaes ( STJ, 3T, REsp 1.169.175-DF, Julg. 17/02/2011). DESCONSIDERAO. PERSONALIDADE JURDICA. PROCESSO FALIMENTAR. Trata-se de REsp em que o recorrente, entre outras alegaes, pretende a declarao da decadncia do direito de requerer a desconsiderao da personalidade jurdica da sociedade empresria falida, bem como da necessidade de ao prpria para a responsabilizao dos seus ex-scios. A Turma conheceu parcialmente do recurso, mas lhe negou provimento, consignando, entre outros fundamentos, que, no caso, a desconsiderao da personalidade jurdica apenas mais uma hiptese em que NO H PRAZO
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decadencial, se existisse para o exerccio desse direito potestativo. mngua de previso legal, o pedido de desconsiderao da personalidade jurdica, quando preenchidos os requisitos da medida, poder ser realizado a qualquer momento. Ressaltou-se que o prprio projeto do novo CPC, que, de forma indita, disciplina um incidente para a medida, parece ter mantido a mesma lgica e no prev prazo para o exerccio do pedido. Ao contrrio, enuncia que a medida cabvel em todas as fases do processo de conhecimento, no cumprimento de sentena e tambm na execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial (art. 77, pargrafo nico, II, do PL n. 166/2010). Ademais, inexiste a alegada exigncia de ao prpria para a desconsiderao da personalidade jurdica, visto que a superao da pessoa jurdica afirma-se como incidente processual, e no como processo incidente, razo pela qual pode ser deferida nos prprios autos da falncia. Registrou-se ainda que, na espcie, a deciso que desconsiderou a personalidade jurdica atinge os bens daqueles ex-scios indicados, no podendo, por bvio, prejudicar terceiros de boa-f. Precedentes citados: REsp 881.330-SP, DJe 10/11/2008; REsp 418.385-SP, DJ 3/9/2007, e REsp 1.036.398-RS, DJe 3/2/2009. REsp 1.180.191-RJ, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 5/4/2011. RECURSO ESPECIAL - DIREITO CIVIL - ARTIGOS 472, 593, II e 659, 4, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL - FUNDAMENTAO DEFICIENTE - INCIDNCIA DA SMULA 284/STF - DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA DA SOCIEDADE EMPRESRIA - MEDIDA EXCEPCIONAL - OBSERVNCIA DAS HIPTESES LEGAIS - ABUSO DE PERSONALIDADE - DESVIO DE FINALIDADE CONFUSO PATRIMONIAL - DISSOLUO IRREGULAR DA SOCIEDADE - ATO EFEITO PROVISRIO QUE ADMITE IMPUGNAO - BENS DOS SCIOS LIMITAO S QUOTAS SOCIAIS - IMPOSSIBILIDADE - RESPONSABILIDADE DOS SCIOS COM TODOS OS BENS PRESENTES E FUTUROS NOS TERMOS DO ART. 591 DO CPC - RECURSO ESPECIAL PARCIALMENTE CONHECIDO E, NESSA EXTENSO, IMPROVIDO. I - A ausncia de explicitao precisa, por parte do recorrente, sobre a forma como teriam sido violados os dispositivos suscitados atrai a incidncia do enunciado n. 284 da Smula do STF. II - A desconsiderao da personalidade jurdica um mecanismo de que se vale o ordenamento para, em situaes absolutamente excepcionais, desencobrir o manto protetivo da personalidade jurdica autnoma das empresas, podendo o credor buscar a satisfao de seu crdito junto s pessoas fsicas que compem a sociedade, mais especificamente, seus scios e/ou administradores. III - Portanto, s admissvel em situaes especiais quando verificado o abuso da personificao jurdica, consubstanciado em excesso de mandato, desvio de finalidade da empresa, confuso patrimonial entre a sociedade ou os scios, ou, ainda, conforme amplamente reconhecido pela jurisprudncia desta Corte Superior, nas hipteses de dissoluo irregular da empresa, sem a devida baixa na junta comercial. Precedentes.
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IV - A desconsiderao no importa em dissoluo da pessoa jurdica, mas se constitui apenas em um ato de efeito provisrio, decretado para determinado caso concreto e objetivo, dispondo, ainda, os scios includos no plo passivo da demanda, de meios processuais para impugn-la. V - A partir da desconsiderao da personalidade jurdica, a execuo segue em direo aos bens dos scios, tal qual previsto expressamente pela parte final do prprio art. 50, do Cdigo Civil e no h, no referido dispositivo, qualquer restrio acerca da execuo, contra os scios, ser limitada s suas respectivas quotas sociais e onde a lei no distingue, no dado ao intrprete faz-lo. VI - O art. 591 do Cdigo de Processo Civil claro ao estabelecer que os devedores respondem com todos os bens presentes e futuros no cumprimento de suas obrigaes, de modo que, admitir que a execuo esteja limitada s quotas sociais levaria em temerria e indevida desestabilizao do instituto da desconsiderao da personalidade jurdica que vem h tempos conquistando espao e sendo moldado s caractersticas de nosso ordenamento jurdico. VII - Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso, improvido. (STJ, REsp 1169175/DF, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/02/2011, DJe 04/04/2011)
Relativamente aos direitos, tem-se que: a) Direito de participar dos resultados: Importante: os scios, sem exceo, devem receber uma parcela dos lucros, quando distribudos; mas nada obriga a que recebam quantias iguais, ou necessariamente proporcionais s quotas titularizadas . A nulidade existe na excluso de scio dos lucros da sociedade, mas no na participao desproporcionada. Assim, em qualquer limitada, pode-se licitamente contratar a incorrespondncia entre os percentuais referentes participao no capital social e nos lucros. b) Direito de recesso: c) Direito de votar proporcionalmente s quotas: d) Direito supletivo de convocar reunies: quando os administradores retardarem a convocao, por mais de 60 dias, nos casos previstos em lei ou no contrato, ou pelos titulares de mais de 1/5 do capital, quando no atendido no prazo de 8 dias, pedido de convocao fundamentado, com a indicao das matrias a serem tratadas; ou pelo Conselho Fiscal, se houver, caso a diretoria retarde por mais de 30 dias sua convocao anual, ou sempre que ocorram motivos graves e urgentes ( art. 1.073). O scio minoritrio somente poder ser excludo da sociedade se houver expressa previso para tal no contrato social, mediante reunio ou assembleia especialmente convocada para este fim, assegurado o pleno direito de defesa e o direito de indenizao face a retirada. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030, quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa causa. (assim, a excluso de scio minoritrio deve necessariamente
estar prevista no contrato social)

Pargrafo nico. A excluso somente poder ser determinada em reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim , ciente o acusado em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa.
Em caso de excluso judicial, seus efeitos s se operam com o trnsito em julgado da sentena que a determina. Tal data servir de referncia para todos os efeitos (cessao de direitos e obrigaes do scio, inclusive o recebimento de dividendos, elaborao do balano especial, responsabilidade por atos da sociedade nos casos cabveis etc.) 3.6.3.1. O Direito de Recesso O direito de recesso somente EXERCIDO QUANDO O SCIO SE DESLIGA DA SOCIEDADE MEDIANTE ATO UNILATERAL. No correto dizer que, quando ele cede suas quotas a outro scio ou mesmo a terceiros, esteja ocorrendo o exerccio do direito de recesso, j que essas hipteses so de negcios jurdicos bilaterais. Assim, repita-se: o direito de recesso somente ocorre quando exercida a retirada unilateralmente. Pois bem. Nessa hiptese no h negociao. O scio impe pessoa jurdica sua vontade, obrigando-a a reembolsar-lhe o valor da participao societria. As condies para o exerccio desse direito variam, tenha a sociedade sido estabelecido por tempo limitado ou no (art. 1.029, CC/02): a) Sociedade por tempo indeterminado: o scio poder se retirar a qualquer tempo, desde que notifique os demais scios com antecedncia mnima de 60 dias; b) Sociedade por tempo determinado: o scio no possui o direito de se retirar (entretanto, existir o direito de retirada com anuncia dos demais scios, ou seja, por ato plurilateral). Excepcionalmente ele surgir se houver justa causa, o que dever ser provado em juzo. Ocorre justa causa, por exemplo, quando ele discordar de alterao no contrato social, incorporao ou fuso aprovada pelos scios majoritrios (art. 1.077).
Art. 1.077. Quando houver modificao do contrato, fuso da sociedade, incorporao de outra, ou dela por outra, ter o scio que dissentiu o direito de retirar-se da sociedade, nos trinta dias subseqentes reunio,
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aplicando-se, no silncio do contrato social antes vigente, o disposto no art. 1.031.
O valor que o scio ir receber deve ser calculado com base no patrimnio lquido da sociedade. 3.6.4. Estrutura Organizacional da Sociedade Limitada (arts. 1.060 a 1.065) 3.6.4.1. Administrao ou Diretoria A Administrao o rgo da sociedade cuja atribuio , no plano interno, administrar a empresa e, externamente, manifestar a vontade da pessoa jurdica. Conforme a doutrina prevalente, capitaneada por Srgio Campinho, SOMENTE PESSOAS
FSICAS PODEM SER ADMINISTRADORAS. Embora tal afirmao no conste de forma

peremptria na lei, parte-se de uma interpretao sistemtica do art. 997, VI do CC, onde se fala de pessoa natural incumbida da administrao, combinado com o art. 1.062, 2, pelo qual a qualificao do administrador deve conter atributos atinentes apenas pessoa fsica, como estado civil e identidade. Em sentido contrrio, Rubens Requio entende que o administrador pode ser PJ. Seu principal argumento que o art. 1.060 do CC diz que a limitada ser administrada por uma ou mais pessoas, no diz pessoa natural. Sustenta o autor que se tratou de omisso proposital, tendo em vista que, quando o legislador quis delimitar, f-lo expressamente, como se deu nos arts. 1.039 e 1.045. Indicativo da fora desse argumento que existe projeto de lei em tramitao com objetivo de alterar o art. 1.060 do CC para fazer constar expressamente a limitao. Outro argumento se baseia no art. 1.054, o qual manda aplicar s limitadas o art. 997 no que couber, ou seja, nem tudo do art. 997 tem que ser aplicado a limitada. Na doutrina, prevalece a posio do Campinho, mas na prtica h casos de limitadas sendo administradas por PJ. O Administrador, scio ou no46, somente poder ser nomeado no contrato social ou em ato separado, o qual dever ser averbado junto a este. Poder haver mais de um Administrador, evidentemente. Ele dever exercer suas funes com diligncia e lealdade, podendo vir a ser responsabilizado pelos danos causados quando de m f ou por omisso. Se no contrato social no constar o Administrador, a todos os scios ser atribuda a atribuio de administrar, atribuio esta no extensvel de pleno direito aos scios supervenientes (art. 1.060, p. nico).
46
O CC estabelecia que para ser no-scio o contrato deveria permitir; caso fosse silente, apenas o scio poderia ser administrador (artigo 1061, 1 parte). Sucede que a Lei n 12.375, de 30 de dezembro de 2010, alterou esse regramento, passando a exigir apenas a aprovao dos scios nos termos dispostos acima, ou seja, NO MAIS NECESSRIA A PREVISO NO CONTRATO PARA QUE NO-SCIO SEJA ADMINISTRADOR.
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Tambm dever o contrato social explicitar, se a diretoria for composta por mais de uma pessoa, se elas tm poderes individuais de representao ou se, em alguns ou todos os casos, s obrigam a sociedade se atuarem em conjunto. Se o administrador for nomeado no contrato social e tratar-se de scio, seus poderes so irrevogveis, salvo justa causa, reconhecida judicialmente. Se, por outro lado, o administrador foi nomeado em contrato social, mas tratar-se de no scio, seus poderes so revogveis. Se for nomeado em ato separado, pouco importa se scio ou no scio: seus poderes so revogveis.
Poder o contrato vedar administrador no scio. Enfim, so os seguintes os quruns para nomeao de scio: NOMEAO DE ADMINISTRADORES QURUNS CAPITAL SOCIAL INTEGRALIZADO No Scio Art. 1.061 NOMEAO NO CONTRATO SOCIAL Scio
Aprovao pelos detentores de 3/4 das quotas Aprovao pelos detentores de 2/3 das quotas
CAPITAL SOCIAL NO INTEGRALIZADO No Scio

Aprovao unnime
NOMEAO EM ATO APARTADO Scio

Aprovao pelos detentores de mais da metade das quotas
Aps nomeados, os Administradores podero praticar todos os atos de gesto, nos limites de seus poderes outorgados, sendo que seus poderes comeam, perante a sociedade, a partir da assinatura do termo de posse. Se no houver essa assinatura nos 30 dias seguintes designao, ficar sem efeito a nomeao. Cessa o exerccio do cargo de Administrador: a) Pela destituio: pode se dar a qualquer tempo. Se o Administrador for scio nomeado no contrato (originalmente), somente ser possvel a destituio se pedido pelos titulares de dois teros do capital social, salvo disposio diversa no ato constitutivo (art. 1.063, 1). Se tiver sido nomeado fora do contrato, destituio por qurum de maioria absoluta (arts. 1.071, II c/c 1.076,II). J se o administrador for no scio, em qualquer caso sua destituio se dar por maioria absoluta (arts. 1.071, II c/c 1.076,II). b) Pela renncia: possui eficcia perante a sociedade desde a comunicao. Perante terceiros, desde a averbao (art. 1.063, 3). c) Pelo trmino do prazo, se fixado no contrato. DESTITUIO DE ADMINISTRADORES QURUNS Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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DESTITUIO DE ADMINISTRADOR NOMEADO NO CONTRATO SOCIAL Scio No Scio

Aprovao pelos detentores de 2/3 das quotas Aprovao pelos detentores de mais da metade das quotas
DESTITUIO DE ADMINISTRADOR NOMEADO EM ATO APARTADO Scio No Scio

Aprovao pelos detentores de mais da metade das quotas Aprovao pelos detentores de mais da metade das quotas
3.6.4.2. Conselho Fiscal Trata-se do rgo responsvel por fiscalizar as contas dos Administradores, sendo de existncia facultativa nas sociedades limitadas. Se ele no existir, caber Assembleia exercer seu papel. A sua composio ser de ao menos 03 membros e respectivos suplentes que podem ou no ser scios (art. 1.066). assegurado aos scios minoritrios, que representem pelo menos 1/5 do capital social, o direito de eleger, separadamente, um dos membros do conselho fiscal e os respectivos suplentes, desde que tenham votado, na eleio dos administradores, contra os escolhidos pela maioria (a lei menciona a condio de "dissidentes") (artigo 1.066, 2). Eles sero remunerados em valores fixados anualmente pela Assembleia que os elegerem. Compete ao conselho fiscal, atuando coletiva ou individualmente: a) examinar os livros, documentos, estado da caixa e carteira da sociedade; b) solicitar dos administradores ou liqiiidantes as informaes necessrias ou teis ao desempenho de suas funes; c) registrar, em livro prprio, os pareceres que exarar; d) apresentar assembleia ordinria parecer sobre os negcios e operaes sociais, baseado no balano patrimonial e no de resultados; e) denunciar aos scios os erros, fraudes ou crimes que descobrirem, sugerindo providncias; f) convocar assembleia ordinria dos scios se os administradores retardarem por mais de trinta dias; g) convocar assembleia dos scios sempre que verificados motivos graves e urgentes. 3.6.4.3. Conselho de Administrao rgo tambm facultativo, previsto na LSA, que podero ter as limitadas que adotarem supletivamente o regime das S/As, cuja principal finalidade ajudar na gesto da sociedade, definindo as estratgias fundamentais a serem seguidas. Sua utilizao nas limitadas causa polmica. Seus defensores, como Fbio Ulhoa, argumentam que, existindo a previso na LSA e sendo ela eleita como disciplina supletiva, o Conselho de Administrao seria perfeitamente aplicvel. J a posio contrria, encampada, por exemplo, pela JUCESP, sustenta que as regras do CC no so omissas em relao Administrao, de forma que tal captulo da LSA no seria aplicvel. Para contornar essa discusso, na prtica, os advogados vm montando estruturas paralelas com nomes alternativos (como conselho consultivo), valendo-se da autonomia privada que caracteriza o contrato das limitadas. Para mais detalhes sobre Conselho de Administrao, ver tpico correlato na parte das sociedades annimas.
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3.6.5. Deliberaes Sociais As deliberaes sociais sero feitas de acordo com o tipo de deciso a ser tomada e com o porte da sociedade. Podero elas ser tomadas por reunio ou por assembleia, conforme previsto no contrato social. Se o nmero de scios for SUPERIOR a dez, obrigatrio que as decises sejam tomadas em assembleia. Se a limitada possuir at 10 scios, suas deliberaes podero ser tomadas em reunio (art. 1.072 caput e 1) ou assembleia. O contrato deve prever o rito da reunio, sob pena de serem aplicadas as normas referentes assembleia (art. 1.072, 6 c/c 1.079). Quem convocar A convocao das Assembleias dever dos Administradores, sempre que a lei ou o contrato social determinarem. Entretanto, possuem tambm competncia para proceder a convocao: a) Qualquer scio, extraordinariamente, quando os administradores retardarem a convocao, por mais de 60 dias, nos casos previstos em lei ou no contrato; b) Titulares de mais de 1/5 do capital social (20%), quando no atendido no prazo de 8 dias, pedido de convocao fundamentado, com a indicao das matrias a serem tratadas; c) Conselho Fiscal, se houver, caso a diretoria retarde por mais de 30 dias sua convocao anual, ou sempre que ocorram motivos graves e urgentes (art. 1.073). Da Assembleia (artigo 1.152, 3) o anncio de convocao ser publicado por 03 vezes em jornal de grande circulao com prazo mnimo de 8 dias para a primeira publicao e 05 dias para datas posteriores. A nica exceo a essas normas reside no caso do 2 do artigo 1.072:
Dispensam-se as formalidades de convocao, quando todos os scios comparecerem ou declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia.
A assembleia e a reunio tornam-se dispensveis, na forma do artigo 1.072, 3, quando todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria objeto delas. As deliberaes tomadas em reunio ou assembleia, as quais estejam em conformidade com a lei e o contrato social, vinculam todos os scios, no importa se dissidentes das decises tomadas ou ausentes. Se forem tomadas deliberaes infringentes do contrato social ou da lei, respondero ilimitadamente pelas obrigaes decorrentes aqueles que expressamente as aprovaram (art. 1.080). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Enunciado 229 do CJF: Art. 1.080. A responsabilidade ilimitada dos scios pelas deliberaes infringentes da lei ou do contrato torna desnecessria a desconsiderao da personalidade jurdica, por no constituir a autonomia patrimonial da pessoa jurdica escudo para a responsabilizao pessoal e direta. Objeto das Assembleias As competncias para deliberao dos scios esto previstas no artigo 1.071, alm de outras matrias indicadas na lei ou no contrato. Sero necessariamente submetidas a assembleia os seguintes temas (caso o contrato social preveja reunies, mas no fixe o rito para realiz-las, deve-se obedecer a esse artigo): a) Aprovao de contas do administrador. b) Designao de administradores, por ato em separado. c) Destituio de administradores. d) Modo de remunerao dos administradores. e) Modificao do contrato social. f) Incorporao, fuso e a dissoluo da sociedade ou a cesso do estado de liquidao.
g) A nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das suas contas. h) Pedido de concordata (a nova lei de falncias suprimiu a concordata, estabelecendo a recuperao judicial e extrajudicial). Para a assembleia comear necessrio um qurum mnimo de instalao (art. 1.074): a) Em primeira convocao 3/4 do capital; b) Em segunda convocao qualquer nmero. Enunciado 226 do CJF: Art. 1.074. A exigncia da presena de trs quartos do capital social, como quorum mnimo de instalao em primeira convocao, pode ser alterada pelo contrato de sociedade limitada com at dez scios, quando as deliberaes sociais obedecerem forma de reunio, sem prejuzo da observncia das regras do art. 1.076 referentes ao quorum de deliberao. Existem, ainda, os quruns de deliberao, que esto previstos no art. 1.076, para aprovao das matrias constantes no artigo 1.071: QURUNS DE DELIBERAO DAS ASSEMBLEIAS QURUM Unanimidade 3/4
MATRIA Nomeao de Administrador no scio no Contrato Social, enquanto no integralizado o capital (art. 1.061). Dissoluo da Sociedade, se por prazo determinado. Nomeao de Administrador scio no Contrato Social. Aprovao de modificao do contrato social. Fuso, incorporao, dissoluo ou cessao do estado de liquidao.
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2/3
Maioria Absoluta
Maioria simples
Admisso de Administrador no scio se o capital estiver todo integralizado (art. 1.061). Destituio de Administrador scio nomeado no Contrato Social (art. 1.063, 1). Designao de Administradores scios, em ato separado. Destituio de Administradores. Dissoluo total da sociedade constituda por prazo indeterminado. Modo de remunerao dos Administradores, quando no estabelecido no contrato. Pedido de concordata (rectius, recuperao judicial ou falncia). Aprovao das contas da Administrao. Nomeao ou destituio dos liquidantes. Demais casos previstos na lei ou no contrato social.
A destituio de Administrador scio nomeado no Contrato Social e as matrias sujeitas maioria simples so as nicas hipteses em que a aprovao pode ficar sujeita a qurum diverso do legal, se houver expressa previso no Contrato Social. Enunciado 227 do CJF: Art. 1.076 c/c 1.071. O quorum mnimo para a deliberao da ciso da sociedade limitada de trs quartos do capital social. Dispe o 1 do art. 1.074 que o scio poder ser representado na assembleia por outro scio, ou por advogado, mediante outorga de mandato com especificaes dos atos autorizados, devendo o instrumento ser levado a registro, juntamente com a ata. No se admite, outrossim, que nenhum scio, por si ou representado por mandatrio, vote matria em assembleia que lhe diga respeito diretamente. Os scios devero reunir-se em Assembleia pelo menos uma vez ao ano, nos 04 meses seguintes ao trmino do exerccio social. Enunciado 228 do CJF: Art. 1.078. As sociedades limitadas esto dispensadas da publicao das demonstraes financeiras a que se refere o 3 do art. 1.078 (A aprovao, sem reserva, do balano patrimonial e do de resultado econmico, salvo erro, dolo ou simulao, exonera de responsabilidade os membros da administrao e, se houver, os do conselho fiscal.). Naquelas de at dez scios, a deliberao de que trata o art. 1.078 pode dar-se na forma dos 2 e 3 do art. 1.072, e a qualquer tempo, desde que haja previso contratual nesse sentido.
3.7. Sociedade Annima (Lei n 6.404/76)

3.7.1. Introduo Sociedade Annima a sociedade sempre empresria e estatutria (ou institucional), de carter impessoal, cujo capital dividido em fraes iguais denominadas aes, e sempre registrada na Junta Comercial. Em seu curso de Direito Comercial, Fbio Ulhoa Coelho leciona: A doutrina divide a trajetria histrica das sociedades annimas em trs perodos: OUTORGA, AUTORIZAO e REGULAMENTAO. No primeiro, a personalizao e a limitao das responsabilidade dos acionistas eram privilgios concedidos pelo monarca e, em geral, ligavam-se a monoplios colonialistas. No segundo perodo, elas decorriam de autorizao governamental. No ltimo, Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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bastavam o registro, no rgo prprio. No Brasil, no perodo colonial e no incio do Imprio, as sociedades annimas se constituam por ato de outorga do poder real ou imperial. O Banco do Brasil, por exemplo, foi constitudo em 1808, com a chegada da famlia real portuguesa sua ento colnia, mediante alvar do regente D. Joo VI. A LSA sofreu algumas alteraes em sua redao que incorporou em nossa legislao os ideais de GOVERNANA CORPORATIVA, que cria padres de gesto das companhias, com o intuito de harmonizar as relaes entre controladores e minoritrios e dar mais segurana aos investidores do mercado de capitais. A transparncia e a prestao de contas confivel so suas principais marcas. Por serem sociedades de capital e no de pessoas, as alteraes em seu quadro acionrio independem de averbao junto ao seu ato constitutivo. Cada scio ser titular de determinado nmero de aes, sendo chamado de acionista. Est regulamentada por uma lei prpria, a Lei n 6.404/76. O art. 1.089 do CC/02 esclarece essa circunstncia, dispondo que: a sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-selhe, nos casos omissos, as disposies deste Cdigo. As sociedades annimas, por sua vez, constituem o nico tipo societrio que, necessariamente, deve adotar denominao como nome empresarial. (...) Obrigatoriamente, dever constar na denominao o objeto social. As denominaes das sociedades annimas devem vir integradas pelas expresses sociedade annima ou companhia, ou abreviadamente como S.A ou Cia.
CC/02, Art. 1.160. A sociedade annima opera sob denominao designativa do objeto social, integrada pelas expresses "sociedade annima" ou "companhia", por extenso ou abreviadamente. Pargrafo nico. Pode constar da denominao o nome do fundador, acionista, ou pessoa que haja concorrido para o bom xito da formao da empresa.
Mesmo que o nome da S/A contenha o nome do principal acionista, tal caracterstica no transforma a denominao em firma. Portanto, o fato de o principal acionista falecer no significa que o nome precisa ser alterado, como acontece com a firma. Importante: h um aparente conflito entre o art. 3 da S.A. e o art. 1160 do CC. Ao se comparar a leitura dos dois artigos chega-se seguinte concluso: o art. 3 da lei de S.A. veda o termo Cia ao final. E o art. 1160 do CC silencia, no faz a mesma restrio. D para perceber que so diferentes os dispositivos. E o aluno coloca na prova o primeiro artigo que achar, sem perceber que ele tem que procurar o aplicvel. A propsito h duas posies na doutrina: 1. Srgio Campinho entende que deve ser aplicado o art. 1160 do CC. Ento, para o Campinho a expresso cia na S.A. pode ser colocada em qualquer lugar, inclusive ao final. Isso porque o CC no veda e posterior ao art. 3 da LSA. E ele vai alm: diz que inclusive no h qualquer Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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confuso com o e cia do art. 1157 do CC, pois h a conjuno no & Cia.. enquanto na S.A. s Cia.. 2. Rubens Requio: a posio dominante. Entende que entre o art. 3 e o art. 1160 prevalece o art. 3. O 1160 natimorto, inaplicvel. Ento, veda-se o cia ao final. Ele usa como argumento a confuso. Mas o principal argumento no esse. O principal argumento o prprio cdigo civil. Que diz no art. 1089 que
Art. 1.089. A sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies deste Cdigo.
O que prevalece na pratica? Voc tem um cliente que diz para voc que quer que seja Master Juris Professores Associados Cia (ao final). A voc faz o contrato, tudo bonitinho e leva na junta comercial. Seguiu a ideia do Campinho pela vontade do seu cliente. A junta vai permitir? A junta no vai permitir. Ento, a posio predominante que NO PODE. Uma das principais caractersticas das sociedades annimas a limitao da responsabilidade dos scios. Como dispe o art. 1 da LSA, a companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas (regra repetida pelo art. 1.088 do CC/02). Ex.: o credor aciona a sociedade (sem bens), depois aciona os scios. Entretanto, o scio somente poder ser acionado caso tenha subscrito e no integralizado o capital. Se ele j houver integralizado aquilo que devia sociedade, nenhuma responsabilidade haver. Por fim, destaca-se que INEXISTE SOLIDARIEDADE ENTRE OS SCIOS ANTES DA PLENA INTEGRALIZAO DO CAPITAL, diferentemente do que ocorre nas sociedades limitadas. Tipos de sociedades annimas: a) Aberta: aquela que negocia seus valores mobilirios no mercado de capitais (formado pela bolsa de valores e pelo Mercado de Balco47). Para tanto, necessria uma prvia autorizao e registro perante a Comisso de Valores Mobilirios (CVM). b) Fechada: aquelas que no negociam seus valores mobilirios no mercado de capitais. As aes de uma companhia fechada possuem valor de mercado? No, porque no podem ser negociadas no mercado de valores mobilirios. c) Mista: no existe. Ou a companhia aberta ou fechada.
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Bolsas de valores so entidades privadas constitudas sob a forma de associaes civis ou sociedades annimas, tendo por membros corretoras de valores mobilirios. Conquanto sejam privadas, atuam sob a superviso da Comisso de Valores Mobilirios (CVM), pois atuam na prestao do servio pblico, devendo fiscalizar seus membros (que so as corretoras) e as operaes realizadas pelos mesmos. Mercado de Balco toda operao realizada fora da bolsa de valores. Quando se adquire aes diretamente de uma instituio financeira, por exemplo, se est praticando mercado de balco.
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3.7.1.1. A Importncia Econmica e Social das Sociedades Annimas O exame da evoluo das sociedades comerciais mostra a importncia da adoo da administrao disjuntiva e da responsabilidade limitada como instrumentos de fomento da atividade comercial e dos grandes empreendimentos. A partir do sculo XIX, ficou claro que as sociedades annimas eram o instrumento por excelncia do capitalismo e da macroempresa, possibilitando a realizao de grandes empreendimentos por meio da socializao do investimento e do risco. A expanso das sociedades annimas foi to rpida que se tornou preocupante o agigantamento de diversas companhias no apenas em decorrncia de seu crescimento interno, mas tambm dos diversos mecanismos de concentrao industrial, o que ensejou a interveno do Estado na economia com o intuito de preservar a livre concorrncia e proteger os consumidores (criouse, por exemplo, legislaes de defesa da concorrncia). A empresa, ento, ganhou dimenso prpria, ultrapassando as categorias clssicas do direito privado e passando a ser vista como a instituio social definidora da sociedade contempornea, organizao criadora de empregos, bem estar dos trabalhadores e consumidores, riquezas e recursos para tributao. No caso especfico das sociedades annimas, um dos fatores que acentuou o seu carter institucional foi a alta proporo da socializao do investimento, especialmente no Direito Anglo-saxo, o que mostrava que as grandes companhias eram na verdade organizaes quase-pblicas. Logo, o contexto econmico e social de transio do Estado Liberal para o Estado Social acentuou o significado social e econmico das sociedades annimas, de modo que se pode afirmar que a disciplina da sociedade annima constitui atualmente o autntico direito constitucional da atividade econmica no setor privado. 3.7.2. Constituio A subscrio inicial para compor o capital poder ocorrer de duas formas ou modalidades: a) Por subscrio particular: quando a totalidade do capital social inicial comprada apenas pelos fundadores. b) Por subscrio pblica: quando h oferta das aes ao pblico a fim de compor o capital inicial da sociedade. Tambm haver constituio por subscrio pblica quando a sociedade visa a aumentar seu capital, fazendo oferta primria de aes nas bolsas de valores (exemplo do Facebook, quando abriu seu capital). Assim, os adquirentes das aes sero os primeiros a deter sua propriedade. Qualquer negociao posterior ser feita no mercado secundrio48, sem que haja qualquer
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No mercado primrio, se adquire diretamente da companhia. a operao que ocorre entre a companhia emissora (que emitiu o valor mobilirio) e o investidor. No mercado secundrio, o investidor j comprou. O acionista j tem suas aes (j titular das aes) e as vende para o investidor. Isso ocorre no mercado secundrio. A bolsa de valores s opera no mercado secundrio. Quem opera no mercado primrio o mercado de balco. Quando uma companhia emite novas aes, compra-se direto da instituio financeira, e no na bolsa de valores. Porm, o mercado de balco tambm opera no secundrio.
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influncia em relao sociedade, salvo em relao aos destinatrios das distribuies de dividendos e em relao ao direito de voto. Os scios somente podero contribuir para a formao do capital social com bens, valores ou dinheiro, nunca com trabalho ou servios. Independentemente da modalidade de subscrio, imprescindvel observar os seguintes requisitos (art. 80): a) Pluralidade de pessoas: pelo menos duas pessoas devero deter o capital da sociedade, no se podendo constituir sociedade com capital sem dono, cuja propriedade ser definida futuramente. As nicas SAs que podem ser unipessoal desde o incio so a EMPRESA PBLICA (logicamente, se adotada a forma SA) E A SUBSIDIRIA INTEGRAL. J todas as demais sociedades annimas podero ser unipessoais durante certo tempo, quando, restando apenas um scio aps a realizao de uma Assembleia, a pluralidade somente seja restabelecida na Assembleia seguinte. b) Realizao de, no mnimo, 10% do capital subscrito: assim, pelo menos 10% do capital social dever ser alienado vista. Esse percentual sobe para 50% no caso de instituies financeiras. c) Depsito bancrio: a parte do capital vendida vista dever ser depositada num banco autorizado pela CVM, em conta da sociedade por criar. Isso dever ser feito em 05 dias contados do recebimento da quantia paga pelo subscritor d) Arquivamento do ato constitutivo: arquivamento na Junta Comercial. e) Transferncias dos bens: caso algum subscritor tenha contribudo com bens, dever transferi-los sociedade. Se imveis, dever haver a averbao no RGI. Ademais, h tambm as seguintes etapas, no caso das SA abertas: a) Registro de emisso na CVM Se a S.A. vai emitir aes, ela tem que pedir o registro dessa emisso na CVM. Quando se faz o pedido de registro, a CVM vai verificar o estatuto da S.A., se ela tem viabilidade econmica, vendo se aprova ou no o registro. b) Contratao de instituio financeira Se tiver seu registro aprovado, o segundo passo a contratao de uma instituio financeira para fazer a negociao das aes por subscrio pblica ou sucessiva. Na bolsa de valores s h mercado secundrio. O mercado primrio o mercado de balco. Ento, s pode vender diretamente as aes da companhia instituio financeira. c) Assembleia de fundao A terceira etapa vai ser uma assembleia de fundao. No caso das SA fechadas, constituio propriamente dita chamada de subscrio particular ou tambm chamada de simultnea porque aqui no tem uma sucesso de etapas. uma etapa s. Ou se faz uma escritura pblica ou ento se faz uma assembleia de fundao. Fica a critrio dos acionistas. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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A companhia fechada, para ser constituda, no necessita de autorizao da CVM. 3.7.2.1. Aumento do Capital Social O aumento do capital pode se dar com ou sem aporte de novos recursos: a) Aumento com captao de novos recursos: o aumento do capital social com a emisso de novas aes depende de clusula estatutria; poder, pois, ser realizado com ou sem alterao do Estatuto. i. Com alterao do estatuto: ocorre quando inexiste capital autorizado para tanto ou quando exaurido o limite da autorizao. Depender, pois, de deliberao favorvel de Assembleia Geral Extraordinria convocada para esse fim. Sem alterao do estatuto: ocorre nas sociedades de capital autorizado, cujo Estatuto j previa a autorizao de aumento. O Estatuto dever, obrigatoriamente, para a validade da clusula, especificar o limite da autorizao e as espcies e classes de aes que podero ser emitidas, o rgo competente para deliberar sobre a emisso, as condies a que esto sujeitas as emisses e as condies para o exerccio do direito de preferncia pelos acionistas ou a suspenso desse direito.
ii.
b) Aumento sem captao de novos recursos: ocorre quando no se emite novas aes, no havendo aporte adicional de recursos pelos acionistas. Se d mediante: i. Capitalizao de lucros ou reservas: uma opo da sociedade, mediante deliberao da Assembleia Geral para que os lucros sejam revertidos como patrimnio da sociedade, deixando de ser um direito do acionista (desde que respeitado o direito aos dividendos obrigatrios). Se feita essa opo, a sociedade poder emitir novas aes e distribu-las proporcionalmente aos acionistas ou manter o mesmo nmero de aes com aumento do valor nominal. Converso de valores mobilirios em aes: os valores mobilirios podem conter clusula de conversibilidade em aes. Verificados os pressupostos da conversibilidade, o titular do valor torna-se acionista, operando-se, tambm, aumento do capital social.
ii.
3.7.3. Deveres dos Acionistas Integralizar o capital, seja vista ou a prazo, em bens, crdito ou dinheiro, sob pena de tornarse acionista REMISSO, com a consequncia de ser executado ou ter suas aes negociadas em bolsa. Se ele for executado, ser pelo valor das aes + juros moratrios + correo monetria + honorrios advocatcios. Se o acionista perder o prazo de subscrio, ser feita a chamada de capital. O aviso de chamada de capital deve ser publicado pelo menos por 03 vezes em jornal de grande Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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circulao e deve ser dado o prazo de 30 dias para comparecimento do acionista remisso (na verdade, ele somente se torna remisso aps passado esse prazo). A execuo e a negociao das aes so medidas que podem ser adotadas simultaneamente pela sociedade. Em havendo xito em um dos caminhos o outro ser suspenso. Mesmo a S/A fechada pode negociar as aes do remisso na bolsa, cujos valores sero suportados pelo remisso. O comprador de aes secundrias responder solidariamente com o vendedor, caso este no tenha integralizado todo o capital subscrito. Porm, repita-se: a responsabilidade somente pelo valor correspondente s aes a integralizar, e no pelo valor das dvidas da sociedade proporcional s aes. Essa solidariedade cessar, ficando liberado o acionista-alienante aps o prazo de 02 anos da data de transferncia das aes. 3.7.4. Responsabilidade dos Acionistas Limitada ao preo de emisso das aes subscritas. Inexiste responsabilidade solidria por integralizar todo o capital, cada qual cuida do seu. Alm disso, o acionista-subscritor responde civilmente perante a sociedade pelos bens alienados a ela como se vendedor fosse, estando sujeito evico, responsabilidade pela penhora etc. 3.7.5. Direitos Essenciais dos Acionistas Direitos essenciais so aqueles que no podem, de forma alguma, ser retirados dos acionistas por iniciativa dos demais ou da prpria sociedade. So eles: a) Participao no lucro: sempre que a sociedade decidir por distribuir lucros, o acionista a eles ter direito. Esse direito pode ser reduzido ou ampliado. b) Participao no acervo da companhia: ocorrer participao no acervo em caso de liquidao, quando ter o acionista direito ao patrimnio correspondente s suas aes, aps adimplidas as dvidas sociais. c) Fiscalizao da gesto: d) Preferncia na compra de valores mobilirios: toda nova subscrio de aes deve ser antes oferecida aos acionistas. Mitiga-se essa obrigao em relao aos bnus de subscrio. e) Direito de recesso: o acionista pode sair da sociedade; no a qualquer tempo, mas, sim, se houver dissidncia com relao s deliberaes constantes no artigo 137, sendo reembolsado pela sociedade, pelo valor nominal das aes; se o motivo da vontade de sair for outro que no a dissidncia, no exercer ele o direito de recesso, e sim a mera negociao de suas aes, seja no mercado mobilirio (S/A aberta), seja junto aos demais acionistas (S/A fechada). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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3.7.5.1. O Direito de Arraste Drag Along O direito de arraste, expresso para a qual foi traduzido o instituto do drag along do sistema jurdico norte-americano, consiste no direito de um scio, geralmente o acionista (ou grupo de acionistas) controlador de uma S.A., caso opte por vender suas aes ou quotas, fazer com que os demais participantes da sociedade, geralmente acionistas minoritrios, tambm vendam suas participaes pelo mesmo preo e nas mesmas condies ofertadas quele. Assim, prevendo o estatuto da companhia ou algum outro termo contratual o drag along, quando um dos scios (ou grupo de scios) detentores da prerrogativa, conforme disposto no acordo, quiser desfazer-se de sua participao na sociedade ter ele o direito de arrastar consigo os demais scios, caso assim tambm seja do interesse do pretendente comprador. Em termos claros: valendo-se do direito de arraste um scios ou grupo destes obriga os demais a venderem conjuntamente suas aes ou quotas. O instituto comumente empregado em empreendimentos de risco com grande potencial de ganhos (ou perdas) em curto espao de tempo, como ocorre nos fundos de private equity e venture capital. Visa facilitar a sada daquele investidor que objetiva segurana e liquidez, j que amplia o nmero de eventuais interessados na compra da companhia. Isto se d porque a sociedade torna-se mais atrativa para aqueles investidores que, por algum motivo, no queiram conviver com scios minoritrios, normalmente em razo dos conflitos que podem surgir com estes. Assim, de um modo geral, o drag along visto como uma espcie de prerrogativa instituda em favor dos scios majoritrios ou acionistas controladores. Cumpre ressaltar, todavia, que mesmo diante da feio acima traada, parcela da doutrina enxerga no drag along uma clusula de proteo ao investidor minoritrio. A tal tica justifica-se partindo do pressuposto (verdadeiro) de que os ativos mobilirios que asseguram o controle administrativo da sociedade so mais valorizados que os demais, j que garantem o comando na gesto empresarial. Deste modo, seguindo o raciocnio, a fim de evitar que os acionistas minoritrios tenham suas aes subvalorizadas em comparao s detidas pelo controlador quando do surgimento de um eventual interessado comprador, prev-se o drag along, que, possibilitando o arrastamento das aes dos scios minoritrios, estenderia a estas os mesmas condies da proposta de compra feita aes do controlador, garantindo-se igual preo para todas. O instituto em tela diferencia-se de outro conhecido como tag along ou direito de adeso, este com expressa previso legal e indiscutivelmente institudo em defesa dos interesses dos acionistas minoritrios. Aqui, conforme se depreende do art. 254-A da Lei n 6.404/76, so os scios minoritrios que possuem o direito de exigir que suas aes sejam compradas pelo mesmo valor ofertado ao(s) acionista(s) controlador(es) na hiptese de ser direcionada apenas a estes a oferta de compra, de modo que o adquirente seria compelido a adquirir a totalidade das aes da companhia. Ressalve-se que, na forma do 4 do citado dispositivo legal, o adquirente poder evitar este quadro oferecendo aos acionistas minoritrios a opo de permanecer na companhia, mediante o pagamento de um prmio equivalente diferena entre o valor de mercado das aes e o valor pago por ao integrante do bloco de controle . De todo modo, a escolha final caber a estes ltimos. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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O direito de arraste considerado lcito pela ampla maioria da doutrina. Entende-se que ele se insere no mbito da autonomia da vontade dos contratantes (art. 421, CC), coadunando-se com o princpio constitucional da livre iniciativa (art. 170, CF/88), alm do que no encontra nenhum bice legal expresso. A bem da verdade, pode-se defender, com razo, que apesar de no ter regramento legal especfico, a possibilidade de se prev o direito de arraste deriva da autorizao legal para o denominado acordo de acionistas, o qual pode versar sobre a compra e venda de suas aes, preferncia para adquiri-las, exerccio do direito a voto, ou do poder de controle, conforme dico do art. 118 da Lei n 6.404/76. Para finalizar, trazemos colao os ensinamentos de ANDR LUIZ SANTA CRUZ RAMOS sobre o direito de arraste, o qual aborda ao falar dos fundos de private equity e venture capital. Litteris: Os fundos de private equity e venture capital se desenvolveram inicialmente nos Estados Unidos e hoje representam uma importantssima ferramenta de investimento em empreendimentos nascentes ou de risco com grande potencial de crescimento. Pode-se definir esses fundos de capital de risco como um investimento privado atravs do qual se compra a participao em determinadas sociedades empresrias que ostentem possibilidade real de crescimento e desenvolvimento posterior. Os investidores assumem participao direta nos riscos e se comprometem em alavancar o negcio com potencial de sucesso, por meio de orientao administrativa, comercial, financeira etc. Aps a alavancagem do negcio, comum que os investidores vendam as participaes que haviam adquiridos e procurem outro negcio potencialmente rentvel para investir. Como o objetivo desses fundos ingressar em pequenas e mdias sociedades empresrias com potencial de crescimento e depois sair delas, buscando novas oportunidades de investimento, comum que eles procurem se cercar de garantias para uma sada segura e rentvel. Um mecanismo muito usado para atingir tal objetivo o drag along, tambm conhecido como direito de arraste. O drag along pode ser definido como o direito de um scio que est vendendo suas aes de obrigar os demais scios a tambm vend-las, caso o comprador tenha feito oferta de compra de toda a companhia. Em suma, trata-se do direito que o scio possui de fazer com que os demais scios o acompanhem numa venda de aes. Assim, se um determinado estatuto social contm clusula que prever o drag along, se um determinado acionista ou grupo de acionistas tiver interessa na venda de suas respectivas participaes na companhia, os demais scios tambm devero vender as suas participaes. Essa clusula de drag along comumente inserida em estatutos de companhia que recebem investimentos de fundos de private equity e venture capital, como estratgia para permitir a sada futura desses investidores, j que eles normalmente ingressam nesses empreendimentos com o objetivo de sair aps determinado perodo, para procurar novas possibilidades para investir. (in Direito Empresarial Esquematizado, Editora Mtodo).
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3.7.6. Administrao A administrao compete a dois rgos, a diretoria e o conselho de administrao (este somente existir nas S/As abertas, nas Sociedades de Economia Mista e nas Sociedades de Capital Autorizado). Caso os administradores regulares tragam prejuzo empresa, no respondero pessoalmente, j que normal e inerente ao risco dos negcios a possibilidade de auferir perdas. Entretanto, caso procedam com culpa ou dolo, mesmo que no mbito de seus poderes, ou quando violarem a lei ou o estatuto social, por isso respondero pessoalmente. No caso de danos a terceiros, ele poder vir a ser responsabilizado diretamente nos casos da Teoria Ultra Vires. Em outros casos, a companhia ser diretamente responsvel, cabendo-lhe o direito de regresso. Os administradores possuem trs deveres bsicos: a) Diligncia: consiste em cuidar do negcio como se fosse seu. b) Lealdade: no pode utilizar as informaes privilegiadas em benefcio prprio ou alheio. c) Informao: desde a nomeao deve informar a sua participao no capital social da sociedade administrativa e em outras sociedades por ela controladas. Sobre a responsabilidade dos administradores:
SOCIEDADE ANNIMA. RESPONSABILIDADE DOS ADMINISTRADORES. CONTAS APROVADAS PELA AGO. A aprovao das contas sem reservas pela assembleia geral ordinria (AGO), salvo se anulada, exonera os administradores e diretores de quaisquer responsabilidades (art. 134, 3, da Lei n. 6.404/1976 Lei das Sociedades Annimas). Na espcie, a empresa recorrente ajuizou ao indenizatria para obter do recorrido (diretor financeiro da empresa) reparao correspondente ao valor das operaes (derivativos) que realizou sem consentimento e que geraram prejuzos em razo da disparidade cambial. Todavia, a regra do art. 134, 3, da lei supradita especial em relao ao art. 159 do referido diploma legal, de modo que, no caso de aprovao de contas, no bastaria a prvia deliberao da assembleia geral para a propositura da ao de responsabilidade civil, como ocorreu na hiptese, mas, mister, antes de tal propositura ou concomitantemente a ela, o ajuizamento da ao de anulao da assembleia que aprovou as contas da sociedade (art. 286 da mencionada lei). Salientou-se ainda que, somente aps o trnsito em julgado da sentena que acolher a anulatria (pela ocorrncia de erro, dolo, fraude ou simulao), ser possvel ajuizar a ao de responsabilidade pertinente. In casu, no cabvel ao de responsabilidade civil contra quem dela, por fora de lei e do ato jurdico perfeito, foi exonerado. Precedentes citados: AgRg no Ag 640.050-RS, DJe 1/6/2009; AgRg no Ag 950.104-DF, DJe 30/3/2009, e REsp 257.573-DF, DJ
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25/6/2001. REsp 1.313.725-SP, Rel. Min. Ricardo Villas Bas Cueva, julgado em 26/6/2012.
3.7.6.1. Responsabilidade do Ente Pblico nas Sociedades de Economia Mista Segundo a Lei 6.404/76: (i) as sociedades annimas de economia mista esto sujeitas a esta Lei (art. 235); (ii) a pessoa jurdica que controla a companhia de economia mista tem os deveres e responsabilidade do acionista controlador (art. 238); (iii) o acionista controlador responde pelos danos causados por atos praticados com abuso de poder (art. 117). Por conseguinte, possvel concluir que a Unio pode ser sujeito ativo de abuso de poder de controle, at porque entendimento contrrio redundaria na irresponsabilidade do poder pblico, desfecho em nada compatvel com o ordenamento. 3.7.7. rgos das Sociedades Annimas a) Assembleia: so rgos de deliberao colegiada, reunindo todos os acionistas com ou sem poder de voto. i. Assembleia geral: trata-se do rgo mximo da S/A, sendo ele quem decide todos os negcios relativos ao objeto da companhia e toma as resolues que julga convenientes sua defesa e desenvolvimento. Ela poder ser: 1. Assembleia geral ordinria (art. 132): dever ocorrer anualmente, nos quatro primeiros meses seguintes ao trmino do exerccio social da empresa, e dever deliberar sobre as seguintes matrias: Tomada de contas dos administradores, exame, discusso e votao das demonstraes financeiras; Deliberao sobre a destinao do lucro lquido do exerccio e distribuio de dividendo; Eleio dos administradores e dos membros do Conselho Fiscal, quando for o caso; Aprovar a correo da expresso monetria do capital social (art. 167). 2. Assembleia geral extraordinria: pode ocorrer a qualquer tempo, e serve para a deliberao de qualquer outra matria que no seja de competncia privativa da assembleia geral ordinria. A AGE que tiver por objeto a reforma do estatuto somente se instalar com a presena de acionistas que representem 2/3, no mnimo, do capital com direito a voto. Em segunda convocao, instalar-se- com qualquer nmero. Ele tratar, por exemplo, sobre a autorizao de transformao, fuso, ciso ou incorporao societrias. Elas podem deliberar sobre alterao do Estatuto e destituio dos administradores, por exemplo. b) Conselho de Administrao: um rgo de deliberao colegiada a quem compete, principalmente, fixar a orientao geral dos negcios da companhia, fiscalizar e Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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supervisionar a gesto dos diretores, eleger e destituir os diretores e convocar a Assembleia Geral quando julgar conveniente. composto por, no mnimo, 3 membros, acionistas pessoas naturais (art. 140), eleitos pela AGE e por ela destituveis a qualquer tempo, com mandato de no mximo 3 anos, permitida a reeleio. Somente obrigatrio nas sociedades annimas abertas (que negociam suas aes na bolsa ou no mercado de capitais), nas de capital autorizado (tm autorizao de aumento de capital no estatuto, sem necessidade de assembleia para deliberao) e nas sociedades de economia mista. Na companhia aberta, o conselho de administrao pode deliberar sobre a emisso de debntures no conversveis em aes, salvo disposio estatutria em contrrio (Lei 12.431/11, art. 59, 1). c) Diretoria: a responsvel pela representao da companhia e pela prtica dos atos necessrios ao seu funcionamento regular. obrigatria em todas as sociedades annimas. Os diretores podem ou no ser acionistas, exigindo a lei que se trate de pessoa residente no pas e que sejam pessoas naturais. Ela composta por dois ou mais diretores, eleitos e destituveis a qualquer tempo pelo Conselho de Administrao, ou se, inexistente, pela assembleia geral, com mandato nunca superior a 3 anos, permitida a reeleio. d) Conselho Fiscal (art. 161): de existncia obrigatria nas sociedades annimas, mas, o seu funcionamento pode no ser permanente, restringindo-se aos exerccios sociais em que for instalado a pedido dos acionistas. Sua atribuio a fiscalizao dos atos de administrao da sociedade. Os conselheiros podem ou no ser acionistas. Composto de no mnimo 03 e no mximo 05 conselheiros. 3.7.8. Valores Mobilirios Valores mobilirios so os ttulos que podem ser emitidos no mercado para a captao de recursos pela S/A. Tratam-se, da ptica da sociedade emissora, de instrumentos de captao de recurso pelas sociedades annimas emissoras e, para o adquirente de um investimento. Ela somente pode emitir os ttulos previstos na lei, que so:
Ttulos emitidos pelas S/As:
Aes Bnus de Subscrio Commercial Papers Debntures Partes Beneficirias
3.7.8.1. Aes So unidades do capital social cujo nmero fixado no Estatuto e cuja titularidade pelos scios lhes confere determinados direitos e deveres. Podero ou no ter valor nominal, de acordo com o ato constitutivo. Possuem natureza jurdica de bem mvel imaterial. Elas tm vrios valores: Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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a) Valor nominal: o valor indicado para a ao no Estatuto Social. nominal pois geralmente (quase nunca) no corresponde ao valor real, de negociao no mercado. Basta dividir o capital social pelo nmero de aes, ambos constantes no Estatuto Social. b) Valor ou preo de emisso: aquele pago por quem subscreve a ao, sendo fixado pelos fundadores no momento da constituio da sociedade. tambm o valor da ao nova emitida no mercado primrio. c) Valores de mercado: valor de negociao em bolsa de valores ou entre os acionistas, quando fechada. d) Valor patrimonial: valor da ao em relao ao patrimnio. Patrimnio dividido pelo nmero de aes. Esse valor ser pago em caso de dissoluo total ou parcial da sociedade. Em cada momento histrico o valor patrimonial variar, ante a prpria variao do patrimnio. e) Valor econmico: Leva em conta uma perspectiva da futura rentabilidade da sociedade. Nesse caso, necessria a realizao de uma percia tcnica para se apurar a rentabilidade da sociedade e ento, ns vamos apurar o valor econmico daquela ao. De acordo com a forma como so transferidas para outros acionistas ou para terceiros, as aes podem ser: a) Nominativas: so aquelas cujos titulares esto designados no Livro de Registro de Aes Nominativas. Para a transferncia destas, bastar o termo lavrado no Livro de Transferncia de Aes Nominativas, datado e assinado pelo cedente e pelo cessionrio ou por seus representantes. Em verdade, todas as aes de uma sociedade annima devem ser nominais, haja vista que a Lei n 8.021/90 vedou a emisso de ttulos ao portador. b) Escriturais: elas no deixam de ser nominativas, visto que so identificados seus titulares. Entretanto, diferenciam-se quanto forma de transferncia, uma vez que esta ocorre por contas de depsito. Aqui, uma instituio financeira autorizada pela CVM, manter contas de depsitos em nome dos titulares das aes. Ademais, elas no possuem certificados. As aes, conforme a natureza dos direitos ou vantagens conferidas aos seus titulares, podero ser: a) Ordinrias ou em comum: conferem aos acionistas os direitos comuns, como o direito a voto e de participao nos lucros. So aes de emisso obrigatria por todas as companhias. b) Preferenciais: conferem aos acionistas certas vantagens, que podem consistir em: a) prioridade na distribuio de dividendo fixo (obtido lucro pela sociedade, o estatuto prev qual o percentual fixo que ser recebido pelos acionistas preferenciais, o que Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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sobrar ser dividido entre os ordinrios), mnimo (se ocorrendo determinado lucro, os preferencialistas recebem o mnimo fixado, o que sobrar vai servir para pagar a mesma quantidade aos portadores das aes ordinrias; sobrando ainda, nova partilha feita entre os preferencialistas) ou cumulativos (se a sociedade no divide os lucros, eles sero cumulados para o prximo ano); b) prioridade no reembolso do capital, com prmio ou sem ele. O estatuto poder deixar de conferir s aes preferenciais alguns dos direitos reconhecidos s aes ordinrias ou conferi-los com restrio. O nmero de aes preferenciais sem direito de voto ou sujeitas a restries no poder ultrapassar 50% do total das aes emitidas. c) Gozo ou fruio: so aquelas distribudas aos acionistas titulares de aes ordinrias ou preferenciais em substituio dessas aes que j foram amortizadas. A amortizao consiste na distribuio aos acionistas, a ttulo de antecipao e sem reduo do capital social, da quantia a que teriam direito em caso de liquidao da companhia. Por fim, importante destacar que a lei nega a possibilidade de a S/A adquirir dos scios suas prprias aes, exceto nos seguintes casos: a) Resgate: ato pelo qual a S/A compra dos scios aes a fim de retir-las definitivamente de circulao, com reduo ou no do capital social; mantido o mesmo capital, ser atribudo, quando for o caso, novo valor nominal s aes remanescentes (com alterao do Estatuto, devidamente averbada). Se houver aprovao em Assembleia, os acionistas no podero se opor ao resgate. b) Amortizao: forma de antecipar ao acionista valores devidos, tendo em vista futura liquidao, ou simplesmente para retir-los da S/A. De acordo com a lei (art. 44), a amortizao consiste na distribuio aos acionistas, a ttulo de antecipao e sem reduo do capital social, de quantias que lhes poderiam tocar em caso de liquidao da companhia. A amortizao pode ser integral ou parcial e abranger todas as classes de aes ou s uma delas. As aes integralmente amortizadas podero ser substitudas por aes de fruio, com as restries fixadas pelo estatuto ou pela assembleia geral que deliberar a amortizao; em qualquer caso, ocorrendo liquidao da companhia, as aes amortizadas s concorrero ao acervo lquido depois de assegurado s aes no amortizadas valor igual ao da amortizao, corrigido monetariamente. c) Reembolso: o reembolso a operao pela qual, nos casos previstos em lei, a companhia paga aos acionistas dissidentes de deliberao da assembleia geral o valor de suas aes. Ou seja, a compra das aes dos scios que estejam praticando o direito de recesso. O que uma golden share? Golden Share uma expresso utilizada para designar um conjunto de aes detidas pelo Estado numa empresa, objeto de uma privatizao total ou parcial, que lhe confere direitos particulares e disposies estatutrias especiais, que normalmente incidem sobre decises de carter estratgico para a empresa tais como fuses, aquisies ou alterao dos estatutos. Representam, portanto, um mecanismo de preservao do poder de ingerncia do Estado Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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nas decises da empresa privatizada, mantendo uma srie de privilgios, geralmente de forma a assegurar o "superior interesse nacional" em processos de desestatizao.
Art. 17, 7: Nas companhias objeto de desestatizao poder ser criada ao preferencial de classe especial, de propriedade exclusiva do ente desestatizante, qual o estatuto social poder conferir os poderes que especificar, inclusive o poder de veto s deliberaes da assembleia-geral nas matrias que especificar.
3.7.8.2. Bnus de Subscrio Trata-se de uma forma a mais que possui a S/A de obter recursos. Ela oferece os bnus de subscrio a fim de conferir aos seus titulares, nas condies constantes do certificado (ttulo representativo), o direito de subscrever novas aes do capital social, que ser exercido mediante apresentao do ttulo companhia e pagamento do preo de emisso das aes. A deliberao sobre emisso de bnus de subscrio compete assembleia geral, se o estatuto no a atribuir ao Conselho de Administrao. Assim como possuem direito de preferncia para adquirir novas aes, os acionistas da S/A tambm o possuem em relao ao bnus de subscrio. 3.7.8.3. Commercial Papers No um ttulo previsto na lei das S/As. Trata-se de espcie de nota promissria e serve para a captao de recursos no mercado de capital, sendo restitudos aos investidores em curto prazo. Esse prazo de no mnimo 30 e no mximo 180 dias para a restituio dos valores recebidos em mercado pela companhia. Se a pessoa jurdica for de capital aberto, o prazo mximo ser de 360 dias. Tais ttulos somente se transferem por endosso em preto e com a clusula sem garantia. 3.7.8.4. Debntures So valores mobilirios que conferem a seus titulares direito de crdito contra a companhia, nas condies constantes da escritura de emisso e, se houver, do certificado. So ttulos emitidos pela S/A para negociao junto ao pblico, levantando capital para sociedade. Funciona como um emprstimo, podendo ser comparado, em analogia, aos ttulos emitidos pelo Tesouro Nacional. ttulo executivo extrajudicial elencado no CPC (artigo 585, I). Logo, o debenturista pode ajuizar ao executiva para reaver os valores. Existem quatro espcies de debntures (art. 58): a) Debntures com garantia real: aquelas atreladas a um bem pertencente ou no sociedade; b) Debntures com garantia flutuante: aquelas que asseguram a seus titulares privilgio geral sobre o ativo da companhia, mas no impedem a negociao dos bens que compem esse ativo. Em caso de liquidao, essas debntures tm preferncia sobre os crditos quirografrios; por isso mesmo, geralmente tm valor de negociao mais elevado. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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c) Debntures quirografrias: aquelas sem qualquer garantia ou privilgio, que concorrem com os demais crditos quirografrios da companhia na hiptese de liquidao; d) Debntures subordinadas ou subquirografrias: aquelas com preferncia apenas sobre os acionistas da companhia em caso de liquidao. As debntures podem ser, tais como as aes, nominativas e escriturais; alm disso, so conversveis em aes, desde que previsto na escritura de emisso. Os acionistas tero direito de preferncia para subscrever a emisso de debntures com clusula de conversibilidade em aes. Compete privativamente Assembleia Geral autorizar a emisso de debntures (art. 122, IV), ressalvado nas companhias abertas, nas quais o conselho de administrao podem deliberar sobre a emisso de debntures no conversveis em aes, salvo disposio estatutria em contrrio. 3.7.8.4.1. O Trustee Garantidor Debenturista I O agente fiducirio I.1 rgo externo da comunho dos debenturistas A comunho dos debenturistas se expressa por meio de dois rgos: a assemblia geral1 e o agente fiducirio. Esse vem referido em lei como o representante da comunho dos debenturistas perante a companhia emissora, devendo sempre proceder nos termos da lei e da escritura de emisso (caput do artigo 68, da Lei n 6.404/76). Sua principal incumbncia revela-se na proteo dos direitos e interesses desses credores obrigacionistas, fiscalizando a companhia emissora e exigindo-lhe o cumprimento das obrigaes traduzidas na escritura de emisso. O adimplemento desse conjunto de obrigaes interessa no apenas a cada titular de debntures individualmente, mas tambm ao seu conjunto, coletividade desses obrigacionistas. No exerccio de suas funes, no age como simples mandatrio da comunho dos debenturistas, mas em virtude de imposio legal. Seus deveres e atribuies so em lei fixados. Encontra-se, pois, investido de um poder legal. Da, ao lado da assemblia geral, atuar como um rgo da comunho, mas um rgo externo, de representao. Sua representao , portanto, orgnica. A figura do agente fiducirio vem inspirada na personagem do trustee do Direito anglo-saxo. Essa relao fiduciria que se estabelece no pode ser confundida com o negcio fiducirio propriamente dito, porquanto no haver transmisso de coisa. Seu entendimento se assenta na fidcia, ou seja, na confiana, na lealdade e na diligncia que o agente empregar na tutela permanente dos direitos e interesses da comunho. I.2 Figura obrigatria Na emisso pblica de debntures, a participao do agente fiducirio obrigatria, consoante se infere do 1, do artigo 61, da Lei das SA; na emisso privada, no entanto, a sua presena meramente facultativa. A sua atuao obrigatria, na emisso dos ttulos Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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destinados negociao no mercado, fundamenta-se no desiderato de conferir maior proteo aos investidores. Nela haver a distribuio de grandes nmeros de debntures e os seus inmeros subscritores nem sempre tero capacidade e mobilidade para, de modo contnuo, fiscalizar a companhia emissora e adotar, tempestivamente, as providncias necessrias defesa e conservao dos direitos. Nas colocaes direcionadas ao mercado de valores mobilirios o agente fiducirio ser sempre um rgo necessrio e, igualmente, permanente. Nas colocaes que se figurem fora desse mercado, caso adotada a personagem, esta tambm se revelar como um rgo permanente. I.3 Nomeao e retribuio A indicao inicial do agente fiducirio compete companhia emissora das debntures. Ser ele nomeado na escritura de emisso dos ttulos, cumprindo-lhe, nesse mesmo instrumento, aceitar a funo (caput do artigo 66, da Lei das S/A). A escritura estabelecer, ainda, as condies de sua substituio e remunerao, observadas, nas emisses pblicas, as normas expedidas pela Comisso de Valores Mobilirios CVM. A esta caber fiscalizar sua atuao, sendo-lhe facultado nomear substituto provisrio, no caso de vacncia, e suspender o exerccio de suas funes, dando-lhe substituto, caso deixe de cumprir os seus deveres (artigo 67, da Lei n 6.404/76). Cabe advertir para o fato de que a nomeao do agente fiducirio pela companhia se opera pelo simples motivo de que a comunho dos debenturistas no se encontra ainda constituda. Sua indicao se realiza na escritura de emisso, unilateralmente elaborada pela sociedade emissora, antecedendo, assim, prpria emisso. Contudo, o verdadeiro titular do direito de nomeao a comunho. Assim, uma vez colocadas as debntures, encontra-se a assemblia legitimada a proceder sua destituio e substituio, se assim for do interesse da coletividade dos debenturistas. Na hiptese de vacncia, comunho, por meio do rgo deliberativo, compete a nomeao de um substituto. Tanto a companhia, na nomeao originria, quanto a Comisso de Valores Mobilirios, estas nas hipteses antes retratadas, ao nomearem o agente fiducirio, o faro em carter substitutivo. Mas sempre permanecer inclume o direito de a comunho concordar ou no com a nomeao e, neste ltimo caso, proceder sua substituio, mediante deliberao em assemblia especialmente convocada. A substituio em carter permanente dever ser objeto de aditamento escritura de emisso, impondo, ainda, seja averbado no registro pblico de empresas e no registro de imveis em que, eventualmente, tiver sido registrada a aludida escritura. Podem ser nomeadas como agentes fiducirios as pessoas naturais ou as instituies financeiras. No primeiro caso, devero atender aos mesmos requisitos para o exerccio de cargo em rgo de administrao da sociedade e, no segundo, devero estar especialmente autorizadas pelo Banco Central do Brasil para o exerccio do mister e terem por objeto a administrao ou a custdia de bens de terceiros ( 1, do artigo 66, da Lei das S/A). Em qualquer situao, impe-se um estado de total independncia junto companhia emissora. Na emisso pblica, exige o artigo 8 da Instruo CVM n 28/83, com arrimo no 2, do Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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artigo 66, da Lei n 6.404/76, que o agente fiducirio da emisso, ou da srie de debntures, seja obrigatoriamente uma instituio financeira, sempre que os ttulos venham garantidos por cauo ou quando o valor da operao ultrapassar o capital social, desde que no se trate de debntures subordinadas. A lei fixa um sistema de interdio para o exerccio das funes de agente fiducirio ( 3, do artigo 66, da Lei das S/A). Dessa feita, no pode como tal atuar: a) pessoa que j exera a funo em outra emisso da mesma companhia; b) instituio financeira coligada companhia emissora ou entidade que subscreva a emisso para distribu-la no mercado, e qualquer sociedade por elas controlada; c) credor, por qualquer ttulo, da sociedade emissora, ou sociedade por ele controlada; d) instituio financeira cujos administradores tenham interesse na companhia emissora; e e) pessoa que, de qualquer outro modo, se coloque em situao de conflito de interesses pelo exerccio da funo. Apesar de o agente fiducirio agir na preservao dos interesses dos debenturistas, sendo-lhes um representante orgnico, a sua remunerao deve ser suportada pela companhia, bem assim as despesas que realizar para proteger os direitos da comunho, preferindo-lhes, nesta hiptese, na ordem de pagamento ( 5, do artigo 68 e Instruo CVM n 28/83, artigo 14). Trata-se, pois, de mais um custo do negcio ao qual cabe a sociedade arcar. O agente que, por circunstncias subseqentes emisso, se veja impedido de continuar na funo dever imediatamente comunicar o fato aos debenturistas e requerer a sua substituio, convocando a assemblia geral para este fim ( 4, do artigo 66, da Lei das S/A). 3.7.8.5. Partes Beneficirias Ttulos que garantem ao comprador parcela dos lucros da S/A, limitada, no total, a 10% do lucro apurado no ano (por isso normal se falar em direito de crdito eventual). um negcio de risco para o comprador j que, caso no haja lucro, ele no ter direito a nada. Evidentemente que se houver prejuzo, ele tambm no arcar com eles. So ttulos negociveis, sem valor nominal e estranhos ao capital social. So emitidos para captar recursos ou remunerar servio prestado.
SOMENTE PODEM SER EMITIDAS
POR SOCIEDADES FECHADAS (Lei n 10.303/01)49.

O adquirente da parte beneficiria no ter qualquer direito que tem o acionista, podendo, entretanto, ser-lhe conferido apenas o direito de fiscalizar os atos dos administradores. Partes Beneficirias X Debntures
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Por que as partes beneficirias somente podem ser emitidas por sociedades fechadas? A proibio de as companhias abertas emitirem partes beneficirias se justifica como forma de proteger os acionistas minoritrios. Na medida em que as partes beneficirias consistem na participao nos lucros anuais, a proibio de sua emisso nas companhias abertas garante que o lucro da sociedade aberta somente ser distribudo na forma de pagamento de dividendos. Assim, os acionistas majoritrios das companhias abertas no podero deliberar a emisso de partes beneficirias em favor de qualquer pessoa, seja ela fundador, acionista ou terceiro. As partes beneficirias diminuem, por via reflexa, uma vez que so pagas com o lucro da sociedade, o valor dos dividendos pagos aos acionistas minoritrios, os quais no poderiam se opor deliberao dos majoritrios de emiti-las, caso fosse autorizada sua emisso nas companhias abertas, justamente por serem minoritrios.
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Outrora referidas no Decreto-lei n. 2.627/1940 (arts. 31-37), revogado pelo diploma legislativo que atualmente disciplina as sociedades constitudas sob a forma annima (Lei n. 6.404/1976 LSA), as partes beneficirias podem ser emitidas pela companhia com base em autorizao expressa dada pela assembleia geral e registro obrigatrio em livro especfico (arts. 100, III, e 122, VII, ambos da LSA). Em comum com as debntures tm por caracterstica serem ttulos nominativos que no compem o capital social, a vocao de conferir aos respectivos titulares um direito de crdito e a possibilidade de serem convertidas em aes da companhia (arts. 48, 2, e 57). De diferente, para alm da receptividade no mercado (as debntures gozam de prestgio maior), est o fato de que o crdito atribudo pelas partes beneficirias eventual, representado pela participao nos lucros anuais (art. 46, 1), enquanto o crdito advindo da aquisio de debntures possui lastro robusto ( praxe estipular algum tipo de garantia real ou flutuante para o caso de inadimplncia, veiculada no bojo da escritura de emisso). A considerar tambm, no comparativo entre parte beneficiria e debnture, que a primeira pode ser emitida em carter gratuito ou oneroso, no exibe valor nominal, no assegura juros ao titular e a somatria dos ttulos dessa mesma espcie no pode comprometer mais que 10% dos lucros anuais da companhia; a debnture, por sua vez, sempre emitida em carter oneroso, com valor nominal expresso, podendo render juros fixos ou variveis ao seu titular, assim como prmio de reembolso, e no se sujeita, na soma com outras debntures, a um limite preestabelecido de comprometimento da receita gerada pelas atividades da sociedade annima que decidiu por sua emisso. 3.7.9. Livros Sociais Alm do obrigatrio livro dirio, elas devero possuir os seguintes: a) Livro de registro de aes nominativas; b) Livro de transferncia de aes nominativas; c) Livro das atas das Assembleias Gerais; d) Livro de presena dos acionistas s Assembleias; e) Livro de atas das reunies do Conselho Fiscal, da Diretoria e do Conselho de Administrao (na S/A que tiver CA). 3.7.10. Lucros, Reservas e Dividendos Reservas so parcelas do lucro lquido50 do exerccio no distribudas aos acionistas. Elas podem ser: a) Reserva legal: visa a assegurar a integridade do capital social. Deve ser de, no mnimo, 5% do lucro lquido. Entretanto, a reserva legal total no poder ultrapassar 20% do
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Lucro lquido a parcela de lucro que remanesce, ao fim do exerccio, aps subtrado do lucro os valores devidos a ttulo de participao nos lucros aos empregados, administradores e aos titulares de partes beneficirias.
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capital social previsto no Estatuto. Assim, se esse valor j estiver completo, no haver reserva legal a ser retida pela sociedade. b) Reserva de contingncia: trata-se de reserva definida pela Assembleia geral, por iniciativa dos rgos da administrao, para a qual se destina parte do lucro lquido a fim de compensar, em exerccio futuro, a provvel queda dos lucros. Se, no exerccio em que se pensava haver queda dos lucros, essa no se confirmar, as reservas so revertidas sociedade. c) Reserva de incentivos fiscais: a assembleia geral poder, por proposta dos rgos de administrao, destinar para a reserva de incentivos fiscais a parcela do lucro lquido decorrente de doaes ou subvenes governamentais para investimentos, que poder ser excluda da base de clculo do dividendo obrigatrio (criado pela Lei n 11.638/07). d) Reservas estatutrias: so reservas especiais previstas no estatuto, somente sendo vlidas se indicada suas finalidades, fixados os critrios de destinao da parcela anual do lucro lquido e estabelecido limite mximo. Elas no podero ser efetuadas no exerccio em prejuzo da distribuio dos dividendos obrigatrios. e) Reteno de lucros: a reteno de parte do lucro lquido, por determinao da Assembleia geral, para novos investimentos previamente aprovados por ela. Essa reteno no poder prejudicar o pagamento dos dividendos mnimos obrigatrios. Lucro o resultado financeiro do exerccio, aps o abatimento das despesas (inclusive obrigaes tributrias) nas receitas e aps feita a proviso para o imposto de renda. Dividendos so as parcelas dos lucros lquidos destinados ao pagamento dos acionistas, proporcionalmente ao investido na sociedade.
O DIVIDENDO OBRIGATRIO SER DE, NO MNIMO, 25% DO LUCRO LQUIDO, SE NO HOUVER OUTRA PREVISO NO ESTATUTO OU QUANDO A ASSEMBLEIA GERAL NO DELIBERAR DE FORMA DIFERENTE.
A assembleia geral pode, desde que no haja oposio de qualquer acionista presente (ou seja, por unanimidade), deliberar a distribuio de dividendo inferior ao obrigatrio, nos termos deste artigo, ou a reteno de todo o lucro lquido, nas seguintes sociedades: I companhias abertas exclusivamente para a captao de recursos por debntures no conversveis em aes; II companhias fechadas, exceto nas controladas por companhias abertas que no se enquadrem na condio prevista no item anterior. Apura-se o direito ao dividendo na data do ato de declarao do dividendo, tendo direito a perceb-los a pessoa que estiver inscrita como proprietria ou usufruturia da ao. Eles
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devero ser pagos, salvo deliberao em contrrio da Assembleia Geral, no prazo de 60 dias da declarao. 3.7.10.1. A Distribuio dos Lucros Dentre as principais funes das demonstraes contbeis est a de definir o lucro lquido da sociedade ao fim do exerccio social. Segundo o art. 189 da LSA, do resultado do exerccio sero deduzidos, antes de qualquer participao, os prejuzos acumulados e a proviso para o Imposto sobre a Renda. Percebe-se, por conseguinte, que nem sempre a sociedade ter lucro para repartir entre os acionistas. Segundo dispe o pargrafo nico do art. 189: o prejuzo do exerccio ser obrigatoriamente absorvido pelos lucros acumulados, pelas reservas de lucros e pela reserva legal, nessa ordem. Em seguida, feitas as dedues previstas no art. 190 (participaes estatutrias de empregados, administradores e partes beneficirias), chegar-se- ao lucro lquido. Aps definio do lucro lquido, cabe assemblia-geral ordinria deliberar acerca da sua destinao, aps anlise de proposta elaborada pelos rgos de administrao da companhia, de acordo com art. 192 da LSA, o que no garante aos acionistas a sua distribuio, vez que a assemblia-geral pode deliberar pela distribuio como dividendos ou apropriao como reserva de lucros. Antes de qualquer outra destinao, 5% do lucro lquido por exerccio sero aplicados para constituio de RESERVA LEGAL, consoante dispe art. 193 da LSA, que no exceder a 20% do capital social. A reserva legal tem como finalidade assegurar a integridade do capital social e somente poder ser utilizada para compensar prejuzos ou aumentar o capital. Alm da reserva legal, outras reservas com finalidades especficas podem ser criadas, como a reserva de contingncia (art. 195), para ser destinada a compensar, em exerccio futuro, a diminuio de lucro decorrente de perda julgada provvel, cujo valor pode ser estimado. Tal reserva ser revertida no exerccio em que deixarem de existir as razes que propiciaram a sua constituio. Pode ser criada tambm a reserva de incentivos fiscais, decorrente de doaes ou subvenes governamentais para investimentos (art. 195-A). A assemblia-geral ainda pode deliberar pela reserva de lucros a realizar (quando montante do dividendo obrigatrio ultrapassar a parcela realizada do lucro lquido do exerccio) e reteno de lucros. A constituio de tais reservas no poder ser aprovada em prejuzo da distribuio de dividendos obrigatrios, bem como a soma das mesmas no pode ultrapassar o capital social, de modo que a assemblia deliberar sobre a aplicao do excesso, na integralizao ou no aumento de capital ou na distribuio de dividendos.
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DIVIDENDO OBRIGATRIO: pode ser tanto o dividendo estatutrio obrigatrio quanto o legal (subsidirio). O mesmo, caso no seja previsto no estatuto, ser de metade do lucro lquido deduzidas as reservas j citadas. 3.7.11. Dissoluo, Liquidao e Extino da S/A A dissoluo poder ocorrer: 1) De pleno direito: ocorrer nas seguintes hipteses: a) trmino do prazo de durao; b) em qualquer caso especfico previsto no estatuto; c) por deliberao da assembleia geral; d) pela existncia de um nico acionista, verificada em AGO, se o mnimo de dois no for reconstitudo at a AGO do ano seguinte; e) e pela extino, na forma da lei, da autorizao para funcionar. 2) Por deciso judicial: ocorrer quando: a) for anulada a sua constituio em ao proposta por qualquer acionista; b) for provado que no poder alcanar o seu objetivo em ao proposta por acionistas que representem 5% ou mais do capital social; c) for decretada a falncia, na forma da respectiva lei. 3) Por deciso da autoridade administrativa competente: ocorrer nos casos e na forma prevista em lei especial, tal como na falta de autorizao devida para a negociao de aes no mercado de capitais. Aps a dissoluo ter incio a liquidao, que poder ser extrajudicial (competindo assembleia geral deliberar o seu modo e nomear o liquidante) ou judicial. A companhia dissolvida conserva a sua personalidade jurdica at a sua extino, para que possa ser efetuada a liquidao. O liquidante tem os mesmos deveres e responsabilidades do administrador. 3.7.12. Repercusses da Funo Social da Empresa Sobre a Responsabilizao Civil da Administradores e Controladores das S.A Com extino da autorizao estatal para a criao das sociedades annimas fenmeno chamado de liberalizao , ocorrida na segunda metade do sculo XIX, houve a proliferao dessa espcie de instituio tornando-se necessria a estruturao de um regime mais cuidadoso de responsabilidade civil dos administradores, como forma de contrabalanar a perda das garantias decorrente do afastamento estatal sobre a constituio e funcionamento das companhias. Nesse perodo, em que vigorava o liberalismo, predominava o contratualismo e o tecnicismo caracterizador da pessoa jurdica, abordagens que possibilitavam que a sociedade annima fosse vista como mero instrumento de separao patrimonial perfeita e de gerao de lucros. Aqui, j havia uma preocupao com a proteo dos acionistas contra ilcitos cometidos pelos administradores. Com o advento do estado social, houve alterao considervel do tratamento dessas questes, em razo de diversos fatores, tais como o crescente reconhecimento da importncia social e econmica das sociedades annimas. A identificao do poder de controle e a dissociao entre este e a propriedade tambm mostrou a necessidade de que os controladores estivessem sujeitos s responsabilidades correspondentes. A responsabilidade
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dos administradores tambm foi redefinida nesse contexto, em razo da proeminncia que eles assumiram no controle societrio por conta da disperso acionria. A reconstruo do regime de responsabilidade dos gestores foi marcada pelo princpio da funo social da propriedade e dos direitos, cuja funo principal foi inserir aspectos de solidariedade nas relaes privadas. O poder de gesto, desdobrado no controle e nas competncias administrativas, tambm passou a ser sujeito da funo social e dos deveres por ela impostos. O interesse social em torno das companhias abertas tambm passou a se vincular proteo da poupana popular investida em valores mobilirios da companhia e ao funcionamento regular do mercado como forma de estimular o investimento, o que gerou um aumento na complexidade da gesto. So consequncias dessa reconfigurao do regime de responsabilidade civil dos gestores: a) A considerao dos administradores como rgos da companhia, o que reforou a natureza extrajudicial da responsabilidade destes; b) O declnio da teoria ultravires, a fim de tutelar amplamente os terceiros de boa-f; c) A sujeio dos controladores a regime de responsabilidade semelhante ao dos administradores, a fim de assegurar a correspondncia entre a gesto e a responsabilidade; d) A anlise da conduta dos gestores a partir de padres mais objetivos e exigentes e no mais a partir de um vis psicolgico ou acentuadamente subjetivo da culpa; e) A ampliao do rol de deveres dos gestores; etc. Essa nova configurao de deveres e responsabilidades buscou equilibrar melhor as relaes entre controladores e acionistas minoritrios e tutelar interesses relacionados a trabalhadores, consumidores, colaboradores, credores e outros grupos sociais. A responsabilidade civil dos controladores e administradores, portanto, tornou-se um importante instrumento para o atendimento da funo social da empresa, cujas diretrizes no Direito Brasileiro so encontradas no art. 170 da Constituio (prev princpios que necessariamente orientam e direcionam a livre iniciativa empresarial, tais como a livre concorrncia, a proteo dos empregados, do meio ambiente etc.). Essa nova abordagem relativa funo social da empresa no pode levar concluso de que os interesses dos acionistas devam ser preteridos ou subordinados incondicionalmente aos demais interesses que se projetam sobre a empresa. A funo social da empresa tambm est relacionada a sua funo econmica de gerar lucros, sem o que no haveria investimentos. Como clusula geral a orientar e direcionar a conduta dos gestores, o cumprimento da funo social foi cercado de diversas dificuldades: i) indefinies da prpria expresso; ii) problema de como conciliar os interesses da companhia, dos acionistas e dos demais interessados; iii) Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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impacto econmico que o agravamento da responsabilidade civil dos gestores, diante das diversas formas de transferncia do risco para a companhia, pode gerar sobre o preo final de produtos e servios, gerando uma sobrecarga sobre a parte mais pobre da populao. Para dar concretude ao princpio, a doutrina elencou as seguintes alternativas: edio de regras especficas para a concreo do princpio, o controle e a superviso estatal sobre a criao e o funcionamento das companhias, a regulao do mercado de capitais, as chamadas estratgias de governana51 e solues organizativas52. No que toca especificamente ao regime de responsabilidade dos gestores e dos administradores, preciso ressaltar que este mais rgido do que aquele. Isso por que os acionistas controladores exercem direitos subjetivos e, portanto, podem buscar interesses pessoais, desde que compatveis com a comunho acionria e a funo social da empresa. J os administradores exercem competncias funcionais, que esto atrelados exclusivamente aos interesses da empresa, jamais podendo agir em interesse prprio. A lei das S.A., nos arts. 116, nico e art. 154 da Lei das S.A, traz a clusula geral da atuao conforme a funo social da empresa, a qual desempenha importante papel hermenutico e sistematizador em relao s demais normas previstas na Lei das S.A. sobre a matria. Vejamos as consequncias da funo social da empresa sobre a atuao dos gestores: Quanto ao dever de agir no interesse da companhia, a funo social da empresa: - vincula a gesto ao objetivo constitucional da ordem econmica, que assegurar a todos uma existncia digna; - proibir o voto indevidamente interessado e fazer com que o direito ao voto seja exercido em respeito aos interesses da companhia, dos demais interesses que se projetam sobre a empresa e aos valores constitucionalmente protegidos; - mitiga a eficcia dos acordos de acionistas no mbito de rgos colegiados de administrao. Quanto regulao dos conflitos de interesses: - reala a necessidade de abordagem procedimental do conflito, impondo os deveres de plena transparncia e revelao; - reforar em relao aos controladores a abordagem material do conflito e, em relao aos administradores, a regra do conflito formal (a transao deve ser aprovada pelos demais administradores no interessados com base em informaes completas);
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As estratgias de governana podem ser assim resumidas: i) reforo do poder que os acionistas tm de selecionar e destituir administradores; ii) reforo do poder de intervir na administrao, votar, iniciar ou ratificar decises administrativas; iii) estratgias de incentivo, que busquem recompensar a lealdade dos gestores por meio de compensao financeira; iv) proteo de acionistas minoritrios por meio de tratamento igualitrio, como a distribuio estritamente pro rata de dividendos. 52 Procuram resolver os conflitos por meio de representao dos grupos conflitantes nos rgo de direo.
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Quanto ao direito de voto: - amplia a represso ao voto abusivo - alarga o espectro do voto emulativo para o fim de abarcar as hipteses de voto exercido com o fim exclusivo de causar danos a empregados, consumidores, terceiros e a coletividade como um todo; - Refora a desnecessidade do dolo para a identificao do voto abusivo Quanto ao abuso do pode de controle, torna possvel na modalidade culposa e tambm omissiva; Quanto ao dever de diligncia: - possibilita o afastamento de aes vantajosas para a sociedade e acionistas sempre que trouxerem danos injustificados a outros grupos envolvidos; - refora a proteo dos credores sociais pequenos credores e credores no contratuais; - Vincula o dever ao princpio bsico de agir informando. Quanto ao dever de lealdade: - estende tal dever ao controlador; - refora os aspectos estruturais da preveno de conflitos; - alarga o rol de beneficirios do dever de lealdade para abranger no apenas a companhia, mas tambm credores, empregados e terceiros; Em concluso, o trabalho de doutorado de Ana Frazo trouxe algumas reflexes sobre esta clusula geral: Primeiro. Sua interpretao no pode ter como resultado a ampliao dos deveres dos gestores a ponto de deles se exigir, sob pena de responsabilizao pessoal, a distribuio ativa dos benefcios empresariais. A funo social da empresa tambm no pode ter como consequncia o afastamento do carter subjetivo da responsabilidade, bem como no pode implicar por si s a existncia de solidariedade entre os administradores, j que estes respondem por fato e culpa prprios. Segundo. As clusulas gerais sobre o dever de diligencia e lealdade podem e devem ser interpretadas em conformidade com as regras gerais da responsabilidade civil. Terceiro. As clusulas gerais em questo possibilitam a responsabilidade direta dos gestores perante terceiros, sobretudo sobre o aspecto do dever de cuidado e proteo e do abuso dos poderes de gesto.
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Quarto. O arts. 116, u e 154 permitem o respeito a personalizao, na medida em que submetem os gestores a regime de responsabilidade compatvel com suas funes e levando em considerao que a principal destinatria da funo social da empresa a companhia. Quinto. Apesar da importncia da funo social da empresa, esta no tem o alcance de imputar aos controladores e administradores de companhias a responsabilidade pelo resultado de suas decises. Isso por que as obrigaes relacionadas ao dever de diligencia so de meio e no de resultado (vige aqui a business judgement rule: existe uma presuno de que, ao tomar uma deciso, os administradores agem sobre uma base informada e na crena honesta de que a ao foi tomada no melhor interesse da companhia). Em concluso, essas clusulas no so suficientes para, por si s, resolver o delicado problema da realizao da justia social e da distribuio dos resultados da atividade empresarial, mas deve-se adotar em relao a elas uma postura no apenas sensvel fora vinculante dos princpios constitucionais pertinentes e as perspectivas, funes e limitaes da funo social. 3.7.13. As Ofertas Pblicas Voluntrias para Aquisio do Controle53 Introduo A oferta pblica uma das principais formas de assuno do poder de controle de uma sociedade por outra, a fim de formar grupos empresariais. Ela concilia as vantagens da unidade econmica com a autonomia formal e separao patrimonial de cada uma das sociedades envolvidas. Como instrumento de concentrao empresarial, a aquisio do poder de controle mais segura do que as modalidades meramente contratuais de concentrao, apresentando tambm importantes vantagens em relao s formas de compenetrao societria, tais como a fuso e a incorporao, que so operaes complexas e dispendiosas. Fbio Konder Comparato, sobre o tema, faz as seguintes observaes:
No processo de concentrao empresarial, trs vias so tradicionalmente seguidas: as incorporaes ou fuses societrias, a aquisio de controle acionrio e a cesso parcial ou total de ativo. Desses trs processos, apenas o segundo a aquisio de controle acionrio no necessita da autorizao formal da assembleia geral de acionistas, quer na sociedade annima adquirente, quer naquela cujas aes so adquiridas.
Ante as evidentes vantagens do poder de controle pela via acionria, grande relevncia assume essa temtica na atualidade. Nesse contexto, surge o tema da OFERTA PBLICA que , de acordo com a autora, ou uma forma de aquisio originria e voluntria do poder de controle, ou um instrumento compulsrio de compensao dos acionistas minoritrios pelos prejuzos decorrentes da alienao do controle ou de outras operaes. O Surgimento da Oferta Pblica Voluntria
53
Resumo de artigo homnimo de Ana Frazo, Conselheira do CADE e membro da Banca Examinadora do TRF1.
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Tradicionalmente, o instrumento utilizado para adquirir o controle acionrio das companhias era a compra de aes no prprio mercado de capitais, at o limite necessrio para se atingir o controle. Porm, esse procedimento sempre se mostrou muito moroso, caro e perigoso. Perigoso porque, como o valor das aes flutuante no mercado, ele poderia atingir patamares proibitivos para o intento daquele que busca o controle; ademais, a prpria diretoria da sociedade, se contrria ao movimento, poderia adotar uma srie de medidas para evitar a modificao do controle societrio. A oferta pblica surgiu, ento, como uma alternativa mais vantajosa para a aquisio do controle. Por meio dela, o interessado manifesta publicamente o seu interesse em adquirir determinada quantidade de aes, fixando desde logo o prazo de durao da oferta e o valor que por elas estaria disposto a pagar. Ela ocorreria, em princpio, independentemente de qualquer manifestao favorvel da diretoria, j que seria uma proposta unilateral de contrato, dirigida indeterminadamente a todos os acionistas. Ademais, o ofertante poderia submeter as aquisies das aes condio suspensiva de oferta do quantitativo suficiente para se obter o controle societrio, sob pena de se desobrigar da proposta. Assim, feita a oferta pblica de compra das aes, qualquer titular poderia procurar o interessado para fechar o negcio, alienando seus ttulos quele que busca o controle societrio. prtica que tomou impulso a partir da dcada de 1940, tendo se desenvolvido na Inglaterra, onde conhecida pelo nome de takeover bids. Nos EUA, chamam-se tender offers. O Problema das Ofertas Hostis As vantagens das ofertas pblicas se seguiram de grandes preocupaes visto que, especialmente em mercados com disperso acionria muito forte, as ofertas pblicas em vrias ocasies contrapunham os interesses dos controladores, que no queriam perder o controle societrio, e do ofertante, gerando agressivas propostas para convencimento dos acionistas. Apontam-se os seguintes riscos reais: a) Risco de abalo do mercado de capitais, quando a companhia ofertante e a interessada forem importantes ou quando o procedimento for utilizado de forma irresponsvel; b) Risco de prejuzo aos acionistas aderentes, caso o ofertante no consiga cumprir o compromisso assumido; c) Possibilidade de prejuzos pessoa jurdica e aos seus acionistas, quando houvesse uma contraoferta pblica, gerando verdadeira batalha pelas aes e consequente insegurana no mercado. Por essa razo, vrios pases criaram mecanismos internos para proteger a solidez de seus mercados quando da realizao de ofertas pblicas, como a exigncia de autorizao prvia por parte da autoridade competente e a exigncia de garantias que assegurassem a idoneidade e o comprometimento do ofertante. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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A Disciplina Comum das Ofertas Pblicas no Direito Brasileiro Somente com a Lei n 6.404/76 que expressamente se previu a sistemtica das ofertas pblicas no direito brasileiro. A lei disciplina tanto as ofertas pblicas voluntrias quanto as obrigatrias, alm da oferta pblica de fechamento: a) Oferta pblica voluntria: forma de aquisio originria e voluntria do poder de controle. Prevista nos seguintes dispositivos:
Art. 257. A oferta pblica para aquisio de controle de companhia aberta somente poder ser feita com a participao de instituio financeira que garanta o cumprimento das obrigaes assumidas pelo ofertante. 1 Se a oferta contiver permuta, total ou parcial, dos valores mobilirios, somente poder ser efetuada aps prvio registro na Comisso de Valores Mobilirios. 2 A oferta dever ter por objeto aes com direito a voto em nmero suficiente para assegurar o controle da companhia e ser irrevogvel. 3 Se o ofertante j for titular de aes votantes do capital da companhia, a oferta poder ter por objeto o nmero de aes necessrio para completar o controle, mas o ofertante dever fazer prova, perante a Comisso de Valores Mobilirios, das aes de sua propriedade. 4 A Comisso de Valores Mobilirios poder expedir normas sobre oferta pblica de aquisio de controle. Instrumento da Oferta de Compra Art. 258. O instrumento de oferta de compra, firmado pelo ofertante e pela instituio financeira que garante o pagamento, ser publicado na imprensa e dever indicar: I - o nmero mnimo de aes que o ofertante se prope a adquirir e, se for o caso, o nmero mximo; II - o preo e as condies de pagamento; III - a subordinao da oferta ao nmero mnimo de aceitantes e a forma de rateio entre os aceitantes, se o nmero deles ultrapassar o mximo fixado; IV - o procedimento que dever ser adotado pelos acionistas aceitantes para manifestar a sua aceitao e efetivar a transferncia das aes; V - o prazo de validade da oferta, que no poder ser inferior a 20 (vinte) dias; VI - informaes sobre o ofertante.
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Pargrafo nico. A oferta ser comunicada Comisso de Valores Mobilirios dentro de 24 (vinte e quatro) horas da primeira publicao. Instrumento de Oferta de Permuta Art. 259. O projeto de instrumento de oferta de permuta ser submetido Comisso de Valores Mobilirios com o pedido de registro prvio da oferta e dever conter, alm das referidas no artigo 258, informaes sobre os valores mobilirios oferecidos em permuta e as companhias emissoras desses valores. Pargrafo nico. A Comisso de Valores Mobilirios poder fixar normas sobre o instrumento de oferta de permuta e o seu registro prvio. Sigilo Art. 260. At a publicao da oferta, o ofertante, a instituio financeira intermediria e a Comisso de Valores Mobilirios devem manter sigilo sobre a oferta projetada, respondendo o infrator pelos danos que causar. Processamento da Oferta Art. 261. A aceitao da oferta dever ser feita nas instituies financeiras ou do mercado de valores mobilirios indicadas no instrumento de oferta e os aceitantes devero firmar ordens irrevogveis de venda ou permuta, nas condies ofertadas, ressalvado o disposto no 1 do artigo 262. 1 facultado ao ofertante melhorar, uma vez, as condies de preo ou forma de pagamento, desde que em porcentagem igual ou superior a 5% (cinco por cento) e at 10 (dez) dias antes do trmino do prazo da oferta; as novas condies se estendero aos acionistas que j tiverem aceito a oferta. 2 Findo o prazo da oferta, a instituio financeira intermediria comunicar o resultado Comisso de Valores Mobilirios e, mediante publicao pela imprensa, aos aceitantes. 3 Se o nmero de aceitantes ultrapassar o mximo, ser obrigatrio o rateio, na forma prevista no instrumento da oferta. Oferta Concorrente Art. 262. A existncia de oferta pblica em curso no impede oferta concorrente, desde que observadas as normas desta Seo. 1 A publicao de oferta concorrente torna nulas as ordens de venda que j tenham sido firmadas em aceitao de oferta anterior. 2 facultado ao primeiro ofertante prorrogar o prazo de sua oferta at faz-lo coincidir com o da oferta concorrente. Negociao Durante a Oferta
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Art. 263. A Comisso de Valores Mobilirios poder expedir normas que disciplinem a negociao das aes objeto da oferta durante o seu prazo.
b) Oferta pblica obrigatria: instrumento compulsrio de compensao dos acionistas minoritrios pelos prejuzos decorrentes da alienao do controle ou de outras operaes. Prevista nos seguintes dispositivos:
Art. 254-A. A alienao, direta ou indireta, do controle de companhia aberta somente poder ser contratada sob a condio, suspensiva ou resolutiva, de que o adquirente se obrigue a fazer oferta pblica de aquisio das aes com direito a voto de propriedade dos demais acionistas da companhia, de modo a lhes assegurar o preo no mnimo igual a 80% (oitenta por cento) do valor pago por ao com direito a voto, integrante do bloco de controle. (Includo pela Lei n 10.303, de 2001) 1 Entende-se como alienao de controle a transferncia, de forma direta ou indireta, de aes integrantes do bloco de controle, de aes vinculadas a acordos de acionistas e de valores mobilirios conversveis em aes com direito a voto, cesso de direitos de subscrio de aes e de outros ttulos ou direitos relativos a valores mobilirios conversveis em aes que venham a resultar na alienao de controle acionrio da sociedade. (Includo pela Lei n 10.303, de 2001) 2 A Comisso de Valores Mobilirios autorizar a alienao de controle de que trata o caput, desde que verificado que as condies da oferta pblica atendem aos requisitos legais. (Includo pela Lei n 10.303, de 2001) 3 Compete Comisso de Valores Mobilirios estabelecer normas a serem observadas na oferta pblica de que trata o caput. (Includo pela Lei n 10.303, de 2001) 4 O adquirente do controle acionrio de companhia aberta poder oferecer aos acionistas minoritrios a opo de permanecer na companhia, mediante o pagamento de um prmio equivalente diferena entre o valor de mercado das aes e o valor pago por ao integrante do bloco de controle. (Includo pela Lei n 10.303, de 2001) 5 (VETADO) (Includo pela Lei n 10.303, de 2001) Companhia Aberta Sujeita a Autorizao Art. 255. A alienao do controle de companhia aberta que dependa de autorizao do governo para funcionar est sujeita prvia autorizao do rgo competente para aprovar a alterao do seu estatuto.(Redao dada pela Lei n 9.457, de 1997)
o o o o o
c) Oferta pblica obrigatria de fechamento: forma de proteo dos acionistas minoritrios quando do fechamento da sociedade annima, obrigando-a a cham-los a se manifestar.
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Atualmente, todas as formas de ofertas pblicas para aquisio de aes (OPA) esto tratadas em conjunto na Instruo CVM 361/01, sendo que a caracterstica comum a todas elas a publicidade. A Disciplina Especfica das Ofertas Pblicas Voluntrias A disciplina legal estende-se tanto as ofertas amigveis como s ofertas agressivas (sem o conhecimento dos controladores ou diretores ou mesmo contra a vontade destes). O legisladoror brasileiro nao imps limites mnimos para a utlizaco da oferta. Segundo Modesto Carvalhosa, a oferta pblica voluntria se caracterizaria pelos segumtes aspectos estruturais: a) Consiste em proposta irrevogvel e irretratvel, aplicando-se subsidiariamente os arts. 427 e 429, do Cdigo Civil, segundo os quais, respectivamente, a declararo unilateral de vontade obriga o proponente e ''a oferta ao pblico equivale a proposta quando encerra os requisitos essenciais ao contrato, salvo se o contrrio resultar das circunstcias ou dos usos"; b) necessariamente dirigida a um numero indeterminado de acionistas; c) Deve ser veiculada por editais publicados no Diario Oficial e nos jomais de grande circulao nos quais se encontram os mercados em que as aes so negociadas; d) Tem como objeto todas as aes votantes, ordinrias ou preferenciais com voto restrito, desde que, em relao a estas ltimas, a restrio no atinja o direito de eleger os administradores da companhia, que o requisito funcional para o exerccio do controle. A Preocupao com a Transparncia (Full And Fair Disclosure) e a Vedao do Insider Trading No contexto em que a Lei n 6.404/76 entrou em vigor, admitindo as aes ao portador e endossveis, a oferta pblica tinha igualmente a finalidade de poder atingir acionistas no conhecidos. Desde a extino desses tipos de aes (1990), o pretenso ofertante poder ter acesso identidade de todos os acionistas da companhia, mediante certides dos livros oficiais da companhia ou da entidade custodiante. No entanto, persiste a necessidade e a convenincia de que a oferta seja dirigida indeterminadamente a todos os acionistas, o que interessa fundamentalmente ao mercado de capitais, a fim de propiciar a publicidade e a transparencia (full and fair disclosure), dificultar a ocorrncia da utilizao de informaes privilegiadas (insider trading), possibilitar eventuais ofertas concorrentes e mesmo a tomada de medidas legftimas de defesa pela propria companhia visada. A obrigao de informar envolve a sociedade ofertante e a instituio financeira, que sero civil, administrativa e penalmente responsveis pela exatido das informaess prestadas. Todas as informaes importantes para o negcio devero ser oferecidas, dentre as quais as intenes da ofertante, tal como se exige no direito ingls.
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Dessa maneira, a divulgao das informaes pelo ofertante deve ser a mais ampla possvel, pois decorre do princpio da transparncia (full and fair disclosure) e do dever de informar. Somente no poder resultar do conhecimento de informaes privilegiadas, sob pena de se violar o princpio que probe o insider trading. Vale ressaltar que a obrigao de informar estende-se igualmente sociedade visada, pois os administradores desta igualmente precisam publicar, no dia imediatamente seguinte a publicao da oferta, as informaes relevantes sabre a mesma, a fim de "permitir a seus acionistas e ao mercado de capitais tomar decises consistentes sobre a oferta". O Instrumento da Oferta de Compra e Venda O art. 258 da Lei das SA determina uma srie de requisitos que devero constar da oferta pblica. Certamente que os requisitos legais no so exaustivos; so as exigncias mnimas s quais devem ser acrescidas as informaes que decorrem do princpio da transparncia. Caso se trate de instrumento de oferta de permuta, este precisar ser submetido previamente CVM com pedido prvio de registro da oferta, contendo, alm dos requisitos comuns previstos no art. 258, tambem informaes especficas sobre os valores mobilirios oferecidos em permuta e sobre as companhias emissoras destes valores (Lei das S/ A, art. 259). O art. 259 da Lei das S/ A contm, portanto, norma nitidamente protetora dos interesses dos minoritrios, que visa a assegurar a idoneidade financeira dos valores mobilirios que sero transferidos como pagamento. Vale ressaltar que o prvio registro da operao perante a CVM no afasta o requisito do sigilo, cabendo a esta tomar as providncias necessrias para assegur-lo, nos exatos termos do art. 260. Caso os ttulos oferecidos pelo controle sejam aes da prpria companhia ofertante, h de se observar as regras gerais que admitem apenas algumas hipteses excepcionais em que a companhia podera negociar com suas prprias aes. Da porque Modesto Carvalhosa (2003, p. 228-229) conclui que tal possibilidade apenas interessante quando as aes a serem oferecidas esto mantidas em tesouraria ou quando se tratar de companhia de capital autorizado cujos poderes de emisso de ao forem da competncia do Conselho de Administrao. A Oferta Concorrente A Lei das S/A tambm clara ao admitir a possibilidade de oferta concorrente, nos termos do art. 262. Tal prtica, embora seja pouco comum no Brasil, muito frequente em outros pases. A existncia de oferta concorrente, nos termos do 1, "torna nulas as ordens de venda que j tenham sido firmadas em aceitao da oferta anterior". Na verdade, no se trata propriamente de uma nulidade e sim, da resoluo da aceitao anterior em razo de fato superveniente. Diante da irrevogabilidade da oferta pblica (Lei das S/A, art. 257, 2), a existncia de oferta concorrente no exime o primeiro ofertante quanto sua proposta. O mximo que o primeiro Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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ofertante poder fazer prorrogar o prazo da sua oferta, para coincidi-lo com o prazo da oferta concorrente. Nesse ponto, o nosso sistema mais rgido do que o previsto na Europa, j que em vrios pases, como a Frana e a Inglaterra, admite-se que, diante de oferta concorrente, poder o primeiro ofertante retirar ou alterar a sua proposta. Tambm mais rgido do que o sistema norteamericano, no qual se admite a revogabilidade, desde que conste da proposta de oferta as hipteses de revogao, dentre as quais a existncia de oferta concorrente. inequvoco que a oferta concorrente deve atender a todos os requisitos impostos pela lei, como se uma oferta autonma fosse. A LEI BRASILEIRA NO EXIGE QUE A OFERTA CONCORRENTE TENHA VALOR MAIOR DO QUE A PRIMEIRA OFERTA. COM ISSO, VALORIZA IGUALMENTE O ASPECTO SUBJETIVO DOS OFERTANTES. Desse modo, nada impede que a oferta concorrente no apresente nenhuma melhoria objetiva em relao primeira, podendo at mesmo se admitir a possibilidade, ainda, que improvvel, de oferecer preos e condies inferiores. Parte-se do princpio de que a oferta concorrente pode ser do interesse dos acionistas em razo da qualidade do ofertante ou das suas propostas para a companhia. 3.7.14. As Ofertas Pblicas na Alienao de Controle e a Proteo dos Minoritrios54 OBJETIVOS DA OFERTA PBLICA: -proteo do acionista minoritrio; -possibilitar que o benefcio econmico obtido por parte do controlador seja dividido com o acionista minoritrio; -evitar abuso de poder por parte do controlador, evitando que bens e valores pertencentes cia influssem como gio na definio do preo das aes; -possibilidade de os acionistas insatisfeitos com a operao sarem da empresa. HISTRICO - OFERTA PBLICA OBRIGATRIA Surge com a Lei 6.404/76. Extino com a Lei 9.547/97 objetivo de facilitar o programa de privatizao Ressurge com a Lei 10.303/01 CORRENTES SOBRE A EXISTNCIA DA OFERTA PBLICA
IMPOSSIBILIDADE o poder de controle de titularidade do controlador, razo pela qual ele dever
54
POSSIBILIDADE o controle bem intangvel da companhia, em caso de eventual sobrepreo o valor
OBRIGATORIEDADE DA OFERTA PBLICA DEPENDER DA NATUREZA DO GIO pressupondo que a
Resumo de artigo homnimo de Ana Frazo, Conselheira do CADE e membro da Banca Examinadora do TRF1.
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usufruir dos benefcios dessa vantagem que possui. Com a alienao do controle h a transferncia apenas do que do controlador. -adotado nos EUA. -no brasil, mesmo os que se mostram contrrios oferta pblica obrigatria defendem que deva existir meios de preveno e represso aos abusos praticados.
deve ser repartido entre os acionistas que possuem aes idnticas ao controlador. Dessa forma tambm se garante o direito de sada conjunta da empresa (tag along).
obrigatoriedade da oferta pblica para todo e qualquer caso no a melhor opo, defende que tal imposio depender do exame do caso concreto. Ser justificvel a oferta pblica na hiptese i) de cesso da organizao empresarial como um todo e ii) no caso em que a operao ocasionar prejuzos aos acionistas minoritrios.
A GOVERNANA CORPORTATIVA (conjunto de princpios e condutas cujo objetivo principal o de identificar e sistematizar as melhores prticas de gesto da empresa e relacionamento com investidor), dentre os seus princpios fundamentais, defende a obrigatoriedade da oferta pblica na alienao do controle. PRINCIPAIS ASPECTOS DA LEI 10.303/01
i) no foi mais prevista a exigncia da PRVIA AUTORIZAO DA CVM para a alienao de controle de companhia aberta; ii) foi determinado que os DESTINATRIOS DA OFERTA so apenas os titulares da AO COM DIREITO A VOTO; iii) foi RECUSADO o TRATAMENTO IGUALITRIO AOS MINORITRIOS, sendo assegurado a estes o direito somente a 80% do valor pago por cada ao com direito a voto integrante do bloco de controle; vii) foi admitido que o ofertante possa oferecer um prmio para os minoritrios que desejarem permanecer na sociedade; iv) foi expressamente previsto que a oferta pblica deve ocorrer na hiptese de ALIENAO INDIRETA DE CONTROLE, tal como j entendia a CVM;
v) foi afastada a necessidade de que a oferta pblica seja SIMULTNEA aquisio do controle, tornando-a uma condio suspensiva ou resolutiva da referida operao, embora a ltima seja a mais frequente na prtica negocial;
vi) assim como ocorria na antiga sistemtica, no foi prevista a PRESENA OBRIGATRIA DE INSTITUIO FINANCEIRA, embora tanto a regulamentao anterior da CVM como a atual exijam tal participao;
viii) foi mantida a necessidade de PRVIA AUTORIZAO da CVM para COMPANHIAS ABERTAS SUJEITAS AUTORIZAO.
EXCLUSO DOS SCIOS SEM DIREITO A VOTO mesmo antes das alteraes trazidas pela Lei 10.303/91 (que previu de forma expressa que somente os acionistas com direito a voto estariam abrangidos pela oferta pblica) j se defendia que as aes sem direito a voto estariam excludas, em especial sob dois fundamentos: i) somento poderiam ser previstos direitos iguais a acionistas iguais; ii) a noo de maioria ou minoria somente faria sentido em relao s aes com direito a voto. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Ana Frazo prope reflexo se seria justificvel essa diferenciao (scio com/sem direito a voto) criticando tal excluso sob os seguinte fundamentos: a) o fundamento da participao do acionista minoritrio no o seu direito a voto, mas necessidade de participar do sobrevalor envolvido, ainda mais quando considerada a presuno de que, nesses tipos de negociaes, ocorre a transferncia de um valor que pertence companhia como um todol b) se a oferta pblica obrigatria decorre de uma situao que ocasionar prejuzo ao scio minoritrio, no haveria razo para a restrio de tal direito apenas aos acionistas com direito a voto.
citado um julgado do STJ (REsp 34.834) em que foi flexibilizada a regra geral em uma situao em que a operao promovia a transferncia do acervo patrimonial. O fundamento da deciso foi a injustia da diviso desproporcional entre os acionistas. A deciso diferenciou a mera cesso do controle da cesso da organizao empresarial. TRATAMENTO DIFERENCIADO EM RELAO AOS MINORITRIOS Ana Frazo, apesar de indicar que pases desenvolvidos tendem a conferir tratamento igualitrio, entende compreensvel tal diferenciao uma vez que o controle em si dotado de um valor econmico, bem como ao controlador so atribudas responsabilidades maiores que os demais acionistas. -quanto base de clculo dos 80% devidos, a autora defende que deveria ser considerado somente o valor do gio envolvido na operao, e no o valor total da ao (situao em que, dependendo do caso, o acionista poderia at receber menos do que se no existisse essa garantia). O CARTER INCONDICIONAL DA OFERTA nos termos previsto pela legislao, a obrigatoriedade da oferta no depende da anlise do caso concreto (se atende aos interesses da companhia ou se haveria prejuzo aos acionistas minoritrios). Assim, ainda que no exista gio dever ser realizada a oferta. Ana Frazo critica tal situao alegando que acaba por onerar as operaes em situaes em que a oferta pblica no seria justificada. Dessa forma, o legislador brasileiro acaba por equiparar todas as alienaes de controle sem possibilitar um tratamento distinto entre as operaes que so benficas aos acionistas, daquelas que lhes sejam prejudiciais.
Exemplos de situaes em que seria justificada a oferta obrigatria segundo a autora: a) mudana do controle implicar a mudana da atividade empresarial; b) alienao do controle caracterizar cesso de acervo patrimonial; c) alienao do controle promover a diminuio do valor das aes da companhia em razo da Exemplos de situaes em que seria no seria justificada a oferta obrigatria segundo a autora: a) alienao em que no exista gio; b) alienao atendendo ao interesse social provocando at mesmo a alta das aes da companhia; c) hipteses de alienaes indiretas,
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pouca confiana do mercado no novo controlador; d) alienao do controle com posterior constituio de grupo de direito
principalmente nas hipteses em que a antiga controladora j exercia atividade independente; d) casos em que a alienao do controle no envolva alterao da atividade empresarial.
a disciplina prevista pela Lei 10.303/91 continua pecando por excesso e falta, determinando a oferta pblica mesmo diante de hipteses nas quais no h nenhum prejuzo aos minoritrios e excluindo a oferta pblica em hipteses nas quais pode haver grande prejuzos. HIPTESES DE OFERTA PBLICA NA LEGISLAO ATUAL: Art. 254-A. A alienao, direta ou indireta, do controle de companhia aberta somente poder ser contratada sob a condio, suspensiva ou resolutiva, de que o adquirente se obrigue a fazer OFERTA PBLICA DE AQUISIO DAS AES COM DIREITO A VOTO DE PROPRIEDADE DOS DEMAIS ACIONISTAS DA COMPANHIA, de modo a lhes assegurar o preo no mnimo igual a 80% (oitenta por cento) do valor pago por ao com direito a voto, integrante do bloco de controle. (Includo pela Lei n 10.303, de 2001) 1o Entende-se como alienao de controle a transferncia, de forma direta ou indireta, de aes integrantes do bloco de controle, de aes vinculadas a acordos de acionistas e de valores mobilirios conversveis em aes com direito a voto, cesso de direitos de subscrio de aes e de outros ttulos ou direitos relativos a valores mobilirios conversveis em aes que venham a resultar na alienao de controle acionrio da sociedade. (Includo pela Lei n 10.303, de 2001) Art. 257. A oferta pblica para aquisio de controle de companhia aberta somente poder ser feita com a PARTICIPAO DE INSTITUIO FINANCEIRA que garanta o cumprimento das obrigaes assumidas pelo ofertante.
3.8. Sociedade Cooperativa (arts. 1.093 a 1.096, CC/02)

Trata-se da organizao constituda por vrias pessoas visando a melhorar as condies econmicas de seus associados. Possuem mltiplas finalidades, as quais podem ser de ordem econmica ou de intuito meramente assistencial. Em regra, classificam-se em trs grupos: a) Cooperativas de consumo: aquelas que tm por objetivo a aquisio de produtos aos associados, visando obt-los em melhores condies e reservando aos mesmos, na proporo de suas compras, uma participao razovel nos lucros obtidos. Busca favorecer a economia domstica dos associados. b) Cooperativas de crdito: aquela que tem por finalidade a formao de um fundo a fim de permitir a tomada de emprstimos entre os cooperados a taxa de juros remuneratrios, quase sempre, mais favorveis do que as praticadas no mercado. c) Cooperativas de produo: podem ser industriais ou agrcolas. So aquelas cooperativas que visam a centralizar a produo, geralmente de pequenos produtores Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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rurais, numa nica pessoa jurdica a fim de permitir maiores ganhos na comercializao dos produtos e diminuio dos custos de produo. 3.8.1. Caractersticas Principais Elas tero sempre a caracterstica de ser sociedades simples, estatutrias e registradas nas Juntas Comerciais. So sociedades de pessoas, sendo impossvel a cesso de quotas a terceiros, ainda que por herana. Tal fato, entretanto, no obsta que terceiros, atendendo s disposies estatutrias, se tornem cooperados. Trata-se da nica sociedade de capital varivel (variabilidade ou dispensa de capital): embora ela tenha um capital social declarado, este sempre ser mvel e poder ser aumentado ou diminudo, conforme se admitam ou excluam scios. E por que da mobilidade? Pois os scios devero contribuir, ao menos nas cooperativas de produo, somente com seu trabalho. Ela somente poder adotar o nome empresarial denominao, acrescentado do termo cooperativa ao final. Cada scio, independentemente de sua participao social, ter direito somente a um voto (one man, one vote). Uma cooperativa pode se valer do instituto da recuperao judicial? A recuperao instituto jurdico destinado a empresrios que preencham os requisitos legais. A cooperativa no empresria. A cooperativa, de acordo com o artigo 982 pargrafo nico, simples em sentido amplo ou no empresria por imperativo de lei. No direito brasileiro o instituto da recuperao s pode ser usado por empresrios que preencham os requisitos da lei e no sejam excludos, portanto a cooperativa no se beneficia da recuperao pela sua natureza no empresarial.
LEGITIMIDADE. COOPERATIVA. SUBSTITUIO PROCESSUAL. As cooperativas so sociedades de pessoas que se caracterizam pela prestao de assistncia a seus associados (art. 4, X, da Lei n. 5.764/1971). Desse modo, elas podem prestar assistncia jurdica a eles, o que no extrapola seus objetivos. Contudo, em juzo, a cooperativa no pode litigar em nome prprio na defesa de direito de seus associados (substituio processual), pois constata-se inexistir lei que preveja tal atuao, mesmo que se utilize da interpretao sistmica entre o art. 83 e os demais dispositivos da Lei n. 5.764/1971.REsp 901.782-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 14/6/2011.
3.8.2. Classificao das Cooperativas a) Singulares: constitudas por cooperados, pessoas fsicas ou jurdicas, que tenham por objeto atividades econmicas correlatas. b) Centrais ou federao de cooperativas: aquelas constitudas por outras cooperativas singulares, admitindo-se tambm, entretanto, associados individuais. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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c) Confederao de cooperativas: rene federaes ou centrais de cooperativas. 3.8.2. Responsabilidade dos Scios A responsabilidade dos scios pode ser limitada ou ilimitada nos termos do art. 1.095 do CC/02:
Art. 1.095. Na sociedade cooperativa, a responsabilidade dos scios pode ser limitada ou ilimitada. 1 limitada a responsabilidade na cooperativa em que o scio responde somente pelo valor de suas quotas e pelo prejuzo verificado nas operaes sociais, guardada a proporo de sua participao nas mesmas operaes. 2 ilimitada a responsabilidade na cooperativa em que o scio responde solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais.
3.9. Empresrio Individual de Responsabilidade Limitada

Vide item 2.1.3.1. Empresrio Individual de Responsabilidade Limitada.
3.10. Sntese Sociedades Empresrias

SOCIEDADE
SIMPLES
SOCIEDADE EM NOME COLETIVO

Possvel, se por unanimidade
SOCIEDADE
EM
SOCIEDADE
EM
SOCIEDADE
EM CONTA DE
COMANDITA SIMPLES
Possvel Comanditado responde de forma solidria entre si e ilimitada perante terceiro; comanditrio responde apenas por sua quota no integralizada
COMANDITA POR AES

Possvel
PARTICIPAO
Ostensivo responde direta e de forma ilimitada. Oculto no responde por nada, se no praticar atos de gerncia. Praticando, responde de forma solidria
SOCIEDADE LIMITADA
SOCIEDADE ANNIMA
Aes livremente negociveis
Cesso de quotas
Possvel, se por unanimidade
Responsabilidade dos scios
Respondem de forma subsidiria pelos dbitos aps esgotado o patrimnio social
Ilimitada e solidria perante terceiros, esgotado patrimnio social.
Acionistas diretores respondem de forma subsidiria com a sociedade e de forma solidria e ilimitada perante terceiros
At a integralizao, respondem os scios de forma solidria perante a sociedade. Aps, no respondem por nada Firma ou DenominaCo, seguida do nome Ltda. ou limitada
Nome societrio
Firma
Firma. No pode constar na firma nome de pessoa no scia
Firma
Firma ou Denominao
No possui nome
Denominao
Administrao
Compete a scio ou administrador previsto no CS. Se no houver previso, compete a todos os scios originrios. No pode
S por scio
Somente pode ser comanditado Se comanditrio praticar atos de gesto, responde como se fosse comanditado No pode
Somente pelos acionistas
Cabe exclusivamente ao scio ostensivo
Cabe a quem for designado no CS
Emisso
No pode
Debntures e partes
No pode
Aes Bonus de
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de ttulos
beneficirias
Subscrio Commercial papers Debntures Partes Beneficirrias No possui Ostensivo e oculto Contrato social Quotistas So regidas de forma supletiva pelas normas das sociedades simples, salvo se CS prever regra da SA Estatuto Acionistas
Ato constitutivo Tipos de scios
Contrato social Apenas quotistas
Contrato social Apenas quotistas
Contrato social Comanditado e comanditrio Comanditrio pode ser constitudo procurador para determinado negcio
Estatuto Comanditado e comanditrio Regem-se pelas normas das SA. No podem ter CS nem autorizao estatutria para aumento de capital.
Observaes
No possui personalidade jurdica

1. TRF1 XIV CESPE QUESTO 60. Nas sociedades annimas, a assembleia geral possui competncia privativa para deliberar sobre transformao, fuso, incorporao e ciso da companhia, sua dissoluo e liquidao, eleger e destituir liquidantes assim como para julgar-lhes as contas. 2. TRF1 XIV CESPE QUESTO 53. A lei que dispe sobre as sociedades por aes reconhece como essencial o direito de o acionista fiscalizar a gesto dos negcios sociais e retirar-se da sociedade nos casos previstos em lei (mas no de participar dos aumentos de capital decorrentes de correo monetria e fiscalizar a observncia da conveno do grupo). 3. TRF1 XII CESPE QUESTO 73. No que se refere liquidao das sociedades, possvel afirmar que durante o processo de liquidao, sua personalidade jurdica persiste, MAS APENAS PARA REALIZAR OU FINALIZAR NEGCIOS TENDENTES REALIZAO DA LIQUIDAO. 4. TRF1 XII CESPE QUESTO 71. Em matria de SA, correto dizer que se a sociedade incorporada tiver emitido debntures, dever ser convocada assembleia especial dos debenturistas para que estes aceitem a novao subjetiva da obrigao decorrente da incorporao. 5. TRF2 XIII CESPE QUESTO 57. O commercial paper, por constituir ttulo de curto prazo, deve ser emitido com VENCIMENTO MNIMO DE TRINTA DIAS contados da emisso do ttulo. Em se tratando de COMPANHIA FECHADA, o prazo mximo ser de CENTO E OITENTA DIAS; tratando-se de COMPANHIA ABERTA, o prazo poder chegar a TREZENTOS E SESSENTA DIAS. Existe a possibilidade de resgate antecipado do referido ttulo, desde que com anuncia do titular; se o resgate for parcial, dever ser realizado sorteio ou leilo entre os titulares. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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6. TRF2 XIII CESPE QUESTO 56. Com o objetivo de evitar leso aos credores da sociedade cujo capital seja reduzido por excesso, determina o legislador que, se houver impugnao por parte do credor quirografrio, portador de ttulo lquido anterior deliberao, no prazo de noventa dias a contar da data de publicao da ata da assembleia que a aprovar, a reduo somente poder realizar-se se provado o pagamento ao referido credor ou o depsito do valor em juzo (art. 1.084, 1, CC). 7. TRF2 XII CESPE QUESTO 52. Uma sociedade empresarial administrada por norteamericanos e com capital social holands, contratada por iranianos e libaneses residentes na Inglaterra, deve ser considerada nacional se for registrada e mantiver sede no Brasil, alm de seguir as leis brasileiras. 8. TRF3 XVI CESPE QUESTO 59. No que se refere classificao dos componentes patrimoniais das SA, todos os ativos que no devam ser contabilizados no ativo circulante devem s-lo no ativo no circulante. 9. TRF3 XVI CESPE QUESTO 58. Os dez scios que detm o capital social de determinada empresa limitada pretendem promover fuso com outra empresa. Nessa situao, em conformidade com o Cdigo Civil, no h necessidade de reunio ou assembleia para a tomada de deciso, se todos os scios decidirem por escrito. 10. TRF5 X CESPE QUESTO 58. De acordo com o sistema jurdico brasileiro, marido e mulher podem contratar, entre si, sociedade empresria desde que no sejam casados sob o regime de comunho universal de bens ou no da separao obrigatria de bens. 11. TRF5 X CESPE QUESTO 52. O processo e o julgamento das causas em que so partes instituies financeiras em regime de liquidao extrajudicial competem justia estadual, a menos que a Unio, suas entidades autrquicas ou suas empresas pblicas sejam interessadas, na condio de autoras, rs, assistentes ou opoentes. 12. EMAGIS 2012/31 QUESTO 15. Nas sociedades annimas, considera-se coligada a sociedade quando a investidora possuir efetiva influncia na sociedade investida. Entende-se existente essa "influncia significativa" quando a investidora detm ou exerce o poder de participar nas decises das polticas financeira ou operacional da investida, sem control-la. Presume-se essa influncia significativa quando a investidora for titular de 20% (vinte por cento) ou mais do capital votante da investida, sem control-la. 13. EMAGIS 2012/31 QUESTO 15. O relatrio anual da administrao deve relacionar os investimentos da companhia em sociedades coligadas e controladas e mencionar as modificaes ocorridas durante o exerccio 14. EMAGIS 2012/31 QUESTO 15. Considera-se controlada a sociedade na qual a controladora, diretamente ou atravs de outras controladas, titular de direitos de scio que lhe assegurem, de modo permanente, preponderncia nas deliberaes sociais e o poder de eleger a maioria dos administradores (art. 243, 2). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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15. EMAGIS 2012/30 QUESTO 15. Quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa causa (art. 1.085, CC/02). 16. EMAGIS 2012/30 QUESTO 15. Pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente (art. 1.030, CC/02). 17. EMAGIS 2012/30 QUESTO 15. Segundo recente precedente do STJ, na ao de dissoluo parcial de sociedade limitada, NO NECESSRIA A CITAO DA PESSOA JURDICA SE TODOS OS QUE PARTICIPAM DO QUADRO SOCIAL INTEGRAM A LIDE55. 18. EMAGIS 2012/26 QUESTO 15. Os scios sero obrigados reposio dos lucros e das quantias retiradas, a qualquer ttulo, ainda que autorizados pelo contrato, quando tais lucros ou quantia se distriburem com prejuzo do capital. 19. EMAGIS 2012/26 QUESTO 15. A sociedade limitada rege-se supletivamente pelas normas da sociedade simples (CC, art. 1053, caput), embora se admita que o contrato social preveja a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima (CC, art. 1053, pargrafo nico). 20. EMAGIS 2012/19 QUESTO 15. O estatuto da companhia fixar o valor do capital social, expresso em moeda nacional. Ademais, certo dizer que a expresso monetria do valor do capital social realizado deve ser corrigida anualmente (art. 5, caput e pargrafo nico, Lei das S/A). 21. EMAGIS 2012/19 QUESTO 15. O capital social poder ser formado com contribuies em dinheiro ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro (art. 7, Lei das S/A). 22. EMAGIS 2012/19 QUESTO 15. Em caso de formao de parte do capital social por bens, a avaliao desses ser feita por 3 (trs) peritos ou por empresa especializada, nomeados em assembleia-geral dos subscritores, convocada pela imprensa e presidida por um dos fundadores, instalando-se em primeira convocao com a presena de subscritores que representem metade, pelo menos, do capital social, e em segunda convocao com qualquer nmero (art. 8, Lei das S/A).
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PROCESSUAL CIVIL. COMERCIAL. AO DE DISSOLUO PARCIAL DE SOCIEDADE LIMITADA. CITAO DA PESSOA JURDICA. DESNECESSIDADE. PARTICIPAO DE TODOS OS SCIOS. ALEGAO DE OFENSA A DISPOSITIVOS DE LEI FEDERAL. AUSNCIA DE PREQUESTIONAMENTO. INCIDNCIA DAS SMULAS N. 282 e 356/STF. EXCLUSO DO SCIO MAJORITRIO. POSSIBILIDADE NO CASO CONCRETO. PRINCPIO DA PRESERVAO DA EMPRESA. TEORIA DO FATO CONSUMADO. ALEGAO DE VIOLAO DOS PRINCPIOS DA RAZOABILIDADE E PROPORCIONALIDADE. IMPOSSIBILIDADE. 1. Na ao de dissoluo parcial de sociedade limitada, desnecessria a citao da pessoa jurdica se todos os que participam do quadro social integram a lide. [...] (REsp 1121530/RN, Rel. Ministro MARCO BUZZI, QUARTA TURMA, julgado em 13/09/2011, DJe 26/04/2012)
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23. EMAGIS 2012/19 QUESTO 15. Na hiptese de o capital social tambm se formar mediante repasse de bens, se o subscritor aceitar o valor aprovado pela assembleia, tais bens incorporar-se-o ao patrimnio da companhia, competindo aos primeiros diretores cumprir as formalidades necessrias respectiva transmisso (art. 8, 2, Lei das S/A). 24. EMAGIS 2012/07 QUESTO 15. O estatuto fixar o nmero das aes em que se divide o capital social e estabelecer se as aes tero, ou no, valor nominal. Sem embargo, na companhia com aes sem valor nominal, o estatuto poder criar uma ou mais classes de aes preferenciais com valor nominal (art. 11, 1). 25. EMAGIS 2012/07 QUESTO 15. vedada a emisso de aes por preo inferior ao seu valor nominal, sob pena de nulidade do ato ou operao e responsabilidade dos infratores, sem prejuzo da ao penal que no caso couber (art. 11, 3). 26. EMAGIS 2012/07 QUESTO 15. As aes, conforme a natureza dos direitos ou vantagens que confiram a seus titulares, so ordinrias, preferenciais, ou de fruio (art. 15). 27. EMAGIS 2012/07 QUESTO 15. As preferncias ou vantagens das aes preferenciais podem consistir em prioridade na distribuio de dividendo, fixo ou mnimo (art. 17, I e II). 28. EMAGIS 2012/05 QUESTO 15. A companhia ou sociedade annima ter o capital dividido em aes, e a responsabilidade dos scios ou acionistas ser limitada ao preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas. 29. EMAGIS 2012/05 QUESTO 15. Qualquer que seja o seu objeto, a sociedade annima de carter mercantil. 30. EMAGIS 2012/05 QUESTO 15. A companhia aberta ou fechada conforme os valores mobilirios de sua emisso estejam ou no admitidos negociao no mercado de valores mobilirios. 31. EMAGIS 2012/05 QUESTO 15. Nenhuma distribuio pblica de valores mobilirios ser efetivada no mercado sem prvio registro na Comisso de Valores Mobilirios. 32. EMAGIS 2012/05 QUESTO 15. A sociedade annima ser designada por denominao acompanhada das expresses companhia ou sociedade annima, expressas por extenso ou abreviadamente mas vedada a utilizao da primeira ao final (art. 3, Lei n 6.404/76). 33. EMAGIS 2011/52 QUESTO 15. O capital social da sociedade annima deve ser fixado no estatuto da companhia, sendo expresso em moeda nacional.
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34. EMAGIS 2011/52 QUESTO 15. O capital social da sociedade annima deve ser formado exclusivamente atravs de contribuies em dinheiro ou em ou em qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao em dinheiro. 35. EMAGIS 2011/52 QUESTO 15. Na falta de declarao expressa em contrrio, os bens destinados formao do capital da sociedade annima transferem-se companhia a ttulo de propriedade. 36. EMAGIS 2011/52 QUESTO 15. A responsabilidade civil dos subscritores ou acionistas que contriburem com bens para a formao do capital social ser idntica do vendedor. 37. EMAGIS 2011/51 QUESTO 12. A quota indivisvel em relao sociedade limitada, salvo para efeito de transferncia, j que possvel sua cesso parcial (art. 1.056). 38. EMAGIS 2011/49 QUESTO 14. Nas sociedades limitadas a instituio do Conselho Fiscal facultativa. 39. EMAGIS 2011/49 QUESTO 14. No podem fazer parte do Conselho Fiscal os membros dos demais rgos da sociedade ou de outra por ela controlada. 40. EMAGIS 2011/49 QUESTO 14. assegurado aos scios minoritrios, que representarem pelo menos um quinto do capital social, o direito de eleger, separadamente, um dos membros do Conselho Fiscal e o respectivo suplente. 41. EMAGIS 2011/42 QUESTO 15. A sociedade annima no pode negociar com suas prprias aes, contudo so previstas excees a esta vedao, tais como: operaes de resgate, reembolso ou amortizao previstas em lei; aquisio, para permanncia em tesouraria ou cancelamento, desde que at o valor do saldo de lucros ou reservas, exceto a legal, e sem diminuio do capital social, ou por doao; alienao das aes adquiridas com saldo de lucros ou reservas, exceto a legal, e mantidas em tesouraria; compra de parte do valor das aes, quando, resolvida a reduo do capital mediante restituio em dinheiro, o preo destas em bolsa for inferior ou igual importncia que deve ser restituda. 42. EMAGIS 2011/40 QUESTO 04. Sobre as aes das sociedades de economia mista: a ao indivisvel em relao companhia; as aes da companhia aberta somente podero ser negociadas depois de realizados 30% (trinta por cento) do preo de emisso; a inscrio do nome do acionista no livro de "Registro de Aes Nominativas" faz presumir sua propriedade em relao s respectivas aes nominativas; a transferncia das aes nominativas em virtude de arrematao somente se far mediante averbao no livro de "Registro de Aes Nominativas", vista de documento hbil, o qual ficar em poder da companhia; no caso de haver condomnio de aes, o exerccio dos direitos correspondentes dever ser exercido pelo representante indicado, e no concomitantemente por todos os proprietrios Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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43. EMAGIS 2011/31 QUESTO 14. A quota indivisvel em relao sociedade, salvo para efeito de transferncia. 44. EMAGIS 2011/31 QUESTO 14. No caso de condomnio de quota, os direitos a ela inerentes somente podem ser exercidos pelo condmino representante, ou pelo inventariante do esplio de scio falecido. 45. EMAGIS 2011/31 QUESTO 14. Os condminos de quota indivisa respondem solidariamente pelas prestaes necessrias sua integralizao. 46. EMAGIS 2011/27 QUESTO 13. A sociedade simples adquire direitos, assume obrigaes e procede judicialmente, em regra, por meio de administradores com poderes especiais. No os havendo, o far por intermdio de qualquer administrador. 47. EMAGIS 2011/27 QUESTO 13. Se os bens da sociedade simples no forem suficientes para cobrirem as dvidas sociais, respondero os scios pelo saldo descoberto, situao em que, no havendo expressa clusula que preveja a responsabilidade solidria, cada um se obrigar na exata proporo em que participem das perdas sociais. 48. EMAGIS 2011/27 QUESTO 13. O credor particular de scio na sociedade simples, na insuficincia de outros bens do devedor, poder executar o que a este couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em caso de liquidao. 49. EMAGIS 2011/27 QUESTO 13. O credor particular de scio na sociedade simples que no possua bens suficientes para pagar a dvida poder requerer a liquidao da quota do devedor, caso a sociedade ainda no esteja dissolvida. 50. EMAGIS 2011/21 QUESTO 14. Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. 51. EMAGIS 2011/21 QUESTO 14. A sociedade limitada rege-se, supletivamente, pelas normas da sociedade simples, embora o contrato social possa prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima. 52. EMAGIS 2011/21 QUESTO 14. Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. 53. EMAGIS 2011/21 QUESTO 14. Nas limitadas, o capital social DIVIDE-SE EM
QUOTAS, IGUAIS OU DESIGUAIS, cabendo uma ou diversas a cada scio.

54. Nas S/As, o Conselho Fiscal somente funcionar se assim dispuser o estatuto ou a pedido dos acionistas.
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55. Reformar o estatuto social e suspender o exerccio dos direitos dos acionistas em mora competncia privativa da Assembleia Geral. 56. A responsabilidade do acionista no limitada ao valor do capital social a integralizar, somente de suas prprias aes. 57. As companhias abertas e fechadas somente podem emitir aes nominais. 58. Admite-se participaes recprocas entre sociedades, mas de forma limitada. 59. O termo Cia., quando utilizado antes do nome empresarial, indica tratar-se necessariamente de uma S/A. 60. A diretoria apenas representa a empresa e executa as decises da Assembleia e do Conselho de Administrao, no lhe cabendo deliberar sobre nada, nem administrar, j que so os rgos citados que os fazem. 61. A sociedade que simplesmente participa de outra no obrigada a relacionar no relatrio anual de administrao os investimentos feitos na empresa participanda. 62. CONSIDERA-SE EMPRESRIA A SOCIEDADE QUE TITULAR DE ESTABELECIMENTO, j que este o complexo de bens organizados para o exerccio de atividade de empresa. Logo, sociedade simples no possui estabelecimento. 63. O negcio constitutivo de sociedades plurilateral, pois possui estrutura aberta, ou seja, admite-se um nmero ilimitado de scios. 64. A sociedade limitada possui natureza bifrontal (direito patrimonial e pessoal do quotista). 65. Se o contrato social nada dispor, a administrao competir a cada um dos scios, no podendo o contrato ser recusado pela Junta Comercial no momento do arquivamento. 66. As aes escriturais e sem valor nominal servem para reduzir a guarda de papel e desgio. 67. Se o Estatuto autorizar, o Conselho de Administrao poder emitir novas aes; logo, no competncia privativa da Assembleia. 68. Em todas as formas de modificao da sociedade em que haja alterao ou extino da natureza jurdica (ou da personalidade), haver sucesso nas obrigaes. 69. Na sociedade em comum, dever ser observada a subsidiariedade na execuo dos bens dos scios, com exceo do scio que a representa, que responder solidria e limitadamente. 70. A sociedade simples pode ter filial ou agncia. 71. Se o contrato social das limitadas permitir, o administrador poder ser no scio. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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72. A sociedade dependente de autorizao ter 30 dias para publicar o decreto federal que deferiu o seu requerimento. 73. NO POSSVEL A DISSOLUO PARCIAL DE UMA SOCIEDADE POR AES , j que no existe nela a affectio societatis e ampliaria as hipteses de recesso. 74. Resolvendo-se o vnculo de um scio com a sociedade, e no havendo previso contratual a respeito, seus haveres sociais sero pagos de acordo com o critrio do valor patrimonial de suas cotas na data da resoluo apurada em balano especial. 75. A dissoluo parcial da sociedade dar-se- se os scios remanescentes providenciarem a liquidao da cota do scio falecido. 76. Durante a fase de liquidao, ocorre restrio na capacidade jurdica da sociedade, sendo autorizada apenas a prtica de atos que visem solucionar pendncias obrigacionais.
4. Ttulos de Crdito
4.1. Conceito
Primeiramente, o que o crdito? Segundo Stuart Mill, crdito a possibilidade de se utilizar no presente de um recurso prprio ou de terceiro que estar disponvel no futuro. O crdito tem dois elementos essenciais: 1. Prazo, ou seja, lapso temporal, tempo. 2. Fidcia, ou seja, confiana. E o que ttulo de crdito? Em sentido amplo, ttulo de crdito qualquer documento que represente um crdito. Nesse sentido, pode-se dizer que ttulo de crdito, por ex., um contrato de locao, um boleto bancrio ou mesmo uma anotao que o devedor faz em seu caderno. J ttulo de crdito em sentido estrito, que ser objeto de estudo aqui, o documento necessrio para o exerccio do direito literal e autnomo nele mencionado (segundo a clssica definio jurdica de Vivante). Ele representativo de obrigaes pecunirias, no se confundindo com a prpria obrigao. Do ponto de vista econmico, o ttulo de crdito um documento capaz de realizar imediatamente o seu valor (Jos Maria Whitaker). Diz-se imediatamente por considerar-se a possibilidade de circular o ttulo antes de seu vencimento, em uma operao de factoring ou desconto bancrio. Eles esto tratados junto com o Direito das Obrigaes no artigo 887 e seguintes do CC/02. Curiosamente, o CC, ao definir ttulo de crdito, positivou o conceito dado por Vivante, mas empregou o termo contido no lugar de mencionado. A doutrina critica isso, porque se pode, eventualmente, perder o documento, mas voc no perde o direito, pois o direito estava mencionado - e no contido na crtula. Tanto que a prpria LUG, em casos excepcionais, Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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prev mecanismos para a substituio de ttulos extraviados ou destrudos (art. 36 do Decreto n 2.044/1908). As obrigaes representadas em um ttulo de crdito ou tm origem extracambial, como o caso das originadas de contratos, ou tm origem exclusivamente cambial, como na obrigao do avalista. A identificao de um ttulo de crdito pode-se dar por dois caminhos: ou por indicao legal (porque o legislador facilitou a vida do intrprete e definiu o documento como tal) ou por anlise das caractersticas, princpios e atributos que regem o ttulo. O credor de uma obrigao representada por um ttulo de crdito tem direitos, de contedo operacional, diversos do que teria se a mesma obrigao no se encontrasse representada por um ttulo de crdito. Alm do ttulo de crdito possibilitar uma negociao mais fcil do crdito decorrente da obrigao representada, sua cobrana judicial mais eficiente e clere. A estas circunstncias especiais costuma a doutrina se referir como os atributos dos ttulos de crdito, chamados, respectivamente, de negociabilidade, (facilidade de negociao), e executividade (maior eficincia na cobrana). Ou seja, h um regime jurdico-cambial, que estabelece regras que do pessoa que detm inicialmente o crdito (ou para quem o crdito transferido), maiores garantias do que as do regime civil. Fases do Direito Cambirio: (04) Perodo Italiano at 1650: mercadores das cidades italianas / necessidade de operar com moedas diferentes em praas diversas (letras de cmbio); Perodo francs: (1650 at 1848): surge o endosso / a letra de cmbio deixou de ser instrumento de pagamento e passou a ser instrumento de crdito Perodo Germnico: (1848 at 1930): codificadas as normas disciplinadoras da cambial, separando-as das normas de direito comum / proteo especial ao terceiro adquirente de boa-f, como forma de garantir a circulao do ttulo. Perodo Uniforme: aprovao, em 1930, das leis uniformes genebrinas sobre letras de cmbio e notas promissrias, e, em 1931, sobre cheques. Comentando o art. 903 do CC, Tepedino (Cdigo Civil Interpretado), afirma que duas possibilidades h para interpretao do presente artigo:
Art. 903. Salvo disposio diversa em lei especial, regem-se os ttulos de crdito pelo disposto neste Cdigo.
1) o CC pretendeu regular os chamados ttulos de crdito atpicos ou inominados, isto , aqueles que no encontram regulamentao expressa nas leis, fixando requisitos mnimos dos Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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ttulos de crdito (na realidade quer o autor referir-se aos ttulos no regulados, na conceituao de Fabio Ulhoa Coelho); 2) o CC quis estabelecer uma teoria geral dos ttulos de crdito, de modo que, quando no so aplicveis as normas constantes da legislao especial, seriam aplicveis as normas do CC. Crtica: quase todas as matrias que o CC regula j se encontram previstas em leis especiais; regulou de forma contraditria em relao, por exemplo, proibio de aval parcial. Fbio Ulhoa Coelho sustenta que as normas sobre ttulos de crdito encontradas no CC aplicam-se apenas aos ttulos que no possurem na lei especfica a definio das regras a aplicar (art. 903). o que ele chama de ttulo de crdito no regulado. Observa, contudo, que no h atualmente no direito brasileiro nenhum ttulo em tais condies. Em resumo, pode-se dizer que as normas relativas aos ttulos de crdito trazidas no CC/02 s sero utilizadas h hiptese em que no venham a contrariar a lei especial, e em particular os tratados internacionais que disciplinam a matria (Marcelo Bertoldi). Para alguns tecnlogos (continua Fabio Ulhoa Coelho), encontra-se no art. 903 do CC a disciplina dos ttulos de crdito atpicos ou inominados. Ocorre que referidos ttulos so os criados pelos particulares independentemente de especfica previso em lei, como o FICA ou vaca-papel. A maior dificuldade que a tese da introduo dos ttulos atpicos no direito positivo nacional enfrenta a da identificao desses ttulos. Como saber, diante da declarao de vontade de pagar quantia lquida, se o instrumento que a materializa um ttulo de crdito atpico ou um contrato atpico? A clusula cambiria identifica o documento como ttulo de crdito, nomeando-o; mas, para os ttulos de crdito inominados, evidente que no se pode estabelecer uma formalidade equivalente, porque eles costumam surgir de hbitos informais na prtica cotidiana dos negcios. O CC no introduziu a disciplina dos ttulos de crdito inominados. Eles continuam regidos pelas respectivas normas consuetudinrias. Na prtica, nunca se vai criar um ttulo executivo, pelo singelo motivo que o ttulo de crdito atpico no tem fora executria. No cabe a ao executria, porque a executoriedade do ttulo decorre da lei. Portanto, caberia apenas ao monitria. As normas do CC sobre ttulos de crdito diferem-se das aplicveis s letras de cmbio quanto ao seguinte: 1) proibio das clusulas de juros, no ordem, e exonerao de despesas; 2) admissibilidade de ttulos ao portador, se autorizado pela lei especfica; 3) no vinculao do endossante ao pagamento do ttulo como regra; 4) no cabimento de aval parcial; 5) ttulos nominativos so os emitidos em favor de pessoa cujo nome conste do registro do emitente (art. 921), no se cuidando de identificao do credor no prprio ttulo, como ocorre com a letra de cmbio, mas sim em assentamento externos crtula. 4.1.1. Funes dos Ttulos de Crdito A funo primordial dos ttulos de crdito a mobilizao do crdito. Sua finalidade a circulao. O ttulo de crdito s verdadeiramente tal quando circula. Fora da ele deve ser visto mais como documento do que como ttulo propriamente dito. Essa viso, alis, vem sido tida pela jurisprudncia, que no mais aceita o documento formal, como meio de o credor se Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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beneficiar de uma situao de abstrao ou autonomia. Assim que EM MUITOS CASOS,
DEMONSTRADO QUE O TTULO FOI CRIADO NO PARA ATENDER SUA FUNO PRIMORDIAL DE CIRCULAO E MOBILIZAO DO CRDITO, TEM-SE DEIXADO DE APLICAR CERTOS PRINCPIOS FAVORVEIS AO CREDOR.
So conhecidos acrdos que vem em notas promissrias emitidas unicamente como garantia de certos contratos de financiamento, ou de abertura de crdito, no mais um ttulo abstrato, mas um documento representativo de um direito, para cujo exerccio se impe a demonstrao da origem do dbito.
RECURSO ESPECIAL - AO ANULATRIA, EXECUO E EMBARGOS CONEXO - EMPRSTIMO PARTICULAR - AGIOTAGEM - ASSINATURA AUTNTICA - PRESUNO DE VERACIDADE - VALORAO DA PROVA NULIDADE CONTRATUAL - NOTA PROMISSRIA EM GARANTIA - AUSNCIA DE CIRCULAO - AUTONOMIA INEXISTENTE - RECURSO PROVIDO. 1. In casu, impe-se no o reexame do contexto ftico-suasrio, vedado nesta instncia recursal (Smula 07/STJ), mas a valorao da prova, admitida pela Corte. Deveras, no se questiona a base ftica do julgado, fixada pelo Tribunal a quo, mas a inobservncia de norma atinente ao direito probatrio. A existncia incontroversa de contrato de emprstimo monetrio, com previso de emisso de nota promissria em garantia e de restituio com acrscimo de juros onzenrios, aliada confirmao, por percia grafotcnica, da autenticidade da assinatura geram presuno relativa de veracidade e cincia dos termos contratuais pelos signatrios. A inverso do nus probante, presumindo-se o desconhecimento pactual e desvinculando-se a promissria como garantia do mtuo usurrio, contraria o sistema probatrio, exigindo requalificao jurdica dos fatos. 2. Reconhecida a prtica de agiotagem e a nulidade contratual, invivel afastar-se a acessoriedade de promissria expressamente vinculada ao pacto, validando-a, como promessa de pagamento autnoma, a embasar execuo, pena de ofensa ao axioma jurdico segundo o qual "o acessrio segue o principal". 3. A autonomia prpria dos ttulos de crdito consiste em reflexo da respectiva negociabilidade, dizer, a abstrao somente se verifica vista da circulao da cambial; a no comercializao do ttulo lastreado em negcio jurdico presume sua emisso em garantia da avena (acessoriedade), destitudo de seus caracteres cambirios e maculado pelos vcios atinentes relao negocial originria. [...] (STJ, REsp 812.004/RS, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUARTA TURMA, julgado em 20/06/2006, DJ 01/08/2006, p. 452)
Por exemplo: as notas promissrias emitidas em branco pelos titulares de contas com cheque especial, modalidade do contrato de abertura de crdito. A crtula preenchida pela instituio financeira (tal prtica vedada Smula 60, STJ: nula a obrigao cambial assumida por procurador do muturio vinculado ao mutuante, no exclusivo interesse deste), Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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englobando todos os dbitos constantes da conta, com os encargos contratuais. Ao executar apenas o ttulo, est na verdade o banco no se utilizando do mesmo em sua funo, mas como forma de impedir ou dificultar ao extremo a defesa do executado, pois se executasse o contrato teria de anexar os demonstrativos contbeis. Por isso, muitos comercialistas no vem como incorretas decises que no aceitam o ttulo para execuo, exigindo a comprovao dos dbitos mediante a anexao do contrato e dos demonstrativos contbeis. 4.1.2. Ttulos Cambiais e Ttulos Cambiariformes Ttulos cambiais, genunos, so a letra de cmbio e a nota promissria. Todos os demais ttulos de crditos, como o cheque, a duplicata etc., so considerados apenas assemelhados ou cambiariformes, conforme leciona Pontes de Miranda. Contudo, as regras da letra de cmbio e da nota promissria aplicam-se aos ttulos cambiariformes, em tudo que lhes for adequado, inclusive a ao de execuo. No direito brasileiro, leis especiais regulam os ttulos de crdito, alguns usados em larga escala, outros sem grande utilizao nas prticas comerciais. Podem ser mencionados: a letra de cmbio; a nota promissria; o cheque; a duplicata; os ttulos de crdito rural (nota promissria rural, duplicata rural, cdula rural pignoratcia, cdula rural hipotecria, cdula rural pignoratcia e hipotecria e nota de crdito rural); os ttulos de crdito industrial (cdula de crdito industrial e nota de crdito industrial); as debntures; o warrant; o conhecimento de transportes; as aes; os ttulos da dvida pblica; a letra imobiliria; e a cdula hipotecria. Alguns destes so civis e outros empresariais. 4.1.3. A Informtica e o Futuro do Direito Cambirio O meio magntico vem substituindo paulatina e decisivamente o meio papel como suporte de informaes. O registro da concesso, cobrana e cumprimento do crdito comercial no fica, por evidente, margem desse processo, ao qual se refere a doutrina pela noo de desmaterializao do ttulo de crdito. certo que as informaes arquivadas em banco de dados magnticos so a base para a expedio de alguns documentos (em papel) relativos operao (os bancos emitem documentos de quitao de dvida; os cartrios de protesto geram intimao ao devedor e lavram o instrumento de protesto). Contudo, nenhum desses papis ttulo de crdito. Diante desse quadro, vale a pena conferir se so compatveis os princpios do direito cambirio com o processo de desmaterializao do ttulo de crdito. O princpio da cartularidade: se o documento nem sequer emitido, no h sentido algum em se condicionar a cobrana de crdito posse de um papel inexistente. O princpio da literalidade: no se pode prestigi-lo, na medida em que no existe mais o papel, a limitar fisicamente os atos de eficcia cambial.
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O princpio da autonomia das obrigaes cambiais: apresenta-se compatvel. Ser a partir dele que o direito poder reconstruir a disciplina da gil circulao do crdito, quando no existirem mais registros de sua concesso em papel.
4.2. Atributos
a) Negociabilidade: possibilidade que tem o credor de negociar seu direito antes mesmo do vencimento da obrigao. b) Executividade: permite a execuo imediata da obrigao, independentemente de um processo de conhecimento. A execuo poder ser direta, que ocorre contra o devedor principal, e indireta, contra os demais coobrigados. c) Circulabilidade: o ttulo no tem que circular, mas ele tem que estar apto a circular. Por isso que a legislao tanto civilista do CC, como a especial preceitua que no pode endosso parcial. O ttulo de crdito tpico tem fora de ttulo executivo extrajudicial. Alm dos atributos expostos por Fbio Ulhoa, h outros que a doutrina costuma indicar: a) Segurana: isso porque, graas a princpios como o da autonomia e abstrao, existe um rigor cambirio, eu tenho que respeitar as formalidades. b) Celeridade: basta conseguir uma simples assinatura e voc transfere o ttulo.
4.3. Caractersticas dos Ttulos de Crdito ou Princpios do Direito Cambirio

a) Formalismo: o ttulo para surtir efeito como tal, obrigatoriamente, deve preencher os requisitos de validade, requisitos esses previstos na lei de regncia de cada ttulo, os quais emprestam natureza jurdica crtula; a ausncia dos requisitos implica descaracterizao da qualidade de ttulo de crdito, passando o documento a ser qualquer outro papel, menos ttulo de crdito. Os requisitos se dividem em essenciais (sua ausncia implica necessariamente em desnaturao do ttulo) e no-essenciais (a lei prev forma de supri-lo. Ex: a data de vencimento requisito no-essencial da nota promissria pois, em caso de omisso, considera-se pagvel vista). O CC admite a formao de ttulo incompleto (art. 891). Em tal caso, no se h que falar em dispensa de requisitos essenciais; apenas o momento de preench-los diferido. Nesse sentido: Smula 387, STF: A cambial emitida ou aceita com omisses, ou em branco, pode ser completada pelo credor de boa-f antes da cobrana ou do protesto. b) Legalidade: os ttulos so emitidos por vontade das partes, porm, a rigor, a criao decorre de lei; os ttulos de crdito so criados por lei e assim os requisitos de validade, essenciais ou no, esto previstos na lei de regncia; a ausncia dos requisitos essenciais, ao tempo da cobrana, permite ao devedor opor-se ao pagamento, por vcio de forma, salvo se houver oportuno preenchimento.
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c) Literalidade: corresponde ao que est escrito no ttulo. pela literalidade que se determina a existncia, o contedo, a extenso e a modalidade do direito constante do ttulo. Somente produzem efeitos jurdicos-cambiais os atos lanados no prprio ttulo de crdito. Atos documentados em instrumentos apartados, ainda que vlidos e eficazes entre os sujeitos diretamente envolvidos (ex. aval concedido fora do ttulo poder ser tido como fiana), no produziro efeitos perante o portador do ttulo, mas vigoram entre os signatrios originais como qualquer obrigao civil. d) Cartularidade ou incorporao: trata-se da caracterstica de ser representado em uma crtula, seja o suporte dela em papel ou em meio digital56. O exerccio dos direitos representados por um ttulo de crdito pressupe sua posse. Quem no se encontra com o ttulo em sua posse, no se presume credor57. O princpio da cartularidade garantia de que o sujeito que postula a satisfao do crdito mesmo o seu titular. Cpias autnticas no conferem a mesma garantia58. A NICA EXCEO LEGAL EM QUE SE PERMITE A INSTRUO COM CPIA AUTNTICA DO TTULO COMPREENSVEL: ART. 9 DA LEI 11.101/05, OU SEJA, QUANDO FOR SUSPENSA A EXECUO DO TTULO EM VIRTUDE DE CONCURSO DE CREDORES E O EXEQUENTE PRECISAR HABILITAR O CRDITO LASTREADO NO TTULO. Mais recentemente, algumas excees ao princpio da cartularidade: i. Nos negcios mercantis, necessidade de maior informalidade: possvel executar o crdito representado pela duplicata, em alguns casos, mesmo sem apresentao da crtula; Informtica, disseminao dos ttulos de crdito no cartularizados NCC admite o ttulo de crdito virtual: art. 889, 3 - O ttulo poder ser emitido a partir dos caracteres criados em computador ou meio tcnico equivalente e que constem da escriturao do emitente, observados os requisitos mnimos previstos neste artigo.
ii.
e) Documenta obrigao certa, lquida e exigvel: no ttulo tem que estar especificado o quantum debeatur (obrigao certa) e o antum debeatur (obrigao lquida). De acordo com a jurisprudncia do STJ, para que a obrigao seja considerada certa, basta que seja determinvel (ex.: pagar 50.000 UFIR), sendo desnecessrio que haja prvia determinao em pecnia. f) Documenta obrigao quesvel: tendo em vista inclusive sua aptido para circular, os ttulos de crdito so de regra cobrados pelo credor no domiclio do devedor.
56
Art. 908, CC: O possuidor de ttulo dilacerado, porm identificvel, tem direito a obter do emitente a substituio do anterior, mediante a restituio do primeiro e o pagamento das despesas. 57 Implicaes: a) a posse do ttulo pelo devedor presume o pagamento; b) s possvel o protesto mediante apresentao do ttulo; c) s possvel a execuo mediante apresentao do ttulo. 58 No entanto, na prtica vrios juzes cveis burlam essa regra. Eles acabam aceitando a execuo instruda com cpia autenticada, tratando erroneamente a questo como inter partes. Assim, do seguimento execuo e deixam ao executado o nus de alegar e provar a inautenticidade do documento, por meio de percia ou incidente de falsidade. Um absurdo.
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g) Ttulo de resgate: isso porque se contrape aos ttulos de permanncia. Quer dizer que h sempre um momento definido para resgatar um valor, para pagar.
Existem tambm os ttulos virtuais, tambm chamados de escriturrios ou cibernticos ou ainda de ttulos despapelizados. Outra expresso de que o examinador gosta para aludir a esse fenmeno ciberneticidade cambiria. O CC prev o ttulo virtual na parte geral (art. 889, 3). E fica a pergunta: o ttulo de crdito virtual compatvel com o princpio da cartularidade? Isso foi pergunta de prova oral do MP-RJ. Como compatibilizar um titulo de crdito virtual com a necessidade de exibio do seu original? H duas posies. Para Srgio Campinho, aqui existe uma mitigao do princpio. Mrcio Guimares (MP-RJ) entende que o ttulo virtual se amolda tranquilamente ao princpio da cartularidade. E diz isso com base no conceito de documento de Francesco Carnelutti O documento algo que representa uma imagem, algo que representa um sentido, um sentimento e no necessariamente documento tem que ser papelizado . O papel apenas uma forma de representao fsica do documento. No obstante a previso do CC, a doutrina diverge quanto existncia de ttulos virtuais, especialmente no que se refere ao enquadramento do ttulo mais relevante em nossa prtica comercial, a dita duplicata virtual. O STJ reconhece, tranquilamente, a existncia desses ttulos de crdito virtuais, conforme deciso a seguir colacionada: As duplicatas virtuais emitidas por meio magntico ou de gerao eletrnica podem ser protestadas por indicao (art. 13 da Lei n. 5.474/1968), no se exigindo, para o ajuizamento da execuo judicial, a exibio do ttulo. Logo, se o boleto bancrio que serviu de indicativo para o protesto retratar fielmente os elementos da duplicata virtual, estiver acompanhado do comprovante de entrega das mercadorias ou da prestao dos servios e no tiver seu aceite justificadamente recusado pelo sacado, poder suprir a ausncia fsica do ttulo cambirio eletrnico e, em princpio, constituir ttulo executivo extrajudicial . (STJ, 3T, REsp 1.024.691-PR, 22/03/2011). Mais: EXECUO. DUPLICATA VIRTUAL. PROTESTO POR INDICAO. A Seo entendeu que as duplicatas virtuais emitidas e recebidas por meio magntico ou de gravao eletrnica podem ser protestadas por mera indicao, de modo que a exibio do ttulo no imprescindvel para o ajuizamento da execuo, conforme previsto no art. 8, pargrafo nico, da Lei n. 9.492/1997. Os boletos de cobrana bancria vinculados ao ttulo virtual devidamente acompanhados dos instrumentos de protesto por indicao e dos comprovantes de entrega da mercadoria ou da prestao dos servios suprem a ausncia fsica do ttulo cambirio eletrnico e constituem, em princpio, ttulos executivos extrajudiciais. EREsp 1.024.691PR, 2S, Rel. Min. Raul Arajo, julgados em 22/8/2012.
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Para Fbio Ulhoa, mesmo antes da entrada em vigor do CC de 2002, esse era o grande exemplo de ttulo virtual. Em divergncia, Srgio Campinho sustenta que os ttulos virtuais devem ser previstos na lei especial, pois o art. 889, 3, do CC uma norma inserida na parte geral. Assim, sustenta que no se deve falar em duplicata virtual, pois a lei especial da duplicata no dispe sobre ela. Para ele, a possibilidade de protestar uma duplicata na ausncia do ttulo no a torna uma duplicata virtual. Ao contrrio, o protesto s possvel justamente porque o ttulo existe materialmente e foi indevidamente retido pelo devedor. Portanto, Campinho reconhece aqui uma flexibilizao do princpio da cartularidade na espcie, mas no a ponto de se ter um ttulo virtual. Tirando o caso da duplicata virtual, que polmico, certo que existem ttulos virtuais no ordenamento brasileiro, como a cdula de crdito bancrio (art. 26 da Lei 10.938/2004), o conhecimento de depsito agropecurio, o certificado de depsito agropecurio e warrant agropecurio (art. 3 da Lei 11.076/2004).
h) Autonomia: se biparte em dois subprincpios: i. Autonomia do direito ou, segundo Fbio Ulhoa, inoponibilidade de excees pessoais em face de terceiros de boa f: o possuidor do ttulo tem direito ao seu crdito independentemente dos direitos dos possuidores anteriores. A autonomia representa a independncia das obrigaes vinculadas a um mesmo ttulo, ou seja, com a autonomia tem-se a desvinculao do ttulo de crdito em relao ao negcio jurdico que motivou a sua criao. Os participantes da cadeia cambiria no podem se opor ao pagamento da obrigao ao credor, alegando direito pessoal ou excees pessoais ao portador do ttulo ou a outro coobrigado, salvo a ocorrncia de m f, vcio de forma da crtula ou, ainda, prescrio da ao cambiria. Portanto, a existncia desse princpio atenua a regra contida no art. 745, V, do CPC, pela qual o executado pode alegar nos embargos qualquer matria que lhe seria lcita em processo de conhecimento. por essa caracterstica que se defende que os ttulos de crdito somente gozam de autonomia aps colocadas em circulao. O executado em virtude de um ttulo de crdito no pode alegar matria de defesa estranha sua relao direta com o exequente, salvo provando a m f dele. Ou seja, no pode lhe opor excees pessoais (que tinha contra o antigo credor), salvo se o terceiro for adquirente de m f. Autonomia das obrigaes ou autonomia substancial: as diversas obrigaes constantes do ttulo so independentes. Assim, por exemplo, a obrigao do avalista subsiste ainda que seja nula a obrigao do avalizado, salvo se a nulidade decorrer de vcio de forma, porque o avalista no tem a mesma obrigao do avalizado, mas obrigao autnoma, com existncia prpria. Importante no confundir obrigao causal com obrigao cambiria. Elas podem perfeitamente coexistir. Graas especialmente a esse princpio, temos tantas diferenas entre os institutos cambirios e os aplicveis no direito civil Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
ii.
222
(ex., endosso X cesso de crdito, fiana X aval. solidariedade cambiria X solidariedade civil). i) Abstrao: o ttulo de crdito se desvincula da relao fundamental que lhe deu origem. Se houve algum vcio na causa que originou o ttulo, no haver prejuzo s obrigaes nele constantes. O atributo da abstrao da essncia dos ttulos acausais. Por ele no se vincula o ttulo sua causa material, antecedente criao ou emisso. A ABSTRAO SOMENTE SE VERIFICA QUANDO O TTULO CIRCULA PARA UM TERCEIRO DE BOA F, QUE NO TEM CINCIA DO DEFEITO EXISTENTE NO NEGCIO QUE ORIGINOU O TTULO.
Entende-se que enquanto a relao cambiria se resume aos prprios sujeitos que participam da relao que originou o ttulo, existe uma vinculao entre esta relao e o ttulo originrio, ou seja, enquanto no circula a causa do direito de crdito pode ser discutida. Aps circular, no se pode mais discutir o negcio originrio. Note que aps a prescrio o ttulo perde cambiaridade, perdendo as suas caractersticas, inclusive a abstrao. Assim, para cobrar o ttulo prescrito o credor deve demonstrar a origem da dvida. j) Independncia: desdobra-se em ttulos dependentes e independentes de outro documento que lhe complete. A ideia da dependncia reside no fato de que, para alguns ttulos, exige-se prvia existncia de outro documento que o complemente, de modo que possa garantir validade e eficcia crtula. Com o atributo da independncia, o ttulo ter validade e eficcia sem a necessidade de restar completado por outro documento. A dependncia atributo especfico e de rara aplicabilidade no Direito Cambirio, porquanto poucos so os ttulos que dependem de outro documento para o seu aperfeioamento.
As relaes causal e cartular no se confundem, embora coexistam harmonicamente porque a criao do ttulo de crdito no implica novao no que se refere relao causal, vez que
A RELAO CAUSAL ENSEJA UMA AO EXTRACAMBIRIA, AO PASSO QUE A RELAO CARTULAR ENSEJA UMA AO CAMBIRIA.
esta no se extingue. Todos os ttulos so autnomos, mas alguns ttulos no so abstratos : determinados ttulos de crdito podem resultar de qualquer causa, mas dela se libertam aps a sua criao, o que no ocorre com os ttulos causais (duplicata), que, embora circulem, mantm vnculo com a causa que os gerou.
4.4. Natureza da Obrigao Cambial

A obrigao cambiria resulta de declarao unilateral de vontade por parte do subscritor do ttulo e no de contrato celebrado com o beneficirio. Os devedores de um ttulo de crdito so solidrios. Esta regra encontra-se no artigo 47 da Lei Uniforme de Genebra. Como seu regramento diverso da solidariedade do CC, a doutrina a Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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chama solidariedade cambiria. O devedor solidrio que paga ao credor a totalidade da dvida pode exigir, em regresso, dos demais devedores a quota-parte cabvel a cada um. Na obrigao cambial h, todavia, hierarquia entre os devedores de um mesmo ttulo. Em relao a cada ttulo, a lei ir escolher um para a situao jurdica de devedor principal, reservando aos demais a de codevedores. Mesmo os codevedores s tero direito de cobrar dos codevedores que lhes antecederam. Por isso, Fbio Ulhoa no usa o termo solidariedade, utilizado na lei, preferindo, ao invs, falar de sistema da regressividade. Vrias teorias tentam explicar a natureza dos ttulos de crdito. Ex. teorias contratualistas (existem contratos entre os envolvidos na relao cambiria) vs teorias da declarao unilateral de vontade (a fonte da obrigao cambiria reside na mera declarao unilateral de vontade de quem ape sua assinatura no ttulo). d) Teoria do Contrato com Incerta Pessoa: esta teoria foi adotada por Savigny, seguido por Jolly, Goldschmidt e Unger. Conforme seu enunciado, se contrata com algum que no se sabe quem , s o vindo a saber no momento da apresentao do ttulo, ou seja, quando da sua exigibilidade. Nesse momento se descobrir quem o credor do ttulo. Parte Savigny da ideia de que quem emite o ttulo geralmente o faz em massa, estando a posse de fato sempre unida presuno de propriedade. e) Teoria do Germe: enunciada pelo famoso jurista Von Ihering, para esta teoria, o ttulo seria como um germe que surge em mos do devedor, mas que se formava quando circulava, essa era o momento da concepo do germe. O ttulo s tem sentido para circular, esse o seu objetivo, sua razo. O credor o ltimo portador. Rubens Requio, ao comentar a teoria do germe, afirma: a declarao de vontade do emissor produz imediatamente um vnculo passivo da obrigao, porm no o direito de crdito correspondente; durante a circulao este existe em germe, em potencial, no pertence, porm, ao patrimnio de ningum. Amadurece quando deixa de circular. Vivante a classificou como artificiosa, e pergunta: os milhes de ttulos nas Bolsas, objeto do comrcio, no existem?. f) Teoria da Personificao do Ttulo: formulada por Schweppe, declara que o ttulo bastante em si, como se ele mesmo fosse o credor. Quando se assina um ttulo, o devedor passa para ele um pouco de si, de sua personalidade, credibilidade, imagem. Como o ttulo personifica o credor, quem vai pag-lo, paga a ele mesmo, ou seja, quando se paga o ttulo porque se quer resgat-lo, no importando nas mos de quem ele esteja. A pessoa se reintegrava com a aquisio do ttulo que emitiu. Essa teoria foi contestada sob o argumento de que no pode haver crdito sem credor, uma vez que as coisas materiais no podem ser sujeito de direitos.
g) Teoria da Promessa Unilateral: segundo essa teoria, que tem como precursores Einnert e Kuntze, o devedor promete sozinho, unilateralmente. Essa teoria inspirou um pouco o pensamento moderno no sentido de que o ttulo no simples documento probatrio: a) veculo de promessa; b) a promessa de pagamento abstrata; independe da relao fundamental; c) no se trata de contrato, mas de promessa unilateral. Assim, surgiu a dvida se o ttulo vlido quando emitido ou quando criado, pois ele poderia ser extorquido. As prximas teorias so as mais expressivas: Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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a) Teoria da Emisso: abraada por Stobbe e Windscheid, preconiza que o emitente do ttulo se desvincula do mesmo quando o pe em circulao. S aps o abandono voluntrio da posse, seja por ato unilateral, seja por tradio, que nasce a obrigao do subscritor. Sem emisso voluntria no se forma o vnculo. b) Teoria da Criao: formulada por Siegel e Kuntze, defende que o direito deriva da criao do ttulo. A vontade do devedor j no importa para tal efeito obrigacional. o ttulo que cria a dvida. Observa Rubens Requio que a consequncia da teoria da criao severa e grave. O ttulo roubado ou perdido, antes da emisso, mas aps a criao, leva consigo a obrigao do subscritor. c) Teoria do duplo sentido da vontade: segundo Vivante, autor desta teoria, h dois mundos, que no se comunicam: o mundo dos contratos e o mundo dos ttulos. O devedor fica no meio dos dois. No se pode trazer o fato de um contratante ter deixado de cumprir sua obrigao (no mundo dos contratos) para no pagar aquele que lhe apresentou o ttulo (no mundo dos ttulos). Assim, em relao ao seu credor, o devedor do ttulo se obriga por uma relao contratual, motivo por que contra ele mantm intatas as defesas pessoais que o direito comum lhe assegura; em relao a terceiros, o fundamento da obrigao est na sua firma (do emissor), que expressa sua vontade unilateral de obrigar-se, e essa manifestao no deve defraudar as esperanas que desperta em sua circulao. O Cdigo Civil Brasileiro incluiu os ttulos ao portador entre as Obrigaes por Declarao Unilateral de Vontade. Resta saber se foi adotada a sub-teoria da emisso (exige para a perfeio do vnculo cambirio que o ttulo saia voluntariamente das mos do subscritor) ou da criao (obrigao cambiria do sacador nasce no momento em que ape sua assinatura no ttulo). O art. 896 do CC reza que o ttulo de crdito no pode ser reivindicado do portador que o adquiriu de boa f e na conformidade das normas que disciplinam a sua circulao. Essa norma adota a
TEORIA DA CRIAO porque considera legitimado o portador
ainda que o ttulo tenha sido posto em circulao sem ou contra a vontade do emitente, dispondo da mesma maneira que o artigo 26, al.2a da LUG.
SOLIDARIEDADE NO DIREITO CIVIL Decorre em regra da vontade dos interessados excepcionalmente da lei No tem autonomia entre os devedores solidrios sendo assim, oponveis as excees gera oponibilidade. A prescrio aproveita a todos. SOLIDARIEDADE CAMBIRIA TAMBM CHAMADA
DE REGRESSIVIDADE
Decorre da lei ex: art. 47 da LUG. informada pelo princpio da autonomia h inoponibilidade de excees pessoais.
A prescrio no aproveita a todos necessariamente. O devedor solidrio que paga tem ao O devedor solidrio que paga tem ao de regressiva contra todos os demais no h regresso apenas dos devedores que lhe sejam ordem de regresso. Porque ele s pode anteriores, liberando os posteriores. cobrar de cada um a cota parte. Admite-se chamamento ao processo No se admite chamamento ao processo
225
4.5. Classificao dos Ttulos de Crdito

4.5.1. Quanto ao Modo de Circulao a) Ao portador: um ttulo que no indica o nome do beneficirio pelo crdito, transfervel por simples tradio. A Lei n 8.021/90 proibiu a circulao de ttulos ao portador59. b) Nominativos: so aqueles emitidos em favor de pessoa certa e determinada, cujo nome deve constar na crtula. Subdividem-se em: i. ii. ordem: so ttulos nominativos transferveis via endosso. No ordem: veda-se a possibilidade de transmisso via endosso, somente sendo possvel a sua tradio por meio de uma cesso civil de crdito.
4.5.2. Quanto ao Modelo a) Livre: podem dispor dos requisitos da melhor forma que aprovem, a lei no estabelece uma padronizao obrigatria. Ex.: nota promissria no caderno. b) Vinculado: alm dos requisitos, existe padronizao (padro normativamente estabelecido). Ex.: cheque, duplicata. 4.5.3. Quanto Estrutura a) Ordem de Pagamento: ordem dada por uma pessoa (sacador) para que outro (sacado) pague ao beneficirio (tomador). Ex.: letra de cmbio. b) Promessa de Pagamento: relao direta entre o emitente e o beneficirio. Ex.: nota promissria. 4.5.4. Quanto Hiptese de Emisso a) Causal: somente pode ser emitido para documentar determinadas operaes legalmente permitidas. Duplicata (prestao de servio e compra e venda). b) No-Causal (ou abstratos): pode ser emitido por qualquer causa. Ex.: cheque. 4.5.5. Quanto ao Objeto a) Prprios: documentam um crdito propriamente dito. So os clssicos (cheque, nota promissria, etc.) b) Imprprios: documentam direitos que no so de crdito. Ex.: conhecimento de frete (Decreto 19.473, o qual j foi cobrado em prova do TRF e, segundo doutrina majoritria, est em vigor). Tal ttulo no representa crdito, porque o transportador j recebeu o dinheiro dele, mas sim a propriedade dos bens transportados. Outro exemplo o ttulo armazeneiro chamado conhecimento de depsito, regulado pelo Decreto 1102/1903. Trata-se de ttulo emitido por armazm-geral com lastro em contrato de depsito de mercadorias. Tambm documentam a propriedade da mercadoria e no crdito. Outro ttulo j cobrado em prova que entra nessa
59
Permitido somente cheque ao portador, com valor limitado a R$ 100,00 (cem reais).
226
classificao o warrant. Por meio dele, o proprietrio das mercadorias depositadas constitui uma garantia real sobre elas60. Outro exemplo, mas este polmico, so as aes de S/A. Rubens Requio e grande parte da doutrina, a comear por Tulio Ascarelli, sustentam que ttulo imprprio (adotar essa posio em mltipla escolha). Em sentido contrrio, Tavares Borba e o Cludio Calo sustentam que aes no so ttulos de crdito, embora ostentem algumas de suas caractersticas. Para eles, as aes so ttulos de investimento, espcie do gnero valor mobilirio, no qual tambm se inserem as debntures.
4.6. Declarao Cambial

Trata-se da manifestao de vontade do signatrio no sentido de criar, completar, garantir ou transferir o ttulo de crdito. Pode ela ser: a) Necessria ou originria: a emisso ou o saque, declarao sem a qual o ttulo no existir em sua natureza creditcia. b) Eventual ou sucessiva: se manifesta pelo: i. Aceite: ato pelo qual o sacado reconhece dever o valor do ttulo e promete cumprir a ordem; Endosso: ato pelo qual o endossante transfere o ttulo ao endossatrio; Aval: nome dado garantia em matria cambiria.
ii. iii.
4.7. Aceite, Endosso, Aval e Protesto

4.7.1. Aceite O aceite o ato pelo qual o sacado, pessoa contra quem se cria a letra de cmbio, admite a ordem contra ela determinada, concordando com os termos do ttulo.
SOMENTE EXISTE
ACEITE NA LETRA DE CMBIO E NA DUPLICATA. Ao aceitar, a pessoa se torna

devedora principal, obrigando-se pelo pagamento. Dever, no entanto, assinar o ttulo, caso contrrio no poder ser cobrada. Aps o aceite, o sacado passa a ser denominado aceitante. O sacado poder nomear procurador com poderes especiais para assinar ttulos de crdito em seu nome. Caso o sacado no aceite o ttulo, o portador dever entrar com uma ao de regresso contra o sacador, endossantes e avalistas. Assim, a recusa do aceite provoca o vencimento antecipado do ttulo.
60
O conhecimento de depsito ttulo representativo da mercadoria depositada, a qual pode ser transferida com o endosso do ttulo. J a warrant um ttulo constitutivo de promessa de pagamento, cuja garantia a prpria mercadoria depositada.
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Na letra de cmbio no aceitvel, o sacador impede que o portador apresente o ttulo antes DA DATA DE VENCIMENTO, obstando que ocorra o protesto e o vencimento antecipado da obrigao. possvel que o aceite seja parcial, pelo qual o aceitante assina o ttulo, porm, discordando de alguns termos nele constantes. No admitido nos ttulos causais. Se parcial o aceite, tambm haver o vencimento antecipado do crdito em relao ao sacador, o qual poder ser de imediato cobrado. 4.7.2. Endosso ou Circulao Cambial Endosso o ato pelo qual o titular do direito cambial transfere sua propriedade61. Endossante ou endossador quem transfere o ttulo, enquanto endossatrio quem se beneficia da transferncia. O endossante responsvel pelo aceite e pagamento do ttulo, salvo se registrar que endosso sem garantia art. 15, da LUG. O endosso vincula o endossante ao pagamento do ttulo de crdito. Endosso no se confunde com cesso de crdito. Cesso negcio jurdico bilateral, de forma livre, no qual o cedente transfere seu prprio direito ao cessionrio; j o endosso ato jurdico unilateral, formal, onde se transferem direitos constantes no prprio ttulo, e no direitos pessoais do endossante.
COMERCIAL TTULO DE CRDITO DUPLICATA SAQUE INDEVIDO ENDOSSO - AO DE NULIDADE RESSALVA DA EFICCIA DO TTULO EM FAVOR DO ENDOSSATRIO LEGITIMIDADE PASSIVA DO ENDOSSATRIO SUCUMBNCIA. - O endosso estabelece, entre o sacador da nota e o endossatrio relao diferente daquela resultante do saque e, at, do aceite. O protesto do ttulo tem, justamente, o condo de perpetuar essa relao. Bem, por isso, a desconstituio do saque em nada prejudica o direito de cobrana do endossatrio contra o endossante. - O endossatrio no tem legitimidade passiva, na ao proposta pelo sacado, visando a nulidade de duplicata oportunamente protestada. Tal ao em nada prejudica o endossatrio, que mantm firme seu direito de regresso contra o sacador-endossante. - Se a sentena declarou a nulidade do saque, mas manteve o direito de regresso contra o endossante, porque declarou improcedente o pedido do autor contra o endossatrio. (STJ, REsp 275.401/MG, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA TURMA, julgado em 17/11/2005, DJ 05/12/2005, p. 315)
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A verificao etimolgica revela que a expresso endosso, adotada pelo direito cambirio, decorre do fato de ser a declarao unilateral de vontade, da qual resulta este ato cambirio, lanada nas costas, ou no dorso, de um ttulo de crdito. Esse uso em latim assim se exprimia: quia in dorso inscribit solet; no francs, endossement, no direito norte-americano indorsement e no direito italiano girata
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Podem ser feitos vrios endossos em alguns ttulos de crdito. Isso gerar uma cadeia de endossos, a qual deve ser contnua. Isso significa, por exemplo, que o sacador endossa o ttulo ao endossatrio 1, o qual o endossa ao 2, o qual o endossa ao 3 e por a vai. Se o sacador endossasse o ttulo ao endossatrio 1, o qual o endossasse ao 2 e, no ttulo, estivesse escrito que o endossante 4 endossou ao 5, sem que se pudesse identificar quem foi o endossante para o endossatrio 4, haveria a quebra da cadeia causal, o que prejudicaria o direito dos endossatrios que surgiram aps a quebra da cadeia de endossos. O ENDOSSO DEVE SER FEITO NO VERSO DO TTULO. PARA SER FEITO NO ANVERSO DEVE TER MENO EXPRESSA DE QUE SE TRATA DE ENDOSSO. Existem uma srie de tipos de endosso: a) Endosso em branco ou ao portador: o endosso em que no se identifica o nome do endossatrio, podendo este preench-lo no momento da apresentao. b) Endosso em preto ou nominativo: o endosso no qual se identifica o nome do endossatrio. O beneficirio do endosso em branco pode transform-lo em endosso em preto completandoo com seu nome ou de terceiros. Pode tambm endossar novamente, ou em branco ou em preto. Lembrando que no caso do endosso em branco o ttulo pode circular pela simples tradio da crtula. O beneficirio do endosso em preto pode endossar o ttulo em branco ou em preto. c) Endosso pleno: o endosso em que a transferncia do ttulo e do direito dele decorrente se d por completo, de forma incondicional. d) Endosso-mandato: endosso em que se transfere ao endossatrio o poder de cobrar e receber o ttulo. Deve-se escrever nele a expresso por procurao ou para cobrana. forma de endosso imprprio, j que o portador no ter direito de receber o valor nele constante para si prprio. O endossatrio-mandatrio no tem legitimidade para ingressar em juzo cobrando o crdito. Apesar da intercesso com o contrato de mandato, a morte do endossante no extingue o endosso-mandato (arts. 18 e 72 da LUG e art. 917, 2, do CC). e) Endosso-cauo ou pignoratcio: o endosso em que o endossatrio recebe o ttulo e sua posse apenas como garantia, decorrente de alguma outra obrigao, no adquirindo sua propriedade. Deve-se utilizar no ttulo a expresso valor em cauo, valor em penhor ou valor em garantia. tipo de endosso imprprio. f) Endosso pstumo ou tardio: o endosso que ocorre aps o vencimento do ttulo. Se o endosso ocorrer aps o vencimento, mas antes do protesto, ter efeitos regulares. Se ocorrer aps o protesto ou aps expirado o prazo para protesto, operar efeitos de uma cesso de crdito.
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g) Endosso condicional: o endosso condicional, em que a transferncia do crdito fica subordinado a alguma condio no nulo, mas porque a lei a considera no-escrita. h) Endosso sem garantia: o endosso que no produz o efeito de vincular o endossante ao pagamento do ttulo o chamado endosso sem garantia, previsto no art. 15 da LUG. Com esta clausula o endossante transfere a titularidade da letra, sem se obrigar ao seu pagamento. Exemplo: pague-se sem garantia a Joo. DE ACORDO COM A LUG, O ENDOSSO PARCIAL NULO. ENTRETANTO, DEVER ELE SER CONSIDERADO COMO CLUSULA NO ESCRITA, RETIRANDO-LHE A NULIDADE, SOB PENA DE QUEBRA DA CADEIA DE ENDOSSOS.
REPETITIVO. DUPLICATA. RESPONSABILIDADE. ENDOSSO-MANDATO. PROTESTO.
a condio ser ineficaz,
Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ, no qual a Seo entendeu que s responde por danos materiais e morais o endossatrio que recebe ttulo de crdito por endosso-mandato e o leva a protesto, extrapolando os poderes do mandatrio em razo de ato culposo prprio, como no caso de apontamento depois da cincia acerca do pagamento anterior ou da falta de higidez da crtula. Precedentes citados: AgRg no Ag 552.667-RJ, DJ 23/8/2004; AgRg no Ag 1.161.507-RS, DJe 21/3/2011; AgRg no Ag 1.127.336-RJ, DJe 13/5/2011; AgRg no REsp 902.622AL, DJe 26/11/2008; AgRg no REsp 866.748-PR, DJe 1/12/2010, e AgRg no Ag 1.101.072-SP, DJe 12/8/2011. REsp 1.063.474-RS, 2S, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 28/9/2011. REPETITIVO. DUPLICATA. ENDOSSO TRANSLATIVO. VCIO FORMAL. PROTESTO. RESPONSABILIDADE. Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ, no qual a Seo entendeu que o endossatrio que recebe, por endosso translativo, ttulo de crdito contendo vcio formal, por no existir a causa para conferir lastro a emisso de duplicata, responde pelos danos causados diante de protesto indevido, ressalvado seu direito de regresso contra os endossantes e avalistas. Precedentes citados: AgRg no Ag 1.380.089-SP, DJe 26/4/2011; AgRg no Ag 1.211.212-SP, DJe 4/3/2011; AgRg no Ag 777.258-SP, DJe 8/6/2009; REsp 976.591-ES, DJ 10/12/2007, e AgRg no Ag 415.005-SP, DJe 12/8/2011. REsp 1.213.256-RS, 2S, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 28/9/2011.
4.7.3. Aval a tpica garantia cambiria, em que o avalista, mediante ato jurdico unilateral, garante o pagamento do prprio ttulo, e no a pessoa avalizada. Ou seja: a garantia nsita ao ttulo. Se o avalista no indica, no ttulo, a quem ele avalizou, ser ele equiparado ao sacador, como se dele fosse avalista (aval em branco). Caso indique o sujeito avalizado, tem-se o chamado aval em preto. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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O aval um instituto autnomo que se difere da fiana, j que esta: a) um instituto civil; b) um contrato unilateral e oneroso; c) uma garantia acessria de um negcio jurdico; d) Ser nula caso o negcio principal seja declarado nulo; e) No se admite aval parcial (art. 897, CC); f) Oferece ao fiador o benefcio de ordem (direito de excusso), ou seja, ele pode indicar bens do afianado para serem executados antes de seus prprios bens.
Aval no garante negcio jurdico. Garante apenas o pagamento de um crdito. O aval, por ser garantia, DEVER SER AUTORIZADO PELO CNJUGE DO AVALISTA, salvo se o regime for de separao absoluta de bens. Entretanto, a ausncia de autorizao no causa a nulidade; outorga ao cnjuge preterido o direito de pleitear a invalidao em juzo. O avalista, se for cobrado pelo crdito constante no ttulo, ficar subrrogado nos direitos dele emergentes, podendo cobrar o que pagou de todos aqueles constantes na cadeia de endosso e do aceitante. Os avalistas podero ser de mesmo nvel ou de nveis diferentes. Assim, o endossatrio 1 poder ter sido avalizado por A e B, tendo o avalista B sido avalizado por C, D e E. Se o endossatrio 1 endossou para o endossatrio 2, este poder executar todos os avalistas, o endossatrio e o aceitante, solidariamente. Se o avalista E pagar integralmente, ele somente poder cobrar o correspondente dos avalistas C e D, pois AVALISTAS DE MESMO NVEL SO CORRESPONSVEIS, A OBRIGAO DELES ENTRE SI DIVISVEL. Porm, poder cobrar dos avalistas A e B integralmente, assim como das demais pessoas. Cadeia de Endossos
A1
E1
E2 ]2 ] A1 A2
E3
E4
Assim, vejamos: 1. S aceitou o ttulo em favor de E1. Este endossou para, E2, o qual, sendo avalizado por A1 e A2, o endossou para E3, o qual o endossou para E4. 2. E4 poder cobrar o valor do ttulo de S + E1, + E2 + A1 + A2 + E3, solidariamente. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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3. Se E4 cobrou de E1 e este pagou, somente poder E1 cobrar de S. 4. Se E4 cobrou de todos os indicados no item 2, mas foi pago por A2, ESTE PODER
AVALISTAS DO MESMO GRAU SO CORRESPONSVEIS PELO CRDITO. Entretanto,

COBRAR SOMENTE METADE DE A1, j que poder A2 cobrar integralmente de E2, de E1 e S. 5. O que ocorreria se E2 fizesse endosso parcial a E3? Haveria quebra da cadeia de endosso caso tal ato fosse considerado nulo. Assim, simplesmente deve-se considerar a parcialidade do endosso no escrita. Essas combinaes de avais se chamam coavais (avais simultneos) e avais sucessivos (quando um avalista avaliza outro avalista. No coaval, h solidariedade entre os avalistas e os demais devedores e direito de regresso fracionrio entre os avalistas de mesmo nvel. J o avalista sucessivo poder cobrar na ntegra o valor do avalizado-avalista. 4.7.4. Protesto O protesto o ato pelo qual se prova a inadimplncia e o descumprimento da obrigao originada em ttulos e outros documentos de dvida. a formalidade extrajudicial (no solene, j que nenhum ritual necessrio), destinada a servir de prova da apresentao do ttulo, no tempo devido, para aceite ou para pagamento. O protesto constitui elemento fundamental para o exerccio do direito de regresso, tendo FUNO FUNDAMENTAL DE PROVA INSUBSTITUVEL DA APRESENTAO DO TTULO AO DEVEDOR. A prova de inadimplncia emergente do protesto relativa. Porm, ser prova absoluta em relao apresentao ou recusa de aceite total ou parcial. A prova da apresentao do ttulo para protesto se faz mediante certido de protesto cambial, feita por intermdio dos Cartrios de Protesto. SEM ESSA CERTIDO, DE NADA ADIANTA
LEVAR O TTULO EM JUZO, HAVER FALTA DE INTERESSE PROCESSUAL.

Pode-se, destarte, fazer a seguinte distino: a) Protesto obrigatrio (ou necessrio, ou conservatrio): deve ser feito pelo portador do ttulo para no perder o direito de regresso, ou seja, o direito de ao contra os coobrigados no principais (sacador, endossantes e respectivos avalistas); b) Protesto facultativo (ou probatrio): interessa apenas para provar a mora do sacado/aceitante/emitente (o protesto no obrigatrio em relao a este, porquanto ele pode ser acionado ainda que o ttulo no tenha sido protestado).
Para o credor exigir judicialmente do aceitante ou do seu avalista a dvida cambiria, no necessrio o prvio protesto do ttulo . O protesto
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exigido s para os casos de ao regressiva do portador contra o sacador, endossador e avalista (STF, RTJ 57/469).
O protesto tambm causa interruptiva da prescrio do ttulo.

Art. 202 do CC. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: [...] III - por protesto cambial;
Com a disposio expressa do CC ficou superada a smula 153 do STF em sentido contrrio, Porm, dependendo do ttulo, aquele protesto s produz efeito para um determinado devedor, no abrangendo outros devedores. Um exemplo disso o protesto na nota promissria
O PROTESTO, SE NO FOR TEMPESTIVO, ELIMINA A POSSIBILIDADE DO TITULAR DO TTULO DE CRDITO EXIGIR O ADIMPLEMENTO POR PESSOAS QUE NO O ACEITANTE/EMITENTE E SEU AVALISTA.
ASSIM, Smula 475, STJ: Responde pelos danos decorrentes de protesto indevido o endossatrio que recebe por endosso translativo ttulo de crdito contendo vcio formal extrnseco ou intrnseco, ficando ressalvado seu direito de regresso contra os endossantes e avalistas. A smula teve origem no julgamento do REsp 1213256/RS, sob o rito do art. 543-C, CPC. De acordo com esse julgado, foi estabelecido que devida indenizao por danos morais pelo endossatrio na hiptese em que, recebida a duplicata mercantil por endosso translativo (endosso prprio e pleno), efetua o seu protesto mesmo inexistindo contrato e venda mercantil ou de prestao de servios subjacente ao ttulo de crdito (duplicata fria ou simulada), porque a inexistncia de lastro emisso da duplicata torna o protesto indevido, uma vez que pode ser observada pelo endossatrio dada a falta de aceite ou do comprovante da entrega da mercadoria ou de prestao do servio, no se tratando de exceo pessoal oposta a terceiro de boa-f, mas de vcio de natureza formal para a emisso do ttulo, o qual no se convola com os endossos sucessivos. Cuidando-se de vcio formal no ttulo, como a inexistncia de causa apta a conferir lastro emisso, eventual protesto levado a efeito pelo endossatrio, ainda que de boa f, deve ser considerado indevido. Nessa hiptese, tambm no poder alegar o endossatrio a exigncia legal do protesto para viabilizar-lhe o direito de regresso contra o endossante, porquanto, ao receber ttulo evidentemente desprovido de causa, assumiu os riscos da inadimplncia. Ressalva-se apenas o direito de regresso do endossatrio contra o endossante independentemente do protesto. Smula 476, STJ: O endossatrio de ttulo de crdito por endosso-mandato s responde por danos decorrentes de protesto indevido se extrapolar os poderes de mandatrio. O endossomandato espcie de ato cambirio em que se transfere ao endossatrio apenas o poder de Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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cobrar o ttulo, sem, no entanto, outorgar-lhe os direitos creditcios imanentes. Assim, ele atuar em nome de terceiro, cabendo apenas a este responder pelos atos daquele, conquanto as aes do endossatrio permaneam dentro dos limites dos poderes a si conferidos. 4.7.4.1. Modalidades de Protesto a) Por falta ou recusa de aceite: possvel somente na duplicata ou letra de cmbio, pois so os nicos ttulos em que se exige aceite. A apresentao para aceite poder ser feita diretamente pelo possuidor, ou indiretamente, por intermdio do cartrio de protestos. b) Por falta ou recusa de pagamento: possvel somente aps a apresentao. Como visto, O PROTESTO FAZ PROVA PLENA DE QUE O TTULO FOI APRESENTADO. Se a pessoa protestar o ttulo antes da data do vencimento, apesar de no restar fulminado seu direito, caber perdas e danos para o devedor. c) Por falta de devoluo: falta de devoluo do ttulo, somente sendo possvel nas duplicatas. 4.7.4.2. Consequncias e procedimento do Protesto O protesto por falta de aceite ou falta de pagamento, quando no efetivado em tempo hbil e na forma legal, importa, para o portador, na perda do direito de regresso contra o sacador, endossantes e seus avalistas. Somente restar o direito de cobrana contra o sacado ou emitente e seus avalistas. O protesto disciplinado pela Lei 9.492/97, que muito cobrada em prova. Feito mediante requerimento em cartrio. O oficial do cartrio intima o devedor para efetuar o pagamento em 3 dias. Se o devedor comparecer em cartrio e quitar a dvida, fica impedido o protesto. Apesar disso, no correto afirmar que o protesto um meio de cobrana. Antes, uma forma de constituir prova. Outra possibilidade o devedor ir ao cartrio, mas no paga e apresenta defesas morais. Ex: chama o tabelio e diz: eu estou passando por uma dificuldade financeira, minha esposa acabou de ser hospitalizada. Isso um contraprotesto (expresso doutrinria). Isso no vai servir para nada porque o tabelio no faz juzo do valor, quem faz juzo do valor o juiz. O notrio s pode analisar as questes de aspectos formais (art. 9).
Art. 9 da Lei 9.492/97: Todos os ttulos e documentos de dvida protocolizados sero examinados em seus caracteres formais e tero curso se no apresentarem vcios, no cabendo ao Tabelio de Protesto investigar a ocorrncia de prescrio ou caducidade. Pargrafo nico. Qualquer irregularidade formal observada pelo Tabelio obstar o registro do protesto.
Outra possibilidade: sempre no exguo prazo de 3 dias, o devedor pode intentar uma ao cautelar de nome sustao do protesto, caso j tenha pago o ttulo. Trata-se de medida que Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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era nominada e atpica, baseada no poder de cautela do juiz, e que passou a ser tpica com a edio da lei do protesto. Caso o protestado resida em comarca diversa da do cartrio em que se levou o ttulo a protesto, a lei autoriza a INTIMAO POR EDITAL. Levado a cabo o protesto, surgem vrias consequncias negativas para o devedor: denegrimento de sua imagem, com consequente restrio de seu crdito perante a praa, proibio de participao em licitaes, caso assim seja previsto no edital, possibilidade de ter sua falncia decretada (art. 94, I da Lei 11.101/05). A antiga lei de falncia previa tambm que a existncia de protestos impedia a concesso da concordata, mas essa restrio no foi contemplada na nova legislao em relao recuperao judicial.
4.8. Vencimentos e Pagamentos

Os vencimentos so das seguintes espcies: a) vista: aquele que ocorre na apresentao do ttulo ao obrigado principal para pagamento, ainda que apenas sacado e ainda no aceito. A apresentao deve ocorrer em at um ano aps a data de emisso do ttulo, sob pena do portador perder o direito de ao contra o sacador, endossantes e avalistas. Se ele apresentar o ttulo para o aceite, e este for aceito mas no pago na hora, dever protestar imediatamente, sob pena de somente poder cobrar os direitos cartulares do aceitante e de seus avalistas. b) A um termo de vista: fixa-se um termo para pagamento, que deve ser contado a partir da apresentao do ttulo ao sacado para aceite. Logo, o aceite deve ser datado. c) A um certo termo de data: o vencimento que ocorre aps certo termo contado da data de emisso do ttulo. d) Num dia fixado: ttulo cujo vencimento data se dar numa data pr-fixada.
4.9. Devedores cambiais

Entende-se por devedor cambial o sujeito que pode ser chamado a pagar um ttulo de crdito. A doutrina mais analtica divide os devedores cambiais em quatro categorias que no se excluem necessariamente: a) Devedor direto: o devedor do ttulo em que ele se compromete a pagar no vencimento b) devedor indireto: aquele que paga se o direto no pagar amigavelmente. A possibilidade de execut-los fica subordinada ao prvio protesto do ttulo. Se os endossantes forem devedores, sero sempre indiretos. c) Devedor principal: aquele que, pagando o ttulo, ele no tem ao regressiva. d) devedor de regresso: aquele que, pagando o ttulo, tem ao executiva regressiva em face dos devedores cambirios que sejam anteriores Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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4.10. Ao Cambial
Inicialmente, cabe ressaltar que absolutamente errado nominar ao. Ao um direito subjetivo tutela jurisdicional. Ao se imputar determinada ao de cambial, est-se na verdade nominando-a com base no pedido ou na causa de pedir. Assim, ao, conforme a classificao ternria, pode ser de conhecimento, de execuo ou cautelar. E a ao cambial justamente uma ao executiva tpica, tanto que h expressa previso no CPC de que determinados ttulos de crdito so documentos suficientes para engatilhar a execuo fundada em ttulo extrajudicial. Assim, ao cambial ao executiva tpica. A defesa do devedor corresponder, por isso, aos embargos do devedor. Willie Duarte Costa aponta os seguintes fundamentos como os mais importantes a serem suscitados pelo executado: d) Inexigibilidade do ttulo: por falta de requisito essencial, por exemplo, ou por no estar o ttulo vencido; e) Ilegitimidade das partes: f) Cumulao indevida de execues:
g) Excesso de execuo: h) Qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao: defesas indiretas, cujo nus da prova recai sobre o executado (art. 333, I, CPC); i) j) Incompetncia do juzo: natureza meramente dilatria; Outras:
DUPLICATA SIMULADA. OPOSIO. TERCEIRO. BOA-F.
O SACADO PODE OPOR AO ENDOSSATRIO, AINDA QUE TERCEIRO DE BOA-F, VCIO FORMAL INTRNSECO QUE CONDUZA INEXIGIBILIDADE DO TTULO DE CRDITO EMITIDO. In casu, a recorrida foi vtima da emisso de duplicata simulada
A Turma negou provimento ao recurso especial, consignando que (ttulo causal sem lastro em compra e venda mercantil ou prestao de servios e sem aceite). O banco recorrente, que recebeu a crtula por meio de endosso, levou-a para protesto sem sequer comprovar o negcio jurdico subjacente , mesmo advertido pela sacada de que o valor nela cobrado era indevido. Ressaltou o Min. Relator, entretanto, que o referido vcio no pode ser oposto pelo endossante, devendo o endossatrio ter resguardado seu direito de regresso. Salientou que o ordenamento jurdico veda, em regra, a oposio de excees pessoais a terceiro que porta de boa-f o ttulo, situao que no configura a hiptese dos autos.
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Precedentes citados: REsp 774.304-MT, DJe 14/10/2010; REsp 770.403-RS, DJ 15/5/2006; AgRg no Ag 1.234.304-RS, DJe 23/11/2010, e REsp 549.766RS, DJ 6/9/2004. REsp 830.657-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 19/5/2011.
A ao cambial pode ser proposta contra um, alguns ou todos os obrigados no ttulo, sem estar o credor adstrito observncia da ordem em que as obrigaes ocorreram. Importante lembrar, entretanto, que nos ttulos com vrios endossantes e endossatrios, h de ser respeitada a cadeia de endossos, no podendo um endossante incluir como litisconsorte passivo um endossatrio que o sucedeu na cadeia, somente seus predecessores. Willie sugere nunca deixar de fora ningum na execuo; isso porque, evidentemente, quanto maior o nmero de executados, maior a probabilidade de se receber o crdito decorrente do ttulo.
LEMBRAR QUE, POR SER AO EXECUTIVA, NO CABE DETERMINADAS INTERVENES DE TERCEIROS, COMO DENUNCIAO DA LIDE, CHAMAMENTO AO PROCESSO, OPOSIO E NOMEAO AUTORIA. SOMENTE CABE A ASSISTNCIA.
IMPORTANTE: o STJ admite que seja ajuizada ao monitria mesmo que o ttulo que a embasa seja ttulo executivo extrajudicial. Apesar da patente inutilidade, entende ele no existir ausncia de interesse de agir na hiptese. Nesse sentido:
AO MONITRIA. ADEQUAO DA VIA ELEITA. Na espcie, o tribunal de origem entendeu que o autor era carecedor de interesse de agir por inadequao da via eleita, uma vez que, sendo possvel o procedimento executrio de ttulos extrajudiciais (notas promissrias), descaberia a via da ao monitria. No entanto, assim como a jurisprudncia do STJ firme quanto possibilidade de propositura de ao de conhecimento pelo detentor de ttulo executivo no havendo prejuzo ao ru em procedimento que lhe faculta diversos meios de defesa , por iguais fundamentos o detentor de ttulo executivo extrajudicial poder ajuizar ao monitria para perseguir seus crditos, ainda que tambm o pudesse fazer pela via do processo de execuo . Precedentes citados: REsp 532.377-RJ, DJ 13/10/2003; REsp 207.173-SP, DJ 5/8/2002; REsp 435.319-PR, DJ 24/3/2003, e REsp 210.030-RJ, DJ 4/9/2000. REsp 981.440-SP, 4T, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 12/4/2012.
4.9.1. Ao Direta e Ao de Regresso Ao direta aquela dirigida contra os obrigados principais: emitente na nota promissria, sacado/aceitante na letra de cmbio, sacado/aceitante na duplicata, emitente do cheque e seus respectivos avalistas.
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LOGO, A AO DIRETA AQUELA PROPOSTA CONTRA O EMITENTE/SACADO E SEUS AVALISTAS Ao de regresso aquela dirigida contra os garantidores ou devedores indiretos, como o sacador na letra de cmbio ou da duplicata, endossantes e seus respectivos avalistas.
Essa diferena entre ao direta e ao de regresso importante, pois para propor execuo contra os legitimados da ao direta no h necessidade de protesto do ttulo para comprovar a apresentao e falta de pagamento, enquanto para os legitimados da ao de regresso imprescinde o protesto.
Se o ttulo no for levado a protesto (lembrando que o prazo de protesto decadencial) dentro do prazo legal, mas depois dele, o portador perde a ao de regresso contra o sacador, endossantes e respectivos avalistas. Se um endossante ou seu avalista pagar o ttulo, subrrogar-se- em todos os direitos do exequente, podendo executar todos os demais garantidores ou devedores indiretos que o precedem na cadeia de endossos, alm, claro, dos devedores principais.
4.10. Ttulos de Crdito em Espcie

4.10.1. Cheque Cheque uma promessa indireta de pagamento (em relao ao credor) e uma ordem de pagamento (em relao instituio financeira) em que uma pessoa (sacador, emitente ou devedor) o saca contra uma instituio financeira (sacado), em favor de terceiros ou de si mesmo. Trata-se de uma ordem de pagamento vista, regulado pela Lei n 7.357/85. conceituado como uma ordem de pagamento, vista, dada a um banco ou instituio assemelhada, por algum que tem fundos disponveis no mesmo, em favor prprio ou de terceiro. um ttulo de crdito de modelo vinculado, pois s pode ser emitido por banco, em talonrio especfico, com numerao prpria, seguindo os padres do Banco Central. Trata-se, inegavelmente, de um ttulo de crdito, por ser passvel de endosso ou aval, alm de ser previsto em lei. 4.10.1.1. Intervenientes a) Emitente ou sacador: aquele que d a ordem de pagamento;
b) c)
Beneficirio ou tomador: o favorecido da ordem de pagamento; Sacado: aquele que recebe a ordem de pagamento a instituio financeira.
4.10.1.2. Requisitos de Validade So requisitos essenciais nos cheques: Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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a) Denominao cheque; b) Uma ordem incondicional de pagamento. Se houver condio aposta no documento, considerar-seno escrita; c) Nome do banco ou instituio sacada; d) Indicao do lugar de pagamento; e) Indicao da data e lugar de emisso; f) Assinatura do sacado ou seu mandatrio.
4.10.1.3. Principais Caractersticas Visto Aposto pelo sacado, obriga-o a debitar conta do emitente a quantia indicada no cheque e a reserv-la em benefcio do portador legitimado, durante o prazo de apresentao, sem que fiquem exonerados o emitente, endossante e demais coobrigados. Visto no aceite. Proviso de fundos O emitente deve ter fundos disponveis em poder do sacado (artigo 4). A infrao deste preceito no acarreta a nulidade do cheque, caso contrrio, o credor ficaria a ver navios, sem poder protestar etc.; este, todavia, no pago pelo sacado. Quanto aos cheques ps-datados (os chamados pr-datados), deve ser feita a seguinte observao: o artigo 28 da Lei Uniforme determina que o cheque apresentado a pagamento antes do dia indicado como data de emisso pagvel no dia da apresentao. A data futura, ou a pr-data, pela Lei Uniforme considerada como inexistente, e o beneficirio pode apresent-la imediatamente ao sacado. Assim, no havendo proviso, caracteriza-se o cheque sem fundos. Cheque pr-datado obrigao civil, deve ser cumprida entre os contratantes, no havendo necessria obrigao pelo banco. Assim, se o beneficirio do cheque apresent-lo antes do prazo, o banco ser obrigado a pagar. Entretanto, poder ser ele obrigado a pagar perdas e danos. Inclusive, trata-se de dano in re ipsa. Nesse sentido:
AGRAVO REGIMENTAL - RECURSO ESPECIAL - AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS EM RAZO DA APRESENTAO ANTECIPADA DE CHEQUE PR-DATADO, ENSEJANDO A INSCRIO DO NOME DO EMITENTE NO BANCO CENTRAL - PROCEDNCIA - PROVA DO DANO - DESNECESSIDADE INCIDNCIA DO ENUNCIADO N. 83/STJ - QUANTUM INDENIZATRIO RAZOABILIDADE - RECURSO IMPROVIDO. (STJ, AgRg no REsp 1222180/AL, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 26/04/2011, DJe 11/05/2011)
Alm disso, o cheque pr-datado descaracteriza o crime de estelionato. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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O cheque no papel de curso forado, ou seja, ningum est obrigado a receb-lo como se dinheiro fosse. Existe doutrina absolutamente minoritria em sentido contrrio, mas que j foi cobrada em prova, sustentando que o cheque teria curso forado na seara do direito consumerista. Sustenta que o cheque, justamente por ser a vista, um instrumento de pronto pagamento. E, como tal, deve ser obrigatoriamente aceito pelo fornecedor de produtos e servios, sob pena de configurar-se prtica abusiva, ex vi do art. 39, IX do CDC62. Trata-se de uma aberrao jurdica, pois essa posio se esquece de que a emisso do cheque forma de adimplemento pro solvendo, no pro soluto. Em uma pergunta discursiva ou oral, citar os dois entendimentos, comeando pelo predominante. E, para fundament-lo, pode-se aduzir ainda que (i) no h lei que preveja o curso forado, uma vez que a Lei 8.002/90, que o previa, foi revogada pelo art. 92 da Lei 8.884/94 e (ii) a lei que introduziu o inciso IX do art. 39 do CDC citado pela doutrina minoritria foi a mesma que revogou expressamente o curso forado do cheque. Quanto ao endosso e ao aval, so plenamente admissveis: aquele desde que pleno; este, parcial ou total. Bastante esclarecedor o seguinte julgado:
CHEQUE. BENEFICIRIA. DOMICLIO. EXTERIOR. COBRANA. Cinge-se a questo possibilidade de, admitindo-se que os cheques sejam de praa diversa da agncia pagadora do sacado pelo fato de a tomadora ser empresa estrangeira, reconhecer-se que houve o oportuno ajuizamento da ao de locupletamento ilcito, de natureza cambial. No caso, cuidou-se, na origem, de ao de cobrana de cheques no total de R$ 126 mil, no depositados diante da afirmao do emitente de inexistirem fundos em sua conta. No REsp, a recorrente sustenta, entre outros temas, violao dos arts. 33, 59 e 61 da Lei n. 7.357/1985, alegando que os cheques continuam sendo ttulos de crdito, pois foram emitidos em praa diversa, tendo em vista tratar-se de empresa estrangeira. Inicialmente, destacou o Min. Relator que, sendo o cheque ttulo de crdito, submete-se aos princpios cambirios da cartularidade, literalidade, abstrao, autonomia das obrigaes cambiais e inoponibilidade das excees pessoais a terceiros de boa-f, por isso deve ser considerado como local de emisso o indicado no ttulo. Ademais, o art. 33 da referida lei prev que o cheque possa ser emitido no exterior; no pode, portanto, servir de justificativa a alegao de que o local consignado na crtula diverge daquele em que ela foi efetivamente emitida, pelo fato de a beneficiria no ter domiclio no Brasil. At porque, o fato de a tomadora ter domiclio no estrangeiro no elide, por si s, a possibilidade de o cheque ter sido recebido na praa constante da crtula, ainda que por um representante ou preposto da tomadora.
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Art. 39 do CDC: vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras prticas abusivas: IX - recusar a venda de bens ou a prestao de servios, diretamente a quem se disponha a adquiri-los mediante pronto pagamento, ressalvados os casos de intermediao regulados em leis especiais; (Redao dada pela Lei n 8.884, de 11.6.1994)
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Ressaltou, ainda, que o cheque ordem de pagamento vista, sendo de seis meses o lapso prescricional para a execuo do cheque aps o prazo de apresentao, que de 30 dias a contar da emisso se da mesma praa ou de 60 dias, tambm a contar da emisso, se consta no ttulo como sacado em praa diversa, isto , municpio distinto daquele em que se situa a agncia pagadora. Registrou, ademais, que, UMA VEZ PRESCRITO O PRAZO PARA A EXECUO DO CHEQUE, O ART. 61 DA LEI N. 7.357/1985 PREV, NO PRAZO DE DOIS ANOS A CONTAR DA PRESCRIO, A POSSIBILIDADE DE AJUIZAMENTO DE AO DE LOCUPLETAMENTO ILCITO, QUE, POR OSTENTAR NATUREZA CAMBIAL, PRESCINDE DA DESCRIO DO NEGCIO JURDICO SUBJACENTE. No entanto, expirado o prazo para ajuizamento da ao por enriquecimento sem causa, o art. 62 da mesma lei ressalva a possibilidade de ajuizamento de ao fundada na relao causal, a exigir, portanto, meno ao negcio jurdico que ensejou a emisso do cheque. In casu, os cheques que embasaram a ao foram emitidos em 6/12/1998 e 6/1/1999, na mesma praa de pagamento, de modo que o prazo de apresentao era de apenas 30 dias, aps o qual fluiu o prazo para execuo de seis meses, no entanto a ao de natureza cambial de locupletamento ilcito foi proposta em 3/8/2001, ou seja, mais de dois anos aps a prescrio dos cheques emitidos em dezembro de 1998; aps, portanto, o prazo legal previsto (art. 61 da Lei n. 7.357/1985). Assim, concluiu que no era cabvel a utilizao da mencionada ao, sendo imprescindvel a meno ao negcio jurdico subjacente, conforme previsto no art. 62 da aludida lei. Com essas, entre outras consideraes, a Turma negou provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp 875.161-SC, DJe 22/8/2011, e REsp 237.419-PR, DJ 1/7/2004. REsp 1.190.037-SP, 4T, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 6/9/2011.
4.10.1.4. Prazo de Apresentao No o prazo prescricional do cheque. A perda tem uma consequncia, mas que no so as mesmas da prescrio: 30 dias mesma praa. 60 dias praas diversas.
A NO APRESENTAO DO CHEQUE NO PRAZO DE APRESENTAO ACARRETA A PERDA DO DIREITO DE REGRESSO CONTRA OS ENDOSSANTES E SEUS AVALISTAS .
Alm disso, o banco poder recus-lo. Continua podendo cobrar do emitente e seus avalistas. Vale salientar que nem mesmo a insero da clusula sem protesto no bojo do cheque desobriga seu portador de apresent-lo ao banco no prazo legal, como medida prvia e necessria para poder execut-lo por falta de pagamento. Mas se a apresentao esbarrar em bice de fora maior, como uma greve bancria, a impedir que seja ultimada nos 30 dias (cheque da mesma praa) ou nos 60 dias (cheque de praas diferentes) posteriores data da emisso, h espao para prorrogar estes perodos (art. 55 da Lei n. 7.357/1985). Alis, em casos mais rumorosos, como a interveno ou liquidao extrajudicial da instituio financeira sacada, a apresentao deixa de constituir requisito para a demanda executiva contra Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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quaisquer das pessoas que se obrigaram a pagar o cheque (art. 47, 4, do precitado diploma normativo). Obs.: por conta da CPMF, o legislador estabeleceu que o cheque somente pode ser endossado uma nica vez. A apresentao no prazo de pagamento deve ser comprovada para que permanea o direito de regresso contra os endossantes e seus avalistas. Quando se tratar de cheque, a comprovao pode ser feita alternativamente por: a) Protesto; b) Declarao do sacado, escrita e datada, com indicao do dia de apresentao (carimbo de devoluo do cheque). Ver art. 47 da Lei do Cheque.
Art. 47 Pode o portador promover a execuo do cheque: I - contra o emitente e seu avalista; II - contra os endossantes e seus avalistas, se o cheque apresentado em tempo hbil e a recusa de pagamento comprovada PELO PROTESTO OU POR DECLARAO DO SACADO, escrita e datada sobre o cheque, com indicao do dia de apresentao, ou, ainda, por declarao escrita e datada por cmara de compensao.
ASSIM, NO CHEQUE, DIFERENTEMENTE DOS DEMAIS TTULOS, H OUTRO MEIO PARA SE COMPROVAR A INADIMPLNCIA E PERMITIR COBRAR DOS ENDOSSANTES E SEUS AVALISTAS QUE NO O PROTESTO, QUE A RECUSA DE PAGAMENTO PELO SACADO.
1 Qualquer das declaraes previstas neste artigo dispensa o protesto e produz os efeitos deste. 2 Os signatrios respondem pelos danos causados por declaraes inexatas. 3 O portador que no apresentar o cheque em tempo hbil, ou no comprovar a recusa de pagamento pela forma indicada neste artigo,
PERDE O DIREITO DE EXECUO CONTRA O EMITENTE, SE ESTE TINHA FUNDOS DISPONVEIS DURANTE O PRAZO DE APRESENTAO E OS DEIXOU DE TER, EM RAZO DE FATO QUE NO LHE SEJA IMPUTVEL.
4 A execuo independe do protesto e das declaraes previstas neste artigo, se a apresentao ou o pagamento do cheque so obstados pelo fato de o sacado ter sido submetido a interveno, liquidao extrajudicial ou falncia.
Obs.: Protesto no precisa para cobrar de coobrigados, porque basta o carimbo do banco de que o cheque no tinha fundos, para suprir a necessidade de protesto. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Quanto prtica dos cheques pr-datados e sua influncia na contagem de prazos de apresentao e prescrio:
A Seo entendeu que a emisso de cheques ps-datados, ainda que seja prtica costumeira, no encontra previso legal, pois admitir que do acordo extracartular decorra a dilao do prazo prescricional importaria na alterao da natureza do cheque como ordem de pagamento vista e na infringncia do art. 192 do CC, alm de violao dos princpios da literalidade e abstrao. Assim, para a contagem do prazo prescricional de cheque ps-datado, prevalece a data nele regularmente consignada, ou seja, aquela oposta no espao reservado para a data de emisso. Precedentes citados: REsp 875.161-SC, DJe 22/08/2011, e AgRg no Ag 1.159.272-DF, DJe 27/04/2010. REsp 1.068.513-DF, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 14/9/2011
4.10.1.5. Tipos de Cheques a) Cheque Cruzado: recebe na frente (anverso) dois traos paralelos e transversais. O cruzamento do cheque faz com que ele s possa ser pago a um banco, para tanto dever ser depositado em uma conta. H cruzamento em branco (quando no se indica em que banco deve ser depositado) e em preto (quando, entre os traos, feita indicao do banco em que deve ser depositado). art. 44 da Lei do Cheque. O cheque cruzado no pode ser sacado na boca do caixa, deve ser depositado em conta. b) Cheque Para Ser Levado Em Conta: quando o emitente probe o pagamento do ttulo em dinheiro exigindo que seja depositado em conta. No tem utilizao atualmente, pois o cheque cruzado mais conhecido e atende ao mesmo objetivo. art. 46 da Lei do Cheque. c) Cheque Administrativo: o emitido pelo banco. Ser necessariamente nominal. usado em casos em que se quer ter certeza de que tem fundos. art. 9o , III da Lei do Cheque. d) Cheque Visado: aquele em que o banco, a pedido do emitente, declara no verso a existncia de fundos. Cabe ao banco reservar o valor visado na conta do emitente para que no sirva ao pagamento de outro cheque. art. 7o Lei do Cheque. S pode receber o visto do banco o cheque nominativo que no foi endossado. 4.10.1.6. Sustao e Cobrana do Cheque A sustao objetiva impedir a liquidao do cheque pelo banco sacado. a) Revogao ou Contra-ordem art. 35 da Lei do Cheque Ato exclusivo do emitente. Somente pode ser manifestada aps o fim do prazo de apresentao. Dever o emitente apresentar as razes motivadoras do ato. b) Oposio art. 36 da Lei do Cheque
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Ato de emitente ou portador legitimado. Pode ser manifestada mesmo antes do trmino do prazo de apresentao. Dever apresentar relevante razo de direito. No cabe ao banco julgar a relevncia da razo invocada para a oposio. Prescrio o prazo de 6 meses aps o prazo de apresentao do cheque; uns dizem que seria aps o trmino do prazo e outros que seria A PARTIR DO DIA DA APRESENTAO (ESSA MAJORITRIA NA JURISPRUDNCIA), tendo como marco final os trinta ou sessenta dias63. Este o dies a quo para quando o cheque no for apresentado. Se for apresentado e no pago, por qualquer motivo, inclusive falta de proviso de fundos, a prescrio comea a contar a partir do dia da primeira apresentao. Aes cabveis para cobrana do cheque: a) Execuo (prescrio de 6 meses) a contar da apresentao; b) Ao de enriquecimento ou locupletamento indevido est prevista na lei de cheque (artigo 61)64; uma ao de conhecimento e somente pode ser ajuizada depois de prescrito o cheque. Ela somente cabvel no prazo de 2 anos aps a consumao da prescrio, A QUAL PRESCINDE DA DESCRIO DO NEGCIO JURDICO
SUBJACENTE POR TER NATUREZA CAMBIAL. Sobre a discusso da causa do

cheque, h divergncia jurisprudencial. c) O art. 62 prev ainda a possibilidade de, aps os 2 anos de prazo para ajuizamento da ao por enriquecimento sem causa, ser ajuizada ao fundada na relao causal, a exigir, portanto, meno ao negcio jurdico que ensejou a emisso do cheque. d) Monitria (para qualquer ttulo de crdito).
CHEQUE PS-DATADO. PRESCRIO. CONSIGNADA NA CRTULA. AO EXECUTIVA. DATA
A Seo entendeu que a emisso de cheques ps-datados, ainda que seja prtica costumeira, no encontra previso legal, pois admitir que do acordo extracartular decorra a dilao do prazo prescricional importaria na alterao da natureza do cheque como ordem de pagamento vista e na
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somente com o trmino do prazo para apresentao do cheque que comea a fluir o lapso prescricional de 6 meses para propor ao executiva tendo-o por fundamento (art. 59 da Lei n. 7.357/1985). Pouco importa, portanto, haja aquele ttulo sido apresentado no primeiro, no quinto ou no vigsimo dia aps a data consignada como a de sua emisso. A prescrio possui termo a quo fixado por lei. E que no pode, por isso mesmo, ser antecipado ou diferido por ato volitivo unilateral ou por conveno dos agentes de um negcio jurdico. aplicvel, no ponto, a lgica jurdica veiculada no art. 192 do Cdigo Civil de 2002, segundo a qual os prazos de prescrio no podem ser alterados por acordo das partes. 64 Art. 61 A ao de enriquecimento contra o emitente ou outros obrigados, que se locupletaram injustamente com o no-pagamento do cheque, prescreve em 2 (dois) anos, contados do dia em que se consumar a prescrio prevista no art. 59 e seu pargrafo desta Lei.
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infringncia do art. 192 do CC, alm de violao dos princpios da literalidade e abstrao. Assim, para a contagem do prazo prescricional de cheque ps-datado, prevalece a data nele regularmente consignada, ou seja, aquela oposta no espao reservado para a data de emisso. Precedentes citados: REsp 875.161-SC, DJe 22/08/2011, e AgRg no Ag 1.159.272-DF, DJe 27/04/2010. REsp 1.068.513-DF, 2S, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 14/9/2011.
Significa dizer que um cheque com data de emisso, admitamos por hiptese, em 1 de julho de 2012, da mesma praa onde deva ser pago, prescrever no incio de fevereiro do ano seguinte (soma dos 30 dias para apresentao mais 6 meses para ajuizamento do feito executivo). Mas se nessa mesma crtula for consignado que o dia ideal para apresentao 15 de fevereiro de 2013, o credor ter de resolver um dilema e, ao faz-lo, assumir um risco: se apresent-lo em data anterior avenada com o emitente, estar sujeito a responder por dano moral (Smula n. 370 do STJ); se deixar para apresent-lo na data consignada como a prpria para o desconto, ter em mos um ttulo prescrito sob o aspecto executivo, cuja devoluo pelo banco justificar, em contrapartida, o ajuizamento de ao monitria por esse mesmo credor (Smula n. 299 do STJ), em cuja petio inicial no preciso descrever o negcio jurdico que motivou a emisso da crtula. Prazos no Cheque Cobrana do Crdito
APRESENTAO 30 ou 60 dias EXECUO 30 ou 60 dias 06 meses aps fim da apresentao AO DE LOCUPLETAMENTO 30 ou 60 dias 06 meses aps fim 02 anos, aps da apresentao prescrio (seis meses da execuo) AO FUNDADA NA RELAO CAUSAL 30 ou 60 dias 06 meses aps fim 02 anos, aps 02 anos, aps da apresentao prescrio (seis prazo da ao de meses da locupletamento execuo) AO MONITRIA Prazo de 05 anos, contados desde a prescrio (06 meses aps prazo de apresentao)
MONITRIA. CHEQUE PRESCRITO. MENO. CAUSA SUBJACENTE. Trata-se de REsp em que se discute a possibilidade de admitir ajuizamento de ao monitria embasada em cheque prescrito h mais de dois anos, sem meno causa subjacente. A Turma deu provimento ao recurso ao entendimento de que, se o portador do cheque opta pela ao monitria, tal como no caso,
O PRAZO PRESCRICIONAL SER

5, I, do CC e no
QUINQUENAL, conforme disposto no art. 206,

haver necessidade de descrio da causa debendi. Registrou-se, todavia,
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que, em tal hiptese, NADA IMPEDE QUE O REQUERIDO OPONHA EMBARGOS MONITRIA, discutindo o negcio jurdico subjacente, inclusive a sua eventual prescrio, pois o cheque, em decorrncia do lapso temporal, j no mais ostenta os caracteres cambirios inerentes ao ttulo de crdito. Precedentes citados: AgRg no REsp 873.879-SC, DJ 12/12/2007; REsp 1.038.104-SP, DJe 18/6/2009; AgRg no Ag 1.401.202-DF, DJe 16/8/2011; AgRg no Ag 965.195-SP, DJe 23/6/2008; AgRg no Ag 1.376.537SC, DJe 30/3/2011; EDcl no AgRg no Ag 893.383-MG, DJe 17/12/2010; AgRg no Ag 1.153.022-SP, DJe 25/5/2011, e REsp 555.308-MG, DJ 19/11/2007. REsp 926.312-SP, 4T, Rel. Min. Lus Felipe Salomo, julgado em 20/9/2011.
4.10.1.7. Aspectos Criminais Fraude no pagamento por meio de cheque (art. 171, 2, VI, CP): a) - o cheque do emitente b) - a consumao ocorre com a recusa do pagamento c) - o foro competente o do local onde se deu a recusa do pagamento pelo sacado (Smula 521 STF) d) - se o pagamento ocorre antes do recebimento da denncia, a pena ser reduzida de um a dois teros, em face do arrependimento posterior (art. 16 do CP, aps reforma de 1984) e) - antes da reforma no existia tal instituto e nos termos da Smula 554 do STF, o pagamento efetuado antes do recebimento da denncia retirava a justa causa para a ao penal (554 - O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal. (D. Pen .)) Estelionato comum mediante falsificao de cheque (art. 171, caput): a) - o cheque no do emitente b) - a consumao ocorre no momento em que o agente obtm a vantagem ilcita c) - compete ao juzo do local da obteno da vantagem ilcita processar e julgar (Smula 48 STJ) 4.10.1.8. Cheque Cauo Cheque cauo o cheque dado como garantia de pagamento posterior. Era comumente usado em hospitais para garantir o atendimento mdico. O paciente deixava um chequecauo em poder do hospital para ser atendido at regularizar pendncias com plano de sade. Ainda utilizado como garantia em negcios. Contudo esta prtica descaracteriza a natureza do cheque, j que se trata de uma ordem de pagamento vista e no uma promessa de pagamento (como por exemplo: a nota promissria). Como tem relao com o tema bom lembrar que a Lei n 12.653/2012 acrescentou o art. 135-A ao Cdigo Penal criando o seguinte crimes: Exigir cheque-cauo, nota promissria ou qualquer garantia, bem como o preenchimento prvio de formulrios administrativos, como Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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condio para o atendimento mdico-hospitalar emergencial: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa. Pargrafo nico. A pena aumentada at o dobro se da negativa de atendimento resulta leso corporal de natureza grave, e at o triplo se resulta a morte. 4.10.2. Letras de Cmbio 4.10.2.1. Conceito Tambm conhecida como letra ou cambial, um ttulo de crdito clssico e comporta todas as caractersticas dos ttulos de crdito. mais utilizada em negcios internacionais (comrcio exterior), sendo no Brasil preterida em detrimento da duplicata. No perodo italiano da evoluo do direito cambirio (idade mdia) a descentralizao do poder favoreceu a criao de cidades (burgos). As moedas destas cidades eram prprias (diferentes). Pela necessidade de circulao do crdito foi criada a letra de cmbio. Quando determinado comerciante de uma cidade realizava negcios em outra cidade ele acumulava soma de riqueza representada por moeda daquele local. Ao chegar a outra cidade a moeda era diversa. Ento, ao realizar o comrcio em uma cidade ele trocava todo o seu dinheiro com um banqueiro que lhe entregava uma carta (littera cambii) ordenando que outro banqueiro pagasse a quantia nele fixado para o seu portador. Est prevista no Decreto n 57.663/66 (Lei Uniforme de Genebra). Entretanto, h uma srie de disposies da LUG que no se aplicam Letra de Cmbio no Brasil, face as reservas adotadas quando da assinatura do tratado, devendo-se conjugar a LUG com o Decreto n 2.044/08 (Lei Saraiva). A propsito da LUG em geral, h ainda um importante dado a se levar em conta em sede de interpretao: a traduo portuguesa incorporada em nosso ordenamento foi feita por Portugal. Isso porque se convencionou que haveria apenas uma traduo oficial da Conveno para cada lngua, comprometendo-se os demais pases que usem a mesma lngua a adotar a primeira traduo feita. Assim, alguns termos utilizados destoam com a nomenclatura tradicional do direito brasileiro (fala-se em dador de aval em vez de avalista e, mais capcioso, fala-se em afianado quando se alude ao avalizado). Trata-se de uma ordem de pagamento vista ou a prazo, que o sacador emite contra o sacado em benefcio do tomador. O sacado, aps aceitar a ordem, ser designado por aceitante. Ele a aceitar por reconhecer que o sacador tem em favor de si um crdito. Saque a criao da letra de cmbio Aceite na poca do saque, o ato ainda no vincula o sacado, vincula somente o sacador. O aceite o ato que vincula o sacado. o ato formal segundo o qual o sacado se obriga a efetuar, no vencimento, o pagamento da ordem que lhe dada (art. 28). O aceite formalizado com a assinatura do sacado no ttulo (art. 25). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Aceite o ato de vinculao do sacado letra de cmbio. Quando o sacado aceita pagar, ele passa a ser o devedor principal, denominado de aceitante; perante o tomador, o sacador continua sendo devedor, mas no o principal. O aceite pode ser parcial ou total. O aceite parcial equivale a uma recusa parcial. O aceite parcial pode ser limitativo (do valor constante do ttulo) ou modificativo (aceita pagar, modificando alguns requisitos, ex.: dia de pagamento, tambm pode condicion-lo a algum fato).
ANULAO DE TTULO CAMBIAL - LETRA DE CMBIO - CLUSULA-MANDATO - NULIDADE DO ACEITE - SMULA N. 60 DO STJ. 1. Nulo o aceite lanado em letra de cmbio pela prpria credora, previsto em clusula-mandato. 2. Enunciado da Smula n. 60 do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. 3. Apelao a que se nega provimento. (AC 200201000196082, JUIZ FEDERAL DAVID WILSON DE ABREU PARDO (CONV.), TRF1 - SEXTA TURMA, DJ DATA:28/05/2007 PAGINA:56.)
A recusa do aceite deve ser comprovada pelo protesto do ttulo (art.14). vista do protesto por falta de aceite, vencendo-se antecipadamente a letra, caber ao portador o direito de ao executiva contra o emitente da letra e os demais obrigados (endossantes e avalistas) Clusula non acceptable como vimos, a principal conseqncia do no aceite, pelo sacado, a antecipao do vencimento da LC. Para evitar isso, o sacador (s ele) pode proibir sua apresentao para aceite, com a incluso das palavras sem aceite ou no sujeita a aceite, evitando, assim, a possibilidade de ser convidado a pagar antes do vencimento normal do ttulo. O sacado pode recusar o aceite, que na LC facultativo. Isso vai gerar o vencimento antecipado da LC, podendo o tomador cobrar tudo imediatamente do devedor originrio (sacador), mesmo com o aceite parcial. Entretanto, no caso de aceite parcial, o credor no tem que se submeter a condies, restando ao sacador cobrar do sacado, nos termos do seu aceite. O credor no tem que ficar submetido a condies impostas pelo sacado. A RECUSA DO ACEITE IMPORTA NO VENCIMENTO ANTECIPADO DO TTULO DE CRDITO, DEVENDO SER COMPROVADA PELO PROTESTO DO TTULO, SEM INVALID-LO (art.14). Aceite por procurao clusula-mandato Cdigo de Defesa do Consumidor, art. 51, VIII (So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: VIII - imponham representante para concluir ou realizar outro negcio jurdico pelo consumidor). O ato de submeter a letra ao reconhecimento do sacado chama-se apresentao. Se o sacado reconhec-la, assinando a letra, torna-se aceitante, obrigado principal pelo pagamento. Neste caso, o portador do ttulo pode se voltar contra o sacador, dizer, contra o emitente da letra. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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O sacado somente vai assinar a letra se houver uma relao jurdica entre ele e o sacador, ainda que ele desconhea o direito, somente sabendo que o sacador tem um crdito perante si. Vencida a letra, a apresentao no se faz mais para o aceite, mas simplesmente para o pagamento, se o portador no decaiu de seus direitos. O sacador, destarte, ao emiti-la, pode proibir a apresentao do ttulo para aceite. Se o portador no pode apresent-la para aceite (e, consequentemente, no pode protestar por falta de aceite), fica afastada a possibilidade de vencimento antecipado. A letra sacada vista se vence no ato em que o portador a apresenta ao sacado. Ao sacado lcito pedir ao portador ou detentor que a letra lhe seja reapresentada uma segunda vez no dia seguinte ao da primeira apresentao. Limitao do aceite - o aceite, em princpio, puro e simples, mas admite que o sacado o limite a uma parte da importncia sacada. Assim, SE
O SACADO ACEITA UMA LETRA PELA METADE DE SEU VALOR, A LIMITAO RESULTA EM RECUSA DO ACEITE, MAS O ACEITANTE SE VINCULA CAMBIARIAMENTE AO PAGAMENTO DA IMPORTNCIA REDUZIDA. o aceite parcial, e o sacador o
responsvel pelo saldo no aceito. Cancelamento a Lei Uniforme admite o cancelamento do aceite, antes da restituio da letra, o que considerado, ento, aceite recusado. Priso inconstitucional a priso prevista no artigo 885 do Cdigo de Processo Civil, onde se determina a citada medida para os casos de recusa na entrega da letra. Aceite por interveno a Lei Uniforme admite que, em certas condies, um estranho relao cambiria nela intervenha, para firmar o aceite pelo sacado. Esclareamos a utilidade da interveno: que a recusa do aceite pelo sacado pode criar embaraosas situaes para o sacador e os endossadores, pois o portador, em conseqncia da recusa do aceite pelo sacado, tem o direito de usar do regresso contra o sacador ou endossantes, exigindo deles o pagamento da letra, antes mesmo do vencimento. Prorrogao do prazo de apresentao para aceite a decadncia ou perda de certos direitos cambirios decorrem da no apresentao ou da tardia apresentao da letra. A Lei Uniforme admite, assim, que, havendo caso fortuito ou fora maior, possa ser prorrogado o prazo de apresentao para aceite. Cessado o caso fortuito ou fora maior, o portador deve apresentar sem demora a letra para aceite, ou para pagamento. 4.10.2.2 Elementos Pessoais a) SACADOR - eminente da letra de cmbio / quem d a ordem de pagamento; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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b) SACADO - quem recebe a ordem de pagamento; c) TOMADOR - o beneficirio da ordem de pagamento. possvel que sacador e tomador serem a mesma pessoa. possvel at que sacador, sacado e tomador sejam a mesma pessoa (Marcelo Bertoldi) 4.10.2.3. Formas de Vencimento vista: vence contra a apresentao a dia certo: no dia que consta no ttulo, que j est ali fixado. a tempo certo da data (DO SAQUE): a data do vencimento ser contada a partir do saque (emisso) a tempo certo da vista (DO ACEITE): o marco inicial o aceite 4.10.2.4. Prazos Prescricionais Artigo 70, da lei uniforme, estabelece 03 prazos prescricionais: a) 03 anos contra o devedor principal, o aceitante e seu avalista; se no houver aceite, a demanda dever ser dirigida em face do sacador. Prazo contado do vencimento da letra. b) 01 ano contra o sacador, endossantes e avalistas, contado do protesto. c) 06 meses para o regresso entre endossantes e sacador, contados de quando foi efetuado o pagamento. 4.10.2.5. Pagamento A letra de cmbio uma obrigao qurable por natureza, pois o devedor, no dia do vencimento, no sabe nas mos de quem e onde se encontra o ttulo. O portador deve ir ao devedor apresentar o ttulo para pagamento. A Lei Uniforme dispe que a letra deve ser apresentada para pagamento no dia do vencimento ou em um dos dois dias subsequentes. O Brasil, todavia, usou da reserva, razo pela qual, em relao s letras pagveis em seu territrio, dever o portador fazer a apresentao no prprio dia do vencimento. Tal regra, evidentemente, no se aplica s letras vista, as quais podem ser apresentadas em qualquer momento, no prazo de um ano. Efeitos da no apresentao O portador que no apresentar a letra para pagamento, seja qual for a modalidade de prazo de vencimento, na poca determinada, perde, em consequncia, o direito de regresso contra o sacador, endossatrios e respectivos avalistas. Expirado o prazo de apresentao para pagamento, o portador somente ter direito de ao contra o aceitante (e respectivo avalista). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Em consequncia de o ttulo ser documento essencial para o exerccio do direito, a sua posse em mos do devedor presume o pagamento. Tal presuno, contudo, admite prova em contrrio (pode ser que o ttulo haja sido roubado ou extraviado). O portador no pode recusar o pagamento que se lhe queira efetuar, seja total ou parcial, se for oferecido no dia do vencimento (no direito civil, o credor pode recusar o pagamento parcial). Art. 902, 1, CC: no vencimento, no pode o credor recusar pagamento, ainda que parcial. O pagamento antecipado, seja total ou parcial, pode ser recusado. Art. 902 CC: no o credor obrigado a receber o pagamento antes do vencimento do ttulo, e aquele que o paga, antes do vencimento, fica responsvel pela validade do pagamento. Verificao dos endossos Aquele que paga a letra obrigado a verificar a regularidade da sucesso dos endossos, mas no a assinatura dos endossantes. A cadeia de endossos em preto deve estar perfeita, com as assinaturas dos endossantes se encadeando, um a um. Supremo Tribunal Federal Somente se caracteriza a recusa do pagamento de ttulo cambial pela sua apresentao ao devedor, demonstrada pelo protesto. At este momento, o devedor no culpado pelo atraso na liquidao da dvida (at porque pode nem saber quem o portador do ttulo). No se olvide que a cambial um ttulo de apresentao. Lugar do pagamento Na falta de meno no ttulo, prevalece o lugar que constar ao lado do nome do sacado. Efeitos do pagamento H que se distinguir duas situaes: a) o pagamento efetuado pelo aceitante (obrigado principal) ou pelos respectivos avalistas desonera da responsabilidade cambial todos os coobrigados; b) o pagamento feito pelo sacador, endossantes ou respectivos avalistas desonera da responsabilidade apenas os coobrigados posteriores. Pagamento por interveno: o que paga por interveno (a interveno sempre voluntria) fica subrogado nos direitos emergentes da letra. Se a apresentao da letra ou o seu protesto no puder ser feito dentro dos prazos indicados por motivo insupervel (caso fortuito ou fora maior), esses prazos sero prorrogados. a mesma regra da apresentao para aceite. 4.10.2.6. Protesto O protesto constitui elemento fundamental para o exerccio do direito de regresso. Pode-se, destarte, fazer-se a seguinte distino:
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a) protesto obrigatrio (ou necessrio, ou conservatrio) deve ser feito pelo portador do ttulo para no perder o direito de regresso, ou seja, o direito de ao contra os coobrigados no principais (sacador, endossantes e respectivos avalistas); b) protesto facultativo (ou probatrio) interessa apenas para provar a mora do sacado/aceitante (o protesto no obrigatrio em relao a este, porquanto ele pode ser acionado ainda que o ttulo no tenha sido protestado). Por outro lado, se no houver o aceite, ou o protesto pela falta de aceite, nulo ser o protesto da Letra de Cmbio, eis que descaracterizado o prprio ttulo executivo:
LETRA DE CMBIO. PROTESTO POR FALTA DE PAGAMENTO. AUSNCIA DE ACEITE E DO PROTESTO RESPECTIVO. INADMISSIBILIDADE. 1. Improcedncia da preliminar de falta de interesse processual da autora, uma vez que evidente que aquele que figura como sacado em ttulo de crdito (letra de cmbio) tem interesse na declarao de sua inexigibilidade (C.P.C., art. 267, VI). 2. O protesto por falta de pagamento da letra de cmbio deve ser precedido do aceite ou do protesto por falta dele, uma vez que sem esta providncia a letra de cmbio inexigvel, eis que perde a natureza de ttulo executivo. Precedentes desta Corte. 3. Apelao a que se nega provimento. (AC 9601367446, JUIZ FEDERAL LEO APARECIDO ALVES (CONV.), TRF1 TERCEIRA TURMA SUPLEMENTAR (INATIVA), DJ DATA:09/10/2003 PAGINA:116.)
Jurisprudncia do STF Para o credor exigir judicialmente do aceitante ou do seu avalista a dvida cambiria, no necessrio o prvio protesto do ttulo. O protesto exigido s para os casos de ao regressiva do portador contra o sacador, endossador e avalista (in RTJ 57/469). Juros (artigo 48 da Lei Uniforme) contam-se desde a data do vencimento, taxa de 6%. H quem defenda, porm, que eles se contam apenas a partir do protesto, sob o argumento de que o devedor no sabe quem o portador do ttulo. Prazos de protesto A disciplina diferente para cada um dos tipos: a) protesto por falta de pagamento como o Brasil se valeu do seu direito de reserva, no adotou a regra da Lei Uniforme. Assim, o dia da apresentao do ttulo o do vencimento. Se houver recusa, a letra deve ser entregue ao oficial de protesto no primeiro dia til seguinte; b) protesto por falta de aceite no houve reserva. Assim, se o devedor pede que a letra lhe seja apresentada uma segunda vez no dia seguinte ao da primeira apresentao, tendo esta sido feita no ltimo dia do prazo, pode fazer-se o protesto ainda no dia seguinte. Clusula sem protesto (ou sem despesa) possvel inseri-la no ttulo. Caso o seja, O PORTADOR PODE EXERCER O SEU DIREITO DE AO CONTRA OS COOBRIGADOS INDEPENDENTEMENTE DE PROTESTO DO TTULO. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Cancelamento do protesto (Lei n 6.690/1975) ser cancelado o protesto de ttulos cambiais posteriormente pagos mediante a exibio e entrega, pelo devedor, dos ttulos protestados, devidamente quitados. Sustao do protesto Cuida-se de construo jurisprudencial, para evitar o abuso do direito de certos credores, que usam o protesto para oprimir e coagir o devedor. Confere-se ao protestando a chance de demonstrar judicialmente a inexistncia ou invalidade da pretendida obrigao. A sustao vale, ento, como medida processual cautelar. Impe-se o depsito da quantia reclamada, no em consignao em pagamento, mas como preliminar e preparatria de ao judicial de anulao do ttulo. Poder o juiz, entretanto, admitir apenas a prestao de cauo. 4.10.2.7. Ao Cambial , no direito brasileiro, uma ao executiva tpica. O portador pode acionar qualquer obrigado, sem estar adstrito ordem, ou pode mover a ao contra todos, citando-os solidariamente. Porm, para que possa exigir o pagamento dos demais obrigados pelo ttulo (endossantes e avalistas), dever comprovar o inadimplemento do devedor principal, o que se faz pelo protesto. O prazo para o protesto decadencial; o da ao, prescricional. Prescrio da ao cambial (Letra de Cmbio): a) contra o aceitante prescreve em 3 anos a contar do vencimento; b) do portador contra os endossantes e contra o sacador prescreve em 1 ano, a contar do protesto feito em tempo til, ou da data do vencimento, se fora aposta a clusula sem protesto; c) dos endossantes contra os outros e contra o sacador prescreve em 6 meses, a contar do dia em que o endossante pagou a letra ou, se for o caso, do dia em que ele foi acionado. Nesse caso, trata-se do exerccio do direito de regresso. A prescrio pode ser interrompida, mas s produz efeitos em relao pessoa contra quem foi dirigida (artigo 71 da Lei Uniforme). Ao de enriquecimento ilcito (ao de in rem verso) o prprio artigo 15 do Anexo II da Conveno de Genebra facultou aos pases signatrios a previso da citada ao. Baseia-se na eqidade, e no no direito creditrio, que j est prescrito. A sua causa de pedir no a existncia do crdito (que j prescreveu), mas o locupletamento ilcito. Segundo o 3 do art. 206 do CC, o prazo de 3 anos. Em tais aes, h julgados que se contentam com a juntada do ttulo, entendendo caracterizado o prejuzo. H, todavia, controvrsias a este respeito.
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4.10.2.8. Ressaque Ressacar sacar outra vez. Possui idntica natureza do saque primitivo, com os mesmos requisitos essenciais (tanto que dispensa at novo aceite do sacado, sendo suficiente o do ttulo original). Previsto no art. 37 do Decreto n 2.044/08, permitindo ao portador de uma letra que a tenha pago, devidamente protestada, e no prescrita, proceder emisso de um novo ttulo, com a finalidade de substituir a ao regressiva contra os demais co-responsveis. Se algum obrigado indireto pagar a letra, poder demandar os demais de dois modos: a) via ao regressiva; b) emitindo uma nova letra, que ser a cpia fiel da primitiva, junto da qual deve seguir. 4.10.3. Nota Promissria 4.10.3.1. Conceito Trata-se de uma promessa de pagamento no causal feita pelo prprio devedor/emitente em favor do beneficirio para pagar quantia certa, vista ou a prazo. Como o devedor j est se submetendo diretamente ao pagamento, no necessrio o aceite, pois ele que emite o prprio ttulo. So sujeitos da NP:
EMITENTE ou SUBSCRITOR aquele que faz a promessa de pagamento; BENEFICIRIO o favorecido na promessa de pagamento.
No Brasil, ao contrrio do que acontece com o cheque (que j tem uma forma padro estabelecida pelo Banco Central), a nota promissria um ttulo de modelo livre. Toda nota promissria um documento que contm uma promessa de pagamento, mas a recproca no verdadeira. De fato, voc pode cri-la a partir de uma folha em branco, desde que esteja presente todo o contedo exigido pela Lei Cambial Uniforme:
Lei 2.044, art. 54: - A nota promissria uma promessa de pagamento e deve conter estes requisitos essenciais, lanados, por extenso no contexto: I. a denominao de Nota Promissria ou termo correspondente, na lngua em que for emitida;
Importante prestar ateno no seguinte: se o nome do ttulo for nota promissria rural, esta lei se aplica? No. A nota promissria rural tem lei prpria (Decr.-Lei 167/67) e no tem nada a ver com esta nota promissria. A rural envolve necessariamente um contrato de compra e venda rural. Envolve necessariamente produtor rural e cooperativa e os crditos dela oriundos so privilegiados. outra coisa. Mas aqui cabe tambm outra pegadinha: Pode acontecer de o examinador colocar na prova uma situao jurdica rural envolvendo produtor rural, mas o ttulo emitido ser intitulado nota promissria. A, embora se trate de negcio rural, deve-se aplicar a LUG. Portanto, o que importa o nome do ttulo. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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II. a soma de dinheiro a pagar; III. o nome da pessoa a quem deve ser paga; IV. a assinatura do prprio punho da emitente ou do mandatrio especial.
A possibilidade de se emitir nota promissria por mandato especial permite que um cego seja devedor de uma promissria.
1 Presume-se ter o portador o mandato para inserir a data e lugar da emisso da nota promissria, que no contiver estes requisitos. 2 Ser pagvel vista a nota promissria que no indicar a poca do vencimento...
Desse pargrafo, nota-se que a lei faculta duas alternativas de vencimento para a nota promissria: (i) vista ou (ii) a prazo, exclusivamente na modalidade a dia certo. facultada a indicao alternativa de lugar de pagamento, tendo o portador direito de opo. facultada a indicao alternativa de lugar de pagamento, tendo o portador direito de opo.
3 Diversificando as indicaes da soma do dinheiro, ser considerada verdadeira a que se achar lanada por extenso no contexto. 4 No ser nota promissria o escrito ao qual faltar qualquer dos requisitos acima enumerados. Os requisitos essenciais so considerados lanados ao tempo da emisso da nota promissria. No caso de m-f do portador, ser admitida prova em contrrio.
Por ser o devedor, sacador ou subscritor o prprio emitente do ttulo, no h lugar aqui para a figura do sacado e, logo, INEXISTE ACEITE. 4.10.3.2. Requisitos Para ser considerada vlida, a NP deve conter requisitos (art. 75 da LU): - denominao nota promissria; - promessa de pagar certa quantia; - data do pagamento; - lugar do pagamento; - nome do beneficirio; - data e lugar de emisso; - assinatura do emitente. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Salvo a data (se omissa, ser considerada a vista) e o lugar de pagamento ou emisso, a ausncia de algum dos requisitos ocasiona a desconsiderao do ttulo como NP (art. 76 da LUG). 4.10.3.3. Atos Cambiais Endosso (ato de transferncia dos direitos inerentes ao ttulo de crdito). Somente o titular do crdito pode endossar, ou seja, o credor ou beneficirio. Quem endossa o endossante, quem recebe endossatrio. O novo credor pode cobrar de todos os anteriores, at do endossante, que no o devedor principal, mas tambm devedor. Aval (ato de garantia cambial) quem presta o aval o avalista, quem garantido o avalizado. O aval pode ser prestado por simples assinatura no anverso (parte da frente) do ttulo ou no verso, mas, neste ltimo caso, deve escrever expressamente que se trata de aval. Os dois so equiparados, pois, respondem da mesma forma, no h benefcio de ordem; ou seja, tanto um, quanto outro pode ser cobrado indistintamente. As duas obrigaes so distintas, mesmo que haja nulidade na relao jurdica do avalizado em relao ao credor, no implicar na nulidade da obrigao do avalista; so obrigaes autnomas. As excees pessoais do avalizado, tambm no alcanam o avalista. Somente o devedor pode ser avalizado, na NP so devedores: o emitente e os endossantes. 4.10.3.4. Vencimento, Pagamento e Prazos Prescricionais Seguem as mesmas regras da letra cmbio, somente retirando a existncia do vencimento at certo termo da vista, pois, no existe aceite. O prazo do protesto tambm de 02 dias teis subsequentes ao vencimento, para garantir a possibilidade de cobrana dos coobrigados. Prazos prescricionais da nota promissria so os mesmos da letra de cmbio, com a nica diferena de que no lugar do aceitante entra o eminente e retirada a figura do sacado. a) 03 anos contra o devedor principal, o eminente e seu avalista, a partir do vencimento da promissria b) 01 ano contra endossantes e seus avalistas, contado do protesto. c) 06 meses para regresso entre endossante, contados de quando foi efetuado o pagamento.
A nota promissria emitida com duas datas de vencimento distintas nula, no se aplicando, por analogia, o art. 126 do CPC, uma vez que ela somente ser aplicada quando houver lacuna na lei. No presente caso, h lei especfica sobre o tema, qual seja, o art. 55, pargrafo nico, do Dec. n. 2.044/1908, bem como o art. 77 c/c o 33 do Dec. n. 57.663/1966. REsp 751.878-MG.
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EMBARGOS EXECUO FISCAL. DIREITO CAMBIRIO E PROCESSUAL CIVIL. NOTA PROMISSRIA VINCULADA A CONTRATO. AUSNCIA DA DATA DE EMISSO. IRREGULARIDADE FORMAL. 1. A ausncia da data da emisso da nota promissria uma irregularidade formal que no tem o condo de extinguir a execuo. 2. O contrato acostados aos autos, juntamente com a nota promissria, ainda que com tal irregularidade, cumpre todos os requisitos do ttulo executivo, ou seja, liquidez, certeza e exigibilidade, no se justificando a extino ocorrida. 3. Apelao a que se d provimento. Sentena anulada. (TRF3, AC 200403990324919, DJ 21/06/2011)
4.10.3.5. Nota Promissria Pro Solvendo X Nota Promissria Pro Soluto NP Pro Soluto a nota em pagamento. Quando voc faz a tradio (entrega), a tradio faz a novao. A simples entrega provoca a novao da obrigao. Quando entrego a NP estou provocando a quitao da obrigao que a originou. Ex.: compra e venda de imvel. Se no pago a NP, a construtora vai poder fazer a resciso do contrato. Quando entrego a NP, quitei a compra e venda, no possvel rescindir. A construtora s ter disposio a execuo. NP Pro Solvendo a nota para pagamento. A entrega do ttulo no provoca a quitao da obrigao. A quitao somente se opera com o pagamento do ttulo. S vou ter a quitao da obrigao quando pagar a NP. Se eu no pagar a NP no vencimento, a construtora pode ajuizar ao de execuo, mas tambm pode optar pela resciso do contrato, porque o contrato no est quitado.
CIVIL. CONTRATO DE EMPRSTIMO/FINANCIAMENTO COM NOTA PROMISSRIA VINCULADA. CLUSULA ABUSIVA DE DESCONTO DA DVIDA EM CONTA CORRENTE DOS DEVEDORES. APLICAO DO CDC. NOTA PROMISSRIA. VALIDADE. PRECEDENTES DA CORTE. 1. A clusula contratual que prev, em caso de inadimplncia, a possibilidade de a Caixa Econmica Federal bloquear saldo de qualquer conta em nome dos devedores mantida em qualquer de suas agncias, sem aviso prvio, abusiva e, conseqentemente, nula. 2. admissvel nota promissria com carter pro solvendo para garantir contrato de crdito rotativo. Precedentes deste Tribunal. 3. Apelao a que se d parcial provimento, para considerar vlida a nota promissria dada em garantia. (AC 200334000143500, JUIZ FEDERAL DAVID WILSON DE ABREU PARDO (CONV.), TRF1 - QUINTA TURMA, e-DJF1 DATA:10/12/2010 PAGINA:233.)
4.10.3.6. Perda da Autonomia e Abstrao da Nota Promissria H vrios casos em que uma instituio exige a assinatura de uma nota promissria como forma de garantir seu crdito, como ocorre nos contratos de incorporao imobiliria, onde o comprador que pagar de acordo com o avanar das obras emite uma srie de promissrias com datas especficas de vencimento a serem descontadas de acordo com o cronograma de execuo. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Nesses casos, h duas linhas de entendimento. A primeira no sentido de que a promissria perde a natureza de ttulo de crdito para se configurar em mera cesso de crdito. No haveria que se aplicar, na hiptese, o art. 915 do CC, na medida em que a meno ao negcio jurdico feita expressamente na crtula faz com que a nota promissria perca suas caractersticas de autonomia e abstrao, sendo desnecessrio, inclusive, perquirir sobre a boa-f do endossatrio. Em casos tais, em que a nota promissria possui carter pro solvendo, servindo de garantia ao negcio jurdico que lhe subjacente, mitigam-se os princpios da autonomia e da abstrao da cambial, de modo que o negcio estabelecido entre a incorporadora e a endossatria equivaleria a uma cesso de crdito. A outra hiptese defendida que a insero no ttulo de crdito da referncia a um negcio jurdico especfico, como a compra parcelada de imvel com construo a iniciar, s por si no enquadra o endossatrio em situao de m f65. Afinal, em tese possvel a demonstrao de que ele fora induzido pelo endossante, mediante elementos formais como a exibio de um cronograma de execuo de obra no condizente com a realidade , a acreditar que a avena originria est sendo cumprida a contento, sem nenhuma vicissitude. Mas mesmo em face da ausncia de m f, o endossatrio de crtula na qual esteja expressamente consignada a causa da respectiva emisso FICA SUJEITO A OBJEES ARGUIDAS COM BASE NO NEGCIO JURDICO PACTUADO ENTRE O EMITENTE DAQUELA CRTULA E A PESSOA PRIMITIVAMENTE NELA INDICADA COMO BENEFICIRIA. O atributo da abstrao fica, em tal contexto, excepcionalmente derrogado, dando lugar a uma vinculao de ndole causal. Nessa linha, confira-se a ementa de precedente emanado do Superior Tribunal de Justia:
A nota promissria emitida em garantia do pagamento do preo de imvel em construo autoriza o emitente a opor excees de natureza pessoal (v.g., atraso na entrega da obra) contra o respectivo portador, se empresa de factoring.( REsp 151.322, Rel. ARI PARGENDLER, DJ de 2.12.2002)
Outra hiptese j consagrada no STJ a da smula abaixo. Smula 258, STJ: A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou. A nota promissria vinculada a um contrato especfico tem a sua abstrao e autonomia relativizada, porque o ttulo passa a ter uma ligao intrnseca com o contrato que a originou. Se o contrato no descaracterizar a sua liquidez, ela continuar sendo ttulo executivo extrajudicial. Entretanto, o contrato de abertura de crdito no tem fora de ttulo executivo, j que formado unilateralmente pelo credor, sendo, pois, ilquido. Logo, como a nota deriva de um ttulo ilquido, ela tambm seria ilquida, no ensejando a execuo. Outro precedente:
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Art. 916, CC/02. As excees, fundadas em relao do devedor com os portadores precedentes, somente podero ser por ele opostas ao portador se este, ao adquirir o ttulo, tiver agido de m-f.
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EMBARGOS DE DECLARAO. PRINCPIO DA FUNGIBILIDADE. RECEBIMENTO COMO AGRAVO REGIMENTAL. TTULOS DE CRDITO. NOTA PROMISSRIA. EXECUTORIEDADE. CONTRATO DE EMPRSTIMO PESSOAL. POSSIBILIDADE. (...) 2. A nota promissria no perde a executoriedade SE VINCULADA A CONTRATO DE MTUO QUE CONTM DVIDA LQUIDA E CERTA. Precedentes. 3. Embargos de declarao recebidos como agravo regimental, ao qual se nega provimento. Erro material retificado de ofcio. (STJ, Quarta Turma, EDcl no Ag 1120546, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJe de 20/06/2011)
Nessa esteira segue o entendimento dos TRFs, tendo a nota promissria o condo de ensejar a demanda executiva se no descaracterizada a liquidez do motivo que lhe deu origem. Vide:
PROCESSUAL CIVIL. EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL. CONTRATO DE FINANCIAMENTO - RECURSOS DO FAT. FORA EXECUTIVA. LIQUIDEZ. PRECEDENTES DO TRF 1. I - O contrato de mtuo bancrio, assinado por duas testemunhas, com valor e forma de atualizao preestabelecidos no instrumento, constitui ttulo hbil a autorizar a cobrana pela via executiva, no se confundindo com o contrato de abertura de crdito rotativo. II - Diferentemente do contrato de abertura de crdito rotativo em conta corrente, o contrato de emprstimo assinado pelo devedor e duas testemunhas e vinculado nota promissria pro solvendo, constitui ttulo executivo extrajudicial por consignar obrigao de pagar quantia lquida, certa e exigvel, j que o valor do principal da dvida demonstrvel de plano. III - Consta da sentena que "o documento de fls. 21 dos autos da execuo diversa outras n 1999.38.02.002525-9 demonstra que foram decotados os pagamentos debitados na conta corrente da empresa HS Informtica Ltda, quando apresentou um valor atualizado da dvida at 12/08/1999, num importe de R4 17.917,24, que acrescido de comisso de permanncia e juros de mora passou a R$ 1.106,58, o que torna insubsistente a alegao dos embargantes, no sentido de que houve excesso de execuo, por falta de excluso das parcelas quitadas". Portanto, restou suficientemente demonstrada a liquidez do ttulo executivo, com a decotao do que j havia sido pago. IV - Apelao improvida (AC 200138020006597, JUIZ FEDERAL GRIGRIO CARLOS DOS SANTOS, TRF1 - 4 TURMA SUPLEMENTAR, e-DJF1 DATA:21/09/2011 PAGINA:566.)
4.10.3.7. Nota Promissria X Duplicata 1) No se aplicam s notas promissrias as regras da LC incompatveis com a natureza de promessa de pagamento (art. 77 da LUG). A letra de cmbio tem natureza de ordem de pagamento, j a nota promissria, promessa de pagamento. 2) Aplica-se ao subscritor da nota promissria as regras do aceitante da letra de cmbio (art. 78 da LUG), em razo de ambos serem os devedores principais dos respectivos ttulos. Com isso, temos o seguinte: a prescrio da nota contra o subscritor (emitente) tambm de 3 anos; o protesto do ttulo tambm facultativo contra o emitente da nota promissria; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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a falncia do subscritor antecipa o vencimento da nota promissria. 3) O aval em branco, na nota promissria, considera-se dado ao subscritor (art. 77 da LUG). Por sua vez, na letra de cmbio, o aval em branco considera-se dado ao sacador (art. 31 da LUG). 4) Por ser uma promessa direta de pagamento, no existe aceite na NP, todavia, a LUG, no art. 78, disciplinou a figura da NP pagvel a certo termo de vista. Funciona da seguinte forma - o subscritor promete pagar quantia determinada, ao trmino de prazo por ele definido e cujo incio se opera a partir do visto, a ser oportunamente dado na NP. O portador da cambial tem um prazo (ver art. 23) a contar da data da emisso da NP para apresent-la ao visto do emitente. Dado o visto, comea a fluir o prazo mencionado no ttulo para vencimento. Se o visto for negado pelo emitente, cabe protesto, nos termos do art. 25. Porm, a recusa do visto no antecipa o vencimento. - Nota emitida com vinculao a determinado contrato caso tal fato conste expressamente do ttulo, estar descaracterizada a abstrao/autonomia do ttulo (relativizao), podendo ser alegada exceo pessoal em desfavor de terceiro de boa-f. 1) No se aplicam s notas promissrias as regras da LC incompatveis com a natureza de promessa de pagamento (art. 77 da LUG). 2) Aplica-se ao subscritor da nota promissria as regras do aceitante da letra de cmbio (art. 78 da LUG), em razo de ambos serem os devedores principais dos respectivos ttulos. Com isso, temos o seguinte: a prescrio da nota contra o subscritor (emitente) tambm de 3 anos; o protesto do ttulo tambm facultativo contra o emitente da nota promissria; a falncia do subscritor antecipa o vencimento da nota promissria. 3) O aval em branco, na nota promissria, considera-se dado ao subscritor (art. 77 da LUG). Por sua vez, na letra de cmbio, o aval em branco considera-se dado ao sacador (art. 31 da LUG). 4) Por ser uma promessa direta de pagamento, no existe aceite na NP, todavia, a LUG, no art. 78, disciplinou a figura da NP pagvel a certo termo de vista. Funciona da seguinte forma - o subscritor promete pagar quantia determinada, ao trmino de prazo por ele definido e cujo incio se opera a partir do visto, a ser oportunamente dado na NP. O portador da cambial tem um prazo (ver art. 23) a contar da data da emisso da NP para apresent-la ao visto do emitente. Dado o visto, comea a fluir o prazo mencionado no ttulo para vencimento. Se o visto for negado pelo emitente, cabe protesto, nos termos do art. 25. Porm, a recusa do visto no antecipa o vencimento. - Nota emitida com vinculao a determinado contrato caso tal fato conste expressamente do ttulo, estar descaracterizada a abstrao/autonomia do ttulo (relativizao), podendo ser alegada exceo pessoal em desfavor de terceiro de boa-f. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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4.10.4. Duplicata 4.10.4.1. Conceito Trata-se de ttulo de crdito causal, isto , emitido em decorrncia de um determinado negcio jurdico que o fundamenta, originada no direito ptrio. Ele se origina sempre de um contrato de compra e venda mercantil ou de prestao de servios. O motivo real de implantao da duplicata de fatura foi o interesse tributrio do Governo ( poca em que o imposto sobre vendas mercantis cabia Unio). Era ttulo de emisso obrigatria, porquanto constitua o veculo de arrecadao e fiscalizao do imposto. Hoje, sua emisso uma faculdade do credor. Existe o sacador ou emitente ( o que emite a duplicata; ele o vendedor) e o sacado (que o comprador), que paga para o beneficirio, que o prprio vendedor. Inexiste a figura do terceiro aceitante. Quem aceita o prprio sacado, ou seja, aquele que recebe as mercadorias. Por isso mesmo que ela somente ser emitida juntamente a uma fatura. um ttulo emitido juntamente com a fatura (fatura obrigatria; duplicata facultativa). A fatura no , evidentemente, ttulo representativo de mercadorias, mas o documento do contrato de compra e venda mercantil, que enseja a emisso da duplicata, esta sim um ttulo de crdito. O Prof. Waldemar Ferreira se refere duplicata como ttulo de crdito, representativo da venda de mercadorias efetivamente entregues. A jurisprudncia no aceita a emisso de nova duplicata apenas para correo monetria e juros de mora. Isso porque haveria quebra da relao de causalidade legalmente exigida. Toda pessoa jurdica que emite duplicatas (emitente) deve necessariamente ter o livro de Registro de Duplicatas, lanando-as no mesmo a fim de gozar de regularidade e poder exigir o crdito decorrente do ttulo em caso de extravio, mediante sua apresentao. Assim, v-se que o sacado que recebe a mercadoria ou o servio, o qual dever determinado pagamento ao prestador/vendedor. A duplicata regulada pela Lei n 5.474/68 (alterada pelo Decreto-lei n 436/69).
COMERCIAL E PROCESSUAL. AGRAVO REGIMENTAL. AO DECLARATRIA E CAUTELAR. DUPLICATA ACEITA. ENDOSSO ANTES DO PROTESTO. PAGAMENTO AO ENDOSSANTE EM DOCUMENTO EM SEPARADO. OPOSIO AO ENDOSSATRIO DE BOA-F. INADMISSIBILIDADE. SMULA N. 7 DO STJ. INCIDNCIA. I. A jurisprudncia desta Corte, centrada na exegese da art. 9, 1, da Lei n. 5.474/1968, entende que a circulao da duplicata impe ao sacado o dever de pagar ao endossatrio o valor representado no ttulo de crdito, descabendo falar-se em recibo em separado ao endossante, quando
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presente a anterioridade do endosso e a inexistncia de m-f na circulao cambial. II. "A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial" (Smula n. 7-STJ). III. Agravo desprovido. (STJ, AgRg no REsp 556.002/SP, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 23/03/2010, DJe 26/04/2010)
4.10.4.2. Requisitos de Validade Os requisitos de validade so aqueles previstos em lei; justamente em face da previso legal, no ter efeito cambial a duplicata emitida sem eles. So requisitos: a) Denominao duplicata, data de emisso e nmero de ordem; b) Nmero da fatura; c) Vencimento; d) Nome e domiclio do vendedor e do comprador; e) Valor e local de pagamento; f) Aceite do sacado; o aceite obrigatrio, salvo se houver avarias ou no recebimento das mercadorias, vcios na qualidade ou na quantidade dos produtos ou divergncias nos prazos ou nos preos. O aceite poder ser: i. Ordinrio: quando o sacado simplesmente assina o ttulo; ii. Por presuno: ocorre quando o sacado no devolve as mercadorias que recebeu ou os servios de que se beneficiou, presumindo-se sua concordncia com o saque contra si efetuado; iii. Por comunicao: ocorre quando um banco retm a crtula (o ttulo em si) e remete um documento de comunicao ao sacado, funcionando como um agente de cobrana. g) Assinatura do emitente. Princpio do suprimento do aceite Ainda que no haja aceite, o ttulo pode ser utilizado para ao executiva (constitui ttulo executivo, portanto) nas seguintes hipteses legais: a) quando o sacado, recebendo a duplicata, a retm com o consentimento do credor, tendo comunicado por escrito que a aceitou e a reteve (esta comunicao seria o ttulo executivo);
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b) quando a duplicata ou triplicata no aceita, mas protestada, vem acompanhada de qualquer documento comprobatrio da remessa ou da entrega da mercadoria (artigo 15). O ttulo executivo seria a duplicata acompanhada da prova da remessa ou entrega da mercadoria; c) quando a duplicata ou triplicata no aceita nem devolvida, mas o protesto (por falta de aceite ou de devoluo) tirado mediante indicaes do credor, o qual deve provar que o devedor recebeu o ttulo. Neste caso, como na situao da letra b, deve-se comprovar a remessa ou entrega da mercadoria. O ttulo executivo seria o instrumento do protesto tirado mediante indicaes, acompanhado da prova de remessa ou entrega da mercadoria. Observe-se que h um abrandamento do princpio da cartularidade. Se a duplicata no aceita, mas o credor no dispe de prova da remessa ou entrega da mercadoria, dever mover ao de cobrana (ao de rito ordinrio; no poder se valer de ao executiva). A duplicata aceita endosso, ainda que seja ttulo causal. H Impossibilidade de inserir a clusula no a ordem desde a origem. O 1 endossante ser o vendedor da operao que originou o ttulo.
As duplicatas virtuais emitidas por meio magntico ou de gerao eletrnica PODEM SER PROTESTADAS POR INDICAO (ART. 13 DA LEI N. 5.474/1968), NO SE EXIGINDO, PARA O AJUIZAMENTO DA EXECUO JUDICIAL, A EXIBIO DO TTULO. Logo, se o boleto bancrio que serviu de indicativo para o protesto retratar fielmente os elementos da duplicata virtual, estiver acompanhado do comprovante de entrega das mercadorias ou da prestao dos servios e no tiver seu aceite justificadamente recusado pelo sacado, poder suprir a ausncia fsica do ttulo cambirio eletrnico e, em princpio, constituir ttulo executivo extrajudicial. (STJ, 3T, REsp 1.024.691-PR, 22/03/2011)
4.10.4.3. A Duplicata e o Princpio da Cartularidade O regramento da duplicata em alguns momentos no age em observncia ao princpio da cartularidade. Aps a emisso da duplicata pelo sacador/vendedor, ela deveria ser remetida para o sacado/comprador para o lanamento do aceite. Veja as regras no art. 6o e seguintes da Lei das Duplicatas. Esse procedimento gera um risco para o sacador/vendedor, pois a duplicata pode extraviar ou no ser devolvida pelo sacado/comprador. Ocorrendo uma dessas hipteses, ficaria o sacador/vendedor impossibilitado de fazer a cobrana, por no possuir o ttulo, se a Lei das Duplicatas no tivesse criado alternativas para substitu-la. Em caso de perda ou extravio da duplicata, poder o sacador/vendedor emitir triplicata para substitu-la (art. 23 da Lei das Duplicatas). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Em caso de reteno da duplicata pelo sacado/comprador, poder ser protestado o ttulo por simples indicaes do portador do ttulo. 4.10.4.4. Protesto da Duplicata Tem a mesma finalidade que dos outros ttulos de crdito, ou seja, poder cobrar os demais coobrigados. A duplicata pode ser protestada - por falta de aceite; - por falta de devoluo; - por falta de pagamento. - Protesto por Indicao (art. 13, pargrafo 1o da Lei das Duplicatas) O protesto da duplicata pode ser solicitado sem que o sacador a tenha em mos. Se a duplicata foi remetida para aceite e no foi devolvida, poder haver protesto mediante simples indicaes dos dados do ttulo (retirados do livro de emisso de duplicatas obrigatrio para os empresrios que emitem tais ttulos) ao Cartrio de Protestos. - Para garantir o direito de regresso contra os endossantes e seus avalistas, o protesto deve ser feito at 30 dias aps o vencimento do ttulo. art. 13, par. 4o Lei das Duplicatas. 4.10.4.5. Relativizao da Causalidade da Duplicata A causalidade originria da duplicata no perdura necessariamente at a data estabelecida para pag-la. Quando o emitente (ou sacador) envia o ttulo em questo para a pessoa apontada como devedor (sacado), a este dado lanar o aceite no documento que lhe fora enviado ou declinar a justificativa para no aceit-lo (ex. o produto entregue por ordem do vendedor apresentava defeito impeditivo ao uso habitual). Decidindo pela aposio do aceite, o sacado no apenas se submete a uma nova terminologia de tratamento pois passa a ser identificado e reconhecido como aceitante e principal devedor , como tambm enseja a abertura de uma nova etapa no ciclo da duplicata. Da causalidade que era sua caracterstica de origem, o ttulo passa a ter uma potencialidade de atrair o atributo da abstrao. DE MODO QUE, UMA VEZ COLOCADO
EM CIRCULAO, TRANSFERINDO-SE POR ENDOSSO A TITULARIDADE DO CREDOR PRIMITIVO (SACADOR ENDOSSANTE) PARA A ESFERA JURDICA DE UM NOVO CREDOR (TERCEIRO ENDOSSATRIO), A CAUSA GERADORA DA EMISSO DE DUPLICATA ACEITA (VENDA MERCANTIL DO PRODUTO X; PRESTAO DO SERVIO Y) DEIXA DE SER FATOR CRUCIAL PARA VIABILIZAR O RECEBIMENTO DA QUANTIA NELA INDICADA PARA SER PAGA. dizer, o ttulo com aceite, uma vez endossado, passvel de
cobrana pelo endossatrio independentemente de o negcio jurdico subjacente respectiva emisso ser objeto de distrato, reviso ou desfazimento por culpa de um dos contratantes. Vige a presuno de que o endossatrio de duplicata posta em circulao aps contar com o aceite do devedor atua movido pela boa f. Pelo que no seria razovel admitir em seu Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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detrimento a invocao, como pretexto para protelar ou no satisfazer a obrigao pecuniria descrita na duplicata, de discusses a respeito da invalidade ou ineficcia do negcio jurdico que havia dado causa sua emisso. Incide, no ponto, o postulado da inoponibilidade das excees pessoais perante terceiro de boa-f. Uma outra possibilidade de se cobrar duplicata com apoio no atributo da abstrao ocorre quando o sacado, embora deixe de apor o aceite quando o ttulo lhe apresentado com essa finalidade, no expe os motivos pelos quais recusou a adeso. Nesse caso, o sacador pode, mediante prova idnea de que a venda foi efetivamente realizada ou o servio teve a prestao materializada (ex. nota fiscal assinada pelo devedor declarando o recebimento da mercadoria ou a execuo da atividade contratada), transferir por endosso a duplicata em conjunto com esse comprovante. Ao terceiro endossatrio estar conferida a prerrogativa de demandar a quitao do ttulo transferido, no lhe sendo em regra oponvel a alegao do sacado de que o negcio jurdico subjacente emisso da duplicata acabou vindo a ser desfeito. Excepcionalmente, se infirmar a presuno de boa f do terceiro, demonstrando que ele recebeu por endosso ttulo em relao ao qual possua inequvoco conhecimento de que resultante de uma negociao malfadada, o sacado poder se livrar da cobrana. Se uma duplicata endossada depois do aceite ou da exibio do comprovante atestando a regularidade na entrega do produto vendido (ou na execuo do servio pactuado) no paga pelo devedor principal na data de vencimento, lcito ao endossatrio lev-la a protesto. Para a prtica dessa medida, dispe de 30 dias contados daquele estipulado no ttulo para que houvesse o pagamento espontneo. Ao adot-la, age no exerccio regular de direito. Por esse motivo, o requerimento de sustao do protesto feito pelo devedor principal no merece amparo, inexistindo tambm suporte legitimador para que seja indenizado por danos morais pelo endossatrio credor.
MAS UMA VEZ QUEDANDO INERTE NO PERODO DELIMITADO PARA O PROTESTO DE DUPLICATA, A CONSEQUNCIA IMEDIATA PARA O ENDOSSATRIO A PERDA DO DIREITO DE REGRESSO CAMBIRIO EM RELAO AOS ENDOSSANTES E RESPECTIVOS AVALISTAS (art. 13, 4, da Lei n. 5.474/1968). Ainda assim, na hiptese de duplicata j
aceita, poder ingressar com execuo em face do aceitante mesmo sem haver providenciado oportunamente o protesto; por outro lado, se a duplicata no havia sido aceita, a falta do protesto nos 30 dias subsequentes ao vencimento acarretar a impossibilidade de exigi-la do sacado pela via processual executiva (art. 15, incisos I e II, da Lei n. 5.474/1968, respectivamente). Diferente a orientao aplicvel quando a duplicata levada a protesto por falta de pagamento no conta com aceite e tampouco com comprovante da entrega da mercadoria ou da prestao do servio a que ela faz referncia. Nesses casos, tem-se a caracterizao de um vcio formal intrnseco: a ausncia de causa objetivamente hbil para que a duplicata pudesse ter sido emitida. Vcio esse que no fica suplantado por eventual circulao do ttulo desprovido de lastro originrio. A pessoa indicada na posio de sacado pode, em consequncia, se opor a pag-lo contra quem quer que seja. irrelevante a presena ou no de boa-f por parte de quem faz a cobrana alegando ter obtido a duplicata por meio de Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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endosso, sem condies de aferir se o negcio jurdico mencionado no documento cambial ocorrera de fato ou era meramente fictcio. Considera-se, nesse cenrio, que o endossatrio assumiu o risco de no receber do sacado o valor constante da duplicata. Pior: se levar esse ttulo a protesto, sujeita-se ao dever de indenizar a pessoa do sacado pelos danos que este sofrer em decorrncia do impertinente constrangimento causado por tal medida. Assegura-selhe, em contrapartida, a possibilidade de buscar o pagamento da duplicata eivada de vcio formal por meio de ao regressiva diretamente intentada em face de quem lhe fizera o endosso (bem assim perante eventual avalista do endossante). 4.10.4.6. Execuo da Duplicata Ttulo Executivo 1) duplicata aceita, protestado ou no 2) duplicata no aceita (triplicata ou por indicao) + protesto + documento de comprovao da entrega da mercadoria recusa justificada pode ser feita quando for duplicata ou triplicata (cpia da duplicata em caso de perda ou extravio) aceita, protestada ou no. Em caso de aceite ordinrio ou por comunicao. Tambm pode ser executada a duplicata no-aceita (no teve o aceite ordinrio e nem por comunicao), que inicialmente pensou-se em aceite por presuno, que no foi confirmado pelo pagamento. Nesse caso so requisitos cumulativos: a) Protesto (at contra o devedor principal; mesmo que o protesto seja por indicao) b) Comprovante de entrega da mercadoria. c) Que o sacado no tenha comprovadamente recusado o aceite. 4.10.4.7. Prescrio Contra o devedor principal e seus avalistas 3 anos. Contra os co-devedores e seus avalistas ou entre os co-devedores 1 ano 4.10.5. Outros Ttulos Alguns instrumentos jurdicos se encontram sujeitos a uma disciplina legal que aproveita, em parte, os elementos do regime jurdico-cambial. Mas tais instrumentos no podem ser considerados ttulos de crdito, embora se encontrem disciplinados por um regime prximo ao das cambiais, justamente porque no se aplicam, totalmente, os elementos caracterizadores do regime jurdico-cambial. Costumam-se denominar tais instrumentos pela expresso ttulos de crdito imprprios, da qual so espcies: - ttulo de financiamento; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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- ttulo de legitimao; - ttulos representativos; - ttulos de investimentos. Ttulo de legitimao. So ttulos que asseguram ao seu portador a prestao de um servio ou acesso a prmios em certame promocional ou oficial. Ex.: bilhete do metr, passe de nibus, ingresso em cinema, volante sorteado de loteria. Aplicam-se os princpios da cartularidade, da literalidade e da autonomia, mas no so ttulos executivos. Ttulos de investimento. Destinam-se captao de recursos pelo emitente. Representam a parcela de um contrato de mtuo celebrado entre o sacador do ttulo e os seus portadores. Ex.: letras imobilirias; certificado de depsito bancrio. H alguns tipos de ttulos com esse perfil econmico (captao e investimento), mas enquadrados em conceito jurdico distinto. o caso das debntures, que so valores imobilirios. Ttulos representativos. Representa a titularidade de mercadorias custodiadas por terceiro no-proprietrio. Podem tais instrumentos exercer, alm dessa funo meramente documental, a de ttulo de crdito, na medida em que possibilitam ao proprietrio da mercadoria custodiada a negociao dela, sem prejuzo da custdia. Ex.: conhecimento de frete; warrant e conhecimento de depsito. Ttulos de financiamento. H alguns instrumentos cedulares representativos de crdito decorrente de financiamento aberto por uma instituio financeira. Se houver garantia de direito real do pagamento do valor financiado, por parte do muturio, esta garantia constituda no prprio ttulo, independentemente de qualquer outro instrumento jurdico. Os ttulos de financiamento so importantes meios de incrementos de atividades econmicas, sendo tambm utilizados para financiamento da aquisio da casa prpria. Tais ttulos costumam chamar-se Cdula de Crdito quando o pagamento do financiamento a que se referem garantido por hipoteca ou penhor (direito real de garantia sobre bem imvel ou mvel). Inexistindo garantia de direito real, o ttulo , comumente, denominado Nota de Crdito. Os ttulos de financiamento no se enquadram, completamente, no regime jurdico-cambial, por fora de algumas particularidades: - possibilidade de endosso parcial - aplicao do princpio da cedularidade (estranho ao direito cambirio), segundo o qual a constituio dos direitos reais de garantia se faz no prprio instrumento de crdito, na prpria cdula. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Nesta categoria de ttulos de crdito imprprios se enquadram: a) Cdula e nota de crdito rural (Dec.Lei 167/1967), relacionadas com o financiamento de atividades agrcolas e pecurias, ferramenta para auxiliar a comercializao da produo e viabilizar o aumento da produtividade, com o consequente fortalecimento dos mdios e pequenos produtores. Tambm disciplina a nota promissria rural, que no tem nada a ver com a nota promissria da LUG. Trata-se de ttulo causal e que constitui crdito privilegiado em concurso de credores; lembrar que a cdula possui garantia real (hipoteca ou penhor), a nota no; b) Existe tambm a nota promissria rural e a duplicata rural que so fundadas em operaes de compra e venda de natureza rural, contratadas a prazo, no constitutivas de financiamento no mbito do crdito rural. c) H ainda a cdula de produto rural (Lei n 8.929/94), que tambm ttulo de natureza causal, emitido por produtor ou cooperativa rural, como promessa de entrega de produtos rurais, e pode ter garantia hipotecria, pignoratcia ou fiduciria. d) Cdula e nota de crdito industrial (Dec.Lei 413/1969), referentes ao financiamento da indstria. e) Cdula e nota de crdito comercial (Lei n 8.640/1980), destinadas ao financiamento de atividade comercial ou de prestao de servios. f) Cdula e nota de crdito exportao (Lei n 6.313/1975), pertinentes ao financiamento de produo de bens para exportao, da prpria exportao e de atividades complementares.
g) Cdula hipotecria (Dec Lei 70/1966), destinada ao financiamento da casa prpria pelo Sistema Financeiro da Habitao. h) Cdula e letra de crdito imobilirio (Lei n 10.931/2004) i) Cdula de crdito bancrio (Lei n 10.931/2004). Sobre esse ttulo:
CDULA DE CRDITO BANCRIO. TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL. REQUISITOS LEGAIS. A cdula de crdito bancrio, de acordo com o novo diploma legal (Lei n.10.931/2004), ttulo executivo extrajudicial, representativo de operaes de crdito de qualquer natureza, que autoriza sua emisso para documentar a abertura de crdito em conta-corrente, nas modalidades crdito rotativo ou cheque especial. Para tanto, a crtula deve vir acompanhada de claro demonstrativo acerca dos valores utilizados pelo cliente, consoante as exigncias legais enumeradas nos incisos I e II do 2 do art. 28 da lei mencionada de modo a lhe conferir liquidez e
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exequibilidade. Com base nesse entendimento, a Turma deu provimento ao recurso para que, uma vez reconhecida a executividade do ttulo em questo, o tribunal a quo prossiga no julgamento da apelao e analise as demais alegaes trazidas no recurso. REsp 1.103.523-PR, 4T, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 10/4/2012.

1. TRF1 XIV CESPE QUESTO 59. A morte do responsvel cambirio constitui modalidade de transferncia anmala da obrigao, que, por no possuir carter personalssimo, repassada aos herdeiros, mesmo que o bito tenha ocorrido antes do vencimento do ttulo. 2. TRF1 XIII CESPE QUESTO 55. Os ttulos de crdito so atos jurdicos unilaterais que contm direito autnomo, o qual se revela mais fortemente ao momento em que o ttulo circula. 3. TRF1 XII QUESTO 72. So atributos comuns aos ttulos de crdito a incorporao, a literalidade e a autonomia. 4. TRF1 XII QUESTO 72. No endosso realizado aps o prazo para protesto, seus efeitos sero os de mera cesso de crdito. 5. TRF1 XII QUESTO 72. O cheque deve ser considerado um ttulo de crdito, tanto que institutos tpicos do direito cambirio, como o endosso e o aval, so aplicveis ao cheque. 6. TRF2 XIII CESPE QUESTO 54. Estabelece a lei uniforme relativa s letras de cmbio e s notas promissrias que o sacador de letra de cmbio pagvel vista ou a certo termo de vista pode fazer constar a incidncia de juros sobre o valor a ser pago. 7. TRF2 XII CESPE QUESTO 53. Uma pessoa que recebe um cheque pode apresent-lo ao sacado, pedindo que lance no verso do ttulo declarao de que a quantia ali indicada est reservada em seu benefcio durante o prazo de apresentao do ttulo, qualificando-o como cheque visado. 8. TRF3 XVI CESPE QUESTO 55. Determinado documento foi apresentado, como cheque, ao caixa de instituio financeira localizada no Brasil para recebimento, em espcie, do valor registrado. O caixa da instituio, todavia, devolveu o papel ao apresentante informando-o de que, legalmente, aquele documento no valia como cheque. Justifica essa devoluo a hiptese em que No documento est escrito a palavra check, em lugar da palavra cheque, por pertencer aos Estados Unidos da Amrica o banco de origem do documento. 9. TRF4 XIV QUESTO 60. Na falta de indicao especial, o lugar onde a nota promissria foi passada considera-se como sendo o lugar do pagamento.
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10. TRF4 XIV QUESTO 60. Conquanto a nota promissria de regra tenha autonomia, quando vinculada a contrato de abertura de crdito ela perde esse atributo, em razo da iliquidez do ttulo que a originou. 11. TRF4 XIV QUESTO 60. O avalista da nota promissria vinculada a contrato de mtuo, quando figurar no contrato como devedor solidrio, tambm responde pelas obrigaes pactuadas. 12. TRF5 X CESPE QUESTO 50. O aval ato cambirio por meio do qual uma pessoa, o avalista, compromete-se a pagar o ttulo de crdito nas mesmas condies que um devedor desse ttulo, o avalizado. 13. EMAGIS 2012/25 QUESTO 15. O endosso deve ser lanado pelo endossante no verso ou anverso do prprio ttulo. De outro lado, pode o endossante designar o endossatrio, e para validade do endosso, dado no verso do ttulo, suficiente a simples assinatura do endossante (art. 910, CC/02). 14. EMAGIS 2012/25 QUESTO 15. Responde pelos danos decorrentes de protesto indevido o endossatrio que recebe por endosso translativo ttulo de crdito contendo vcio formal extrnseco ou intrnseco. 15. EMAGIS 2012/25 QUESTO 15. O endossatrio de ttulo de crdito por endossomandato s responde por danos decorrentes de protesto indevido se extrapolar os poderes de mandatrio. 16. EMAGIS 2012/24 QUESTO 14. O pagamento de ttulo de crdito, que contenha obrigao de pagar soma determinada, pode ser garantido por aval, que deve ser dado no verso ou no anverso do prprio ttulo. vedado, contudo, o aval parcial (art. 897, CC). 17. EMAGIS 2012/24 QUESTO 14. A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou66. 18. EMAGIS 2012/24 QUESTO 14. A nota promissria no perde a executoriedade se vinculada a contrato de mtuo que contenha dvida lquida e certa67.
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Smula 258, STJ. Trata-se de linha de raciocnio que, para ser bem compreendida, depende do conhecimento em torno de outro verbete sumular, o de n. 233, pelo qual o STJ firmou posicionamento no sentido de que "O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da contacorrente, no ttulo executivo". Assim, no adianta, para driblar a Sm. 233 do STJ, fazer com que o correntista firme uma nota promissria, a fim de que o banco possa partir diretamente para um processo de execuo em caso de dbito relativo ao popularmente conhecido "cheque especial", segundo os valores por ele mesmo apurados. 67 Se certo que uma nota promissria vinculada a um contrato de mtuo que se revela ilquido - como o caso do contrato de abertura de crdito rotativo (Smula 258 do STJ) - perde a sua executoriedade, o mesmo no se pode afirmar caso esse ttulo de crdito esteja atrelado a um contrato de mtuo que contm dvida lquida e certa.
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19. EMAGIS 2012/16 QUESTO 15. O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei. 20. EMAGIS 2012/16 QUESTO 15. A omisso de qualquer requisito legal, que tire ao escrito a sua validade como ttulo de crdito, no implica a invalidade do negcio jurdico que lhe deu origem (art. 888, CC/02). 21. EMAGIS 2012/16 QUESTO 15. Consideram-se no escritas no ttulo a clusula de juros, a proibitiva de endosso, a excludente de responsabilidade pelo pagamento ou por despesas, a que dispense a observncia de termos e formalidade prescritas, e a que, alm dos limites fixados em lei, exclua ou restrinja direitos e obrigaes (art. 890, CC/02). 22. EMAGIS 2012/16 QUESTO 15. O ttulo de crdito, incompleto ao tempo da emisso, deve ser preenchido de conformidade com os ajustes realizados. O descumprimento desses ajustes pelos que deles participaram no constitui motivo de oposio ao terceiro portador, salvo se este, ao adquirir o ttulo, tiver agido de m-f (art. 891, CC/02). 23. EMAGIS 2012/14 QUESTO 15. O cheque ordem de pagamento vista e submete-se aos princpios da literalidade, abstrao, autonomia das obrigaes cambiais e inoponibilidade das excees pessoais a terceiros de boa-f. 24. EMAGIS 2012/14 QUESTO 15. O prazo de prescrio para a execuo do cheque de 6 (seis) meses aps o prazo de apresentao, o qual, por sua vez, de 30 (trinta) dias a contar da emisso, se da mesma praa, ou de 60 (sessenta) dias, tambm a contar da emisso, se consta no ttulo como sacado em praa diversa, isto , em municpio distinto daquele em que se situa a agncia pagadora (art. 59 da Lei 7.357/85). 25. EMAGIS 2012/14 QUESTO 15. Se o cheque prescreveu, no mais pode ensejar uma execuo (direta) de um ttulo extrajudicial; sem embargo, isso no significa que deixar de ser uma prova escrita, para os fins do art. 1.102-a do CPC (A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel). 26. EMAGIS 2011/39 QUESTO 12. O cheque ttulo de crdito que se submete aos princpios cambirios da cartularidade, literalidade, abstrao, autonomia das obrigaes cambiais e inoponibilidade das excees pessoais a terceiros de boa-f, por isso deve ser considerado como local de emisso o indicado no ttulo. 27. EMAGIS 2011/39 QUESTO 12. O cheque ordem de pagamento vista, sendo de 6 (seis) meses o lapso prescricional para a execuo aps o prazo de apresentao, que de 30 (trinta) dias a contar da emisso, se da mesma praa, ou de 60 (sessenta) Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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dias, tambm a contar da emisso, se consta no ttulo como sacado em praa diversa, isto , em municpio distinto daquele em que se situa a agncia pagadora68. 28. EMAGIS 2011/36 QUESTO 11. Aquele que, sem ter poderes, ou excedendo os que tem, lana a sua assinatura em ttulo de crdito, como mandatrio ou representante de outrem, fica pessoalmente obrigado, e, pagando o ttulo, tem ele os mesmos direitos que teria o suposto mandante ou representado. 29. EMAGIS 2011/36 QUESTO 11. Enquanto o ttulo de crdito estiver em circulao,
S ELE PODER SER DADO EM GARANTIA,

QUE REPRESENTA (art. 895).
ou ser objeto de
medidas judiciais, E NO, SEPARADAMENTE, OS DIREITOS OU MERCADORIAS
30. EMAGIS 2011/36 QUESTO 11. O portador de ttulo representativo de mercadoria tem o direito de transferi-lo, de conformidade com as normas que regulam a sua circulao, ou de receber aquela independentemente de quaisquer formalidades, alm da entrega do ttulo devidamente quitado. 31. EMAGIS 2011/28 QUESTO 14. O endosso pode ser lanado pelo endossante no verso ou no anverso do prprio ttulo, porm, de todo modo, A
TRANSFERNCIA SOMENTE SER TIDA COMO COMPLETA COM A TRADIO DA CRTULA.
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DIREITO COMERCIAL. RECURSO ESPECIAL. CHEQUES. BENEFICIRIA DOMICILIADA NO EXTERIOR. PRAA DE EMISSO. OBSERVNCIA AO QUE CONSTA NA CRTULA. AO DE LOCUPLETAMENTO SEM CAUSA DE NATUREZA CAMBIAL. TRANSCURSO DO PRAZO PREVISTO NO ARTIGO 61 DA LEI 7.357/85. POSSIBILIDADE DE AJUIZAMENTO DE AO DE COBRANA, COM DESCRIO DO NEGCIO JURDICO SUBJACENTE, OU DE AO MONITRIA, CUJO PRAZO PRESCRICIONAL DE 5 ANOS. 1. O cheque ttulo de crdito que se submete aos princpios cambirios da cartularidade, literalidade, abstrao, autonomia das obrigaes cambiais e inoponibilidade das excees pessoais a terceiros de boa-f, por isso deve ser considerado como local de emisso o indicado no ttulo. 2. O artigo 33 da Lei 7.357/85 prev expressamente que o cheque pode ser emitido no exterior, no podendo, portanto, servir de escusa a alegao de que o local consignado na crtula diverge daquele em que ela foi efetivamente emitida por a beneficiria no ter domiclio no Brasil. 3. O fato de a tomadora ter domiclio no estrangeiro no elide, por si s, a possibilidade de o cheque ter sido recebido na praa constante da crtula, ainda que por um representante ou preposto da tomadora. 4. O cheque ordem de pagamento vista, sendo de 6 (seis) meses o lapso prescricional para a execuo aps o prazo de apresentao, que de 30 (trinta) dias a contar da emisso, se da mesma praa, ou de 60 (sessenta) dias, tambm a contar da emisso, se consta no ttulo como sacado em praa diversa, isto , em municpio distinto daquele em que se situa a agncia pagadora. 5. Prescrito o prazo para execuo do cheque, o artigo 61 da Lei do Cheque prev, no prazo de 2 (dois) anos a contar da prescrio, a possibilidade de ajuizamento de ao de locupletamento ilcito que, por ostentar natureza cambial, prescinde da descrio do negcio jurdico subjacente. Expirado o prazo para ajuizamento da ao por enriquecimento sem causa, o artigo 62 do mesmo Diploma legal ressalva ainda a possibilidade de ajuizamento de ao fundada na relao causal, a exigir, portanto, meno ao negcio jurdico que ensejou a emisso do cheque. 6. A jurisprudncia desta Corte admite tambm o ajuizamento de ao monitria (Smula 299/STJ) com base em cheque prescrito, sem necessidade de descrio da causa debendi, reconhecendo que a crtula satisfaz a exigncia da "prova escrita sem eficcia de ttulo executivo", a que alude o artigo 1.102-A do CPC. 7. Recurso especial no provido. (REsp 1190037/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 06/09/2011, DJe 27/09/2011)
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32. EMAGIS 2011/28 QUESTO 14. Considera-se no escrito o ENDOSSO CANCELADO, total ou parcialmente. 33. EMAGIS 2011/28 QUESTO 14. O endossatrio de endosso em branco pode mudlo para endosso em preto, completando-o com o seu nome ou de terceiro, contudo ser sempre nulo o endosso parcial. 34. GEMAF 2010/16 QUESTO 09. O ttulo de crdito definido como warrant confere direito de penhor sobre a mercadoria depositada em armazm geral. 35. GEMAF 2010/04 QUESTO 10. O aval ato cambirio por meio do qual uma pessoa, o avalista, compromete-se a pagar o ttulo de crdito nas mesmas condies que um devedor desse ttulo, o avalizado. 36. O ttulo de crdito que comporta declarao do principal devedor, confirmando a exatido do saque, a letra de cmbio. 37. No endosso por procurao, o portador poder endoss-lo, mas somente nesta qualidade. 38. O aval no possui natureza contratual, j que ato unilateral. 39. A abstrao se refere ao fato do ttulo ser causal ou no. Logo, duplicata no abstrata. 40. O ttulo de crdito vale pela informao nele mencionada em funo da literalidade. 41. A LUG prev que O ACEITE PODE SER PARCIAL. 42. O fato de haver contrato de fiana no impede a existncia do aval. Logo, algum pode ser, ao mesmo tempo, avalista e fiador. 43. A nota promissria uma promessa de pagamento; j a letra de cmbio uma ordem de pagamento. 44. O endosso sem garantia exime o endossante de se responsabilizar pelo pagamento do ttulo. 45. No aceite por interveno, ao se recusar o sacado a aceitar a letra de cmbio, um terceiro poder aceit-lo, desde que o detentor do ttulo concorde e tenha j feito o protesto. 46. As notas promissrias e os cheques independem de protesto para constiturem ttulos executivos contra seus emitentes. 47. Na letra de cmbio, O ENDOSSO PARCIAL NULO E A CONDIO
CONSIDERADA NO ESCRITA.
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48. O princpio da inoponibilidade das excees pessoais se aplica a todos os ttulos , inclusive os cheques. 49. No caso de perda ou extravio da duplicata, o comerciante obrigado a emitir uma triplicata. 50. A transferncia de um conhecimento em depsito requer que o warrant esteja a ele ligado, para a imediata liberao das coisas em poder de terceiros. 51. A emisso de duplicatas facultativa e precedida de fatura ou nota fiscal de fatura. 52. Os comerciantes so obrigados a emitir fatura no caso de vendas com prazo no inferior a 30 dias. 53. O AVAL DADO POR PESSOA CASADA NO NULO, E SIM ANULVEL, exceto se o regime for de separao total de bens.
5. Recuperao Judicial e Falncia (Lei n 11.101/05)

A nova lei de falncias trouxe, com sua entrada em vigor, alguns importantes questionamentos. Dentre eles, temos os seguintes: qual lei se aplicaria aos processos de falncia j em andamento na data de sua vigncia, ela mesma ou a antiga (Decreto-lei n 7.661/45)? Tem-se as seguintes possibilidades: a) Para os processos que tiveram sentena transitada em julgado antes da lei nova, aplica-se somente a lei velha; b) Para os processos cuja petio inicial for protocolada aps o incio da vigncia da nova lei, aplica-se, obviamente, este diploma; c) Se o processo foi distribudo antes da nova lei, mas a falncia somente foi decretada aps sua entrada em vigor, at o momento da sentena se aplica a lei velha; da sentena em diante, a lei nova. Sobre esses entendimentos:
DIREITO INTERTEMPORAL. CRDITO TRIBUTRIO. NOVA CLASSIFICAO. FALNCIAS EM CURSO. Como consabido, a Lei n. 11.101/2005 e a LC n. 118/2005 alteraram sensivelmente a classificao dos crditos tributrios na falncia, deixando eles de ocupar posio privilegiada em relao aos crditos com garantia real. Assim, no caso dos autos, a quaestio juris cinge-se seguinte questo de direito intertemporal: no que tange classificao dos crditos na falncia, aplica-se o art. 186 do CTN (alterado pela LC n. 118/2005) a falncias decretadas sob a gide da anterior Lei de Falncias (DL n. 7.661/1945)? O tribunal a quo reconheceu a natureza processual da alterao do codex tributrio, fazendo aplic-la de imediato s falncias j
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em curso. Nesse contexto, a Turma entendeu que o marco para incidncia da Lei n. 11.101/2005 a data da decretao da falncia, ou seja, da constituio da sociedade empresria como falida . Consignou-se que a lei em comento (art. 192) deixa claro que, constituda a situao de falido antes da vigncia do novo estatuto legal a disciplinar a falncia, as normas que regero o concurso sero aquelas constantes no DL n. 7.661/1945. Assim, visto que, no decreto em questo, o crdito tributrio tem prevalncia, sendo privilegiado em relao ao crdito com garantia real, no h falar em satisfazerem-se os credores com referidas garantias, antes de se esgotarem os crditos tributrios. Ademais, destacou-se a natureza material contida na alterao do privilgio de pagamento do crdito tributrio, ou seja, na ordem de classificao dos crditos na falncia (novel redao do art. 186 do CTN, alterado pela LC n. 118/2005). Dessa forma, no h confundir a norma que disciplina o privilgio dos crditos, ou seja, que lhes agrega certa prerrogativa em face de outros, com norma procedimental, cuja aplicao alcana os processos em andamento . Dessarte, com essas, entre outras consideraes, a Turma, prosseguindo o julgamento, deu provimento ao recurso, declarando aplicvel o DL n. 7.661/1945 no que tange classificao dos crditos na falncia, inclusive dos crditos fiscais. REsp 1.096.674-MG, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 13/12/2011. FALNCIA. DIREITO INTERTEMPORAL. INTELIGNCIA DO ART. 192, 4, DA LEI N. 11.101/2005. Na hiptese dos autos, a discusso cinge-se seguinte questo de direito intertemporal: qual a lei aplicvel, tendo em conta que o pedido de falncia da recorrente foi ajuizado em 2000 e a falncia decretada em 2007? A Turma entendeu que a interpretao da Lei n. 11.101/2005 conduz s seguintes concluses: (a) falncia ajuizada e decretada antes da sua vigncia aplica-se o antigo DL n. 7.661/1945, em decorrncia da interpretao pura e simples do art. 192, caput, da Lei n. 11.101/2005; (b) falncia ajuizada e decretada aps a sua vigncia aplica-se a Lei n. 11.101/2005, em virtude do entendimento a contrario sensu do art. 192, caput; e (c) falncia requerida antes, mas decretada aps a sua vigncia aplica-se o DL n. 7.661/1945 at a sentena e a Lei n. 11.101/2005 a partir desse momento, em consequncia da exegese do art. 192, 4. No caso, ocorreu a hiptese da letra "c", com a falncia decretada luz do anterior diploma. Diante dessa e de outras consideraes, a Turma negou provimento ao recurso. REsp 1.105.176-MG, 4T, Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira, julgado em 6/12/2011.
Em relao concordata, instituto no mais existente no nosso ordenamento jurdico, tem-se que: a) A partir da nova lei, impossvel protocolar novo pedido de concordata; b) Processos de concordata que j existiam continuaro correndo at o final, regidos pela lei velha. Entretanto, se o concordatrio quiser, e se satisfizer os requisitos para tanto, poder pedir a converso da concordata em recuperao judicial.
5.1. Aplicabilidade e Competncia

A lei de falncias no se aplica s seguintes pessoas (art. 2): Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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a) Empresa pblica e sociedade de economia mista; Esse o gabarito nas provas objetivas. Quanto empresa pblica, nenhuma polmica. No entanto, convm atentar para o fato de que esse posicionamento no pacfico em relao s sociedades de economia mista. O problema surge do fato de que a sociedade de economia mista pode tanto explorar atividade econmica, como pode prestar um servio de interesse pblico. H 3 posicionamentos em doutrina: 1. Srgio Campinho e Fbio Ulha Coelho: entendem que a sociedade de economia mista e empresa pblica no se sujeitam LF. Ou seja, eles aplicam ipsis literis o art. 2, I, da LF, que fala da Imunidade. 2. Tavares Borba e Mrcio Guimares. Eles sustentam a inconstitucionalidade do art. 2, I, da LF, por aplicao do Princpio da Isonomia, notadamente por ofensa ao art. 173, 1, II, da CF, segundo o qual o estatuto das SEM dever determinar a a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios. Argumentam que voc no pode fazer essa distino, sob pena, inclusive, de gerar uma eventual concorrncia desleal. Por qu?! Porque uma sociedade privada certo que pode falir. E uma sociedade de economia mista, que desempenha a mesma atividade, pode no falir, ou seja, tem um tratamento mais benfico. Da, os clientes podem querer se relacionar com uma sociedade de economia mista em detrimento de uma sociedade privada que pode falir. 3. Celso Antnio, Carvalho Filho e Luiz Oliveira (posio massiamente dominante): temos dois princpios que so harmnicos: o da Imunidade e o da Isonomia. O P. da Imunidade est no art. 2, I, da LF, e o da Isonomia no art. 173, 1, II, da CF. Os dois princpios so harmnicos, ou seja, voc pode compatibilizar o art. 173 com o art. 2 porque vai depender do objeto da SEM. Se a SEM for exploradora de atividade econmica, a sim deve-se-lhe aplicar a LF em ateno ao Princpio da Isonomia. Entretanto, se a SEM e EP forem prestadores de servio de interesse pblico, neste caso, a imunidade prevista no art. 2 LF se sustenta, pois o regime no pode ser puramente privado. b) Instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores. Tais entidades tm liquidao regulada por leis especiais. Ademais, a pessoa natural no est sujeita falncia, e sim insolvncia civil prevista no Cdigo Civil e no CPC. O MESMO OCORRE COM AS SOCIEDADES NO
EMPRESRIAS e com a sociedade em conta de participao.

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c) Sociedades em conta de particiao. Assim, somente se sujeitam falncia: a) O empresrio individual; b) O EIRELI; c) O empresrio rural registrado na Junta Comercial (se registrado apenas no CRPJ, no pode); d) A sociedade empresria. Tambm PODEM falir os seguintes no empresrios: 1) Esplio do Empresrio (art. 96, 1).
1o No ser decretada a falncia de sociedade annima aps liquidado e partilhado seu ativo nem do esplio aps 1 (um) ano da morte do devedor Interpretao a contrrio senso: at um ano aps o bito do empresrio individual possvel a falncia. 2) Falncia dos scios da sociedade com responsabilidade ilimitada (art. 81) Art. 81. A DECISO QUE DECRETA A FALNCIA DA SOCIEDADE COM SCIOS
ILIMITADAMENTE RESPONSVEIS TAMBM ACARRETA A FALNCIA DESTES , que ficam

sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao sociedade falida e, por isso, devero ser citados para apresentar contestao, se assim o desejarem. Muito criticado pela doutrina, pois o legislador confundiu a responsabilidade pessoal com a responsabilidade patrimonial. Nesse caso o scio vira falido. 3) Sociedade de Trabalho Temporrio (Art. 16, Lei 6.019/74)
Art. 16 - NO CASO DE FALNCIA DA EMPRESA DE TRABALHO TEMPORRIO, A EMPRESA TOMADORA OU CLIENTE SOLIDARIAMENTE RESPONSVEL PELO RECOLHIMENTO DAS CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS, NO TOCANTE AO TEMPO EM QUE O TRABALHADOR ESTEVE SOB SUAS ORDENS, assim como em referncia ao mesmo perodo, pela remunerao e indenizao previstas nesta Lei. 5.1.1. Competncia competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do
PRINCIPAL ESTABELECIMENTO do
devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil (art. 3). Principal estabelecimento, para o direito falimentar, aquele em que a devedora concentra o maior volume de seus negcios. Eventualmente, no coincide com a matriz (estabelecimento sede mencionado no contrato social ou estatuto). Na verdade, isso tem controvrsia.
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H duas posies importantes quanto ao local do principal estabelecimento. A primeira posio tem uma prevalncia, mas no pacfica. a posio do Rubens Requio, do Trajano de Miranda Valverde, Srgio Campinho e parte do STJ. Agora no d para falar que de acordo com a orientao do STJ, porque o STJ tem entendimento nos dois sentidos. No STJ a posio da Ministra Ftima Nancy Andrighi. Para essa posio, principal estabelecimento o local onde est a sede administrativa. Sede administrativa seria o local onde so tomadas as decises. Segunda posio Fbio Ulhoa Coelho, Waldo Fazzio Jnior e parte do STJ (Ministro Slvio de Figueiredo) o principal estabelecimento onde o empresrio tem a sua sede econmica, aquele que gera o maior faturamento. A execuo no caso de trplice omisso e o pedido de homologao de plano de recuperao extrajudicial no geram preveno. O juzo falimentar universal, porque atrai todas as aes e interesses da sociedade falida e da massa falida, a aptido atrativa do juzo falimentar. A atratividade do juzo falimentar no se verifica relativamente s aes no reguladas pela lei de falncias de que seja autora ou litisconsorte ativa a massa falida, s que demandam quantia ilquida ou s execues fiscais. 5.1.1.1. A Questo do Juzo Universal O juzo da falncia competente para julgar praticamente todas as demandas relacionadas a direitos que possam influenciar na massa falida. Isso porque, com um juzo nico, fica mais fcil garantir a isonomia entre os credores, de acordo com a ordem de classificao de seus crditos, e gerir de forma coerente os atos processuais relativos expropriao de bens e pagamento das dvidas. Aes relativas competncia do juzo falimentar tem sido as que mais chegam ao STJ no que se refere falncia, tamanhas as controvrsias geradas. Como exemplo, tomem-se os seguintes julgados:
AGRAVO REGIMENTAL. CONFLITO DE COMPETNCIA. CONSTRIO DETERMINADA POR JUZO DO TRABALHO DE BEM DECLARADO PELO JUZO UNIVERSAL COMO NO ABRANGIDO PELA FALNCIA. INEXISTNCIA DE CONFLITO. 1. No se mostra plausvel considerar o Juzo universal competente para decidir acerca de constrio de bem que ele prprio j asseverou no estar abrangido pela falncia. 2. Qualquer questionamento a respeito dos atos (penhora, leilo, arrematao) e decises (julgamento dos embargos execuo, reconhecimento de fraude execuo) provenientes da Justia laboral, deve ser efetuado perante essa Justia especializada, por meio das aes e/ou recursos cabveis, no sendo razovel a remessa do feito ao Juzo falimentar, o qual, como dito, entendeu que o bem sobre o qual recaram as constries no faz parte do acervo da Massa. 3. Agravo regimental no provido.
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(AgRg no CC 122.168/MG, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, SEGUNDA SEO, julgado em 08/08/2012, DJe 14/08/2012) EMBARGOS DE DECLARAO NOS EMBARGOS DE DECLARAO NO AGRAVO REGIMENTAL NO CONFLITO DE COMPETNCIA. OMISSO. EXISTNCIA. ATUALIDADE DO CONFLITO. ADJUDICAO DO BEM NA JUSTIA DO TRABALHO APS A DECRETAO DA QUEBRA. DESFAZIMENTO DO ATO. COMPETNCIA DO JUZO UNIVERSAL DA FALNCIA. 1. Ainda pendente de julgamento recurso interposto pela Massa Falida perante a Justia do Trabalho, procurando demonstrar a tempestividade dos embargos adjudicao por ela opostos, no possvel concluir estar exaurida a atuao do Juzo trabalhista. 2. Configura-se conflito atual de competncia na espcie, pois dois Juzos se consideram competentes para decidir acerca do destino do mesmo bem. 3. A jurisprudncia desta egrgia Corte firme no sentido de que, decretada a falncia, as execues contra a falida no podem prosseguir, mesmo havendo penhora anterior. No caso de existir adjudicao aps a quebra, o ato fica desfeito, em razo da competncia universal do juzo falimentar. 4. Embargos de declarao acolhidos para conhecer do conflito positivo de competncia e declarar competente o Juzo de Direito da 18 Vara Cvel de Recife/PE. (EDcl nos EDcl no AgRg no CC 109.541/PE, Rel. Ministro PAULO DE TARSO SANSEVERINO, Rel. p/ Acrdo Ministro RAUL ARAJO, SEGUNDA SEO, julgado em 29/02/2012, DJe 16/04/2012) O objetivo maior de preservao da sociedade empresria que orientou a regra do art. 60, pargrafo nico, da Lei n. 11.101/2005 foi implementar a ideia de que a flexibilizao de algumas garantias de determinados credores pode significar ganhos sociais mais efetivos, na medida em que a manuteno do empreendimento poderia implicar a preservao de empregos, gerao de postos de trabalho, movimentao da economia, manuteno da sade financeira de fornecedores, entre outros ganhos . No entanto, frisou-se que, para a implementao eficaz desse objetivo, imprescindvel que seja atribuda a um nico juzo a competncia no apenas para executar o patrimnio de sociedades falidas ou em recuperao judicial, mas tambm para decidir sobre as responsabilidades inerentes s sociedades que participarem dos esforos de recuperao de um empreendimento. CC 118.183-MG, 2S, 09/11/2011. Compete ao juzo no qual se processa a recuperao judicial julgar as causas que envolvam interesses e bens da empresa que teve deferido o processamento da sua recuperao judicial, inclusive para o prosseguimento dos atos de execuo que tenham origem em crditos trabalhistas. Uma vez realizada a praa no juzo laboral, a totalidade do
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preo deve ser transferida ao juzo falimentar. CC 112.390-PA, 2S, 22/03/2011 CONFLITO DE COMPETNCIA - JUSTIA EM QUE SE PROCESSA A RECUPERAO JUDICIAL E JUSTIA DO TRABALHO - PROSSEGUIMENTO DE EXECUO TRABALHISTA CONTRA EMPRESA EM RECUPERAO JUDICIAL INVIABILIDADE - CONFLITO DE COMPETNCIA CONHECIDO PARA SER DECLARADA A COMPETNCIA DO JUZO EM QUE SE PROCESSA A RECUPERAO JUDICIAL. 1 - Em razo da dificuldade ou mesmo total impossibilidade da implementao do plano de recuperao judicial, decorrente da continuidade das execues individuais, os crditos devero ser executados de acordo com o plano de recuperao. Precedentes. 2 - Conflito de competncia conhecido para declarar a competncia do r. Juzo em que se processa o plano de recuperao judicial. (CC 95870/MT, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, SEGUNDA SEO, julgado em 22/09/2010, DJe 10/11/2010) PROCESSUAL CIVIL E COMERCIAL. AO MONITRIA AJUIZADA PELA MASSA FALIDA. FORO COMPETENTE. ARTIGO 7, 2 e 3, DO DECRETO-LEI 7.661/45. 1. Em se tratando de ao monitria proposta pela massa falida, no h falar-se em aplicao do princpio da universalidade, pois a demanda no prevista na lei falimentar, tampouco existir prejuzo a afetar os interesses da massa. 2. Aplica-se, no caso, o disposto no artigo 7, 3, do Decreto-lei 7.661/45, no ocorrendo a vis attractiva do juzo falimentar. 3. Recurso especial no conhecido. (REsp 715289/MG, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 25/08/2009, DJe 08/09/2009) PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO POSITIVO. AGRAVO REGIMENTAL. RECUPERAO JUDICIAL. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA DA EMPRESA. CONSTRIO DO PATRIMNIO DOS SCIOS. INEXISTNCIA DA MESMA PROVIDNCIA PELO JUZO UNIVERSAL. NO-CONHECIMENTO. I. No configura conflito de competncia a constrio de bens dos scios da empresa em recuperao judicial, qual foi aplicada, na Justia Especializada, a desconsiderao da personalidade jurdica. Precedentes. II. Tal regra comporta exceo somente quando o Juzo universal estender sobre os mesmos os efeitos da recuperao, quando cabvel. III. Agravo regimental improvido.
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(AgRg no CC 99.583/RJ, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, SEGUNDA SEO, julgado em 24/06/2009, DJe 17/08/2009) AGRAVO REGIMENTAL. CONFLITO POSITIVO DE COMPETNCIA. EXECUO TRABALHISTA. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA DA EXECUTADA. BENS DO SCIO. PATRIMNIOS DIVERSOS. INEXISTNCIA DE CONFLITO. 1. Se o patrimnio da falida no objeto de constrio no juzo trabalhista, mas sim bens dos scios, no h que se falar em competncia do juzo falimentar para execuo do crdito reclamado. Precedentes. 2. Agravo regimental desprovido. (AgRg no CC 103437/SP, Rel. Ministro FERNANDO GONALVES, SEGUNDA SEO, julgado em 27/05/2009, DJe 03/06/2009)
Esse juzo universal, de acordo com interpretao teleolgica dada pelo STJ, abrange at mesmo os pedidos de insolvncia civil, no devendo o termo falncia ser entendido em sua acepo estrita, mas sim lato sensu. Logo, deve-se incluir, inclusive, os pedidos de liquidao extrajudicial. Nesse sentido:
PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO (NEGATIVO) DE COMPETNCIA. JUSTIA FEDERAL E JUSTIA ESTADUAL. INSOLVNCIA CIVIL REQUERIDA PELA UNIO. COMPETNCIA DO JUZO UNIVERSAL PARA PROMOVER A EXECUO CONCURSAL. 1. Nos termos do art. 109, I, da CF/88, aos juzes federais compete processar e julgar "as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho" (grifou-se). NO OBSTANTE A
CONSTITUIO FEDERAL NO TENHA EXCEPCIONADO A INSOLVNCIA CIVIL, NO H RAZES QUE JUSTIFIQUEM A ADOO DE CRITRIO DISTINTO DE FIXAO DE COMPETNCIA ENTRE A FALNCIA E A INSOLVNCIA CIVIL.
2. Corroboram esse entendimento: (a) o princpio estabelecido na Smula 244 do extinto TFR ("a interveno da Unio, suas autarquias e empresas pblicas em concurso de credores ou de preferncia no desloca a competncia para a Justia Federal"); (b) os precedentes da Segunda Seo deste Tribunal: CC 9.867/MG, 2 Seo, Rel. Min. Waldemar Zveiter, DJ de 20.2.95; REsp 292.383/MS, 3 Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 8.10.2001; REsp 45.634/MG, 4 Turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 23.6.97; (c) o entendimento doutrinrio de Nelson Nery Junior (e Rosa Maria de Andrade Nery), Humberto Theodoro Junior e Cndido Rangel Dinamarco.
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3. Destarte, ainda que se trate de insolvncia requerida pela Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal, subsiste a competncia do juzo universal, sobretudo em razo das peculiaridades existentes no processo de insolvncia civil (processo concursal aspecto em que se assemelha ao processo de falncia), ou seja, compete Justia Comum Estadual promover a execuo concursal, excluda a competncia da Justia Federal. 4. Conflito conhecido para declarar a competncia do Juzo de Direito da 2 Vara Cvel e Criminal de Santana do Ipanema/AL, o suscitante. (CC 117210/AL, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEO, julgado em 09/11/2011, DJe 18/11/2011)
Cabe aqui, entretanto, tecer algumas consideraes (retiradas do artigo A universalidade do juzo de falncia e seus desdobramentos, da Dra. Ana Frazo, examinadora do TRF1): a) Os atos necessrios conservao ou alienao de bens objeto da pena de perdimento no juzo criminal devem ser promovidos perante o juzo falimentar; b) A ao de responsabilidade civil proposta em face dos ex-administradores da falida por atos que tenham dado causa a prejuzos a ela ou seus credores deve ser proposta perante o juzo falimentar, visto que poder incrementar o acervo patrimonial; c) Para o STJ, o fato de haver medidas cautelares anteriores decretao da falncia o sequestro de bens na esfera penal e o arresto na ao de responsabilidade de exadministradores no afastaria o juzo falimentar; d) NO ATRAI A COMPETNCIA do juzo falimentar as aes de conhecimento em face da falida por crditos trabalhistas, por crditos ilquidos e as execues fiscais, APESAR DE SER NECESSRIA A HABILITAO DOS CRDITOS APS A DETERMINAO DO VALOR DEVIDO; e) No caso da execuo fiscal, SE A PENHORA DO BEM J TIVER SIDO REALIZADA ANTES DA DECRETAO DA FALNCIA, prossegue-se no juzo fazendrio a satisfao do crdito fiscal; f) O juzo falimentar competente para todos os atos de execuo trabalhista, mesmo aps a penhora e ainda que a praa tenha sido realizada (sendo a decretao da falncia superveniente, mas antes do pagamento do crdito), caso em que os valores arrecadados devem ser transferidos massa; g) A ao em que se desconsidera a personalidade jurdica do falido para atingir o patrimnio de seus scios por crdito trabalhista continua correndo na Justia do Trabalho, inclusive na fase executiva, salvo se tiver havido a desconsiderao igualmente no juzo falimentar (AgRg no CC 98.498/RJ); h) Nas aes em que o falido figurar como autor ou litisconsorte ativo, no se atrai a competncia do juzo falimentar, visto que, no existindo possibilidade de Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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condenao, salvo eventuais custas ou honorrios advocatcios, presume-se que a deciso judicial no ter maiores repercusses sobre o patrimnio do falido69; i) O juzo da recuperao judicial, assim como o falimentar, tambm universal, no entendimento do STJ.
5.2. Falncia
A falncia o procedimento judicial a que se submete o devedor empresrio insolvente, quer seja por iniciativa do credor ou do prprio devedor, ou mesmo pela convolao do procedimento de recuperao judicial, com o propsito de possibilitar a soluo de suas obrigaes. Generalidades A falncia um instituto privativo do direito empresarial, ou seja, somente o empresrio pode falir, individual ou coletivamente (as sociedades empresrias). O sistema jurdico brasileiro s admite a falncia do devedor empresrio, restando para os demais o instituto da insolvncia civil (arts. 748 a 790 do CPC). As sociedades que no podem falir so as sociedades no-empresrias, (art. 966 do CC), ou as que a legislao expressamente vede a aplicao do regime falimentar. Nesse ponto, importante tomar cuidado porque pode aparecer na prova a exceo da exceo. Por exemplo, um credor pode pedir a falncia de uma sociedade seguradora? Negativo. A princpio, ela est excluda. No entanto, incorreto afirmar que as sociedades seguradoras no podem falir, pois, de acordo com a legislao especial, o liquidante da seguradora pode pedir sua falncia. Todas as sociedades empresrias podem falir? Regra geral, sim. So seis as espcies de sociedades empresrias admitidas no direito brasileiro. A EXCEO A SOCIEDADE EM CONTA DE PARTICIPAO, QUE NO EST SUJEITA FALNCIA (art. 991 a 996 do CC). Essa sociedade possui dois tipos de scios: o ostensivo (registrado na JC) e o scio participante (inexistente para o registro empresarial). Em razo disso, somente o scio ostensivo (art. 991, pargrafo nico do CC) assume compromissos perante terceiros (credores). Recorde-se que essa espcie de sociedade comercial no possui personalidade jurdica (art. 993 CC), resultando da a impossibilidade de ser alcanada pelo instituto falimentar. SISTEMA RESTRITIVO DA FALNCIA Decorre da viso do direito latino, que s admite a falncia do devedor empresrio.
ADOTADO PELO BRASIL, determina que os efeitos da
falncia no se extinguem com o adimplemento das obrigaes que lhe deram causa, na medida em que estabelece outras formas de penalidades. Sistema Ampliativo da Falncia O instituto da falncia alcana tanto o devedor empresrio quanto o devedor no empresrio. Nesse sistema os efeitos da falncia extinguem-se com o adimplemento das obrigaes que lhe deram causa. De outro lado, como medida preventiva da falncia, admite a transao do devedor com os credores, na soluo da situao de quebra.
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Na verdade, possvel que possa haver a atrao, por conexo. Em regra, entretanto, no ocorre.
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A falncia dividida em trs fases: a) Pr-falencial: vai do requerimento de falncia at a sentena; b) Falencial: vai da sentena de falncia at a sentena de encerramento da falncia; c) Ps-falencial: vai do encerramento da falncia at a sentena de extino das obrigaes do falido. 5.2.1. Fase Pr-Falencial a fase em que se verifica se esto presentes os requisitos da falncia. Nela, evidentemente ainda no existe a figura do falido, que somente surgir aps a declarao por sentena. Ela tem incio com a petio inicial do interessado. 5.2.1.1. Legitimados a Pedir a Falncia e Motivos Ensejadores So legitimadas para pedir a falncia as seguintes pessoas (art. 97): a) Credores; b) Devedor; c) Cnjuge, herdeiros e inventariante do devedor; d) Scios. O EMPRESRIO S PODER REQUERER FALNCIA SE REGULARMENTE CONSTITUDO. O credor com domiclio no exterior s poder requerer se prestar cauo entre 10% e 20% do valor do crdito que cobra, segundo a jurisprudncia. O credor com garantia real somente poder requerer a falncia se a ela renunciar e se, por evidente, o valor de seu crdito exceder o valor da coisa dada em garantia. Trata-se de uma construo doutrinria e jurisprudencial, que se fundamenta no fato de que, se o credor j tem a garantia real, deve dela se valer para obter seu crdito, no podendo, j gozando desse privilgio, se valer de instrumento to oneroso para o devedor. Para tanto, a renncia dever ser expressa, nunca se admitindo que haja renncia tcita pelo simples ajuizamento da ao. Nesse caso, O PROCESSO DEVE SER EXTINTO POR
IMPOSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO, conforme julgado abaixo:

No se admite renncia tcita garantia real ao credor que pede a falncia de sociedade, dotado da mesma. Caso o pedido seja feito, sem renncia expressa, deve ser julgado extinto o processo por impossibilidade jurdica do pedido (STJ, REsp 930.044/RJ).
Alm disso, imperativo lembrar que a atividade econmica importantssima para a manuteno da ordem social, por ter aspectos relevantes tanto para a gerao de empregos quanto para a arrecadao estatal, dentre outros.
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No razovel a possibilidade de valores insignificantes provocarem a quebra da empresa face o princpio da preservao da unidade produtiva (STJ, AgRg no Ag 1.022.464/SP).
A FAZENDA PBLICA NO PODE REQUERER A FALNCIA, j que ela pode se

valer da Lei de Execues fiscais para satisfazer seus crditos. Entretanto, poder ela optar pelo rito da LEF ou entre habilitar seus crditos em falncia, de acordo com o STJ:
PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. APRESENTAO DE CRDITOS NA FALNCIA. PRESTAO DE CONTAS APRESENTADA PELO SNDICO. CRDITOS TRIBUTRIOS DE PEQUENO VALOR. HABILITAO. CASO CONCRETO. POSSIBILIDADE. 1. No viola o art. 535 do CPC o acrdo que soluciona a controvrsia com base em fundamento prejudicial ao ponto sobre o qual no houve enfrentamento no mbito do Tribunal de origem. 2. Os arts. 187 e 29 da Lei 6.830/80 no representam um bice habilitao de crditos tributrios no concurso de credores da falncia; tratam, na verdade, de uma PRERROGATIVA DA ENTIDADE PBLICA EM PODER OPTAR ENTRE O PAGAMENTO DO CRDITO PELO RITO DA EXECUO FISCAL OU MEDIANTE HABILITAO DO CRDITO. 3. Escolhendo um rito, ocorre a renncia da utilizao do outro, no se admitindo uma garantia dplice. Precedentes. 4. O FATO DE PERMITIR-SE A HABILITAO DO CRDITO TRIBUTRIO EM
NO SIGNIFICA ADMITIR O REQUERIMENTO DE QUEBRA POR PARTE DA FAZENDA PBLICA.

PROCESSO DE FALNCIA 5. No caso, busca-se o pagamento de crditos da Unio, representados por 11 (onze) inscries em dvida ativa, que, todavia, em sua maioria, no foram objeto de execuo fiscal em razo de seu valor. Diante dessa circunstncia, seria desarrazoado exigir que a Fazenda Nacional extrasse as competentes CDA's e promovesse as respectivas execues fiscais para cobrar valores que, por razes de poltica fiscal, no so ajuizveis (Lei 10.522/02, art. 20), ainda mais quando o processo j se encontra na fase de prestao de contas pelo sndico. 6. Determinao de retorno dos autos ao Tribunal de origem para verificao da suficincia e validade da documentao acostada pela Procuradoria da Fazenda Nacional para fazer prova de seu pretenso crdito. 7. Recurso especial provido. (STJ, REsp 1103405/MG, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 02/04/2009, DJe 27/04/2009)
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5.2.1.2. Causas Justificadoras da Falncia O pedido de falncia possui fundamentao vinculada. No qualquer razo que pode ensejar uma ao judicial com tal escopo, mas somente aquela prevista na lei. Podero ensejar a falncia os seguintes motivos (art. 94): a) Impontualidade: somente pode ensejar a falncia ttulos executivos judiciais ou extrajudiciais protestados70 com
VALOR SUPERIOR A 40 SALRIOS
MNIMOS poca do pedido falimentar. Em julgado com voto vencido do Marco

Aurlio (para variar), o STF considerou constitucional a utilizao do salrio mnimo como parmetro indexador neste caso. Obviamente, ttulos judiciais que contm obrigao diversa do pagamento em pecnia (tais como a de fazer ou de entregar coisa certa) no podem embasar um pedido de falncia. O art. 94, I, LRF, fala no nopagamento de obrigaes materializadas em ttulos. Surge da uma discusso: a duplicata virtual pode embasar o pedido de falncia? Para Fbio Ulhoa e a maioria da doutrina, sim. Para Srgio Campinho, no. Ademais, podem vrios credores se reunir para, mediante a soma dos valores decorrentes dos ttulos, alcanarem o mnimo exigido. Em virtude desse dispositivo, tem-se que no direito brasileiro pode ser decretada a falncia de um empresrio economicamente solvente. (Lembrando que economicamente solvente significa que o ativo maior do que o passivo). Portanto, o direito brasileiro, no mbito da falncia, se contenta com a insolvncia por presuno. E aqui reside uma grande diferena entre a falncia e a insolvncia civil disciplinada no CC: A INSOLVNCIA CIVIL TEM QUE SER REAL. Sobre essa causa:
Em razo do princpio da preservao da empresa, o qual inspirou a doutrina, a jurisprudncia e o art. 94 da nova Lei de Recuperao Judicial, Extrajudicial e Falncia (Lei n. 11.101/2005), reafirmou-se no bastar haver impontualidade do devedor para que o ajuizamento do pedido de falncia seja aceito e decretada a quebra da sociedade empresria, antes se devem levar em considerao os sinais de sua insolvncia, como bem delineou o acrdo recorrido (STJ, 4T, REsp 920.140-MT, Julg. 08/02/2011). COMERCIAL E PROCESSUAL CIVIL. PEDIDO DE FALNCIA. DECRETO-LEI N 7.661/45. VALOR NFIMO. PRINCPIO DA PRESERVAO DA EMPRESA. INDEFERIMENTO. I. O Superior Tribunal de Justia rechaa o pedido de falncia como substitutivo de ao de cobrana de quantia nfima, devendo-se prestigiar
70
O protesto prova que o ttulo foi apresentado para pagamento, infrutiferamente. Se o ttulo no comporta o protesto cambial (ttulo de crdito) uma sentena ou um contrato, por exemplo deve ser tirado o protesto especial para fins de falncia. Tratando-se de cheque, o protesto indispensvel, mesmo que conste a declarao de devoluo da instituio financeira. Esta declarao substitui o protesto para fins cambiais, mas no substitui o protesto para fins de falncia. Smula 248, STJ: Comprovada a prestao dos servios, a duplicata no aceita, mas protestada, ttulo hbil para instruir pedido de falncia.
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a continuidade das atividades comerciais, uma vez no caracterizada situao de insolvncia, diante do princpio da preservao da empresa. II. Recurso especial conhecido, mas desprovido. (STJ, REsp 920140/MT, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 08/02/2011, DJe 22/02/2011)
b) Execuo frustrada: quando um credor, num processo de execuo por quantia lquida, no encontra bens do falido para nomear penhora. Nesse caso, o credor dever extrair uma certido dos autos da execuo a qual servir de base para fundamentar o pedido de falncia (tambm serve uma cpia autenticada de todo o processo executivo). Trata-se de uma condio de procedibilidade da ao falimentar pautada nesse fundamento. Nesse caso, no se exigir o valor mnimo de 40 salrios para ensejar a falncia. Pede-se to-somente a frustrao da execuo. Sobre a liquidez do ttulo:
AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. FALNCIA. IMPONTUALIDADE. TTULO EXECUTIVO JUDICIAL. EXECUO FRUSTRADA. DESNECESSIDADE. LIQUIDEZ DO TTULO. SIMPLES CLCULO ARITMTICO PARA INCLUSO DO VALOR DOS ENCARGOS E ABATIMENTO DOS PAGAMENTOS PARCIAIS. 1. No se verifica ofensa ao art. 535 do CPC uma vez que o Tribunal de origem dirimiu todas as questes jurdicas relevantes para a soluo do litgio. 2. Para a decretao falncia com fulcro no art. 94, I, da Lei 11.101/2005, basta a comprovao dos requisitos da lei. Na presente hiptese, a alegada violao do referido dispositivo legal assenta-se em ocorrncias no procedimento executrio, o que no tem o condo de atingir o requerimento de falncia, ante a ausncia de vinculao entre a execuo e o pedido de falncia por impontualidade. 3. No se revela como exigncia para a decretao da quebra a execuo prvia. A mora do devedor comprovada pela certido de protesto. 4. O ttulo executivo no se desnatura quando, para se encontrar o seu valor, se faz necessrio simples clculo aritmtico, com a incluso de encargos previstos no contrato e da correo monetria, bem como o abatimento dos pagamentos parciais. Precedentes. [...] (AgRg no Ag 1073663/PR, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 03/02/2011, DJe 10/02/2011)
c) Prtica de atos de falncia: a lei arrola casos que so considerados como prticas falimentares, salvo se permitidos em plano de recuperao judicial. Nesses casos, o autor do pedido dever instru-lo com provas e especificar aquelas que devero ser Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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produzidas. Bastar a prova da prtica desses atos, no sendo necessrio demonstrar a insolvncia nem se exigindo valor mnimo algum. Os atos falimentares so: i. Proceder liquidao precipitada de seus ativos ou lanar mo de meio ruinoso ou fraudulento para realizar pagamentos; Realizar ou, por atos inequvocos, tentar realizar, com o objetivo de retardar pagamentos ou fraudar credores, negcio simulado ou alienao de parte ou da totalidade de seu ativo a terceiro, credor ou no; Transferir estabelecimento a terceiro, credor ou no, sem o consentimento de todos os credores e sem ficar com bens suficientes para solver seu passivo; Simular a transferncia de seu principal estabelecimento com o objetivo de burlar a legislao ou a fiscalizao ou para prejudicar credor; Dar ou reforar garantia a credor por dvida contrada anteriormente sem ficar com bens livres e desembaraados suficientes para saldar seu passivo; Ausentar-se sem deixar representante habilitado e com recursos suficientes para pagar os credores, abandonar estabelecimento ou tentar ocultar-se de seu domiclio, do local de sua sede ou de seu principal estabelecimento; Deixar de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial.
ii.
iii.
iv.
v.
vi.
vii.
5.2.1.3. Procedimento 5.2.1.3.1. Inicial e Contestao Aps requerida a falncia com base em um dos pedidos acima, o devedor empresrio ser citado para, no prazo de 10 dias, contestar (art. 98). Se a falncia se basear em ttulo executivo protestado, somente podero ser utilizadas as seguintes defesas (art. 96): a) Alegao de falsidade do ttulo; b) Prescrio; c) Nulidade da obrigao; d) Pagamento da dvida; e) Pedido de recuperao judicial; f) Cessao das atividades empresariais por mais de 02 anos antes do pedido de falncia, comprovado por documento hbil da Junta Comercial.
Poder tambm o empresrio, em sede de preliminares, alegar todas as matrias do art. 301 do CPC. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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5.2.1.3.2. O Depsito Elisivo De acordo com o art. 98, p. nico, se a falncia se fundar em impontualidade ou execuo frustrada o devedor poder, dentro do prazo de contestao, depositar o valor correspondente ao total do crdito, acrescido de juros, honorrios advocatcios e correo monetria; se o pedido de falncia for julgado procedente, o juiz determinar o levantamento do depsito pelo autor, o que impedir a decretao da falncia. Assim, trata-se de uma medida bem positiva ao pretenso falido que possui condies de pagar o devido, j que ele evitar o vencimento antecipado de todas as suas dvidas e o concurso de credores sobre todo o seu patrimnio. Convm observar que o depsito, feito sem a correspondente contestao, gera a presuno da legitimidade do crdito reclamado, tido como verdadeira a confisso, impondo-lhe a condenao por custas e honorrios, ou seja, o nus da sucumbncia, muito embora a falncia tenha sido afastada. Veja que o artigo no fez meno aos atos de falncia como hiptese permissiva do depsito elisivo, razo pela qual incabvel em tal hiptese (pela literalidade da lei). 5.2.1.3.3. Sentena Na sentena poder ocorrer uma das duas situaes: a) Rejeio do pedido de falncia: em funo do deferimento do depsito elisivo ou do acolhimento da contestao.
UMA DECISO RECORRVEL POR
APELAO. Forma, evidentemente, coisa julgada material, a qual ser oposta em

caso de novo pedido de falncia com base em ao com elementos idnticos. Importante ressaltar que o pedido doloso de falncia que vier a ser rejeitado ensejar perdas e danos, a ser apurado com a liquidao da sentena denegatria (art. 101). A exigncia de cauo ao credor estrangeiro serve para garantir essa eventual indenizao. No caso do depsito elisivo, a sentena denegatria, apesar de no decretar a falncia, representar a vitria do autor e a sucumbncia do devedor. b) Decretao da falncia: trata-se de deciso de natureza jurdica interlocutria, contra a qual cabe recurso de agravo de instrumento. A sentena que defere o pedido de falncia dever conter (art. 99): i. A sntese do pedido, o nome do falido e dos administradores atuais; ii. A fixao do termo legal de falncia, perodo no qual podero os atos do devedor ser considerados suspeitos, fraudulentos, passveis de serem desfeitos de pleno direito, no podendo retrotrair por mais de 90 dias contados do protocolo da ao (o termo no a data da sentena); iii. Ordem ao falido para que apresente, no prazo mximo de 05 dias, relao nominal de credores, indicando endereo, importncia, natureza e classificao Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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dos respectivos crditos, se esta j no se encontrar nos autos, sob pena de desobedincia; iv. Fixao de prazo para que os credores que no figurarem na lista apresentada pelo devedor se habilitem; v. Proibio do devedor de dispor de seus bens, ressalvadas as operaes que faam parte das atividades normais do falido, se autorizada a continuao provisria de suas atividades a fim de aumentar o ativo/no permitir o aumento do passivo; vi. Ordem de suspenso de todas as aes ou execues contra o falido71; vii. Ordenar que a Junta Comercial averbe o termo falido no registro do devedor; viii. Intimar o MP e comunicar o ocorrido s Fazendas Pblicas Federal, Estaduais e Municiais em que o devedor possua estabelecimento; ix. Nomear administrador judicial. A lei dispe que a sentena declaratria da falncia. No entanto, ela constitutiva, j que altera as relaes entre os credores em concurso e a sociedade devedora falida, ao fazer incidir sobre elas as normas especficas do direito falimentar. Prolatada e preclusa a sentena (chama-se sentena a deciso interlocutria que defere o pedido de falncia), encerra-se a fase pr-falimentar, dando-se prosseguimento falncia em si. 5.2.1.3.4. O Administrador Judicial O administrador judicial PODE SER PESSOA FSICA OU JURDICA. Trata-se de profissional da inteira confiana (tcnica) do juiz e por este nomeado com observncia dos impedimentos legais (parente de administrador da sociedade falida, pessoa condenada por crime falimentar ou que no cumpriu a contento a mesma funo em outra falncia etc.). O administrador judicial , em termos gerais, o auxiliar do juiz na administrao da falncia e representante legal da comunho dos interesses dos credores. No goza de absoluta autonomia (no pode, por exemplo, transigir sobre direito da massa falida sem autorizao do juiz), mas nos limites dos atos a ele cometidos pela lei tem plena responsabilidade. Ele considerado funcionrio pblico para fins penais. A remunerao do administrador judicial e dos seus auxiliares considerada crdito extraconcursal, segundo o disposto no art. 84, inciso I, da Lei 11.101/2005.
71
Excetuam-se as aes em curso que demandarem quantia ilquida e as aes de natureza trabalhista, at o momento da apurao do crdito devido, aps o que dever ele ser inscrito no quadro-geral de credores (art. 6, 1 e 2). Tambm no se sujeita falncia a ao de execuo fiscal, apesar do crdito estar sujeito ao concurso.
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5.2.1.3.5. Assembleia de Credores Uma das caractersticas da nova legislao falimentar foi a previso de maior participao dos credores no processo falimentar. A Assembleia de Credores na falncia tem poderes de deliberao na substituio do administrador judicial, constituio e eleio do comit de credores e aprovao de formas alternativas de realizao do ativo se alcanar expressivo consenso na votao da matria (aprovao por 2/3 dos crditos). 5.2.1.3.6. Comit de Credores O Comit rgo consultivo e de fiscalizao. , ademais, facultativo. Existe quando o juiz determina sua instalao na sentena de quebra ou quando ela deliberada por qualquer das classes de credores na Assembleia. Integram-no 1 representante efetivo e 2 suplentes de cada classe, escolhidos pela maioria dos que a compem. Fluxograma da Fase Pr-Falencial
Depsito elisivo eficaz extingue o processo. Recebida a inicial, despacho citatrio para contestar em 10 dias
Petio Inicial protocolada no foro do estabelecimento principal
Contestao fundamentao vinculada (art. 96)
com
Falncia decretada?
Sim
No
Fim
Sentena fixa elementos do art. 99. Recorrvel por agravo de instrumento
Extino do processo. Sentena apelvel.
5.2.1.3.7. Sociedades Coligadas: Extenso Subjetiva da Eficcia da Falncia A coligao se caracteriza, essencialmente, na influncia que uma sociedade pode ter nas decises de polticas financeiras ou operacionais da outra, sem control-la. Antigamente, a Lei das S/A dispunha, em seu art. 243, 1, acerca de um montante fixo de participao no capital para que fosse automaticamente caracterizada coligao entre empresas. Dizia que so coligadas as sociedades quando um participa, com 10% (dez por cento) ou mais, do capital da outra, sem control-la. Esse percentual, contudo, era fixado para estabelecer, consoante a disposio contida no caput desse artigo, a obrigatoriedade de meno dos investimentos nessa sociedade no relatrio anual da administrao. Na prtica, contudo, independentemente de um percentual fixo, o conceito de coligao est muito mais ligado a atitudes efetivas que caracterizem a influncia de uma sociedade sobre a outra. H coligao, por exemplo, sempre que se verifica o exerccio de influncia por fora de Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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uma relao contratual ou legal, e em muitas situaes at mesmo o controle societrio passvel de ser exercitado sem que o controlador detenha a maioria do capital social. Basta pensar, nesse sentido, na hiptese de uma empresa com significativa emisso de aes preferenciais sem direito a voto. As sociedades coligadas ao falido podem sofrer os efeitos da falncia, independentemente de processo autnomo contra elas movido. Ou seja, no prprio processo falimentar isso pode ser decidido. Ademais, ao reconhecimento dessa coligao NO IMPRESCINDVEL CONSTATAR PARTICIPAO NO CAPITAL SOCIAL, SENDO SUFICIENTE A PRESENA DE PROVA QUANTO EFETIVA INFLUNCIA DE UM GRUPO SOCIETRIO NAS DECISES DO OUTRO. Por outro lado, no h necessidade de o juiz oportunizar um contraditrio prvio antes de estender os efeitos de sociedade falida a empresas coligadas na hiptese em que vislumbrar conluio para prejudicar credores, com transferncia de bens para desvio patrimonial, por exemplo. Nesse caso, o contraditrio ser exercitado, seguramente; porm, de forma diferida, depois da deciso e sem que isso represente nulidade - no fosse assim e todas as liminares concedidas 'inaudita altera parte' seriam nulas. Por todos, transcrevo a ementa deste interessante precedente:
PROCESSO CIVIL. FALNCIA. EXTENSO DE EFEITOS. SOCIEDADES COLIGADAS. POSSIBILIDADE. AO AUTNOMA. DESNECESSIDADE. DECISO INAUDITA ALTERA PARTE . VIABILIDADE. RECURSO IMPROVIDO. 1. Em situao na qual dois grupos econmicos, unidos em torno de um propsito comum, promovem uma cadeia de negcios formalmente lcitos mas com intuito substancial de desviar patrimnio de empresa em situao pr-falimentar, necessrio que o Poder Judicirio tambm inove sua atuao, no intuito de encontrar meios eficazes de reverter as manobras lesivas, punindo e responsabilizando os envolvidos. 2. possvel ao juzo antecipar a deciso de estender os efeitos de sociedade falida a empresas coligadas na hiptese em que, verificando claro conluio para prejudicar credores, h transferncia de bens para desvio patrimonial. Inexiste nulidade no exerccio diferido do direito de defesa nessas hipteses. 3. A extenso da falncia a sociedades coligadas pode ser feita independentemente da instaurao de processo autnomo. A verificao da existncia de coligao entre sociedades pode ser feita com base em elementos fticos que demonstrem a efetiva influncia de um grupo societrio nas decises do outro, independentemente de se constatar a existncia de participao no capital social. 4. Na hiptese de fraude para desvio de patrimnio de sociedade falida, em prejuzo da massa de credores, perpetrada mediante a utilizao de complexas formas societrias, possvel utilizar a tcnica da
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desconsiderao da personalidade jurdica com nova roupagem, de modo a atingir o patrimnio de todos os envolvidos. 5. Recurso especial no provido. (STJ, Terceira Turma, REsp 1259018, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJe de 25/08/2011)
5.2.2. Fase Falencial a fase da execuo concursal propriamente dita. nela em que haver o concurso, a apurao de quem credor e devedor, a apurao do patrimnio e a satisfao dos crditos. A sentena de falncia tem natureza jurdica nitidamente constitutiva, pois instaura o regime jurdico-falimentar: somente a partir dela que passa a existir a figura do falido, o administrador judicial, a fixao do termo legal de falncia etc. 5.2.2.1. Efeitos Especficos da Decretao da Falncia Com a falncia, sobressaem-se alguns efeitos especficos, quais sejam: a) Todos os credores ficaro sujeitos ao processo falimentar, exceto a Fazenda Pblica que por ele no optar, cuja execuo fiscal corre normalmente, a execuo trabalhista, que continua tramitando at ser possvel ao juiz do trabalho emitir certido de crdito trabalhista, a qual dar ensejo inscrio dos valores no quadro-geral de credores, e as aes por dvida ilquida, at a liquidao; b) A falncia SUSPENDE O DIREITO DE RETENO dos bens do falido pelo seu credor, o qual dever entreg-los ao administrador judicial E O DIREITO DE RETIRADA das aes ou quotas pelos scios ou quotistas (art. 116); c) O administrador judicial dever adimplir os contratos bilaterais cujo cumprimento importe diminuio do passivo ou limitao de seu crescimento, assim como aumento do ativo, se autorizado pelo Comit (art. 117); d) Poder ele tambm devolver os bens comprados e no quitados, desde que obtenha de volta as parcelas que j haviam sido pagas; poder receber de volta, da mesma forma, os bens vendidos, desde que devolva os valores que j recebeu o falido; e) Vencero antecipadamente as dvidas; porm, a falncia no resolver os contratos de locao que gerem renda ao falido (art. 119, VII); f) Encerram-se as contas correntes do devedor (art. 121);
g) Os credores do falido que com ele tinham dvidas antes da decretao da falncia podero compens-las. No podero faz-lo, entretanto, se o crdito tiver surgido aps a decretao da falncia ou os crditos anteriores a ela em que o credor conhecia a situao do falido (art. 122). Se o falido for scio em outra sociedade, suas aes/quotas sero vendidas ou liquidadas. Se ele era condmino de um bem, este ser vendido para se desembaraar a sua quota-parte, assegurado o direito de preferncia dos demais condminos. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Decretada a falncia, suspenso o prazo prescricional dos crditos dos credores, ocorre a automtica convolao da recuperao judicial em falncia e, em relao s sociedades de responsabilidade ilimitada, sero decretados falidos tambm os seus scios. 5.2.2.1.1. Ineficcias Subjetivas e Objetivas Perante o Falido - Ineficcia versus nulidade Os atos referidos pela Lei de Falncias como ineficazes diante da massa falida produzem, amplamente, todos os efeitos em relao aos demais sujeitos de direito. A consequncia que a Lei atribui, tanto para os atos do art. 129 (atos objetivamente ineficazes) como para os atos do art. 130 (atos subjetivamente ineficazes) a ineficcia perante a massa, ou seja, trata-se de atos vlidos, mas que no produzem nenhum efeito jurdico perante a massa. A ineficcia subjetiva perante a massa falida de atos praticados pela sociedade empresria deve ser declarada em ao falimentar prpria, denominada revocatria. Na hiptese de ineficcia objetiva, a declarao feita por despacho do juiz nos autos da falncia, quando deles consta a prova do ato, por ao prpria ou exceo, em processo autnomo ou incidente ao falimentar. Ineficcia Subjetiva Ineficcia Objetiva Requer Ao Prpria Revocatria Deciso nos prprios autos, se houver prova
Registre-se que, como destaca a doutrina, no se confunde a ineficcia de atos anteriores sentena de decretao da falncia com a nulidade dos praticados aps a deciso de quebra. Em relao a estes ltimos atos que a sociedade falida no poderia mais praticar porque j se encontrava dissolvida e em processo de liquidao falimentar o juiz PODE
DESCONSTITUIR OS SEUS EFEITOS DE OFCIO, MEDIANTE SIMPLES DESPACHO, INDEPENDENTE, POIS, DE AO PRPRIA.
- Dos atos do falido OBJETIVAMENTE ineficazes perante a massa O reconhecimento de sua ineficcia independe da demonstrao de fraude do devedor ou de conluio com o terceiro que com ele contratou.
Art. 129. So ineficazes em relao massa falida, tenha ou no o contratante conhecimento do estado de crise econmico-financeira do devedor, seja ou no inteno deste fraudar credores: I o pagamento de dvidas no vencidas realizado pelo devedor dentro do termo legal, por qualquer meio extintivo do direito de crdito, ainda que pelo desconto do prprio ttulo; II o pagamento de dvidas vencidas e exigveis realizado dentro do termo legal, por qualquer forma que no seja a prevista pelo contrato;
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III a constituio de direito real de garantia, inclusive a reteno, dentro do termo legal, tratando-se de dvida contrada anteriormente; se os bens dados em hipoteca forem objeto de outras posteriores, a massa falida receber a parte que devia caber ao credor da hipoteca revogada; IV a prtica de atos a ttulo gratuito, desde 2 (dois) anos antes da decretao da falncia; V a renncia herana ou a legado, at 2 (dois) anos antes da decretao da falncia; VI a venda ou transferncia de estabelecimento feita sem o consentimento expresso ou o pagamento de todos os credores, a esse tempo existentes, no tendo restado ao devedor bens suficientes para solver o seu passivo, salvo se, no prazo de 30 (trinta) dias, no houver oposio dos credores, aps serem devidamente notificados, judicialmente ou pelo oficial do registro de ttulos e documentos; VII os registros de direitos reais e de transferncia de propriedade entre vivos, por ttulo oneroso ou gratuito, ou a averbao relativa a imveis realizados aps a decretao da falncia, salvo se tiver havido prenotao anterior. Pargrafo nico. A ineficcia poder ser declarada de ofcio pelo juiz, alegada em defesa ou pleiteada mediante ao prpria ou incidentalmente no curso do processo.
Assim, observa-se que a ao revocatria est hoje adstrita s hipteses de ineficcia subjetiva. - Dos atos do falido SUBJETIVAMENTE ineficazes perante a massa
Art. 130. So revogveis os atos praticados com a inteno de prejudicar credores, provando-se o conluio fraudulento entre o devedor e o terceiro que com ele contratar e o efetivo prejuzo sofrido pela massa falida.
No obstante a Lei repita o erro do diploma anterior, falando em atos revogveis, a verdade que a expresso no tcnica. De fato, no se trata de revogao, mas apenas de reconhecimento da ineficcia do ato perante a massa. Aqui, ser necessrio o ajuizamento da ao revocatria.
Art. 132. A ao revocatria, de que trata o art. 130 desta Lei, dever ser proposta pelo administrador judicial, por qualquer credor ou pelo Ministrio Pblico no prazo de 3 (trs) anos contado da decretao da falncia. Art. 133. A ao revocatria pode ser promovida: I contra todos os que figuraram no ato ou que por efeito dele foram pagos, garantidos ou beneficiados;
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II contra os terceiros adquirentes, se tiveram conhecimento, ao se criar o direito, da inteno do devedor de prejudicar os credores; III contra os herdeiros ou legatrios das pessoas indicadas nos incisos I e II do caput deste artigo.
A REVOCATRIA CORRE PERANTE O JUZO UNIVERSAL DA FALNCIA E SEGUE O RITO ORDINRIO.

A ao revocatria contra atos fraudulentos massa falida pode ser proposta pelo administrador judicial, pelos credores e pelo MP EM AT 03 ANOS APS A DECRETAO DA FALNCIA (prazo decadencial). 5.2.2.1.12 Os Contratos da Sociedade Falida Os contratos bilaterais da falida que no tenham ainda sua execuo iniciada por nenhuma das partes e os unilaterais podem ser rescindidos pelo administrador judicial autorizado pelo comit, se isso for do interesse da massa de credores, ou seja, se o cumprimento do contrato reduzir ou evitar o aumento do passivo ou revelar-se necessrio manuteno do ativo. Se as partes pactuam sobre as consequncias que a eventual quebra, ou o pedido de falncia, de uma delas trar para o vnculo contratual, concordamos que este se desconstituir, afastam a aplicao das normas do direito falimentar.
Art. 119. Nas relaes contratuais a seguir mencionadas prevalecero as seguintes regras: I o vendedor no pode obstar a entrega das coisas expedidas ao devedor e ainda em trnsito, se o comprador, antes do requerimento da falncia, as tiver revendido, sem fraude, vista das faturas e conhecimentos de transporte, entregues ou remetidos pelo vendedor;
Este dispositivo consagrou no direito brasileiro o rigth of stoppage in transitu do direito anglosaxo, segundo o qual o vendedor pode obstar a entrega de coisa vendida ao falido, enquanto esta ainda estiver a caminho. O dispositivo em comento s no permite o rigth of stoppage se o falido, de boa-f, j havia revendido a coisa a terceiro, antes do requerimento de sua falncia.
II se o devedor vendeu coisas compostas e o administrador judicial resolver no continuar a execuo do contrato, poder o comprador pr disposio da massa falida as coisas j recebidas, pedindo perdas e danos; III no tendo o devedor entregue coisa mvel ou prestado servio que vendera ou contratara a prestaes, e resolvendo o administrador judicial no executar o contrato, o crdito relativo ao valor pago ser habilitado na classe prpria; IV o administrador judicial, ouvido o Comit, restituir a coisa mvel comprada pelo devedor com reserva de domnio do vendedor se resolver no continuar a execuo do contrato, exigindo a devoluo, nos termos do contrato, dos valores pagos;
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V tratando-se de coisas vendidas a termo, que tenham cotao em bolsa ou mercado, e no se executando o contrato pela efetiva entrega daquelas e pagamento do preo, prestar-se- a diferena entre a cotao do dia do contrato e a da poca da liquidao em bolsa ou mercado;
O dispositivo trata da compra e venda a termo de bens com cotao em bolsa ou mercado, onde o comprador adquire mercadorias que sero entregues posteriormente e se compromete a pagar o preo da mercadoria comprada de acordo com a cotao no momento da entrega.
VI na promessa de compra e venda de imveis, aplicar-se- a legislao respectiva;
Aplica-se a regra do art. 30 da Lei n 6.766/79: a) havendo falncia do promitente vendedor, a promessa de compra e venda deve ser cumprida; b) havendo falncia do promitente comprador, seus direitos sero arrecadados e vendidos em juzo, ou seja, aquele que compralos se sub-roga no contrato.
VII a falncia do locador no resolve o contrato de locao e, na falncia do locatrio, o administrador judicial pode, a qualquer tempo, denunciar o contrato;
Assim, o locatrio de imvel pertencente ao devedor falido deve continuar pagando os aluguis ao administrador judicial.
Art. 121. As contas correntes com o devedor consideram-se encerradas no momento de decretao da falncia, verificando-se o respectivo saldo.
Caso o saldo da conta for negativo, cabe ao banco habilitar o crdito no processo falimentar. 5.2.2.1.3. Dissoluo da Sociedade Falida A falncia causa de dissoluo-ato da sociedade empresria. O processo falimentar, no qual se realiza a liquidao do ativo e passivo, uma forma especfica de dissoluo-procedimento. Esse o principal efeito da falncia em relao pessoa jurdica da sociedade falida. Apenas no transcorrer do sculo XX passou-se a se preocupar a tecnologia jurdica e a jurisprudncia com a preservao da empresa. Criaram-se, desse modo, mecanismos que conciliam a dissoluo falimentar da sociedade empresria com a continuao do negcio, preservando os empregos, gerando tributos e atendimento s necessidades dos consumidores. Assim, haver o encerramento da atividade empresarial e a consequente liquidao do patrimnio social para o posterior pagamento dos credores. 5.2.2.1.4. Scios Da Sociedade Falida Os scios so afetados pela falncia da sociedade de forma diversa, segundo tenham ou no administrado a empresa. OS SCIOS ADMINISTRADORES TM OBRIGAES PROCESSUAIS IDNTICAS S DO EMPRESRIO INDIVIDUAL FALIDO. Tambm interessa, na delineao da extenso dos efeitos da falncia da sociedade em relao aos seus membros, identificar o tipo societrio da falida (limitada, annima ou de tipo menor) e a natureza de responsabilidade dos Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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scios pelas obrigaes sociais (solidria, subsidiria ou limitada). Finalmente, quanto responsabilidade penal, os scios so indistintamente equiparados ao empresrio individual falido. Na falncia de sociedade de tipo menor, os bens dos scios de responsabilidade ilimitada so arrecadados pelo administrador judicial juntamente com os da sociedade. Esto, assim, sujeitos mesma constrio judicial do patrimnio da falida. Chegando, contudo, o momento da liquidao, devero ser vendidos, em primeiro lugar, os bens da sociedade, para, somente no caso de ser o produto dessa venda insuficiente ao pagamento dos credores, promover-se-, em seguida, a venda de tantos bens do patrimnio do scio quantos bastem ao pagamento do saldo. Essa ordem deve ser observada para obedincia da regra da subsidiariedade da responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais. A falncia de uma sociedade limitada ou annima no impede o scio ou acionista de continuar participando das demais sociedades de que faz parte. No obsta, tambm, que ele constitua nova sociedade ou ingresse noutra existente, de qualquer tipo. Alm de impedir a explorao individual de atividade empresarial, a lei veda apenas que a pessoa condenada por crime falimentar constitua nova sociedade ou entre numa existente enquanto no obtiver a reabilitao judicial (Lei n. 8.934/94, art. 35, II). Mas se a falncia for de sociedade de tipo menor, o scio com responsabilidade ilimitada sofre restries patrimoniais que o impedem de livremente administrar e dispor de seus bens, estando assim obstado o ato de subscrever ou adquirir quotas ou aes de outras sociedades, novas ou j existentes. 5.2.2.1.5. O Patrimnio da Sociedade Falida O ato de constrio judicial dos bens do devedor, na execuo concursal, a arrecadao. Na falncia, arrecadam-se todos os bens de propriedade da falida, mesmo que no se encontrem em sua posse, e todos os bens na posse dela, ainda que no sejam de sua propriedade. Estes ltimos sero oportunamente restitudos aos seus proprietrios. Os bens dos scios no so bens da falida e, por isso, no se sujeitam constrio judicial da execuo falimentar. Apenas so arrecadados os bens da pessoa jurdica da sociedade falida, e no dos seus integrantes. Os scios somente tm seus bens arrecadados na falncia da sociedade quando esta adota a forma de um tipo menor (comandita simples ou nome coletivo), e eles tm responsabilidade solidria ou ilimitada pelas obrigaes sociais. 5.2.2.1.6. Prescrio das Obrigaes da Falida A prescrio das obrigaes da falida suspende-se com a decretao da quebra, voltando a
NO SE SUSPENDE, NO ENTANTO, A PRESCRIO DAS OBRIGAES DE QUE ERA CREDORA A FALIDA, NEM A FLUNCIA DE PRAZOS DECADENCIAIS, mesmo
fluir com o trnsito em julgado da sentena de encerramento da falncia. das obrigaes devidas por ela, cabendo ao administrador judicial atentar para uma e outra no interesse da massa. Se o prazo no prescricional, mas decadencial, no se opera, como visto, a suspenso. E aqui irrelevante se a sociedade falida sujeito ativo ou passivo da obrigao. Os consumidores que desejam reclamar por vcios no produto ou servio adquirido da falida tm o mesmo prazo que possuam antes da falncia (30 ou 90 dias, conforme seja fornecimento no durvel ou durvel. Do mesmo modo se a sociedade havia adquirido de Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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outro empresrio um insumo com vcio, o prazo de 30 dias para reclamar a resoluo do contrato ou a reduo proporcional do preo (CC, art. 445) no se altera pela decretao da falncia. 5.2.2.2. Arrecadao e Custdia dos Bens A Massa Falida Objetiva Trata-se do procedimento que busca inventariar todo o patrimnio do falido. responsabilidade do administrador judicial fazer a arrecadao dos bens e documentos e avali-los, ficando sob sua custdia ou de terceiros por ele indicado. Os bens que estiverem em juzo, sob guarda do Poder Pblico, devero ser solicitados pelo administrador judicial ao juiz, o qual deprecar aos rgos para que os devolvam. Poder o administrador judicial alienar bens, aps a arrecadao e avaliao, se achar necessrio ou se solicitado pelo Comit de Credores e pelo devedor, com a devida autorizao judicial. Ao final desta fase, o administrador judicial dever juntar aos autos o auto de arrecadao, contendo o inventrio e o valor de todos os bens e direitos, devidamente assinado por ele, pelo falido e pelos auxiliares. Se houver bem de propriedade de terceiros sob poder da massa falida, o proprietrio poder ajuizar um pedido de restituio, ao de conhecimento que ser processada em apenso aos autos da falncia. Caso denegado o pedido por sentena, caber apelao sem efeito suspensivo. Caso provido, a coisa dever ser devolvida; se j tiver sido alienada, a restituio ser feita em dinheiro, no valor da alienao. 5.2.2.2.1. Pedidos de Restituio O pedido de restituio cabvel quando um bem de propriedade de terceiro se encontrar na posse do falido. H quatro pedidos de restituio previstos na lei de falncias: a) O fundado em direito real sobre bem arrecadado, que visa apurao da massa falida objetiva; b) O fundado na entrega de mercadorias s vsperas da falncia cujo objetivo a coibio da m f presumida dos representantes legais da sociedade falida; c) O fundado na antecipao ao exportador com base em contrato de cmbio, que objetiva baratear e estimular as exportaes; Sobre essa hiptese: Smula 307, STJ: A restituio de adiantamento de contrato de cmbio, na falncia, deve ser atendida antes de qualquer crdito. d) O destinado a atender ao contratante de boa f, nas hipteses de resoluo ou ineficcia do contrato celebrado com a sociedade falida. So iguais os procedimentos dos pedidos de restituio.
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- Restituio relativa aos valores descontados pelo devedor no salrio dos empregados a ttulo de contribuio social para o INSS; Nos processos de falncia, o INSS reivindicar os valores descontados pela empresa de seus empregados e ainda no recolhidos (art. 51, pargrafo nico, da Lei 8.212/91). Por outro lado, no que tange aos valores relativos contribuio social, devidos pelo falido a ttulo de contribuinte, dever o INSS proceder da forma ordinria (execuo fiscal). - Valores de correntistas de instituies financeiras que eventualmente tenham a sua falncia decretada Entende o STJ (AgRg no REsp 509467/MG e REsp 492956) que os valores existentes em contas correntes administradas por instituio financeira que tenha a sua falncia decretada NO PODEM SER RESTITUDOS, UMA VEZ QUE, COM O DEPSITO DESTES VALORES, OCORRE A TRANSFERNCIA DA SUA TITULARIDADE INSTITUIO BANCRIA, ficando o correntista apenas com o direito ao crdito correspondente. Assim, no caso de falncia, devero tais correntistas requerer habilitao de seu crdito, na classe de credores quirografrios. 5.2.2.3. A Liquidao Entende-se por liquidao um conjunto de atos, praticados pelos rgos da falncia que visam realizao do ativo e a satisfao do passivo da falida. A realizao do ativo ocorre mediante a venda dos bens arrecadados e a cobrana dos devedores da sociedade falida, enquanto a satisfao do passivo consiste no pagamento dos credores admitidos, de acordo com a natureza do crdito e as foras da massa. 5.2.2.3.1. A Venda dos Bens Os bens arrecadados podem ser vendidos pelo modo ordinrio ou extraordinrio, segundo o que mais interessar massa. A venda dos bens : a) Ordinria ou tpica: quando realizada seguindo os parmetros fixados pela lei para a ordem de preferncia (art. 140 LF) e a modalidade de alienao (art. 142 LF). b) Extraordinria ou atpica: se feita sem a observncia desses parmetros (art. 144 e 145 da LF), por exemplo, havendo constituio de sociedade entre seus credores. Por outro lado, quando o valor dos bens no justificar o custo dos procedimentos de uma ou outra modalidade, admite-se a venda sumria (art. 111). Em todas elas, no h sucesso e cabe impugnao. O legislador estabeleceu uma interessante ordem de preferncia, sempre em ateno ao princpio da preservao da empresa.
Art. 140. A alienao dos bens ser realizada de uma das seguintes formas, observada a seguinte ordem de preferncia: I alienao da empresa, com a venda de seus estabelecimentos em bloco;
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II alienao da empresa, com a venda de suas filiais ou unidades produtivas isoladamente; III alienao em bloco dos bens que integram cada um dos estabelecimentos do devedor; IV alienao dos bens individualmente considerados.
Modalidades tpicas de venda

Art. 142. O juiz, ouvido o administrador judicial e atendendo orientao do Comit, se houver, ordenar que se proceda alienao do ativo em uma das seguintes modalidades: I leilo, por lances orais; II propostas fechadas; III prego.
Modalidades atpicas de venda

Art. 144. Havendo motivos justificados, o juiz poder autorizar, mediante requerimento fundamentado do administrador judicial ou do Comit, modalidades de alienao judicial diversas das previstas no art. 142 desta Lei.
5.2.2.3.2. A disciplina da sucesso empresarial na Lei de Falncias

Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo: I todos os credores, observada a ordem de preferncia definida no art. 83 desta Lei, sub-rogam-se no produto da realizao do ativo; II o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes 72 de acidentes de trabalho .
Observe que o inciso II excepciona a regra de sucesso empresarial prevista no art. 1.146 do Cdigo Civil, a qual estabelece que o adquirente do estabelecimento objeto de trepasse
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O STF, no julgamento da ADI 3934/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 27.5.2009, afastou a alegada inconstitucionalidade do referido inciso, conforme noticiado no Informativo 548: O Tribunal, por maioria, julgou improcedente pedido formulado em ao direta de inconstitucionalidade proposta pelo Partido Democrtico Trabalhista - PDT contra artigos da Lei 11.101/2005. Rejeitou-se a alegao de que os artigos 60, pargrafo nico, e 141, II, da lei em questo seriam inconstitucionais por estabelecerem que o arrematante das empresas em recuperao judicial no responderia pelas obrigaes do devedor, em especial as derivadas da legislao do trabalho, uma vez que o legislador, teria optado por dar concreo a determinados valores constitucionais, quais sejam, a livre iniciativa e a funo social da propriedade em detrimento de outros.
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assume o passivo contabilizado do alienante, que, por sua vez, fica solidariamente responsvel com o adquirente pelo prazo de um ano. Por outro lado, a prpria Lei de Falncias, em seu art. 141, 1, excepciona a sua exceo:
1 O disposto no inciso II do caput deste artigo no se aplica quando o arrematante for: I scio da sociedade falida, ou sociedade controlada pelo falido; II parente, em linha reta ou colateral at o 4 (quarto) grau, consangneo ou afim, do falido ou de scio da sociedade falida; ou III identificado como agente do falido com o objetivo de fraudar a sucesso.
o o
Perceba que o aludido dispositivo tem redao parecida com a o 2 do art. 133 do CTN. Por fim, vide a regra do art. 141, 2:
2 Empregados do devedor contratados pelo arrematante sero admitidos mediante novos contratos de trabalho e o arrematante no responde por obrigaes decorrentes do contrato anterior.
o
5.2.2.4. Verificao e Habilitao de Crditos A Massa Falida Subjetiva Essa fase se opera em paralelo anterior. A verificao o procedimento pelo qual o administrador judicial apura quem possui direitos exigveis perante o falido, seus valores e classes. A habilitao, por sua vez, o pedido realizado pelo credor em potencial para que seja reconhecido seu direito e inserido seu nome no quadro-geral de credores. COMO A FALNCIA UM JUZO UNIVERSAL, ATRAINDO A SI TODOS OS CREDORES, SOMENTE PODER RECEBER QUEM FOR HABILITADO, MESMO QUE SEU CRDITO ADVENHA DE OUTRO JUZO. Inicialmente, o administrador judicial verificar os crditos e publicar uma lista preliminar de credores, para que aqueles nela no presentes promovam suas habilitaes. Todos os credores podero impugnar os valores e classes de seus crditos e dos demais, no prazo de 15 dias. Aps publicado o quadro-geral de credores, qualquer interessado poder apresentar impugnaes, a qual ser processada em apartado e contra cuja deciso denegatria cabe apelao. Os credores que no observarem o prazo de 15 dias para pedir a habilitao de seus crditos podero requer-la posteriormente, mas sero considerados retardatrios, perdendo o direito a voto na Assembleia Geral de Credores at que sejam habilitados no quadro-geral de credores; tambm perdero o direito aos rateios j realizados.
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Os credores que ainda no puderem se habilitar em funo de pendncias judiciais ou por no serem seus crditos ainda lquidos e certos, podero pedir ao administrador judicial reserva de valor em determinada classe, para futuro pagamento. Aps julgados todos os pedidos de habilitao, todas as impugnaes e findo o procedimento de verificao, o administrador judicial dever consolidar o quadro-geral de credores, o qual ser homologado pelo juiz. At o encerramento da falncia, poder o administrador judicial, o Comit de Credores, qualquer credor e o MP pedir a excluso de credor, retificao de classe ou de crdito, se apurada a existncia de fraude, simulao, erro etc. 5.2.2.4.1. OS Credores da Sociedade Falida A falncia confere comunidade de credores o tratamento paritrio, que, se de um lado assegura a igualdade entre credores de mesma natureza, de outro, impe a desigualdade no estabelecimento de hierarquias e preferncias. Credores Admitidos Os credores, exceto o fiscal que no participa do concurso tendo em vista a proteo do interesse pblico, devem participar do processo de falncia para receber, se for possvel o pagamento, o valor a que tm direito. Os que tiverem seus crditos aceitos pelo juzo falimentar, no julgamento da verificao e impugnaes, so chamados credores admitidos. De outro lado existem crditos que esto excludos da falncia. Em primeiro lugar est excludo da falncia o credor por obrigaes a ttulo gratuito. Tambm no pode ser reclamado na falncia o despendido pelos credores para habilitao ou declarao de crdito. Por fim est excludo da falncia o crdito relacionado a multa contratual ou pena pecuniria cuja constituio decorre da decretao da quebra do devedor. Efeitos da falncia em relao aos credores A sentena declaratria da falncia produz quatro efeitos principais em relao aos credores: a) Formao da massa falida subjetiva: Massa Falida A lei utiliza-se da expresso massa falida em dois sentidos diferentes: subjetivo e objetivo. A massa falida subjetiva compreende a comunho dos interesses dos credores de uma sociedade empresria falida; a objetiva representa os bens arrecadados no processo falimentar. b) Suspenso das aes executivas individuais em curso contra a sociedade falida; A instaurao da falncia importa a suspenso das execues individuais em trmite contra a sociedade falida, exceto as fiscais. Convm de outro lado que prossigam as execues com hasta j designada ou realizada. Observe-se que o que se suspende so as execues; aes de conhecimento, cobrana de valores ilquidos ou reclamaes trabalhistas continuam correndo normalmente. c) Suspenso da fluncia dos juros; apenas os juros devidos data da decretao da falncia podem ser cobrados da massa. Aps a quebra, no mais correm juros enquanto no se pagar o principal corrigido devido a todos os credores. Se a venda dos bens da falida gerou produto suficiente para pagar as dvidas da massa e a totalidade Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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dos credores do falido (isto , o valor da obrigao com correo monetria at a data do pagamento) e ainda sobraram recursos, ento pagam-se os juros posteriores quebra, observando-se novamente a ordem de classificao. Excetuam-se dessa regra as obrigaes com garantia real, em relao s quais, se o bem onerado suportar, sero pagos os juros posteriores falncia. Tambm os credores debenturistas so mencionados como exceo na lei, mas se cuida apenas dos titulares de debntures com garantia real. d) Vencimento antecipado dos crditos. A antecipao do vencimento decorrente da falncia tem implicao meramente contbil, ou seja, do valor dos crditos antecipados sero abatidos os juros legais, se outra taxa no tiver sido convencionada entre as partes. Classificao dos credores Tratamento paritrio (par conditio creditorum) no significa dispensar a todos os credores iguais chances de recebimento de seu crdito na falncia da sociedade devedora. Significa distingui-los segundo a natureza do crdito. O tratamento paritrio no igualitrio, em suma. Por essa razo, os credores so hierarquizados: uns recebero seus crditos antes de outros, em ateno ordem de classificao e preferncia distinta na lei. Cabe lembrar que os credores da sociedade falida no so os nicos a receber pagamento no processo falimentar. Pelo contrrio, antes deles devem ser integralmente satisfeitos os crditos extraconcursais (credores da massa e os titulares de direito restituio em dinheiro). 5.2.2.4.2. Classificao dos Crditos Os crditos extraconcursais tm preferncia sobre todos os crditos abaixo enumerados (s no tero preferncia ante as restituies, as quais no so direitos do falido). So eles tambm denominados encargos da execuo, como a remunerao do administrador judicial, as custas com o processo falimentar, as custas judiciais e emolumentos em que a massa falida foi vencida, os tributos devidos pela massa falida. Ademais, antes mesmo das restituies e do pagamento dos crditos extraconcursais devero ser pagas as importncias descritas nos arts. 150 e 151 da Lei.
Art. 150. As despesas cujo pagamento antecipado seja indispensvel administrao da falncia, inclusive na hiptese de continuao provisria das atividades previstas no inciso XI do caput do art. 99 desta Lei, sero pagas pelo administrador judicial com os recursos disponveis em caixa. Art. 151. Os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, sero pagos to logo haja disponibilidade em caixa.
Os crditos falimentares so classificados na seguinte ordem (art. 83): a) Crditos trabalhistas: todos os crditos derivados da legislao do trabalho at 150 salrios mnimos, individualmente considerados (o excedente se considera Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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quirografrio) e crditos decorrentes de acidente de trabalho, sem limite de valor. Crditos trabalhistas cedidos a terceiros sero considerados quirografrios.
pacfica a jurisprudncia do STF e do STJ de que os honorrios advocatcios contratuais ou sucumbenciais tm natureza alimentar. Apesar disso, o crdito oriundo da verba honorria sucumbencial no equivale a crdito trabalhista para efeito de habilitao em processo falimentar, pois esses honorrios integram sim a classe de crditos com privilgio geral. (STJ, 4T, REsp 1.077.528-RS).
b) Crditos com garantia real, at o limite do bem gravado: se o crdito era de R$ 80.000,00, mas o bem gravado tiver sido alienado por apenas R 50.000,00, os demais R$ 30.000,00 sero considerados quirografrios; c) Crditos tributrios independentemente de sua natureza e tempo de constituio, exceto multas: as execues fiscais nas quais algum bem j havia sido penhorado no precisaro se sujeitar habilitao de crdito na falncia, elas prosseguiro normalmente; d) Crditos com privilgio especial: os previstos no art. 964 do CC; os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta Lei; aqueles a cujos titulares a lei confira o direito de reteno sobre a coisa dada em garantia; e) Crditos com privilgio geral: honorrios advocatcios, ainda que inferiores a 150 SM73, debenturistas; crditos quirografrios sujeitos recuperao judicial pertencentes a fornecedores de bens ou servios que continuarem a prov-los normalmente aps o pedido de recuperao judicial; previstos no art. 965 do CC; os assim definidos em outras leis civis e comerciais, salvo disposio contrria desta Lei; f) Crditos quirografrios: crditos de fornecedores, trabalhistas excedentes ao teto, com garantia real no cobertos pelo bem gravado etc.;
g) Crditos subquirografrios: multas contratuais e as penas pecunirias por infrao das leis penais ou administrativas, inclusive as multas tributrias; h) Crditos subordinados: dividendos dos scios e pr-labore de administradores sem vnculo empregatcio, assim como outros assim classificados em lei ou contrato.
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AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. ART. 102 DA ANTIGA LEI DE FALNCIAS. ART. 24 DO ESTATUTO DA OAB. HONORRIOS ADVOCATCIOS DE SUCUMBNCIA. CARTER ALIMENTAR. PRIVILGIO GERAL. AGRAVO IMPROVIDO. 1. O crdito decorrente de honorrios advocatcios sucumbenciais, a despeito de se assemelhar a verba alimentar, no se equipara aos crditos trabalhistas, para efeito de habilitao em processo falimentar, devendo figurar na classe de crditos com privilgio geral. Precedentes. 2. Agravo regimental improvido. (AgRg no REsp 1077528/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 19/10/2010, DJe 09/11/2010)
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5.2.2.5. Pagamento dos Credores Aps realizadas as restituies e pagos os crditos extraconcursais, devero os crditos ser pagos de acordo com a classificao no quadro-geral de credores, somente podendo se iniciar o pagamento de uma classe inferior aps a exausto da superior. Os credores tero um prazo fixado pelo juiz para se apresentarem para receber. Findo o prazo, eles tero 60 dias para comparecer, sob pena de perderem o direito ao crdito. Crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial, vencidos antes de 03 meses da decretao da falncia, at o limite de 5 salrios mnimos, podero ser pagos de imediato pelo administrador judicial, to logo haja disponibilidade em caixa. 5.2.2.6. Encerramento da Fase Falencial Aps alienado todo o ativo e quitado todo o passivo, na medida do possvel, o administrador judicial deve apresentar sua prestao de contas. O prazo de 30 dias. Processadas e julgadas as contas, ele tem 10 dias para submeter ao juiz seu relatrio final. Nele, informar o valor do ativo e o do produto de sua realizao, bem como o do passivo e o dos pagamentos feitos aos credores. Tambm do relatrio final devem constar as responsabilidades que continuam imputveis sociedade falida, isto , o saldo no pago dos crditos admitidos. Em seguida apresentao do relatrio final, se no houver mais nenhuma outra pendncia, o juiz profere a sentena de encerramento da falncia, que poder ter duas naturezas: a) Sentena de encerramento: se pagos todos os credores e restitudo o excedente ao falido, prolatar o juiz uma sentena encerrando a falncia, contra a qual cabe apelao; b) Sentena de encerramento no extintiva: finda a execuo, provavelmente o falido ainda ser insolvente, no tendo sido pagos seus credores na totalidade. Assim, essa sentena encerrar o processo de falncia, mas no por termo ao regime jurdicofalimentar.
Art. 157. O prazo prescricional relativo s obrigaes do falido recomea a correr a partir do dia em que transitar em julgado a sentena do encerramento da falncia.
5.2.3. Fase Ps-Falencial (arts. 158 e 159) Fase que somente existir se a sentena de encerramento no colocar fim ao regime jurdicofalimentar, cujo objetivo a reabilitao do falido. O falido ser considerado reabilitado nos seguintes casos: a) Se pagar todos os credores; b) Se, aps realizado todo seu ativo, ele pagar, de alguma forma, mais de 50% dos crditos quirografrios (o que pressupe o pagamento dos crditos das classes anteriores); Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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c) O decurso do prazo de 05 anos, se no tiver havido crime falimentar, e de 10 anos, se tiver havido. Preenchida algumas dessas condies, o falido apresentar um pedido de reabilitao ao juiz, que ser autuado em apenso aos autos principais. O pedido publicado para que, no prazo de 30 dias, seja feita oposio pelos interessados. Convencendo-se o juiz da viabilidade da reabilitao, ele prolatar sentena declaratria da reabilitao, declarando extintas todas as obrigaes do falido e perdendo ele essa condio.
5.3. Recuperao Judicial

o instituto que substituiu a antiga concordata. Visa a impedir a caracterizao da insolvncia falimentar, criando oportunidade para recuperao da atividade empresarial. atividade sempre preventiva em relao falncia. O empresrio individual irregular e a sociedade irregular chamada pelo CC de sociedade em comum no tm direito recuperao judicial. Tratando-se de sociedade empresria, ser bice ao deferimento de seu pedido a existncia de scios de responsabilidade ilimitada que j tenham tido a sua falncia decretada anteriormente ou que tenham participado de outra sociedade que teve sua falncia decretada. 5.3.1. Fase Postulatria ou do Pedido Busca-se verificar os requisitos formais para o processo de recuperao. Inicia-se com a petio inicial apresentada exclusivamente pelo devedor, ou na contestao da fase pr-falimentar. Analisada a petio inicial, o juiz prolatar despacho de processamento, deferindo ou no a recuperao. Na lei anterior, prevalecia o entendimento jurisprudencial de que irrecorrvel o ato judicial que apenas manda processar a concordata preventiva (Smula 264 do STJ). No entanto, atualmente tem prevalecido nos tribunais o entendimento de que referido despacho contem contedo decisrio e merece ser combatido por Agravo de Instrumento. O deferimento do pedido de processamento da recuperao judicial no significa o mesmo que conceder a recuperao judicial, o que somente ocorrer em momento posterior, aps manifestao dos credores. So requisitos para pleitear a recuperao judicial (art. 48): a) No ser falido; se foi, ter sentena que declarou extintas suas obrigaes; b) No ter obtido recuperao judicial h menos de 05 anos; c) No ter sido condenado por crime falimentar. O despacho de processamento dever: a) Nomear o Administrador Judicial; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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b) Determinar a dispensa de CND para o exerccio de suas atividades, exceto para contratar com o Poder Pblico; c) Ordenar a suspenso de todas as aes ou execues contra o devedor, por
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dias. Esse prazo, entretanto, tem sido relativizado pelo STJ, conforme claro julgado que se colaciona abaixo:
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. CONFLITO DE COMPETNCIA. RECUPERAO JUDICIAL. PROCESSAMENTO DEFERIDO. NECESSIDADE DE SUSPENSO DAS AES E EXECUES. COMPETNCIA DO JUZO DA RECUPERAO JUDICIAL. PRECEDENTES. 1. Em regra, uma vez deferido o processamento ou, a fortiori, aprovado o plano de recuperao judicial, revela-se INCABVEL O PROSSEGUIMENTO AUTOMTICO das execues individuais, mesmo aps decorrido o prazo de 180 dias previsto no art. 6, 4, da Lei 11.101/2005. Precedentes. [...] (AgRg no CC 119.624/GO, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, SEGUNDA 74 SEO, julgado em 13/06/2012, DJe 18/06/2012)
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Excerto do voto do Relator: bem de ver que o prazo de 180 dias, fixado pela lei para suspenso das aes e execues, um perodo de defesa, de modo a permitir que a empresa possa se reorganizar, sem ataques ao seu patrimnio, com intuito de viabilizar a apresentao do plano de recuperao. Nada impede, pois, que o juzo da recuperao, dada as especificidades de cada caso, amplie o prazo legal. Em regra, portanto, uma vez deferido o processamento ou, a fortiori, aprovado o plano de recuperao judicial, revela-se incabvel o prosseguimento automtico das execues individuais, mesmo aps decorrido o prazo de 180 dias previsto no art. 6, 4, da Lei 11.101/2005. Em precedente bastante conhecido, o Ministro Hlio Quaglia Barbosa, no julgamento do Conflito de Competncia n 73.380/SP, de que foi relator, assim se pronunciou: A aparente clareza dos mencionados preceitos traduz a preocupao do legislador de evitar - a todo custo - que o instituto da recuperao judicial seja utilizado como estratagema para que a empresa em recuperao no pague seus credores e venha at mesmo a aumentar o volume das dvidas, uma vez que continua em operao; esconde, todavia, uma particularidade de ordem prtica: caso voltem a ter curso vrias execues individuais, com determinao de penhoras sobre bens e/ou faturamento, ou mesmo ocorrendo venda de bem do patrimnio, como poder o administrador judicial cumprir o plano de recuperao aprovado pelos credores e homologado judicialmente ? (grifos nossos) Como ressaltou o saudoso Ministro, com propriedade, tal questionamento no passou desapercebido por esta 2 Seo, por ocasio do julgamento do Conflito de Competncia n 61.272/RJ, Relator o Ministro Ari Pargendler, "leading case" sobre a nova Julgando o agravo regimental interposto contra a deciso concessiva de liminar no referido conflito, ressaltou o eminente Ministro: A jurisprudncia formada luz do Decreto-Lei n 7.661, de 1945, concentrou no juzo da falncia as aes propostas contra a massa falida no propsito de assegurar a igualdade dos credores ( pars condicio creditorum ), observados evidentemente os privilgios e preferncias dos crditos. Quid, em face da Lei 11.101, de 2005 ? Nova embora a disciplina legal, a medida liminar deferida nestes autos partiu do pressuposto de que subsiste a necessidade de concentrar na Justia Estadual as aes contra a empresa que est em recuperao judicial, agora por motivo diferente: o de que s o Juiz que processa o pedido de recuperao judicial pode impedir a quebra da empresa. Se na ao trabalhista o patrimnio da empresa for alienado, essa alternativa de mant-la em funcionamento ficar comprometida. A exigncia de que o processo de recuperao judicial subsista at a definio de quem
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O devedor no poder desistir do pedido de recuperao judicial aps deferido seu processamento, salvo se aprovado pela Assembleia Geral de Credores. 5.3.2. Fase Deliberatria ou de Processamento Aps o despacho de processamento, o devedor ter o PRAZO IMPRORROGVEL DE 60 DIAS para apresentar o PRJ, sob pena de convolao em falncia. Aps elaborado o Plano, ele ser submetido AGC, e somente ser aprovado SE
A MAIORIA DE CADA CLASSE FOR A
FAVOR DO PLANO. A deliberao da AGC soberana, somente podendo haver controle

judicial de suas decises para controle da validade dos atos jurdicos em geral. Nesse sentido:
PLANO DE RECUPERAO JUDICIAL. APROVAO PELA AGC. CONTROLE JUDICIAL. A Turma firmou entendimento que a assembleia geral de credores (AGC) soberana em suas decises quanto ao contedo do plano de recuperao judicial. Contudo, as suas deliberaes como qualquer outro ato de manifestao de vontade esto submetidas ao controle judicial quanto aos requisitos legais de validade dos atos jurdicos em geral. Nesses termos, negou-se provimento ao recurso no qual se sustentava a impossibilidade da alterao substancial do plano de recuperao judicial durante a votao da AGC, supostamente realizado com o fim de favorecer determinados credores em prejuzo de integrantes da mesma classe. REsp 1.314.209-SP, 3T, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 22/5/2012.
Na verdade, o PRJ ser submetido AGC se, aps publicados os editais sobre ele, qualquer credor levantar objees no prazo de 30 dias da publicao. No objetado, o juiz quem deve aprov-lo ou rejeit-lo.
AO JUIZ QUE, DE INCIO, CABE APROVAR OU REJEITAR O PRJ. SOMENTE SER SUBMETIDO ASSEMBLEIA GERAL SE ALGUM CREDOR APRESENTAR OBJEES, NO PRAZO DE 30 DIAS APS PUBLICADO O EDITAL, QUANDO S ENTO PRECISAR DA APROVAO DE MAIS DA METADE DE CADA CLASSE.
o juiz competente para decidir a respeito da sucesso das obrigaes trabalhistas impe, salvo melhor entendimento, a manuteno da medida liminar. Bem por isso, constitui expresso da orientao que tem prevalecido no Superior Tribunal de Justia o acrdo proferido no CC n 73.380/SP, Relator o Ministro Hlio Quaglia Barbosa, do qual transcrevo o seguinte excerto, verbis: Ora, uma vez aprovado e homologado o plano, contudo, no se faz plausvel a retomada das execues individuais aps o mero decurso do prazo legal de 180 dias; a conseqncia previsvel e natural do restabelecimento das execues, com penhoras sobre o faturamento e sobre os bens mveis e imveis da empresa em recuperao implica em no cumprimento do plano, seguido de inevitvel decretao da falncia que, uma vez operada, resultar novamente, na atrao de todos os crditos e na suspenso das execues individuais, sem benefcio algum para quem quer que seja
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O juiz poder conceder a RJ com base em plano no aprovado nos moldes acima, desde que atendidos os pressupostos legais (art. 58, 1). Na RJ, tambm ocorre aa verificao e habilitao dos crditos, com o mesmo procedimento do processo falimentar. Todavia, importante ressaltar que o procedimento de verificao e habilitao dos crditos no feito com a finalidade de colocar os credores em ordem para recebimento dos seus crditos, mas somente para os legitimar a participar da assembliageral de credores.
O PRJ IMPLICA NOVAO DOS CRDITOS ANTERIORES AO PEDIDO, E OBRIGA O DEVEDOR E TODOS OS CREDORES A ELE SUJEITOS (art. 59). O fato de novar as dvidas gera uma importantssima consequncia, conforme julgado abaixo do STJ:
RECUPERAO JUDICIAL. HOMOLOGAO DO PLANO. NOVAO DAS DVIDAS. CONDIO RESOLUTIVA. A homologao do plano de recuperao judicial autoriza a retirada do nome da recuperanda e dos seus respectivos scios dos cadastros de inadimplentes, bem como a baixa de eventuais protestos existentes em nome destes; pois, diferentemente do regime existente sob a vigncia do DL n. 7.661/1945, cujo art. 148 previa expressamente que a concordata no produzia novao, a primeira parte do art. 59 da Lei n. 11.101/2005 estabelece que o plano de recuperao judicial implica novao dos crditos anteriores ao pedido. Essa nova regra consentnea com o princpio da preservao da empresa e revela a nova forma de tratamento dispensada s empresas em dificuldade financeira, contudo a novao operada pelo plano de recuperao fica sujeita a uma condio resolutiva. Sendo assim, o descumprimento de qualquer obrigao prevista no plano acarretar a convolao da recuperao em falncia, com o que os credores tero reconstitudos seus direitos e garantias nas condies originalmente contratadas, deduzidos os valores eventualmente pagos e ressalvados os atos validamente praticados no mbito da recuperao judicial. REsp 1.260.301-DF, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 14/8/2012.
A sentena concessiva da recuperao, que pe fim fase deliberatria, constituir ttulo executivo judicial, podendo ela ser agravada.
Este Superior Tribunal entende que, salvo as excees legais, O
DEFERIMENTO
DA
RECUPERAO
JUDICIAL
EXECUES, AINDA ANTERIORMENTE AO
QUE ELAS PEDIDO DE
SUSPENDE AS SEJAM INICIADAS RECUPERAO, EM
HOMENAGEM AO PRINCPIO QUE PRIVILEGIA A CONTINUIDADE DA SOCIEDADE EMPRESRIA. Ressalta, tambm, que, no STJ, em razo do
citado princpio, a jurisprudncia tem interpretado a Lei n. 11.101/2005 sistematicamente, e no pela mera literalidade da norma invocada, por entender que, NO ESTGIO DE RECUPERAO JUDICIAL, NO
RAZOVEL A RETOMADA DAS EXECUES INDIVIDUAIS APS O Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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SIMPLES DECURSO DO PRAZO LEGAL DE 180 DIAS, conforme previsto

no art. 6, 4, da citada lei, sobretudo se a empresa em recuperao no tem qualquer culpa na demora da aprovao do referido plano . (STJ, 4T, REsp 1.193.480-SP, Informativo 450)
5.3.3. Fase Executria O PRJ no tem prazo a ser cumprido, somente aquele acordado com os credores. Porm,
OS
CRDITOS TRABALHISTAS DEVERO OBRIGATORIAMENTE SER
PAGOS NO PRIMEIRO ANO. O plano no poder, ainda, prever prazo superior a 30

(trinta) dias para o pagamento, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, dos crditos de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores ao pedido de recuperao judicial (art. 54). A lei de falncia estabeleceu que esta fase durar 02 anos. Porm, esse o prazo que o legislador entendeu por bem haver fiscalizao judicial. Se houver qualquer descumprimento do PRJ nesse prazo, haver automtica convolao da RJ em falncia. Se, durante esses dois anos, o devedor cumprir todas as obrigaes, ainda que no tenha exaurido o Plano, ele deixar de estar em recuperao judicial, mediante sentena de encerramento da Recuperao, agravvel. Ainda assim, ele obrigado a continuar cumprindo o PRJ, agora sob fiscalizao dos prprios credores. Se houver o descumprimento do Plano aps esses dois anos, o credor quem decide o que fazer: poder tanto entrar com ao de execuo quanto protocolar pedido de falncia com base no descumprimento do PRJ. Importante a seguinte smula: Smula 480, STJ: O juzo da recuperao judicial no competente para decidir sobre a constrio de bens no abrangidos pelo plano de recuperao da empresa. Originou essa smula:
CONFLITO POSITIVO DE COMPETNCIA. RECUPERAO JUDICIAL. PROSSEGUIMENTO DE EXECUO TRABALHISTA CONTRA EMPRESA PERTENCENTE AO MESMO GRUPO ECONMICO DA RECUPERANDA. INEXISTNCIA DE CONFLITO. Se os bens da empresa pertencente ao mesmo grupo econmico da recuperanda no esto abrangidos pelo plano de recuperao judicial, no h como concluir pela competncia do Juzo onde se processa a recuperao para decidir acerca de sua destinao, afigurando-se possvel o prosseguimento da execuo trabalhista em curso, inclusive com a realizao de atos expropriatrios, tendo em vista a sua condio de devedora solidria. Conflito de Competncia no conhecido.
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(CC 103711/RJ, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, Rel. p/ Acrdo Ministro SIDNEI BENETI, SEGUNDA SEO, julgado em 10/06/2009, DJe 24/09/2009)
Isso porque restam vinculados Recuperao Judicial apenas os bens e direitos previstos no Plano aprovado pelos credores; se h outros bens nele expressamente no previstos, no ficaro vinculados ao juzo universal da falncia, podendo ser objeto de execuo e expropriao perante outros juzos. Evidentemente que isso se diferencia da falncia, visto que TODOS os bens do falido ficam vinculados ao juzo universal. 5.3.4. Meios de Recuperao Judicial Previstos na Lei A lei prev, EM ROL EXEMPLIFICATIVO, alguns meios para possibilitar a RJ. So eles: a) Concesso de prazos e condies especiais para pagamento; b) Ciso, incorporao, fuso ou transformao da sociedade; c) Alterao do controle societrio; d) Substituio total ou parcial dos administradores do devedor; e) Aumento do capital social; f) Trespasse de estabelecimento ou venda parcial dos bens;
g) Reduo salarial, compensao de horrios e reduo de jornada, mediante acordo ou conveno coletiva. 5.3.5. Desistncia e Descumprimento do Plano de Recuperao Judicial
A DESISTNCIA S SER POSSVEL MEDIANTE APROVAO DA ASSEMBLEIA-GERAL DE CREDORES, nos termos

Aps deferido o pedido de RJ pelo juiz, do artigo 52, 4 da Lei n 11.101/2005. O descumprimento do PRJ poder ensejar a convolao da RJ em falncia, a qual ser pedida pelo Administrador Judicial, conforme art. 22, II, b.
Se o devedor assumiu, de modo expresso, no plano de recuperao, o dever de adimplir em um ano os dbitos trabalhistas, o alegado descumprimento desse dever, ao menos em princpio, no deve autorizar automaticamente a continuao do processo executivo na Justia do Trabalho. Em vez disso, a questo deve ser levada ao conhecimento do juzo da recuperao, a quem compete, com exclusividade, apurar se o descumprimento ocorreu e fixar as consequncias desse descumprimento, podendo chegar falncia do devedor. Observou que a execuo dos crditos, nessas hipteses, deve ser universal e no individual, respeitando-se as regras de pagamento disciplinadas na citada lei em respeito ao princpio par conditio creditorum. Em outras palavras, todas as questes atinentes ao cumprimento do plano
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de recuperao aprovado devem ser submetidas ao juzo da recuperao judicial. (STJ, 2S, CC 112.716-GO, 09/02/2011)
5.3.6. Recuperao Judicial e Dbitos Fiscais COMPETNCIA. RECUPERAO JUDICIAL. EXECUO FISCAL. A Seo rejeitou os embargos declaratrios opostos pela Unio, mantendo a deciso que deferiu parcialmente a liminar para determinar o sobrestamento da execuo fiscal por ela proposta em trmite na Justia do Trabalho at que o conflito de competncia seja julgado. Na oportunidade, foi nomeado o juzo da vara de falncias e recuperaes judiciais para solucionar as medidas urgentes em carter provisrio. Esse conflito foi suscitado por sociedade empresria em recuperao judicial, a qual pleiteia sejam suspensos os atos de constrio determinados pelo juzo trabalhista e seja declarada a competncia do juzo da recuperao para decidir sobre seu patrimnio. Na espcie, ressaltou-se a orientao deste Superior Tribunal de que AS EXECUES DE NATUREZA FISCAL NO SO SUSPENSAS em razo do deferimento da recuperao judicial, mas nelas vedado ao juiz praticar atos que comprometam o patrimnio do devedor ou excluam parte dele do processo de recuperao. Ademais, consignou o Min. Relator que, caso o executivo fiscal prossiga, a sociedade empresria em recuperao no poder valer-se do benefcio do parcelamento modalidade que suspende a exigibilidade do crdito tributrio nos termos dos arts. 155-A, 3 e 4, do CTN e 6, 7, da Lei n. 11.101/2005. Salientou que a concesso desse incentivo no viola o art. 187 do CTN, porquanto o crdito no perde seus privilgios, apenas passa a ser recolhido de modo diferido a fim de que a sociedade empresria possa adimplir a obrigao tributria de
A DOUTRINA E A LEGISLAO ATUAIS ENTENDEM QUE S SOCIEDADES EMPRESRIAS, MESMO EM RECUPERAO JUDICIAL, DEVE SER ASSEGURADO O DIREITO DE ACESSO AOS PLANOS DE PARCELAMENTO FISCAL, mantendo, com isso, seu ciclo
forma ntegra. Concluiu, portanto, que produtivo, os empregos gerados e a satisfao de interesses econmicos e de consumo da comunidade. Precedentes citados: CC 104.638-SP, DJe 28/4/2010; CC 61.272-RJ, DJ 19/4/2007, e CC 81.922-RJ, DJ 4/6/2007. EDcl no AgRg no CC 110.764-DF, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgados em 11/5/2011. 5.3.7. Recuperao Judicial das ME e EPP (arts. 70 a 72) Este plano especial no atendeu s expectativas, uma vez que se resume, basicamente, a um curto parcelamento de seus dbitos quirografrios. Pela leitura do 1, entende-se que a submisso ao plano de recuperao especial uma faculdade colocada disposio dos microempresrios e dos empresrios de pequeno porte. Vale registrar que os crditos trabalhistas, fiscais, com garantia real, com privilgio geral, com privilgio especial, as multas contratuais e tributrias e os crditos subordinados no se submetem recuperao especial. O mesmo ocorre com os crditos previstos nos 3 e 4 do art. 49. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Quem aprova ou no o juiz, no havendo convocao de assembleia geral de credores para tanto.
Art. 70. As pessoas de que trata o art. 1 desta Lei e que se incluam nos conceitos de microempresa ou empresa de pequeno porte, nos termos da legislao vigente, sujeitam-se s normas deste Captulo. 1 As microempresas e as empresas de pequeno porte, conforme definidas em lei, podero apresentar que trata o art. 51 desta Lei. 2 Os credores no atingidos pelo plano especial no tero seus crditos habilitados na recuperao judicial. Art. 71. O plano especial de recuperao judicial ser apresentado no prazo previsto no art. 53 desta Lei e limitar-se s seguintes condies: I abranger EXCLUSIVAMENTE OS CRDITOS QUIROGRAFRIOS, excetuados os decorrentes de repasse de recursos oficiais e os previstos nos o o 3 e 4 do art. 49 desta Lei; II prever parcelamento em at 36 (trinta e seis) parcelas mensais , iguais e sucessivas, corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de 12% a.a . (doze por cento ao ano); III prever o pagamento da 1 (primeira) parcela no prazo mximo de 180 (cento e oitenta) dias, contado da distribuio do pedido de recuperao judicial; IV estabelecer a necessidade de autorizao do juiz, aps ouvido o administrador judicial e o Comit de Credores, para o devedor aumentar despesas ou contratar empregados. Pargrafo nico. O pedido de recuperao judicial com base em plano especial no acarreta a suspenso do curso da prescrio nem das aes e execues por crditos no abrangidos pelo plano .
a o o o
PLANO ESPECIAL DE RECUPERAO
JUDICIAL, desde que afirmem sua inteno de faz-lo na petio inicial de
o PEDIDO DE RECUPERAO JUDICIAL SUSPENDE A PRESCRIO E AS AES E EXECUES DOS CRDITOS QUIROGRAFRIOS ABRANGIDOS PELO PLANO.
Logo, Art. 72. Caso o devedor de que trata o art. 70 desta Lei opte pelo pedido de recuperao judicial com base no plano especial disciplinado nesta Seo, no ser convocada assemblia-geral de credores para deliberar sobre o plano, e o juiz conceder a recuperao judicial se atendidas as demais exigncias desta Lei. Pargrafo nico. O juiz tambm julgar improcedente o pedido de recuperao judicial e decretar a falncia do devedor se houver objees,
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nos termos do art. 55 desta Lei, de credores titulares de mais da metade dos crditos descritos no inciso I do caput do art. 71 desta Lei.
A CONCESSO DA RECUPERAO JUDICIAL ESPECIAL NO DEPENDE DE OITIVA DOS CREDORES, O JUIZ QUEM DECIDE. ENTRETANTO, SE MAIS DA METADE DOS CREDORES QUIROGRAFRIOS FIZER OBJEES, O JUIZ DECRETAR A FALNCIA. 5.4. Recuperao Extrajudicial
Se a sociedade devedora em crise procura seus credores (ou parte deles) e os consegue convencer de que a renegociao de suas obrigaes indispensvel para a superao do estado crtico e, sem a quota de sacrifcio deles (representada pela dilao do prazo de pagamento, novao etc.), no ter como escapar da falncia, o acordo de vontades suficiente para realizar-se o desiderato. A homologao judicial desse acordo (plano de recuperao) S OBRIGATRIA QUANDO
A MAIORIA DOS CREDORES ATINGIDOS CONCORDA EM APOI-LO, MAS H UMA MINORIA QUE NEGA SUA ADESO. A HOMOLOGAO JUDICIAL, NESSE CASO, ESTENDE OS EFEITOS DO PLANO AOS CREDORES MINORITRIOS.
O devedor no poder requerer a homologao de plano extrajudicial, se estiver pendente pedido de recuperao judicial ou se houver obtido recuperao judicial ou homologao de outro plano de recuperao judicial h menos de 02 (dois) anos. Entre os requisitos para o devedor poder propor e negociar com os credores plano de recuperao extrajudicial est o fato de no ser falido e, se o foi, j estejam declaradas extintas, por sentena transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes (art. 161 c/c art. 48). Homologao Facultativa A homologao do plano de recuperao extrajudicial que conta com a adeso de todos os credores alcanados facultativa. Visa apenas a revestir o ato de maior formalidade, chamando a ateno das partes para a importncia dele, ou possibilitar a alienao por hasta judicial de filiais ou unidades produtivas, se for essa uma medida de reerguimento da devedora. O pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial no acarretar suspenso de direitos, aes ou execues, nem a impossibilidade do pedido de decretao de falncia pelos credores no sujeitos ao plano de recuperao extrajudicial. Homologao Obrigatria Se o plano de recuperao extrajudicial obteve a adeso de credores titulares de PELO
MENOS 60% (3/5) DO VALOR DE CADA ESPCIE DO
PASSIVO (so 5 as espcies: garantia real, privilgio especial, privilgio geral, quirografrio e
subordinado) por ele alcanado, os SEUS EFEITOS PODEM SER
FOROSAMENTE
ESTENDIDOS AOS QUE NO ADERIRAM PELA HOMOLOGAO JUDICIAL.

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Aps a distribuio do plano de homologao, os credores no podero desistir da adeso ao plano, salvo com a anuncia expressa dos demais signatrios. Os Credores na Recuperao Extrajudicial Esto preservados da recuperao extrajudicial os empregados (credores trabalhistas e titulares de indenizao por acidente de trabalho), o fisco, os titulares de determinadas garantias (alienao fiduciria, leasing e reserva de domnio etc.) e as instituies financeiras pelo dinheiro adiantado ao exportador em crise com base num contrato de cmbio para exportao. Ou seja, no esto sujeitos ao plano de recuperao extrajudicial tanto os crditos de natureza tributria, como aqueles derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho (art. 161, 1). O Plano de Recuperao Extrajudicial O plano de recuperao extrajudicial no poder contemplar o pagamento antecipado de dvidas nem tratamento desfavorvel aos credores que a ele no estejam sujeitos (art. 161, 2).
5.5. STJ e Falncias: notcia do Site

STJ e a Lei de Falncias: como o tribunal vem decidindo questes de empresas em estado de crise econmico-financeira A nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresas (Lei 11.101) foi sancionada pelo ento presidente da Repblica, Luiz Incio Lula da Silva, em 9 de fevereiro de 2005, e tem como principal objetivo considerado, por muitos, inovador preservar a empresa em estado de crise econmico-financeira. Substituindo o Decreto-Lei 7.661/45, que tinha rea de incidncia mais restrita, a atual legislao ampliou a aplicao da falncia, estendendo-a tambm ao empresrio, seja individual ou de forma societria. O Superior Tribunal de Justia (STJ), ltima instncia da Justia brasileira para as causa infraconstitucionais, vem julgando vrios processos com base na nova lei e estabelecendo a correta interpretao sobre questes como o pedido de falncia, o prazo para pedir a desconsiderao da personalidade jurdica e at a interveno do Ministrio Pblico durante o procedimento de quebra. Pedido de falncia No julgamento do recurso especial 920.140, a Quarta Turma do STJ lembrou que a Corte repele o pedido de falncia como substitutivo de ao de cobrana de quantia nfima, devendo-se prestigiar a continuidade das atividades comerciais, uma vez no caracterizada situao de insolvncia, diante do princpio da preservao da empresa. No caso, a FICAP S/A recorreu de deciso que julgou extinta ao de falncia proposta por ela contra a Instaladora Eltrica Ltda., sem o julgamento do mrito, sob o fundamento de que o objetivo da demanda a rigidez no recebimento do crdito. Para isso, sustentou que o pedido de falncia estava devidamente amparado em duplicatas vencidas e protestadas, com a prova de recebimento da mercadoria, e baseava-se na impontualidade, sendo desnecessria a demonstrao de insolvncia da r. Em seu voto, o relator, ministro Aldir Passarinho Junior, hoje aposentado, ressaltou que, em razo do princpio da preservao da empresa, no basta a impontualidade para o requerimento da falncia; devem ser levados em considerao tambm os sinais de insolvncia da empresa. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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A Corte Especial, no julgamento da SEC 1.735, no homologou a sentena estrangeira proferida pelo Poder Judicirio de Portugal, que decretou a falncia do empresrio Raul Lopes Fonseca, cujos bens localizados no Brasil, bem como suas cotas sociais, passaram a integrar a massa falida, cujo administrador j fora nomeado por aquele mesmo juzo. Em seu voto, o ministro Arnaldo Esteves Lima, relator, ressaltou que, caso fosse homologada, a sentena estrangeira obstaria no Brasil a instaurao ou o prosseguimento de qualquer ao executiva contra o falido, restringindo, assim, a jurisdio brasileira. O colegiado lembrou que, segundo o princpio da universalidade, a decretao da falncia compete ao juzo do local do principal estabelecimento do devedor (artigo 3 da Lei 11.101).
SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA. FALNCIA. JUSTIA PORTUGUESA. ART. 1.030, PARGRAFO NICO, DO CDIGO CIVIL. ART. 3 DA LEI 11.101/05. PRINCPIO DA UNIVERSALIDADE. DECRETAO DA FALNCIA. COMPETNCIA DO JUZO BRASILEIRO, DO LOCAL DO PRINCIPAL ESTABELECIMENTO DO DEVEDOR. SENTENA ESTRANGEIRA QUE RESTRINGE A JURISDIO BRASILEIRA. OFENSA SOBERANIA NACIONAL. INDEFERIMENTO DA HOMOLOGAO. 1. Nos termos do pargrafo nico do art. 1.030 do CC de 2002, justifica-se o interesse do requerente na presente homologao em razo de ser scio do requerido em empreendimento situado no Brasil. 2. Segundo o princpio da universalidade, a decretao da falncia compete ao Juzo do local do principal estabelecimento do devedor (art. 3 da Lei 11.101/05). 3. Incabvel a homologao da sentena estrangeira que obsta a instaurao ou o prosseguimento de qualquer ao executiva contra o falido, restringindo a jurisdio brasileira, sob pena de ofensa soberania nacional. 4. Pedido de homologao indeferido. (SEC 1735/EX, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, CORTE ESPECIAL, julgado em 12/05/2011, DJe 03/06/2011)
Direito intertemporal E quando o pedido de falncia foi feito sob a vigncia do DL 7.661/45? Para o STJ, nas hipteses em que a decretao da quebra ocorreu sob a vigncia da Lei 11.101, mas o pedido de falncia fora feito na vigncia do DL 7.661, devero ser aplicadas as disposies da lei anterior aos atos praticados antes da sentena. O entendimento foi aplicado no julgamento do recurso interposto pela massa falida da Desenvolvimento Engenharia Ltda. contra o Condomnio do Edifcio Torre Charles de Gaulle (REsp 1.063.081). No caso, o condomnio props execuo de ttulo judicial contra a massa falida, tendo sido efetivada a penhora, avaliao e arrematao de bem imvel de propriedade da executada, para satisfao de dbito, durante a vigncia da antiga lei. Contudo, antes que pudesse ocorrer o levantamento da quantia pelo exequente, foi decretada a quebra da empresa executada, j sob a vigncia da Lei 11.101. O juzo de primeiro grau determinou a suspenso da execuo e habilitao do crdito na falncia. O condomnio, ento, agravou desta deciso e o Tribunal de Justia do Rio de Janeiro deu provimento ao considerar que a Lei 11.101 se aplica s falncias decretadas em sua Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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vigncia, mesmo que o ajuizamento do processo tenha se dado anteriormente, mas incidindo somente a partir da sentena de decretao. No STJ, a ministra Nancy Andrighi, relatora, destacou que a alienao judicial do bem ocorreu antes do decreto da quebra, por isso o valor apurado deveria ser destinado, primeiramente, satisfao de crdito do recorrido e, aps, havendo remanescente, reverteria em favor da massa. Cumpre consignar, por fim, apenas a ttulo de reforo de argumentao, que, mesmo que no houvesse regra expressa de direito intertemporal na Lei 11.101, as suas regras de natureza processual devem ter aplicao imediata aos processos em curso. Aplicao imediata esta que no se confunde com retroatividade da norma. Em outras palavras, aqui tambm vale a mxima tempus regit actum, ou seja, se a alienao judicial dos bens, na hiptese, ocorrera antes da entrada em vigor da lei nova e da decretao da quebra da recorrente, aplicam-se os dispositivos da lei que estava em vigor poca (Decreto-Lei 7.661), para definir a destinao do valor apurado, afirmou a ministra. Interveno do MP Embora a interveno do Ministrio Pblico no seja obrigatria em aes que tenham relao com a falncia de empresas, nada impede sua atuao, e o processo s ser nulo se o prejuzo da interveno for demonstrado. A Terceira Turma do STJ, ao julgar o recurso interposto pela Transbrasil S.A. Linhas Areas contra a GE Engines Services Corporate Aviation Inc., destacou que na vigncia do DL 7.661 era possvel a interveno do MP durante todo o procedimento de quebra, mesmo em sua fase pr-falimentar, alcanando tambm as aes conexas. Com o advento da Lei 11.101, houve sensvel alterao desse panorama, sobretudo ante a constatao de que o nmero excessivo de intervenes do MP vinha assoberbando o rgo e embaraando o trmite das aes falimentares. Diante disso, vetou-se o artigo 4 da nova Lei de Falncias, que mantinha a essncia do artigo 210 do DL 7.661, ficando a atuao do MP restrita s hipteses expressamente previstas em lei. Tendo em vista o princpio da instrumentalidade das formas, a anulao do processo falimentar ou de aes conexas por ausncia de interveno ou pela atuao indevida do Ministrio Pblico somente se justifica quando for caracterizado efetivo prejuzo parte, assinalou a ministra Nancy Andrighi, relatora, em sua deciso. Credor do falido Para o STJ, de reconhecer o interesse jurdico do credor do falido, devidamente habilitado na ao falimentar, para intervir como assistente da massa falida nos autos em que ela atuar como parte. A jurisprudncia foi aplicada pela Terceira Turma do Tribunal, ao julgar recurso interposto pela Proview Eletrnica do Brasil Ltda. contra a Sharp S.A. Indstria de Equipamentos Eletrnicos (REsp 1.025.633). No caso, a Proview afirmava que era credora das massas falidas da Sharp S.A. e da Sharp do Brasil S.A. Indstria de Equipamentos Eletrnicos e que, por estar a Sharp Kabushiki Kaisha, tambm denominada Sharp Corporation, postulando, em processo autnomo, a anulao e adjudicao dos registros da marca Sharp, requereu a sua admisso como assistente simples. O Tribunal Regional Federal da 2 Regio indeferiu o pedido. A Proview recorreu ao STJ sustentando que, alm de estar caracterizado o seu interesse jurdico em proteger os bens da Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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massa falida, a antiga Lei de Falncias assegura aos credores da massa o direito de intervir como assistentes nas causas em que ela seja parte. Em seu voto, o relator, ministro Massami Uyeda, destacou que a declarao de falncia constitui novo regime jurdico entre o comerciante falido e seus credores. Entre outros efeitos, o falido perde o direito de administrar e dispor dos seus bens, que devero ser arrecadados para a satisfao dos seus credores, naquilo que for possvel, configurando-se uma verdadeira execuo concursal. Com isso, nasce para os credores do falido o interesse na preservao e arrecadao de todo e qualquer patrimnio que possa vir a formar a massa falida objetiva. Nessa circunstncia, no h como negar que, nesse momento, o credor do falido passa a ter interesse jurdico quanto aos bens do falido, afirmou o ministro.
RECURSO ESPECIAL - INTERVENO DE TERCEIROS - CREDOR DO FALIDO HABILITADO - ASSISTNCIA DA MASSA FALIDA NO FEITO EM QUE ELA FIGURE COMO PARTE OU INTERESSADA - INTERESSE JURDICO RECONHECIMENTO, DESDE QUE HABILITADO NA FALNCIA PREENCHIMENTO DOS REQUISITOS LEGAIS - REEXAME DO CONJUNTO FTICO-PROBATRIO - IMPOSSIBILIDADE - REMESSA DOS AUTOS AO TRIBUNAL DE ORIGEM PARA AVERIGUAO - NECESSIDADE - RECURSO PROVIDO. 1- DE SE RECONHECER O INTERESSE JURDICO DO CREDOR DO FALIDO, DEVIDAMENTE HABILITADO NA AO FALIMENTAR, PARA INTERVIR COMO ASSISTENTE DA MASSA FALIDA NOS AUTOS EM QUE ELA ATUAR COMO PARTE. 2- Afastado o fundamento jurdico do acrdo recorrido, cumpre a esta Corte Superior julgar a causa, aplicando o direito espcie, nos termos do art. 257 do RISTJ e da Smula n. 456/STF. Porm, se a apreciao da causa necessitar do reexame do conjunto ftico probatrio, os autos devem retornar ao Tribunal de origem para novo julgamento, considerando-se, agora, o entendimento perfilhado pela Corte Superior. 3- Recurso provido. (REsp 1025633/RJ, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 24/05/2011, DJe 29/09/2011)
Remunerao do sndico De acordo com o STJ, o sndico de massa falida destitudo da atribuio no faz jus remunerao pelo trabalho exercido. Assim, a Quarta Turma resolveu afastar os honorrio concedidos pelo Tribunal de Justia da Paraba ao sndico da massa falida da Usina Santana S/A (REsp 699.281). O sndico alegou que no havia sido destitudo, mas apenas substitudo. Por isso, deveria ser remunerado. Para ele, entender de forma diversa revelaria nova interpretao dos fatos. O TJPB entendeu que o trabalho fora indubitavelmente exercido, e a contrapartida pelo trabalho realizado seria a remunerao, por no ser autorizado o trabalho escravo. No entanto, a ministra Isabel Gallotti esclareceu que, conforme disposio literal do Decreto-Lei 7.661, no cabe remunerao alguma ao sndico destitudo. Demonstrada a destituio, o STJ s poderia enquadrar o fato norma pertinente. Suspenso de execues
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a partir do deferimento do processamento da recuperao judicial que todas as aes e execues em curso contra o devedor se suspendem. Na mesma esteira, diz o artigo 52, III, da Lei 11.101 que, estando a documentao em termos, o juiz deferir o processamento da recuperao judicial e, no mesmo ato, ordenar a suspenso de todas as aes e execues contra o devedor. Assim, os atos praticados nas execues em trmite contra o devedor entre a data de protocolo do pedido de recuperao e o deferimento de seu processamento so, em princpio, vlidos e eficazes, pois os processos esto em seu trmite regular. A deciso que defere o processamento da recuperao judicial possui efeitos ex nunc, no retroagindo para atingir os atos que a antecederam, concluiu a Segunda Seo do STJ, no julgamento do CC 105.345. Segundo os ministros do colegiado, o artigo 49 da nova Lei de Falncias delimita o universo de credores atingidos pela recuperao judicial, instituto que possui abrangncia bem maior que a antiga concordata, a qual obrigava somente os credores quirografrios. A recuperao judicial atinge todos os crditos existentes na data do pedido, ainda que no vencidos, ou seja, grosso modo, alm dos quirografrios, os credores trabalhistas, acidentrios, com direitos reais de garantia, com privilgio especial, com privilgio geral, por multas contratuais e os dos scios ou acionistas, afirmou a Seo. Competncia Para o STJ, o juzo responsvel pela recuperao judicial detm a competncia para dirimir todas as questes relacionadas, direta ou indiretamente, com tal procedimento, inclusive aquelas que digam respeito alienao judicial conjunta ou separada de ativos da empresa recuperanda, diante do que estabelece a Lei 11.101. O entendimento foi aplicado pela Segunda Seo no julgamento do CC 112.637. No caso, a Varig Linhas Areas S/A instaurou o conflito de competncia envolvendo o Juzo de Direito da 1 Vara Empresarial do Rio de Janeiro, onde se processa a recuperao judicial de empresas do Grupo Varig, e o Juzo da 82 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, no qual tramitava reclamao trabalhista contra a Varig Linhas Areas.
PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. CONFLITO POSITIVO DE COMPETNCIA. JUSTIA COMUM ESTADUAL E JUSTIA DO TRABALHO. RECUPERAO JUDICIAL. RECLAMAO TRABALHISTA. ATOS EXECUTIVOS. ALIENAO JUDICIAL DE ATIVOS. AUSNCIA DE SUCESSO. ARTS. 60 E 141 DA LEI N. 11.101/2005. CONSTITUCIONALIDADE PROCLAMADA PELO STF (ADI N. 3.934-2/DF). CONFLITO CONHECIDO PARA DECLARAR COMPETENTE O JUZO DE DIREITO DA VARA EMPRESARIAL. PRECEDENTES DO STJ. PRINCPIOS E DISPOSITIVOS CONSTITUCIONAIS. AUSNCIA DE VIOLAO. AGRAVO REGIMENTAL DESPROVIDO. 1. "A Lei n. 11.101, de 2005, no teria operacionalidade alguma se sua aplicao pudesse ser partilhada por juzes de direito e juzes do trabalho; competncia constitucional (CF, art. 114, incs. I a VIII) e competncia legal (CF, art. 114, inc. IX) da Justia do Trabalho" (CC n. 61.272/RJ, Segunda Seo, relator Ministro Ari Pargendler, DJ de 25.6.2007). 2. O juzo responsvel pela recuperao judicial detm a competncia para dirimir todas as questes relacionadas, direta ou indiretamente, com tal procedimento, inclusive aquelas que digam respeito alienao judicial conjunta ou separada de ativos da empresa recuperanda, diante do que estabelecem os arts. 6, caput e 2, 47, 59 e 60, pargrafo nico, da Lei n. 11.101/2005.
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3. Como consectrio lgico e direto dos pressupostos e alcance da Lei de Recuperao de Empresas e Falncia, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da ADI n. 3.934-2/DF, relator Ministro Ricardo Lewandowski, DJe de 4.6.2009, ao tratar da ausncia de sucesso, na alienao judicial, do arrematante nas obrigaes do devedor, notadamente nas dvidas trabalhistas, proclamou a constitucionalidade dos arts. 60 e 141 da mencionada lei. 4. No caso, a deciso hostilizada, circunscrita especialmente aos atos decisrios oriundos dos Juzos suscitados, conheceu do conflito para declarar competente o Juzo de Direito da Vara Empresarial, em plena harmonia com a jurisprudncia que o STJ construiu com amparo nas legislaes especiais aplicveis espcie, motivo pelo qual no houve negativa de vigncia de princpios e dispositivos constitucionais. 5. Agravo regimental desprovido. (AgRg no CC 112637/RJ, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, SEGUNDA SEO, julgado em 23/02/2011, DJe 04/03/2011)
Segundo o relator, ministro Joo Otvio de Noronha, com a edio da Lei 11.101, respeitadas as especificidades da falncia e da recuperao judicial, competente o respectivo juzo para prosseguimento dos atos de execuo, tais como alienao de ativos e pagamentos de credores, que envolvam crditos apurados em outros rgos judiciais, inclusive trabalhistas, ainda que tenha ocorrido a constrio de bens do devedor. Aps a apurao do montante devido, processar-seno juzo da recuperao judicial a correspondente habilitao, de modo a no transgredir os princpios norteadores do instituto e as formalidades legais do procedimento, nem desvirtuar o propsito contido no artigo 47 da Lei 11.101, afirmou o ministro. Noronha destacou, ainda, que a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia tem reconhecido, reiteradamente, a incompatibilidade da adoo de atos de execuo de julgados em outros juzos, notadamente na esfera trabalhista, de forma simultnea ao curso de processo de reorganizao judicial da empresa devedora. Personalidade jurdica No julgamento do recurso especial 1.180.714, a Quarta Turma aplicou o entendimento de que a desconsiderao da personalidade jurdica tcnica consistente no na ineficcia ou invalidade de negcios jurdicos celebrados pela empresa, mas na ineficcia relativa da prpria pessoa jurdica ineficcia do contrato ou estatuto social da empresa , frente a credores cujos direitos no so satisfeitos. A DECISO LEVOU EM CONTA DIFERENAS ESSENCIAIS ENTRE A DESCONSIDERAO E DOIS OUTROS INSTITUTOS, A AO REVOCATRIA FALENCIAL E A AO PAULIANA. A PRIMEIRA VISA AO RECONHECIMENTO DE INEFICCIA DE DETERMINADO NEGCIO JURDICO TIDO COMO SUSPEITO, E A SEGUNDA, INVALIDAO DE ATO PRATICADO EM FRAUDE A CREDORES, SERVINDO AMBOS OS INSTRUMENTOS COMO ESPCIES DE INTERDITOS RESTITUTRIOS, COM O OBJETIVO DE DEVOLVER MASSA FALIDA OU INSOLVENTE OS BENS NECESSRIOS AO ADIMPLEMENTO DOS CREDORES. Assim, o colegiado considerou que descabe, por ampliao ou analogia, sem previso legal, trazer para a desconsiderao da personalidade jurdica os prazos decadenciais para o ajuizamento das aes revocatria falencial e pauliana. Relativamente aos direitos potestativos para cujo exerccio a lei no vislumbrou necessidade de prazo especial, prevalece a regra geral da inesgotabilidade ou da perpetualidade, segundo a Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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qual os direitos no se extinguem pelo no-uso. Assim, mngua de previso legal, o pedido de desconsiderao da personalidade jurdica, quando preenchidos os requisitos da medida, poder ser realizado a qualquer momento, afirmou o ministro Luis Felipe Salomo, em seu voto. Segundo o ministro, no processo falimentar, no h como a desconsiderao da personalidade jurdica atingir somente as obrigaes contradas pela sociedade antes da sada dos scios. Reconhecendo o acrdo recorrido que os atos fraudulentos, praticados quando os recorrentes ainda faziam parte da sociedade, foram causadores do estado de insolvncia e esvaziamento patrimonial por que passa a massa falida, a superao da pessoa jurdica tem o condo de estender aos scios a responsabilidade pelos crditos habilitados, de forma a solvlos de acordo com os princpios prprios do direito falimentar, sobretudo aquele que impe igualdade de condio entre os credores, na ordem de preferncia imposta pela lei, afirmou o ministro Salomo.

1. TRF1 XIV CESPE QUESTO 58. O devedor empresrio pode requerer a recuperao especial apenas em face dos credores quirografrios, excluindo-se os decorrentes do repasse de verbas oficiais e os credores titulares da posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis, de arrendador mercantil. 2. TRF1 XII CESPE QUESTO 70. Os princpios da viabilidade da empresa, da predominncia do interesse dos credores, da publicidade dos procedimentos, da par conditio creditorum, da maximizao dos ativos e da preservao da atividade empresarial, so os principais inspiradores dos procedimentos adotados pelo legislador. 3. TRF2 XIII CESPE QUESTO 60. De acordo com a lei de falncia, os dbitos tributrios no esto sujeitos recuperao judicial, ou seja, independentemente do que ficar estabelecido no plano de recuperao, os tributos devidos pelo empresrio devem sempre ser quitados de acordo com as normas tributrias, cabendo ao devedor apresentar as certides negativas de dbito tributrio75. 4. TRF4 XIII QUESTO 75. Apesar da recuperao judicial depender da homologao judicial, SUA
NATUREZA CONTRATUAL.
5. TRF4 XIII QUESTO 75. O trespasse do estabelecimento comercial (filiais ou unidade produtiva), como elemento da recuperao judicial, no importa na subrrogao das obrigaes do devedor ao sucessor, ocorrendo a ttulo universal mesmo quanto s obrigaes de natureza tributria. 6. TRF4 XIII QUESTO 75. As dvidas tributrias nunca se submetem recuperao judicial, a qual no poder ser deferida na existncia daquelas, ressalvadas as hipteses de efetiva suspenso de exigibilidade.
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A lei realmente dispe isso. claro, entretanto, que o sujeito poder conseguir parcelar seus dbitos, o que questo sujeita exclusivamente ao Direito Tributrio, sem qualquer discusso em sede de recuperao judicial.
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7. TRF4 XII QUESTO 74. MESMO IRREGULAR, PODE A SOCIEDADE EMPRESRIA
REQUERER A AUTOFALNCIA (o que ela no pode pedir a falncia de terceiros).

8. TRF5 XI CESPE QUESTO 61. Uma sociedade limitada, alienante, celebrou contrato de trespasse com uma sociedade annima, adquirente, e, decorridos trs meses, a alienante requereu a prpria falncia, que lhe foi deferida. Os credores da sociedade falida poca no podero requerer a ineficcia do trespasse se, demonstrado que foram devidamente intimados da alienao, no tiverem manifestado oposio no prazo de trinta dias. 9. TRF5 XI CESPE QUESTO 60. Caso seja concedida, pelo juiz, a recuperao judicial de sociedade empresria, conforme a Lei n. 11.101/2005, s ento ocorrer, necessariamente, a novao dos crditos envolvidos pelo plano de recuperao, sem prejuzo das garantias oferecidas por fiadores e obrigados de regresso. 10. TRF5 XI CESPE QUESTO 55. Administradores, membros do conselho fiscal e at terceiros instituio financeira em liquidao podem ficar com bens indisponveis, sendo impedidos de alien-los at se apurar sua responsabilidade. 11. EMAGIS 2012/28 QUESTO 15. Ser decretada a falncia do devedor que deixa de cumprir, no prazo estabelecido, obrigao assumida no plano de recuperao judicial (art. 94, III, 'g'). 12. EMAGIS 2012/28 QUESTO 15. Segundo precedentes do STJ, a decretao da falncia, mesmo se o pedido tiver sido formulado sob a sistemtica do Decreto-Lei 7.661/45, precisa observar o valor mnimo exigido pela Lei 11.101/200576. 13. EMAGIS 2012/27 QUESTO 15. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica (art. 47). 14. EMAGIS 2012/27 QUESTO 15. O devedor que j tenha obtido concesso de recuperao judicial nos ltimos 5 (cinco) anos no pode requer-la novamente (art. 48, II).
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PROCESSO CIVIL. RECURSO ESPECIAL. AO DE FALNCIA AJUIZADA SOB A GIDE DO DECRETO-LEI 7.661/1945. IMPONTUALIDADE. DBITO DE VALOR NFIMO. PRINCPIO DA PRESERVAO DA EMPRESA. 1. O princpio da preservao da empresa cumpre preceito da norma maior, refletindo, por conseguinte, a vontade do poder constituinte originrio, de modo que refoge noo de razoabilidade a possibilidade de valores inexpressivos provocarem a quebra da sociedade comercial, em detrimento da satisfao de dvida que no ostenta valor compatvel com a repercusso scio-econmica da decretao da quebra. 2. A decretao da falncia, ainda que o pedido tenha sido formulado sob a sistemtica do Decreto-Lei 7.661/45, deve observar o valor mnimo exigido pelo art. 94 da Lei 11.101/2005, privilegiando-se o princpio da preservao da empresa. Precedentes. 3. Recurso especial no provido. (STJ, Quarta Turma, REsp 1023172, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, DJe de 15/05/2012)
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15. EMAGIS 2012/15 QUESTO 14. Em regra, uma vez deferido o processamento ou, a fortiori, aprovado o plano de recuperao judicial, revela-se incabvel o prosseguimento automtico das execues individuais, MESMO APS DECORRIDO
O PRAZO DE 180 DIAS previsto no art. 6, 4, da Lei 11.101/2005.

16. EMAGIS 2012/15 QUESTO 14. O deferimento da recuperao judicial no suspende a execuo fiscal, porm no permitido ao Juzo no qual essa se processa a prtica de atos que comprometam o patrimnio do devedor ou excluam parte dele do processo de recuperao judicial77. 17. EMAGIS 2012/15 QUESTO 14. A decretao da falncia ou o deferimento do processamento da recuperao judicial suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio. Sem embargo, a lei deixa claro que isso no interfere no prosseguimento, junto ao juzo original, da ao que demandar quantia ilquida (art. 6, 1)78. 18. EMAGIS 2012/13 QUESTO 15. competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil. 19. EMAGIS 2012/13 QUESTO 15. Configurada a fraude e a confuso patrimonial entre a empresa falida e a empresa desconsiderada, pode ser desconsiderada a
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PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL. CONFLITO DE COMPETNCIA. EXECUO DE CUSTAS JUDICIAIS NO MBITO TRABALHISTA. NATUREZA FISCAL. DEFERIMENTO DA RECUPERAO JUDICIAL. SUSPENSO DA EXECUO FISCAL. NO OCORRNCIA. ART. 6, 7, DA LEI N 11.101/05, COM A RESSALVA NELE PREVISTA. PRTICA DE ATOS QUE COMPROMETAM O PATRIMNIO DO DEVEDOR OU EXCLUAM PARTE DELE DO PROCESSO DE RECUPERAO JUDICIAL. IMPOSSIBILIDADE. POSSIBILIDADE DE PARCELAMENTO. COMPETNCIA DO JUZO DA RECUPERAO JUDICIAL. PRECEDENTES. [...] 3. O deferimento da recuperao judicial no suspende a execuo fiscal, porm no permitido ao Juzo no qual essa se processa a prtica de atos que comprometam o patrimnio do devedor ou excluam parte dele do processo de recuperao judicial . 4. Convm observar que, caso a execuo fiscal prossiga, a empresa em recuperao no poder se valer de importante incentivo da lei, qual seja, o parcelamento, modalidade que suspende a exigibilidade do crdito tributrio (art. 151, I do CTN). 5. O artigo 187 do CTN trata da preferncia da execuo fiscal sobre outros crditos habilitados e inexiste ofensa a esse dispositivo ante a concesso do parcelamento fiscal, visto que o crdito continua com seus privilgios, mas passa a ser recolhido de maneira diferida, justamente para se garantir empresa em situao de recuperao judicial a possibilidade de adimplir a obrigao tributria de maneira ntegra 6. Agravo regimental no provido. (AgRg no CC 116594/GO, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, SEGUNDA SEO, julgado em 14/03/2012, DJe 19/03/2012) 78 Para o STJ, o prazo de 180 dias previsto no 4 do art. 6 (Na recuperao judicial, a suspenso de que trata o caput deste artigo em hiptese nenhuma exceder o prazo improrrogvel de 180 dias contado do deferimento do processamento da recuperao, restabelecendo-se, aps o decurso do prazo, o direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues, independentemente de pronunciamento judicial), em que pese a literalidade dessa regra, no peremptrio, de sorte que o seu transcurso no suficiente para que se tenha o prosseguimento automtico das execues individuais.
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personalidade jurdica como medida incidental, independentemente de ao autnoma (revocatria). 20. EMAGIS 2012/13 QUESTO 15. A decretao da quebra carreia ao juzo universal da falncia a competncia para distribuir o patrimnio da massa falida aos credores conforme as regras concursais da lei falimentar, inclusive quanto a decidir acerca do destino dos depsitos recursais feitos no curso da reclamao trabalhista, mesmo se anteriores decretao da falncia79. 21. EMAGIS 2012/06 QUESTO 15. A extenso da falncia a sociedades coligadas pode ser feita independentemente da instaurao de processo autnomo. Ademais, a verificao da existncia de coligao entre sociedades pode ser feita com base em elementos fticos que demonstrem a efetiva influncia de um grupo societrio nas decises do outro, independentemente de se constatar a existncia de participao no capital social. 22. EMAGIS 2012/06 QUESTO 15. possvel ao juzo antecipar a deciso de estender os efeitos de sociedade falida a empresas coligadas na hiptese em que, verificando claro conluio para prejudicar credores, h transferncia de bens para desvio patrimonial. Inexiste nulidade no exerccio diferido do direito de defesa nessas hipteses. 23. EMAGIS 2012/06 QUESTO 15. Os credores do devedor falido conservam seus direitos e privilgios contra os coobrigados, fiadores e obrigados de regresso. Por isso, no cabvel a suspenso de execuo trabalhista que, aps a desconsiderao da personalidade jurdica de sociedade falida, prosseguiu contra os scios de responsabilidade limitada80.
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CONFLITO DE COMPETNCIA - JUSTIA TRABALHISTA E JUZO FALIMENTAR - EXECUO DE CRDITO TRABALHISTA - DEPSITO RECURSAL - LEVANTAMENTO - POSSVEL PREJUZO AOS DEMAIS CREDORES HABILITADOS - CONFLITO DE COMPETNCIA CONHECIDO PARA DECLARAR A COMPETNCIA DO R. JUZO UNIVERSAL DA FALNCIA. 1. A decretao da falncia carreia ao juzo universal da falncia a competncia para distribuir o patrimnio da massa falida aos credores conforme as regras concursais da lei falimentar, inclusive, decidir acerca do destino dos depsitos recursais feitos no curso da reclamao trabalhista, ainda que anteriores decretao da falncia. 2. POR ESSA RAZO, APS A QUEBRA, INVIVEL O PROSSEGUIMENTO DE ATOS DE EXPROPRIAO PATRIMONIAL EM RECLAMAES TRABALHISTAS MOVIDAS CONTRA A FALIDA PERANTE A JUSTIA DO TRABALHO . 3. Conflito conhecido para declarar a competncia do r. juzo falimentar. (STJ, Segunda Seo, CC 101477, Rel. Min. Massami Uyeda, DJe de 12/05/2010) 80 De acordo com o art. 49, 1, os credores do devedor em recuperao judicial conservam seus direitos e privilgios contra os coobrigados, fiadores e obrigados de regresso. Mesmo raciocnio tem sido aplicado, tambm, no caso de devedor falido, na esteira da jurisprudncia do STJ. Por conta disso, no se suspende a execuo trabalhista que, aps a desconsiderao da personalidade jurdica de sociedade falida,prosseguiu contra os scios de responsabilidade limitada. Isso o que foi decidido pela Segunda Seo do STJ no caso abaixo:
AGRAVO REGIMENTAL. CONFLITO DE COMPETNCIA. JUZOS DA FALNCIA E DO TRABALHO. PROSSEGUIMENTO DAS EXECUES CONTRA GARANTES COOBRIGADOS OU DEVEDORES SUBSIDIRIOS. POSSIBILIDADE. SUSPENSO INDEFERIDA. AGRAVO DESPROVIDO. (STJ, Segunda Seo, AgRg no CC 115696, Rel. Min. Paulo Sanseverino, DJe de 16/06/2011) AGRAVO REGIMENTAL NO CONFLITO DE COMPETNCIA. EXECUO TRABALHISTA. FALNCIA DA
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24. EMAGIS 2012/04 QUESTO 14. Segundo expressa previso da Lei 11.101/05, a decretao da falncia das concessionrias de servios pblicos implica extino da concesso81. 25. EMAGIS 2012/04 QUESTO 14. Em matria de direito intertemporal, certo afirmar que no se aplicam os ditames da Lei 11.101/05 aos processos de falncia ou de concordata ajuizados anteriormente ao incio de sua vigncia, que sero concludos nos termos do Decreto-Lei 7.661/45 (art. 192). 26. EMAGIS 2012/04 QUESTO 14. Todas as vezes que a Lei 11.101/05 se referir a devedor ou falido, deve-se compreender que a disposio tambm se aplica aos scios ilimitadamente responsveis (art. 190). 27. EMAGIS 2011/48 QUESTO 14. competente para homologar o plano de recuperao extrajudicial, deferir a recuperao judicial ou decretar a falncia o juzo do local do principal estabelecimento do devedor ou da filial de empresa que tenha sede fora do Brasil. 28. EMAGIS 2011/48 QUESTO 14. Segundo a Corte Especial do Superior Tribunal de Justia, no cabvel a homologao de sentena estrangeira que decreta a falncia de empresa e impede o prosseguimento de toda e qualquer ao de execuo movida contra o falido82.
EXECUTADA. DESCONSIDERAO DA PERSONALIDADE JURDICA. CONSTRIO. BENS DOS SCIOS. CONFLITO POSITIVO. INEXISTNCIA. Se a execuo promovida contra pessoa jurdica foi direcionada para atingir um dos scios, no mais se justifica a remessa dos autos ao juzo falimentar, pois o patrimnio da falida quedou-se livre de constrio. Precedentes. - Considerando que os recursos a serem utilizados para satisfao do crdito trabalhista no desfalcaro o patrimnio da massa falida, no h de se falar em burla ordem de pagamento dos credores na falncia. Agravo a que se nega provimento. (STJ, Segunda Seo, AgRg no CC 109.256/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, DJe 23/04/2010)
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No apenas a Lei 11.101/05 clara em prever que a decretao da falncia das concessionrias de servios pblicos implica extino da concesso (art. 195), como tambm a Lei 8.987/95 traz regra nesse mesmo sentido (art. 35, VI).
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SENTENA ESTRANGEIRA CONTESTADA. FALNCIA. JUSTIA PORTUGUESA. ART. 1.030, PARGRAFO NICO, DO CDIGO CIVIL. ART. 3 DA LEI 11.101/05. PRINCPIO DA UNIVERSALIDADE. DECRETAO DA FALNCIA. COMPETNCIA DO JUZO BRASILEIRO, DO LOCAL DO PRINCIPAL ESTABELECIMENTO DO DEVEDOR. SENTENA ESTRANGEIRA QUE RESTRINGE A JURISDIO BRASILEIRA. OFENSA SOBERANIA NACIONAL. INDEFERIMENTO DA HOMOLOGAO. 1. Nos termos do pargrafo nico do art. 1.030 do CC de 2002, justifica-se o interesse do requerente na presente homologao em razo de ser scio do requerido em empreendimento situado no Brasil. 2. Segundo o princpio da universalidade, a decretao da falncia compete ao Juzo do local do principal estabelecimento do devedor (art. 3 da Lei 11.101/05). 3. INCABVEL A HOMOLOGAO DA SENTENA ESTRANGEIRA QUE OBSTA A INSTAURAO OU O
PROSSEGUIMENTO DE QUALQUER AO EXECUTIVA CONTRA O FALIDO, RESTRINGINDO A JURISDIO BRASILEIRA, SOB PENA DE OFENSA SOBERANIA NACIONAL.
4. Pedido de homologao indeferido. (STJ, SEC 1735/EX, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, CORTE ESPECIAL, julgado em 12/05/2011, DJe 03/06/2011)
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29. EMAGIS 2011/48 QUESTO 14. da Justia Estadual a competncia para processar e julgar ao de insolvncia civil movida pela Unio contra particular83. 30. EMAGIS 2011/47 QUESTO 14. A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica (art. 47). 31. EMAGIS 2011/47 QUESTO 14. No pode requerer recuperao judicial o devedor que tiver, h menos de 5 (cinco) anos, obtido-a em anterior processo judicial (art. 48, II). 32. EMAGIS 2011/47 QUESTO 14. Esto sujeitos recuperao judicial todos os crditos existentes na data do pedido, ainda que no vencidos (art. 49). 33. EMAGIS 2011/47 QUESTO 14. No pode requerer recuperao judicial o devedor que, no momento do pedido, exera regularmente suas atividades h menos de 02 (dois) anos (art. 48).
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Embora, de regra, seja competncia da Justia Federal processar e julgar as aes propostas pela Unio, no se pode olvidar das excees trazidas pelo art. 109, I, do Texto Maior: as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho. Noutras palavras, em tais casos, mesmo figurando no feito a Unio ou uma de suas autarquias ou empresas pblicas federais -, no ser da Justia Federal a competncia para apreci-los. O problema que a CF ressalva a ao de falncia, mas no diz nada a respeito da ao de insolvncia civil. Esta, no entanto, tambm uma forma de execuo concursal que se dirige a assegurar o par conditio creditorum. Da ter o STJ, por meio de sua Primeira Seo, entendido que tambm a insolvncia civil, assim como a falncia, da alada da Justia Estadual, e no da Justia Federal, mesmo que a Unio tenha sido a responsvel pela sua propositura. Lance-se vista em torno desse julgado:
PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO (NEGATIVO) DE COMPETNCIA. JUSTIA FEDERAL E JUSTIA ESTADUAL. INSOLVNCIA CIVIL REQUERIDA PELA UNIO. COMPETNCIA DO JUZO UNIVERSAL PARA PROMOVER A EXECUO CONCURSAL. 1. Nos termos do art. 109, I, da CF/88, aos juzes federais compete processar e julgar "as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho" (grifou-se). No obstante a Constituio Federal no tenha excepcionado a insolvncia civil, no h razes que justifiquem a adoo de critrio distinto de fixao de competncia entre a falncia e a insolvncia civil. 2. Corroboram esse entendimento: (a) o princpio estabelecido na Smula 244 do extinto TFR ("a interveno da Unio, suas autarquias e empresas pblicas em concurso de credores ou de preferncia no desloca a competncia para a Justia Federal"); (b) os precedentes da Segunda Seo deste Tribunal: CC 9.867/MG, 2 Seo, Rel. Min. Waldemar Zveiter, DJ de 20.2.95; REsp 292.383/MS, 3 Turma, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 8.10.2001; REsp 45.634/MG, 4 Turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 23.6.97; (c) o entendimento doutrinrio de Nelson Nery Junior (e Rosa Maria de Andrade Nery), Humberto Theodoro Junior e Cndido Rangel Dinamarco. 3. Destarte, ainda que se trate de insolvncia requerida pela Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal, subsiste a competncia do juzo universal, sobretudo em razo das peculiaridades existentes no processo de insolvncia civil (processo concursal aspecto em que se assemelha ao processo de falncia), ou seja, compete Justia Comum Estadual promover a execuo concursal, excluda a competncia da Justia Federal. 4. Conflito conhecido para declarar a competncia do Juzo de Direito da 2 Vara Cvel e Criminal de Santana do Ipanema/AL, o suscitante. (CC 117210/AL, Rel. Ministro MAURO CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEO, julgado em 09/11/2011, DJe 18/11/2011)
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34. EMAGIS 2011/38 QUESTO 12. Os preceitos da Lei n 11.101/05 no se aplicam a instituio financeira pblica ou privada, cooperativa de crdito, consrcio, entidade de previdncia complementar, sociedade operadora de plano de assistncia sade, sociedade seguradora, sociedade de capitalizao e outras entidades legalmente equiparadas s anteriores. 35. EMAGIS 2011/38 QUESTO 12. Os preceitos da Lei n 11.101/05 no se aplicam a empresa pblica e sociedade de economia mista. 36. EMAGIS 2011/38 QUESTO 12. O juzo da falncia indivisvel e competente para conhecer todas as aes sobre bens, interesses e negcios do falido, ressalvadas as causas trabalhistas, fiscais e aquelas, no reguladas na Lei 11.101/05 , EM QUE O
FALIDO FIGURAR COMO AUTOR OU LITISCONSORTE ATIVO.

37. EMAGIS 2011/38 QUESTO 12. Todas as aes, inclusive aquelas excetuadas ao juzo universal da falncia, tero prosseguimento com o administrador judicial , que dever ser intimado para representar a massa falida, sob pena de nulidade do processo. 38. EMAGIS 2011/33 QUESTO 15. Entre os requisitos para o devedor poder propor e negociar com os credores plano de recuperao extrajudicial est o fato de no ser falido e, se o foi, j estejam declaradas extintas, por sentena transitada em julgado, as responsabilidades da decorrentes. Ademais, no pode ter cometido crime falimentar. 39. EMAGIS 2011/33 QUESTO 15. O plano de recuperao extrajudicial NO PODER CONTEMPLAR O PAGAMENTO ANTECIPADO DE DVIDAS NEM TRATAMENTO DESFAVORVEL AOS CREDORES QUE A ELE NO ESTEJAM SUJEITOS. 40. EMAGIS 2011/33 QUESTO 15. O devedor no poder requerer a homologao de plano extrajudicial, se estiver pendente pedido de recuperao judicial. 41. EMAGIS 2011/33 QUESTO 15. O pedido de homologao do plano de recuperao extrajudicial no acarretar suspenso de direitos, aes ou execues, nem impossibilitar o pedido de decretao de falncia pelos credores no sujeitos quele. 42. EMAGIS 2011/32 QUESTO 14. Entre as causas que extinguem as obrigaes do falido esto o pagamento de todos os crditos e o decurso do prazo de 5 (cinco) anos contado do encerramento da falncia, salvo se o falido tiver sido condenado por prtica de crime falimentar, hiptese em que se extinguem em 10 anos (art. 158, III e IV). 43. EMAGIS 2011/23 QUESTO 14. A decretao da falncia ou o deferimento do processamento da recuperao judicial suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio. No entanto, ter prosseguimento no juzo no qual estiver se processando a ao que demandar quantia ilquida (caput e o 1 do art. 6 da Lei 11.101/05). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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44. EMAGIS 2011/23 QUESTO 14. As aes de natureza trabalhista sero processadas perante a justia especializada at a apurao do respectivo crdito, que ser inscrito no quadro-geral de credores pelo valor determinado em sentena (art. 6, 2). 45. EMAGIS 2011/23 QUESTO 15. As execues de natureza fiscal no so suspensas pelo deferimento da recuperao judicial, RESSALVADA A CONCESSO DE PARCELAMENTO nos termos do Cdigo Tributrio Nacional e da legislao ordinria especfica. 46. GEMAF 2010/12 QUESTO 09. Os credores trabalhistas, tributrios, titulares de posio de proprietrio fiducirio de bens mveis ou imveis, de arrendador mercantil, de proprietrio ou promitente vendedor de imveis cujos respectivos contratos contenham clusula de irrevogabilidade ou irretratabilidade, e de proprietrio em contrato de venda com reserva de domnio e o credor decorrente de adiantamento de contrato de cmbio para exportao, no sero atingidos pelo plano de recuperao extrajudicial. 47. GEMAF 2010/10 QUESTO 09. No curso da recuperao judicial, no havendo comit de credores, caber ao administrador judicial exercer as atribuies do comit e, na incompatibilidade deste administrador, caber ao juiz da causa exercer as atribuies do referido comit.
6. Contratos Empresariais
6.1. Introduo ao Direito dos Contratos
Na explorao da atividade empresarial, o empresrio celebra contratos sujeitos a diferentes regimes jurdicos: cvel, trabalhista, administrativo, de consumo. Contratos mercantis so contratos celebrados entre empresrios, isto , aqueles em que as duas partes contratantes exercem atividade empresarial. Ressalta-se, entretanto, que no basta que haja pessoas jurdicas nos sujeitos do contrato: necessrio que ambos atuem como empresrios, parte da cadeia de produo; se um deles contrata de forma equiparada ao consumidor, destinatrio final, o contrato ser regido pelo CDC, como preceitua a teoria finalista mitigada ou subjetiva adotada pelo STJ. Os contratos possuem como princpio bsico o da autonomia da vontade, que se desdobra nos seguintes postulados: a) Todos so livres para contratar; b) Os contratantes tm ampla liberdade para estipular, de comum acordo, as clusulas do contrato. Vrias foram as pocas dos contratos e vrias foram suas fases, sendo as mais recentes a relacionada com o liberalismo, a ampla autonomia e a consagrao irrestrita do pacta sunt servanda; aps, retomou-se a fase de interveno estatal, e, em seguida, passou-se a dar mais Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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prestgio s relaes entre contratantes de iguais condies econmicas, mas com a devida tutela dos interesses dos vulnerveis e hipossuficientes.
6.2. Direito Brasileiro dos Contratos

Os contratos entre particulares, excludo o contrato de trabalho, submetem-se a dois regimes distintos: o cvel e de tutela dos consumidores. Aproximando a relao contratual consumidor e fornecedor, aplica-se o regime consumeirista; ausente consumidor ou fornecedor, o regime cvel. Contratos celebrados entre empresrios iguais regem-se pelo cvel; se um dos empresrios consumidor ou equiparado, submetem-se s normas cogentes do direito do consumidor.
6.3. O Comrcio Eletrnico

6.3.1. Introduo Comrcio eletrnico a venda de produtos (virtuais ou fsicos) ou a prestao de servios realizados em estabelecimentos virtuais. A natureza do bem ou servio negociado irrelevante para se definir o e-commerce. A oferta e o contrato so feitos por transmisso e recepo eletrnica de dados, podendo ser pela internet ou fora dela. 6.3.2. O Estabelecimento Virtual 6.3.2.1. Virtualidade do Acesso O tipo de acesso ao estabelecimento empresarial define a classificao deste. Quando feito por deslocamento no espao, fsico; quando por transmisso e recepo eletrnica de dados, virtual. H aspectos comuns aos dois tipos de estabelecimento, como o fundo de empresa, mas direitos referentes ao estabelecimento fsico que no existem relativamente ao virtual, como o de renovao compulsria da locao. Logo, o estabelecimento virtual no goza do direito de aderncia conferido aos imveis. 6.3.2.2. Nome de Domnio e Endereo Eletrnico O nome de domnio, caracterstica essencial ao estabelecimento virtual, tem dupla funo: a) Identificar o lugar em que o consumidor ou adquirente pode comprar o produto ou servio; b) Realizar a conexo entre emissor e destinatrio das informaes veiculadas pela internet. Para garantir a acessibilidade ao estabelecimento atravs da internet, a forma de nome de domnio deve observar o protocolo DNS (Domain Name System). Em outros termos, o endereo deve se constituir de um ncleo, cuja funo propriamente a de individualizar o website, seguido de dois TLD (Top Level Domain): o primeiro referente natureza do titular (.com, .org, .jus etc.) e o segundo ao pas de origem (.br etc). O registro do domnio se faz na FAPESP Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So Paulo. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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6.3.2.3. O Contrato Eletrnico perfeitamente vlido o e-contract; o nico aspecto que muda o suporte da declarao de vontade, o que resolvido pelo princpio da equivalncia funcional. O PRINCPIO DA EQUIVALNCIA FUNCIONAL afirma que o suporte eletrnico cumpre as mesmas funes que o papel, no podendo nenhum ato jurdico ser considerado invlido pela s circunstncia de ter sido celebrado por transmisso eletrnica de dados. No e-commerce, considera-se feita a oferta no momento em que os dados disponibilizados pelo empresrio em seu website ingressam no computador do consumidor ou adquirente. A aceitao, por sua vez, verifica-se quando os dados transmitidos por estes ingressam nas mquinas do empresrio. Se, por algum problema tcnico ou de configurao no equipamento do destinatrio, ficar inviabilizado o regular processamento das informaes, considera-se a oferta no ocorrida. 6.3.2.4. O E-commerce e as Relaes de Consumo No existe, no direito positivo brasileiro, normas especficas sobre comrcio eletrnico. Assim, o empresrio brasileiro dedicado ao comrcio eletrnico tem as mesmas obrigaes que a lei atribui aos fornecedores em geral. Porm, sendo o proponente fornecedor estrangeiro, o consumo eletrnico internacional ser regido pelas normas e propostas do fornecedor estrangeiro, no se aplicando o CDC, segundo Fbio Ulhoa, de acordo com o 2 do art. 9 da LICC, pois o elemento de conexo o domiclio do proponente. Os produtos e servios adquiridos pela internet devem ter os mesmos requisitos de todos os outros, i. e., devem ser apresentados por informaes corretas, claras, precisas, ostensivas e em portugus, alm de tudo o mais estatudo no art. 31 do CDC. O anunciante responde civil, penal e administrativamente pela publicidade que promover na internet, seja em site seu ou de terceiros. Porm, o titular do estabelecimento virtual no responde pela veracidade e regularidade de publicidade de terceiros, j que, nesse caso, ele apenas um veculo. Por fim, o direito de arrependimento de que trata o art. 49 do CDC para as compras realizadas fora do estabelecimento do fornecedor (07 dias) no englobariam as compras realizadas nos estabelecimentos virtuais, segundo Fbio Ulhoa. Como sempre, h controvrsias.
CONTRATOS EM ESPCIE
6.4. Compra e Venda Mercantil
6.4.1. Introduo a compra e venda realizada entre dois empresrios, constituindo-se no contrato que melhor retrata a atividade de intermediao: atravs dele, o empresrio obtm as mercadorias que ir revender com lucro, ou os insumos para incorporao em processos produtivos. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Entre a compra e venda mercantil e a cvel a nica diferena na delimitao dos direitos e obrigaes dos contratantes diz respeito s consequncias da instalao da execuo concursal do patrimnio do comprador. Na mercantil, o vendedor ter o direito de sobrestar a entrega da coisa e exigir cauo, direito previsto no art. 495 do CC/02. O objeto da compra e venda mercantil necessariamente uma mercadoria, podendo ela ser coisa futura, ainda no existente. Trata-se de negcio consensual quanto ao momento de formao e real quanto consumao. 6.4.1.1. Obrigaes do Vendedor a) Transferir o domnio da coisa objeto do contrato; b) Responder pelos vcios redibitrios: na compra e venda mercantil, no tem o comprador o direito de exigir do vendedor a eliminao do vcio ou a substituio da coisa viciada, como ocorre no CDC, por ausncia de previso legal e pela dinmica diferenciada das relaes mercantis. Isso no subtrai, evidentemente, o direito de exigir perdas e danos ou a possibilidade de constar clusula dessa natureza no contrato; c) Responder pela evico: o comprador no tem direito indenizao caso j tivesse conhecimento da reivindicao antes do contrato, salvo se no tiver assumido o risco (art. 449, CC/02); d) Custear a tradio da mercadoria, SDC. 6.4.1.2. Obrigaes do Comprador Pagar o preo, cumprir sua obrigao antes de poder exigir a mercadoria (nas vendas vista), aceitar a duplicata caso tenha sido emitida pelo vendedor, outras. Para maiores detalhamentos, ver o resumo de Direito Civil.
6.5. Contratos de Colaborao

Esses contratos tm por objeto a criao, consolidao ou expanso do mercado do empresrio. Neles, o fornecedor, geralmente com um determinado grau de autonomia para impor ao colaborador, fornece a mercadoria a este ou por ele aproximado de um cliente em potencial. Podero ser: a) Colaborao por aproximao: o colaborador to-somente aproxima o empresrio de terceiros que queiram com ele contratar ou adquirir produtos. Nele se incluem a comisso mercantil e a representao comercial autnoma; b) Colaborao por intermediao: o colaborador se torna proprietrio de bens do fornecedor para a revenda, ganhando lucros com o sobrepreo de venda para terceiros. Nele se incluem a concesso mercantil, a franquia e a distribuio por intermediao. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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CONTRATOS DE COLABORAO COLABORAO POR APROXIMAO COLABORAO POR INTERMEDIAO Comisso mercantil Concesso mercantil Representao comercial autnoma Franquia Distribuio por intermediao
Lembrar que no se incluem nos contratos mercantis aqueles celebrados com o Poder Pblico, com seus empregados ou com os consumidores, j que eles so regidos, respectivamente, pelo Direito Administrativo, pelo Direito Trabalhista e pelo CDC .
6.6. Contrato de Concesso Mercantil (Lei n 6.729/79)

A lei que regula esse contrato tambm conhecida por Lei Ferrari. Nesse contrato, o concedente (fornecedor) vende automveis para o concessionrio (colaborador), o qual o revende para terceiros. Somente se caracterizar como esse contrato se o seu objeto for veculos automotores terrestres. 6.6.1. Objeto Comercializao de veculos automotores, implementos e componentes fornecidos pelo concedente, bem como a prestao de servios de assistncia tcnica. 6.6.2. Obrigaes das Partes O concedente obrigado a: a) Licenciar o uso de suas marcas ao concessionrio; b) Vender ao concessionrio peas e veculos nas cotas fixadas; c) Respeitar o espao territorial do concessionrio (exclusividade de zona). J o concessionrio obrigado a: a) Adquirir as cotas de veculos e peas previstas no contrato; b) Vender veculos novos apenas do concedente; poder vender veculos usados de outras marcas; c) Pagar royalties peridicos ao concedente. 6.6.3. Prazo de Durao O contrato deve ser por prazo indeterminado, SALVO NO CASO DA PRIMEIRA CONTRATAO, QUANDO NO PODER TER PRAZO INFERIOR A 05 ANOS. Findo este, automaticamente se converte em contrato por prazo indeterminado, a no ser que alguma das partes no o queira. Nesse caso, a parte dever notificar a outra no prazo mnimo de 180 dias anterior ao fim do contrato. Caso o concedente no queira prorrogar: Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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a) Deve readquirir o estoque de veculos e peas pelo preo de venda sua rede de distribuio; b) Deve comprar os equipamentos, mquinas e ferramental destinados concesso pelo preo de mercado, EXCETO O IMVEL ADQUIRIDO PELA CONCESSIONRIA. Se o concessionrio no quiser prorrogar o contrato, ficar desobrigado de qualquer indenizao para com o concedente. 6.6.4. Resciso a) Resciso de contrato por prazo indeterminado pelo concedente: dever ele readquirir o estoque pelo PREO DE VENDA ao consumidor, readquirir os equipamentos, mquinas e ferramental e pagar perdas e danos. b) Resciso de contrato por prazo indeterminado pelo concessionrio: deve pagar indenizao de 5% sobre o valor total das mercadorias que tiver adquirido nos ltimos 04 meses de vigncia do contrato. 6.6.5. Informaes Complementares No pode o concedente realizar a venda direta ao consumidor, salvo se: a) O consumidor for portador de necessidades fsicas especiais; b) Para venda direta ao Estado; c) Para venda direta a autoridades estrangeiras (corpo diplomtico). Hoje em dia, quem fixa o preo do veculo o concessionrio.
6.7. Contrato de Comisso Mercantil (arts. 693 a 709, CC/02)

Por este contrato, o comissrio (ou comissionado) realiza negcios jurdicos com terceiros em nome prprio, mas no interesse do comitente. ELE AGIR SEM REPRESENTAO, SOMENTE ELE FICAR OBRIGADO PERANTE O TERCEIRO, o qual no ter qualquer relao jurdica com o comitente, salvo se o comissrio ceder a este ou a terceiros seus direitos. Neste tipo de contrato as partes podem ser pessoas natural ou jurdica. O comissrio deve agir conforme instrues do comitente, devendo sempre ser diligente e buscar dar a este o lucro que razoavelmente se poderia esperar do negcio, respondendo SUBJETIVAMENTE por qualquer prejuzo que der causa, salvo em caso fortuito ou fora maior. Comisso a remunerao calculada por meio de um percentual aplicado sobre as vendas. No estipulada a remunerao devida ao comissrio, ser ela arbitrada segundo os usos correntes no lugar (CC, art.701). O comissrio no responde pela insolvncia do terceiro, salvo se: a) Agir com culpa;
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b) Constar no contrato a clusula del credere: responder o comissrio solidariamente com as pessoas com que houver tratado em nome do comitente. O comissrio, SDC, far jus a uma remunerao mais elevada. Essa clusula dever ser expressa, no podendo ser presumida. Se morrer o comissrio, se no puder concluir os negcios por fora maior ou mesmo se tiver dado motivos para a dispensa, dever ser remunerado proporcionalmente pelos servios prestados. Parte da doutrina entende que a comisso um mandato sem representao, considerando que o comissrio negocia em seu prprio nome, embora conta do comitente. O contrato de comisso bilateral, consensual, oneroso e no solene. A remunerao poder ser parcial obedecendo critrios proporcionais. No caso de morte do comissrio, ou, quando, por motivo de fora maior, no puder concluir o negcio, ser devida pelo comitente uma remunerao proporcional aos trabalhos realizados (CC, art.702). Havendo resciso do contrato, ainda que tenha dado motivo dispensa, ter o comissrio direito a ser remunerado pelos servios teis prestados ao comitente, ressalvado a este o direito de exigir do comissrio eventuais prejuzos provocados por ele. O crdito do comissrio possui privilgio geral no caso de falncia ou insolvncia do comitente.
6.8. Contrato de Representao Comercial Autnoma (Lei n 4.886/65)

Trata-se do contrato em que o representante se obriga a obter pedidos de compra dos produtos fabricados ou comercializados pelo representado. contrato por aproximao, no h representao propriamente dita, j que os pedidos obtidos pelo representante no obrigam o representado, que pode simplesmente recus-los. A representao comercial a intermediao de negcios no a venda nem a compra de mercadorias e sim, a prestao de servios indstria e/ou ao comrcio sem relao de emprego, angariando pedidos e intermediando negcios, sempre em benefcio da empresa que contratou seus servios. Assim, o representante especializado em vender, no atacado, os produtos do representado. A Lei n 4.886/65, alterada pela Lei n 8.420/92, traz em seu art. 1 o conceito de representante comercial autnomo: pessoa fsica ou jurdica, sem relao de emprego que desempenha em carter no eventual, por conta de uma ou mais pessoas, a mediao para realizao de negcios mercantis, agenciando propostas ou pedidos, para, transmiti-los aos representados, praticando ou no atos relacionados com a execuo dos negcios. Ao firmar o contrato de representao comercial, escrito ou verbal, o representante comercial assume a obrigao de bem e fielmente atender as determinaes do representado. Os contratos constituem lei entre as partes, e so vlidas todas as clusulas que no infrinjam a lei. Esse contrato no se confunde com o de distribuio por aproximao, j que neste o distribuidor detm a posse dos bens. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Alm disso, um contrato necessariamente empresarial, enquanto a agncia e distribuio admite a presena de no empresrios. 6.8.1. Natureza Jurdica e Requisitos do Contrato Como dito, contrato de natureza empresarial, O representante por mais exgua que seja sua estrutura, deve ser empresrio. No h relao de emprego, no havendo incidncia das regras da CLT, salvo se tiver ocorrido dissimulao. A funo de representante comercial autnomo regulamentada, devendo os representantes se registrarem no Conselho Regional dos Representantes Comerciais . O art. 5 da lei reguladora condiciona o recebimento da remunerao ao registro profissional; isso inconstitucional, conforme doutrina e jurisprudncia. Ademais, o representado no tem poder de fiscalizao das atividades do representante, no podendo se furtar ao pagamento das comisses. contrato necessariamente escrito, havendo determinadas clusulas imprescindveis: a) Clusula de exclusividade de zona: essa clusula probe o representado de comercializar, diretamente ou por outros representantes, seus produtos em determinadas zonas. Tal clusula IMPLCILITA, PRESUMIDA, somente podendo o representado proceder diferentemente se expressamente afastada no contrato; b) Clusula de exclusividade de representao: trata-se de clusula que IMPEDE O REPRESENTANTE DE REPRESENTAR OUTRAS EMPRESAS. ESSA CLUSULA NO IMPLCITA, deve vir escrita expressamente no contrato, caso assim acordem as partes. 6.8.1.1. Remunerao do Representante A remunerao ser mediante comisso, geralmente proporcional ao valor dos pedidos de compra encaminhados ao representado. Porm, regra geral, so exigidas mais duas condies: a) Aceitao do pedido pelo representado: se ele no aceita e comunica ao representante a recusa dentro do prazo previsto no contrato, no devida nenhuma comisso pela frustrada tentativa de aproximao. Esse prazo de: i. 15 dias: se o pedido for no mesmo Municpio;
ii. 30 dias: se em Municpio diferente do mesmo Estado; iii. 60 dias: se em Estados diversos, no mesmo pas; iv. 120 dias: se em pases diferentes. b) Recebimento do preo pelo representado: mesmo se a compra e venda for concluda e cumprida pelo representado, no tem o representante o direito de receber a comisso acaso o terceiro no pague quele, SDC. Ter, entretanto, o direito se o no cumprimento for por culpa do prprio representado. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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A LEI PROBE A CLUSULA DEL CREDERE e considera nulas quaisquer alteraes contratuais que impliquem, direta ou indiretamente, diminuio da mdia das comisses dos ltimos 06 meses. 6.8.1.2. Indenizao do Representante Se o contrato for amigavelmente rescindido, nenhuma indenizao ser devida. Se, porm, a resciso for por culpa de uma das partes, a outra ser obrigada a indenizar, de acordo com o fixado no contrato ou judicialmente. O tempo de contrato irrelevante, no Direito Brasileiro, para se determinar o percentual do valor da indenizao. O legislador estabeleceu o patamar mnimo de 1/12 do total da retribuio auferida durante o tempo de representao. A indenizao do representante no uma compensao pelo trabalho despendido, e sim pela perda da clientela conquistada juntamente com o representado. 6.8.2. Representao Comercial Autnoma X Comisso Mercantil No h se confundir os contratos. Na comisso mercantil, o comitente atua em nome prprio em interesse alheio. Ademais, ele adquire a propriedade das mercadorias, as quais ir vender ao terceiro. O representante comercial autnomo o empresrio pessoa fsica ou jurdica que pratica atos de mediao reiterada e habitualmente, para a realizao de negcios mercantis agenciando propostas ou pedidos para o representado. Logo, ele no tem a propriedade dos bens. Ademais, a profisso de representante comercial regulamentada. O comissrio no tem relao jurdica com o terceiro com quem o comitente celebrou contratos; j o representante no se obriga perante os terceiros aos quais aproximou o representado.
REPRESENTAO COMERCIAL AUTNOMA Proibida clusula del credere Profisso regulamentada em lei Apenas aproxima as partes para fins de negcio Representante no se obriga perante terceiros COMISSO MERCANTIL Permitida clusula del credere No regulamentada Adquire as mercadorias que sero vendidas Comitente se obriga perante terceiros
6.9. Contrato de Franquia ou Franchising (Lei n 8.955/94)

Trata-se do contrato em que o franqueador (franchiso) licencia o uso de uma marca ao franqueado (franchise), prestando-lhe servios de organizao empresarial. A funo da franquia fazer com que se possa, em qualquer lugar, encontrar o mesmo padro de produto/servio, como se feitos pelo prprio franqueador.
Art. 2 Franquia empresarial o sistema pelo qual um franqueador cede ao franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios e, eventualmente, tambm ao direito de uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos
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pelo franqueador, mediante remunerao direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio.
O franchiso deve possuir uma estrutura empresarial previamente consolidada, devendo o franchise pagar uma taxa de adeso para adquirir o know how e pagar remuneraes peridicas, a ttulo de royalties. O modus operandi padronizado, devendo o franqueador oferecer ao franqueado toda a poltica de marketing e publicidade, alm de treinar os funcionrios e gestores do franqueado. O franqueado poder comercializar outros produtos que no o do franqueador, SDC. No prazo mnimo de 10 dias anteriores assinatura do contrato, pr-contrato ou do pagamento de qualquer taxa ao franqueador, deve este entregar ao franqueado a CIRCULAR DE OFERTA DE FRANQUIA COF, documento que apresentar todas as informaes sobre a sua pessoa jurdica, inclusive sobre eventuais aes judiciais contra ela existentes, sob pena de anulabilidade, que somente pode ser invocada pelo franqueado. Isso chamado de prazo de reflexo. Alm disso a anulao provoca a devoluo de todas as parcelas at ento pagas. Estas parcelas devero sofrer correo, cujo ndice o da caderneta de poupana. Devem ser pagas tambm perdas e danos. O art. 6 da Lei n 8.955/94 estabelece que o contrato de franquia deve ser celebrado por escrito, e assinado na presena de duas testemunhas e ter validade, independentemente de ser levado a registro perante cartrio ou rgo pblico. Mas, ele s produzir efeitos perante terceiros se for registrado no INPI (art. 211 da lei 9.279/96 Lei de propriedade industrial). Assim, importante: a) Estrutura consolidada do franchiso; b) Cesso de know how pelo franchiso; c) Padronizao do modus operandi a ser adotado pelo franchise; d) Franchise deve receber a CIRCULAR DE OFERTA DE FRANQUIA. O contrato de franquia no provoca vnculo empregatcio entre franqueador e franqueado e tampouco entre franqueador e empregados do franqueado. O TST decidiu que para um contrato de franquia inaplicvel a smula 331, IV do TST. Isso significa que o franqueador no tem responsabilidade solidria ou subsidiria pela dvida trabalhista do franqueado .
6.10. Contrato de Faturizao ou Fomento Mercantil (Factoring)

Trata-se de contrato atpico pelo qual o faturizador presta ao faturizado servios de administrao de crditos. Por ser atpico, para ele so aplicadas as regras de cesso de crdito, previstas no CC-02, arts. 286 e seguintes. A LC 123/06, no seu art. 17, traz o conceito do contrato de factoring: aquele que explora a atividade de prestao cumulativa e contnua de servios, assessoria creditcia, gesto de crdito, assuno de riscos, administrao de contas a pagar e receber, gerenciamento de Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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ativos, compras de direitos creditrios resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestao de servios. Trata-se de um contrato por meio do qual o empresrio transfere ao faturizador (que no precisa ser, necessariamente, uma instituio financeira) as atribuies atinentes administrao do seu crdito. Em sntese, orientando o empresrio acerca da concesso do crdito a seus clientes, o faturizador antecipa o valor dos crditos que o empresrio possui (por um valor inferior ao que eles valem, aplicando o desgio) e assume o risco da inadimplncia desses crditos (natureza pro soluto). Segundo SANTA CRUZ RAMOS, o contrato de factoring serve ao empresrio justamente para lhe permitir uma melhor organizao do seu negcio. De acordo com o BACEN, factoring :
a atividade de prestao cumulativa e contnua de servios de assessoria creditcia, mercadolgica, gesto de crditos, seleo de riscos, administrao de contas a pagar e a receber, e compras de direitos creditrios resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestao de servios.
Ocorre em duas modalidades: a) Maturity factoring (de vencimento): o faturizador garante o pagamento das faturas ao faturizado, pagando-as somente no vencimento; b) Conventional factoring (tradicional): a empresa faturizadora antecipa os valores cedidos empresa cedente. uma forma de obter capital de giro nas vendas a prazo.
Maturity factoring Conventional factoring Paga somente no vencimento Antecipa os valores
Ao garantir o pagamento, o faturizador no ter qualquer direito contra o faturizado em caso de inadimplemento, devendo agir diretamente contra o consumidor. O BACEN entende no ser a faturizao atividade bancria, podendo qualquer sociedade empresria oferecer tais servios ao mercado, independentemente de sua prvia autorizao. As operaes de factoring no se caracterizam como financeiras. Sua funo , tipicamente, de fomento, em razo da inexistncia de regulamentao legal. Assim, sendo caracterstica essencial do contrato de faturizao a iseno do faturizado da responsabilidade de pagar o crdito cedido caso o comprador das mercadorias no o faa, o contrato de factoring uma operao de risco, portanto especulativa, e no uma operao de crdito, como so as operaes bancrias. LOGO, O FACTORING NO TEM VINCULAO COM O SISTEMA FINANCEIRO, APESAR DA PROXIMIDADE COM O INSTITUTO DO DESCONTO BANCRIO. A empresa de factoring tem carter mercantil (ou comercial), bastando a inscrio dos seus estatutos na Junta Comercial e alvar de funcionamento junto ao municpio. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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O contrato de Factoring no se confunde com o contrato de desconto bancrio, pois neste o cedente (o equivalente empresa faturizada) chamado a responder pela inadimplncia do devedor. No factoring, A FATURIZADA NO RESPONDE PELA SOLVNCIA DO DEVEDOR. FACTORING
A empresa de factoring no instituio financeira. Quem transfere o ttulo no responde pela sua solvncia. O risco transferido ao faturizador, muito embora, na prtica, as faturizadoras exijam dos faturizados o endosso dos ttulos cedidos.
DESCONTO BANCRIO
realizado por instituio financeira. Quem transfere o ttulo responde pelo pagamento, pois a transferncia feita por endosso (natureza pro solvendo).
O propsito do contrato de Factoring a compra dos crditos. Para tanto, a factoring controla os vencimentos, poder cobrar pagamentos, por eventual inadimplemento, inclusive judicialmente. O factoring garante o pagamento, pois como compra o crdito, presta garantia ao faturizado (que lhe transferiu os crditos), independentemente de o credor pag-la ou no. No contrato de faturizao, caso ocorra o pagamento antecipado das faturas emitidas pelo faturizado por parte da Factoring (conventional factoring) haver, alm da prestao de servios de administrao de crdito e seguro, o financiamento do faturizado. Nesta hiptese,
EVENTUAL JUROS COBRADOS PELA FACTORING DEVER ESTAR LIMITADO TAXA SELIC PAGA PELA UNIO AOS TTULOS DA DVIDA PBLICA FEDERAL.
Porm, a regra que o contrato de Factoring, por no ser a faturizadora exercente de atividade financeira, seja remunerado por juros limitados a 12% ao ano, sob pena de usura:
PROCESSUAL PENAL. FACTORING. CRIME CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL. INEXISTNCIA. EMPRSTIMO A JUROS ABUSIVOS. USURA. COMPETNCIA DA JUSTIA ESTADUAL. 1. A caracterizao do crime previsto no art. 16, da Lei n 7.492/86, exige que as operaes irregulares tenham sido realizadas por instituio financeira. 2. As empresas popularmente conhecidas como factoring desempenham atividades de fomento mercantil, de cunho meramente comercial, em que se ajusta a compra de crditos vencveis, mediante preo certo e ajustado, e com recursos prprios, no podendo ser caracterizadas como instituies financeiras. 3. In casu, comprovando-se a abusividade dos juros cobrados nas operaes de emprstimo, configura-se o crime de usura, previsto no art. 4, da Lei n 1.521/51, cuja competncia para julgamento da Justia Estadual. 4. Conflito conhecido para declarar a competncia do juzo estadual, o suscitado.
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(STJ, CC 98.062/SP, Rel. Ministro JORGE MUSSI, TERCEIRA SEO, julgado em 25/08/2010, DJe 06/09/2010) AGRAVO REGIMENTAL. CONTRATO DE AQUISIO DE CRDITOS. EMPRESA DE FACTORING. JUROS REMUNERATRIOS. LIMITAO. 1. As empresas de factoring no integram o Sistema Financeiro Nacional, de tal modo que a taxa de juros remuneratrios est limitada em 12% ao ano. 2. Agravo regimental provido. (STJ, AgRg nos EDcl no Ag 887.676/SP, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em 18/05/2010, DJe 27/05/2010)
O STJ decidiu que ao contrato de factoring no se aplica o CDC:

CONTRATO DE FACTORING. RECURSO ESPECIAL. CARACTERIZAO DO ESCRITRIO DE FACTORING COMO INSTITUIO FINANCEIRA. DESCABIMENTO. APLICAO DE DISPOSITIVOS DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR AVENA MERCANTIL, AO FUNDAMENTO DE SE TRATAR DE RELAO DE CONSUMO. INVIABILIDADE. 1. As empresas de factoring no so instituies financeiras, visto que suas atividades regulares de fomento mercantil no se amoldam ao conceito legal, tampouco efetuam operao de mtuo ou captao de recursos de terceiros. Precedentes. 2. "A relao de consumo existe apenas no caso em que uma das partes pode ser considerada destinatria final do produto ou servio . Na hiptese em que produto ou servio so utilizados na cadeia produtiva, e no h considervel desproporo entre o porte econmico das partes contratantes, o adquirente no pode ser considerado consumidor e no se aplica o CDC, devendo eventuais conflitos serem resolvidos com outras regras do Direito das Obrigaes". (REsp 836.823/PR, Rel. Min. SIDNEI BENETI, Terceira Turma, DJ de 23.8.2010). 3. Com efeito, no caso em julgamento, verifica-se que a ora recorrida no destinatria final, tampouco se insere em situao de vulnerabilidade, porquanto no se apresenta como sujeito mais fraco, com necessidade de proteo estatal, mas como sociedade empresria que, por meio da pactuao livremente firmada com a recorrida, obtm capital de giro para operao de sua atividade empresarial, no havendo, no caso, relao de consumo. 4. Recurso especial no provido. (REsp 938979/DF, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 19/06/2012, DJe 29/06/2012)
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6.11. Leasing ou Arrendamento Mercantil

6.11.1. Conceito Para Slvio Rodrigues, o contrato de Leasing uma espcie do gnero locao. Trata-se de negcio jurdico complexo atravs do qual uma empresa, necessitando de certo equipamento (ou mesmo de um determinado imvel), em vez de adquiri-lo consegue que uma instituio financeira o faa, com o intuito de alug-lo mesma empresa, POR UM PRAZO DETERMINADO, ao fim do qual o locatrio devolver o equipamento locado; entretanto, do contrato poder constar, e ordinariamente consta, a possibilidade de o locatrio optar pela renovao da locao, ou pela aquisio do mesmo equipamento por um preo residual (Valor Residual Garantido), que j foi estipulado no momento em que se celebrou a avena. Em outra definio, pode-se dizer que se trata do contrato de arrendamento mercantil como um contrato especial de locao que assegura ao locatrio a prerrogativa de adquirir o bem alugado ao final da avena, pagando, nesse caso, uma diferena chamada valor residual. Em sntese, trata-se de um contrato de locao com opo de compra no momento final do contrato. Vendedor: vende o bem para o arrendador-financiador; Arrendador-financiador: compra o bem do vendedor, conforme instrues do locatriofinanciado (detm a propriedade e a posse indireta). Deve ser sociedade constituda sob a o tipo S/A. que contenha, em sua denominao social, a expresso arrendamento mercantil (art. 4 da Resoluo CMN 2.309/96); Arrendatrio-financiado: arrenda aquele bem, pagando periodicamente ao arrendadorfinanciador e, ao final, se desejar, paga um valor final para se tornar proprietrio (ao longo do contrato, detm a posse direta). O leasing pode ter por objeto tanto bens MVEIS quanto bens IMVEIS e esses bens podem ser de fabricao nacional ou estrangeira, estes desde que autorizados pelo Conselho Monetrio Nacional, nos termos do art. 10 da Lei 6.099/74 6.11.2. Modalidades de Leasing 6.11.2.1. Leasing Financeiro Leasing financeiro o contrato em que o arrendador, necessariamente uma instituio financeira, adquire um bem em seu nome e o cede ao arrendatrio, por um prazo determinado, o qual se obriga a pagar contraprestaes peridicas (a periodicidade das prestaes no poder superar 6 meses), sendo-lhe assegurada a opo de compra do bem mediante o pagamento de seu valor residual. No se pode estabelecer prazo superior a 6 meses para o intervalo de pagamento de cada prestao. Pode-se escolher que os vencimentos sejam, por exemplo, de 2 em 2 meses, ou de 3 em 3; mas nunca acima de 6 em 6 meses. Caractersticas Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Prprias desse contrato: muito embora o contrato de leasing seja atpico, para que ele possa gerar os efeitos tributrios de um leasing financeiro84, dever se enquadrar nos dispositivos da Lei n 6.099/74 e da Resoluo do Conselho Monetrio Nacional n 2.306/96. O arrendatrio assume todos os riscos e custos relativos ao uso e manuteno do bem. NO H POSSIBILIDADE DE RESCISO UNILATERAL DO CONTRATO PELO ARRENDATRIO. No final do contrato o arrendatrio pode: a) Adquirir o bem por valor residual previamente estabelecido (VRG); b) Renovar o contrato por novo prazo e novas condies; c) Devolver o bem arrendadora. De acordo com a Resoluo sobre o leasing financeiro, neste contrato o valor total das parcelas deve ser igual ao valor do bem + lucro para o arrendador. Prazo de Durao O contrato de Leasing financeiro dever ser celebrado pelo prazo mnimo de 02 anos, se a vida til do bem for de at 5 anos; por sua vez, sendo a vida til do bem superior a 5 anos, o prazo determinado do contrato ser de, no mnimo, 3 anos. O tempo de vida til do bem dado por leis tributrias, que prevem esses prazos. Ainda que ocorra a antecipao do valor residual garantido, o contrato continua produzindo efeitos de arrendamento mercantil, podendo abater no valor do bem. deciso que contraria at a prpria natureza do contrato (seno no haveria diferena entre contrato de leasing e compra e venda a prazo). Sobre o leasing financeiro, modalidade mais comum de arrendamento mercantil:
REPETITIVO. ARRENDAMENTO MERCANTIL. GUARDA. VECULO. Os proprietrios e condutores de veculos so solidariamente responsveis pelas infraes de trnsito: o proprietrio responsvel por aquelas que dizem respeito regularizao e ao preenchimento das condies exigidas para o trnsito do veculo; o condutor, por aquelas referentes aos atos praticados na direo do veculo. Nas hipteses em que a responsabilidade recai sobre o condutor, o proprietrio incumbido de identific-lo, sob pena de ser considerado o responsvel pela infrao. Em caso de apreenso decorrente da penalidade aplicada, o veculo permanece sob custdia e responsabilidade do rgo ou entidade que o apreendeu a expensas de seu proprietrio. Tudo isso decorre da interpretao dada aos arts. 262 e 257 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Sucede que, em se tratando de arrendamento mercantil (vide Res. n. 149/2003 do Contran), as despesas relativas remoo, guarda e conservao do veculo arrendado,
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Em razo de recentes decises a respeito do leasing financeiro no STF, esta operao no tem compensado do ponto de vista tributrio.
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independentemente da natureza da infrao cometida, no so da sociedade empresria arrendante, mas sim do arrendatrio, pois ele se equipara ao proprietrio durante a vigncia do contrato . Dessarte, mesmo diante da posterior retomada da posse do bem (ao de busca e apreenso), as referidas despesas havidas durante a vigncia do contrato so de responsabilidade do arrendatrio. Esse entendimento foi acolhido pela Seo no julgamento de recurso repetitivo (art. 543-C do CPC). Precedentes citados: AgRg no Ag 1.292.471-SP, DJe 11/6/2010; AgRg no Ag 1.280.117-SP, DJe 19/5/2010; AgRg no Ag 1.192.657-SP, DJe 10/2/2010, e AgRg no REsp 1.022.571-SP, DJe 13/10/2008. REsp 1.114.406-SP, Rel. Min. Hamilton Carvalhido, julgado em 27/4/2011.
6.11.2.2. Leasing Operacional Leasing operacional a modalidade de arrendamento mercantil em que o arrendador disponibiliza o uso de bem de sua propriedade ao arrendatrio, prestando-lhe servios de manuteno e assistncia tcnica, mediante o pagamento de contraprestaes peridicas, sendo ao final assegurado ao arrendatrio a opo de compra do bem arrendado, mediante o pagamento do seu valor residual. O arrendador, alm de disponibilizar o uso de bens, presta servio de assistncia e manuteno. Estes contratos so rescindveis unilateralmente pelo arrendatrio. No necessrio que o arrendador seja instituio financeira. No h VRG (Valor Residual Garantido) previamente estabelecido, a opo de compra pelo valor de mercado. Prazo No leasing operacional, o prazo mnimo de vigncia do contrato, dever ser de 90 dias, nos termos da Lei n 6.099/74. O valor total das prestaes, de acordo com a Resoluo do BACEN, no pode ser superior a 90% do valor do bem. A vantagem dessa espcie de leasing reside na assistncia tcnica que, no leasing operacional, s pode ser prestada pelo arrendador. por meio da assistncia tcnica que ele consegue obter lucros. 6.11.2.3. Leasing De Retorno ou Lease Back Leasing de retorno a modalidade de arrendamento mercantil em que determinado empresrio aliena bens de sua propriedade ao arrendador que disponibiliza a este empresrio (arrendatrio) o uso de tais bens, por um prazo determinado, mediante o pagamento de contraprestaes peridicas, sendo ao final, assegurado ao arrendatrio a opo de recompra dos bens arrendados pelo seu valor residual. contrato disponvel apenas para pessoa jurdica, sendo, em geral, utilizado como alternativa para obteno de capital de giro. 6.11.2.3.1. Lease Back X Arrendamento Mercantil Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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LEASE BACK Cuida-se, grosso modo, de uma locao com opo de compra. Nem sempre o arrendatrio quer adquirir o bem. Havendo inadimplemento, utiliza-se de ao de reintegrao de posse.
ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA um contrato de aquisio de um bem; ele instrumentaliza uma venda. Faz-se uso da busca e apreenso ou imisso na posse.
6.11.2.4. Quadro Comparativo dos Vrios Tipos de Leasing LEASING FINANCEIRO

Arrendador Resciso unilateral pelo arrendatrio Somente financeira No pode instituio
LEASING OPERACIONAL
No precisa ser instituio financeira Pode Arrendador cede uso de bem de sua propriedade outra parte, prestando-lhe servios de natureza tcnica O VRG ser fixado de acordo com o valor de mercado poca da opo de compra No h prazo fixado
LEASE BACK
Qualquer empresrio Pode Um empresrio aliena bem de sua propriedade ao arrendador que o cede de volta ao arrendatrio -
Objeto
Arrendador adquire bem de terceiros em seu nome e cede a posse direta ao arrendatrio pr-fixado. clusula essencial no contrato. J Podero ser pagas no mximo de 6 em 6 meses De 2 ou 3 anos, a depender da durabilidade do bem
Valor Residual Garantido
No h prazo fixado
Prestaes Prazo mnimo de durao do contrato
90 dias
6.11.3. Antecipao do Valor Residual Garantido VRG De incio, o STJ entendia que a opo de compra deveria ser feita ao final do contrato, momento em que o VRG deveria ser cobrado. Se ele cobrado desde o incio do contrato, na verdade, no h leasing, mas sim compra e venda a prazo/prestaes Esse foi o primeiro posicionamento do STJ (Smula 263: A cobrana do valor residual (VRG) descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil, transformando-o em compra e venda a prestao). Contudo, o STJ alterou seu posicionamento e cancelou a Smula 263, substituindo-a pela Smula 293: A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. Com este enunciado, o STJ adotou os princpios da liberdade de escolha e da livre conveno entre as partes. Todavia, O STJ TAMBM ENTENDEU QUE, CASO NO HAJA OPO DE COMPRA AO FINAL DO CONTRATO A PARTE TER DE DEVOLVER O VALOR RESIDUAL GARANTIDO PAGO ANTECIPADAMENTE. Segundo o tribunal, o prazo prescricional para se pleitear essa devoluo o prazo geral de 10 anos, pois no se trata de pedido fundado na vedao do enriquecimento sem causa, mas de restituio de quantia em razo do desfazimento de arrendamento mercantil. Nesse sentido:
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CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AO DE COBRANA. PARCELAS PAGAS ANTECIPADAMENTE A TTULO DE VALOR RESIDUAL GARANTIDO - VRG. PRESCRIO. PRAZO ORDINRIO DECENAL. ART. 205 DO CC/02. PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA. SMULA 211/STJ. DISSDIO JURISPRUDENCIAL. COTEJO ANALTICO E SIMILITUDE FTICA. AUSNCIA. 1. A ausncia de deciso acerca dos dispositivos legais indicados como violados, no obstante a interposio de embargos de declarao, impede o conhecimento do recurso especial. 2. O valor residual garantido (VRG) o adiantamento da quantia que seria devida ao final do contrato, na hiptese de o arrendatrio pretender adquirir o bem. Isto , alm do arrendamento j pago durante a vigncia do contrato, o arrendatrio deveria pagar mais essa importncia previamente ajustada se pretendesse ficar com a propriedade do bem arrendado, capitalizando-se de modo a tornar menos onerosa para o arrendatrio a opo de adquirir o bem no termo final do contrato. 3. Desfeito o arrendamento mercantil, e no importa a causa, nada justifica a manuteno, com o arrendador, do valor residual garantido e pago por antecipao, devendo ser devolvidos ao arrendatrio os valores recebidos a ttulo de VRG. Precedentes. 4. O diploma civil brasileiro divide os prazos prescricionais em duas espcies. O prazo geral decenal, previsto no art. 205, destina-se s aes de carter ordinrio, quando a lei no houver fixado prazo menor. Os prazos especiais, por sua vez, dirigem-se a direitos expressamente mencionados, podendo ser anuais, bienais, trienais, quadrienais e quinquenais, conforme as disposies contidas nos pargrafos do art. 206. 5. No se tratando de pedido fundado no princpio que veda o enriquecimento sem causa, mas de restituio de quantias em razo de contrato de leasing, cuja natureza contratual, como j decidiu esta Corte, basta para conferir carter pessoal s obrigaes dele decorrentes, a prescrio para essa ao a geral. 6. Em consonncia com a regra de transio prevista no art. 2.028 do CC/02, no tendo transcorrido mais da metade do prazo prescricional previsto na lei antiga quando o novo Cdigo Civil entrou em vigor, considerando-se, conforme consignado na sentena, "que o contrato firmado entre as partes deu-se em 1995 e os pagamentos a ttulo de VRG a partir de ento", incide o prazo prescricional decenal do art. 205 do CC/02, motivo pelo qual o acrdo recorrido no merece reforma. 7. O dissdio jurisprudencial deve ser comprovado mediante o cotejo analtico entre acrdos que versem sobre situaes fticas idnticas. 8. Recurso especial no provido. (REsp 1174760/PR, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 01/12/2011, DJe 09/12/2011)
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6.11.4. Mora do Arrendatrio Ao de Reintegrao de Posse Se o arrendatrio deixa de pagar as prestaes, o arrendador pode recorrer REINTEGRAO DE POSSE. No contrato de arrendamento mercantil, pago mensalmente aluguel pela utilizao do bem. Assim, reintegrado o arrendado posse do bem no h que se falar em pagamento das prestaes futuras. Pagando-se o VRG antecipado, h declarao de vontade de compra. Havendo reintegrao de posse dever o arrendatrio devolver o bem, mas, segundo o STJ, poder requerer a devoluo do VRG (AgRg 1.115.788/SP). O STJ firmou o entendimento de que necessria a constituio em mora do arrendatrio por notificao prvia, no havendo que se falar em mora ex re, ainda que haja clusula resolutiva expressa (Smula n 369).
AGRAVO REGIMENTAL. AO DE INDENIZAO POR DANOS MATERIAIS E MORAIS. ARRENDAMENTO MERCANTIL. REINTEGRAO DE POSSE PELA INSTITUIO FINANCEIRA. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. INOCORRNCIA. CERCEAMENTO DE DEFESA. CARACTERIZAO DE DANO MORAL. APLICAO DA SMULA 7/STJ. COMPENSAO DO VALOR DO VRG COM CRDITO REMANESCENTE. POSSIBILIDADE. DECISO AGRAVADA MANTIDA. [...] 3.- "Diante da resoluo do contrato de arrendamento mercantil por inadimplemento do arrendatrio, devida a devoluo do chamado VRG, pago antecipadamente, conta de ser uma conseqncia da reintegrao do bem, assim como a compensao deste com eventual crdito existente em favor da empresa arrendante." (REsp 373.674/PR, Rel. Min. CASTRO FILHO, DJ 16.11.2004) 4.- O recurso no trouxe nenhum argumento capaz de modificar a concluso do julgado, a qual se mantm por seus prprios fundamentos. 5.- Agravo Regimental improvido. (AgRg no AREsp 178.803/SP, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 19/06/2012, DJe 27/06/2012) CONTRATOS E PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. REVISO DE CLUSULAS CONTRATUAIS. CDC. POSSIBILIDADE MITIGAO DO PRINCPIO DO PACTA SUNT SERVANDA. LEASING. DEVOLUO DO BEM ARRENDADO. RESTITUIO DO VRG PAGO ANTECIPADAMENTE. POSSIBILIDADE. ALEGAES RECURSAIS DESASSOCIADAS DOS FUNDAMENTOS DO ACRDO RECORRIDO. SMULA 284/STF. SUCUMBNCIA RECPROCA. SMULA 7/STJ. 1. A jurisprudncia do STJ se posiciona firme no sentido que a reviso das clusulas contratuais pelo Poder Judicirio permitida, mormente diante dos princpios da boa-f objetiva, da funo social dos contratos e do
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dirigismo contratual, devendo ser mitigada a fora exorbitante que se atribua ao princpio do pacta sunt servanda. Precedentes. 2. Com a resoluo do contrato de arrendamento mercantil por inadimplemento do arrendatrio e a consequente reintegrao do bem na posse da arrendadora, faz-se devido o cumprimento das parcelas vencidas e em aberto at a retomada do bem pelo arrendatrio, ressalvando seu direito quanto devoluo ou compensao em seu favor dos valores pagos antecipadamente a ttulo de VRG. A diluio do valor residual ao longo do prazo contratual, cuja cobrana feita juntamente com as parcelas das contraprestaes, no impede que o arrendatrio, por sua livre opo e interesse, desista da compra do bem objeto do contrato de leasing. Retomada a posse direta do bem pela arrendadora, extingue-se a possibilidade de o arrendatrio exercer a opo da compra; por conseguinte, o valor residual, que antecipadamente vinha sendo pago para essa finalidade, deve ser devolvido. Precedentes. [...] (AgRg no Ag 1383974/SC, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 13/12/2011, DJe 01/02/2012) RECURSO ESPECIAL - CONTRATO DE ARRENDAMENTO RESIDENCIAL COM CLUSULA RESOLUTRIA EXPRESSA - INADIMPLEMENTO - ESBULHO POSSESSRIO - POSSIBILIDADE - NOTIFICAO PRVIA - NECESSIDADE APLICAO SUBSIDIRIA DA LEGISLAO PERTINENTE AO ARRENDAMENTO MERCANTIL (ART. 10 DA LEI N. 10.188/2001) - INCIDNCIA, NA ESPCIE, DO ENUNCIADO N. 369 DA SMULA/STJ - RECURSO ESPECIAL IMPROVIDO. I - A Lei n. 10.188, de 12.2.2001, que rege especificamente a matria relativa ao arrendamento residencial, apesar de estabelecer a necessidade de prvia notificao ou interpelao do arrendatrio para a sua constituio em mora, apta a configurar o esbulho possessrio e autorizar o arrendador a propor a ao de reintegrao de posse, no prev a necessidade ou no de prvia notificao do arrendatrio na hiptese da existncia de clusula resolutiva expressa; II - Aplicando-se ao ARRENDAMENTO RESIDENCIAL as normas relativas ao arrendamento mercantil (art. 10 da Lei n. 1.0188/2001), tem-se que a Segunda Seo desta Corte j pacificou o entendimento de que constitui requisito para a propositura da ao reintegratria a notificao prvia da arrendatria, ainda que o contrato de arrendamento mercantil contenha clusula resolutiva expressa (Smula n. 369/STJ); III - Recurso especial improvido. (REsp 1099760/RJ, Rel. Ministro MASSAMI UYEDA, TERCEIRA TURMA, julgado em 07/12/2010, DJe 03/02/2011)
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6.11.5. Smulas Aplicveis Smula 293, STJ: A cobrana antecipada do valor residual garantido (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. O STJ, aps o EREsp 213828-RS, passou a considerar ser possvel a antecipao do VRG, sem que tal situao descaracterize o contrato de leasing, porquanto ainda persistem as opes de prorrogao do contrato e de devoluo do bem, a par da compra do mesmo. Ou seja, o locatrio j vai pagando durante o contrato o valor final, que pode ser inclusive meramente simblico. Ao fim, ele pode requerer de volta o VRG, devolvendo a mercadoria. Smula 369, STJ: No contrato de arrendamento mercantil (leasing), ainda que haja clusula resolutiva expressa, necessria a notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora. Antes, a simples presena da clusula resolutiva expressa j permitia a constituio em mora, pois a obrigao do tipo ex re. Entretanto, o STJ passou a exigir a notificao prvia, j que a consequncia do inadimplemento seria o incio do processo de defesa contra o esbulho perpretado pelo inadimplente, consistente na ao de reintegrao de posse, desfazendo o contrato em juzo. Como essa ao permite a concesso de liminar inaudita altera parte, o arrendatrio, para no ser gravemente ferido em seus direitos, dever ser previamente notificado para exercer o direito de purgar a mora ou de se defender preventivamente contra a pretenso do credor.
6.12. Alienao Fiduciria em Garantia

6.12.1. Disciplina e Conceito A alienao fiduciria poder tanto ser contrato empresarial quanto contrato de natureza consumeirista. Se o contratante for consumidor, incidem as previses do CDC, por evidente. A disciplina legal dessa modalidade contratual, atualmente, no est concentrada em um nico diploma legislativo. Com efeito, tratando-se de alienao fiduciria de bens imveis, aplica-se o disposto nos arts. 22 e 23 da Lei n 9.514/97. Em se tratando, por outro lado, de alienao fiduciria em garantia no mbito do mercado financeiro de capitais, aplica-se o disposto no art. 66-B, da Lei n 4.728/65. Quanto alienao fiduciria em garanta de bens mveis, h ainda o Decreto-Lei n 911/69, que regula os aspectos processuais desse contrato e o CC, que em seus arts. 1361 a 1368 cuida da chamada propriedade fiduciria de bens mveis infungveis. A alienao fiduciria em garantia o contrato em que o devedor-fiduciante aliena, em garantia, determinado bem de sua propriedade ao credor-fiducirio que, por sua vez, se obriga a devolver-lhe to logo verificadas as condies estabelecidas no contrato.
A alienao fiduciria em garantia transfere ao credor o domnio resolvel e a posse indireta da coisa mvel alienada, independentemente da tradio efetiva do bem, tornando-se o alienante ou devedor em possuidor direto e depositrio com tdas as responsabilidades e encargos que lhe incumbem de acordo com a lei civil e penal.
De acordo com Andr Luiz Santa Cruz Ramos, o contrato de alienao fiduciria em garantia o negcio jurdico instrumental em que uma das partes, em confiana, aliena a outra a Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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propriedade resolvel de um determinado bem, ficando esta parte (instituio financeira em regra) obrigada a devolver quela o bem que lhe foi alienado quando verificada a ocorrncia de determinado fato. Diz-se que instrumental porque, em regra, formalizado como um meio para a concretizao de um outro negcio principal. Assim, geralmente est associado a um mtuo servindo-lhe de garantia85. -Ex.: X precisa de um certo valor emprestado. O que empresta o valor exige, como garantia, que X lhe transfira a propriedade de determinado bem, assumindo a obrigao de devolver o valor, durante a vigncia do contrato. Essa alienao do bem alienao que foi realizada como garantia. Uma vez pagas as parcelas, o que empresta tem o dever de restituir o bem a X. X pagou as parcelas, devolveu o valor emprestado, Y tem que lhe devolver o bem dado em garantia (ex.: carro). 6.12.2. Caractersticas Trata-se de uma hiptese de desdobramento da posse, j que o devedor-fiduciante, que tinha a posse plena, passar a ter a posse direta, enquanto o credor-fiducirio ter a posse indireta. Qual a justificativa da posse do bem? O devedor-fiduciante permanece com a posse direta do bem por ser seu DEPOSITRIO, de acordo com a lei. O fiducirio passa a ter o domnio, a propriedade, sobre o bem. Mas esse domnio est sujeito a terminar, quando terminar de pagar as parcelas. um domnio resolutivo ou resolvel, pois est sujeito a terminar em um determinado prazo de tempo. O fiducirio tem a posse indireta e o domnio resolvel. To logo o fiduciante cumpra com a obrigao, o fiducirio devolve o bem. Os contratos de alienao fiduciria esto sujeitos ao registro no Ofcio de Ttulos e Documentos outorgando eficcia erga omnes da propriedade resolvel do credor fiducirio perante terceiros. No havendo registro, o contrato ser ineficaz perante terceiros. No caso de automveis, o registro deve ser feito no Certificado do Veculo. i. O credor fiducirio pode ser pessoa fsica ou jurdica ii. Bipartio da posse Na alienao fiduciria h um desdobramento/bipartio da posse. O credor recebe a posse indireta, enquanto que o devedor se mantm com a posse direta. Veja que todo contrato de alienao fiduciria tem clusula constituti (constituto possessrio): o credor fiducirio recebe posse, embora no tenha contato fsico com a coisa. iii. Resolubilidade da propriedade fiduciria Cumprida a obrigao, extingue-se automaticamente a propriedade fiduciria. iv. Gera patrimnio de afetao (art. 53 da Lei 10.931/04) O bem fiducirio fica afetado ao cumprimento da obrigao, estando imune a penhora tanto por parte de credores do devedor, quanto credores do credor. A Lei de Falncias reconhece expressamente a blindagem do patrimnio de afetao.
85
RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz. Direito Empresarial. Salvador: Jus podivm, 2010. p. 559
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MAS ATENTE: nada impede que o capital destinado ao pagamento, valores mensalmente vertidos pelo devedor-fiduciante, seja penhorado. 6.12.3. (Im)Possibilidade de Priso do Devedor Fiducirio De acordo com o art. 627, CC, o contrato de depsito aquele pelo qual o agente recebe a coisa para guard-la e depois restitui-la; j na alienao fiduciria, o devedor recebe a coisa para utiliz-la e retirar seus frutos. Assim, percebe-se que na alienao fiduciria no se encontra, de nenhum modo, a figura do depsito que ontologicamente distinta de uma alienao fiduciria. Se a busca e apreenso restar inexitosa, o credor fiducirio pode requerer a sua converso em depsito. Autorizava-se, assim, a priso civil do devedor fiducirio que se caracterizava como infiel depositrio. Todavia, em dezembro de 2008, o STF alterou sua jurisprudncia, no RE 466343-SP e no HC 87.585/TO, o STF entendeu no ser mais cabvel a priso civil do infiel depositrio, em razo do que prev o Pacto San Jos da Costa Rica, ao estabelecer, em seu art. 7, que somente possvel a priso civil do devedor de alimentos. Este pacto, segundo entende o STF, tem natureza supralegal. Essa priso incompatvel com o sistema supralegal, mas no inconstitucional. A CF determina que possvel a priso do depositrio infiel, mas no regulamenta tal priso, o que incumbiria norma infraconstitucional. Todavia, entre a CF e a norma regulamentadora encontra-se o pacto de San Jos da Costa Rica que, tendo em vista o seu carter supralegal, impede a produo de efeitos da norma regulamentadora da priso do depositrio infiel. Nessa linha, o STF editou a smula vinculante 25. Mesmo que o depsito seja judicial no cabe priso civil do depositrio infiel e do devedor fiducirio (Smula 419, STJ). IMPORTANTE: para o STJ, o fiduciante nunca ser depositrio, no h depsito na relao jurdica. Por isso que ele, antes de o STF declarar a impossibilidade de priso civil do depositrio infiel por agresso ao Pacto de So Jos, entendia a lei inconstitucional, pois ela previa a priso do depositrio infiel no caso de alienao fiduciria em garantia sendo que no houve depsito em momento algum. Sobre o tema:
SMULA VINCULANTE N 25: ILCITA A PRISO CIVIL DE DEPOSITRIO INFIEL, QUALQUER QUE SEJA A MODALIDADE DO DEPSITO.
6.12.5. Inadimplemento e Medidas Processuais Cabveis Em havendo inadimplemento por parte do devedor, o credor tem a possibilidade de vender a terceiros o bem objeto da propriedade fiduciria independente de leilo, hasta pblica ou qualquer outra medida judicial ou extrajudicial, devendo aplicar o preo no pagamento de seu crdito e das despesas de cobrana, e entregar o saldo, se houver, ao devedor. Para o STJ, aps a alienao extrajudicial do bem, fica afastada a responsabilidade do fiador na hiptese em que ele no cientificado desta venda, sendo do devedor principal a obrigao de pagar o saldo restante. Sob o ponto de vista processual, A ALIENAO FIDUCIRIA CONFERE AO CREDOR
FIDUCIRIO A AO DE BUSCA E APREENSO (QUANDO SE TRATAR DE BEM MVEL) E REINTEGRAO DE POSSE (QUANDO SE TRATAR DE BEM IMVEL). Para tanto,
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necessria a constituio em mora do devedor fiducirio. Nesse caso, a mora ex re (automtica). Todavia, a Smula 72, STJ dispe que a comprovao da mora imprescindvel busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente. A necessidade de comprovar a mora no a torna ex persona, permanecendo ela ex re. Segundo a doutrina, vlida a notificao extrajudicial efetivada por via postal no endereo do devedor por cartrio de ttulos de documentos de comarca diversa daquela em que ele domiciliado (i-467). Nos termos da Smula 245, STJ, a indicao do valor dispensvel na notificao que informa ao devedor a sua mora (segundo a doutrina, essa smula est em desacordo com a boa-f objetiva). Por fim, se o devedor comprovar a mora, o juiz conceder uma liminar de busca e apreenso. Muitas vezes, o bem dado em garantia, essencial atividade empresarial (ex. caldeira de uma indstria, carro em empresa de aluguel de carros). Nestes casos, o STJ tem entendido REsp 318182/SP pela permanncia da posse da devedora enquanto tramita a ao de busca e apreenso. A finalidade disto o princpio da preservao da empresa. O credor pode ainda se valer da execuo do contrato. O STJ entende no ser cabvel a
utilizao concomitante das duas vias (busca e apreenso/imisso na posse e, ao mesmo tempo, execuo do contrato) RESP 576.081, j. 25.05.2010 (i- 436).
Com a entrada em vigor da Lei n 10.931/2004, quando se tratar de busca e apreenso, cinco dias aps executada a liminar concedida ao credor, sero consolidadas a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimnio do credor fiducirio, cabendo s reparties competentes, quando for o caso, expedir novo certificado de registro de propriedade em nome do credor. No prazo de cinco dias, o devedor fiduciante poder pagar a integralidade da dvida pendente, segundo os valores apresentados pelo credor fiducirio na petio inicial da ao de busca e apreenso, hiptese na qual, o bem lhe ser restitudo livre de nus. O devedor apresentar resposta no prazo de 15 dias da execuo da liminar. A norma no menciona mais a possibilidade de purgao da mora (a redao antiga possibilitava e a smula 284 do STJ restringia a sua possibilidade s hipteses em que eram pagos pelo menos 40 % do valor financiado). Todavia, Flvio Tartuce, entende que a purgao est mantida, pois o art. 54, 2 do CDC admite que os contratos de adeso tenham clusula resolutiva, desde que a escolha caiba ao consumidor. Registre-se tambm que a resposta do devedor fiduciante pode ser apresentada ainda que ele tenha pagado a dvida apresentada pelo credor na petio inicial, desde que entenda ter havido pagamento a maior e desejar a devida restituio. Da sentena caber apelao apenas no efeito devolutivo. Na sentena que decretar a improcedncia do pedido de busca e apreenso, o juiz condenar o credor fiducirio ao pagamento de multa, em favor do devedor fiduciante, equivalente a cinquenta por cento do valor originalmente financiado, devidamente atualizado caso o bem j tenha sido alienado. Se a referida multa for exagerada, cabe reduo equitativa prevista pelo art. 413 do CC. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Obs: Para o STJ, a clusula de perdimento ou decaimento (aquela que prev a perda de todos os valores pagos quando o devedor se torna inadimplente) nula de pleno direito. Um dos fundamentos da nulidade da clusula de decaimento est no art. 413 do CC que estabelece a funo social da clusula penal, prevendo a reduo equitativa da clusula penal quando o devedor j cumpriu, em parte, a obrigao (REsp 401.702). Obs2: Admite-se a alegao de substancial performance (inadimplemento mnimo) quando o devedor fiducirio tiver adimplido parte substancial do contrato (enunciado 361 das Jornadas de Direito Civil e REsp 469.577). Nessa linha, retira-se do credor o direito de resolver o contrato se as parcelas foram substancialmente adimplidas. No caso de inadimplemento ou mora nas obrigaes contratuais garantidas mediante alienao fiduciria, O PROPRIETRIO FIDUCIRIO OU CREDOR PODER VENDER A COISA A TERCEIROS INDEPENDENTEMENTE DE LEILO, HASTA PBLICA, AVALIAO PRVIA OU QUALQUER OUTRA MEDIDA JUDICIAL OU EXTRAJUDICIAL, salvo disposio expressa em contrrio prevista no contrato, devendo aplicar o preo da venda no pagamento de seu crdito e das despesas decorrentes e entregar ao devedor o saldo apurado, se houver. nula a clusula que autoriza o proprietrio fiducirio a ficar com a coisa alienada em garantia, se a dvida no for paga no seu vencimento. O Proprietrio Fiducirio ou credor poder requerer contra o devedor ou terceiro a busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente, a qual ser concedida Iiminarmente, desde que comprovada a mora ou o inadimplemento do devedor. Por fim, trago os seguintes artigos do Decreto n 911/69:
Art. 6 O avalista, fiador ou terceiro interessado que pagar a dvida do alienante ou devedor, se sub-rogar, de pleno direito no crdito e na garantia constituda pela alienao fiduciria. Art. 7 Na falncia do devedor alienante, fica assegurado ao credor ou proprietrio fiducirio o direito de pedir, na forma prevista na lei, a restituio do bem alienado fiduciriamente. (por ao reipersecutria
ou simples petio, na falncia) 6.12.6. Jurisprudncia Selecionada

ALIENAO FIDUCIRIA NO ANOTADA NO CERTIFICADO DE REGISTRO DO VECULO. DENUNCIAO LIDE. CELERIDADE E ECONOMIA PROCESSUAL. A Turma reiterou o entendimento do enunciado da Sm. n. 92/STJ, segundo o qual a terceiro de boa-f no oponvel a alienao fiduciria no anotada no certificado de registro do veculo automotor . No caso, a recorrida, terceira adquirente de boa-f, ops embargos de terceiro ao de busca e apreenso promovida pela instituio financeira, ao argumento de que, ao adquirir o automvel, no havia registro de reserva de domnio no documento do veculo e de que foi surpreendida pelo pedido de registro
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do gravame quando o carro j estava em seu nome. O Min. Relator entendeu que, nesse contexto, a recorrida no pode ser atingida pela ao de busca e apreenso promovida pela recorrente. Outro ponto questionado pela instituio financeira foi a impossibilidade de extino da ao de busca e apreenso em face da necessidade de denunciao da lide ao antigo proprietrio do carro, que, de fato, tomou emprstimo do banco. O Min. Relator, acompanhando a jurisprudncia dominante do STJ, consignou que a denunciao pauta-se nos princpios da celeridade e da economia processual. Na hiptese em apreo, caso a denunciao fosse deferida, isso atrasaria a tramitao do feito, o que contrrio ao esprito da denunciao lide. Para no haver maior prejuzo s partes, o Min. Relator ressalvou, tambm, a possibilidade de converso da busca e apreenso em depsito. Precedentes citados: REsp 687.087/SP, DJe 13/05/2011; REsp 100.667/SC, DJ 10/10/2005; REsp 933.857/GO, DJe 11/05/2009, e REsp 170681/RJ, DJe 15/04/2008. REsp 916.107-SC, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 15/3/2012. RECURSO ESPECIAL. AO DE BUSCA E APREENSO. CONTRATO DE FINANCIAMENTO DE AUTOMVEL COM GARANTIA DE ALIENAO FIDUCIRIA. NOTIFICAO EXTRAJUDICIAL REALIZADA POR CARTRIO DE TTULOS E DOCUMENTOS SITUADO EM COMARCA DIVERSA DA DO DOMICLIO DO DEVEDOR. VALIDADE. 1. A notificao extrajudicial realizada e entregue no endereo do devedor, por via postal e com aviso de recebimento, vlida quando realizada por Cartrio de Ttulos e Documentos de outra Comarca, mesmo que no seja aquele do domiclio do devedor. Precedentes. 2. Julgamento afetado Segunda Seo com base no procedimento estabelecido pela Lei n 11.672/2008 (Lei dos Recursos Repetitivos) e pela Resoluo STJ n 8/2008. 3. Recurso especial conhecido e parcialmente provido. (REsp 1184570/MG, Rel. Ministra MARIA ISABEL GALLOTTI, SEGUNDA SEO, julgado em 09/05/2012, DJe 15/05/2012)
6.12.7. Smulas Aplicveis Smula 384, STJ: Cabe ao monitria para haver saldo remanescente oriundo de venda extrajudicial de bem alienado fiduciariamente em garantia. Quando o devedor-fiduciante no quita seus dbitos, permitido ao credor-fiducirio alienar extrajudicialmente o bem de sua propriedade a fim de quitar o dbito (art. 66, 3, Lei n 4.728/65). Se o valor desse bem no for suficiente, poder o credor ajuizar ao monitria. E por que a monitria? Pois o contrato, que poderia at ter gozado da caracterstica de ttulo executivo extrajudicial, perde sua liquidez, j que ser necessrio apurar o saldo devedor para se verificar o quantum debeatur. Assim, somente retomar a fora de ttulo executivo mediante ao monitria, que lhe devolver a certeza e liquidez exigidas para os ttulos executivos.
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Smula 284, STJ: A purga da mora, nos contratos de alienao fiduciria, s permitida quando j pagos pelo menos 40% (quarenta por cento) do valor financiado. (Smula superada, em funo da Lei n 10.931/04) Smula 245, STJ: A notificao destinada a comprovar a mora nas dvidas garantidas por alienao fiduciria dispensa a indicao do valor do dbito. O STJ entende que o DL n 911/69, em seu art. 2, 3, exige apenas referncia ao contrato de onde provm o inadimplemento, sendo desnecessria a indicao do valor devido. Smula 92, STJ: A terceiro de boa-f no oponvel a alienao fiduciria no anotada no certificado de registro do veculo automotor. Essa smula protege os terceiros de boa f que adquirirem veculos cuja alienao fiduciria no foi registrada no DETRAN; pelo entendimento do STJ, ainda que a o art. 129 da Lei n 6.015/73 exija o registro das alienaes fiducirias no Cartrio de Ttulos e Documentos, para que no se imponha a necessidade de duplo registro e para que melhor seja atendida a publicidade, necessrio, mas tambm suficiente, o registro na repartio de trnsito, conforme artigo 124 e seguintes do CTB. Smula 72, STJ: A comprovao da mora imprescindvel busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente. O STJ visou a proteger o devedor ao exigir um mnimo de prova pr-constituda a fundamentar a cautelar de busca e apreenso, em conformidade com o art. 2, 2, da Lei n 4.728/65. Smula 28, STJ: O contrato de alienao fiduciria em garantia pode ter por objeto bem que j integrava o patrimnio do devedor. A smula simplesmente reconhece que a lei no veda que o objeto do financiamento seja um bem que j do prprio devedor-fiduciante, o qual o alienar para o credor-fiducirio, gerando os mesmos efeitos. Smula 489, STF: A compra e venda de automvel no prevalece contra terceiros, de boa-f, se o contrato no foi transcrito no Registro de Ttulos e Documentos. Vide comentrios smula 92 do STJ.
6.13. Carto de Crdito

No contrato de Carto de Crdito, Os titulares efetuam as compras ou usam os servios da rede comprometendo-se a empresa emissora a realizar os pagamentos, para posterior ressarcimento dos valores correspondentes (BITTAR, Carlos Alberto. Contratos comerciais. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2003, p. 165). A empresa administradora (EMISSOR) do carto recebe comisso sobre os valores faturados, alm de poder cobrar taxas do usurio (ex. anuidades). O usurio (TITULAR) do carto beneficia-se dos prazos e condies de pagamento que lhe so proporcionados. Os vendedores (FORNECEDOR) tm a garantia do recebimento dos valores, ainda que o usurio do carto esteja inadimplente perante a administradora. A maior parte da remunerao da emissora advm da comisso sobre os valores faturados e se justifica porque ela angaria clientela para o fornecedor, bem como lhe garante contra a insolvncia dos clientes. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Podem os cartes de crdito ser bancrios (quando tm participao direta ou indireta de um banco), e no bancrios (quando resultam de relao direta do fornecedor com o cliente). Acerca do carto de crdito leciona Carlos Alberto Bittar (in Contratos comerciais. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2003, p. 167/168):
Com respeito ao carto de crdito em sentido prprio, tem -se como caracterstica bsica a de que propicia ao titular, e em consonncia com seu interesse e suas possibilidades, a faculdade de fruir dos servios e de adquirir os bens disponveis na rede de estabelecimentos filiados ao sistema correspondente. (...) Com esse sistema, a entidade emissora pe crdito disposio do interessado, relacionando-se diretamente com os fornecedores, com os quais assume a obrigao de pagar, liberando seu creditado. Trata-se, pois, de assuno de dbito de terceiro, efetivando-se nessa condio os pagamentos, para posterior ressarcimento com o usurio, nos limites e nos prazos concedidos . Cabe ao usurio eleger as empresas da rede de seu interesse e com elas realizar os negcios desejados, os quais no lhe podem ser recusados, no uso normal do carto, competindo aos fornecedores cobrar da emissora os valores expedidos.
Os cartes de credenciamento so aqueles que apenas facilitam a compra em determinados estabelecimentos, emissores do carto. Funcionam como um pr-cadastramento que elimina a burocracia na efetivao de vendas a prazo. 6.13.1. Forma de se Obter o Carto de Crdito So formas de se obter o carto de crdito: a) Titular do Carto de Crdito - a) A entidade emissora abre um crdito em favor do beneficirio e fixa os limites do crdito; b) O beneficirio para obter o carto paga uma jia que uma taxa de admisso. c) Lojista ou Fornecedor - a) O lojista ou fornecedor paga uma taxa de filiao ao emissor do carto de crdito; d) O lojista ou fornecedor paga tambm ao emissor um percentual sobre o valor da fatura, que uma comisso pelo fato do emissor ter enviado clientes aos fornecedores. O carto de crdito no um ttulo de crdito, um documento de identificao que contm: a) Nome do emissor; b) Cdigo do portador; c) Data da emisso; e) Perodo de validade; f) Nome e assinatura do usurio. O carto de crdito um documento comprobatrio de que o seu titular possui um crdito perante uma entidade emissora que o autoriza a comprar bens ou utilizar servios, sacando dinheiro a crdito.
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No mundo inteiro no existe legislao sobre carto de crdito, no Brasil regulado por circulares do Banco central e controlado pelo Conselho Monetrio Nacional, e aplicadas as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor. 6.13.2. Requisitos do Carto de Crdito So requisitos do carto de crdito: a) Subjetivos exigncia de 3 (trs) pessoas. Emissor banco, que presta servio de caixa; Titular a pessoa que faz o financiamento com o emissor para adquirir bens e servios; Fornecedor credor que faz com o emissor (banco) um contrato de filiao. b) Objetivos Adquirir bens ou servios lcitos. 6.13.3. Modalidades de Carto de Crdito So modalidades de cartes de crdito: a) Cartes de Credenciamento so feitos a clientes do prprio emissor usados nas redes de hotis, supermercados, lojas de departamento, exemplo: Renner, Carrefour, Wall Mart etc. b) Cartes de Crdito Strito Sensu so aqueles cartes usados pelo titular e cujo emissor poder ser um banco ou uma administradora prpria do carto. 6.13.4. Efeitos entre o Emissor e o Titular So efeitos entre o emissor (banco) e o titular (usurio): a) Trata-se de um contrato inominado e misto, porque temos dois contratos: um de abertura de crdito e outro de fornecimento de prestao de servio de caixa. b) O titular do carto assume o dever de pagar todas as despesas que fizer, pagando juros especiais. c) O titular paga ao emissor uma taxa anual pelo credenciamento. d) O titular deve pagar no vencimento, pagando juros, correo monetria, multa e comisso se houver atraso. 6.13.5. Relaes entre Emissor e Fornecedor Entre o emissor e o fornecedor, temos as seguintes relaes; a) O fornecedor ter que pagar uma taxa de filiao ao emissor. b) O emissor dever pagar ao fornecedor o valor da fatura. c) O fornecedor obrigado a dar quitao ao titular do carto assim que ele assinar a nota fiscal. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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d) O fornecedor dever pagar ao emissor uma comisso que varia entre 5% a 10% sobre o valor da fatura. e) O fornecedor se compromete perante o emissor a comunicar se o valor da despesa maior do que o limite do crdito e tambm a autenticidade da assinatura. F) O emissor e o fornecedor sero solidariamente responsveis pelo funcionamento correto do servio.
CONSUMIDOR. EXTRAVIO. CARTO DE CRDITO. A quaestio iuris consiste em determinar os limites da responsabilidade do titular e do banco pelo extravio de carto de crdito. Na hiptese, o recorrente props, na origem, ao declaratria de inexistncia parcial de dbito cumulada com consignao em pagamento contra instituio financeira. O recorrente era titular de carto de crdito disponibilizado pela recorrida (instituio financeira) tendo o utilizado pela ltima vez em 10/1/2004, para efetuar compra em loja de roupas. Cinco dias depois, tentou utilizar o carto novamente, desta vez para aquisio de passagem area, momento em que constatou estar na posse de carto de terceiro, inferindo que a troca s poderia ter ocorrido na loja de roupas. O recorrente afirma ter entrado em contato imediatamente com o banco recorrido, tendo sido informado de que seu carto havia sido utilizado para compras no valor total de R$ 1.450,00. Alegou ter mantido entendimentos com a instituio financeira visando o cancelamento desses dbitos, porm sem xito, no lhe restando alternativa seno a adoo da via judicial. O tribunal a quo julgou improcedente o pedido para afastar a responsabilidade do banco recorrido pelo extravio do carto de crdito, por entender que caberia ao titular guard-lo de forma segura e, inclusive, checar se a loja, aps o pagamento, o devolveu corretamente, acrescentando que somente seria possvel responsabilizar a instituio financeira se tivessem ocorrido dbitos aps a comunicao de extravio. Quanto ao fato de a assinatura lanada no canhoto de compra no corresponder quela existente no carto, o tribunal a quo entendeu no ser possvel responsabilizar solidariamente a instituio financeira, pois o procedimento de conferncia seria uma obrigao exclusiva da loja. Inicialmente, a Min. Relatora observou que a melhor exegese dos arts. 14 e 18 do CDC indica que todos aqueles que participam da introduo do produto ou servio no mercado devem responder solidariamente por eventual defeito ou vcio, isto , imputa-se a toda a cadeia de fornecimento a responsabilidade pela garantia de qualidade e adequao. No sistema do CDC, fica a critrio do consumidor a escolha dos fornecedores solidrios que iro integrar o polo passivo da ao. Poder exercitar sua pretenso contra todos ou apenas contra alguns desses fornecedores, conforme sua comodidade e/ou convenincia. Dessa forma, no subsiste o argumento do tribunal a quo, de que somente a loja poderia ser responsabilizada pela falha na prestao do servio. Ainda que a conferncia da assinatura aposta no canhoto de compra seja uma obrigao imputvel diretamente loja, qualquer fornecedor que integre a cadeia de fornecimento do servio pode ser demandado por prejuzos decorrentes da inobservncia deste procedimento de segurana. E que a circunstncia de o uso irregular do carto ter-se dado antes do titular comunicar o extravio no tem o
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condo de afastar a responsabilidade da instituio financeira, pois o aviso tardio de perda no pode ser considerado um fator decisivo no uso irregular do carto. At porque, independentemente da comunicao, se o fornecedor cumprisse sua obrigao de conferir a assinatura do titular no ato de utilizao do carto, a transao no teria sido concretizada. Concluiu que, conforme precedentes deste Superior Tribunal, so nulas as clusulas contratuais que impem exclusivamente ao consumidor a responsabilidade por compras realizadas com carto de crdito furtado ou roubado, at o momento da comunicao do furto administradora. Diante desses argumentos, entre outros, a Turma negou provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp 348.343-SP, DJ 26/6/2006, e REsp 970.322-RJ, DJe 19/3/2010. REsp 1.058.221-PR, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 4/10/2011.
6.13.6. Relaes entre o Titular do Carto e o Fornecedor Entre o titular do carto e o fornecedor, temos as seguintes relaes; a) O fornecedor no pode recusar-se a receber o pagamento com o carto. b) Quem ir responder pelos vcios do produto ou pela qualidade do servio ser o fornecedor. 6.13.7. Natureza Jurdica um contrato misto e um documento comprobatrio que gera direitos e obrigaes, pelo fato de aglutinar vrios contratos. a) Abertura de Crdito considerado um contrato de financiamento, porque a emissora abre o crdito e financia cobrando juros especiais. b) Prestao de servios de caixa entre o emissor e o titular. c) Compra e venda e mais a prestao de servios entre o titular e o fornecedor. d) Mandato (dois contratos) um contrato com o titular e o fornecedor, porque o fornecedor tem o nus de averiguar a autenticidade da assinatura. E um contrato entre o titular e o emissor que o procurador do usurio e ir pagar todas as despesas feitas. 6.13.8. Extino do Carto de Crdito O carto de crdito, extingue-se: a) Cancelamento do carto pelo emissor por falta contratual. b) Vencimento antecipado por qualquer uma das partes e por falta de renovao. 6.13.9. Entendimentos do STJ As operadoras de carto de crdito so instituies financeiras e, por isso, nas suas operaes nao incide o limite de 12% a.a. Previsto na lei de usura (smula 283 do stj). O cliente tem direito prestao de contas por parte da operadora do carto, a fim de dirimir dvidas acerca dos lanamentos por ela feitos no extrato da fatura mensal (resp 457.055). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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de fundamental importncia que o estabelecimento comercial credenciado pela operadora confira a assinatura do cliente portador do carto, comparando-a com a assinatura utilizado em sua carteira de identidade (resp 348.343-sp). O STJ admite capitalizao anual dos juros nos contratos de carto de crdito, desde que previamente pactuados.
6.14. Contratos Bancrios

Por atividade bancria entende-se, juridicamente, a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros em moeda nacional ou estrangeira. Conceito que deflui do artigo 17 da Lei n 4.595/64 (Lei da Reforma Bancria).
Art. 17. Consideram-se instituies financeiras, para os efeitos da legislao em vigor, as pessoas jurdicas pblicas ou privadas, que tenham como atividade principal ou acessria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valor de propriedade de terceiros. Pargrafo nico. Para os efeitos desta Lei e da legislao em vigor, equiparam-se s instituies financeiras as pessoas fsicas que exeram qualquer das atividades referidas neste artigo, de forma permanente ou eventual.
Observao: para fins penais, o conceito de instituio financeira mais restrito, excluindo-se, em razo do veto parcial ao art. 1 da Lei n. 7.492/86, as operaes com recursos prprios. O produto oferecido pelo banco ao mercado o crdito. Para exercer a atividade bancria necessria a autorizao governamental, de competncia do Banco Central, autarquia federal integrante do Sistema Financeiro Nacional, a quem a lei atribuiu, entre outras, as funes de emitir a moeda, executar os servios do meio circulante, controlar o capital estrangeiro e realizar as operaes de redesconto e emprstimo a instituies financeiras. O exerccio da atividade bancria sem autorizao sujeita o infrator pena de recluso de 1 a 4 anos (Lei 7.492/86, art. 16). Contratos bancrios so aqueles em que uma das partes , necessariamente, um banco. No basta a presena do banco em um dos polos da relao contratual. So bancrios aqueles contratos QUE SOMENTE PODEM SER PRATICADOS COM UM BANCO, ou seja, aqueles que configurariam infrao lei caso fossem praticados com pessoa fsica ou jurdica no autorizada a funcionar como instituio financeira. (Ulhoa, p. 452/453). a) Operaes tpicas: as relacionadas com o crdito. b) Operaes atpicas: as prestaes de servios acessrios aos clientes, como a locao de cofres ou a custdia de valores. As operaes tpicas se subdividem em ativas e passivas. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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a) Operaes tpicas ativas: o banco assume a posio de credor da obrigao principal. b) Operaes tpicas passivas: o banco assume a posio de devedor da obrigao principal. A diferena de receita nas operaes ativas e as despesas nas passivas o spread. As operaes creditcias oferecidas pelos bancos esto sujeitas disciplina do CDC (arts. 3, 2 e 52). O STJ sumulou esse entendimento: Smula 297, STJ: O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras. O STF tambm manifestou-se nesse sentido ao julgar a ADI 2591, em 7.06.2006, na qual entendeu no haver conflito entre o regramento do sistema financeiro e a disciplina do consumo e da defesa do consumidor, haja vista que, nos termos do disposto no art. 192 da CF, a exigncia de lei complementar refere-se apenas regulamentao da estrutura do sistema financeiro, no abrangendo os encargos e obrigaes impostos pelo CDC s instituies financeiras, relativos explorao das atividades dos agentes econmicos que a integram operaes bancrias e servios bancrios , que podem ser definidos por lei ordinria. Nessa linha concluiu pela constitucionalidade do art. 3 do CDC que inclui no conceito de servio aquele abrangido pelas relaes de consumo, as atividades de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria. Contudo, caso se trate de contrato bancrio com um exercente de atividade empresarial, visando ao implemento da sua empresa, deve-se verificar se este pode ser tido como consumidor. Tratando-se de financiamento obtido por empresrio, destinado precipuamente a incrementar a sua atividade negocial, no se podendo qualific-lo, portanto, como destinatrio final, inexiste relao de consumo, no sendo aplicvel o CDC. (STJ, RESP 218505 / MG) Na doutrina, cita-se Cludia Lima Marques, que acolhe a tese contrria relao de consumo quando no finalizado o elo da cadeia produtiva:
"Destinatrio final aquele destinatrio ftico e econmico do bem ou servio, seja ele pessoa jurdica ou fsica. Logo, essa interpretao teolgica no basta ser destinatrio ftico do produto, retir-lo da cadeia de distribuio, lev-lo para o escritrio ou residncia, necessrio ser destinatrio final do bem, no adquiri-lo para revenda, no adquiri-lo para uso profissional, pois o bem seria novamente um instrumento de produo de novos benefcios econmicos (lucros), o bem estaria sendo transformado novamente, usado como instrumento de produo cujo preo ser includo no preo final do profissional que o adquiriu. (...)Portanto, em princpio, esto submetidos s regras do Cdigo os contratos firmados entre fornecedor e consumidor no-profissional, e entre o fornecedor e o consumidor, o qual pode ser um profissional, mas que, no contrato em questo, no visa lucro, pois o contrato no se relaciona com sua atividade profissional (...)nossa opinio continua sendo no sentido de no caracterizao ab initio dos profissionais como consumidores scricto sensu..."(Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, RT, 2. ed., 1995. p. 100 e 107/108)
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6.14.1. Sigilo das informaes Lei Complementar n 105/2001. O sigilo pode ser quebrado em qualquer fase do inqurito ou processo judicial (art. 1, 4). Depende de: a) Ordem do Poder Judicirio (art. 3); b) Ordem do Poder Legislativo (art. 4); c) Requisio da autoridade fiscal, aps iniciado o processo administrativo tributrio (arts. 5 e 6)86; d) Requisio do Banco Central ou CVM (arts. 2 e 7); e) Requisio do CADE, na investigao de infrao contra a ordem econmica (Lei n 12.528/11, art. 9, XVIII). Salvo nessas hipteses, a divulgao constitui quebra de sigilo, punida com recluso de 1 a 4 anos (LC 105, art. 10). Constitucionalidade da LC 105/2001 e da Lei 10.174/01 no que toca a dispensa de autorizao judicial para quebra de sigilo bancrio (ADI`s 2386, 2390, 2397). A Lei 4595/94, no art. 38, determinava que a quebra do sigilo somente seria possvel mediante autorizao judicial, o que significa que a administrao tributria somente teria acesso aos dados bancrios dos contribuintes com autorizao judicial. Posteriormente, em 1990, houve uma mitigao dessa necessidade de autorizao judicial com o advento da Lei 8.021/90. Esta lei, em seu art. 8, dispunha que a quebra do sigilo era possvel, independentemente de autorizao judicial, desde que estivesse em andamento um procedimento de fiscalizao. Em 2001, foi publicada a LC 105/01 que revogou a Lei 4595/64 e estabeleceu duas hipteses de quebra de sigilo pela administrao, ampliando os casos previstos na Lei 8.021/90 (arts. 5 e 6). LC 105/01 Art. 5 Art. 6 Tributos federais Tributos federais, estaduais e municipais Dever da instituio financeira de enviar A quebra de sigilo possvel diante de: mensalmente para a receita federal informes a) procedimento de fiscalizao ou processo de movimentaes financeira de seus clientes administrativo em curso; quando os valores superarem determinados b) demonstrao de que o exame dos dados parmetros (para PF, R$5.000,00; para a PJ, relativos movimentao financeira R$10.000,00). indispensvel para verificar se o IR foi recolhido corretamente. c) busca pela verdade material (no contexto
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O STF, em controle difuso, por apertada maioria e com composio diversa da atual, chegou a declarar inconstitucional essa disposio. Porm, no h jurisprudncia consolidada em qualquer sentido, sendo necessrio aguardar novas decises dos membros atuais.
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de uma fiscalizao tributria ou no contexto de um processo administrativo tributrio, o que vale a busca pela verdade dos fatos)
No dia 20/12/2010, houve o julgamento do RE 389.808, no qual o STF, contrariando os posicionamentos anteriores adotados em sede de cautelar nesse mesmo recurso extraordinrio, deu provimento ao recurso do contribuinte, entendendo que a quebra de sigilo bancrio sem autorizao judicial inconstitucional. Essa deciso, contudo, no definitiva, pois as ADI`s ainda no foram julgadas. Argumentos da Fazenda (favorveis a constitucionalidade) A quebra constitucional, pois uma forma de realizao do princpio da capacidade contributiva, prevista no art. 145, par. 1 da CF87. O art. 198, CTN trata do sigilo fiscal e dispe que a Adm deve manter em sigilo os dados que ela obtm. No fundo, no h quebra de sigilo bancrio, mas simples transferncia de sigilo da instituio financeira para a Adm que tambm manter os dados em sigilo (Min. Ellen Grace) Argumentos dos contribuintes (contrrios a constitucionalidade) A quebra inconstitucional porque fere os direitos a privacidade e intimidade (art. 5, incisos X e XII, CF) A quebra do sigilo ofende a dignidade da pessoa humana (Min Marco Aurlio)
6.14.2. Contratos Bancrios Prprios em Operaes Passivas Operaes passivas A instituio financeira assume o polo passivo, isto , ela se torna devedora. So os contratos que tm a FUNO ECONMICA DE CAPTAO DOS RECURSOS DE QUE NECESSITA O BANCO PARA O DESENVOLVIMENTO DE SUA ATIVIDADE. Os principais contratos dessa natureza so o depsito bancrio, a conta corrente e a aplicao financeira. 6.14.2.1. Depsito Bancrio Por ele uma pessoa (depositante) entrega valores monetrios a um banco, que se obriga a restitu-los quando solicitados. Segundo Fbio Ulhoa (Curso de ... vol. 3, 8 edio) vulgarmente conhecido como conta. Quando se diz que algum abriu uma conta no banco, em termos tcnicos, essa pessoa celebrou contrato de depsito bancrio um contrato autnomo. A instituio financeira, a partir do contrato de depsito bancrio, passa a titularizar a propriedade dos valores depositados e no a simples custdia. A relao entre o cliente e o banco, nesse contrato, de verdadeira fidcia88.
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O princpio da capacidade contributiva aquele segundo o qual o contribuinte ser tributado de acordo com o seu grau de riqueza. A CF ento possibilita que a administrao identifique o patrimnio e a capacidade econmica do contribuinte. 88 Relao de confiana.
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um contrato real. Somente se aperfeioa com a entrega do dinheiro para o banco. Extinguese por resilio unilateral de qualquer das partes; pela compensao (podendo o banco debitar os crditos lquidos de que seja titular); e pela falta de movimentao pelo prazo de 30 anos (Lei n 370/1937 - encerra-se a conta, recolhendo ao Tesouro Nacional os recursos existentes). H 3 modalidades de depsito: a) vista: o banco restitui os recursos de imediato; b) Pr-aviso: o banco restitui em determinado prazo; c) A prazo fixo: o pedido de restituio deve ocorrer aps uma determinada data, geralmente so remunerados. Ex. caderneta de poupana. Depsito bancrio x depsito irregular: O depsito irregular tem por objeto coisa fungvel, e o depositrio se obriga a restituir um bem do mesmo gnero, quantidade e qualidade do custodiado. Estes elementos podem ser identificados na relao entre o depositante de recursos monetrios e o banco. J no depsito bancrio, a instituio financeira titulariza a propriedade dos valores depositados e no a simples custdia, como ocorre em relao ao depositrio irregular. A relao entre o cliente e o banco, no depsito bancrio, de verdadeira fidcia. Depsito bancrio x mtuo: Por outro lado, h no depsito bancrio elementos do contrato de mtuo, que o emprstimo de coisa fungvel. O depositante encontra-se perante o banco em situao similar ao do mutuante em face do muturio. Mas trata-se apenas de similitude, posto que no da essncia do depsito bancrio a remunerao pela permanncia dos recursos em mos do banco e, outrossim, o depositante pode unilateralmente resgatar o bem objeto do contrato. Tais caractersticas afastam o depsito bancrio do mtuo. 6.14.2.2. Conta Corrente O contrato de conta corrente implica um sistema de reciprocidade entre duas pessoas que, durante certo perodo, utilizam-se de recursos pertencentes ao outro, sem que sejam considerados como devedores ou credores. Segundo Franz Martins, conta corrente o contrato segundo o qual duas pessoas convencionam fazer remessas recprocas de valores sejam bens, ttulos ou dinheiro -, anotando os crditos da resultantes em uma conta para posterior verificao do saldo exigvel mediante balano. Trata-se de um contrato pelo qual uma pessoa fsica ou jurdica ajusta com o banco a guarda de dinheiro em conta-corrente. As partes recebem o nome de depositante e depositrio. No contrato de depsito bancrio, o banco torna-se proprietrio do numerrio depositado, obrigando-se, contudo, a restitu-lo ao depositante quando solicitado, na mesma espcie, quantidade e qualidade (operao passiva). O banco se obriga a receber valores monetrios entregues pelo correntista ou por terceiros e proceder a pagamentos por ordem do mesmo correntista, utilizando-se desses recursos. O Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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BANCO PRESTA UM VERDADEIRO SERVIO DE ADMINISTRAO DE CAIXA PARA O CORRENTISTA. um contrato consensual. Pode-se celebr-lo sem que o correntista entregue, de incio, qualquer dinheiro ao banco. Os contratos de conta-corrente em geral no exigem forma especial; mas, na prtica bancria, so sempre por escrito, como contratos tipos ou de adeso e, via de regra, com prazo determinado, embora possam tambm ser indeterminados. O encerramento da conta no significa necessariamente a extino do contrato. Pode-se fazer a verificao do saldo, mediante o balano das parcelas de crdito e de dbito que passar a integrar nova fase da conta, substituindo todas as outras anteriores feitas. Pode-se contudo, coincidir o encerramento da conta com a extino do contrato. O contrato de conta-corrente extingue -se: a) Pelo vencimento do prazo fixado; b) Pelo distrato; c) Pela resilio unilateral; d) Pela falncia de um dos correntistas, porm o banco ter o direito de se habilitar no recebimento do saldo; e) Pela morte ou incapacidade de um dos contraentes. Em qualquer das hipteses, proceder-se- ao encerramento final da conta mediante balano dos crditos e dbitos para a apurao do saldo exigvel. 6.14.2.3. Aplicao Financeira o contrato pelo qual o depositante autoriza o banco a empregar em determinados mercados de capitais (aes, ttulos da dvida pblica e outros) o dinheiro mantido em conta de depsito. Os riscos variaro de acordo com a rentabilidade proposta pelo banco, devendo o aplicador verificar as clusulas do contrato e a forma de rateio dos dividendos e dos prejuzos. 6.14.3. Contratos Bancrios Prprios em Operaes Ativas Operaes ativas O banco assume, quanto obrigao principal, a posio de credor. Os bancos concedem crdito aos seus clientes com os recursos coletados junto a outros clientes, atravs de contratos da categoria das operaes passivas. Os principais so: mtuo bancrio, desconto, abertura de crdito e crdito documentrio. 6.14.3.1. Mtuo Bancrio o contrato pelo qual o banco empresta ao cliente certa quantia de dinheiro. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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um contrato real, somente se aperfeioa com a entrega do dinheiro. Antes disso, inexiste contrato e, consequentemente, nenhuma obrigao contratual se pode imputar ao banco, se ele no proceder entrega do dinheiro, mesmo depois de concludas as tratativas com o cliente. O banco mutuante no assume nenhuma obrigao perante o muturio, de modo que se pode afirmar a natureza unilateral desse contrato. A diferena entre o mtuo civil e o bancrio diz respeito aos juros. No civil, as partes no podem contrat-los superiores taxa SELIC para negociao dos ttulos da dvida pblica federal, ao passo que no mtuo bancrio no existem limites legais. No vigora para o mtuo bancrio a limitao nas taxas de juros prescrita no Cdigo Civil (arts. 406 e 591) e na Lei de Usura (Decreto n 22.626/1933), porque a Lei n 4.595/1964, no artigo 4, IX89, delegou ao Conselho Monetrio Nacional a atribuio de fixar as taxas de juros. A propsito, reza a Smula n. 596, STF: As disposies do Dec. n 22.626/33 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas que integram o Sistema Financeiro Nacional. O art. 192, 3, da Constituio que limitava a taxa de juros reais a 12% ao ano foi revogado pela Emenda Constitucional n 40 de 2003. Interessante: impossibilidade do muturio obrigar o mutuante a receber a devoluo do valor emprestado antes do prazo pactuado, com vistas reduo do pagamento de juros, porque a expectativa do mutuante a de fazer emprego remunerado do seu capital, e o pagamento antecipado frustra esse objetivo. No que toca a capitalizao de juros, o STJ entende que possvel a contratao expressa da capitalizao de juros, a qual deve ser clara, precisa e ostensiva, ou seja, as clusulas devem ser compreensveis plenamente, no podendo ser deduzida da mera divergncia entre a taxa de juros anual e o duodcuplo da taxa de juros mensal (REsp 1.302.738-SC, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 3/5/2012). Quanto possibilidade de capitalizao mensal de juros, o STJ julgou, sob o regime dos recursos repetitivos, que ela permitida em contratos celebrados aps 31 de maro de 2000, data da publicao da MP 1.963-17/2000, em vigor como MP 2.170-36/2001, desde que expressamente pactuada, bem como, por maioria, decidiu que a previso no contrato bancrio de taxa de juros anual superior ao duodcuplo da mensal suficiente para permitir a cobrana da taxa efetiva anual contratada. O STJ esclareceu que, na prtica, isso significa
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Art. 4 Compete ao Conselho Monetrio Nacional, segundo diretrizes estabelecidas pelo Presidente da Repblica: [...] IX - Limitar, sempre que necessrio, as taxas de juros, descontos comisses e qualquer outra forma de remunerao de operaes e servios bancrios ou financeiros, inclusive os prestados pelo Banco Central da Repblica do Brasil, assegurando taxas favorecidas aos financiamentos que se destinem a promover:
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que os bancos no precisam incluir nos contratos clusula com redao que expresse o termo capitalizao de juros para cobrar a taxa efetiva contratada, bastando explicitar com clareza as taxas cobradas. A clusula com o termo capitalizao de juros ser necessria apenas para que, aps vencida a prestao sem o devido pagamento, o valor dos juros no pagos seja incorporado ao capital para o efeito de incidncia de novos juros. Destacando que cabe ao Judicirio analisar a cobrana de taxas abusivas que consistem no excesso de taxa de juros em relao ao cobrado no mercado financeiro. REsp 973.827-RS, Rel. originrio Min. Luis Felipe Salomo, Rel. para o acrdo Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 27/6/2012.
Restituio antecipada dos valores objeto do mtuo: Questo controvertida, neste aspecto, sempre foi quanto a possibilidade do muturio antecipar a restituio do dinheiro emprestado e exonerar-se dos juros a vencerem. Muitos doutrinadores opem-se a tal entendimento, alegando que a legtima expectativa do mutuante ao contratar o mtuo consiste nos juros que receber e que seria frustrada com a antecipao da devoluo do capital mutuado. Neste sentido, Fabio Ulhoa Coelho ao referir-se especialmente ao mtuo bancrio90. TODAVIA,
TRATANDO-SE O MUTURIO DE CONSUMIDOR, OU SENDO O MUTUANTE INSTITUIO FINANCEIRA, SER ASSEGURADO AO MUTURIO ANTECIPAR O PRAZO DE RESTITUIO DO MTUO REDUZINDO-SE PROPORCIONALMENTE OS JUROS E ENCARGOS, NOS TERMOS DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR, art. 52, pargrafo
2, e Resoluo BACEN n. 2878, de 26/07/2001- Cdigo de Defesa do Cliente Bancrio- artigo 7. Financiamento: Ulhoa define como aquele mtuo em que o muturio assume a obrigao de CONFERIR AO DINHEIRO EMPRESTADO UMA DETERMINADA FINALIDADE, ex. adquirir a casa prpria, investir na produo. Esclarecedor, sobre o tema, o seguinte julgado:
DIREITO PROCESSUAL CIVIL E BANCRIO. RECURSO ESPECIAL. AO REVISIONAL DE CLUSULAS DE CONTRATO BANCRIO. INCIDENTE DE PROCESSO REPETITIVO. JUROS REMUNERATRIOS. CONFIGURAO DA MORA. JUROS MORATRIOS. INSCRIO/MANUTENO EM CADASTRO DE INADIMPLENTES. DISPOSIES DE OFCIO. [...] ORIENTAO 1 - JUROS REMUNERATRIOS a) As instituies financeiras no se sujeitam limitao dos juros remuneratrios estipulada na Lei de Usura (Decreto 22.626/33), Smula 596/STF; b) A estipulao de juros remuneratrios superiores a 12% ao ano, por si s, no indica abusividade;
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Curso de Direito Comercial. Vol.3, 3 Ed., So Paulo: Saraiva, 2002. p.125.
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c) So inaplicveis aos juros remuneratrios dos contratos de mtuo bancrio as disposies do art. 591 c/c o art. 406 do CC/02; d) admitida a reviso das taxas de juros remuneratrios em situaes excepcionais, desde que caracterizada a relao de consumo e que a abusividade (capaz de colocar o consumidor em desvantagem exagerada art. 51, 1, do CDC) fique cabalmente demonstrada, ante s peculiaridades do julgamento em concreto. ORIENTAO 2 - CONFIGURAO DA MORA a) O reconhecimento da abusividade nos encargos exigidos no perodo da normalidade contratual (juros remuneratrios e capitalizao) descaracteriza a mora; b) No descaracteriza a mora o ajuizamento isolado de ao revisional, nem mesmo quando o reconhecimento de abusividade incidir sobre os encargos inerentes ao perodo de inadimplncia contratual. ORIENTAO 3 - JUROS MORATRIOS Nos contratos bancrios, no-regidos por legislao especfica, os juros moratrios podero ser convencionados at o limite de 1% ao ms. ORIENTAO 4 - INSCRIO/MANUTENO EM CADASTRO DE INADIMPLENTES a) A absteno da inscrio/manuteno em cadastro de inadimplentes, requerida em antecipao de tutela e/ou medida cautelar, somente ser deferida se, cumulativamente: i) a ao for fundada em questionamento integral ou parcial do dbito; ii) houver demonstrao de que a cobrana indevida se funda na aparncia do bom direito e em jurisprudncia consolidada do STF ou STJ; iii) houver depsito da parcela incontroversa ou for prestada a cauo fixada conforme o prudente arbtrio do juiz; b) A inscrio/manuteno do nome do devedor em cadastro de inadimplentes decidida na sentena ou no acrdo observar o que for decidido no mrito do processo. Caracterizada a mora, correta a inscrio/manuteno. ORIENTAO 5 - DISPOSIES DE OFCIO VEDADO AOS JUZES DE PRIMEIRO E SEGUNDO GRAUS DE JURISDIO JULGAR, COM FUNDAMENTO NO ART. 51 DO CDC, SEM PEDIDO EXPRESSO, A ABUSIVIDADE DE CLUSULAS NOS CONTRATOS BANCRIOS. Vencidos quanto a esta matria a Min. Relatora e o Min. Luis Felipe Salomo. [...] (STJ, REsp 1061530/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, SEGUNDA SEO, julgado em 22/10/2008, DJe 10/03/2009) AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. REVISO CONTRATUAL. POSSIBILIDADE. CAPITALIZAO DE JUROS. AUSNCIA DE PACTUAO. SMULA 5/STJ.
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() 2. A jurisprudncia desta eg. Corte pacificou-se no sentido de que a cobrana da capitalizao mensal de juros admitida nos contratos bancrios celebrados a partir da edio da Medida Provisria n 1.96317/2000, reeditada sob o n 2.170-36/2001, qual seja, 31/3/2000, desde que expressamente pactuada. Na hiptese em concreto, no h pactuao expressa acerca do referido encargo, razo pela qual se aplica o enunciado da Smula 5/STJ. 3. Agravo regimental no provido. (STJ, Quarta Turma, AgRg no AREsp 32884, Rel. Min. Raul Arajo, DJe de 01/02/2012)
6.14.3.2. Desconto Bancrio O desconto bancrio um contrato pelo qual o banco antecipa ao interessado, geralmente uma empresa comercial, o valor correspondente de ttulos de crdito a vencer, mediante prvio abatimento de sua remunerao. Para Orlando Gomes, desconto o contrato por via do qual o banco, deduzindo antecipadamente juros e despesas da operao, empresta outra parte certa soma em dinheiro, correspondente, de regra, a crdito deste, para com terceiro, ainda no exigvel. O mais usual o desconto de duplicatas. O cliente endossa a duplicata para o banco, que se torna titular do crdito que estes ttulos incorporam. O banco, por sua vez, paga ao cliente, na data do endosso, o valor da duplicata, abatendo suas taxas de juros pelo adiantamento. No vencimento, o banco cobra a quantia designada no ttulo do sacado e fica com a integridade do valor. Em caso de inadimplemento do sacado, o valor adiantado cobrado do cliente, que recebe o ttulo de volta (direito de regresso do banco). POR ISSO TAMBM QUE O FACTORING NO SE CONFUNDE COM ESSE CONTRATO.
O BANCO (DESCONTADOR) ANTECIPA AO CLIENTE (DESCONTRIO) O VALOR DE CRDITO DESTE CONTRA TERCEIRO, MESMO NO VENCIDO, RECEBENDO TAL CRDITO EM CESSO. Normalmente, os bancos descontam apenas
os chamados ttulos bancveis, ou seja, os ttulos de crdito em geral, em virtude da autonomia das obrigaes cartulares, que d mais segurana ao banco. No confundir com factoring, que no um contrato bancrio. O descontrio transfere ao banco o seu crdito e recebe deste uma importncia correspondente ao seu valor deduzido de despesas, juros, comisses e outras parcelas. Trata-se de contrato real, que se aperfeioa com a transferncia do crdito ao descontador. Quando se trata de ttulo de crdito, a transferncia se faz mediante endosso. Tipos de endosso: a) Endosso prprio: o cliente transfere o seu crdito ao banco, que passa a titulariz-lo. Somente nesse pode haver desconto bancrio; b) Endosso-mandato: a instituio financeira investida na qualidade de mandatria para o recebimento do crdito devido por terceiro; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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c) Endosso-cauo: os crditos so oferecidos em penhor de um mtuo contrado pelo cliente. O banco se torna credor pignoratcio. No sendo o dbito honrado, o banco pode optar entre: a) Cobrana judicial do devedor do ttulo descontado; b) Cobrana judicial do endossante (descontrio), com fundamento no direito cambirio, sendo indispensvel o protesto (salvo a clusula sem despesa); c) Cobrana judicial do descontrio com fundamento no contrato de desconto. Logo, v-se que se trata de um contrato com natureza PRO SOLVENDO. Nesse sentido:
[...] Com a devoluo das crtulas por insuficincia de fundos, o banco possui os direitos de cessionrio, que podem ser exercidos por meio das aes prprias dos ttulos, contra o devedor do cedente. Outrossim, a instituio financeira tambm pode cobrar o valor emprestado, haja vista ser a cesso pro solvendo, e no pro soluto. Reputam-se notificados os rus quando as correspondncias so enviadas corretamente ao endereo declinado na avena. A mudana de endereo do estabelecimento ru sem a comprovao da devida comunicao instituio financeira no elide os efeitos da notificao extrajudicial, remetida para a localidade constante do instrumento contratual, sendo bastante para constituir a devedora desidiosa em mora. [...] "In casu, reconheo a validade do contrato de desconto bancrio de cheques firmado entre as partes. Vejamos. Nesse tipo de avena, aquele que possui o crdito a prazo, denominado descontrio, cede instituio financeira o ttulo que representa os seus direitos creditcios, os quais ainda no so exigveis. Por sua vez, recebe o respectivo numerrio, j descontados os juros e as despesas que incidem na operao, de tal sorte que o financiado o responsvel pela solvncia do ttulo. Como objetos dos descontos, podem figurar crditos no incorporados a ttulos, bem como crditos cartulrios. Na presente demanda, verifico no haver qualquer ilicitude ou vcio no desconto de cheques, ttulo de crdito tpico, o qual possui efeito pro solvendo, de modo que, at que esteja liquidado, no h a extino da obrigao a que se refere. (...). Diante disso, com a devoluo das crtulas de fls. 18/37 por insuficincia de fundos, o banco possui os direitos de cessionrio, que podem ser exercidos por meio das aes prprias dos ttulos, contra o devedor do cedente. Outrossim, a instituio financeira tambm pode cobrar o valor emprestado, haja vista ser a cesso pro solvendo, e no pro soluto. Dessa feita, legtima a cobrana dos dbitos
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advindos do contrato de desconto de cheques celebrado entre a instituio financeira e o financiado. [...] (STJ, AI N 987.34/DF, Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, 15/02/2008)
Exatamente porque se trata de um contrato autnomo, o banco pode cobrar do descontrio o crdito no pago, apenas com fundamento no prprio contrato. REDESCONTO: O redesconto a operao pela qual o banco, no desejando aguardar o vencimento do ttulo sobre o qual operou o desconto, para encaixar o seu montante, por sua vez, desconta-o junto a outro banco, recuperando o prprio capital. Em sntese, vem a ser a operao pela qual o banco pode descontar o ttulo que pagou em outro banco. (ABRO, Nelson apud RIZZARDO, Arnaldo. Contratos. 2 ed.). Compete privativamente ao Banco Central do Brasil realizar operaes bancrias de redesconto (Lei n. 4.595/64, art. 10, V) 6.14.3.4. Abertura de Crdito O contrato de abertura de crdito aquele em que o banco coloca disposio do interessado certa quantia, mediante condies ajustadas, para restituio acrescida de juros, correo monetria e comisses, tornando-se assim, credor do cliente (operao ativa). Para melhor conceituarmos este contrato utilizaremos a definio dada pelo artigo 1.842, do Cdigo Civil Italiano: A ABERTURA DE CRDITO BANCRIO O CONTRATO PELO QUAL
O BANCO SE OBRIGA A MANTER DISPOSIO DA OUTRA PARTE UMA SOMA DE DINHEIRO POR UM DADO PERODO DE TEMPO OU A UM TEMPO INDETERMINADO .
Orlando Gomes, define a abertura de crdito como, o contrato por via do qual se obriga um banco a colocar disposio do cliente determinada soma para ser utilizada, mediante saque nico ou repetido. Assim, pelo contrato de abertura de crdito, o banco se obriga a colocar disposio do cliente determinada soma para ser utilizada, mediante saque nico ou repetido. O prazo poder ser certo ou indeterminado e sob clusulas convencionadas. Essa soma dever ser restituda, nos termos ajustados, acrescida de juros e comisses, ao se extinguir o contrato. Dessa forma, ele se divide em: a) Abertura simples, em que o cliente, uma vez utilizado o crdito, no tem a faculdade de reduzir o montante devido antes de determinado prazo; b) Abertura em conta-corrente, muito usual, em que o cliente pode, mediante entradas, reduzir seu dbito perante a instituio financeira Neste tipo de contrato, no h entrega de dinheiro, pois o banco no transfere a quantia que empresta, mas somente coloca disposio do cliente ou de terceiro.
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O fato do banco colocar disposio do cliente certa importncia torna o creditado titular de um direito de crdito, que o exercer conforme estipulado, como se tivesse a quantia emprestada por ttulo prprio. A utilizao do crdito verifica-se mediante saques na conta-corrente, que criam para o creditado determinadas obrigaes, como a de pagamento de juros sobre o saldo devedor e a de restituio das quantias utilizadas. O contrato de abertura de crdito poder ser A DESCOBERTO ou GARANTIDO. Ser a descoberto quando o banco, pela confiana que lhe inspira o cliente, a conceder baseado no crdito pessoal do devedor, considerando suficiente, como garantia, o seu patrimnio; ser garantida se o banco exigir penhor, hipoteca, reteno de valores, cauo, fiador ou avalista. O banco no poder cortar o crdito no decurso do contrato, e, se este por tempo indeterminado, a resciso dever ser precedida de aviso. Ao banco so lcitos juros sobre as importncias utilizadas, a partir do dia da utilizao, admitida ainda a percepo da comisso incidente no valor do contrato, seja o crdito utilizado ou no. Calcula-se seu montante em relao ao limite da conta, constituindo remunerao que paga o creditado a ttulo de imobilizao do capital posto sua disposio. um contrato consensual e bilateral. Sobre a capitalizao mensal de juros: a Medida Provisria n 2.170-36, a admite expressamente nos contratos bancrios. Havia alguns precedentes contrrios no STJ. A matria est decidida: 1. ENCONTRA-SE PACIFICADO O ENTENDIMENTO DE QUE, NOS CONTRATOS FIRMADOS POR INSTITUIES FINANCEIRAS, POSTERIORMENTE EDIO DA MP 1.963-17/2000, DE 31/3/200091, POSSVEL A INCIDNCIA DE CAPITALIZAO MENSAL DOS JUROS, DESDE QUE EXPRESSAMENTE PACTUADA. Portanto, para sua cobrana, necessrio estar evidenciado que o contrato fora firmado aps 31/3/2000 e que o referido encargo tenha sido expressamente pactuado. (STJ, AgRg no REsp 661073 / RS, DJ 02.10.2006 p. 283) ttulo executivo? No, segundo o STJ: 1 - O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado do demonstrativo do dbito, no constitui ttulo executivo extrajudicial, porquanto carece da liquidez caracterstica dos ttulos de crdito (Smula 233 do STJ). Precedentes.
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a Medida Provisria acima informada vem sendo discutida pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal, na ADIn 2.316, sendo o relator o Min. Sydney Sanches e acompanhado pelo Ministro Carlos Velloso, no qual: votaram pela suspenso cautelar da eficcia do art. 5, caput e pargrafo nico, "por aparente falta do requisito de urgncia, objetivamente considerada, para a edio de medida provisria e pela ocorrncia do periculum in mora inverso, sobretudo com a vigncia indefinida da referida MP desde o advento da EC 33/2001, com a possvel demora do julgamento do mrito da ao", sendo que a deciso final ainda encontra-se pendente de julgamento. H que se dizer ainda, que fora proferido Voto mais recente do Ilustre Ministro Marco Aurlio acompanhando o voto do Ministro relator
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2 - A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito perde sua autonomia, em face da prpria iliquidez do ttulo que a originou (Smula 258/STJ). Precedente. (AgRg no REsp 839378 / RJ, DJ 20.11.2006 p. 338) Mas, por outro lado: 2 - A Terceira e a Quarta Turmas desta Corte Superior de Justia so unssonas em afirmar a possibilidade de execuo do Instrumento Particular de Confisso de Dvida, mesmo que o dbito reconhecido pelo devedor seja oriundo de contrato de abertura de crdito. Precedentes. (AgRg no REsp 725679 / MS, DJ 20.11.2006 p. 318) E ainda, a tentativa de criar, como ttulo executivo extrajudicial, a cdula de crdito bancrio, regida atualmente pela Lei n 10.931, de 2804, art. 28, que revogou, expressamente, a MP n 2.160-25, de 23801, esta em vigor at a edio da referida lei por fora do art. 2 da Emenda Constitucional n 32, de 11901. Existem decises reconhecendo sua fora executiva: CDULA DE CRDITO BANCRIO TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL Cdula de crdito bancrio, instituda pela mp 1.925, de 14.10.99, convertida na l. 10.931/2004, acompanhada de quadro demonstrativo do crdito, com a indicao do valor do emprstimo e da forma de pagamento, representando dvida lquida, certa e exigvel, constitui ttulo executivo extrajudicial, apto a aparelhar execuo (CPC, arts. 585, vII, e 586). Apelao provida. (TJDF APC 20050110659760 6 C.Cv. Rel. Des. Jair Soares DJU 08.11.2005 p. 153) E outras negando: PROCESSUAL CIVIL EXECUO CDULA DE CRDITO BANCRIO INDEFERIMENTO DA INICIAL INADEQUAO DA VIA ELEITA 01 A CDULA DE CRDITO BANCRIO Contrato de abertura de crdito de conta corrente (fls. 06/08), mesmo acompanhado dos extratos bancrios no tm a eficcia de ttulo executivo extrajudicial. 02. Apelao desprovida. Unnime. (TJDF APC 20030110577264 5 T.Cv. Rel. Des. Romeu Gonzaga Neiva DJU 02.12.2004 p. 68) CDULA DE CRDITO BANCRIO: A Lei n 10.931/2004 estabelece que a Cdula de Crdito Bancrio ttulo executivo extrajudicial, representativo de operaes de crdito de qualquer natureza, circunstncia que autoriza sua emisso para documentar a abertura de crdito em conta corrente, nas modalidades de crdito rotativo ou cheque especial. Para tanto, o ttulo de crdito deve vir acompanhado de claro demonstrativo acerca dos valores utilizados pelo cliente, trazendo o diploma legal a relao de exigncias que o credor dever cumprir, de modo a conferir liquidez e exequibilidade Cdula (art. 28, 2, incisos I e II, da Lei n. 10.931/2004). (REsp 1283621/MS, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, segunda seo, julgado em 23/05/2012, DJe 18/06/2012). Nessa mesma linha, posiciona-se o TRF-1 (AC - Apelao Civel 200738000210508, Relator(a) Juiz Federal Rodrigo Navarro de Oliveira (CONV.), rgo julgador Sexta turma, Data:30/08/2010.) Smula 322, STJ: Para a repetio de indbito, nos contratos de abertura de crdito em contacorrente, no se exige a prova do erro. Na abertura de crdito no se aplica o art. 877 do Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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CC/02, que determina que quem voluntariamente paga uma dvida ter direito repetio somente com a prova do erro. Isso porque tal situao incompatvel com a abertura de crdito, j que os lanamentos na conta do correntista so feitos unilateralmente pela instituio financeira, inexistindo espao para que o correntista, propositadamente, pratique uma liberalidade em favor do banco. Smula 300, STJ: O instrumento de confisso de dvida, ainda que originrio de contrato de abertura de crdito, constitui ttulo executivo extrajudicial. Smula 247, STJ: O contrato de abertura de crdito em conta-corrente, acompanhado do demonstrativo de dbito, constitui documento hbil para o ajuizamento da ao monitria. Smula 233, STJ: O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da conta-corrente, no ttulo executivo. 6.14.3.5. Crdito Documentrio De larga utilizao no comrcio internacional, define-se pela obrigao assumida por um banco (emissor), perante o seu cliente (ordenante), no sentido de proceder a pagamentos em favor de terceiro (beneficirio), contra a apresentao de documentos relacionados a negcio realizado por estes dois ltimos. Ex.: o importador pode contratar uma instituio financeira para que ela realize pagamento, de acordo com as suas instrues, em favor do exportador, quando este lhe exibir determinados documentos representativos das mercadorias transacionadas. A garantia intermediada pelo banco se opera no sentido de que o importador, ao abrir a conta de crdito no valor equivalente da compra, deposita o valor sob custdia do banco, que por sua vez s libera o crdito respectivo ao exportador quando este comprovar documentalmente a exportao, ou seja, o exportador tem a garantia de que receber o pagamento, uma vez provada a exportao ao banco, e o importador tem a garantia de que receber a mercadoria, pois o pagamento ao exportador somente ser liberado aps a comprovada a exportao, conforme previsto no contrato. O encargo de abertura da carta de crdito (crdito documentrio) do importador. um contrato autnomo. Firmado o contrato com o ordenante, cabe ao banco confirmar a disponibilizao do crdito junto ao beneficirio, mediante a emisso da carta de crdito. Aps expedir as mercadorias transacionadas, o beneficirio, munido da carta e dos documentos comprobatrios, comparece agncia do banco emissor para receber o seu pagamento. A Cmara de Comrcio Internacional tem estabelecido desde 1929 a uniformizao da disciplina (Uniform Customs and Practice for Commercial Documentary Credits UCP). Para que o contrato se submeta disciplina dessa uniformizao, devem as partes fazer expressa referncia reviso de 1993, objeto da Publicao n 500 da CCI. 6.14.3.6. Antecipao Bancria A ANTECIPAO UMA OPERAO BANCRIA QUE CONSISTE NO ADIANTAMENTO DE CERTA QUANTIA EM DINHEIRO, VINCULADA A UMA GARANTIA REAL. Essa garantia pode consistir em mercadorias ou ttulos representativos das mesmas, tais como os conhecimentos Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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de depsitos e warrants ou conhecimentos de transporte, como tambm podem consistir em ttulos de crdito cotados nas Bolsas de Valores ou Mercadorias. A antecipao difere-se do mtuo, da abertura de crdito e do desconto. No mtuo e na abertura de crdito a garantia um acessrio facultativo, enquanto na antecipao, a garantia da essncia do contrato. No desconto os ttulos passam para a propriedade do banco, o que no ocorre na antecipao, pois os ttulos depositados servem apenas de garantia (semelhantemente ao que ocorre no endosso-cauo). 6.14.3.7. Smulas Aplicveis Smula 472, STJ: A cobrana de comisso de permanncia cujo valor no pode ultrapassar a soma dos encargos remuneratrios e moratrios previstos no contrato exclui a exigibilidade dos juros remuneratrios, moratrios e da multa contratual. A comisso de permanncia uma taxa acrescida ao valor principal devido, sempre que h impontualidade no cumprimento da obrigao pelo devedor. Teria assim por fundamento, o fato de necessitar, a instituio financeira mutuante, no perodo de prorrogao forada da operao, de uma compensao. Essa smula confirma a j sedimentada jurisprudncia do STJ, condensando em seu texto o teor das smulas 30 e 296 do mesmo tribunal. Ela, alm de limitar o valor da CP soma dos juros remuneratrios e moratrios previstos no contrato, expressamente torna claro que, a partir do momento em que incide a CP, automaticamente fica vedada a incidncia de juros remuneratrios, moratrios e da multa contratual. A CP foi consolidada pela Resoluo n 1.129/86, que permite, em seu texto, a cumulao com os juros moratrios. Os bancos sempre tentaram fazer essa cumulao valer, fato rejeitado pelos tribunais. A CP, na forma como pactuada nos contratos em geral, constitui encargo substitutivo para a inadimplncia, da se presumir que ao credor mais favorvel e que em relao ao devedor representa uma penalidade extra contra a impontualidade, majorando ainda mais a dvida. Ora, previstos j em lei os encargos especficos com naturezas distintas e transparentes, para o perodo de inadimplncia, tais a multa e os juros moratrios, no h razo plausvel para admitir a comisso de permanncia cumulativamente com aqueles, encargos de difcil compreenso para o consumidor, que no foram criados por lei, mas em resoluo do Banco Central do Brasil (Resoluo n 1.129/86). Sob esta tica, ento, a comisso de permanncia no mais se justifica. Porm, caso seja pactuada, no pode ser cumulada com os encargos transparentes, criados por lei e com finalidades especficas, sob pena de incorrer em bis in idem, j que aquela, alm de possuir um carter punitivo, aumenta a remunerao da instituio financeira, seja como juros remuneratrios seja como juros simplesmente moratrios. Smula 381, STJ: Nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusulas. O STJ entende que se o juzo (primeiro ou segundo grau) anula de ofcio clusula de contrato bancrio, mesmo em relao de consumo, haveria violao do princpio da congruncia. Entretanto, isso no impede que seja reconhecida a nulidade de uma clusula de ofcio incidenter tantum, somente no fundamento da sentena, sem que em relao a ela seja produzida coisa julgada material. Smula 379, STJ: Nos contratos bancrios no regidos por legislao especfica, os juros moratrios podero ser convencionados at o limite de 1% ao ms. Isso quer dizer que se o Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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banco no for autorizado pelo CMN ou se o contrato no tiver qualquer lei especfica que sobre ele disponha, o limite de 1% da Lei de Usura se impe. Smula 322, STJ: Para a repetio de indbito, nos contratos de abertura de crdito em contacorrente, no se exige a prova do erro. De acordo com o art. 877 do CC/02, somente teria direito repetio de indbito quem voluntariamente incidiu em erro, devendo, pois comprovar o erro. Nos contratos de abertura de crdito (cheque especial), os lanamentos so feitos unilateralmente pela instituio financeira na conta do cliente, inexistindo espao para que o correntista deliberadamente faa algo como liberalidade para o banco. Assim, ele no tem que provar erro, j que sua vontade no atuou. Smula 300, STJ: O instrumento de confisso de dvida, ainda que originrio de contrato de abertura de crdito, constitui ttulo executivo extrajudicial. O STJ entende que o contrato de abertura de crdito no ttulo executivo extrajudicial, por falta de previso legal. Entretanto, se a pessoa reconhecer a dvida, com a devida assinatura por duas testemunhas, o ttulo executivo estar formado e plenamente vlido (art. 585, II, CPC), ainda que sua fonte (o contrato de cheque especial) no seja ttulo executivo. Smula 296, STJ: Os juros remuneratrios, no cumulveis com a comisso de permanncia, so devidos no perodo de inadimplncia, taxa mdia de mercado estipulada pelo Banco Central do Brasil, limitada ao percentual contratado. A comisso de permanncia compreende tanto os juros remuneratrios quanto a correo monetria, ou seja, tem em sua taxa embutidos ndices que permitem ao mesmo tempo a remunerao do capital e sua atualizao. Ela somente pode incidir aps o vencimento da dvida, com o escopo de remunerar o credor e coagir o devedor a adimplir. Assim, no seria possvel cumular comisso de permanncia e juros remuneratrios, j que ambos possuem a mesma funo no contrato. Smula 295, STJ: A Taxa Referencial (TR) indexador vlido para contratos posteriores Lei n. 8.177/91, desde que pactuada. Smula 294, STJ: No potestativa a clusula contratual que prev a comisso de permanncia, calculada pela taxa mdia de mercado apurada pelo Banco Central do Brasil, limitada taxa do contrato. Vide comentrio sumula 296. Smula 22, STJ: A Taxa de Juros de Longo Prazo (TJLP) pode ser utilizada como indexador de correo monetria nos contratos bancrios. Smula 287, STJ: A Taxa Bsica Financeira (TBF) no pode ser utilizada como indexador de correo monetria nos contratos bancrios. Smula 286, STJ: A renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no impede a possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos anteriores. A smula adota posio garantista, deixando claro que a opo do devedor pela renegociao ou a confisso da dvida no importa em renncia ao direito de ao para obter a reviso judicial dos contratos renegociados ou das dvidas confessadas. Muitas vezes os devedores somente adotam essas posturas para no serem negativados ou protestados. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Smula 285, STJ: Nos contratos bancrios posteriores ao Cdigo de Defesa do Consumidor incide a multa moratria nele prevista. A multa moratria referida est prevista no art. 52, 1, do CDC. O motivo que ensejou a smula o fato de que os consumidores que celebraram contratos anteriormente publicao do CDC estavam pedindo reviso contratual com base na nova lei. Em respeito ao princpio constitucional do ato jurdico perfeito, o STJ fixou o entendimento da impossibilidade da pretenso, resguardando o princpio de que a lei vigente ao tempo do ato deve reg-lo. Smula 283, STJ: As empresas administradoras de carto de crdito so instituies financeiras e, por isso, os juros remuneratrios por elas cobrados no sofrem as limitaes da Lei de Usura. Smula 258, STJ: A nota promissria vinculada a contrato de abertura de crdito no goza de autonomia em razo da iliquidez do ttulo que a originou. A nota promissria vinculada a um contrato especfico tem a sua abstrao e autonomia relativizada, porque o ttulo passa a ter uma ligao intrnseca com o contrato que a originou. Se o contrato no descaracterizar a sua liquidez, ela continuar sendo ttulo executivo extrajudicial. Entretanto, o contrato de abertura de crdito no tem fora de ttulo executivo, j que formado unilateralmente pelo credor, sendo, pois, ilquido, j que no expressa obrigao de pagar quantia determinada. Logo, como a nota deriva de um ttulo ilquido, ela tambm seria ilquida, no ensejando a execuo. Smula 247, STJ: O contrato de abertura de crdito em conta-corrente, acompanhado do demonstrativo de dbito, constitui documento hbil para o ajuizamento da ao monitria. Vide comentrio smula 258. Smula 233, STJ: O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato da conta-corrente, no ttulo executivo. Vide comentrio smula 258. O extrato no retira a iliquidez do contrato de abertura de crdito, j que formado unilateralmente pelo banco, no podendo ele, junto ao contrato, ser base para uma execuo. Porm, pode ser usado para ajuizamento de ao monitria. Smula 176, STJ: nula a clausula contratual que sujeita o devedor a taxa de juros divulgada pela ANBID/CETIP. Smula 93, STJ: A legislao sobre cdulas de crdito rural, comercial e industrial admite o pacto de capitalizao de juros. Smula 30, STJ: A comisso de permanncia e a correo monetria so inacumulveis. Vide comentrio smula 296.
6.15. Shopping Center

6.15.1. Conceito Shopping Center um grupo de estabelecimentos comerciais unificados arquitetonicamente e construdo em terreno planejado e desenvolvido. O shopping center dever ser administrado como uma unidade operacional, sendo o tamanho e tipo de lojas existentes relacionados Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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diretamente com a rea de influncia comercial a que esta unidade serve. O shopping center tambm dever oferecer estacionamento compatvel com todas as lojas existentes no projeto. Analisando a definio acima, conclumos que o shopping center encerra um grupo de lojas que obedeceram a um planejamento prvio e so unificadas no s pela arquitetura como tambm por uma administrao nica, sujeita a normas contratuais padronizadas. As lojas devem obedecer a uma distribuio no estabelecimento global, de acordo no s com o tamanho e tipos de lojas (tenant mix), como a explorao de ramos diversificados. A Associao Brasileira de Shopping Centers define o shopping center como um centro comercial planejado sob administrao nica e centralizada, e que: a) Seja composto de lojas destinadas explorao de ramos diversificados de comrcio e prestao de servios, e que permaneam em sua maior parte, objeto de locao; b) Estejam os locatrios sujeitos a normas contratuais padronizadas, visando manuteno do equilbrio de oferta e da funcionalidade, para assegurar, como objetivo bsico, a convivncia integrada; c) Varie o preo da locao, ao menos em parte, de acordo com o faturamento permanente e tecnicamente bastante. O contrato de shopping center, elaborado atravs de normas gerais, onde o empreendedor faz a seleo de servios, produtos e lojistas, pretendendo um lucro, pois a finalidade no alugar a loja, mas sim a rentabilidade da atividade exercida na loja. 6.15.2. Classificao Bilateral pois nasce obrigaes para ambas as partes, empreendedor e lojista; Consensual pois gera obrigaes pelo simples consentimento das partes; Comutativo pois as prestaes so certas e equivalentes; Oneroso pois existem obrigaes para ambas as partes, empreendedor e lojista; Atpico e inominado pois no est previsto em lei. 6.15.3. Estrutura Formal dos Shopping Centers A estrutura dos shopping centers consiste na reunio, em um mesmo espao fsico, de diversas lojas que, concentram as mais diversas atividades comerciais. O planejamento deve ser elaborado em cada espao ocupado, sendo previamente estudado, estabelecendo a localizao correta para as lojas ncoras e para as lojas satlites. Lojas ncoras so lojas notadamente conhecidas do pblico, de grande porte, e dispostas de forma a que toda a rea do shopping center tenha volume de movimento uniforme. Normalmente so destacados espaos especiais para reas de diverso e de restaurantes. Lojas Satlites so as lojas pequenas, que devero ocupar lugar ao redor das lojas ncoras. A estrutura procura oferecer aos consumidores facilidades suficientes para que eles frequentem o shopping centers. H vantagens, principalmente com relao a estacionamento, horrio de funcionamento e segurana, alm da reunio em um mesmo espao de uma pluralidade de opes comerciais, tudo aliado a um ambiente normalmente agradvel.
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Porm no so somente as vantagens apontadas que explicam o sucesso dos shopping centers, mas tambm, e principalmente, sua estrutura negocial. O empreendedor, escolhe os lojistas que participaro do shopping center e cria uma estrutura especial para a administrao deste, que poder ser feita pelo prprio empreendedor ou por um administrador contratado. 6.15.4. O Empreendedor O empreendedor o empresrio, que estabelece as premissas bsicas do shopping center e que as dominar e manter durante sua existncia. aquele que desenvolve a ideia de criao do shopping center, incluindo o estudo de localizao deste, e escolhe os lojistas que dele participaro. Ser o empreendedor que ir definir a forma organizacional do shopping center, visando manter um nvel satisfatrio de resultados econmicos. O papel do empreendedor no termina com a criao e constituio do shopping center, pois caber ao mesmo mant -lo em sintonia com novas tendncias mercadolgicas e novas estruturas. Enfim, cabe ao empreendedor manter a excelncia do empreendimento como coletividade. 6.14.5. O Administrador O administrador aquele que pode vir a ser contratado pelo empreendedor para a conservao e administrao da totalidade ou de parte do shopping center. Trata-se de figura de extrema importncia, pois o sucesso de um shopping center est amparado tambm na conservao de seus mltiplos aspectos, seja de limpeza, vigilncia ou atendimento de clientela. Trata-se ainda de funes do administrador, definir o horrio de funcionamento do shopping center, regular o fornecimento de gua, luz e gs, o servio de carga e descarga, bem como de recolhimento de lixo; manter a estrutura pessoal para servios comuns, tais como limpeza, manuteno e segurana; fiscalizar os empresrios, seja no mbito fiscal, de apresentao do estabelecimento; representar o empreendedor extrajudicialmente e judicialmente, etc. Normalmente, para a prtica da maioria dos atos, conferido ao administrador a liberdade para a contratao de terceiros, como tambm comum que a remunerao do administrador seja calculada com base em percentual sobre as despesas para manuteno do shopping center, arcadas pelos lojistas, bem como em percentual sobre a remunerao paga pelos lojistas ao empreendedor. 6.15.6. O Lojista O empresrio que participa da estrutura de um shopping center, denominado de lojista, aquele que ter contato direto com os consumidores, mas que, a despeito de manter suas caractersticas prprias, estar sujeito a regulamentos tendentes a uniformizar as prticas do shopping center do qual participa. esta caracterstica que faz do lojista de shopping center uma figura totalmente diferenciada do lojista de rua. O lojista de shopping center dever conviver com determinados preceitos da estrutura desses centros, visando a que a estrutura do shopping center, que foi minuciosamente planejada, no seja maculada. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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6.15.6.1. Obrigaes do Lojista So obrigaes dos lojistas: a) Fazer trs contratos, um contrato com o empreendedor (normas gerais), um com a administradora e outro com a associao de lojistas; b) Ter estoques de mercadorias que possam atender aos usurios do shopping; c) Contribuir para as despesas de condomnio; d) Obedecer ao horrio de funcionamento das lojas (multa diria); e) No usar auto falantes em sua loja ou at mesmo em reas comuns para fazer propaganda; f) No vender mercadorias de segunda mo; g) No vender mercadorias fora do ramo de atividade. 6.15.6.2. Obrigaes da Administrao So obrigaes da administrao: a) Alterar projetos de edificao, se necessrio; b) Alterar a decorao, inclusive vitrines, na qualidade de mandatria do empreendedor; c) Fiscalizar os estacionamentos, a respeito da gratuidade ou onerosidade dos mesmos; d) Fazer o regimento interno do shopping; e) Colocar no lugar do lojista que sair do shopping, outro que atue no mesmo ramo de atividade; f) Escolher o local dos divertimentos, e da praa de alimentao. 6.15.7. Associao de Lojistas A associao de lojistas uma sociedade civil de direito privado, com personalidade jurdica, sem fim lucrativo, que tem os seguintes objetivos: a) Cultivar as relaes entre pessoas fsicas e jurdicas locatrias do shopping center, promovendo em especial o intercmbio de experincias e informaes; b) Amparar os legtimos interesses dos scios perante os poderes pblicos e quaisquer rgos ou entidades de direito pblico ou privado; c) Realizar, por si ou por terceiros, estudos e servios de utilidade para seus associados; d) Cooperar com os rgos de identidades afins de forma a obter maior unidade de ao no trato dos assuntos relacionados com a comercializao em shopping center; e) Estabelecer normas ticas e regulamentos capazes de disciplinar as atividades comerciais de seus associados; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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f) Promover a ampla divulgao do shopping center como fonte geradora de mltiplas atividades comerciais, como elemento de aprimoramento de mo-de-obra, como atividade participante do desenvolvimento urbano, como local de melhor conforto e oportunidade para sua clientela potencial, utilizando especialmente para este fim os recursos previstos e referentes ao Fundo de Promoo do shopping center; g) Praticar, todos os atos de direito no legtimo interesse de seus associados e da coletividade que representa. So deveres impostos aos lojistas: a) ser scio, pois nenhum lojista poder fugir a esta obrigao; b) pagar mensalmente uma contribuio pecuniria, como por exemplo, taxa de associao; c) pagar contribuies para o Fundo de Promoo do shopping. 6.15.8. Valor do Aluguel A forma de remunerao ou preo do aluguel da loja de um shopping Center apresenta duas modalidades: a) Aluguel fixo ou mnimo - estabelecido de acordo com a dimenso da loja, e no final do ano cobra-se 13 aluguel; b) Aluguel mvel ou percentual Diz respeito ao faturamento bruto efetuado pela loja. Prevalecer o que alcanar maior ndice, ou seja, aquele em que predomine o quantitativo mais alto: se for o valor percentual do faturamento bruto obtido pela loja, ser este o devido; se for o aluguel mnimo corrigido, ento este que prevalecer. 6.15.9. Renovao e Denncia Vazia Enquanto previso legal expressa no editada, dever se aplicar por analogia o impedimento da denncia vazia, em benefcio das locaes de shopping e se admitir a ao renovatria nestes espaos (Lei n 8.245/91- Locao no Residencial - Art. 54) 6.15.10. Natureza Jurdica do Contrato de Shopping Center Quanto a natureza jurdica do contrato de shopping center, diremos que; a) No contrato de sociedade, porque os lojistas no so scios; b) No uma associao de empresa, porque o shopping no pessoa jurdica, mas sim um contrato; c) No condomnio, porque normalmente existe um nico proprietrio (Excees Shopping Center da lapa e Shopping Center Iguatemi); d) A administradora no representante do lojistas, mas sim do empreendedor; e) No um contrato de locao; Trata-se de um contrato atpico, misto que se rege por normas gerais editadas pelo empreendedor ou pela administrao, com base nos ditames do Conselho Internacional. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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6.16. Joint Venture

6.16.1. Conceito A palavra JOINT significa um conjunto, uma associao e a palavra VENTURE quer dizer um negcio, um projeto, uma aventura. Assim, juntando as duas palavras temos a expresso JOINT VENTURE, acarretando por um lado uma srie de esforos conjuntos e riscos e de outro, a possibilidade de um resultado positivo. JOINT VENTURE A CELEBRAO DE UM CONTRATO ENTRE DUAS OU MAIS EMPRESAS, QUE SE ASSOCIAM, CRIANDO OU NO UMA NOVA EMPRESA PARA REALIZAR UMA ATIVIDADE ECONMICA PRODUTIVA OU DE SERVIOS, COM FINS LUCRATIVOS. Uma Joint Venture pode ser criada para desenvolver uma srie de atividades, tais como, projetos industriais, execuo de obras, pesquisas e desenvolvimentos, atividades financeiras, prestao de servios, etc. 6.16.2. Formas de Joint Ventures So consideradas formas de joint ventures: a) Joint Venture societria ou de capital aquela onde h um aporte de dinheiro e a constituio de uma nova sociedade, sendo que a legislao do Pas escolhido regulamentar a constituio da sociedade, bem como a forma de administrao do negcio e todo o processo decisrio, societrio e tributrio. b) Joint Venture contratual aquela onde no h aporte de capital ou constituio de uma nova sociedade, mas somente uma associao de interesses e uma diviso dos riscos, sendo esta a forma mais comum, ou seja, a que mais utilizada pelo empreendedores. 6.16.3. Joint Ventures em Funo da Natureza da Atividade a Ser Desenvolvida Em funo da natureza da atividade a ser desenvolvida, as Joint Ventures podem ser classificadas em quatro grandes grupos: a) As que so criadas para desenvolver um projeto especfico Exemplo: a explorao de minas de petrleo, execuo de grandes obras pblicas ou privadas, etc. Neste caso existem algumas caractersticas bsicas: i. Repartio de despesas, riscos e lucros; ii. Uma das empresas fica encarregada de realizar o trabalho pela outra; iii. formado um comit para representar todos os membros da Joint Venture, encarregado da direo e controle. Geralmente as decises tomadas por este comit por maioria. b) Joint Venture do tipo cooperativo So formadas objetivando a criao de uma unidade comum de pesquisa ou de fabricao de um produto ou ainda a execuo de Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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outros servios comuns s empresas. Esse tipo de Joint Venture bastante utilizado pelas indstrias qumicas e automobilsticas. c) Joint Venture de investimento A principal caracterstica da Joint Venture de investimento que as partes encontram-se, em geral, em setores de atividades completamente diferentes. a Joint Venture tpica dos investimentos nos Pases do terceiro mundo. O parceiro do Pas desenvolvido entra com o capital e com a tecnologia e parceiro do pas em desenvolvimento participa com os meios de acesso ao mercado, que de outro modo, poderiam ser inacessveis quele. d) Joint Venture de concentrao O objetivo desta parceria a constituio de uma nova e moderna empresa visando fazer frente a uma concorrncia. Esta forma de Joint Venture uma alternativa econmica, comparando-se s fuses ou aquisies de empresas. 6.16.4. Principais Passos para a Formao de Uma Joint Venture Para a formao de uma joint venture devemos seguir os seguintes passos: a) Em primeiro lugar, o mais importante pesquisar o mercado, analisando o seu potencial, as possibilidades de expanso, cenrios alternativos e definies do projeto bsico da Joint Venture; b) Para se definir o projeto bsico de implantao de uma Joint Venture necessrio uma anlise profunda do prprio tipo de negcio. importante tambm, nesta fase, uma anlise do potencial consumidor do mercado, verificao das facilidades para aquisies de matria prima, suprimentos e demais matrias. No se pode esquecer de verificar se a localizao do empreendimento de fcil acesso, visando a locomoo geral e escoamento da produo no caso de indstria. Outro aspecto importante a ser analisado na fase de elaborao do projeto, a tecnologia a ser empregada e a forma como o empreendimento deve ser administrado. E por fim, de fundamental importncia um eficaz estudo sobre a forma como os custos e despesas sero controlados; c) necessrio durante a fase de estudos para a formao de uma Joint Venture, uma avaliao sobre o montante dos investimentos a serem empregados e seu futuro retorno, bem como as formas de captao de recursos. importante tambm, uma anlise sobre os aspectos legais, formas jurdicas, riscos ambientais, vantagens e eventuais riscos do negcio; d) Uma vez definido o projeto bsico de Joint Venture, o empreendedor dever identificar os scios potenciais e a melhor forma para a criao da sociedade, ou elaborao do contrato. Uma vez definida a parceria, importante a elaborao de um estudo sobre as prticas comerciais da empresa selecionada, visando a idoneidade da mesma, tanto comercialmente como financeiramente. 6.16.5. Elaborao do Contrato de Joint Venture Qualquer que seja a forma ou a natureza da Joint Venture, deve-se ter muito cuidado com a elaborao do contrato, que dever conter: Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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a) Definio do resultado almejado; b) Estratgia para a implantao do negcio; c) Se a Joint Venture for societria ou de capital, importante uma verificao sobre a legislao societria e tributria do Pas onde a mesma est sendo constituda. Deve-se definir onde ser a sede social, o capital (se em moeda ou em bens) e se os acionistas ou quotistas tero direitos iguais ou no; d) necessrio constar como ser administrada a parceria, se atravs de um conselho, de uma assembleia ou diretoria; e) Se houver financiamento para o incremento do negcio, necessrio definir-se o grau de responsabilidade das partes; f) Dever tambm constar, qual das partes ficar responsvel pela distribuio dos produtos, em caso de indstria; g) As clusulas genricas, presentes em quase todos os contratos, tais como: durao, confidencialidade, foro, lei aplicvel (por exemplo: arbitragem) etc. A formao de uma Joint Venture, muitas vezes pode levar alguns anos at se chegar assinatura do contrato. Normalmente, as Joint Ventures so formadas por grandes empresas, envolvendo empreendimentos de alta envergadura. A Joint Venture uma moderna forma de associao de empresas, originria do direito norte-americano, podendo ir de um simples contrato de fornecimento at a unio quase total de sociedades numa nica empresa.
6.17. Contratos Empresariais Tabelas Sntese

COMPRA E VENDA MERCANTIL OBJETO REGULAMENTO PARTES
Compra e venda de carter empresarial. CC/02 e vontade das partes. -
OBRIGAES DAS PARTES
DURAO DO CONTRATO E PRORROGAO
CONCESSO MERCANTIL Comercializao de veculos automotores terrestres, implementos e componentes fornecidos pelo concedente, bem como a prestao de servios de assistncia tcnica. Lei n 6.729/79 (Lei Ferrari). Concedente (fornecedor) e concessionrio (colaborador). Concedente: licenciar o uso de suas marcas ao concessionrio; vender ao concessionrio peas e veculos nas cotas fixadas; respeitar o espao territorial do concessionrio (exclusividade de zona). Concessionrio: adquirir as cotas de veculos e peas previstas no contrato; vender veculos novos apenas do concedente; poder vender veculos usados de outras marcas; pagar royalties peridicos ao concedente. A primeira contratao no pode ter prazo inferior a 05 anos. Aps, prorroga-se por prazo indeterminado. Caso o concedente no queira prorrogar: deve readquirir o estoque de veculos e peas pelo preo de venda sua rede de distribuio; deve comprar os equipamentos, mquinas e ferramental destinados concesso pelo preo de mercado, exceto o imvel adquirido pela concessionria. Se o concessionrio no quiser prorrogar, ficar desobrigado de qualquer indenizao para com o concedente.
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EXTINO
OBSERVAES
redigo por todas as clusulas e condies da compra e venda previstas no CC/02, exigindo, entretanto, que ambas as partes sejam empresrias. Logo, por evidente que no se aplicar o CDC.
Quando por prazo indeterminado, deve ser precedida de notificao prvia parte contrria com 180 dias de antecedncia. contrato de colaborao por intermediao. No pode o concedente realizar a venda direta ao consumidor, salvo se: o consumidor for portador de necessidades fsicas especiais; para venda direta ao Estado; para venda direta a autoridades estrangeiras (corpo diplomtico). Quem fixa o preo do veculo o concessionrio.
OBJETO REGULAMENTO PARTES
COMISSO MERCANTIL Contrato em que o comitente encarrega o comissrio de adquirir ou vender bens mveis, mediante remunerao, agindo este em nome prprio e obrigando-se para com terceiros com quem contrata, mas por conta daquela. Arts. 693 a 709, CC/02. Comitente (fornecedor dos bens) e comissrio (quem figura no contrato com terceiros).
OBRIGAES DAS PARTES
Comissrio deve agir conforme instrues do comitente, respondendo SUBJETIVAMENTE por qualquer prejuzo que der causa, salvo em caso fortuito ou fora maior. Comissrio s responde pela insolvncia do terceiro se: agir com culpa; constar no contrato a clusula del credere (em que haver solidariedade dele com o comprador). Comitente deve pagar a comisso e honrar contrato concludo pelo comissrio.
REPRESENTAO COMERCIAL AUTNOMA Contrato em que o representante se obriga a obter pedidos de compra dos produtos fabricados ou comercializados pelo representado. Apesar do nome, no h representao propriamente dita. Lei n 4.886/65. Representante: captador de clientes. Representado: quem se obriga perante terceiros. Representante: agir com zelo e captar o mximo de pedidos possveis; representar s o representado, se presente clusula EXPLCITA de exclusividade de representao. NULA A CLUSULA DEL CREDERE. Representante: dar exclusividade de zona ao representante ( clusula implcita); pagar a comisso, observadas duas condies: 1. aceitao do pedido pelo representado (se ele no aceita e comunica ao representante a recusa dentro do prazo previsto no contrato, no devida nenhuma comisso pela frustrada tentativa de aproximao. Esse prazo de 15, 30, 60 ou 120 dias a depender do lugar do pedido). 2. Recebimento do preo pelo representado: mesmo se a compra e venda for concluda e cumprida pelo representado, no tem o representante o direito de receber a comisso acaso o terceiro no pague quele, SDC. Ter, entretanto, o direito se o no cumprimento for por culpa do prprio representado.
Durar conforme previso do contrato. Prorrogao, conforme vontade das partes. Se o contrato for amigavelmente rescindido, nenhuma indenizao ser devida. Se a resciso for por culpa de uma das partes, a outra ser obrigada a indenizar, de acordo com o fixado no contrato ou judicialmente. O tempo de contrato irrelevante, no Direito Brasileiro, para se determinar o percentual do valor da indenizao, o qual foi estabelecido em lei no patamar mnimo de 1/12 do total da retribuio auferida durante o tempo de representao. contrato de colaborao por aproximao. O representante necessariamente deve se registrar no Conselho Regional de Representao Comercial. No h relao de emprego, no havendo incidncia das regras da CLT, salvo se tiver ocorrido dissimulao
DURAO DO CONTRATO E PRORROGAO
Durar conforme previso do contrato. Prorrogao, conforme vontade das partes.
EXTINO
Pelo decurso do prazo, vontade das partes ou por culpa.
OBSERVAES
contrato de colaborao por aproximao. O comitente no representante do comissrio.
OBJETO
FRANQUIA Franqueador cede ao franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios e, eventualmente, tambm
FOMENTO MERCANTIL (FACTORING) Contrato de prestao cumulativa e contnua de servios de assessoria creditcia, mercadolgica, gesto de crditos, seleo de riscos, administrao de contas a pagar e a receber, e
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REGULAMENTO PARTES
ao direito de uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio. Lei n 8.955/94. Franchiso (franqueador) e franchise (franqueado); O franchiso deve possuir uma estrutura empresarial previamente consolidada, devendo o franchise pagar uma taxa de adeso para adquirir o know how e pagar remuneraes peridicas, a ttulo de royalties. O modus operandi padronizado, devendo o franqueador oferecer ao franqueado toda a poltica de marketing e publicidade, alm de treinar os funcionrios e gestores do franqueado.
compras de direitos creditrios resultantes de vendas mercantis a prazo ou de prestao de servios.
OBRIGAES DAS PARTES
Atpico. Faturizador (que presta o servio e adianta o crdito) e faturizado. Depende do tipo de factoring: macturity factoring: faturizador garante o pagamento das faturas ao faturizado, pagando-as somente no vencimento; Conventional factoring: a empresa faturizadora antecipa os valores cedidos empresa cedente. uma forma de obter capital de giro nas vendas a prazo. Faturizada deve pagar valores acordados, NO PODENDO A REMUNERAO DO CAPITAL EXCEDER 12%, SOB PENA DE USURA. Ela no garante a solvncia do ttulo, salvo se j sabia da insolvncia do cedido poca do contrato. De acordo com o previsto no contrato. De acordo com o previsto no contrato. O BACEN entende no ser a faturizao atividade bancria, podendo qualquer sociedade empresria oferecer tais servios ao mercado, independentemente de sua prvia autorizao. O factoring no tem vinculao com o sistema financeiro, apesar da proximidade com o instituto do desconto bancrio.
DURAO DO CONTRATO E PRORROGAO EXTINO
De acordo com o previsto no contrato. De acordo com o previsto no contrato. O franqueado poder comercializar outros produtos que no o do franqueador, SDC. No prazo mnimo de 10 dias anteriores assinatura do contrato, pr-contrato ou do pagamento de qualquer taxa ao franqueador, deve este entregar ao franqueado a CIRCULAR DE OFERTA DE FRANQUIA, documento que apresentar todas as informaes sobre a sua pessoa jurdica, inclusive sobre eventuais aes judiciais contra ela existentes, sob pena de anulabilidade.
OBSERVAES
LEASING LEASING FINANCEIRO LEASING OPERACIONAL

ARRENDADOR RESCISO UNILATERAL PELO
ARRENDATRIO
LEASE BACK
Qualquer empresrio. Pode. Um empresrio aliena bem de sua propriedade ao arrendador que o cede de volta ao arrendatrio.
Somente financeira. No pode.
instituio
No precisa ser instituio financeira. Pode. Arrendador cede uso de bem de sua propriedade outra parte, prestandolhe servios de natureza tcnica. O VRG ser fixado de acordo com o valor de mercado poca da opo de compra. No h prazo fixado. 90 dias.
OBJETO
Arrendador adquire bem de terceiros em seu nome e cede a posse direta ao arrendatrio. J pr-fixado. clusula essencial no contrato. Podero ser pagas no mximo de 6 em 6 meses. De 2 ou 3 anos, a depender da durabilidade do bem.
VALOR RESIDUAL GARANTIDO PRESTAES PRAZO MNIMO DE

DURAO DO CONTRATO
No h prazo fixado. -
OBJETO
CARTO DE CRDITO Titulares efetuam as compras ou usam os servios da rede comprometendo-se a empresa emissora a realizar os pagamentos, para posterior ressarcimento dos valores
ALIENAO FIDUCIRIA EM GARANTIA A alienao fiduciria em garantia transfere ao credor o domnio resolvel e a posse indireta da coisa mvel alienada, independentemente da tradio efetiva do bem, tornando-se o alienante
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REGULAMENTO
PARTES
OBRIGAES DAS PARTES DURAO DO CONTRATO E PRORROGAO EXTINO
correspondentes. Trata-se, pois, de assuno de dbito de terceiro, efetivando-se nessa condio os pagamentos, para posterior ressarcimento com o usurio, nos limites e nos prazos concedidos. Regulado pelo BACEN. Empresa administradora (emissora): recebe comisso sobre os valores faturados, alm de poder cobrar taxas do usurio (ex. anuidades). Usurio (titular): beneficia-se dos prazos e condies de pagamento que lhe so proporcionados. Vendedores (fornecedor): tm a garantia do recebimento dos valores, ainda que o usurio do carto esteja inadimplente perante a administradora. Emissora: garantir ao fornecedor o pagamento das compras/servios adquiridos pelo usurio. Usurio: pagar a taxa de admisso e a fatura no prazo determinado. Fornecedor: pagar a taxa de filiao e as comisses, entre 5 e 10% (o que se d por reteno). O valor dessas taxas variam conforme a atividade, e s fixado no contrato. Conforme previso contratual.
ou devedor em possuidor direto e depositrio com todas as responsabilidades e encargos que lhe incumbem de acordo com a lei civil.
Decreto-Lei n 911/69, Lei n 10.931/04.
Devedor-fiduciante permanece com a posse direta do bem por ser seu depositrio. Credorfiducirio passa a ter o domnio, a propriedade, sobre o bem, e a posse indireta.
Devedor-fiduciante: adimplir a obrigao assumida para liberar o bem da garantia. Credorfiducirio: nenhuma, por se tratar de contrato real.
Conforme previso contratual. Conforme previso contratual. Pode haver extino antecipada, se a garantia se tornar insuficiente ou se o devedor cair em insolvncia/falncia.
Cancelamento do carto pelo emissor por falta contratual; vencimento antecipado: por qualquer uma das partes; por falta de renovao. A emissora estabelece um contrato com o usurio e um contrato com o fornecedor, no havendo um contrato nico com trs sujeitos diferenciados. A relao entre fornecedor/usurio distinta. Modalidades: Cartes de Credenciamento: so feitos a clientes do prprio emissor usados nas redes de hotis, supermercados, lojas de departamento, exemplo: Carrefour, Wall Mart etc. Cartes de Crdito Strito Sensu: so aqueles cartes usados pelo titular e cujo emissor poder ser um banco ou uma administradora prpria do carto.
OBSERVAES
A alienao fiduciria em garantia de bem mvel necessariamente dever se dar com instituio financeira. Se for de bem imvel, no h tal necessidade. nula a clusula que autoriza o proprietrio fiducirio a ficar com a coisa alienada em garantia, se a dvida no for paga no seu vencimento.
CONTRATOS BANCRIOS
CONTRATOS BANCRIOS PRPRIOS: aqueles que somente podem ser celebrados se uma das partes for uma instituio reconhecida em lei como bancria. CONTRATOS BANCRIOS IMPRPRIOS: contratos em que figuram instituies bancrias, mas que podem ser celebrados por outras pessoas, como a compra e venda etc. CONTRATOS BANCRIOS EM OPERAES TPICAS: as relacionadas diretamente com o crdito. CONTRATOS BANCRIOS EM OPERAES ATPICAS: as prestaes de servios acessrios aos clientes, como a locao de cofres ou a custdia de valores. CONTRATOS BANCRIOS EM OPERAES TPICAS ATIVAS: banco assume a posio de credor da obrigao principal. CONTRATOS BANCRIOS EM OPERAES TPICAS PASSIVAS: banco assume a posio de devedor da obrigao principal.
CONTRATOS BANCRIOS
CONTRATOS BANCRIOS PRPRIOS EM OPERAES TPICAS PASSIVAS
DEPSITO BANCRIO Pessoa (depositante) entrega valores monetrios a um banco, que se obriga a CONTA CORRENTE o contrato segundo o qual duas pessoas convencionam fazer remessas APLICAO FINANCEIRA Contrato pelo qual o depositante autoriza o banco a empregar em
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restitu-los quando solicitados.
recprocas de valores sejam bens, ttulos ou dinheiro -, anotando os crditos da resultantes em uma conta para posterior verificao do saldo exigvel mediante balano.
A instituio financeira, a partir do contrato de depsito bancrio, passa a titularizar a propriedade dos valores depositados (contrato real); relao entre o cliente e o banco, nesse contrato, de verdadeira fidcia.
Extingue-se por resilio unilateral de qualquer das partes; pela compensao (podendo o banco debitar os crditos lquidos de que seja titular); e pela falta de movimentao pelo prazo de 30 anos
H 3 modalidades de depsito: vista: o banco restitui os recursos de imediato; pr-aviso: o banco restitui em determinado prazo; a prazo fixo: o pedido de restituio deve ocorrer aps uma determinada data, geralmente so remunerados. Ex. caderneta de poupana.
O banco se obriga a receber valores monetrios entregues pelo correntista ou por terceiros e proceder a pagamentos por ordem do mesmo correntista, utilizando-se desses recursos. O banco presta um verdadeiro servio de administrao de caixa para o correntista. um contrato consensual. Pode-se celebr-lo sem que o correntista entregue, de incio, qualquer dinheiro ao banco. O contrato de conta-corrente extingue se: pelo vencimento do prazo fixado; pelo distrato; pela resilio unilateral; pela falncia de um dos correntistas, porm o banco ter o direito de se habilitar no recebimento do saldo; pela morte ou incapacidade de um dos contraentes. Em qualquer das hipteses de extino, proceder-se- ao encerramento final da conta mediante balano dos crditos e dbitos para a apurao do saldo exigvel.
determinados mercados de capitais (aes, ttulos da dvida pblica e outros) o dinheiro mantido em conta de depsito. Os riscos variaro de acordo com a rentabilidade proposta pelo banco, devendo o aplicador verificar as clusulas do contrato e a forma de rateio dos dividendos e dos prejuzos Geralmente so contratos com prazo de resgate pr-determinado, sendo que o aplicador costuma pagar pesadas multas decorrentes de retirada antecipada.
Extingue-se pelo saque completo da aplicao; entretanto, o servio pode ainda continuar em aberto para o aplicador, que poder a qualquer tempo depositar novos valores a fim de que sejam aplicados.
Como exemplos se pode citar o CDB, CDI, contratos de cmbio, aplicaes em fundos de investimento etc.
CONTRATOS BANCRIOS
CONTRATOS BANCRIOS PRPRIOS EM OPERAES TPICAS ATIVAS
MTUO BANCRIO
Contrato real pelo qual o banco empresta ao cliente certa quantia de dinheiro.
DESCONTO
BANCRIO O banco (descontador) antecipa ao cliente (descontrio) o valor de crdito deste contra terceiro, mesmo no vencido, recebendo tal crdito em cesso, deduzindo antecipadamente juros e despesas da operao. O mais usual o desconto de duplicatas. O cliente endossa a duplicata para o banco, que se torna titular do crdito que estes ttulos incorporam. O banco, por sua vez, paga ao cliente, na data do endosso, o valor da duplicata, abatendo suas taxas de juros pelo adiantamento.
ABERTURA DE
CRDITO Contrato pelo qual o banco se obriga a manter disposio da outra parte uma soma de dinheiro por um dado perodo de tempo ou a um tempo indeterminado, mediante saque nico ou repetido.
CRDITO DOCUMENTRIO
Obrigao assumida por um banco (emissor), perante o seu cliente (ordenante), de proceder pagamentos em favor de terceiro (beneficirio), contra a apresentao de documentos relativos a negcios realizados por estes ltimos. Firmado o contrato com o ordenante, cabe ao banco confirmar a disponibilizao do crdito junto ao beneficirio, mediante a emisso da carta de crdito. Aps expedir as mercadorias transacionadas, o beneficirio, munido da carta e dos documentos comprobatrios,
ANTECIPAO
BANCRIA A antecipao uma operao bancria que consiste no adiantamento de certa quantia em dinheiro, vinculada a uma garantia real.
O banco mutuante no assume nenhuma obrigao perante o muturio, de modo que se pode afirmar a natureza unilateral desse contrato.
No h entrega de dinheiro, pois o banco no transfere a quantia que empresta, somente coloca disposio do cliente ou de terceiro. O fato do banco colocar disposio do cliente certa importncia torna o creditado titular de um direito de crdito, que o exercer conforme estipulado,
A antecipao diferese do mtuo, da abertura de crdito e do desconto. No mtuo e na abertura de crdito a garantia um acessrio facultativo, enquanto na antecipao, a garantia da essncia do contrato.
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como se tivesse a quantia emprestada por ttulo prprio. No vigora para o mtuo bancrio a limitao nas taxas de juros prescrita no Cdigo Civil (arts. 406 e 591) e na Lei de Usura (Decreto n 22.626/1933), porque a Lei n 4.595/1964, no artigo 4, IX, delegou ao CMN fixar as taxas de juros. No sendo o dbito honrado, o banco pode escolher: cobrar na justia o devedor do ttulo descontado; cobrar na justia do endossante, com fundamento no direito cambirio, sendo indispensvel o protesto (salvo a clusula sem despesa); cobrana judicial do descontrio com fundamento no contrato de desconto. V-se, pois, que diferentemente do factoring, o desconto bancrio tem natureza pro solvendo. Redesconto: o banco repassa o ttulo a outra instituio financeira. A competncia exclusiva para realizla do Banco Central (Lei n 4.595/64, art. 10, X). A utilizao do crdito verifica-se mediante saques na contacorrente, que criam, para o creditado determinadas obrigaes, como a de pagamento de juros sobre o saldo devedor e a de restituio das quantias utilizadas.
comparece agncia do banco emissor para receber o seu pagamento. A realizao de crdito documentado propriamente dito ocorre no momento em que o banco emissor, ou o intermedirio, em troca dos documentos descritos no contrato, e devidamente verificados, paga ou aceita a letra de cmbio contra ele sacada, ou desconta a sacada contra o comprador.
Essa garantia pode consistir em mercadorias ou ttulos representativos das mesmas, tais como os conhecimentos de depsitos e warrants ou conhecimentos de transporte, como tambm podem consistir em ttulos de crdito cotados nas Bolsas de Valores ou Mercadorias.
admitida a reviso das taxas de juros remuneratrios em situaes excepcionais, desde que caracterizada a relao de consumo e que a abusividade (capaz de colocar o consumidor em desvantagem exagerada art. 51, 1, do CDC) fique cabalmente demonstrada, (em geral, pela taxa mdia do mercado).
O contrato de abertura de crdito poder ser a descoberto ou garantido. Ser a descoberto pela confiana que lhe inspira o cliente ao banco, com base em seu patrimnio; ser garantido se o banco exigir algum tipo de garantia. Os contratos firmados por bancos posteriores edio da mp 1.963-17/2000, podem capitalizar juros mensais, havendo previso expressa.
No desconto os ttulos passam para a propriedade do banco, o que no ocorre na antecipao, pois os ttulos depositados servem apenas de garantia.

1. TRF1 XIV CESPE QUESTO 55. A realizao de crdito documentado propriamente dito ocorre no momento em que o banco emissor, ou o intermedirio, em troca dos documentos descritos no contrato, e devidamente verificados, paga ou aceita a letra de cmbio contra ele sacada, ou desconta a sacada contra o comprador. 2. TRF1 XIII CESPE QUESTO 53. O mtuo bancrio contrato real, tendo em vista que se aperfeioa com a entrega do dinheiro objeto do emprstimo pelo banco ao muturio. 3. TRF4 XIV QUESTO 59. O contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato de conta corrente, no ttulo executivo, mas, instrudo com demonstrativo de dbito, constitui documento hbil para o ajuizamento da ao monitria. 4. TRF4 XIV QUESTO 59. O instrumento de confisso de dvida, ainda que originrio de contrato de abertura de crdito, constitui ttulo executivo extrajudicial. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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5. TRF4 XIV QUESTO 59. Nos contratos bancrios vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusulas. 6. TRF4 XIV QUESTO 59. A renegociao de contrato bancrio ou a confisso da dvida no impede a possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos anteriores. 7. TRF4 XIV QUESTO 59. No potestativa a clusula contratual que prev a comisso de permanncia, calculada pela taxa mdia de mercado apurada pelo BACEN, limitada taxa do contrato. 8. TRF4 XII QUESTO 78. O contrato de factoring se assemelha ao contrato de desconto bancrio, por representar cesso de crdito mediante endosso e sem direito de regresso. 9. TRF4 XII QUESTO 77. No contrato de LEASING FINANCEIRO, A FIXAO DO MODO DE APURAR O VALOR RESIDUAL CLUSULA ESSENCIAL NO CONTRATO. 10. TRF5 XI CESPE QUESTO 57. O contrato por meio do qual algum entrega quantia de dinheiro ao banco para que este dela disponha livremente, com a obrigao de restitu-la ao depositante ou de entreg-la, em uma nica vez ou em partes, pessoa que este indicar, caracteriza-se como depsito bancrio. 11. TRF5 XI CESPE QUESTO 56. Caracteriza-se a distribuio no contrato de agncia especialmente porque o agente tem ao seu dispor a coisa negociada. 12. TRF5 X CESPE QUESTO 55. Os contratos de colaborao empresarial so aqueles que se definem por uma obrigao particular, em que um dos contratantes (o colaborador) assume, em relao aos produtos ou servios do outro (o fornecedor), a criao ou ampliao do mercado. 13. EMAGIS 2012/29 QUESTO 13. Em caso de alienao fiduciria em garantia, a mora do devedor fiduciante pode ser comprovada por meio de notificao realizada por intermdio do Cartrio de Ttulos e Documentos, sendo dispensada a notificao pessoal daquele. 14. EMAGIS 2012/29 QUESTO 13. Admite-se a notificao extrajudicial realizada por Cartrio de Ttulos e Documentos de Comarca diversa do domiclio do devedor. 15. EMAGIS 2012/29 QUESTO 13. No se admite que o ru, no bojo da ao de busca e apreenso, levante a discusso, como matria de defesa, em torno da legalidade ou abusividade das clusulas do contrato de alienao fiduciria, devendo faz-lo mediante ao prpria.
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16. EMAGIS 2012/25 QUESTO 14. Nos contratos bancrios no regidos por legislao especfica, os juros moratrios podero ser convencionados at o limite de 1% ao ms92. 17. EMAGIS 2012/25 QUESTO 14. No abusiva, por si s, a capitalizao mensal de juros93. 18. EMAGIS 2012/25 QUESTO 14. No abusiva, por si s, a estipulao de juros remuneratrios superiores a 12% ao ano94. 19. EMAGIS 2012/13 QUESTO 14. A estipulao de juros remuneratrios superiores a 12% ao ano, por si s, no indica abusividade. Por outro lado, admitida a reviso das taxas de juros remuneratrios em situaes excepcionais, desde que caracterizada a relao de consumo e que a abusividade fique cabalmente demonstrada, ante as peculiaridades do julgamento em concreto. 20. EMAGIS 2012/13 QUESTO 14. A capitalizao mensal de juros permitida em contratos bancrios celebrados posteriormente a 31/03/2000, desde que expressamente pactuada. 21. EMAGIS 2012/05 QUESTO 14. A cobrana da capitalizao mensal de juros admitida nos contratos bancrios celebrados a partir da edio da Medida Provisria n 1.963-17/2000, reeditada sob o n 2.170-36/2001, qual seja, 31/3/2000, desde que expressamente pactuada. 22. EMAGIS 2012/03 QUESTO 14. A estipulao de juros remuneratrios superiores a 12% ao ano, por si s, no indica abusividade. Sem embargo, admitida a reviso das taxas de juros remuneratrios em situaes excepcionais, desde que caracterizada a relao de consumo e que a abusividade (capaz de colocar o consumidor em desvantagem exagerada - art. 51, 1, do CDC) fique cabalmente demonstrada, ante as peculiaridades do caso concreto95.
92 93
Smula 379, STJ. AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. CONTRATO BANCRIO. CAPITALIZAO MENSAL DOS JUROS. CONTRATO ANTERIOR MP 2.170-36/2001. AUSNCIA DE PACTUAO. APLICAO DA SMULA 83 DESTA CORTE. 1.- A jurisprudncia deste Tribunal orienta-se no sentido de que a capitalizao dos juros admissvel quando pactuada e desde que haja legislao especfica que a autorize. Assim, permite-se sua cobrana na periodicidade mensal nas cdulas de crdito rural, comercial e industrial (Decreto-Lei n. 167/67 e Decreto-Lei n. 413/69), bem como nas demais operaes realizadas pelas instituies financeiras integrantes do Sistema Financeiro Nacional, desde que celebradas a partir da publicao da Medida Provisria n. 1.963-17 (31.3.00). [...] (STJ, Terceira Turma, AgRg no AREsp 114243, Rel. Min. Sidnei Beneti, DJe de 03/04/2012) 94 A jurisprudncia do STJ pacfica em que no h bice legal a que sejam os juros remuneratrios fixados em taxa superior a 12% ao ano. A abusividade h de ser vista no caso concreto, e consideradas as taxas mdias praticadas pelo mercado - que, como se sabe, pratica taxa bem superior a 12% ao ano. 95 AGRAVO REGIMENTAL NOS EMBARGOS DE DECLARAO NO RECURSO ESPECIAL. CONTRATOS BANCRIOS. AO REVISIONAL. JUROS REMUNERATRIOS. REEXAME DE PROVAS. INVIABILIDADE. SMULA N 7/STJ.
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23. EMAGIS 2012/03 QUESTO 14. Segundo precedentes do STJ, no possvel a cobrana de comisso de permanncia em se tratando de cdula de crdito industrial96. 24. EMAGIS 2012/03 QUESTO 14. firme a jurisprudncia do STJ no sentido de que a renegociao de contrato bancrio firmada a partir de expressa confisso da dvida NO impede a possibilidade de discusso sobre eventuais ilegalidades dos contratos anteriores97. 25. EMAGIS 2012/02 QUESTO 13. No contrato de arrendamento mercantil (leasing), ainda que haja clusula resolutiva expressa, necessria a notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo em mora.
1. A Segunda Seo deste Superior Tribunal de Justia, no julgamento do REsp n 1.061.530/RS, Relatora a Ministra Nancy Andrighi, submetido ao regime dos recursos repetitivos, firmou posicionamento do sentido de que: "a) As instituies financeiras no se sujeitam limitao dos juros remuneratrios estipulada na Lei de Usura (Decreto 22.626/33), Smula 596/STF; b) A estipulao de juros remuneratrios superiores a 12% ao ano, por si s, no indica abusividade; c) So inaplicveis aos juros remuneratrios dos contratos de mtuo bancrio as disposies do art. 591 c/c o art. 406 do CC/02; d) admitida a reviso das taxas de juros remuneratrios em situaes excepcionais, desde que caracterizada a relao de consumo e que a abusividade (capaz de colocar o consumidor em desvantagem exagerada - art. 51, 1, do CDC) fique cabalmente demonstrada, ante s peculiaridades do julgamento em concreto". 2. A reforma do julgado demandaria o reexame do contexto ftico-probatrio, procedimento vedado na estreita via do recurso especial, a teor da Smula n 7/STJ. 3. Agravo regimental no provido. (AgRg nos EDcl no REsp 1187753/MS, Rel. Ministro RICARDO VILLAS BAS CUEVA, TERCEIRA TURMA, julgado em 04/10/2011, DJe 10/10/2011)
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AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO - EMBARGOS DO DEVEDOR - CDULA DE CRDITO INDUSTRIAL - COMISSO DE PERMANNCIA - EXIGNCIA DESCABIDA - REGIME JURDICO PREVISTO NO DECRETO-LEI N. 413/69 (ART. 5, PARGRAFO NICO) QUE DISPE EXPRESSAMENTE SOBRE OS ENCARGOS INCIDENTES NA INADIMPLNCIA - RECURSO DESPROVIDO. I. Inobstante facultada a cobrana da comisso de permanncia em contratos bancrios, a cdula de crdito industrial tem disciplina especfica no Decreto-lei n. 413/69, art. 5, pargrafo nico, e art. 58, que prev somente a cobrana de juros e multa no caso de inadimplemento. II. Agravo regimental desprovido. (AgRg no Ag 1147795/PB, Rel. Ministro MARCO BUZZI, QUARTA TURMA, julgado em 22/11/2011, DJe 29/11/2011) 97 Smula 286, STJ. Juris: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO DE INSTRUMENTO RECURSO ESPECIAL. AGRAVO REGIMENTAL. OMISSO NO ACRDO RECORRIDO. INOCORRNCIA. PREQUESTIONAMENTO. AUSNCIA. REVISO DE CONTRATOS EXTINTOS. POSSIBILIDADE. EXECUO PROPOSTA DESACOMPANHADA DOS CONTRATOS QUE DERAM ORIGEM AO DBITO. DETERMINAO DE JUNTADA NO ATENDIDA. EXTINO DA EXECUO. POSSIBILIDADE. [...] - Os contratos bancrios so passveis de reviso judicial, ainda que tenham sido objeto de novao, pois no se pode validar obrigaes nulas (Smula 286 desta Corte). - A execuo fundada em contrato de confisso de dvida proposta desacompanhada dos contratos que originaram o dbito no pode ser rejeitada de plano, mas que deve ser oportunizada parte a juntada de documentos e demonstrativos referentes dvida em execuo, conforme determinado pelo Colegiado de origem, mesmo que j oferecidos embargos do devedor. - No tendo o exequente cumprido a determinao de exibio dos contratos renegociados e dos demonstrativos completos da evoluo dos dbitos repactuados, correta a concluso pela extino da execuo em razo da ausncia de liquidez, certeza e exigibilidade do ttulo. - Agravo Regimental improvido. (AgRg no Ag 1054642/SC, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 11/10/2011, DJe 25/10/2011)
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26. EMAGIS 2012/02 QUESTO 13. Segundo precedentes do Superior Tribunal de Justia, tendo em vista a onerosidade excessiva havida em decorrncia da mudana na poltica cambial do pas ocorrida nos idos de 1999, nos contratos de arrendamento mercantil com previso de reajuste das prestaes com base na variao cambial do dlar, o reajuste das prestaes, a partir de janeiro de 1999, dever ser feito pela metade da variao cambial.98 27. EMAGIS 2011/43 QUESTO 12. Nos contratos bancrios, prescindvel, para que se determine a compensao ou a repetio do indbito, a prova do erro no pagamento99. 28. EMAGIS 2011/43 QUESTO 12. Nos contratos bancrios, a Taxa Referencial (TR) indexador vlido para contratos posteriores Lei n. 8.177/91, desde que pactuada100. 29. EMAGIS 2011/43 QUESTO 12. admissvel a capitalizao mensal dos juros nos contratos bancrios celebrados a partir de 31/03/2000, desde que seja pactuada. 30. EMAGIS 2011/43 QUESTO 12. O reconhecimento da cobrana de encargos ilegais no perodo da normalidade descaracteriza a mora do devedor101. 31. EMAGIS 2011/42 QUESTO 14. Os juros remuneratrios, no cumulveis com a comisso de permanncia, so devidos no perodo de inadimplncia, taxa mdia de mercado estipulada pelo Banco Central do Brasil, limitada ao percentual contratado102. 32. EMAGIS 2011/42 QUESTO 14. A comisso de permanncia devida em caso de inadimplncia, desde que no cumulada com correo monetria, juros remuneratrios, moratrios ou multa103.
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STJ, Terceira Turma, AgRg no REsp 1260016, Rel. Min. Sidnei Beneti, DJe de 05/12/2011
AGRAVO REGIMENTAL. CONTRATO BANCRIO. CAPITALIZAO MENSAL DOS JUROS. AUSNCIA DE PACTUAO. REEXAME DE PROVAS. INTERPRETAO DE CLUSULAS CONTRATUAIS. REPETIO DO INDBITO. POSSIBILIDADE. MORA. DESCARACTERIZADA. COBRANA DE ENCARGOS ILEGAIS. INSCRIO DO NOME DO DEVEDOR EM CADASTROS DE INADIMPLENTES. VEDAO. [...] 2. Este Superior Tribunal j firmou entendimento de que no necessria, para que se determine a compensao ou a repetio do indbito em contrato como o dos autos, a prova do erro no pagamento . (...) (STJ, Terceira Turma, AgRg no Ag 1407778, Rel. Min. Sidnei Beneti, DJe de 26/09/2011)
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Smula 295, STJ.
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RECURSO ESPECIAL. AGRAVO REGIMENTAL. EMBARGOS DO DEVEDOR. EXECUO. CDULA DE PRODUTOR RURAL. DESCARACTERIZAO DA MORA. COBRANA DE ENCARGOS ILEGAIS NO PERODO DA NORMALIDADE. A Segunda Seo desta Corte, no julgamento do REsp 1.061.530/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, DJe 10/03/2009, pelo rito dos Recursos Repetitivos, consolidou o entendimento de que, NOS CONTRATOS BANCRIOS, O RECONHECIMENTO DA COBRANA DE ENCARGOS ILEGAIS NO PERODO DA NORMALIDADE DESCARACTERIZA A MORA DO DEVEDOR, O QUE SE VERIFICA NO PRESENTE PROCESSO EM QUE FOI DECLARADA A ABUSIVIDADE DOS JUROS REMUNERATRIOS PACTUADOS. Agravo Regimental improvido. (STJ, Terceira Turma, AgRg no REsp 1243645, Rel. Min. Sidnei Beneti, DJe de 04/05/2011)
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Smula 296, STJ.
AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO REVISIONAL CONTRATO BANCRIO. COMISSO DE PERMANNCIA. NO CUMULADA COM CORREO MONETRIA, JUROS REMUNERATRIOS, MORATRIOS E MULTA CONTRATUAL.
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33. EMAGIS 2011/42 QUESTO 14. No potestativa a clusula contratual que prev a comisso de permanncia, calculada pela taxa mdia de mercado apurada pelo Banco Central do Brasil, limitada taxa do contrato104.
7. Estatuto Nacional das Micro e Pequenas Empresas

A LC n 123/2006 no se limitou a estabelecer diretrizes gerais para a instituio de tratamento tributrio favorecido para as ME e EPP pelos entes federados; ela mesma, diretamente, instituiu um regime de tributao favorecida, de abrangncia nacional, para as ME e EPP, nominando-o Regime Especial Unificado de Arrecadao de Tributos e Contribuies devidos pelas Microempresas e Empresas de Pequeno Porte Simples Nacional, alm de uma srie de outros benefcios previdencirios, trabalhistas e creditcios. Apesar do nome adotado, no se trata, to-somente, de um singelo regime de arrecadao, mas sim de um abrangente sistema de tributao simplificada e favorecida, que acabou por implicar evidente restrio autonomia dos Estados, do DF e dos Municpios, que parece incompatvel como o princpio federativo. Entretanto, desde j importante deixar ressaltado que nem sempre o regime tributrio diferenciado ser favorvel ME e EPP, razo pela qual, antes da adeso, elas devem fazer clculos sobre a viabilidade econmica de participao. Por disposio constitucional (art. 146, III, d, CR/88), o Estatuto foi estabelecido pela Lei Complementar n 123/06, fixando normas gerais relativas a tratamento diferenciado e favorecido, especialmente no que se refere a: a) Apurao e recolhimento de impostos e contribuies, mediante regime nico de arrecadao; b) Cumprimento de obrigaes trabalhistas e previdencirias; c) Acesso ao crdito e ao mercado.
A COMISSO DE PERMANNCIA, QUE DEVE OBSERVAR A TAXA MDIA DOS JUROS DE MERCADO, APURADA PELO BACEN E LIMITADA TAXA CONTRATADA PARA O PERODO DA NORMALIDADE (SMULA 294/STJ), DEVIDA PARA A INADIMPLNCIA, DESDE QUE NO CUMULADA COM CORREO MONETRIA (SMULA 30/STJ), JUROS REMUNERATRIOS, MORATRIOS E MULTA.
1. 2. Aplica-se a multa prevista no art. 557, 2, do Cdigo de Processo Civil, na hiptese de agravo regimental manifestamente inadmissvel ou infundado, ficando condicionada a interposio de qualquer outro recuso ao depsito do respectivo valor. 3. Agravo regimental a que se nega provimento, com aplicao de multa. (AgRg no Ag 1096464/RS, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, QUARTA TURMA, julgado em 23/08/2011, DJe 30/08/2011)
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Smula 294, STJ.
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7.1. Enquadramento como ME e EPP

Podero enquadrar-se como ME e EPP as sociedades empresrias, simples, os empresrios individuais devidamente registrados no Registro de Empresas Mercantis ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas e o EIRELI. Classificar-se- como ME a pessoa que aufira RECEITA BRUTA igual ou inferir a R$ 360.000,00 no ano-calendrio, e como EPP a pessoa que afira receita bruta entre R$ 360.000,00 e R$ 3.600.000,00. Considera-se receita bruta o produto da venda de bens e servios nas operaes de conta prpria, o preo dos servios prestados e o resultado nas operaes em conta alheia, no includas as vendas canceladas e os descontos incondicionais concedidos. IMPORTANTE: o fato de ser ME ou EPP no faz por si com que a pessoa jurdica seja considerada empresria; o conceito do empresrio o que vem da Teoria da Empresa, arts. 966 e 982 do CC. Voc pode ter uma sociedade ME sem ser empresria, e voc pode ter uma sociedade EPP sem ser empresria. Para efeito de recolhimento do ICMS, os Estados podero adotar limites diferenciados da receita bruta. Porm, somente o podero fazer aqueles cuja participao no PIB seja inferior a 5%, de acordo com as seguintes classes (art. 19): a) Se inferior a 5% e superior a 1%: 50% ou 70% de R$ 3.600.000,00; b) Se at 1%: 35%, 50% ou 70% de R$ 3.600.000,00. Caso os Estados adotem esses limites, eles obrigatoriamente se aplicaro a seus Municpios, relativamente ao ISS. 7.1.1. Desenquadramento As empresas ficaro excludas a partir do ms seguinte caso incorram em alguma das situaes de impedimento de participao no regime, ou por requerimento de excluso; caso a ME ultrapasse o limite mximo no ano-calendrio, no ano seguinte ela ser automaticamente enquadrada como EPP, desde que comunique ao Fisco; caso quem ultrapasse o limite seja uma EPP, no ano seguinte ela ser excluda, com excluso retroativa data da ocorrncia da situao que originou sua excluso.
Art. 3 da Lc 123: [...] 10. A empresa de pequeno porte que no decurso do ano-calendrio de incio de atividade ultrapassar o limite proporcional de receita bruta de que o trata o 2 estar excluda do tratamento jurdico diferenciado previsto nesta Lei Complementar, bem como do regime de que trata o art. 12 desta Lei Complementar, com efeitos retroativos ao incio de suas atividades. 11. Na hiptese de o Distrito Federal, os Estados e os respectivos Municpios adotarem um dos limites previstos nos incisos I e II do caput do
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art. 19 e no art. 20, caso a receita bruta auferida pela empresa durante o ano-calendrio de incio de atividade ultrapasse 1/12 (um doze avos) do limite estabelecido multiplicado pelo nmero de meses de funcionamento nesse perodo, a empresa no poder recolher o ICMS e o ISS na forma do Simples Nacional, relativos ao estabelecimento localizado na unidade da federao que os houver adotado, com efeitos retroativos ao incio de suas atividades. 12. A excluso de que trata o 10 no retroagir ao incio das atividades se o excesso verificado em relao receita bruta no for superior a 20% (vinte por cento) do respectivo limite referido naquele pargrafo , hiptese em que os efeitos da excluso dar-se-o no ano-calendrio subsequente. 13. O impedimento de que trata o 11 no retroagir ao incio das atividades se o excesso verificado em relao receita bruta no for superior a 20% (vinte por cento) dos respectivos limites referidos naquele pargrafo, hiptese em que os efeitos do impedimento ocorrero no anocalendrio subsequente.
Assim, os efeitos da excluso e o impedimento no operaro de forma retroativa caso o excesso em relao ao limite no ultrapasse 20% da receita bruta auferida no anocalendrio.
A excluso da sociedade empresria do Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuies das Micro e Pequenas Empresas (Simples) na circunstncia que a lei prev como impeditiva ao ingresso ou permanncia nesse sistema (art. 9, III a XIV e XVII a XIX, da Lei n. 9.317/1996) seus efeitos so produzidos a partir do ms subsequente data em que acontecer a situao excludente (art. 15, II, da mesma lei). ESSE ATO DE EXCLUSO DE OFCIO DO FISCO, SEGUNDO A LEI, MERAMENTE DECLARATRIO E PERMITE A RETROAO DE SEUS EFEITOS DATA DA OCORRNCIA DA SITUAO QUE ORIGINOU A EXCLUSO (STJ, REsp 1.124.507-MG).
Cabe ao contribuinte avisar a Receita que ultrapassou os limites previstos na lei, sob pena de ser excludo do programa:
PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. TRIBUTRIO. SIMPLES. ENQUADRAMENTO. MICROEMPRESA. EXTRAPOLAO DO TETO. FALTA DE MODIFICAO DO CADASTRO PARA FIGURAR COMO EMPRESA DE PEQUENO PORTE. INCIDNCIA DO ART. 9, I C/C 13, 2 DA LEI 9.317/96, ANTES DA REDAO DADA PELA LEI 11.307/06. EXCLUSO DO SIMPLES. ART. 21 DA MESMA NORMA. IMPOSIO DE MULTA PARA EMPRESAS QUE DEIXAREM DE COMUNICAR SUA EXCLUSO DO SIMPLES RETROATIVA. MANUTENO DE TODOS OS REQUISITOS PARA A PERPETUAO DA CONTRIBUINTE NO PROGRAMA DE RECOLHIMENTO SIMPLIFICADO DE TRIBUTOS. MEDIDA DESPROPORCIONAL DA FAZENDA NACIONAL. ART. 21 DA MESMA LEI. OFENSA AO ART. 535. INOCORRNCIA. 1. A excluso do Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuies das Microempresas e das Empresas de Pequeno Porte -
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SIMPLES medida que se impe quando o contribuinte no preenche, ainda que supervenientemente, quaisquer dos requisitos estabelecidos na Lei 9.317/96. 2. O contribuinte deve comunicar ao Fisco a superao do teto limite de sua categoria de classificao no Simples, sob pena de ser excludo do programa. Inteligncia dos arts. 9 e 13 da Lei 9.317/96, in verbis: "Art. 9 No poder optar pelo SIMPLES, a pessoa jurdica: I - na condio de microempresa, que tenha auferido, no ano-calendrio imediatamente anterior, receita bruta superior a R$ 120.000,00 (cento e vinte mil reais); (...) Art. 13. A excluso mediante comunicao da pessoa jurdica dar-se-: (...) 2 A microempresa que ultrapassar, no ano-calendrio imediatamente anterior, o limite de receita bruta correspondente a R$ 120.000,00 (cento e vinte mil reais), estar excluda do SIMPLES nessa condio, podendo mediante alterao cadastral, inscrever-se na condio de empresa de pequeno porte." 3. O contribuinte que aderiu ao Simples na qualidade de Microempresa, quando ultrapassa o limite da renda bruta, deve comunicar Administrao Tributria seu novo enquadramento, sob pena de ser excluda do Programa. Precedente: REsp. 1.039.973/RS, 1 Turma, Rel. Min. FRANCISCO FALCO, DJU 27.08.08. 4. In casu, o contribuinte deixou de comunicar que superara o teto de receita bruta da Microempresa e tampouco informou sua reclassificao como Empresa de Pequeno Porte, motivo pelo qual deve ser reconhecida a legitimidade de sua excluso do referido Programa de Tributao simplificada. [...] (STJ, REsp 1051159/PE, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 19/05/2009, DJe 29/06/2009)
Assim: a) Excluso ocorre a pedido do contribuinte; b) Ocorre de ofcio, ao incidir em alguma das causas de impedimento de participao; c) Ocorre se o contribuinte, no caso ME, passar a auferir receita bruta no ano calendrio no montante das EPP e no comunicar ao Fisco, com efeitos retroativos data do fato, sendo o ato de excluso meramente declaratrio. 7.1.2. Inscrio e Baixa Os rgos e entidades envolvidos na abertura e fechamento de empresas devero considerar a unicidade de registro e legalizao das pessoas, facilitando o acesso ao sistema. Dever haver a simplificao e racionalizao dos requisitos de segurana, metrologia e controle ambiental. Os Municpios devero emitir Alvar de Funcionamento Provisrio logo aps o ato de registro, salvo se o grau de risco da atividade for considerado alto. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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O registro dos atos constitutivos, suas alteraes e a extino dos empresrios INDEPENDER DA REGULARIDADE DAS OBRIGAES TRIBUTRIAS, PREVIDENCIRIAS OU TRABALHISTAS, principal ou acessria, sem prejuzo da responsabilizao pessoal dos scios e/ou administradores. 7.1.3. Pessoas Jurdicas Impedidas de se Incluir no Regime Diferenciado I de cujo capital participe outra pessoa jurdica; II que seja filial, sucursal, agncia ou representao, no Pas, de pessoa jurdica com sede no exterior; III de cujo capital participe pessoa fsica que seja inscrita como empresrio ou seja scia de outra empresa que receba tratamento jurdico diferenciado nos termos desta Lei Complementar, desde que a receita bruta global ultrapasse o limite de que trata o inciso II do caput deste artigo; IV cujo titular ou scio participe com mais de 10% (dez por cento) do capital de outra empresa no beneficiada por esta Lei Complementar, desde que a receita bruta global ultrapasse o limite de que trata o inciso II do caput deste artigo; V cujo scio ou titular seja administrador ou equiparado de outra pessoa jurdica com fins lucrativos, desde que a receita bruta global ultrapasse o limite de que trata o inciso II do caput deste artigo; VI constituda sob a forma de cooperativas, salvo as de consumo; VII que participe do capital de outra pessoa jurdica; VIII que exera atividade de banco comercial, de investimentos e de desenvolvimento, de caixa econmica, de sociedade de crdito, financiamento e investimento ou de crdito imobilirio, de corretora ou de distribuidora de ttulos, valores mobilirios e cmbio, de empresa de arrendamento mercantil, de seguros privados e de capitalizao ou de previdncia complementar; IX resultante ou remanescente de ciso ou qualquer outra forma de desmembramento de pessoa jurdica que tenha ocorrido em um dos 5 (cinco) anos-calendrio anteriores; X constituda sob a forma de sociedade por aes.
7.2. Impostos e Contribuies Abrangidos SIMPLES Nacional ou Super Simples

O Simples nacional uma decorrncia do princpio da isonomia tributria, j que ele impe a desigualdade de tratamento entre sujeitos passivos em situao desigual. De acordo com Ricardo Alexandre, o Simples Nacional no um sistema nico nem uma etapa de migrao para tal sistema. Trata-se apenas de um regime de tratamento diferenciado e favorecido a ser dispensado s microempresas e empresas de pequeno porte pelos entes da federao. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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A diferenciao de tratamento das ME e EPP decorre fundamentalmente da apurao e recolhimento da maioria dos impostos e contribuies da Unio, do ICMS estadual e distrital e do ISS distrital e municipal. Em vez de recolher diversos impostos e contribuies, as empresas optantes pela sistemtica faro mensalmente um nico pagamento, calculado mediante a aplicao de um percentual progressivo sobre sua receita bruta. A Constituio estabeleceu, em seu art. 146, p. nico, o seguinte sobre o regime nico de arrecadao dos impostos e contribuies da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios:
I - ser opcional para o contribuinte; II - podero ser estabelecidas condies de enquadramento diferenciadas por Estado; III - o recolhimento ser unificado e centralizado e a distribuio da parcela de recursos pertencentes aos respectivos entes federados ser imediata, vedada qualquer reteno ou condicionamento; IV - a arrecadao, a fiscalizao e a cobrana podero ser compartilhadas pelos entes federados, adotado cadastro nacional nico de contribuintes.
Para a arrecadao de determinados tributos foi criado o Simples Nacional Sistema Integrado de Arrecadao de Tributos e Contribuies Devidos pelas ME e EPP. Logo, v-se que o simples apenas parte do sistema de incentivo a essas empresas, referente tributao. Importante ressaltar, entretanto, que o Simples j existia antes da LC n 123/06, tendo sido criado pela Lei n 9.317/96. Uma pessoa jurdica pode gozar dos privilgios da LC n 123/06 sem ser participante do Simples, visto que o sistema depende de adeso, por expressa disposio constitucional. Trago, na oportunidade, um julgado importante:
EMENTA: AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. CONSTITUCIONAL. TRIBUTRIO. CONTRIBUIO SINDICAL PATRONAL. ISENO CONCEDIDA S MICROEMPRESAS E EMPRESAS DE PEQUENO PORTE. SIMPLES NACIONAL (SUPERSIMPLES). LEI COMPLEMENTAR 123/2006, ART. 13, 3. ALEGADA VIOLAO DOS ARTS. 3, III, 5, CAPUT, 8, IV, 146, III, D, E 150, 6 DA CONSTITUIO. 1. Ao direta de inconstitucionalidade ajuizada contra o art. 13, 3 da LC 123/2006, que isentou as microempresas e empresas de pequeno porte optantes pelo Regime Especial Unificado de Arrecadao de Tributos e Contribuies devidos pelas Microempresas e Empresas de Pequeno Porte Simples Nacional (Supersimples). 2. Rejeitada a alegao de violao da reserva de lei especfica para dispor sobre iseno (art. 150, 6 da Constituio), uma vez que h pertinncia temtica entre o benefcio fiscal e a instituio de regime diferenciado de tributao. Ademais, ficou comprovado que o Congresso Nacional no ignorou a existncia da norma de iseno durante o processo legislativo. 3. A iseno concedida no viola o art. 146, III, d, da Constituio, pois a lista de tributos prevista no texto legal que define o campo de reserva da lei
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complementar exemplificativa e no taxativa. Leitura do art. 146, III, d, juntamente com o art. 170, IX da Constituio. 3.1. O fomento da micro e da pequena empresa foi elevado condio de princpio constitucional, de modo a orientar todos os entes federados a conferir tratamento favorecido aos empreendedores que contam com menos recursos para fazer frente concorrncia . Por tal motivo, a literalidade da complexa legislao tributria deve ceder interpretao mais adequada e harmnica com a finalidade de assegurar equivalncia de condies para as empresas de menor porte. 4. Risco autonomia sindical afastado, na medida em que o benefcio em exame poder tanto elevar o nmero de empresas a patamar superior ao da faixa de iseno quanto fomentar a atividade econmica e o consumo para as empresas de mdio ou de grande porte, ao incentivar a regularizao de empreendimentos. 5. No h violao da isonomia ou da igualdade, uma vez que no ficou demonstrada a inexistncia de diferenciao relevante entre os sindicatos patronais e os sindicatos de representao de trabalhadores, no que se refere ao potencial das fontes de custeio. 6. Ao direta de inconstitucionalidade conhecida, mas julgada improcedente. (STF, ADI 4033, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Tribunal Pleno, julgado em 15/09/2010, DJe-024 DIVULG 04-02-2011 PUBLIC 07-02-2011 EMENT VOL-02458-01 PP-00001)
Esse art. 13, 3, trata do seguinte:

3o As microempresas e empresas de pequeno porte optantes pelo Simples Nacional ficam dispensadas do pagamento das demais contribuies institudas pela Unio, inclusive as contribuies para as entidades privadas de servio social e de formao profissional vinculadas ao sistema sindical, de que trata o art. 240 da Constituio da Repblica, e demais entidades de servio social autnomo.
AS ME E EPP OPTANTES PELO SIMPLES NO DEVERO RECOLHER CONTRIBUIES SINDICAIS E NEM CONTRIBUIES PARA O SISTEMA S, SENDO ESSA UMA ISENO INSTITUDA POR LEI. Somente devero recolher, a ttulo de contribuies, o PIS/PASEP e COFINS importao.
LOGO, 7.2.1. Tributos Abrangidos O Simples Nacional implica no recolhimento MENSAL, mediante documento nico de arrecadao, dos seguintes tributos: a) IRPJ; b) IPI; c) CSLL; d) COFINS, exceto incidente sobre importaes; e) PIS/PASEP, exceto incidente sobre importaes; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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f)
ICMS;
g) ISS; h) Contribuies patronais; i) Contribuies para o Sistema S.
7.2.2. Tributos No Abrangidos So eles: a) IOF, II, IE, ITR, IR relativo aos rendimentos ou ganhos lquidos em aplicaes de renda fixa ou varivel e na alienao de bens do ativo permanente, quanto aos ganhos de capital, contribuies para o FGTS, CONTRIBUIO DO EMPREGADO E DO CONTRIBUINTE INDIVIDUAL; b) ICMS devido: i. Nas operaes ou prestaes sujeitas ao regime de substituio tributria; ii. Por terceiro, a que o contribuinte se ache obrigado; iii. Na entrada, no territrio do DF ou do estado, de petrleo e derivados, bem como de energia eltrica, quando no destinados comercializao ou industrializao (hiptese de imunidade); iv. Por ocasio do desembarao aduaneiro; v. Em operaes desacobertadas de documento fiscal; vi. Nas operaes com mercadorias sujeitas ao regime de antecipao do recolhimento do imposto, bem como do valor relativo diferena entre a alquota interna e externa. c) ISS devido: i. ii. Em relao aos servios sujeitos reteno na fonte ou substituio tributria; Na importao de servios.
ASSIM, PARA FACILITAR UM POUCO A MEMORIZAO DOS TRIBUTOS NO SUJEITOS AO SIMPLES, TUDO O QUE SE REFERE IMPORTAO, SUBSTITUIO TRIBUTRIA OU S RETENES DOS DEMAIS CONTRIBUINTES FICAM FORA DO SISTEMA, ALM DOS IMPOSTOS FEDERAIS EMINENTEMENTE EXTRAFISCAIS
A Lei n. 9.317/1996 veio a instituir tratamento diferenciado s microempresas e s de pequeno porte, ao simplificar sobremaneira o adimplemento de suas obrigaes administrativas, tributrias e
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previdencirias, isso mediante a opo pelo Sistema Integrado de Pagamento de Impostos e Contribuies (Simples). Nesse regime, faz-se um pagamento nico relativo a vrios tributos federais que tem por base de clculo o faturamento, sobre o qual incide alquota nica. A empresa, ento, fica dispensada do pagamento das demais contribuies institudas pela Unio. SUCEDE QUE ESSE SISTEMA DE ARRECADAO INCOMPATVEL COM O REGIME DE SUBSTITUIO TRIBUTRIA CONTIDO NO ART. 31 DA LEI N. 8.212/1991 (COM AS ALTERAES DA LEI N. 9.711/1998), QUE TROUXE NOVA SISTEMTICA DE RECOLHIMENTO DA CONTRIBUIO DESTINADA SEGURIDADE SOCIAL. Assim, se o tomador de servio retm a contribuio sobre o mesmo ttulo e com a mesma finalidade, na forma 105 prevista no citado art. 31 , fica suprimido seu benefcio ao referido pagamento unificado. Cuida-se, pois, da APLICAO DO PRINCPIO DA
ESPECIALIDADE, visto que existe incompatibilidade tcnica entre o regime

do Simples da Lei n. 9.317/1996 e o sistema de arrecadao da contribuio previdenciria criado pela Lei n. 9.711/1998 (as empresas tomadoras de servio so as responsveis tributrias pela reteno de 11% sobre o valor bruto da nota fiscal). Com o entendimento acima exposto, a Seo negou provimento ao especial submetido ao regime do art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ. Precedentes citados: EREsp 511.001-MG, DJ 11/4/2005; REsp 974.707-PE, DJe 17/12/2008; REsp 826.180-MG, DJ 28/2/2007, e EDcl no REsp 806.226-RJ, DJe 26/3/2008. REsp 1.112.467-DF, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, julgado em 12/8/2009. (STJ, Corte Especial. REsp 1.112.467/DF)
Isso quer dizer que, se a empresa prestadora do servio de mo de obra for optante pelo SIMPLES, no caber por parte do tomador reteno dos 11% sobre o valor da nota fiscal por ela emitida.
Os optantes pelo Simples FICAM DISPENSADOS DO PAGAMENTO DAS DEMAIS
CONTRIBUIES INSTITUDAS PELA UNIO, inclusive aquelas voltadas para as entidades

privadas de servio social e de formao profissional. Os valores distribudos ao titular ou scio dos optantes pelo Simples sero considerados isentos do IRRF e do IR na declarao de ajuste do beneficirio, salvo os valores efetivamente pagos a ttulo de pr-labore, aluguis ou servios prestados. A opo pelo Simples irretratvel durante o ano-calendrio de escolha, e dever ser feita at o ltimo dia til do ms de janeiro, somente produzindo efeitos a partir da data do incio da atividade.
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Art. 31. A empresa contratante de servios executados mediante cesso de mo de obra, inclusive em regime de trabalho temporrio, dever reter 11% (onze por cento) do valor bruto da nota fiscal ou fatura de prestao de servios e recolher, em nome da empresa cedente da mo de obra, a importncia retida at o dia 20 (vinte) do ms subsequente ao da emisso da respectiva nota fiscal ou fatura, ou at o dia til imediatamente anterior se no houver expediente bancrio naquele dia, o observado o disposto no 5 do art. 33 desta Lei.
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7.3. Vedaes ao Ingresso no Simples Nacional

Essas vedaes, diferentemente do que ocorre em relao s pessoas jurdicas vedadas de pleno direito de se inscrever no sistema, SE RELACIONAM SOMENTE SISTEMTICA DIFERENCIADA DE RECOLHIMENTO DOS TRIBUTOS; nada impede, porm, que as pessoas aqui referidas usufruam os demais benefcios do Sistema diferenciado. O rol de vedaes extenso, sendo exemplos as seguintes EP e MEE: a) Empresas de Asset Management e Factoring; b) Que tenha scio domiciliado no exterior; c) Que possua dbito com o Instituto Nacional do Seguro Social INSS, ou com as Fazendas Pblicas Federal, Estadual ou Municipal, cuja exigibilidade no esteja suspensa; Sobre essa vedao:
RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. TRIBUTRIO. INGRESSO NO SIMPLES NACIONAL. EXIGNCIA DE REGULARIDADE FISCAL. ART. 17, V, DA LC 123/2006. CONSTITUCIONALIDADE. [...] 2. As microempresas e as empresas de pequeno porte luz do artigo 146, inciso III, letra "d", e do art. 179, da Lei Maior, ostentam tratamento jurdico diferenciado voltado simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias. 3. O Regime Especial Unificado de Arrecadao de Tributos e Contribuies devidos pelas Microempresas e Empresas de Pequeno Porte - Simples Nacional, institudo pela Lei Complementar n 123, de 2006, estabelece tratamento tributrio diferenciado e favorecido a empresas no mbito da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, mediante regime nico de arrecadao dos tributos. 4. O artigo 17, inciso V, do referido diploma legal, exige a regularidade fiscal da pessoa jurdica para os fins de aplicao do regime tributrio sub judice, nos seguintes termos, in verbis: Art. 17. No podero recolher os impostos e contribuies na forma do Simples Nacional a microempresa ou a empresa de pequeno porte: (...) V que possua dbito com o Instituto Nacional do Seguro Social - INSS, ou com as Fazendas Pblicas Federal, Estadual ou Municipal, cuja exigibilidade no esteja suspensa; 5. A inscrio no Simples Nacional submete-se aferio quanto inexistncia de dbitos com o Instituto Nacional do Seguro Social INSS, ou com as Fazendas Pblicas Federal, Estadual ou Municipal, nos termos no inciso V, do art. 17, da LC 123/2006, sem que, para tanto, esteja configurada qualquer ofensa aos princpios da isonomia, da livre iniciativa e da livre concorrncia. Precedentes do STJ: RMS 27376/SE, Rel. Ministro TEORI ALBINO ZAVASCKI, PRIMEIRA TURMA, julgado em 04/06/2009, DJe
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15/06/2009; REsp 1115142/RS, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA TURMA, julgado em 04/08/2009, DJe 19/08/2009. 6. QUE O TRATAMENTO TRIBUTRIO DIFERENCIADO E PRIVILEGIADO PARA AS MICRO E PEQUENAS EMPRESAS NO AS EXONERA DO DEVER DE CUMPRIR AS SUAS OBRIGAES TRIBUTRIAS. A EXIGNCIA DE REGULARIDADE FISCAL DO INTERESSADO EM OPTAR PELO REGIME ESPECIAL NO ENCERRA ATO DISCRIMINATRIO, PORQUANTO IMPOSTO A TODOS OS CONTRIBUINTES, NO SOMENTE S MICRO E PEQUENAS EMPRESAS. ADEMAIS, AO ESTABELECER TRATAMENTO DIFERENCIADO ENTRE AS EMPRESAS QUE POSSUEM DBITOS FISCAIS E AS QUE NO POSSUEM, VEDANDO A INCLUSO DAS PRIMEIRAS NO SISTEMA, O LEGISLADOR NO ATENTA CONTRA O PRINCPIO DA ISONOMIA, PORQUANTO CONCEDE TRATAMENTO DIVERSO PARA SITUAES DESIGUAIS. 7. O Simples Nacional um benefcio que est em consonncia com as diretrizes traadas pelos arts. 170, IX, e 179, da Constituio da Repblica, e com o princpio da capacidade contributiva, porquanto favorece as microempresas e empresas de pequeno porte, de menor capacidade financeira e que no possuem os benefcios da produo em escala. 8. A adeso ao Simples Nacional uma faculdade do contribuinte, que pode anuir ou no s condies estabelecidas, razo pela qual no h falar-se em coao. 9. In casu, a impetrante no preencheu o requisito relativo regularidade fiscal, impossibilitando a concesso do benefcio tributrio. 10. Recurso ordinrio desprovido. (STJ, RMS 30.777/BA, Rel. Ministro LUIZ FUX, PRIMEIRA TURMA, julgado em 16/11/2010, DJe 30/11/2010)
d) Que preste servio de transporte intermunicipal e interestadual de passageiros; e) Que seja geradora, transmissora, distribuidora ou comercializadora de energia eltrica; f) Que exera atividade de importao ou fabricao de automveis e motocicletas;
g) Que exera atividade de importao de combustveis; h) Que produza cigarros, bebidas alcolicas, cerveja sem lcool e refrigerantes, inclusive gua gaseificada, armas, munies e explosivos; i) Que preste consultoria.
Tais vedaes no se aplicaro s pessoas jurdicas que se dediquem a atividade de, v.g., creche, ensino fundamental, agncia lotrica e de viagem e turismo, servios de instalao e manuteno de mquinas em geral, transporte municipal de passageiros, produes culturais, artsticas e cinematogrficas etc. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Smula 448, STJ: A opo pelo Simples de estabelecimentos dedicados s atividades de creche, pr-escola e ensino fundamental admitida somente a partir de 24/10/2000, data de vigncia da Lei n. 10.034/2000.
TRIBUTRIO. SISTEMA INTEGRADO DE PAGAMENTO DE IMPOSTOS E CONTRIBUIES DAS MICROEMPRESAS E EMPRESAS DE PEQUENO PORTE (SIMPLES). ESTABELECIMENTO DE ENSINO DE IDIOMAS. OPO EXPRESSAMENTE VEDADA. ARTIGOS 9, XIII, DA LEIS Ns 9.317/96 E 1 DA 10.034/00. 1. A legislao pertinente ao Simples ao prever excluso do crdito tributrio deve ser interpretada literalmente, consoante dispe o artigo 111, I do CTN. 2. Ante vedao expressa do artigo 9, XIII, da Lei n. 9.317/96 os estabelecimentos de ensino de idiomas no podem se beneficiar da opo pelo sistema Simples. Precedentes. 3. O artigo 1 da Lei n 10.034/00 excluiu da restrio imposta ao benefcio fiscal de opo pelo Simples, somente os estabelecimentos de ensino que se dediquem exclusivamente s atividades de creche, pr-escola e ensino fundamental. 4. Recurso especial improvido. (STJ, REsp 825.012/MG, Rel. Ministro CASTRO MEIRA, SEGUNDA TURMA, julgado em 16/05/2006, DJ 26/05/2006, p. 250)
Pontos importantes: VEDAES SE REFEREM SOMENTE AO SISTEMA DE RECOLHIMENTO DIFERENCIADO. IMPEDIMENTOS SE REFEREM A QUALQUER BENEFCIO DA LC 123/06. NO H ILEGALIDADE EM VEDAR O INGRESSO DE ME E EPP NO SIMPLES POR TEREM AS MESMAS DBITOS COM AS FAZENDAS PBLICAS NO SUSPENSOS.
7.4. Alquotas e Bases de Clculo
A base de clculo ser, em regra, a receita bruta auferida no ms (regime de competncia), podendo o contribuinte optar pela receita bruta recebida no ms (regime de caixa), de acordo com as regras do Comit Gestor. O recolhimento com base na receita recebida deve observar critrios mais rgidos. Sobre a base de clculo ser aplicada uma alquota determinada de acordo com uma das cinco tabelas anexas Lei Complementar, as quais se dividem em faixas de receita bruta, cujos valores se referem receita bruta total acumulada nos doze meses anteriores ao do perodo de apurao. Assim, calcula-se o montante devido da seguinte forma: a) No ms-base de setembro de 2012, por exemplo, a empresa auferiu a receita bruta X; b) Calcula-se o somatrio da receita bruta de setembro do ano anterior a agosto de 2012; c) Com o total apurado, verifica-se na tabela respectiva a alquota correspondente; d) Aplica-se a alquota ao valor X apurado no ms de setembro de 2012. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Os valores que excederem, no ms-calendrio de atividade, o montante de R$ 300.000,00 (ou patamares variveis, no caso dos Estados com participao no PIB de 5% a 1% ou at 1%, respectivamente), multiplicado pelo nmero de meses de atividade FICARO SUJEITOS S ALQUOTAS MXIMAS PREVISTAS NOS ANEXOS + 20%.
7.5. Recolhimento dos Tributos

Os tributos devero ser pagos por meio de documento nico de arrecadao, institudo pelo Comit Gestor, at o ltimo dia til da primeira quinzena do ms, salvo se o Comit Gestor no regular de forma diferente. Assim, a principal vantagem do Simples desburocratizar, j que muitas vezes no implicar em pagamento de menos tributos. As ME e EPP no faro jus apropriao e nem transferiro crditos relativos a tributos abrangidos pelo Simples (IPI E ICMS), assim como no podero utilizar ou destinar qualquer valor a ttulo de incentivo fiscal. Sobre esse tema:
PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DE DECLARAO NO AGRAVO DE INSTRUMENTO. FUNGIBILIDADE RECURSAL. EMBARGOS CONHECIDOS COMO AGRAVO REGIMENTAL. TRIBUTRIO. IPI. DISCUSSO ACERCA DO APROVEITAMENTO DOS CRDITOS DO IPI, DECORRENTES DO MECANISMO DA NO-CUMULATIVIDADE. EMPRESA OPTANTE PELO SIMPLES. VEDAO LEGAL. 1. Nos termos do art. 5, 5, da Lei 9.317/96, "a inscrio no SIMPLES VEDA, PARA A MICROEMPRESA OU EMPRESA DE PEQUENO PORTE, A UTILIZAO OU DESTINAO DE QUALQUER VALOR A TTULO DE INCENTIVO FISCAL, BEM ASSIM A APROPRIAO OU A TRANSFERNCIA DE CRDITOS RELATIVOS AO IPI E AO ICMS". Nesse contexto, a orientao das Turmas que integram a Primeira Seo desta Corte firmou-se no sentido de que, na hiptese de adeso ao SIMPLES, A EMPRESA RECOLHE OS TRIBUTOS DE FORMA UNIFICADA E, EM RELAO AO IPI, ELE INCIDE CUMULADO COM OUTROS IMPOSTOS, POR ALQUOTA FIXA SOBRE A RECEITA BRUTA, E NO SOBRE OS PRODUTOS VENDIDOS. ASSIM, MOSTRA-SE INVIVEL O CREDITAMENTO PRETENDIDO. 2. Recurso desprovido. (STJ, EDcl no Ag 940.592/PR, Rel. Ministra DENISE ARRUDA, PRIMEIRA TURMA, julgado em 04/12/2007, DJ 17/12/2007, p. 143)
Smula 425, STJ: A reteno da contribuio para a seguridade social pelo tomador do servio no se aplica s empresas optantes pelo Simples. Isso quer dizer que se a empresa prestadora do servio de mo de obra for optante pelo SIMPLES, no caber reteno dos 11% sobre o valor da nota fiscal por ela emitida, como previsto no art. 31 da Lei n 8.212/91. 7.5.1. Optantes pelo Simples e Parcelamento Os optantes pelo SIMPLES fazem recolhimento nico de valores destinados ao adimplemento de obrigaes tributrias perante uma srie de entes. Dessa forma, caso deixe de cumprir com Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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a obrigao tributria, no poder, v.g., obter parcelamento em programas federais, visto que a competncia tributria no s a Unio. Nesse sentido:
MANDADO DE SEGURANA - INCLUSO DE DBITOS RELATIVOS TRIBUTAOPELO SIMPLES NACIONAL NO PARCELAMENTO FISCAL PREVISTO PELA LEI11.941/09 - DBITOS DE COMPETNCIAS DISTINTAS A adeso ao programa de parcelamento de dbitos ocorre atravs de mero ato de declarao de vontade, no qual contribuinte aceita as condies legalmente impostas de forma plena e irretratvel. A sistemtica do Programa de Recuperao Fiscal fomentar o adimplemento dos crditos tributrios, desde que observadas determinadas condies perante a Secretaria da Receita Federal - SRF e instituto Nacional do Seguro Social INSS e a Procuradoria Geral da Fazenda Nacional - PGFN.A Lei 11.941/09 permite ao contribuinte o parcelamento em at 180 (cento e oitenta) meses dos dbitos administrados pela Secretaria da Receita Federal do Brasil e dos dbitos para com procuradoria-geral da Fazenda Nacional, inclusive o saldo remanescente dos dbitos consolidados no REFIS, no PAES, no PAEX, no parcelamento previsto no art. 38 da Lei no8.212, de 24 de julho de 1991, e no parcelamento previsto no art. 10 da Lei no 10.522, de 19 de julho de 2002, mesmo que tenham sido excludos dos respectivos programas e parcelamentos. Desacordo com essa legislao, os dbitos relativos tributao pelo SIMPLES Nacional no podero ser includos, uma vez que no SIMPLES os dbitos tratados so com as Fazendas Pblicas federal, estadual ou municipal e no REFIS so dbitos com a Unio Federal, tratando-se, portanto, de competncias distintas. Como o artigo 155-A prescreve que o parcelamento ser concedido na forma e condio estabelecidas em lei especfica e o contribuinte aderiu ao parcelamento disposto no artigo 79 da Lei Complementar n 123/06, no pode, desta maneira, optar pelo REFIS. J aportaria Conjunta PGFN/ RFB n 6/2009 to somente regulamentou a Lei 11.941/09, posto que esta j preveja a possibilidade de parcelamento, bem como no lista a incluso dos dbitos advindos do SIMPLES no rol de parcelamento. Apelao no provida. (TRF3, AMS 2009.61.00.024775-7)
7.6. Obrigaes Fiscais Acessrias e Livros Empresariais

As ME e EPP so obrigadas a emitir nota fiscal e a manter em boa ordem os documentos que comprovem a apurao dos tributos pagos e o cumprimento das obrigaes acessrias. Os empreendedores individuais que acumulem no ano receita bruta de at R$ 36.000,00 podero optar por fornecer nota fiscal avulsa ou, at mesmo, podero dispensar tal nota fiscal caso requeiram nota fiscal gratuita perante a Secretaria de Fazenda Municipal. A excluso do Simples ser feita de ofcio ou mediante comunicao das empresas optantes. A ME E A EPP SOMENTE PRECISAM PREENCHER LIVRO CAIXA; esto desobrigados de preencherem o livro dirio.
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O PEQUENO EMPRESRIO NO PRECISA TER LIVRO E MUITO MENOS FAZER BALANO. ESSE PEQUENO EMPRESRIO EST NO ART. 68 DA LEI COMPLEMENTAR 123.
7.7. Acesso aos Mercados

Nas licitaes, a comprovao da regularidade fiscal das ME e EPP somente ser exigida para a assinatura do contrato (logo, no poder ser exigida como condio de habilitao). Se houver irregularidade, elas tero o prazo de 02 dias teis para regularizar a documentao. Em caso de empate, tais empresas tero preferncia. Entende-se por empate as propostas iguais ou at 10% superiores melhor classificada, e at 5%, caso a modalidade adotada tenha sido o prego. Empatado, a empresa poder apresentar lance melhor do que o primeiro colocado, adquirindo o direito subjetivo adjudicao se assim fizer. A Administrao poder realizar licitao destinada exclusivamente participao destas empresas, desde que o valor do objeto no ultrapasse R$ 80.000,00; tambm poder exigir dos licitantes a subcontratao de ME e EPP, em outros certames, desde que o percentual exigido no ultrapasse 30% do total licitado. Entretanto, essas duas disposies no se aplicam se: a) Os critrios de tratamento diferenciado e simplificado para as microempresas e empresas de pequeno porte no forem expressamente previstos no instrumento convocatrio; b) No houver um mnimo de 3 (trs) fornecedores competitivos enquadrados como microempresas ou empresas de pequeno porte sediados local ou regionalmente e capazes de cumprir as exigncias estabelecidas no instrumento convocatrio; c) O tratamento diferenciado e simplificado para as microempresas e empresas de pequeno porte no for vantajoso para a administrao pblica ou representar prejuzo ao conjunto ou complexo do objeto a ser contratado; d) A licitao for dispensvel ou inexigvel, nos termos dos arts. 24 e 25 da Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993.
7.8. Da Simplificao das Relaes de Trabalho

As empresas so dispensadas de afixar Quadro de Trabalho em suas dependncias, de empregar e matricular seus aprendizes nos Cursos dos Servios Nacionais de Aprendizagem e de comunicar ao MTE a concesso de frias coletivas. Podero elas ainda se fazerem representar por terceiros com quem no possuam vnculo trabalhista ou societrio, sendo essa uma exceo ao necessrio vnculo empregatcio para a preposio. Tambm ficaro dispensadas da publicao dos atos societrios e desobrigadas da realizao de reunies e assembleias previstas na lei civil, salvo se houver expressa previso no contrato social ou se for para tratar sobre a excluso de scio. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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7.9. Acesso Justia

Do Acesso aos Juizados Especiais: Art. 74. Aplica-se s microempresas e s empresas de pequeno porte de que trata esta Lei Complementar o disposto no 1o do art. 8o da Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995, e no inciso I do caput do art. 6o da Lei no 10.259, de 12 de julho de 2001, as quais, assim como as pessoas fsicas capazes, passam a ser admitidas como proponentes de ao perante o Juizado Especial, excludos os cessionrios de direito de pessoas jurdicas.

1. EMAGIS 2012/10 QUESTO 07. O ato de excluso do empresrio do SIMPLES opera efeitos desde o ms seguinte quele em que o contribuinte se enquadrou em uma das situaes vedadas pela legislao do SIMPLES, visto que tem natureza meramente declaratria, e no a partir da intimao106.
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DIREITO PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL. VIOLAO DOS ARTIGOS 535 e 468 DO CPC. ALEGAES GENRICAS. SMULA 284/STF. LEI 9.317/96. SIMPLES. EXCLUSO. ATO DECLARATRIO. EFEITOS RETROATIVOS. POSSIBILIDADE. INTELIGNCIA DO ART. 15, INCISO II, DA LEI 9.317/96. RECURSO SUBMETIDO AO REGIME PREVISTO NO ARTIGO 543-C DO CPC. 1. Controvrsia envolvendo a averiguao acerca da data em que comeam a ser produzidos os efeitos do ato de excluso do contribuinte do regime tributrio denominado SIMPLES. Discute-se se o ato de excluso tem carter meramente declaratrio, de modo que seus efeitos retroagiriam data da efetiva ocorrncia da situao excludente; ou desconstitutivo, com efeitos gerados apenas aps a notificao ao contribuinte a respeito da excluso. [...] 3. No caso concreto, foi vedada a permanncia da recorrida no SIMPLES ao fundamento de que um de seus scios titular de outra empresa, com mais de 10% de participao, cuja receita bruta global ultrapassou o limite legal no ano-calendrio de 2002 (hiptese prevista no artigo 9, inciso IX, da Lei 9.317/96), tendo o Ato Declaratrio Executivo n. 505.126, de 2/4/2004, da Secretaria da Receita Federal, produzido efeitos a partir de 1/1/2003. 4 . Em se tratando de ato que impede a permanncia da pessoa jurdica no SIMPLES em decorrncia da supervenincia de situao impeditiva prevista no artigo 9, incisos III a XIV e XVII a XIX, da Lei 9.317/96, seus efeitos so produzidos a partir do ms subsequente data da ocorrncia da circunstncia excludente, nos exatos termos do artigo 15, inciso II, da mesma lei . Precedentes. 5. O ato de excluso de ofcio, nas hipteses previstas pela lei como impeditivas de ingresso ou permanncia no sistema SIMPLES, em verdade, substitui obrigao do prprio contribuinte de comunicar ao fisco a supervenincia de uma das situaes excludentes. 6. POR SE TRATAR DE SITUAO EXCLUDENTE, QUE J ERA OU DEVERIA SER DE CONHECIMENTO DO CONTRIBUINTE, QUE A LEI TRATOU O ATO DE EXCLUSO COMO MERAMENTE DECLARATRIO, PERMITINDO A RETROAO DE SEUS EFEITOS DATA DE UM MS APS A OCORRNCIA DA CIRCUNSTNCIA ENSEJADORA DA EXCLUSO. 7. No momento em que opta pela adeso ao sistema de recolhimento de tributos diferenciado pressupe-se que o contribuinte tenha conhecimento das situaes que impedem sua adeso ou permanncia nesse regime. Assim, admitir-se que o ato de excluso em razo da ocorrncia de uma das hipteses que poderia ter sido comunicada ao fisco pelo prprio contribuinte apenas produza efeitos aps a notificao da pessoa jurdica seria permitir que ela se beneficie da prpria torpeza, mormente porque em nosso ordenamento jurdico no se admite descumprir o comando legal com base em alegao de seu desconhecimento. 8. Recurso afetado Seo, por ser representativo de controvrsia, submetido ao regime do artigo 543-C do CPC e da Resoluo 8/STJ. 9. Recurso especial parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido. (REsp 1124507/MG, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA SEO, julgado em 28/04/2010, DJe 06/05/2010)
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8. Sistema Financeiro Nacional

8.1. Origem
O SFN o conjunto de instituies intermediadoras de recursos na economia. INSTITUIES FINANCEIRAS LEI N 7.492/86 (CRIMES CONTRA O SFN)
Art. 1 Considera-se instituio financeira, para efeito desta lei, a pessoa jurdica de direito pblico ou privado, que tenha como atividade principal ou acessria, cumulativamente ou no, a captao, intermediao ou aplicao de recursos financeiros (Vetado) DE TERCEIROS, em moeda nacional ou estrangeira, ou a custdia, emisso, distribuio, negociao, intermediao ou administrao de valores mobilirios Pargrafo nico. Equipara-se instituio financeira: I - a pessoa jurdica que capte ou administre seguros, cmbio, consrcio, capitalizao ou qualquer tipo de poupana, ou recursos de terceiros; II - a pessoa natural que exera quaisquer das atividades referidas neste artigo, ainda que de forma eventual.
LEI N 4.595/64
Art. 17. Consideram-se instituies financeiras, para os efeitos da legislao em vigor, as pessoas jurdicas pblicas ou privadas, que tenham como atividade principal ou acessria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros PRPRIOS OU DE TERCEIROS, em moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valor de propriedade de terceiros. Pargrafo nico. Para os efeitos desta lei e da legislao em vigor, equiparam-se s instituies financeiras as pessoas fsicas que exeram qualquer das atividades referidas neste artigo, de forma permanente ou eventual. Art. 18. As instituies financeiras somente podero funcionar no Pas mediante prvia autorizao do Banco Central da Repblica do Brasil ou decreto do Poder Executivo, quando forem estrangeiras. 1 Alm dos estabelecimentos bancrios oficiais ou privados, das sociedades de crdito, financiamento e investimentos, das caixas econmicas e das cooperativas de crdito ou a seo de crdito das cooperativas que a tenham, tambm se subordinam s disposies e disciplina desta lei no que for aplicvel, as bolsas de valores, companhias de seguros e de capitalizao, as sociedades que efetuam distribuio de prmios em imveis, mercadorias ou dinheiro, mediante sorteio de ttulos de sua emisso ou por qualquer forma, e as pessoas fsicas ou jurdicas que exeram, por conta prpria ou de terceiros, atividade relacionada com a compra e venda de aes e outros quaisquer ttulos, realizando nos mercados financeiros e de capitais operaes ou servios de natureza dos executados pelas instituies financeiras.
Considera tambm instituio financeira S so consideradas aquelas que lidam com aquele que lida com recursos prprios recursos de terceiros. Ambas prevem como instituio financeira a pessoa fsica, por equiparao. 8.1.2. Conceito de Instituies Financeiras Segundo Jos Afonso da Silva:
Instituies financeiras so pessoas jurdicas pblicas ou privadas que tenham como atividade principal ou acessria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros, em moeda
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nacional ou estrangeira, e a custdia de valores e propriedade de terceiros. (Curso de Direito Constitucional Positivo. 15 ed. Malheiros, p. 791)
Bom, como se v, o autor apenas copiou o texto da lei. Assim, at eu. 8.1.3. Instituies Financeiras Pblicas e Privadas As instituies financeiras podem ser pblicas ou privadas. So pblicas (OU OFICIAIS) as institudas pelo Poder Pblico, com natureza de empresa pblica ou de sociedade de economia mista. So privadas as constitudas em forma de sociedade annima, com a totalidade do seu capital com direito a voto representada por aes nominativas (art. 25). O SFN foi criado a partir da Lei da Reforma Bancria n 4.595, de 31 de dezembro de 1964 e da Lei de Mercado de Capitais n 4.728, de 14 de julho de 1965, quando foram criados tambm o Conselho Monetrio Nacional - CMN e o Banco Central do Brasil - BACEN, alm de diferentes instituies de intermediao financeira, entre as quais, as integrantes do Sistema Financeiro da Habitao - SFH. Posteriormente, foram incorporados ao quadro institucional do sistema a Comisso de Valores Mobilirios - CVM, criada pela Lei n 6.385, de 7 de dezembro de 1976 e, mais recentemente, em 21 de setembro de 1988, atravs da Resoluo n 1.524 do BACEN, os Bancos Mltiplos.
8.2. Estrutura do SFN

Grande parte do desenho institucional do Sistema Financeiro Nacional (SFN) se alterou em uma ampla reforma estrutural do setor a partir de 1964 quando, at ento, era composto por bancos de desenvolvimento, nacionais ou estaduais, como o Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social (BNDES), o Banco do Nordeste (BN) ou, ainda, o Banco da Amaznia (BA), Caixas Econmicas, Federal (CEF) e Estaduais (CEE), alm de bancos comerciais, cooperativas de crdito financiadoras e de capitalizao, distribuidoras e bolsas de valores. A funo de Banco Central era exercida pela Superintendncia da Moeda e do Crdito (SUMOC), instituio que funcionava junto ao Banco do Brasil (BB), acumulando, assim, as funes de banco comercial e banco do governo. Nessa reestruturao foram criados o Banco Central do Brasil (BACEN), o Conselho Monetrio Nacional (CMN), o Banco Nacional de Habitao (BNH), a Comisso de Valores Mobilirios (CVM), alm de bancos de investimento e empresas corretoras de valores. At 1986, o Banco do Brasil (BB) era, ao lado do BACEN, CMN e CVM, uma das autoridades monetrias, perdendo essa condio aps o Plano Cruzado que, dentre outras medidas, retirou sua conta movimento, que lhe dava a prerrogativa de sacar dinheiro contra o Tesouro Nacional (TN) sem custo algum, atendendo s demandas de crdito do setor estatal. Tambm nesse ano, o Banco Nacional de Habitao (BNH) foi extinto, alterando-se sensivelmente a configurao do sistema habitacional.
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Depois dessas transformaes, a configurao atual do SFN pode ser dividida em dois subsistemas: a) Subsistema da intermediao financeira: enquadrando-se, nesse tipo, instituies bancrias, como o Banco do Brasil e os bancos comerciais, e no bancrias como o Sistema Financeiro da Habitao, os bancos de desenvolvimento e de investimento; b) Subsistema normativo: onde esto todas as autoridades monetrias, ou seja, o Conselho Monetrio Nacional, o Banco Central do Brasil e a Comisso de Valores Mobilirios. SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL
SUBSISTEMA DE INTERMEDIAO FINANCEIRA
INSTITUIES BANCRIAS Banco do Brasil Bancos comerciais Etc INSTITUIES NO BANCRIAS Sistema Financeiro da Habitao Bancos de desenvolvimento Bancos de investimento Etc SISTEMA DISTRIBUIDOR DE TTULOS E VALORES MOBILIRIOS Bolsas de valores Bolsa de mercadorias e futuros Sociedades corretoras etc
SUBSISTEMA NORMATIVO
Conselho Monetrio Nacional Banco Central do Brasil Comisso de Valores Mobilirios
8.2.1. Subsistema da Intermediao Financeira ou Operativo aquele que funciona em segmentos especficos do mercado financeiro, de capitais (longo prazo), monetrio (curto prazo) e cambial, subordinando-se s normas emanadas do subsistema normativo. Fazem parte deste subsistema: a.1) Instituies financeiras bancrias107:
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As instituies nanceiras bancrias (ou instituies nanceiras monetrias), como o prprio nome diz, tm a faculdade de criar moedas ou meios de pagamento. Como vimos anteriormente, os meios de pagamento so compostos pelo papel moeda e pelos depsitos vista nos bancos. De forma simplicada, podemos armar que a criao dos meios de pagamento realizada pelo Banco Central, que controla a emisso do papel-moeda, e pelos bancos comerciais, podendo este meio ser exemplicado da seguinte forma: suponhamos que um indivduo deposite, em papel-moeda, um determinado valor em sua conta corrente. Para que isso fosse possvel, naturalmente o Banco Central foi responsvel por essa emisso de papel-moeda. O banco comercial, ao acolher esse depsito, por uma questo de probabilidade, sabe que pode emprestar parte desse dinheiro a um tomador nal. O sujeito, por sua vez, ao receber o dinheiro, ir deposit-lo no mesmo banco ou em qualquer outro banco comercial. O banco que receber esse depsito, da mesma forma que o primeiro, pode emprestar uma parte do montante para outro tomador, e assim sucessivamente. Ao nal desse processo vericaremos que o montante inicial depositado em papel-moeda se multiplicou dentro da estrutura das instituies nanceiras bancrias. o que chamamos de efeito multiplicador, pois o primeiro depsito se transformou em vrios outros de menor porte. Esse , em essncia, o mecanismo bsico de criao da moeda escritural. por esse meio que os bancos comerciais tornam os meios de pagamento vrias vezes superior ao saldo de papel moeda emitido . As instituies nanceiras no-bancrias, ou nomonetrias, por sua vez, no possuem a faculdade de criar moeda, pois no tm autorizao para acolher depsitos vista. Em resumo, so bancrias as instituies financeiras capazes de criar moeda escritural.
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- Bancos Comerciais: so intermedirios financeiros que transferem recursos dos agentes superavitrios para os deficitrios, mecanismo esse que acaba por criar moeda atravs do efeito multiplicador. Os BC's podem descontar ttulos, realizar operaes de abertura de crdito simples ou em conta corrente, realizar operaes especiais de crdito rural, de cmbio e comrcio internacional, captar depsitos vista e a prazo fixo, obter recursos junto s instituies oficiais para repasse aos clientes, etc; - Bancos Mltiplos: como o prprio nome diz, tais bancos possuem pelo menos duas das seguintes carteiras: comercial, de investimento, de crdito imobilirio, de aceite, de desenvolvimento e de leasing. A vantagem o ganho de escala que tais bancos alcanam; - Caixas Econmicas: So instituies eminentemente de cunho social, concedendo emprstimos e financiamentos a programas e projetos nas reas de assistncia social, sade, educao, trabalho, transportes urbanos e esporte. Sua principal atividade, porm, esta ligada ao Sistema Brasileiro de Poupana e Emprstimo (SBPE), ligada ao Sistema Financeiro da Habitao (SFH), onde sua principal fonte de recursos, a caderneta de poupana, canaliza as economias da sociedade para a aplicao no crdito imobilirio de habitaes populares, na infra-estrutura e no saneamento bsico das cidades; - Cooperativas de Crdito: Equiparando-se s instituies financeiras, as cooperativas normalmente atuam em setores primrios da economia ou so formadas entre os funcionrios das empresas. No setor primrio, permitem uma melhor comercializao dos produtos rurais e criam facilidades para o escoamento das safras agrcolas para os consumidores. No interior das empresas em geral, as cooperativas oferecem possibilidades de crdito aos funcionrios, os quais contribuem mensalmente para a sobrevivncia e crescimento da mesma. Todas as operaes facultadas s cooperativas so exclusivas aos cooperados; a.2) Instituies financeiras no bancrias: - Bancos de Investimento -BIs: os BI captam recursos atravs de emisso de CDB e RDB, de captao e repasse de recursos e de venda de cotas de fundos de investimentos. Esses recursos so direcionados a emprstimos e financiamentos especficos aquisio de bens de capital pelas empresas ou subscrio de aes e debntures. Os BI no podem destinar recursos a empreendimentos mobilirios e tm limites para investimentos no setor estatal. Os bancos de investimento tiveram sua base legal estabelecida no art. 29 da Lei n. 4278/65. "Estabeleceu a lei competncia ao BACEN para autorizar a construo de bancos de investimento de natureza privada, cujas operaes e condies de funcionamento so reguladas pelo CMN. Essas Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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instituies foram criadas para canalizar recursos de mdio e longo prazo para suprimento de capital fixo e de giro das empresas, operando, assim, em um sistema especfico da intermediao financeira". (VASCONCELOS, Marco Antonio S.; GARCIA, Manuel E. Fundamentos de economia. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 157) - Bancos de Desenvolvimento: os bancos de desenvolvimento tm no Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social (BNDES) a principal instituio financeira do Governo Federal, nos termos da Lei n. 1.628 de 20 de junho de 1952 e Lei n. 2.973, de 26 de novembro de 1956, criado juntamente com o Banco do Nordeste do Brasil (BNB) e do Banco da Amaznia (BA) e Banco de Desenvolvimento do Extremo-Sul (BDES). Posteriormente, surgiram os bancos estaduais de desenvolvimento. - Sociedades de Arrendamento Mercantil (Leasing): operam com operaes de "leasing" que se trata de locao de bens de forma que, no final do contrato, o locatrio pode renovar o contrato, adquirir o bem por um valor residual ou devolver o bem locado sociedade. Atualmente, tem sido comum operaes de leasing em que o valor residual pago de forma diluda ao longo do perodo contratual ou de forma antecipada, no incio do perodo. As Sociedades de Arrendamento Mercantil captam recursos atravs da emisso de debntures, com caractersticas de longo prazo. Evidentemente que o leasing poder ser financeiro, hiptese que somente poder ser operado via instituio financeira bancria. - Sociedades de Crdito, Financiamento e Investimento (financeiras) : as "financeiras" captam recursos atravs de letras de cmbio e sua funo financiar bens de consumo durveis aos consumidores finais (credirio). Tratando-se de uma atividade de alto risco, seu passivo limitado a 12 vezes seu capital mais reservas. - Sociedades de Crdito Imobilirio: ao contrrio das Caixas Econmicas, essas sociedades so voltadas ao pblico de maior renda. A captao ocorre atravs de Letras Imobilirias depsitos de poupana e repasses de CEF. Esses recursos so destinados, principalmente, ao financiamento imobilirio diretos ou indiretos. a.3) Sistema distribuidor de ttulos e valores mobilirios: so aquelas cuja finalidade negociar e distribuir ttulos e valores mobilirios (aes, debntures, NPs, Commercial Papers etc.): - Bolsas de Valores; - Bolsa de Mercadorias e Futuros - BM&F; - Caixa de Registro e Liquidao; Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Sociedade de Compensao e Liquidao de Operaes; Sociedades Corretoras de Ttulos e Valores Mobilirios SCTVM: essas sociedades operam com ttulos e valores mobilirios por conta de terceiros. So instituies que dependem do BACEN para constiturem-se e da CVM para o exerccio de suas atividades. As "corretoras" podem efetuar lanamentos de aes, administrar carteiras e fundos de investimentos, intermediar operaes de cmbio, dentre outras funes; Sociedades Corretoras de cmbio - SCC; Sociedades Distribuidoras de Ttulos e Valores Mobilirios SDTVM: tais instituies no tm acesso s bolsas como as Sociedades Corretoras. Suas principais funes so a subscrio de emisso de ttulos e aes, intermediao e operaes no mercado aberto. Elas esto sujeitas a aprovao pelo BACEN.
- Agentes Autnomos de Investimento. a.4) Agentes Especiais: so instituies que complementam funes do subsistema normativo e operam em nome do Tesouro Nacional: - Banco do Brasil S.A. - BB; - Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social - BNDES; - Banco do Nordeste do Brasil S.A. - BNB - Banco da Amaznia S.A. - BASA. Segundo MARCO ANTONIO VANCONCELOS e MANUEL GARCIA: "A atividade bancria compreende as funes de recepo de depsitos e efetuao de emprstimos. So obrigados, por lei, a manter reservas obrigatrias iguais a um certo percentual dos depsitos a vista, fixado pelo BACEN, fazendo parte dos investimentos que essa instituio dispe para controlar os meios de pagamento, alm disso, esses rgos mantm um certo volume de ttulos federais, estaduais e, municipais, com o intuito de atender a desequilbrios momentneos de caixa, em geral, provocados pelo servio de compensao de cheques". (2000, p. 157) 8.2.2. Subsistema Normativo aquele que normatiza, que cria as normas que orientaro o funcionamento do sistema. Suas funes so regular, controlar e exercer fiscalizao sobre as instituies intermediadoras, disciplinar todas as modalidades de crdito bem como a emisso de ttulos e valores mobilirios. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Fazem parte deste subsistema: - o Conselho Monetrio Nacional - CMN; - o Banco Central do Brasil - BACEN; - a Comisso de Valores Mobilirios - CVM. O BACEN E A CVM SO AUTARQUIAS VINCULADAS AO CMN, RGO DO PODER EXECUTIVO CENTRAL LIGADO AO MINISTRIO DA FAZENDA. Por ser o subsistema normativo o ncleo bsico dessa anlise, torna-se necessrio examin-lo mais profundamente, cabendo detalhar as funes exercidas por cada uma dessas instituies. CMN rgo do Ministrio da Fazenda (MF)
Autarquia vinculada ao MF Presidente e diretores: escolha e nomeao pelo Presidente da Repblica, exige aprovao do Senado Federal (previsto na CF) No existe mandato fixo. Competncia para emitir moeda (contrata a Casa da Moeda empresa pblica) Presidente do BACEN tem status de Ministro de Estado (foro privilegiado) STF julgou improcedente a ADIN 3290 No pode emprestar ao Tesouro Nacional, mas pode negociar ttulos pblicos com fins monetrios ou de juros Mantm as disponibilidades de caixa da Unio (i.e., a conta nica do Tesouro Federal est no BACEN) Banco do Brasil atua como mero agente financeiro do Tesouro 108 Federal Obs.: (STF) O Banco Central do Brasil uma autarquia de direito pblico, que exerce servio pblico, desempenhando parcela do poder de polcia da Unio, no setor financeiro. Autarquia vinculada ao MF Presidente e diretores: escolha e nomeao pelo Presidente da Repblica, exige aprovao do Senado Federal (previsto na lei) Mandato fixo e estabilidade dos dirigentes
BACEN
CVM
8.2.2.1. Conselho Monetrio Nacional O CMN rgo do Poder Executivo, enquanto que o BACEN e a CVM so autarquias, com a obrigao de operacionalizar as diretrizes polticas do Governo Federal, conferindo agilidade e dinamismo sua atuao em matria econmico-financeira. Criado pela Lei n. 4.595, de 31 de dezembro de 1964, o CMN , segundo o art. 16, VII da Lei n. 9.649/98, rgo mximo do Sistema Financeiro Nacional (SFN), integrante da estrutura do Ministrio da Fazenda, presidido, por disposio legal dada pela Lei n. 9.069/95, em seu art. 8, pelo Ministro dessa pasta. Os objetivos e a competncia de sua poltica so ditados nos arts. 2 e 3 da Lei de 64, em conjunto com o art. 3, I e II, da Lei n. 6.385/76. Tem como finalidade a formulao de polticas de crdito, monetria e cambial, objetivando o progresso econmico e social do pas, alm de disciplinar as demais instituies do sistema,
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Art. 3, IN STN n 02/09.
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exercida segundo diretrizes estabelecidas pelo Presidente da Repblica, embora alguns dos seus atos dependam da autorizao ou homologao pelo Poder Legislativo. Sobre o CMN:
EMENTA: CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. ART. 5o, XXXII, DA CB/88. ART. 170, V, DA CB/88. INSTITUIES FINANCEIRAS. SUJEIO DELAS AO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR, EXCLUDAS DE SUA ABRANGNCIA A DEFINIO DO CUSTO DAS OPERAES ATIVAS E A REMUNERAO DAS OPERAES PASSIVAS PRATICADAS NA EXPLORAO DA INTERMEDIAO DE DINHEIRO NA ECONOMIA [ART. 3, 2, DO CDC]. MOEDA E TAXA DE JUROS. DEVER-PODER DO BANCO CENTRAL DO BRASIL. SUJEIO AO CDIGO CIVIL. [...] CONSELHO MONETRIO NACIONAL. ART. 4, VIII, DA LEI N. 4.595/64. CAPACIDADE NORMATIVA ATINENTE CONSTITUIO, FUNCIONAMENTO E FISCALIZAO DAS INSTITUIES FINANCEIRAS. ILEGALIDADE DE RESOLUES QUE EXCEDEM ESSA MATRIA. 9. O CONSELHO MONETRIO NACIONAL TITULAR DE CAPACIDADE NORMATIVA --- A CHAMADA CAPACIDADE NORMATIVA DE CONJUNTURA --- NO EXERCCIO DA QUAL LHE INCUMBE REGULAR, ALM DA CONSTITUIO E FISCALIZAO, O FUNCIONAMENTO DAS INSTITUIES FINANCEIRAS, ISTO , O DESEMPENHO DE SUAS ATIVIDADES NO PLANO DO SISTEMA FINANCEIRO. 10. Tudo o quanto exceda esse desempenho no pode ser objeto de regulao por ato normativo produzido pelo Conselho Monetrio Nacional. 11. A PRODUO DE ATOS NORMATIVOS PELO CONSELHO MONETRIO NACIONAL, QUANDO NO RESPEITEM AO FUNCIONAMENTO DAS INSTITUIES FINANCEIRAS, ABUSIVA, CONSUBSTANCIANDO AFRONTA LEGALIDADE. (ADI 2591, Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO, Relator(a) p/ Acrdo: Min. EROS GRAU, Tribunal Pleno, julgado em 07/06/2006, DJ 29-09-2006 PP00031 EMENT VOL-02249-02 PP-00142 RTJ VOL-00199-02 PP-00481)
8.2.2.2. Banco Central do Brasil O BACEN, tambm criado pela Lei n. 4.595, de 31 de dezembro de 1964 , na letra do art. 8, uma autarquia federal, com competncia, definida nos arts. 9 e 10 e em normas expedidas pelo CMN, que tem atribuio, pelo art. 14, de escolher sua diretoria e designar seu diretor. Nos termos do art. 1 do Dec. n. 91.961 de 19 de dezembro de 1985, todos os membros da diretoria sero nomeados pelo Presidente da Repblica, sendo possvel sua demisso a qualquer tempo.
"Compete ao BACEN cumprir e fazer cumprir as disposies que lhe so atribudas pela legislao em vigor e as normas expedidas pelo CMN, atravs de resolues, circulares e instrues. rgo executor da poltica monetria, alm de exercer a regulamentao e fiscalizao de todas as atividades de intermediao financeira do pas ". (MOREIRA, Egon Bockmann. Agncias administrativas, poder regulamentar e o sistema financeiro nacional. Revista de Direito Administrativo, Rio de Janeiro, n. 218, out/dez de 1999, p. 93-112.)
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ENTO, O BACEN EXECUTA E A CMN PENSA E MANDA.

No mbito do BACEN encontra-se o Comit de Poltica Monetria COPOM, rgo da autarquia federal criado em 1996, atualmente regido pela Circular n 2.900/99. De acordo com esse documento:
O Comit de Poltica Monetria (COPOM), constitudo no mbito do Banco Central do Brasil, tem como objetivo estabelecer diretrizes da poltica monetria, definir a meta da Taxa SELIC e seu eventual vis, analisar o Relatrio de Inflao, a que se refere o Decreto n 3.088, de 21 de junho de 1999 e, nica e exclusivamente para os contratos em vigor em 04.03.1999, definir a Taxa Bsica do Banco Central (TBC) e a Taxa de Assistncia do Banco Central (TBAN).
PODER NORMATIVO DO CMN Competncia atribuda pela Lei n 4.595/64 Mas, ADCT art. 25: Art. 25. Ficam revogados, a partir de cento e oitenta dias da promulgao da Constituio, sujeito este prazo a prorrogao por lei, todos os dispositivos legais que atribuam ou deleguem a rgo do Poder Executivo competncia assinalada pela Constituio ao Congresso Nacional, especialmente no que tange a: I - ao normativa; Para evitar a revogao, editadas sucessivas MPs e leis, at a de n 8.392/91, que estendeu o prazo at que editada lei complementar que disponha sobre o SFN
CADE vs BACEN
Quem tem competncia para apreciar aspectos concorrenciais das instituies financeiras? Ex. atos de concentrao entre bancos devem ser submetidos ao CADE? CADE afirma que sim / BACEN diz que no / AGU (parecer normativo) afirma que a competncia do BACEN O STJ definiu que o Banco Central (Bacen) tem competncia exclusiva para apreciar atos de concentrao (aquisies, fuses, etc) envolvendo instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional. O caso analisado, o primeiro na histria da Corte Superior, disse respeito compra do Banco de Crdito Nacional S/A (BCN) pelo Bradesco S/A. Segundo o parecer da AGU, esse o modelo adotado pela legislao em vigor e qualquer outro exige modificar a Lei n. 4595/1964, o que s pode ocorrer mediante lei complementar. De outro lado, o entendimento do CADE que, sendo a lei que trata do Cade posterior do Bacen, deve prevalecer a mais recente, a qual impede a administrao direta de controlar as suas decises, quando proferidas em relao sua atividade-fim. Para o Cade, o presidente da Repblica no poderia aprovar parecer da AGU capaz de anular ou limitar deciso proferida pela autarquia nessa condio, sob pena de tornar incua a independncia indispensvel que precisa para atuar como rgo antitruste. A ministra Eliana Calmon entende que a tese do CADE no pode prevalecer, pois a CF/88 confere ao presidente da Repblica o poder-dever de exercer a direo superior da Administrao Federal, podendo dispor sobre a organizao e funcionamento de seus rgos e entidades. O sistema financeiro regulado por dispositivos que impem algumas restries Lei n 12.529/11, inexistindo previso legal para a atuao decisria do Cade nesse especfico e sensvel setor. Acolher a tese defendida pelo Cade nesse ponto, alm de vulnerar o princpio da legalidade, importa em atribuir autarquia poderes superiores aos do dirigente mximo da nao, conferidos diretamente pelo prprio constituinte originrio. Para a relatora, enquanto as normas da Lei n 4.595/64 estiverem em vigor, a competncia
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para apreciar atos de concentrao envolvendo instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional do Banco Central, seja em razo do parecer vinculante emitido pela AGU, seja pelo princpio inserido no artigo 2, pargrafo 2, da Lei de Introduo do Cdigo Civil, devem ser aplicadas as normas da Lei n. 4.595/64, que conferem ao Bacen a competncia exclusiva para apreciar esses atos envolvendo instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional. Tambm nesse sentido, posicionou-se o STJ (REsp 1094218/DF, Rel. Ministra ELIANA CALMON, PRIMEIRA SEO, julgado em 25/08/2010, DJe 12/04/2011) Informativo 447 INSCRIO. SISBACEN. CEDASTRO. INADIMPLENTES. Trata-se de REsp em que o cerne da questo est em saber se o Sistema de Informao do Banco Central (Sisbacen) se equipara s instituies restritivas ao crdito, como o Serasa e o SPC, de modo que a absteno de negativao junto quele rgo tambm esteja abrangida no deferimento da liminar na ao revisional proposta na origem pela recorrida em desfavor do recorrente. Inicialmente, observou a Min. Relatora que o Sisbacen, conforme consta de seu regulamento, divulgado pela Circular n. 3.232/2004 do Banco Central (Bacen), um conjunto de recursos de tecnologia de informao interligados em rede utilizado pelo Bacen na conduo de seus processos de trabalho. A fim de possibilitar sua finalidade regulamentar, o Sisbacen desmembra-se em outros sistemas de informao ou cadastros de menor porte, entre os quais se destacam o Cadastro de Emitentes de Cheques sem Fundos (CCF), o Cadastro Informativo de Crditos no Quitados do Setor Pblico Federal (Cadin) e o Sistema de Informaes de Crdito do Banco Central (SCR), o ltimo de especial relevncia para a soluo da controvrsia em foco. Assinalou que a peculiaridade do banco de dados mantido pelo Bacen, que o faz diferir, em parte, dos demais bancos de dados, sejam pblicos ou privados, que aquele alimentado tanto por informaes positivas quanto negativas, o que o caracteriza como um sistema mltiplo, enquanto a maioria dos demais somente armazenam informaes negativas. DESSE MODO, COMO UM CADASTRO DE NEGATIVAO, O SISBACEN, NO MBITO DAS INSTITUIES BANCRIAS, POR MEIO DE SEU SCR, AGE DA MESMA FORMA DOS DEMAIS RGOS RESTRITIVOS DE CRDITO, COMO UMA CENTRAL DE RISCO, CUJA FINALIDADE AVALIAR O RISCO DE CRDITO COM VISTAS IDONEIDADE FINANCEIRA DOS CONSUMIDORES, OU SEJA, AVALIAR A PROBABILIDADE DE QUE O VALOR EMPRESTADO PARA CONSUMIDOR DE SERVIOS BANCRIOS SEJA RECEBIDO DE VOLTA PELO BANCO MUTUANTE. Nesse contexto, ressaltou a Min. Relatora, entre outras questes, que nada obsta que as instituies bancrias e financeiras, entre outras, informem a situao de inadimplemento ocorrida nos negcios realizados com pessoas fsicas ou jurdicas com elas contratantes. Todavia, na espcie, a autora, ora recorrida, moveu ao revisional na qual a certeza e a liquidez do dbito foram postas em dvida e, alm disso, sua pretenso estava amparada por deciso judicial que deferiu a tutela antecipada, mormente a existncia de resoluo do Bacen obrigando-o a promover o registro do dbito. ASSIM, CONFORME JURISPRUDNCIA J FIRMADA NA SEGUNDA SEO DESTE
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SUPERIOR TRIBUNAL, A PROIBIO DA INSCRIO DA RECORRIDA EM RGOS DE PROTEO AO CRDITO, AOS QUAIS O SCR EQUIPARADO, TEM CARTER MANDAMENTAL E SE SOBREPE A ORDENS CONTIDAS EM PORTARIAS E CIRCULARES DO PODER EXECUTIVO QUE OBRIGAM AS INSTITUIES FINANCEIRAS A PRESTAR INFORMAES MENSALMENTE SOBRE OS CLIENTES. NO H, PORTANTO, JUSTIFICATIVA PARA O DESCUMPRIMENTO DA LIMINAR OBSTATIVA DA INSCRIO DO NOME DA RECORRIDA NO SISBACEN. Diante disso, a Turma negou provimento ao recurso. Precedente citado: REsp 527.618-RS, DJ 24/11/2003. REsp 1.099.527-MG, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 14/9/2010. COMPETNCIA. ATO. CONCENTRAO. SFN. O cerne da questo discutida no REsp est em definir de quem a competncia para decidir atos de concentrao (aquisies, fuses etc.), envolvendo instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional (SFN), vista do que dispem as Leis n. 4.595/1964 e 8.884/1994, considerando, ainda, a existncia do Parecer Normativo GM-20 emitido pela AGU, com a eficcia vinculante a que se refere o art. 40, 1, da LC n. 73/1993. A SEO, AO PROSSEGUIR O JULGAMENTO, POR MAIORIA, ENTENDEU, EM CONSONNCIA COM O ALUDIDO PARECER, QUE, ENQUANTO AS
A COMPETNCIA PARA APRECIAR ATOS DE CONCENTRAO ENVOLVENDO INSTITUIES INTEGRANTES DO SFN DO BANCO CENTRAL.
NORMAS DA LEI N. 4.595/1964 ESTIVEREM EM VIGOR, Observou-se que, mesmo considerando-se a Lei do Sistema Financeiro como materialmente ordinria, no tocante regulamentao da concorrncia, no h como afastar sua prevalncia em relao aos dispositivos da Lei Antitruste, pois ela lei especial em relao Lei n. 8.884/1994. Anotou-se que a Lei n. 4.595/1964 destina-se a regular a concorrncia no mbito do SFN, enquanto a Lei n. 8.884/1994 trata da questo em relao aos demais mercados relevantes, incidindo, na hiptese, portanto, a norma do art. 2, 2, da LICC. Com esses fundamentos, entre outros, por maioria, deu-se provimento ao recurso. REsp 1.094.218-DF, 1S, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 25/8/2010.
8.2.2.3. Comisso de Valores Mobilirios Por fim, a Comisso de Valores Mobilirios (CVM), instituda pela Lei n 6.385 de 07 de dezembro de 1976 , segundo os arts. 5 e 6, 1 de sua lei instituidora, uma autarquia vinculada ao Ministrio da Fazenda, cuja diretoria e presidente so nomeados pelo Chefe do Executivo, depois de aprovao do Senado Federal, por prazo fixo de 05 anos, vedada a reconduo. Esta instituio destina-se, pelos arts. 1 e 3, a DISCIPLINAR E FISCALIZAR ATIVIDADES
RELATIVAS AO MERCADO DE CAPITAIS, segundo poltica e regulao definidas pelo CMN,

muitas delas em coordenao com o BACEN.
"Suas principais atribuies, segundo o art. 8, so a de regulamentar as matrias expressamente previstas nesta Lei e na Lei de Sociedades Por Aes, e fiscalizar as bolsas de valores e a emisso de valores mobilirios
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negociados nessas instituies, como aes, debntures, partes beneficirias, os cupes desses ttulos, os bnus de subscrio e os certificados de depsito de valores mobilirios". (VASCONCELOS; GARCIA: 2000, p. 157)
A CVM, tambm exerce funes de regulao, fiscalizao e superviso dos mercados de ttulos e contratos de investimentos coletivos. Em suma, os principais rgos do governo que integram o SFN so o CMN, o BACEN, o BNDES e a CVM, que operam fiscalizando e promovendo o funcionamento do mercado financeiro, tendo como principais funes a prestao de servios e a intermediao de recursos entre aqueles que possuem disponibilidades e aqueles que necessitam desses recursos. 8.2.3. Caractersticas dos rgos Normativos do Sistema Financeiro Nacional Tanto o Conselho Monetrio Nacional (CMN), quanto o Banco Central do Brasil (BACEN), ou ainda a Comisso de Valores Mobilirios (CVM), so partes integrantes de um mesmo todo, estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do pas e a servir aos interesses da coletividade, portanto, nada mais natural que possuam muitas caractersticas comuns, relativas ao controle hierrquico, estabilidade no cargo de diretor, a competncia regulamentar e de fiscalizao. Quanto ao controle hierrquico, so diretamente subordinadas ao Presidente da Repblica e ao Ministro da Fazenda, cumprindo determinaes da administrao direta de maneira imediata, acatando as diretrizes da presidncia, ou mediata, com o CMN definindo polticas e regulando atividades, tanto do BACEN, quanto da CVM.
H MANDATO E ESTABILIDADE NOS CARGOS DIRETIVOS, NO SE TRATANDO DE CARGOS DEMISSVEIS AD NUTUM.

Todos so dotados de competncia regulamentar, diferenciando-se, apenas, o grau e o contedo de tais outorgas, o mesmo em relao fiscalizao, controlando as reas de sua atribuio, podendo apurar irregularidades e impor sanes. As demais instituies financeiras fazem parte do subsistema operativo, competindo no mercado financeiro. Segundo foi definido pela Lei n 4.595, as instituies financeiras, para efeito legal, so pessoas jurdicas, pblicas ou privadas que tenham como atividade principal ou acessria a coleta, intermediao ou aplicao de recursos financeiros prprios ou de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, e a custdia de valor de propriedade de terceiros. Para efeito desta Lei, equiparam-se s instituies financeiras as pessoas fsicas que exeram qualquer das atividades referidas de forma permanente ou eventual. Da a razo dos Agentes Autnomos de Investimento figurarem como instituies financeiras auxiliares. Orgos Entidades Operadores
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normativos
supervisoras
Instituies financeiras captadoras de depsitos vista Bolsas de mercadorias e futuros Demais instituies financeiras Bancos de Cmbio Bolsas de valores Sociedades seguradoras Sociedades de capitalizao Entidades abertas de previdncia complementar Outros intermedirios financeiros e administradores de recursos de terceiros
CONSELHO MONETRIO NACIONAL -CMN
Banco Central do Brasil - Bacen
Comisso de Valores Mobilirios - CVM
CONSELHO Superintendncia de NACIONAL DE Seguros Privados - Resseguradores SEGUROS Susep PRIVADOS - CNSP CONSELHO NACIONAL DE PREVIDNCIA COMPLEMENTAR CNPC Superintendncia Nacional de Previdncia Complementar PREVIC
Entidades fechadas de previdncia complementar (fundos de penso)
8.3. O Artigo 192 da Constituio

Antes da atual Constituio, as matrias relativas ao Sistema Financeiro Nacional eram somente encontradas na legislao infraconstitucional, entre elas: as Leis n 4.131, de 3.9.1962, e n 4.390, de 29.8.1964, que tratam dos capitais estrangeiros; a Lei n 4.380, de 21.8.1964, que regula o Sistema Financeiro de Habitao; a Lei n 4.595, de 31.12.1964, que dispe sobre a poltica e instituies monetrias, bancrias e creditcias; a Lei n 4.728, 14.7.1965, a Lei do Mercado de Capitais, que disciplina o mesmo e estabelece medidas para o seu desenvolvimento; o Decreto-lei n 70, 22.11.1966, que trata da regionalizao e funcionamento de associaes de poupana e emprstimo; Decreto-lei n 73, de 21.11.1966, a Lei dos Seguros, que dispe sobre o Sistema Nacional de Seguros Privados e regula as operaes de seguro e resseguros; e a Lei n 6.385, de 7.12.1976, que dispe sobre o mercado de valores mobilirios e cria a Comisso de Valores Mobilirios (CVM). 8.3.1. O art. 192 da Constituio antes da Emenda Constitucional n 40/03 Com a atual Carta Magna, que se inspirou na Constituio portuguesa de 1976, mas que tambm foi resultado da prpria evoluo ideolgica e da tentativa de se adequar as normas financeiras realidade brasileira ento vigente, essa matria ganhou status constitucional, j que ficou estabelecido, no seu ttulo VII, captulo IV, "Do Sistema Financeiro Nacional", art. 192, o seguinte:
Art. 192. O sistema financeiro nacional, estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da coletividade, ser regulado em lei complementar, que dispor, inclusive, sobre: I - a autorizao para o funcionamento das instituies financeiras, assegurado s instituies bancrias oficiais e privadas acesso a todos os instrumentos do mercado financeiro bancrio, sendo vedada a essas
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instituies a participao em atividades no previstas na autorizao de que trata este inciso; II - autorizao e funcionamento dos estabelecimentos de seguro, previdncia e capitalizao, bem como do rgo oficial fiscalizador e do rgo oficial ressegurador; II - autorizao e funcionamento dos estabelecimentos de seguro, resseguro, previdncia e capitalizao, bem como do rgo oficial fiscalizador. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 13, de 1996) III - as condies para a participao do capital estrangeiro nas instituies a que se referem os incisos anteriores, tendo em vista, especialmente: a) os interesses nacionais; b) os acordos internacionais IV - a organizao, o funcionamento e as atribuies do banco central e demais instituies financeiras pblicas e privadas; V - os requisitos para a designao de membros da diretoria do banco central e demais instituies financeiras, bem como seus impedimentos aps o exerccio do cargo; VI - a criao de fundo ou seguro, com o objetivo de proteger a economia popular, garantindo crditos, aplicaes e depsitos at determinado valor, vedada a participao de recursos da Unio; VII - os critrios restritivos da transferncia de poupana de regies com renda inferior mdia nacional para outras de maior desenvolvimento; VIII - o funcionamento das cooperativas de crdito e os requisitos para que possam ter condies de operacionalidade e estruturao prprias das instituies financeiras. 1 - A autorizao a que se referem os incisos I e II ser inegocivel e intransfervel, permitida a transmisso do controle da pessoa jurdica titular, e concedida sem nus, na forma da lei do sistema financeiro nacional, a pessoa jurdica cujos diretores tenham capacidade tcnica e reputao ilibada, e que comprove capacidade econmica compatvel com o empreendimento. 2 - Os recursos financeiros relativos a programas e projetos de carter regional, de responsabilidade da Unio, sero depositados em suas instituies regionais de crdito e por elas aplicados. 3 - As taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras remuneraes direta ou indiretamente referidas concesso de crdito, no podero ser superiores a doze por cento ao ano; a cobrana acima deste
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limite ser conceituada como crime de usura, punido, em todas as suas modalidades, nos termos que a lei determinar.
8.3.2. Os Princpios Especficos do Sistema Financeiro Nacional Da leitura do caput do art. 192, identificam-se dois princpios explcitos (a promoo de desenvolvimento equilibrado e atendimento aos interesses da coletividade) e um implcito (a funo social do sistema financeiro) que devem balizar toda atividade normativa no mbito do sistema financeiro, conforme a seguir. 8.3.2.1. O Desenvolvimento Equilibrado A Constituio brasileira d uma nfase muito grande ao desenvolvimento, consoante se pode ver em inmeros dispositivos seus (entre eles, os incisos I, II e III do art. 3, o inciso XXIX do art. 5, o pargrafo nico do art. 23, os incisos I e II do art. 48), e tal fato se justifica j que o Brasil um pas subdesenvolvido com diferenas sociais e regionais gritantes. Nesse mesmo diapaso, o artigo 192 estabelece que o Sistema Financeiro Nacional deve ser estruturado de modo a promover o desenvolvimento equilibrado do pas. Nota-se que a expresso "desenvolvimento" deve ser empregada no seu sentido mais amplo possvel, no somente no aspecto quantitativo (o sentido econmico de crescimento), mas tambm no aspecto qualitativo, incluindo os aspectos sociais, cientficos, educacionais etc. 8.3.2.2. Atendimento aos Interesses da Coletividade notrio que um dos princpios fundamentais do moderno Direito Pblico a supremacia do interesse pblico sobre o privado, onde o primeiro se traduz em interesse da coletividade, na verticalidade das relaes entre a Administrao e os particulares, cujas caractersticas principais so a indivisibilidade e a indisponibilidade. indivisvel, pois se algo for feito para proteg-lo ou prejudic-lo, todos os seus titulares sero, respectivamente, favorecidos ou prejudicados. indisponvel porque inaproprivel, no se encontra disposio de terceiros, seno do rgo ou instituio pblica titular, que tem o dever de tutel-lo. Para Maria S. Zanella Di Pietro, o interesse pblico (da coletividade) abrange trs espcies: "o interesse geral, afeto a toda a sociedade; o interesse difuso, pertinente a um grupo de pessoas caracterizadas pela indeterminao e indivisibilidade; e os interesse coletivos, que dizem respeito a um grupo de pessoas determinadas ou determinveis" (DI PIETRO, Maria S. Zanella. Direito Administrativo. 15 ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 665). Do exposto, fica claro que o princpio do atendimento aos interesses da coletividade, trata-se de um interesse pblico da espcie geral, j que a coletividade expressa no artigo 192 o povo, formado pelo conjunto de cidados, residentes ou no. Deve ficar claro que, ao impor o interesse da coletividade ao Sistema Financeiro Nacional, no significa que os donos das instituies financeiras e seus clientes no possam ter interesses individuais; podem sim, claro, mas desde que estes no colidam com aqueles, alm destes interesses terem que observar outros princpios como o da legalidade.
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8.3.2.3. A Funo Social do Sistema Financeiro Nacional Utilizando-se da viso sistmica do direito, esses objetivos explcitos resultam num princpio implcito: o da funo social do Sistema Financeiro Nacional. Nesse diapaso encontra-se o posicionamento de Jos A. da Silva, cujo trecho a seguir tambm citado por Celso R. Bastos e Ives Gandra Martins:
"Mas importante o sentido e os objetivos que a Constituio imputou ao sistema financeiro nacional, ao estabelecer que ele ser estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da coletividade, de sorte que as instituies financeiras privadas ficam assim tambm e de modo muito preciso vinculadas ao cumprimento da funo social bem caracterizada." (SILVA, Jos A. da. Curso de Direito Constitucional positivo. 21 ed. So Paulo: Malheiros, 2002. p. 800)
Nota-se a funo social do Sistema Financeiro Nacional quando os bancos otimizam a alocao de poupana, transferindo recursos de quem tem em excesso para quem necessita (geralmente os setores produtivos e as pessoas mais pobres) ou quando as instituies de seguros assumem o risco de eventuais sinistros para os setores de produo. Faz-se necessrio observar que essas atividades esto tambm em consonncia com vrios princpios do art. 170 da Carta, quais sejam: da dignidade da pessoa humana, da valorizao do trabalho humano e da busca do pleno emprego. Em funo disso, surge um interesse pblico na boa atuao do governo por meio dos seus rgos, autarquias, empresas pblicas e sociedades de economia mista no mbito do Sistema Financeiro Nacional. Por exemplo, existe a necessidade de o governo controlar os meios de pagamentos ao visar evitar a inflao e a manter um crescimento sustentvel pela atuao dos seus rgos e instituies responsveis. Existe tambm a obrigao da atuao de rgos e instituies pblicas por meio da fiscalizao e regulamentao desse sistema, pois a ausncia de interveno estatal para corrigir os desvirtuamentos e os excessos do mercado implicaria o no cumprimento da funo social atribuda s empresas desse setor. Vale ressaltar que no se deve confundir a funo social em tela com a funo social da propriedade, tambm disposta na atual Constituio. Conforme o 2 do art. 182 e o art. 186 da mesma, a desapropriao pode ser aplicada, respectivamente, propriedade urbana ou rural quando essas perderem as suas funes sociais, o que pode ocorrer tambm com os imveis pertencentes s instituies financeiras. Todavia, essas espcies de desapropriao no se aplicam s aes dessas empresas, j que a funo social dessas est definida no artigo 192 em comento. Portanto, quando essas instituies deixarem de promover o desenvolvimento equilibrado e de servir ao interesse da coletividade podem, conforme o caso, sofrer regime especial de administrao temporria, interveno ou liquidao extrajudicial, segundo dispem o Decreto-lei n 2.321/87 e a Lei n 6.024/74. Aquele decreto, no seu art. 11, alnea "b", tambm prev a possibilidade de desapropriao das aes a ser proposta exclusivamente pelo Bacen. 8.3.3. A Expresso "Regulado Em Lei Complementar" Constante do Caput A quantidade de leis complementares Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Ao dispor que esse sistema "ser regulado em lei complementar", essa antiga redao gerou uma polmica quanto ao nmero de leis complementares nele previstas. Para uma parte da doutrina, entre eles, Fabio Konder Comparato, o artigo em tela permitia que vrias leis complementares tratassem do assunto; para outra parte, entre eles Simone L. Nunes, somente uma nica lei deveria regulament-lo. Se o primeiro entendimento prevalecesse na doutrina, na jurisprudncia, inclusive no Supremo Tribunal Federal, e no Legislativo, o limite de 12% ao ano para a taxa de juros reais j estaria em vigncia, independente do que foi decidido na Adin 004-7/DF, que concluiu que o pargrafo onde estava disposto esse limite no era autoexecutvel e que o conceito de juros reais no estava adequadamente definido. Tal fato ocorreria pois uma lei complementar de estrutura simples, de poucos artigos, seria suficiente para dar aplicabilidade a esse pargrafo. Como notrio, a segunda doutrina prevaleceu. Faz-se necessrio frisar que a inrcia legislativa para regular o pargrafo em epgrafe no vinha passando despercebida pelas empresas e pelos cidados. Aps a Adin n 004-7/DF (que concluiu que o 3 do art. 192, da Carta Magna no era autoaplicvel e tinha eficcia limitada, por conseguinte tambm dependeria da elaborao da lei complementar expressa no caput desse artigo), inmeros mandados de injuno foram impetrados para forar essa elaborao, entre eles os MI ns 321-1, 337-8, 324-6 e 368-8, todos com fulcro no inciso LXXI do art. 5 da Constituio. Contudo, o STF tem deferido em parte pela maioria dos votos, para que se comunique ao Congresso Nacional a necessidade do mesmo tomar providncias para suprir essa omisso legislativa. Como notrio, nenhum efeito prtico tem essas decises, pois o Legislativo no elaborou a lei complementar em epgrafe. Conforme a doutrina de Alexandre de Moraes (Direito Constitucional. 14 ed. So Paulo: Atlas, 2003. p. 184/188), os posicionamentos dos ento Ministros Nery da Silveira e dos Ministros Carlos Velloso e o Marco Aurlio de Mello, essas decises so equivocadas, pois o mandado de injuno um remdio constitucional que tem carter substantivo; relativamente s normas constitucionais que no sejam autoaplicveis, deve fazer s vezes da norma infraconstitucional ausente para um caso em concreto, e somente para esse determinado caso, sem usurpar as funes prprias dos outros poderes. Nesse sentido, Jos A. da Silva nos ensina: "[...]No funo do mandado de injuno pedir a expedio da norma regulamentadora, pois ele no sucedneo da ao de inconstitucionalidade por omisso (art. 103, 2). equivocada, portanto, data venia, a tese daqueles que acham o julgamento do mandado de injuno visa expedio da norma regulamentadora do dispositivo constitucional dependente de regulamentao, dando a esse remdio o mesmo objeto da ao de inconstitucionalidade por omisso" (ob. cit. p. 448). LEI COMPLEMENTAR - SFN regulado por leis complementares - toda matria do SFN seria regulada por LC ? Alguns defendem que sim, afirmando inclusive que o rol inserido no texto original da CF era meramente exemplificativo. Outros entendem que apenas as matrias relativas ordem, unidade ou estrutura do SFN seriam reguladas por LC Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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A EXIGNCIA DE LEI COMPLEMENTAR REFERE-SE APENAS REGULAMENTAO DA ESTRUTURA DO SISTEMA FINANCEIRO, no abrangendo os encargos e obrigaes impostos pelo
No obstante, disse o STF: CDC s instituies financeiras (logo, aplicvel CDC aos bancos) Penso que no decidiu a questo, mas apenas dissociou a matria consumerista (aplicvel genericamente) da prpria do SFN (a demandar LC). Exigir LC inclusive para relaes de consumo com bancos seria exigir LC para muitas outras matrias que interessam s instituies financeiras (ex. relaes trabalhistas.) Sobre o exposto:
EMENTA: CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. ART. 5o, XXXII, DA CB/88. ART. 170, V, DA CB/88. INSTITUIES FINANCEIRAS. SUJEIO DELAS AO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR, EXCLUDAS DE SUA ABRANGNCIA A DEFINIO DO CUSTO DAS OPERAES ATIVAS E A REMUNERAO DAS OPERAES PASSIVAS PRATICADAS NA EXPLORAO DA INTERMEDIAO DE DINHEIRO NA ECONOMIA [ART. 3, 2, DO CDC]. MOEDA E TAXA DE JUROS. DEVER-PODER DO BANCO CENTRAL DO BRASIL. SUJEIO AO CDIGO CIVIL. 1. As instituies financeiras esto, todas elas, alcanadas pela incidncia das normas veiculadas pelo Cdigo de Defesa do Consumidor. 2. "Consumidor", para os efeitos do Cdigo de Defesa do Consumidor, toda pessoa fsica ou jurdica que utiliza, como destinatrio final, atividade bancria, financeira e de crdito. 3. O preceito veiculado pelo art. 3, 2, do Cdigo de Defesa do Consumidor deve ser interpretado em coerncia com a Constituio, o que importa em que o custo das operaes ativas e a remunerao das operaes passivas praticadas por instituies financeiras na explorao da intermediao de dinheiro na economia estejam excludas da sua abrangncia. 4. Ao Conselho Monetrio Nacional incumbe a fixao, desde a perspectiva macroeconmica, da taxa base de juros praticvel no mercado financeiro. 5. O Banco Central do Brasil est vinculado pelo dever-poder de fiscalizar as instituies financeiras, em especial na estipulao contratual das taxas de juros por elas praticadas no desempenho da intermediao de dinheiro na economia. 6. Ao direta julgada improcedente, afastando-se a exegese que submete s normas do Cdigo de Defesa do Consumidor [Lei n. 8.078/90] a definio do custo das operaes ativas e da remunerao das operaes passivas praticadas por instituies financeiras no desempenho da intermediao de dinheiro na economia, sem prejuzo do controle, pelo Banco Central do Brasil, e do controle e reviso, pelo Poder Judicirio, nos termos do disposto no Cdigo Civil, em cada caso, de eventual abusividade, onerosidade excessiva ou outras distores na composio contratual da taxa de juros. ART. 192, DA CB/88. NORMA-OBJETIVO. EXIGNCIA DE LEI COMPLEMENTAR EXCLUSIVAMENTE PARA A REGULAMENTAO DO SISTEMA FINANCEIRO. 7. O preceito veiculado pelo art. 192 da Constituio do Brasil consubstancia norma-objetivo que estabelece os fins a serem perseguidos pelo sistema financeiro nacional, a promoo do desenvolvimento equilibrado do Pas e a realizao dos interesses da coletividade. 8. A exigncia de lei complementar veiculada pelo art. 192
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da Constituio abrange exclusivamente a regulamentao da estrutura do sistema financeiro. [...] (ADI 2591, Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO, Relator(a) p/ Acrdo: Min. EROS GRAU, Tribunal Pleno, julgado em 07/06/2006, DJ 29-09-2006 PP00031 EMENT VOL-02249-02 PP-00142 RTJ VOL-00199-02 PP-00481)
8.3.4. O art. 192 aps a Emenda Constitucional n 40/03 Em 29.5.2003, com a Emenda Constitucional n 40/03, o art. 192 passou a ter a seguinte redao:
"Art. 192. O sistema financeiro nacional estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da coletividade, em todas as partes que o compem, abrangendo as cooperativas de crdito, ser regulado por leis complementares, que disporo, inclusive, sobre a participao do capital estrangeiro nas instituies que o integram".
Como se pode ver, os incisos foram retirados de seu texto, desconstitucionalizando praticamente quase todas as matrias relativas ao Sistema Financeiro Nacional, exceto as que constavam nos inciso III e VIII do mesmo que foram inseridas no caput desse artigo, conforme, respectivamente, a seguir: a)a participao do capital estrangeiro nas instituies financeiras, todavia, essa matria entrou sem as finalidades que existiam anteriormente nas alneas do inciso em epgrafe, quais sejam, atender aos interesses nacionais e aos acordos internacionais; b)as matrias relativas s cooperativas de crdito, para no deixar dvidas que as mesmas esto contidas no Sistema Financeiro Nacional. Alexandre de Moraes afirma que a principal alterao trazida pela EC 40/03 foi a verdadeira DESCONSTITUCIONALIZAO DO CONTEDO BSICO DA MATRIA REFERENTE AO SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL109. Outra importante previso foi a expressa determinao de desnecessidade de lei complementar nica para disciplinar todo o SFN. (Direito Constitucional. Atlas. 15 ed. 2004, p. 684). Pelas expresses "em todas as partes que o compe" e "regulado por leis complementares", a partir de ento, tanto o mercado financeiro quanto o de capitais esto disciplinados neste artigo, portanto, esses mercados devem se subordinar aos princpios neles contidos e devem
MAS SOMENTE QUANTO ESTRUTURA, ORDEM E UNIDADE DO SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL.

ser regulados por leis complementares, ESSA DEVE SER A INTERPRETAO A SER ADOTADA PELA DOUTRINA BRASILEIRA, POIS, CASO SE INTERPRETE QUE QUALQUER MATRIA RELATIVA AO SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL NECESSITE DE LEI COMPLEMENTAR, NO SE OBTER A FLEXIBILIDADE QUE O MUNDO DO SER EST A EXIGIR. Todavia, por no ser muito clara a linha que separa as
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Isso importante para dar dinmica ao mercado em perodos de crise.
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matrias relativas ordem, unidade ou estrutura do Sistema Financeiro Nacional e as matrias que tratam apenas da parte dinmica, relativas atividade de mercado, pode-se vislumbrar que haver dvidas se as mesmas sero dispostas em lei complementar ou ordinria, por conseguinte, discusses jurdicas acaloradas iro surgir sobre a questo. Finalmente, faz-se necessrio informar que a EC n 40/03 introduziu mudanas relacionadas ao Sistema Financeiro Nacional em outros dispositivos constitucionais, quais sejam: a) Ao alterar a redao do inciso V do art. 163, da Carta, de "fiscalizao das instituies financeiras" para "fiscalizao financeira da administrao pblica direta e indireta", deixou claro que a fiscalizao das instituies financeiras no deve figurar no captulo de finanas pblicas; b) Para compatibilizar a introduo da expresso "participao do capital estrangeiro" no caput do art. 192 e a supresso do inciso III da redao anterior, fez-se necessrio retirar a referncia a esse inciso no art. 52, do ADCT. 8.3.5. Juros de Instituies Financeiras 8.3.5.1. Capitalizao Anual O anatocismo , em regra, proibido na seara civilista. Entretanto, de acordo com o art. 591 do CC/02, permitida a capitalizao anual de juros no mtuo de fins econmicos, desde que expressamente previsto no contrato. Os juros sero separados do capital e, ao trmino de cada ano, nele sero inseridos. Porm, de acordo com o STJ, a capitalizao mensal de juros possvel para os contratos de mtuo bancrio. Banco pode capitalizar, ento? Banco pode cobrar juros capitalizados mensalmente? Depende da Medida Provisria, porque em 2001 criaram uma Medida Provisria, que est prorrogada, porque ela anterior EC 32, autorizando a capitalizao. No STJ j disseram que ela inconstitucional, mas o STF ainda est julgando uma ao contra ela e est sentado em cima do processo. Enquanto ele no julga, os bancos esto cobrando e o STJ est entendendo que a cobrana lcita, desde que se trate de CONTRATO CELEBRADO APS a edio da MP de 2001 e tenha clusula expressa. Isso significa a no adoo da retroatividade mnima, mais uma vez o STJ contrrio retroatividade mnima. O STJ vem admitindo a capitalizao com base na MP 2.170, exclusivamente para os contratos celebrados aps a sua entrada em vigor. Historicamente, a despeito de admitido o anatocismo de ano para ano no mtuo feneratcio, a capitalizao de juros em periodicidade mensal ou semestral no era admitida no direito brasileiro, segundo art. 4 do Decreto 22.626/33, que apenas admitia a capitalizao anual dos juros. Tal norma ainda repetida pelo art. 591 do CC (Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a capitalizao anual). Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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O dispositivo da Lei da Usura deu origem Smula 121 do STF que, no entanto, atualmente se encontra mitigada, pois admissvel a capitalizao dos juros em perodos inferiores a 1 ano para os casos expressamente previstos em Lei. E foi o que ocorreu atravs dos Decretos-Leis 167/67 e 413/69 e da Lei 6.840/80 que estabeleceram, respectivamente, os ttulos de crdito rural, industrial e comercial, como consta da Smula 93 do STJ. A razo do entendimento bastante simples e se baseia no princpio da especialidade das leis previsto no art. 2, 2, da LINDB (antiga LICC), pois eram normas de igual hierarquia Lei da Usura regulando a mesma matria, que admitiam o anatocismo mensal e/ou semestral para algumas hipteses, que se relacionavam diretamente com o financiamento a atividade produtiva, o que, por bvio, no abrangia os contratos entre consumidores e entidades bancrias. Para os demais contratos bancrios contratos de financiamento comum no regidos por lei especial , a includas as hipteses de crdito a consumidor final, vigia a proibio da Lei da Usura at o advento do permissivo dado pelo art. 5 da MP 1.963-17/00, reeditada como 2.170-36/01 Nova Lei da Usura e ainda em vigor em razo do art. 2 da EC 32/01:
Art. 5 Nas operaes realizadas pelas instituies integrant es do Sistema Financeiro Nacional, admissvel a capitalizao de juros com periodicidade inferior a um ano.
Assim, se o contrato de consumo bancrio for firmado aps 31/3/2000 e constar expressamente clusula prevendo a capitalizao mensal ou semestral, o anatocismo ser vlido. Como o STF e o STJ entendem que o CDC se aplica s instituies bancrias, conforme cristalizado na Smula 297 do STJ (O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras) deve-se fazer presente o dever anexo de informao decorrente da boa-f objetiva, especialmente quanto taxa efetiva anual de juros (converso da taxa de juros compostos mensais para o equivalente em juros simples anuais) como preceituado nos arts. 46 e 52, II, do CDC, sob pena de nulidade:
Art. 46. Os contratos que regulam as relaes de consumo no obrigaro os consumidores, se no lhes for dada a oportunidade de tomar conhecimento prvio de seu contedo, ou se os respectivos instrumentos forem redigidos de modo a dificultar a compreenso de seu sentido e alcance. Art. 52. No fornecimento de produtos ou servios que envolva outorga de crdito ou concesso de financiamento ao consumidor, o fornecedor dever, entre outros requisitos, inform-lo prvia e adequadamente sobre: II - montante dos juros de mora e da taxa efetiva anual de juros;
Sobre o tema, destaca a doutrina: Note-se uma preocupao especial do legislador referente a este tipo de contrato [crdito ou concesso de financiamento], uma vez que o mesmo poder levar o consumidor a uma situao de endividamento, vinculando-o permanentemente Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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ao fornecedor. (...) Ademais, estabelecer uma relao transparente importante para que o consumidor verifique quanto de seu oramento familiar ficar comprometido com o financiamento ou com o crdito, podendo avaliar de forma mais prudente e concreta se ter reais condies de arcar com a dvida, evitando assim a inadimplncia e o chamado superendividamento. (GARCIA, Leonardo de Medeiros. Direito do consumidor. 6. ed. Niteri: Impetus, 2010, p. 341) Por fim, concretizando ainda mais a norma, o BACEN atravs das Resolues CMN 3.517/07 e 3.909/10 instituiu a obrigatoriedade de constar nas ofertas e nos contratos de operaes de crdito e de arrendamento mercantil financeiro a pessoas fsicas, microempresas e empresas de pequeno porte a indicao do custo efetivo total-CET, que deve ser expresso na forma de taxa percentual anual, incluindo todos os encargos e despesas das operaes, englobando no apenas a taxa de juros, mas tambm tarifas, tributos, seguros e outras despesas cobradas do cliente. Sobre o assunto:
RECURSO REPETITIVO. CAPITALIZAO DE JUROS. PERIODICIDADE INFERIOR A UM ANO. PACTUAO. CONTRATO BANCRIO. Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ no qual a Seo, ratificando a sua jurisprudncia, entendeu que PERMITIDA A CAPITALIZAO DE JUROS COM PERIODICIDADE INFERIOR A UM ANO EM CONTRATOS CELEBRADOS APS 31 DE MARO DE 2000, data da publicao da MP 1.963-17/2000, em vigor como MP 2.170-36/2001, desde que expressamente pactuada, bem como, por maioria, decidiu que a previso no contrato bancrio de taxa de juros anual superior ao duodcuplo da mensal suficiente para permitir a cobrana da taxa efetiva anual contratada. A Min. Maria Isabel Gallotti, em seu voto-vista, esclareceu que, na prtica, isso significa que os bancos no precisam incluir nos contratos clusula com redao que expresse o termo capitalizao de juros para cobrar a taxa efetiva contratada, bastando explicitar com clareza as taxas cobradas. A clusula com o termo capitalizao de juros ser necessria apenas para que, aps vencida a prestao sem o devido pagamento, o valor dos juros no pagos seja incorporado ao capital para o efeito de incidncia de novos juros. Destacando que cabe ao Judicirio analisar a cobrana de taxas abusivas que consistem no excesso de taxa de juros em relao ao cobrado no mercado financeiro. REsp 973.827-RS, 2S, Rel. originrio Min. Luis Felipe Salomo, Rel. para o acrdo Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 27/6/2012.
Avanando no entedimento:
CIVIL. BANCRIO. RECURSO ESPECIAL. AO DE REVISO CONTRATUAL. CAPITALIZAO DE JUROS. CONTRATAO EXPRESSA. NECESSIDADE DE PREVISO. DESCARACTERIZAO DA MORA.
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1. A contratao expressa da capitalizao de juros deve ser clara, precisa e ostensiva, no podendo ser deduzida da mera divergncia entre a taxa de juros anual e o duodcuplo da taxa de juros mensal. 2. Reconhecida a abusividade dos encargos exigidos no perodo de normalidade contratual, descaracteriza-se a mora. 3. Recurso especial no provido. (STJ, REsp 1302738/SC, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 03/05/2012, DJe 10/05/2012)
Interessante o excerto abaixo do julgado acima: [...] Assim, a interpretao sistemtica dos arts. 4, 6, 31, 46 e 54 do CDC leva-nos concluso de que, para se desincumbir de seus deveres mtuos de informao, os contratantes devem prestar todos os esclarecimentos, de forma correta, clara, precisa e ostensiva, a respeito dos elementos essenciais ao incio da relao contratual. E mais, o cumprimento desse dever, at mesmo em consequncia da objetividade da boa-f, no toma em considerao a inteno do agente em ludibriar, omitir ou lesionar a parte contrria; o que se busca efetivamente proteo dos contratantes. Em matria de contratos bancrios, os juros remuneratrios so essenciais e preponderantes na deciso de contratar. So justamente essas taxas de juros que viabilizam a saudvel concorrncia e que levam o consumidor a optar por uma ou outra instituio financeira. Entretanto, apesar de sua irrefutvel importncia, nota-se que a maioria da populao brasileira ainda no compreende o clculo dos juros bancrios. Vse que no h qualquer esclarecimento prvio, tampouco se concretizou o ideal de educao do consumidor, previsto no art. 4, IV, do CDC. Nesse contexto, a capitalizao de juros est longe de ser um instituto conhecido, compreendido e facilmente identificado pelo consumidor mdio comum. A realidade cotidiana a de que os contratos bancrios, muito embora estejam cada vez mais difundidos na nossa sociedade, ainda so incompreensveis maioria dos consumidores, que so levados a contratar e aos poucos vo aprendendo empiricamente com suas prprias experincias. A partir dessas premissas, obtm-se o padro de comportamento a ser esperado do homem mdio, que aceita a contratao do financiamento a partir do confronto entre taxas nominais ofertadas no mercado. Deve-se ainda ter em considerao, como medida da atitude objetivamente esperada de cada contratante, o padro de conhecimento e comportamento do homem mdio da sociedade de massa brasileira. Isso porque vivemos numa sociedade de profundas disparidades sociais, com relativamente baixo grau de instruo. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Por outro lado, atribui-se instituio financeira detentora de elevado conhecimento a respeito dos valores envolvidos, dos mtodos de clculo e ainda do perfil de seu cliente e dos riscos operacionais envolvidos o dever de prestar as informaes de forma clara e evidente, no intuito de dar concretude ao equilbrio entre as partes das relaes de consumo. Desse modo, o CDC impe expressamente a prestao de esclarecimentos detalhados, claros, precisos, corretos e ostensivos, de todas as clusulas que compem os contratos de consumo, sob pena de abusividade. Cumpre-nos, ento, definir se a constncia expressa das taxas de juros anual e mensal , por si s, clara o bastante aos olhos do consumidor, a ponto de se antever a existncia da capitalizao e seus elementos essenciais, como a periodicidade. Isso porque o consentimento informado do consumidor s clusulas contratuais que lhe so impostas deduzido do entendimento de que a previso das referidas taxas permitem ao consumidor conhecer os exatos termos contratados. De fato, para ter validade contra o consumidor, o CDC exige que as clusulas contratuais sejam redigidas em lngua portuguesa, de forma clara e ostensiva, ou seja, as clusulas devem ser compreensveis plenamente. Dessarte, o que se questiona a clareza e preciso da singela exposio numrica entre as taxas de juros. Assinale-se, antes de mais nada, que a capitalizao pode se dar em diversas periodicidades: anual, mensal e, at mesmo, diria. Isso porque, legalmente, permitiu-se a capitalizao com periodicidade inferior a um ano, nos termos do art. 5 da MP 2170-36/00. Apenas a ttulo ilustrativo, o financiamento objeto do contrato judicialmente revisado, ser quitado aps 36 meses. Desse modo, por mero clculo aritmtico, deduz-se que a taxa mdia anual, constante expressamente do contrato, mesmo nos casos de capitalizao anual de juros, no corresponder ao duodcuplo da taxa de juros mensal, pois, aps o decurso de cada ano, incidir a capitalizao dos juros do perodo, elevando, por consequncia, a taxa mdia anual. Assim, mesmo para aqueles dotados de profundo conhecimento acerca da matria, a simples visualizao das taxas de juros no suficiente para compreenso adequada de qual periodicidade de capitalizao est sendo ofertada ou imposta ao consumidor. A periodicidade da capitalizao, por sua vez, dado relevante para a apurao da taxa de juros real incidente no contrato, bem como para o acompanhamento da evoluo do saldo devedor. [...] Ademais, nota-se que as taxas de juros mensais usualmente contratadas correspondem a nmeros fracionrios (1,66% no contrato revisado). Assim, mesmo a apurao dos valores anuais, calculados por mtodo simples, demandaria a utilizao de meios eletrnicos para a maioria da populao brasileira, dificultando Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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sobremaneira a identificao visvel primeira vista da prpria divergncia da taxa de juros anual e o duodcuplo da taxa mensal. Por esses fundamentos, concluo que a meno numrica s taxas de juros incidentes no contrato, conquanto colabore para a compreenso dos termos contratados, no , por si s, suficiente ao efetivo cumprimento do dever legal de prestao da adequada e transparente informao, que deve se encontrar escrita de forma compreensvel ao consumidor. Assim, por violao da clusula geral de boa-f objetiva, entendo no pactuada expressamente a incidncia de capitalizao de juros, devendo ser afastada qualquer que seja a periodicidade. 8.3.5.2. Taxas de Juros Praticadas O STF, ao editar a Smula 596, firmou entendimento no sentido de que as disposies do Dec. 22.626 no se aplicam s taxas de juros e aos outros encargos cobrados nas operaes realizadas por instituies pblicas ou privadas que integram o Sistema Financeiro Nacional. A CR/1988, talvez tentando por fim discusso, previa, em seu art. 192, 1, que as taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras remuneraes direta ou indiretamente referidas concesso de crdito, no podero ser superiores a doze por cento ao ano; a cobrana acima deste limite ser conceituada como crime de usura, punido, em todas as suas modalidades, nos termos que a lei determinar. O Supremo Tribunal Federal, entretanto, chamado a se pronunciar a respeito, decidiu que a norma constitucional ento prevista no art. 192, 1, da CR, no seria autoaplicvel, razo porque haveria a necessidade de se editar lei complementar que concretizasse o referido comando normativo (ADIn 4). Assim, elas no sofrem as limitaes da lei de usura; seu nico limite, a ser observado pelo magistrado, a clusula geral da boa f objetiva, abuso de direito e funo social do contrato. Assim, poder o juiz, a qualquer tempo e de ofcio, reduzir juros extorsivos, modificando clusulas contratuais. Um parmetro utilizado para aferio objetiva do abuso a taxa mdia praticada pelo mercado em relao ao servio contestado. Esclarecedor o seguinte julgado:
AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AO REVISIONAL DE CONTRATO BANCRIO. ABERTURA DE CRDITO FIXO. REPRESENTAO PROCESSUAL. IRREGULARIDADE NO CONFIGURADA. JUROS REMUNERATRIOS. AUSNCIA DE ABUSIVIDADE. CAPITALIZAO MENSAL DE JUROS. ADMISSIBILIDADE. MP 1.963-17/2000. COMISSO DE PERMANNCIA. LEGALIDADE. RECURSO DESPROVIDO. [...] 4. Quanto aos juros remuneratrios, as instituies financeiras no se sujeitam aos limites impostos pela Lei de Usura (Decreto 22.626/1933), em consonncia com a Smula 596/STF, sendo inaplicveis, tambm, os arts. 406 e 591 do CC/2002. Alm disso, a simples estipulao dos juros
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compensatrios em patamar superior a 12% ao ano no indica abusividade. Para tanto, necessrio estar efetivamente comprovado nos autos a exorbitncia das taxas cobradas em relao taxa mdia do mercado especfica para a operao efetuada, oportunidade na qual a reviso judicial permitida, pois demonstrados o desequilbrio contratual do consumidor e a obteno de lucros excessivos pela instituio financeira . [...] (STJ, AgRg no REsp 1052866/MS, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), TERCEIRA TURMA, julgado em 23/11/2010, DJe 03/12/2010)
AS INSTITUIES FINANCEIRAS SOMENTE SE LIMITAM AOS JUROS LEGAIS DO CC QUANDO A OPERAO QUE REALIZAREM NO ESTIVER REGULADA PELO BACEN.
O STJ confirmou sua jurisprudncia acerca dos juros compensatrios praticado pelas instituies financeiras em recurso repetitivo de controvrsia:
RECURSO REPETITIVO. CAPITALIZAO DE JUROS. PERIODICIDADE INFERIOR A UM ANO. PACTUAO. CONTRATO BANCRIO. Trata-se de REsp sob o regime do art. 543-C do CPC e Res. n. 8/2008-STJ no qual a Seo, ratificando a sua jurisprudncia, entendeu que PERMITIDA A CAPITALIZAO DE JUROS COM PERIODICIDADE INFERIOR A UM ANO EM CONTRATOS CELEBRADOS APS 31 DE MARO DE 2000, data da publicao da MP 1.963-17/2000, em vigor como MP 2.170-36/2001, desde que expressamente pactuada, bem como, por maioria, decidiu que a previso no contrato bancrio de taxa de juros anual superior ao duodcuplo da mensal suficiente para permitir a cobrana da taxa efetiva anual contratada. A Min. Maria Isabel Gallotti, em seu voto-vista, esclareceu que, na prtica, isso significa que os bancos no precisam incluir nos contratos clusula com redao que expresse o termo capitalizao de juros para co brar a taxa efetiva contratada, bastando explicitar com clareza as taxas cobradas. A clusula com o termo capitalizao de juros ser necessria apenas para que, aps vencida a prestao sem o devido pagamento, o valor dos juros no pagos seja incorporado ao capital para o efeito de incidncia de novos juros. Destacando que cabe ao Judicirio analisar a cobrana de taxas abusivas que consistem no excesso de taxa de juros em relao ao cobrado no mercado financeiro. REsp 973.827-RS, 2S, Rel. originrio Min. Luis Felipe Salomo, Rel. para o acrdo Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 27/6/2012.
Por que sempre se faz referncia a essa MP 1.963-17/2000 quando o assunto a capitalizao dos juros com perodo inferior a um ano, relativamente s instituies financeiras? Pois foi somente com essa medida provisria que adveio a permisso legal no ordenamento brasileiro para que as instituies financeiras promovessem esse tipo de capitalizao. Antes, incidia o Cdigo Civil e a Lei de Usura. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Eis o dispositivo da MP que dispe sobre tal autorizao:

Art. 5 Nas operaes realizadas pelas instituies integrantes do Sistema Financeiro Nacional, admissvel a capitalizao de juros com periodicidade inferior a um ano. Pargrafo nico. Sempre que necessrio ou quando solicitado pelo devedor, a apurao do valor exato da obrigao, ou de seu saldo devedor, ser feita pelo credor por meio de planilha de clculo que evidencie de modo claro, preciso e de fcil entendimento e compreenso, o valor principal da dvida, seus encargos e despesas contratuais, a parcela de juros e os critrios de sua incidncia, a parcela correspondente a multas e demais penalidades contratuais.
o
Evidentemente que essa MP taxada de inconstitucional. Primeiramente porque o tema que ela tratou nada tem de urgente para ser regulado por esse tipo de espcie normativa. Em segundo lugar, porque a Constituio estabelecia o seguinte:
Art. 192. O sistema financeiro nacional, estruturado de forma a promover o desenvolvimento equilibrado do Pas e a servir aos interesses da coletividade, ser regulado em lei complementar, que dispor, inclusive, sobre: [...] 3 - As taxas de juros reais, nelas includas comisses e quaisquer outras remuneraes direta ou indiretamente referidas concesso de crdito, no podero ser superiores a doze por cento ao ano; a cobrana acima deste limite ser conceituada como crime de usura, punido, em todas as suas modalidades, nos termos que a lei determinar.
Essa disposio foi revogada somente pela EC n 40/03. Assim, dificilmente ser possvel reconhec-la como constitucional (mas o STF certamente vai suscitar a teoria do fato consumado...). O STJ, no recurso repetitivo acima citado, no declarou a inconstitucionalidade pois isso assunto a ser analisado pelo STF
8.4. Liquidao Extrajudicial das Instituies Financeiras

8.4.1. Introduo So trs as modalidades de regimes especiais que podem ser impostos s instituies financeiras ou a instituies a elas equiparadas: interveno, liquidao extrajudicial e administrao especial temporria (RAET). Os dois primeiros so disciplinados pela Lei n 6.024, de 13.3.74, e o ltimo pelo Decreto-lei n 2.321, de 25.2.87. INTERVENO LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL destituir os respectivos promover a extino da dirigentes pessoa jurdica Banco Central nomeia o indcios de insolvncia interventor irrecupervel ou RAET perda do mandato dos dirigentes substituio por um conselho diretor
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ao fim pode: retomar as atividades normais / decretar liquidao / falncia
nomeado pelo Banco Central ao fim pode: retomar as atividades normais / interveno / decretar liquidao Obs.: empresas de Planos de Sade hoje so passveis de liquidao extrajudicial (ANS). Idem para entidades de previdncia complementar fechada (PREVIC) 8.4.2. Liquidao extrajudicial "O escopo da liquidao extrajudicial", diz Rubens Requio, " o saneamento do mercado financeiro e a proteo adequada dos credores. Alis, a tranquilidade e segurana do meio financeiro de determinada praa ou regio, ou mesmo de todo o pas, esto em relao direta tranquilidade e segurana dos credores. Os credores intranquilos ou inseguros em seus direitos so os meios motores de todos os distrbios do mercado" (Curso de Direito Falimentar, Saraiva, 2. edio, vol. 2, p. 204). A matria est regulada na Lei n. 6.024, de 13 de maro de 1974, que dispe sobre a interveno e a liquidao extrajudicial de instituies financeiras, verbis:
Art. 1. As instituies financeiras privadas e as pblicas no federais, assim como as cooperativa de crdito, esto sujeitas, nos termos desta Lei, interveno ou liquidao extrajudicial, em AMBOS OS CASOS EFETUADA PELO BANCO CENTRAL DO BRASIL, sem prejuzo do disposto nos artigos 137 e 138 do Decreto-lei n. 2.627, de 26 de setembro de 1940, ou falncia, nos termos da legislao vigente.
cometidas infraes s normas que regulam a atividade da instituio
As instituies financeiras esto sujeitas a um regime de execuo concursal de natureza extrajudicial, que no exclui, em carter absoluto, a falncia dos comerciantes dessa categoria. Assim, se a instituio financeira no estiver sob liquidao extrajudicial ou sob interveno decretada pelo Banco Central, ela poder, nas mesmas condies previstas para os demais exercentes da atividade mercantil, ter a sua falncia decretada judicialmente110.
110 O art. 2, II, da nova Lei de Falncias, excluiu a aplicao da falncia a instituies financeiras e equiparadas. Mas o artigo 21, b da Lei n 6.024/74, deixa ainda clara a possibilidade de decretao de falncia das instituies financeiras, prescrevendo que, vista do relatrio ou da proposta previstos no artigo 11, apresentados pelo liquidante ou interventor, o BACEN poder autoriz-lo a requerer a falncia da entidade quando o seu ativo no for suficiente para cobrir pelo menos a metade do valor dos crditos quirografrios, ou quando houver fundados indcios de crimes falimentares. Alm disso, o artigo 46, caput, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias prev a possibilidade da converso da interveno e liquidao extrajudicial em falncia, o que demonstra o cabimento constitucional da medida. A princpio, correto seria dizer que no se aplica a lei de falncias a instituies financeiras. Entretanto, o artigo 197 do novo diploma (de falncias) expresso ao dispor que enquanto no forem aprovadas as respectivas leis especficas, a Lei n 11.101/05 aplica-se subsidiariamente, no que couber, aos regimes previstos na Lei n 6.024/74. Ento para se defender que se aplica, deve-se expor que o fato decorre do art. 197 da Lei de Falncias, mas tem examinador que ir pela letra expressa da lei, dizendo que no se aplica.
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A esse mesmo regime submetem-se as sociedades integrantes do sistema de distribuio de ttulos ou valores mobilirios, as sociedades corretoras e as sociedades arrendadoras (leasing). AS INSTITUIES FINANCEIRAS FEDERAIS NO ESTO SUJEITAS LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL, PORQUANTO A UNIO, NA QUALIDADE DE CONTROLADORA DESSAS SOCIEDADES, DEVE PROCEDER SUA LIQUIDAO ORDINRIA, SEMPRE QUE ENTENDER CONVENIENTE O ENCERRAMENTO DAS ATIVIDADES POR ELAS DESENVOLVIDAS. O Banco Central do Brasil a entidade da administrao indireta federal competente para decretar a liquidao extrajudicial e a interveno nas instituies financeiras (art. 15). Tal medida pode ser aplicada em funo do comprometimento da situao econmica ou financeira da instituio, especialmente quando detectadas as anormalidades previstas na Lei n. 6.024/74 (art. 2, I a III), quais sejam: (1) prejuzo decorrente de m administrao, que sujeite a riscos seus credores; (2) prtica reiterada de infraes a dispositivos da legislao bancria; (3) ocorrncia dos fatos declinados na Lei de Falncias (DL 7.661/45, arts. 1 e 2) havendo possibilidade de evitar-se a liquidao extrajudicial. Assim, a liquidao extrajudicial ocorrer nos seguintes casos:
Art . 15. Decretar-se- a liquidao extrajudicial da instituio financeira: I - ex officio : a) em razo de ocorrncias que comprometam sua situao econmica ou financeira especialmente quando deixar de satisfazer, com pontualidade, seus compromissos ou quando se caracterizar qualquer dos motivos que autorizem a declararo de falncia; b) quando a administrao violar gravemente as normas legais e estatutrias que disciplinam a atividade da instituio bem como as determinaes do Conselho Monetrio Nacional ou do Banco Central do Brasil, no uso de suas atribuies legais; c) quando a instituio sofrer prejuzo que sujeite a risco anormal seus credores quirografrios; d) quando, cassada a autorizao para funcionar, a instituio no iniciar, nos 90 (noventa) dias seguintes, sua liquidao ordinria, ou quando, iniciada esta, verificar o Banco Central do Brasil que a morosidade de sua administrao pode acarretar prejuzos para os credores; II - a requerimento dos administradores da instituio - se o respectivo estatuto social lhes conferir esta competncia - ou por proposta do interventor, expostos circunstanciadamente os motivos justificadores da medida.
A liquidao extrajudicial desenvolvida sob o comando do liquidante nomeado pelo Banco Central, a quem a lei reserva amplos poderes de administrao. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Nos atos, documentos e publicaes ser usada a expresso Em liquidao Extrajudicial em seguida a denominao da sociedade Art. 17 Ser aplicado ao processo de liquidao o disposto no processo de interveno Art. 20 A decretao da liquidao extrajudicial produzir, de imediato, os seguintes efeito (art. 18): a) suspenso das aes e execues iniciadas sobre direitos e interesses relativos ao acervo da entidade liquidanda, no podendo ser intentadas quaisquer outras, enquanto durar a liquidao;
LIQUIDAO EXTRAJUDICIAL. SUSPENSO. AO CONSIGNATRIA. A decretao da liquidao extrajudicial produz de imediato a suspenso das aes e das execues iniciadas sobre direitos e interesses relativos ao acervo da entidade liquidanda (art. 18 da Lei n. 6.024/1974). Porm, cedio neste Superior Tribunal que no se deve conferir ao supradito dispositivo legal absoluta e inadequada literalidade. que a norma em anlise no tem por intento privilegiar prticas que resultem na frustrao de direitos comprovados e legtimos. At porque a norma legal que regula a liquidao extrajudicial das instituies financeiras visa preservao do patrimnio da empresa no interesse de seus credores e do prprio sistema financeiro. Assim, concluiu-se que a propositura de ao consignatria em desfavor da liquidanda com a finalidade de efetivar o cumprimento de prestao jurisdicional obtida em mandado de segurana impetrado para corrigir equvoco no critrio de reajuste de prestaes avenadas em contrato de mtuo habitacional no enseja ofensa coisa julgada que, no caso, operou-se quanto delimitao da escorreita aplicao, espcie, do plano de equivalncia salarial. REsp 696.976-PE, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 4/11/2010.
b) vencimento antecipado das obrigaes da liquidanda; c) no atendimento das clusulas penais dos contratos unilaterais vendidos em virtude da decretao da liquidao extrajudicial; d) no fluncia dos juros, mesmo que estipulados, contra a massa, enquanto no integralmente pago o passivo; e) interrupo da prescrio relativa a obrigaes de responsabilidade da instituio; f) no reclamao de correo monetria de quaisquer divisas passivas, nem de penas pecunirias por infrao de leis penais ou administrativas. [existem excees legais e jurisprudenciais: ex. crditos trabalhistas] Apresentado o relatrio pelo liquidante, o Banco Central autorizar ou a continuidade da liquidao ou o requerimento da falncia.
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Prosseguindo a liquidao, o liquidante mandar publicar no DOU e jornais de grande circulao aviso aos credores para declararem seus crditos Art.22 * Prazo 20 a 40 dias - 1, Art. 22 * Liquidante organizar quadro geral de credores e publicar Art. 25 * Ser feita a realizao do ativo segundo escolha do liquidante Art.31 * Pagamento do passivo e prestao de contas do liquidante ao Banco Central * Liquidante responder civil e criminalmente por seus atos Art. 33 * Liquidante equiparado ao administrador judicial na falncia Art. 34
J A ALTERNATIVA DA FALNCIA DEVE SER ADOTADA SE O ATIVO NO FOR SUFICIENTE PARA O PAGAMENTO DE, PELO MENOS, METADE DO PASSIVO QUIROGRAFRIO OU SE HOUVER INDCIOS DE CRIME FALIMENTAR.
Aplica-se subsidiariamente o disposto na LF liquidao extrajudicial, inclusive no que se refere possibilidade de ajuizamento (pelo liquidante) de ao revocatria. A liquidao extrajudicial DETERMINA A
EXTINO DA PERSONALIDADE
JURDICA da instituio financeira e, quase sempre, importa na cessao da atividade

econmica por ela desenvolvida, devendo, portanto, ser evitada, quando possvel. Por isso, h dois instrumentos legais que visam reorganizao da instituio financeira: a interveno (art. 2o da Lei n. 6.024/74) e o regime de administrao especial temporria (DL 2.321/87). Na liquidao, a crise da instituio financeira realmente no tem soluo; busca-se realizar o ativo para que o passivo seja pago. Assim como na falncia, fixado um termo legal com base no primeiro regime especial decretado ou no primeiro protesto, que retroage 60 dias (na falncia so 90). O liquidante tem poderes para tudo, exceto dispor de patrimnio. 8.4.3. Interveno A INTERVENO UMA MEDIDA ADMINISTRATIVA, QUE OBJETIVA SANAR AS DIFICULDADES MATERIAIS DA EMPRESA. Pode ser autorizada quando ocorrer prejuzo decorrente de m administrao que sujeite os credores a risco, ou infraes reiteradas legislao bancria, ou, ainda, impontualidade injustificada ou ato de falncia. Suas caractersticas principais so: Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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a) Possui prazo de durao no superior a seis meses, podendo ser prorrogado, uma nica vez, por mais seis meses a critrio do BACEN. b) executada por um interventor, nomeado pelo Banco Central. O interventor prestar contas ao Banco Central, no momento em que deixar suas funes ou a qualquer tempo responder civil e criminalmente Art. 14. A Medida Provisria n. 1.470-16/97 foi convertida na Lei n. 9.447, de 14 de maro de 1997, a qual, com o necessrio rigor, dispe sobre: (1) a responsabilidade solidria de controladores de instituies submetidas aos regimes de que tratam a Lei n. 6.024, de 13 de maro de 1974, e o Decreto-lei n. 2.321, de 25 de fevereiro de 1987; (2) a indisponibilidade de seus bens; (3) a responsabilizao das empresas de auditoria contbil ou dos auditores contbeis independentes; (4) a privatizao de instituies que sejam desapropriadas, na forma do DL. 2.321/87. Frisa-se a importncia dessa Lei que visa moralizao da administrao e tambm, das instituies financeiras privadas e das pblicas no federais, assim como das cooperativas de crdito. A interveno extrajudicial, a liquidao extrajudicial e o RAET se tornaram bastante prximos com a lei 9.447, pois sempre que cabvel o mais grave (liquidao), ser cabvel os dois anteriores, e sempre que cabvel a interveno extrajudicial, ser cabvel tambm o RAET. Ademais, como pondera Sidnei Turczyn, as hipteses todas so to prximas que praticamente impossvel distingui-las, razo pela qual ser sempre cabvel um ou outro regime. Antes da decretao das medidas interventivas, o BACEN pode determinar a reorganizao societria, alterao de controle societrio ou capitalizao da sociedade atravs da emisso de ttulos ou captao de fundos, porque melhor preservar o banco do que liquid-lo. Aps, ainda cabvel tentar passar para terceiros as obrigaes mediante incentivos especficos. De acordo com a lei, ela ser cabvel:
Art . 2 Far-se- a interveno quando se verificarem as seguintes anormalidades nos negcios sociais da instituio: I - a entidade sofrer prejuzo, decorrente da m administrao, que sujeite a riscos os seus credores; II - forem verificadas reiteradas infraes a dispositivos da legislao bancria no regularizadas aps as determinaes do Banco Central do Brasil, no uso das suas atribuies de fiscalizao; III - na hiptese de ocorrer qualquer dos fatos mencionados nos artigos 1 e 2, do Decreto-lei n 7.661, de 21 de junho de 1945 (lei de falncias), houver possibilidade de evitar-se, a liquidao extrajudicial. Em resumo: Efeitos da Interveno Art. 6 1. Suspenso das exigibilidades das obrigaes vencidas;
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2. Suspenso das obrigaes vincendas contradas; 3. Inexigibilidade dos depsitos j existentes data de sua decretao Cessar a Interveno e o Regime de Administrao Especial Art. 7 1. Interessados, apresentarem condies de garantia ao Banco Central; 2. Quando a situao da entidade houver se normalizado (critrio do Banco Central), inclusive atravs da ciso, fuso, incorporao, venda ou desapropriao do controle acionrio; 3. Decretada liquidao extrajudicial ou falncia da entidade Funes do Interventor Art. 9 1. Arrecadar os livros da entidade e documentos de interesse da administrao; 2. Levantar balano e inventrio dos livros, documentos, dinheiro. Administradores devero entregar ao interventor em 5 dias declarao assinada em que conste: Art. 10 1. Qualificao dos administradores e membros do conselho fiscal; 2. Mandatos outorgados em nome da instituio; 3. Bens imveis e mveis que estiverem fora do estabelecimento; 4. Participao que cada administrador ou conselheiro tenha em outras sociedades. Interventor em 60 dias apresentar ao Banco Central relatrio Art. 11 1. Exame da escriturao e situao econmico financeira da instituio; 2. Indicao dos atos e omisses danosos que tenha verificado; 3. Proposta de providncias convenientes a instituio. Aps a apresentao do relatrio ou da proposta do Interventor o Banco Central poder Art. 12 1. Determinar a cessao da interveno; 2. Manter a Instituio sob Interveno, at serem eliminadas as irregularidades; 3. Decretar a liquidao extrajudicial; 4. Autorizar o interventor a requerer a falncia da entidade
Todos os bens dos administradores e controladores, e de quem o foi nos ltimos 12 meses, ficam indisponvel. A indisponibilidade consequncia natural do ato interventivo. O BACEN, mediante autorizao do CMN, pode ainda decretar a indisponibilidade parcial dos bens de diretores, membros do Conselho Fiscal ou de quem comprou bens de pessoas sujeitas lei para se esquivar dos seus efeitos. Os bens inalienveis e impenhorveis no so passveis de indisponibilidade. Entretanto, h dicotomia na doutrina se cabvel sobre bem voluntariamente impenhorvel. Se confirmada responsabilidade, a indisponibilidade se converte em penhora ou arresto, dependendo do caso. Quem sofre a medida no pode se ausentar do foro sem autorizao do BACEN. 8.4.4. Regime de Administrao Especial Temporria RAET J o regime de administrao especial temporria pode ser decretado nestas trs hipteses (m administrao que sujeite os credores a risco, ou infraes reiteradas legislao bancria, ou, ainda, impontualidade injustificada ou ato de falncia) e ainda nas seguintes: existncia de passivo a descoberto, gesto temerria ou fraudulenta, prtica reiterada de operaes contrrias s diretrizes de poltica econmica ou financeira traadas em lei e, Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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finalmente, a desobedincia s normas referentes conta de reservas bancrias.
ASSIM, O RAET OCORRE EM HIPTESES MAIS AMPLAS DO QUE A INTERVENO.

O regime de administrao especial temporria no afeta o curso regular dos negcios nem o normal funcionamento da instituio financeira, ao contrrio da interveno, reduzindo-se os efeitos perda do mandato dos administradores e membros do Conselho Fiscal. O regime de administrao especial temporria TEM O PRAZO DETERMINADO PELA
AUTORIDADE ADMINISTRATIVA, podendo ser prorrogado por perodo no superior, se

absolutamente necessrio. Ela executada por um conselho diretor, cujos membros so nomeados pelo Banco Central.

1. TRF2 XII CESPE QUESTO 55. A decretao da liquidao extrajudicial produz o vencimento antecipado das obrigaes da liquidanda. 2. TRF3 XVI CESPE QUESTO 30. Entre as atribuies do BACEN, esto a de emitir papel moeda, a de receber depsitos compulsrios das instituies financeiras e bancrias e a de estabelecer as condies para exerccios de cargos de direo nas instituies financeiras. 3. TRF5 X CESPE QUESTO 57. As instituies financeiras estrangeiras s podem funcionar no Brasil mediante decreto do Poder Executivo. 4. TRF5 X CESPE QUESTO 57. Toda instituio financeira privada, com exceo das cooperativas de crdito, constituem-se sob a forma de sociedade annima. 5. TRF5 X CESPE QUESTO 57. da competncia do BACEN regular a execuo dos servios de compensao de cheques e outros papis. 6. TRF5 X CESPE QUESTO 57. O sistema financeiro nacional constitudo pelas seguintes instituies: CMN, BB, BACEN, BNDES e demais instituies financeiras pblicas e privadas. 7. EMAGIS 2012/22 QUESTO 15. O mtuo bancrio contrato real, tendo em vista que se aperfeioa com a entrega do dinheiro objeto do emprstimo pelo banco ao muturio. 8. EMAGIS 2012/22 QUESTO 15. Nas operaes bancrias passivas, os bancos servem-se de capital alheio, ou seja, contrata a captao de recursos, colocando-se como devedores no vnculo negocial. J nas ativas, os bancos so os credores da obrigao principal em que ensejam crdito a outrem (Waldo Fazzio Jnior, Curso de Direito Comercial, 10 ed.). A caderneta de poupana e o contrato de conta corrente so exemplos de operaes bancrias passivas, porque nelas o banco se coloca na posio de devedor, enquanto o mtuo bancrio operao bancria ativa, em que o Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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banco se insere como credor, ao emprestar dinheiro a outrem. O item a est errado, exatamente porque inverteu o conceito. 9. EMAGIS 2012/22 QUESTO 15. Fbio Ulhoa Coelho conceitua a alienao fiduciria: Trata-se de contrato instrumental de um mtuo, em que muturiofiduciente (devedor), para garantia do cumprimento de suas obrigaes, aliena ao mutuante-fiducirio (credor) a propriedade de um bem. Essa alienao se faz em fidcia, de modo que o credor tem apenas o domnio resolvel e a posse indireta da coisa alienada, ficando o devedor como depositrio e possuidor direto desta. Com o pagamento da dvida, ou seja, com a devoluo do dinheiro emprestado, resolve-se o domnio em favor do fiduciante, que passa a titularizar a plena propriedade do bem dado em garantia. A alienao fiduciria no uma atividade bancria tpica, mas atpica, segundo uma outra classificao para operaes bancrias: as tpicas so essenciais empresa bancria, enquanto as atpicas so apenas conexas atividade do banco. De outro lado, ainda que a origem do contrato de alienao fiduciria o tenha vinculado aos bens mveis, j possvel no direito brasileiro a alienao fiduciria de bem imvel, tal como prevista na Lei 9.504/97. 10. EMAGIS 2012/22 QUESTO 15. O arrendamento mercantil o negcio jurdico realizado entre pessoa jurdica, na qualidade de arrendadora, e pessoa fsica ou jurdica, na qualidade de arrendatria e que tenha por objeto o arrendamento de bens adquiridos pela arrendadora, segundo especificaes da arrendatria e para uso prprio desta (Waldo Fazzio Jnior, Manual de Direito Comercial, 10 ed.). O instituto tem previso na Lei 6.099/74. Cuida-se, na verdade, de um contrato complexo, que rene elementos da compra e venda, da locao e do financiamento. Funciona assim: a arrendadora empresta o bem arrendatria; finda a locao, surgem trs possibilidades: a compra do bem arrendado, a devoluo do bem ou a renovao do arrendamento. Essa opo de compra e venda seguida da cobrana de um valor adicional, o chamado VRG (valor residual garantido). Discute-se se a cobrana antecipada do VRG descaracteriza o arrendamento, transformando-o em contrato de compra e venda propriamente dito. O STJ j pacificou o tema, dizendo na smula 293 que A cobrana antecipada do valor residual (VRG) no descaracteriza o contrato de arrendamento mercantil. O erro da alternativa d foi ter afirmado que a aquisio pelo devedor (arrendatrio) do bem arrendado s possvel se houver a inteno preliminar de adquiri-lo. A aquisio do bem, findo o perodo da locao (do arrendamento), inerente ao contrato, sendo desnecessria a manifestao de inteno prvia desta opo. 11. EMAGIS 2011/41 QUESTO 12. Pode-se dizer que o Conselho Monetrio Nacional titular de capacidade normativa (capacidade normativa de conjuntura) no exerccio da qual lhe incumbe regular, alm da constituio e fiscalizao, o funcionamento das
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instituies financeiras, isto , o desempenho de suas atividades no plano do sistema financeiro111. 12. EMAGIS 2011/41 QUESTO 12. O Municpio, ao legislar sobre o tempo de atendimento ao pblico nas agncias bancrias estabelecidas em seu territrio, NO ADENTRA em matria de competncia legislativa da Unio, j que o tema diz respeito ao funcionamento do Sistema Financeiro Nacional112. 13. EMAGIS 2011/41 QUESTO 12. Municpio NO TEM competncia legislativa para editar lei que disponha sobre o uso obrigatrio de equipamento que ateste a autenticidade de cdulas de dinheiro por estabelecimentos bancrios. 14. EMAGIS 2011/27 QUESTO 12. No potestativa a clusula contratual que prev a comisso de permanncia, calculada pela taxa mdia de mercado apurada pelo Banco Central do Brasil, limitada taxa do contrato. 15. EMAGIS 2011/27 QUESTO 12. A estipulao de juros remuneratrios superiores a 12% ao ano, por si s, no indica abusividade.
9. Sistema Financeiro Habitacional - SFH

9.1. O que SFH?
O Sistema Financeiro de Habitao foi criado pelo governo federal atravs da Lei n 4.380, de 21 de agosto de 1964, para facilitar a aquisio da casa prpria. O objetivo, em tese, era
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EMENTA: CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. ART. 5o, XXXII, DA CB/88. ART. 170, V, DA CB/88. INSTITUIES FINANCEIRAS. SUJEIO DELAS AO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR, EXCLUDAS DE SUA ABRANGNCIA A DEFINIO DO CUSTO DAS OPERAES ATIVAS E A REMUNERAO DAS OPERAES PASSIVAS PRATICADAS NA EXPLORAO DA INTERMEDIAO DE DINHEIRO NA ECONOMIA [ART. 3, 2, DO CDC]. MOEDA E TAXA DE JUROS. DEVER-PODER DO BANCO CENTRAL DO BRASIL. SUJEIO AO CDIGO CIVIL. [...] CONSELHO MONETRIO NACIONAL. ART. 4, VIII, DA LEI N. 4.595/64. CAPACIDADE NORMATIVA ATINENTE CONSTITUIO, FUNCIONAMENTO E FISCALIZAO DAS INSTITUIES FINANCEIRAS. ILEGALIDADE DE RESOLUES QUE EXCEDEM ESSA MATRIA. [...] 9. O CONSELHO MONETRIO NACIONAL TITULAR DE CAPACIDADE NORMATIVA ---
A CHAMADA CAPACIDADE NORMATIVA DE CONJUNTURA --- NO EXERCCIO DA QUAL LHE INCUMBE REGULAR, ALM DA CONSTITUIO E FISCALIZAO, O FUNCIONAMENTO DAS INSTITUIES FINANCEIRAS, ISTO , O DESEMPENHO DE SUAS ATIVIDADES NO PLANO DO SISTEMA FINANCEIRO. 10. TUDO O QUANTO EXCEDA ESSE DESEMPENHO NO PODE SER OBJETO DE REGULAO POR ATO NORMATIVO PRODUZIDO PELO CONSELHO MONETRIO NACIONAL. 11. A PRODUO DE ATOS NORMATIVOS PELO CONSELHO MONETRIO NACIONAL, QUANDO NO RESPEITEM AO FUNCIONAMENTO DAS INSTITUIES FINANCEIRAS, ABUSIVA, CONSUBSTANCIANDO AFRONTA LEGALIDADE. (ADI 2591, Relator(a): Min. CARLOS VELLOSO, Relator(a) p/ Acrdo: Min. EROS GRAU, Tribunal
Pleno, julgado em 07/06/2006, DJ 29-09-2006 PP-00031 EMENT VOL-02249-02 PP-00142 RTJ VOL-00199-02 PP00481) 112 EMENTA: AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMETO. AGNCIAS BANCRIAS. TEMPO DE ATENDIMENTO AO PBLICO. COMPETNCIA. MUNICPIO. ART. 30, I, CB/88. FUNCIONAMENTO DO SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL. ARTS. 192 E 48, XIII, DA CB/88. 1. O Municpio, ao legislar sobre o tempo de atendimento ao pblico nas agncias bancrias estabelecidas em seu territrio, exerce competncia a ele atribuda pelo artigo 30, I, da CB/88. 2. A matria no diz respeito ao funcionamento do Sistema Financeiro Nacional [arts. 192 e 48, XIII, da CB/88]. 3. Matria de interesse local. Agravo regimental a que se nega provimento. (AI 747245 AgR, Relator(a): Min. EROS GRAU, Segunda Turma, julgado em 23/06/2009, DJe-148 DIVULG 06-08-2009 PUBLIC 07-08-2009 EMENT VOL-02368-23 PP-04904)
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favorecer as classes de baixa renda. Segundo as regras, a casa obtida pelo muturio ser de uso prprio, no podendo ser revendida, alugada, ou usada com fim comercial e por outra pessoa que no o financiado. A lei prev a resciso do contrato de financiamento em caso de locao ou inadimplncia do muturio. Ao regular o contedo econmico-financeiro das relaes contratuais a serem firmadas pelos candidatos a moradia, estabeleceu a lei que a atualizao monetria do valor financiado (saldo devedor) seria baseado em ndice geral de preos mensalmente apurado que reflita as variaes de poder aquisitivo da moeda. Em 1988 o Conselho Monetrio Nacional (CMN) editou a Resoluo n 1.446, estabelecendo que os saldos devedores dos contratos de financiamento da casa prpria seriam atualizados pelos mesmos ndices de correo monetria incidentes sobre os depsitos de poupana. Porm, neste perodo a remunerao bsica da poupana refletia a desvalorizao da moeda. Entretanto, com o advento da Lei n 8.177/91, foi alterada a forma de reajuste dos depsitos da poupana, que ficaram atrelados Taxa Referencial. Assim, como consequncia dessa mudana, todos os contratos firmados no mbito do SFH tiveram as sua clusulas de reajuste monetrio alteradas por Lei ordinria e, tambm, em contrariedade com o disposto na Lei do sistema financeiro de habitao, a qual estipula que a correo monetria deve ser expressa atravs de ndice correspondente a desvalorizao inflacionria. Ao analisar os efeitos da Lei 8.177/91 nos contratos firmados antes de sua entrada em vigor, o Supremo Tribunal Federal, em julgamento da ADIN 493-0/DF, publicado em 04.09.92, entendeu que a substituio do ndice neutro de inflao pela Taxa Referencial no reajuste dos saldos devedores dos contratos firmados at 29.02.91 era inconstitucional, por ferir o ato jurdico perfeito e o direito adquirido derivado do pactuado anteriormente quela Lei. Todavia, com o advento da Lei n 8.692/93 e MP 2197-43/01, os Agentes Financeiros continuam a reajustar o saldo devedor conforme o ndice de remunerao bsica dos depsitos da caderneta de poupana, estes vinculados a TR. Para os contratos pactuados aps a Lei n 8.177/91, o STJ tem considerado constitucional a aplicao da TR: Smula 454, STJ: Pactuada a correo monetria nos contratos do SFH pelo mesmo ndice aplicvel caderneta de poupana, incide a taxa referencial (TR) a partir da vigncia da Lei n. 8.177/1991. A Lei n 8.692/93 define planos de reajustamento dos encargos mensais e dos saldos devedores nos contratos de financiamentos habitacionais. Apesar de em grande parte ter sido revogada por duas medidas provisrias (MP 2223/01 e 2197-43/01), continua a estipular disposies sobre o sistema financeiro de habitao. No seu art. 25 aplica taxa efetiva de juros no mximo de 12% ao ano. E, no art. 33, revoga todas as normas anteriores para os contratos assinados a partir de sua edio. Ainda, a Medida Provisria 2197-43/01, permite a aplicao de qualquer ndice de preos aos contratos de financiamento habitacional, inclusive pelo ndice de depsitos da poupana. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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Em 1997, atravs de uma lei ordinria, criado o sistema de financiamento imobilirio e, dentre outras finalidades, disciplina a alienao fiduciria de bens imveis e visa o financiamento imobilirio em geral. A alienao fiduciria a melhor forma de garantia para o credor que concedeu o financiamento. E assim uma vez que ele passa a ser proprietrio do bem. J o devedor, nos termos da Lei 9.514/97, fica somente com a posse direta do imvel. criado em fevereiro de 2001, o Programa de Arrendamento Residencial (Lei 10.188), para atendimento exclusivo da necessidade de moradia da populao de baixa renda, sob a forma de arrendamento residencial com opo de compra. A Lei n 8.004/90, com modificaes posteriores, regula a transferncia de financiamentos no mbito do SFH. Em 2009, foi criado o programa Minha Casa, Minha Vida, pela Lei n 11.977/09.
9.2. O SFH Integra o SFN

Dentre as atribuies privativas do Conselho Monetrio Nacional, est a de "disciplinar o crdito em todas as suas modalidades e as operaes creditcias em todas as suas formas, inclusive aceites, avais e prestaes de quaisquer garantias por parte das instituies financeiras" (art. 4, VI, da Lei n. 4.595). Ocorre que, anteriormente edio da Lei n 4.595, j existia a Lei n 4.380, de 21/8/64, que, entre outras medidas, instituiu o "sistema financeiro para aquisio da casa prpria". Essa lei sofreu alteraes ao longo do tempo e foi recepcionada pela Constituio de 1988. Como ela trata tambm de parcela significativa do sistema financeiro nacional, entendo que, em grande parte, ela foi recebida como lei materialmente complementar. Verifique-se, a propsito, o que h no art. 8, pargrafo nico, da Lei n. 4.380:
O Conselho da Superintendncia da Moeda e do Crdito fixar normas que regulam as relaes entre o sistema financeiro da habitao e o restante do sistema financeiro nacional, especialmente quanto possibilidade, s condies e aos limites de aplicao de recursos da rede bancria em letras imobilirias, emitidas, nos termos desta lei, pelo Banco Nacional da Habitao.
Ou seja, a prpria lei bsica que criou o Sistema Financeiro da Habitao declara que ele integra o sistema financeiro nacional, sendo que a relao entre ambos seria regulada pelo Conselho da antiga SUMOC, predecessora do atual Conselho Monetrio Nacional. Depois disso, o Decreto-lei n 2.291, de 21/11/86, confirmou:
Art. 7. Ao Conselho Monetrio Nacional, observado o disposto neste Decreto-lei, compete: I - exercer as atribuies inerentes ao BNH, como rgo central do Sistema Financeiro da Habitao, do Sistema Financeiro do Saneamento e dos sistemas financeiros conexos, subsidirios ou complementares daqueles;
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II - deferir a outros rgos ou instituies financeiras federais a gesto dos fundos administrados pelo BNH, ressalvado o disposto no artigo 1, 1, alnea "b"; e III - orientar, disciplinar e controlar o Sistema Financeiro da Habitao .
A nossa atual Constituio apanhou assim os dois sistemas e, se hoje a doutrina e jurisprudncia aceitam com tranquilidade a ideia de que a Lei n. 4.595 foi recebida como materialmente complementar, no h porque no considerar tambm assim grande parte da Lei n. 4.380 e suas alteraes legislativas anteriores Carta vigente.
9.3. Origem dos Recursos

As duas fontes tradicionais de recursos so a Caderneta de Poupana e o Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS). A Caderneta a principal. Por lei, 70% da captao deve ser destinada a financiamentos habitacionais, sendo que, deste total, 80% devem ser aplicados em operaes do SFH, e o restante, em operaes a taxas de mercado, conhecidas como Carteiras Hipotecrias. Pelo SFH financiam-se at R$ 90 mil, para imveis de at R$ 180 mil (esses valores se alteram constantemente). O fim do BNH, em 1988, fez com que a Caixa Econmica Federal assumisse a gesto do SFH e herdasse um prejuzo de R$ 2,5 bilhes. O governo teve boa parte da culpa pela crise do SFH, j que no soube administrar o sistema e ainda criou um monstro, o Fundo de Compensao de Variaes Salariais. Para que a CEF no ficasse com o prejuzo, foi criada a EMGEA Empresa Gestora de Ativos, cujo principal papel foi assumir os crditos podres da CEF referentes ao SFH. 9.3.1. A EMGEA A Empresa Gestora de Ativos (Emgea) uma empresa pblica federal, de natureza nofinanceira, vinculada ao Ministrio da Fazenda, instituda pelo Decreto n 3.848, de 26.6.2001, com base na autorizao contida na Medida Provisria n 2.155, de 26.6.2001 atual MP n 2.196-3, de 24.8.2001. Foi criada em decorrncia do Programa de Fortalecimento das Instituies Financeiras Federais (PROEF), com o propsito de adquirir bens e direitos da Unio e das demais entidades da Administrao Pblica Federal. Seu capital inicial foi subscrito pela Unio mediante cesso de recebveis de Itaipu, no valor de R$ 5,8 bilhes. Posteriormente, a Unio promoveu novo aporte de capital no valor de R$ 4,2 bilhes, representados por contratos de operaes de crdito imobilirio adquiridos da Caixa Econmica Federal CAIXA. A Unio realizou novos aportes de capital visando cobrir os dficits da Emgea, especialmente os decorrentes dos provisionamentos dos crditos de difcil recuperao. Hoje o capital social subscrito na Emgea totaliza R$ 20,1 bilhes. No processo de segregao de ativos e passivos da CAIXA, para a criao da Emgea foram transferidos crditos representados por cerca de 1.300.000 contratos imobilirios de responsabilidade de pessoa fsica, jurdica e oriundos de carteiras de crdito de outros agentes financeiros. Em contrapartida, a Emgea assumiu obrigaes de responsabilidade da Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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CAIXA junto ao Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) e ao Fundo de Desenvolvimento Social (FDS) e a credores do Fundo de Apoio Produo de Habitaes para a Populao de Baixa Renda (FAHBRE), em montante correspondente ao valor dos crditos recebidos.
9.4. O Rombo do FCVS

O Fundo de Compensao de Variaes Salariais nasceu em 1967 para garantir o pagamento de eventuais resduos de saldos devedores dos muturios ao fim do prazo contratual. Os muturios que contratassem com o Fundo a ele contribuam, sendo que, ao final do prazo contratual estipulado, tinham garantida a quitao do contrato, sendo que o Fundo cobriria eventual saldo devedor existente (que quase sempre estava presente, diga-se). Como as prestaes na poca eram reajustadas de ano em ano e o saldo devedor tinha correo trimestral, evidentemente que o saldo devedor crescia mais do que a capacidade de adimplemento do muturio, j que a prestao nunca conseguia cobrir o valor capitalizado do saldo. Assim, foi criado em 1969 o Coeficiente de Equiparao Salarial para reduzir possveis resduos. O CES tinha (tem, pois ainda existe) a finalidade de corrigir distores entre reajustes salariais e a efetiva correo monetria aplicvel nos financiamentos habitacionais, ou seja corrigir um descasamento entre a correo do saldo devedor e das prestaes. Em outras palavras, o muturio do SFH, alm de pagar as prestaes e seus reajustes, ainda pagava uma taxa a maior para fazer frente s diferenas de ndices existentes entre o reajustamento de seu salrio e o reajustamento do saldo devedor. Com dcadas de alta inflao, defasagem salarial e intervenes do governo nos contratos, o CES foi subdimensionado. O descompasso entre o reajuste das prestaes e dos saldos foi maior que o previsto. O salrio mnimo foi substitudo como indexador das prestaes pelo Salrio Mnimo Habitacional, e depois pela Unidade Padro de Capital, que subiram menos que os salrios entre 1973 e 1982. Em 85, no governo Sarney, as prestaes foram reajustadas em 112%, enquanto os saldos devedores tiveram correo de 246%, com base nos ndices de poupana. a maior causa de rombo do FCVS. Por qu? Pois se as prestaes so pequenas em relao ao todo, evidentemente que o saldo devedor, cujos juros so maiores, iro crescer. A pessoa vai pagando uma dvida, na verdade, impagvel, pois nunca ao menos amortizar e pagar os juros no ms. No Plano Cruzado, em 1986, o valor das prestaes foi ajustado por ndices inferiores inflao, com base na mdia dos 12 meses anteriores. No Plano Bresser, em 87, houve congelamento temporrio e adoo de nova poltica salarial. No Plano Vero, em 89, as prestaes voltaram a ser congeladas entre fevereiro e maio. No Plano Collor, em 90, a inflao de 84,32% foi aplicada aos saldos devedores e no s prestaes. Em 91, no Plano Collor II, no houve poltica salarial at setembro, e os saldos passaram a ser corrigidos pela TR. Todo contrato habitacional levado ao FCVS para habilitao, ou seja, entrar na fila para receber de volta o resduo de saldo devedor, recalculado. No reclculo dos mais antigos, o saldo devedor chega a cair de 20% a 30%. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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O FCVS, criado para cobrir os resduos dos saldos devedores no pagos pelo muturio no final do contrato, gerou uma dvida potencial de R$ 60 bilhes por causa dos benefcios concedidos pelo governo aos muturios ao longo das dcadas passadas. Enfim, esse o resumo da pera. Como o ponto do edital no delimita assuntos a serem estudados do SFH, entendi ser conveniente apresentar a jurisprudncia do STJ sobre as matrias mais frequentemente discutidas em juzo. Smula 450, STJ: Nos contratos vinculados ao SFH, a atualizao do saldo devedor antecede sua amortizao pelo pagamento da prestao. Isso porque o contraente teve o valor do financiamento consigo disponvel no decorrer do ms, enquanto o banco dele esteve privado. Entende-se ser injusto que o banco, aps o decorrer do ms, no atualize o saldo devedor antes de amortiz-lo, j que o capital se desvalorizou no interregno.
DIREITO CIVIL. SISTEMA FINANCEIRO HABITACIONAL - SFH. FCVS. DUPLO FINANCIAMENTO. COBERTURA. ARTIGO 557. POSSIBILIDADE. 1. No se conhece de recurso que apresenta razes dissociadas da deciso agravada e inova no objeto de apelao. Precedentes. 2. Desnecessria a interveno da Unio nos feitos onde se discute cobertura pelo Fundo de Compensao de Variao Salarial - FCVS, conforme entendimento pacificado por esta Corte. [...] (TRF3, AC 2005.61.00.025765-4, DJ 31.08.2011).
9.4.1. O Plano de Comprometimento de Renda PCR O PCR um plano alternativo ao PES (Plano de Equivalncia Salarial) e ao PCM (Plano de Correo Mensal) para o adimplemento das parcelas referentes aos imveis adquiridos por intermdio do Sistema Financeiro Habitacional. Criado pela lei n 8.692, de julho de 1993, o PCR limita os reajustes das prestaes pagas em financiamentos imobilirios ao teto mximo de 30% da renda do muturio. Assim, sempre que a prestao ultrapassar o percentual estabelecido em contrato --que, pela lei, pode ser fixado em menos de 30%--, o muturio ter condies de pedir reviso dos valores. De acordo com referida lei,
Art. 1. criado o Plano de Comprometimento da Renda - PCR, como modalidade de reajustamento de contrato de financiamento habitacional, no mbito do Sistema Financeiro da Habitao. Art. 2. Os contratos de financiamento habitacional celebrados em conformidade com o Plano de Comprometimento da Renda ESTABELECERO PERCENTUAL DE NO MXIMO TRINTA POR CENTO DA RENDA BRUTA DO MUTURIO destinado ao pagamento dos encargos mensais. Pargrafo nico. Define-se como encargo mensal, para efeitos desta Lei, o total pago, mensalmente, pelo beneficirio de financiamento habitacional e
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compreendendo a parcela de amortizao e juros, destinada ao resgate do financiamento concedido, acrescida de seguros estipulados em contrato. Art. 3. O percentual mximo referido no caput do art. 2 corresponde relao entre o valor do encargo mensal e a renda bruta do muturio no ms imediatamente anterior. Pargrafo nico. Durante todo o curso do financiamento ser admitido reajustar o valor do encargo mensal at o percentual mximo de comprometimento da renda estabelecido no contrato, independentemente do percentual verificado por ocasio da celebrao do mesmo. Art. 4. O reajustamento dos encargos mensais nos contratos regidos pelo Plano de Comprometimento da Renda ter por base o mesmo ndice e a mesma periodicidade de atualizao do saldo devedor dos contratos, mas a aplicao deste ndice no poder resultar em comprometimento de renda em percentual superior ao mximo estabelecido no contrato. 1. Sempre que o valor do novo encargo resultar em comprometimento da renda do muturio em percentual superior ao estabelecido em contrato, a instituio financiadora, a pedido do muturio, proceder reviso do seu valor, para adequar a relao encargo mensal/renda ao referido percentual mximo. 2. As diferenas apuradas nas revises dos encargos mensais sero atualizadas com base nos ndices contratualmente definidos para reajuste do saldo devedor e compensados nos encargos mensais subseqentes. 3. No se aplica o disposto no 1 s situaes em que o comprometimento da renda em percentual superior ao mximo estabelecido no contrato tenha-se verificado em razo da reduo da renda ou por alterao na composio da renda familiar, inclusive em decorrncia da excluso de um ou mais coadquirentes. 4. Nas situaes de que trata o pargrafo anterior, assegurado ao muturio o direito de renegociar as condies de amortizao, buscando adequar novo comprometimento de renda ao percentual mximo estabelecido no contrato, mediante a dilao do prazo de liquidao do financiamento, observado o prazo mximo estabelecido em contrato e demais condies pactuadas. 5. Nos casos em que for verificada a insuficincia de amortizao aplicase o estabelecido no art. 13 desta Lei. Art. 5. Durante todo o curso do contrato, a instituio credora manter demonstrativo da evoluo do saldo devedor do financiamento, discriminando o valor das quotas mensais de amortizao, calculadas em valor suficiente para a extino da dvida no prazo contratado, bem como as quotas mensais de amortizao efetivamente pagas pelo muturio.
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Art. 6. Os contratos celebrados aps a data de publicao desta Lei, em conformidade com o Plano de Equivalncia Salarial-PES, sero regidos pelo disposto nesta Lei.
No entanto, a medida provisria 2.075-36, de fevereiro de 2001, abre uma brecha nas normas do PCR: "Art. 1: Ser admitida, no mbito do Sistema Financeiro de Habitao (SFH), a celebrao de contratos de financiamento com planos de reajustamento do encargo mensal diferentes daqueles previstos na lei n 8.692."
9.5. Entendimentos Firmados sobre o SFH

9.5.1. Taxa de Juros A Lei n 8.692/93 estabeleceu o percentual mximo de 12% ao ano. Antes, o art. 6, e, da Lei n 4.380/64, previa a taxa de juros dos financiamentos habitacionais em 10% ao ano. Contudo, tem prevalecido no STJ o entendimento que essa norma no limitava os juros.
O art. 6, "e", da Lei 4.380/64 no estabelece limitao taxa de juros nos contratos de financiamento imobilirio no mbito do SFH, apenas fixando condio para o reajuste previsto no art. 5 da mesma lei
9.5.2. Ineficcia da hipoteca Via de regra, os edifcios so construdos mediante financiamentos outorgados por bancos s construtoras. Em garantia desses contratos, o empreendimento inteiro hipotecado. Ou seja, os apartamentos ficam vinculados ao pagamento da dvida da construtora. As construtoras, por sua vez, celebram contratos de promessa de compra e venda com os adquirentes finais. Essas pessoas, geralmente, quitam integralmente suas obrigaes, mas a construtora no paga o financiamento ao banco, que acaba propondo a execuo judicial do contrato e requerendo a penhora dos apartamentos. Ento, os adquirentes ingressam com embargos de terceiro, no objetivo de livrar seus apartamentos da hipoteca e da penhora. O STJ TEM JURISPRUDNCIA PACFICA NO SENTIDO QUE AS UNIDADES HABITACIONAIS NO RESPONDEM PELAS DVIDAS DA CONSTRUTORA.
SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. Casa prpria. Execuo. Hipoteca em favor do financiador da construtora. Terceiro promissrio comprador. Embargos de terceiro. - Procedem os embargos de terceiros opostos pelos promissrios compradores de unidade residencial de edifcio financiado, contra a penhora efetivada no processo de execuo hipotecria promovida pela instituio de crdito imobilirio que financiou a construtora. - O direito de crdito de quem financiou a construo das unidades destinadas venda pode ser exercido amplamente contra a devedora, MAS CONTRA OS TERCEIROS ADQUIRENTES FICA LIMITADO A RECEBER DELES O PAGAMENTO DAS SUAS PRESTAES, POIS OS ADQUIRENTES DA
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CASA PRPRIA NO ASSUMEM A RESPONSABILIDADE DE PAGAR DUAS DVIDAS, A PRPRIA, PELO VALOR REAL DO IMVEL, E A DA CONSTRUTORA DO PRDIO. Recurso conhecido e provido. (STJ, REsp 187.940/SP, Rel. Ministro RUY ROSADO DE AGUIAR, QUARTA TURMA, julgado em 18/02/1999, DJ 21/06/1999, p. 164)
Smula 84, STJ: admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido do registro. 9.5.3. Legitimidade Processual Nos contratos regidos pelo SFH, em que o agente financiador era o antigo BNH, a legitimidade processual apenas da CAIXA e da EMGEA, excluda a Unio. A CEF tambm tentava pular fora, mas sucessora do BNH.
PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. SFH. ILEGITIMIDADE DA UNIO, SASSE e SUSEP. LEGITIMIDADE PASSIVA DA CEF. CESSIONRIA. PREVISO CONTRATUAL DE REAJUSTE DAS PRESTAES PELO PES. DESRESPEITO PELO AGENTE FINANCEIRO. ATUALIZAO DO SALDO DEVEDOR. APLICAO DA TAXA REFERENCIAL - TR. INTERESSE RECURSAL. REPETIO DE INDBITO. 1. A Unio parte ilegtima para figurar no plo passivo de aes propostas por muturios tanto do Sistema Financeiro da Habitao quanto do Sistema Hipotecrio. Precedentes desta Corte (AC n. 96.01.43003-2/BA) e do Superior Tribunal de Justia (REsp n 13281/BA, REsp n 135774/BA). 2. No h falar em litisconsrcio passivo necessrio da SASSE - Companhia Nacional de Seguros e da SUSEP - Superintendncia de Seguros Privados, se a controvrsia envolve apenas reajuste de prestaes e saldo devedor, inexistindo discusso sobre cobertura securitria, hiptese em que seria necessria a participao da seguradora na lide" (AC 2001.01.00.0127410/BA, Rel. Desembargadora Federal Selene Maria de Almeida, Quinta Turma, DJ de 04/07/2008). Precedentes desta Corte e do Superior Tribunal de Justia. 3. Sendo a Caixa Econmica Federal a instituio financeira sucessora do Banco Nacional da Habitao - BNH e, como tal, a administradora operacional do Sistema Financeiro da Habitao, ostenta legitimidade para responder demanda, ainda que tenha havido a transferncia das operaes de crdito imobilirio e seus acessrios EMGEA. Precedentes desta Corte e do Superior Tribunal de Justia. Legitimidade passiva exclusiva da EMGEA rejeitada. [...] (TRF1, AC 0006935-33.2001.4.01.3500/GO, Rel. Desembargador Federal Joo Batista Moreira, Quinta Turma,e-DJF1 p.314 de 26/03/2010)
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9.5.4. Plano de Equivalncia Salarial PES a) As vantagens pessoais definitivamente incorporadas aos salrios ou vencimentos compem o ndice de reajuste dos contratos vinculados ao Plano de Equivalncia Salarial PES (as prestaes so reajustadas segundo os ndices de reajuste salarial da categoria profissional do muturio);
CIVIL E PROCESSO CIVIL. SFH. PLANO DE EQUIVALNCIA SALARIAL POR CATEGORIA PROFISSIONAL. AUSNCIA DA JUNTADA DOS CONTRACHEQUES. ART. 333, I, DO CPC. CRITRIO DE AMORTIZAO DO SALDO DEVEDOR. TABELA PRICE. ANATOCISMO. TAXA REFERENCIAL. I - O Superior Tribunal de Justia pacificou o entendimento no sentido de que as vantagens pessoais INCORPORADAS DEFINITIVAMENTE remunerao do muturio devem ser includas no clculo do reajuste dos encargos mensais, e no somente o aumento concedido categoria . Precedentes do STJ. II - Necessrio o exame pela percia dos contracheques da parte autora a fim de se verificar a compatibilidade com o plano de equivalncia salarial que assegura a incluso de vantagens pessoais que no podem ser examinadas somente pela planilha apresentada pelo sindicato da categoria profissional, ainda que seja uma declarao de ndices emitida de forma individualizada. III - Intimada duas vezes a parte autora trouxe aos autos Atestado com discriminao dos ndices de reajuste de remunerao do apelante, fato que ocasionou o indeferimento do pedido de prova pericial. IV - Deciso de origem consentnea com o entendimento desta Corte, de que "A no apresentao injustificada de tais documentos pelo muturio ao juzo de origem, aps devidamente intimado, poder inviabilizar a realizao da percia e ensejar a aplicao do disposto no art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil." (AC 2000.35.00.010117-4/GO, Rel. Juiz Federal Marcelo Albernaz (conv), Quinta Turma, e-DJF1 de 20.06.2008, p. 56). [...] (TRF1, AC 0021288-82.2004.4.01.3400/DF, Rel. Desembargador Federal Jirair Aram Meguerian, Sexta Turma,e-DJF1 p.31 de 10/01/2011)
O PES NO DEVE REAJUSTAR O SALDO DEVEDOR: a lei estabelece apenas que as

prestaes so reajustadas pelo PES. Ao saldo devedor so aplicados outros ndices, o que acaba gerando a seguinte distoro: o valor da prestao pequeno, porque, via de regra, os reajustes salariais o so, enquanto o saldo devedor cresce em ritmo acelerado, pois reajustado por outro ndice, quase sempre superior ao dos salrios. Consequncia: a dvida se torna impagvel. Para trancar esse efeito, algumas decises judiciais tm determinado a aplicao do PES tambm ao saldo devedor. Porm, isso exceo: a regra que se aplica a taxa prevista no contrato, hoje em dia, normalmente, a TR. Nesse sentido:
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DIREITO CIVIL E ADMINISTRATIVO. SFH. CONTRATO DE FINANCIAMENTO HABITACIONAL. AO REVISIONAL. ATUALIZAO DO SALDO DEVEDOR. PES. IMPOSSIBILIDADE. ORDEM ATUALIZAO/AMORTIZAO DA DVIDA. CRITRIOS DE REAJUSTE E DE REVISO DA PRESTAO DIVERSOS DO PACTUADO. LEI 8.004/90. VIOLAO DE ATO JURDICO PERFEITO. REVISO. 1. Ao revisional de contrato de financiamento de imvel pelo SFH. 2. Conforme precedente que uniformizou a jurisprudncia do STJ (REsp 495.019/DF, Relator para Acrdo Ministro Antnio de Pdua Ribeiro, Segunda Seo, DJU de 06.06.2005), o Plano de Equivalncia Salarial no se presta como ndice de correo monetria do saldo devedor, mas apenas como regra de clculo das prestaes a serem pagas pelos muturios do SFH. 3. Nos contratos vinculados ao SFH, a atualizao do saldo devedor antecede sua amortizao pelo pagamento da prestao (Smula n 450, do STJ). 4. Contrato que determina a variao do salrio mnimo como critrio de reajuste da prestao. 5. A CAIXA afirma aplicar, para fins de reajuste da prestao, a variao do salrio da categoria profissional do autor. Tambm reconhece que o pedidos administrativos de reviso da prestao so realizados com base no art. 22, da Lei 8.004/90, o qual estipula o critrio de comprometimento de renda. No h de se aplicar esse diploma legal a contrato firmado antes de seu advento, como o caso dos autos, sob pena de violao ao ato jurdico perfeito. 6. Comprovada a inobservncia do critrio de reajuste da prestao pactuado pelas prprias afirmaes da apelante. 7. Apelao da CAIXA parcialmente provida (para inverter a ordem amortizao/atualizao da dvida e determinar que no seja aplicado o PES como ndice de correo do saldo devedor). A principal caracterstica do P.E.S. que a responsabilidade pelo saldo devedor dos financiamentos contratados era assumida, em nome dos muturios, pelo Fundo de Compensao de Variaes Salariais F.C.V.S., criado pela RC 25/67, do Conselho de Administrao do Banco Nacional da Habitao. (TRF5, AC 0004466-06.2003.4.05.8100, 2T, Des. Paulo Gadelha, julgado em 06/07/2011).
Os muturios devem avisar a instituio financeira sobre qualquer alterao em seus rendimentos:
DIREITO CIVIL. SISTEMA FINANCEIRO HABITACIONAL. ILEGITIMIDADE PASSIVA DA UNIO. DENUNCIAO DA LIDE AO AGENTE FIDUCIRIO. IMPOSSIBILIDADE. REVISO CONTRATUAL. CES. PES/CP. LEGITIMIDADE. ARTIGO 557 DO CPC. CABIMENTO. AGRAVO INTERNO. DECISO MANTIDA. [...] 3. O Superior Tribunal de Justia firmou entendimento no sentido de
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que legtima a cobrana do CES, se h previso no contrato firmado. 4. Reajuste das prestaes pelo Plano de Equivalncia Salarial - PES/CP. Cabe ao muturio comunicar ao agente financeiro toda e qualquer alterao de sua categoria profissional ou local de trabalho/empregador que pudesse modificar sua renda, com reflexos no reajuste das prestaes do mtuo contratado, em ndice diverso do adotado pela CEF. Na ausncia da diligncia, autorizada a CEF a reajustar as prestaes conforme o estabelecido nas clusulas contratuais. 5. Agravo interno improvido (AC 2003.03.99.010443-5, DJ 20.05.2011).
O PES somente aplicvel se expressamente previsto no contrato:

DIREITO CIVIL. SISTEMA FINANCEIRO HABITACIONAL - SFH. REVISO CONTRATUAL. REGULARIDADE DAS CLUSULAS CONTRATUAIS. REGULARIDADE DA EVOLUO DO DBITO. CDC. APLICAO. ARTIGO 557 DO CPC. POSSIBILIDADE. 1. Na ausncia de previso contratual de vinculao a Planos de Equivalncia Salarial, descabido o pedido de estabelecer como critrio de correo das prestaes e acessrios o mesmo ndice de correo salarial do muturio. [...] (TRF3, AC 2007.61.00.030478-1, DJ 31.08.2011).
Por que, apesar do Plano de Equivalncia Salarial, h longo tempo institudo, algumas vezes a prestao da casa prpria se eleva, sem que o salrio do muturio acompanhe? A explicao para este fenmeno relativamente fcil. As prestaes no so reajustadas pelo exato reajuste salarial do muturio, pois o agente financeiro no possui como conhec-lo sempre e de antemo. O agente financeiro ora aplica os ndices de reajuste da categoria profissional do muturio, ora ndices mdios de categorias profissionais em certa database, ora ndices prprios correo do saldo devedor e sequer todas as categorias profissionais chegam a ser monitoradas. Estes ndices podem ser superiores ou inferiores aos reajustes salariais do muturio. Cabe ao muturio, ento, comparecer perante o agente financeiro, comprovando que o reajuste da prestao habitacional superou o reajuste de seus vencimentos, e pedir a reduo da prestao. No h outro modo de se restabelecer o comprometimento inicial de renda, nem h como se evitar em todos os casos a ocorrncia eventual de descompassos entre os salrios e as prestaes. 9.5.5. Taxa Referencial A TR ndice vlido de atualizao monetria para os contratos firmados aps a vigncia da lei que a criou. Smula 454, STJ: Pactuada a correo monetria nos contratos do SFH pelo mesmo ndice aplicvel caderneta de poupana, incide a taxa referencial (TR) a partir da vigncia da Lei n. 8.177/1991.
Correo do Saldo Devedor. Taxa Referencial - TR Para os efeitos do art. 543-C do CPC: 1.1. No mbito do Sistema Financeiro da Habitao, a partir da Lei 8.177/91, permitida a utilizao da Taxa Referencial (TR) como ndice de correo monetria do saldo devedor . AINDA QUE O CONTRATO TENHA SIDO FIRMADO ANTES DA LEI N. 8.177/91, TAMBM
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CABVEL A APLICAO DA TR, DESDE QUE HAJA PREVISO CONTRATUAL DE CORREO MONETRIA PELA TAXA BSICA DE REMUNERAO DOS DEPSITOS EM POUPANA, SEM NENHUM OUTRO NDICE ESPECFICO. (REsp 969.129/MG, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, Segunda Seo, julgado em 09/12/2009, DJe 15/12/2009)6. Contrato com outro agente financeiro. Clusula de cobertura pelo FCVS. Litisconsrcio passivo necessrio da CAIXA: A CAIXA no a nica instituio financeira a operar no SFH, os demais bancos tambm podem faz-lo. Por exemplo: o Banco Ita celebra contrato pelo SFH com um particular. A existncia de ao judicial envolvendo esse contrato no implica por si s na necessidade da CAIXA participar da lide. A CAIXA DEVER INGRESSAR NO FEITO,
OBRIGATORIAMENTE, APENAS QUANDO O CONTRATO CONTIVER CLUSULA DE COBERTURA DO SALDO DEVEDOR PELO FCVS. Porm, evidentemente que a TR no pode ser aplicada retroativamente, em relao ao saldo devedor anterior. Porm, as partes podem pactuar no contrato celebrado antes da Lei n 8.177/91 que a TR reger a atualizao do saldo devedor a partir da incluso da clusula. 9.5.6. Capitalizao de Juros Inicialmente, os tribunais entendiam pela proibio da capitalizao de juros nos contratos do SFH por ausncia de autorizao legal expressa. Nem mesmo a capitalizao anual era permitida.
PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. SFH. ATUALIZAO DO SALDO DEVEDOR. APLICAO DA TAXA REFERENCIAL - TR. AMORTIZAO DO SALDO DEVEDOR. CRITRIO. TAXA DE JUROS. LEI 4.380/64. ANATOCISMO. OCORRNCIA. COEFICIENTE DE EQUIPARAO SALARIAL. ACRSCIMO AO ENCARGO MENSAL. REPETIO DE INDBITO. (...) 4. Foi eleito pelos contratantes o Sistema Francs de Amortizao - Tabela Price, o que deve ser mantido para amortizao do saldo devedor. 5. A percia concluiu que houve capitalizao de juros e a Planilha de Evoluo do Financiamento retrata amortizao negativa.
A CAPITALIZAO DE JUROS, AINDA QUE PACTUADA PELAS PARTES, VEDADA NOS CONTRATOS REGIDOS PELO SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO, ANTE A AUSNCIA DE PREVISO LEGAL (Smula 121, do STF).
6. (TRF1, AC 0005535-43.1999.4.01.3600/MT, Rel. Desembargador Federal Joo Batista Moreira, Quinta Turma, e-DJF1 p.251 de 12/03/2010)
Porm, o STJ alterou esse entendimento:

Contrato de mtuo do SFH anterior a 2009 permite capitalizao anual sobre juros vencidos e no pagos
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Juros vencidos e no pagos em contratos no mbito do Sistema Financeiro de Habitao (SFH), celebrados antes da entrada em vigor da Lei 11.977/09, so sujeitos capitalizao (juros sobre juros) anual. O entendimento da Segunda Seo do Superior Tribunal Justia (STJ), que deu provimento a recurso interposto pela Caixa Econmica Federal (CEF) contra julgado do Tribunal Regional Federal da 4 Regio (TRF4). A relatora do processo, ministra Maria Isabel Gallotti, tambm entendeu que o pagamento mensal no contrato deve primeiro ressarcir os juros e depois o valor principal. [...]http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.a rea=398&tmp.texto=105270
Veja que a partir de 08 de julho de 2009, data da publicao da Lei n 11.977/09, que alterou a Lei n 4.380/64, passou a ser permitida a capitalizao mensal de juros no mbito do SFH, desde que expressamente prevista clusula nesse sentido no contrato:
Art. 15-A. permitida a pactuao de capitalizao de juros com periodicidade mensal nas operaes realizadas pelas entidades integrantes do Sistema Financeiro da Habitao - SFH. 1 No ato da contratao e sempre que solicitado pelo devedor ser apresentado pelo credor, por meio de planilha de clculo que evidencie de modo claro e preciso, e de fcil entendimento e compreenso, o seguinte conjunto de informaes: I saldo devedor e prazo remanescente do contrato; II taxa de juros contratual, nominal e efetiva, nas periodicidades mensal e anual; III valores repassados pela instituio credora s seguradoras, a ttulo de pagamento de prmio de seguro pelo muturio, por tipo de seguro; IV taxas, custas e demais despesas cobradas juntamente com a prestao, discriminadas uma a uma; V somatrio dos valores j pagos ou repassados relativos a: a) juros; b) amortizao; c) prmio de seguro por tipo de seguro; d) taxas, custas e demais despesas, discriminando por tipo; VI valor mensal projetado das prestaes ainda no pagas, pelo prazo remanescente do contrato, e o respectivo somatrio, decompostos em juros e amortizaes; VII valor devido em multas e demais penalidades contratuais quando houver atraso no pagamento da prestao.
o
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2 No cmputo dos valores de que trata o inciso VI do 1 , a instituio credora deve desconsiderar os efeitos de eventual previso contratual de atualizao monetria do saldo devedor ou das prestaes.
Eis o julgado em que essa orientao restou definida:

CAPITALIZAO ANUAL DE JUROS. ENCARGOS MENSAIS. IMPUTAO DO PAGAMENTO. Em retificao nota do REsp 1.095.852-PR (Informativo n. 493, divulgado em 28/3/2012), leia-se: A Seo entendeu que, para os contratos celebrados no mbito do Sistema Financeiro da Habitao (SFH), at a entrada em vigor da Lei n. 11.977/2009, no havia regra especial a propsito da capitalizao de juros, de modo que incidia a restrio da Lei de usura (art. 4 do Dec. 22.626/1933). Para tais contratos no vlida a capitalizao de juros vencidos e no pagos em intervalo inferior a um ano, permitida a capitalizao anual, regra geral que independe de pactuao expressa. E, caso o pagamento mensal no seja suficiente para a quitao sequer dos juros, cumpre-se determinar o lanamento dos juros vencidos e no pagos em conta separada, sujeita apenas correo monetria e incidncia anual de juros. Ressalva do ponto de vista da Min. Relatora no sentido da aplicabilidade no SFH do art. 5 da MP n. 2.170-36, permissivo da capitalizao mensal, desde que expressamente pactuada. Decidiu-se tambm que no SFH os pagamentos mensais devem ser imputados primeiramente aos juros e depois ao principal nos termos do disposto no art. 354 do CC/2002 (art. 993 do CC/1916). Esse entendimento foi consagrado no julgamento pela Corte Especial do REsp 1.194.402-RS, submetido ao rito do art. 543-C. REsp 1.095.852-PR, 2S, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 14/3/2012.
Assim: a) Antes da Lei n 11.977/09: permitira era a capitalizao anual de juros, independentemente de expressa previso no contrato, conforme permissivo da Lei de Usura. Proibida era a capitalizao mensal, por falta de previso legal.; b) Aps a Lei n 11.977/09: permitida a capitalizao mensal de juros, se expressamente previsto no contrato. 9.5.6.1. Amortizao Negativa
CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. AO DE REVISO CONTRATUAL. JUROS NOMINAIS X JUROS EFETIVOS. IMPUGNAO DA TABELA PRICE. ANATOCISMO. CONFIGURADA AMORTIZAO NEGATIVA. ROTINA DE AMORTIZAO DO SALDO DEVEDOR. LEGALIDADE. LIMITAO DOS JUROS LEGAIS. ROTINA DE AMORTIZAO. INDICE DE ATUALIZAO DO SALDO DEVEDOR - TR. CES - PREVISO CONTRATUAL. (...) 04. Na evoluo dos mtuos habitacionais, ocorre capitalizao indevida de juros no saldo devedor (anatocismo) quando o valor da prestao reduz-se a ponto de ser insuficiente para o pagamento dos juros
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contratuais que, mensalmente, partem do saldo devedor, havendo incorporao da parcela de juros no quitada no saldo devedor no qual incidir os juros do perodo seguinte, num fenmeno chamado de AMORTIZAO NEGATIVA. (TRF4, AC 0003436-37.1998.4.01.3600/MT, Rel. Desembargador Federal Daniel Paes Ribeiro, Sexta Turma,e-DJF1 p.39 de 01/03/2010)
Assim, a amortizao negativa ocorre porque a parcela to pequena que no amortiza sequer um real do principal, assim como, principalmente, no paga os juros mensais do saldo devedor. O que as financeiras fazem incluir esses juros remanescentes, no quitados, no saldo devedor do ms posterior, o que acarreta anatocismo, vedado em lei. 9.5.7. Aplicao do CDC O CDC aplicvel aos contratos do SFH, porque h relao de consumo, salvo se regido pelo FCVS.
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. SFH. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. AUSNCIA DE LESO A CONSUMIDOR. COEFICIENTE DE EQUIPARAO SALARIAL. ACRSCIMO AO ENCARGO MENSAL. FUNDHAB. INCIDNCIA DO IPC (84,32%). SUBSTITUIO PELO BNUS DO TESOURO NACIONAL FISCAL (BTNF). IMPOSSIBILIDADE. VARIAO DA URV. SEGURO HABITACIONAL. ALTERAO DO PERCENTUAL INICIALMENTE CONTRATADO. AUSNCIA DE PROVA. SUBSTITUIO DA TABELA PRICE PELO SISTEMA SAC. IMPOSSIBILIDADE. ANATOCIMO. VEDAO. AMORTIZAO NEGATIVA. CONTABILIZAO EM SEPARADO. TAXA DE JUROS. LEI 4.380/64. TAXA DE JUROS NOMINAL E EFETIVA. CABIMENTO. REPETIO DE INDBITO. DOBRO. IMPOSSIBILIDADE. 1. No Superior Tribunal de Justia e nesta Corte prevalece o entendimento de que se aplicam as regras do Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos de mtuo habitacional. Mas no ficou configurada leso a consumidor em decorrncia de clusula contratual abusiva. [...] (TRF1, AC 0001856-37.2001.4.01.3803/MG, Rel. Desembargador Federal Joo Batista Moreira, Quinta Turma,e-DJF1 p.440 de 04/03/2011)
Porm, somente se aplica aos contratos celebrados aps a entrada em vigor do CDC. Nesse sentido:
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. SFH. AO REVISIONAL. CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. NO APLICAO. FORMA DE AMORTIZAO. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL. AUSNCIA DE SIMILITUDE FTICA. TABELA PRICE. CAPITALIZAO DE JUROS. SMULAS N. 5 E 7/STJ. 1. Os dispositivos do Cdigo de Defesa do Consumidor no se aplicam aos contratos regidos pelo Sistema Financeiro da Habitao quando celebrados antes de sua entrada em vigor.
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[...] (STJ, AgRg no REsp 1032783/MS, Rel. Ministro JOO OTVIO DE NORONHA, QUARTA TURMA, julgado em 03/08/2010, DJe 24/08/2010)
Evidentemente que a empresa construtora que capta recursos do SFH para financiar construo no se beneficia das regras do CDC, j que no atuar como destinatria final:
SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. MUTURIO EMPRESRIO QUE EXPLORA O RAMO DA CONSTRUO CIVIL. INCIDNCIA DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR NO AUTORIZADA. LIMITAO DOS JUROS COM FUNDAMENTO NO ARTIGO 25 DA LEI 8.962/93. IMPOSSIBILIDADE. CAPITALIZAO DE JUROS PELA APLICAO DA TABELA PRICE. SMULAS 5 E 7/STJ. I - A empresa do ramo de construo civil que capta recursos do Sistema Financeiro da Habitao para fomentar a sua atividade comercial no pode ser considerada consumidora para efeito da aplicao das regras protetivas da Lei n 8.078/90. [...] (STJ, REsp 917.463/RS, Rel. Ministro SIDNEI BENETI, TERCEIRA TURMA, julgado em 02/12/2010, DJe 16/02/2011)
Ademais, se o contrato for coberto pelo FCVS, no haver incidncia do CDC:

SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO. CONTRATO IMOBILRIO CELEBRADO COM CLUSULA DE COBERTURA DO SALDO PELO FCVS. NO APLICAO DAS REGRAS DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR. ORIENTAO DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. COBRANA DE DESPESAS NO HAVIDAS COM O PROCEDIMENTO DE EXECUO EXTRAJUDICIAL AO TEMPO DA AO DE CONSIGNAO. IMPOSSIBILIDADE. QUITAO. ANULAO DA ARREMATAO. 1. A insero de clusula mandato, com a extenso de permitir a venda extrajudicial do bem objeto da relao jurdica, circunstncia que ultrapassa at mesmo os limites da arbitragem, permitindo que o prprio credor execute o contrato e promova a excusso patrimonial do devedor, no se coadunando com os postulados do Cdigo de Defesa do Consumidor (artigo 51, incisos VII e VIII e , da Lei n. 8.078, de 11 de setembro de 1980. E, ainda, no tocante eleio de leiloeiro para a resoluo do contrato, mediante a venda extrajudicial do bem objeto do contrato, venho decidindo que tal prtica igualmente no se compactua com os postulados do Cdigo de Defesa do Consumidor, posto que em tal caso o que se est materializando em verdade a escolha de um terceiro para a concluso de negcio jurdico, a pretexto de resoluo final do contrato (venda extrajudicial do bem objeto do contrato). 2. Caso concreto em que, todavia, no so aplicveis as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor, em razo de orientao do Superior
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Tribunal de Justia no sentido de que aos contratos vinculados ao Sistema Financeiro de Habitao com previso de cobertura do saldo pelo Fundo de Compensao de Variaes Salariais - FCVS, como o caso, no se submetem a esse diploma legal, em razo da participao do Governo na composio desse fundo. 3. A exigncia do pagamento de despesas com comisso do leiloeiro, ITBI e averbao na Prefeitura Municipal antes mesmo da realizao dos leiles no se mostra legtima, sendo justificada a recusa do autor em pagar o valor que lhe era exigido para obteno da quitao da dvida e da suspenso do prosseguimento da execuo extrajudicial. Assim, consignando o autor as parcelas em atraso, de ser mantida a sentena que reconheceu sua quitao, anulou o procedimento de execuo extrajudicial que culminou com a arrematao do imvel e determinou a concesso dos benefcios previstos na Lei 10.150/2001 para quitao do contrato. 4. Apelao da requerida no provida. Sentena mantida. (TRF3, AC 200160000040116, 05/07/2011)
9.5.8. Ao Civil Pblica e MP O MP tem legitimidade para propor ao civil pblica sobre os negcios do SFH.
ADMINISTRATIVO - AO CIVIL PBLICA - INTERESSES INDIVIDUAIS DOS MUTURIOS DO SFH - RELEVANTE INTERESSE SOCIAL - MINISTRIO PBLICO - LEGITIMIDADE. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia j firmou seu entendimento no sentido da legitimidade ad causam do Ministrio Pblico Federal para propor ao civil pblica em defesa de direito individual homogneo de muturios do SFH, visto que presente o relevante interesse social da matria. Agravo regimental improvido. (STJ, AgRg no REsp 739.483/CE, Rel. Ministro HUMBERTO MARTINS, SEGUNDA TURMA, julgado em 06/04/2010, DJe 23/04/2010)
9.5.9. Ordem de Amortizao Smula 450, STJ: Nos contratos vinculados ao SFH, a atualizao do saldo devedor antecede sua amortizao pelo pagamento da prestao. Isso porque o contraente teve o valor do financiamento consigo disponvel no decorrer do ms, enquanto o banco dele esteve privado. Entende-se ser injusto que o banco, aps o decorrer do ms, no atualize o saldo devedor antes de amortiz-lo, j que o capital se desvalorizou no interregno.
Na amortizao do saldo devedor dos contratos celebrados no mbito do SFH incidem primeiro os juros e a correo monetria para, depois, ser abatida a prestao mensal paga. (STJ, AgRg no REsp 933.337/RS, Rel. Ministro Joo Otvio de Noronha, Quarta Turma, julgado em 23/06/2009, DJe 04/08/2009)
9.5.10. Legitimidade da Cobrana do Coeficiente de Equiparao Salarial CES O Coeficiente de Equiparao Salarial - CES foi institudo pela Resoluo 36/69 do Conselho de Administrao do extinto BNH, com amparo no Art. 29, III, da Lei 4380/64, em razo da necessidade de se corrigir distores decorrentes da aplicao do PES, no reajuste das Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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prestaes, uma vez que, por imposio legal, aplicava-se coeficiente de atualizao diverso na correo do saldo devedor do valor emprestado. Posteriormente, aludido Coeficiente foi normatizado por Resolues do Banco Central do Brasil, como por exemplo as de ns. 1361, de 30 de julho de 1987, e 1446, de 5 de janeiro de 1988.
O posicionamento deste Superior Tribunal de Justia no sentido de que o Coeficiente de Equiparao Salarial pode ser exigido quando previsto contratualmente. (REsp 809.229/PR, Rel. Ministro Sidnei Beneti, Terceira Turma, julgado em 22/09/2009, DJe 07/10/2009)
O CES tem a finalidade de corrigir distores entre reajustes salariais e a efetiva correo monetria aplicvel nos financiamentos habitacionais, ou seja, corrigir um descasamento entre a correo do saldo devedor e das prestaes. Em outras palavras, o muturio do SFH, alm de pagar as prestaes e seus reajustes, ainda pagava uma taxa a maior para fazer frente s diferenas de ndices existentes entre o reajustamento de seu salrio e o reajustamento do saldo devedor. 9.5.10.1. CES e Muturios Autnomos
DIREITO CIVIL. SISTEMA FINANCEIRO HABITACIONAL - SFH. REVISO CONTRATUAL. REGULARIDADE DAS CLUSULAS CONTRATUAIS. REGULARIDADE DA EVOLUO DO DBITO. ARTIGO 557 DO CPC. POSSIBILIDADE. [...] 5. Os muturios autnomos so aqueles que desenvolvem sua prpria atividade, sem vnculo de emprego e no integrado a uma categoria profissional especfica. Nesses casos, o reajuste de financiamentos habitacionais vinculados ao Sistema Financeiro da Habitao se submetem regras especficas, dependendo data em que o contrato foi firmado. Se o contrato foi assinado aps 1 de janeiro de 1985, suas prestaes sero majoradas de acordo com o salrio-mnimo, a teor do art. 9, 4, do Decreto-Lei n 2.164/84. Por outro lado, se o contrato foi firmado sob a gide da Lei n 8.004/90, de 14.03.1990, que deu nova redao ao aludido art. 9, sero reajustados pelo IPC. Na espcie, o contrato foi firmado em 25/10/1989, com previso de reajuste das prestaes de acordo com o salrio mnimo (Clusula Nona, Pargrafo nico) e do saldo devedor pelos ndices das cadernetas de poupana (Clusula Oitava). Portanto, ao contrato discutido, o reajuste das prestaes dever ser feito de acordo com o salrio. [...] (AC 1999.61.00.012867-0, DJ 16.09.2011).
9.5.11. Contratos de Gavetas e Necessidade de Anuncia da CEF Hoje em dia, a cesso de mtuo hipotecrio imprescinde de anuncia do agente financeiro, salvo se o contrato foi celebrado at 25 de outubro de 1996.
DA HABITAO (SFH). AO DE RESCISO DE CONTRATO. ILEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM. CESSO DE DIREITOS E OBRIGAES. FALTA DE ANUNCIA DO AGENTE FINANCEIRO. EXTINO DO PROCESSO. PRECEDENTES. HONORRIOS ADVOCATCIOS.
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1. Consoante entendimento deste Tribunal e do Superior Tribunal de Justia, A CESSO DE DIREITOS E OBRIGAES REALIZADA SEM A INTERVENINCIA DO AGENTE FINANCEIRO NO LHE OPONVEL. Em consequncia, segundo a jurisprudncia desta Sexta Turma, o adquirente de imvel financiado pelo SFH, mediante "contrato de gaveta", no tem legitimidade ativa ad causam para discutir questes relacionadas resciso do contrato, pois isso equivale a pleitear, em nome prprio, direito alheio. [...] (TRF1, AC 0004739-47.2002.4.01.3600/MT, Rel. Desembargador Federal Daniel Paes Ribeiro, Sexta Turma,e-DJF1 p.191 de 05/07/2010) PROCESSUAL CIVIL. SFH. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO. PRESTAES DE CONTRATO DE MTUO HABITACIONAL. "CONTRATO DE GAVETA". CESSO DE DIREITOS E OBRIGAES SEM O CONHECIMENTO E A ANUNCIA DA CAIXA ECONMICA FEDERAL (CEF). CONTRATO DE "GAVETA". ILEGITIMIDADE ATIVA. 1. Tendo a cesso de direitos e obrigaes sido realizada sem o conhecimento e a anuncia do agente financeiro, ela inoponvel a ele, bem como no tem o cessionrio legitimidade para demand-lo quanto ao cumprimento do contrato respectivo (Lei n 8.004/90, art. 1). 2. Por outro lado, certo que a Lei n 10.150/2000, em seu art. 20, possibilitou a regularizao dos contratos que tenham sido celebrados entre o muturio e o adquirente at 25 de outubro de 1996, sem a intervenincia da instituio financiadora. Entretanto, essa norma somente autoriza a equiparao do terceiro adquirente apenas para os atos necessrios liquidao de habilitao junto ao FCVS. 3. No h prova de que o contrato de cesso do imvel financiado tenha sido submetido apreciao do agente financeiro, no podendo lhe ser imposta, pois, sua aceitao. 4. Apelao a que se nega provimento. (TRF1, AC 2001.41.00.001782-6/RO, Rel. Desembargador Federal Joo Batista Moreira, Quinta Turma,e-DJF1 p.89 de 06/08/2010)
Assim, o adquirente do imvel por contrato de gaveta no tem legitimidade para ajuizar ao contra a CEF; tem, entretanto, se o contrato foi celebrado at 25 de outubro de 1996. 9.5.11.1. Influncia da Clusula do FCVS na Cesso de Contrato
SFH. CONTRATO DE GAVETA. REVISO CONTRATUAL. Trata-se de REsp em que a recorrente, terceira adquirente de imvel, alega violao do art. 20 da Lei n. 10.150/2000, ao argumento de se considerar parte legtima para ajuizar ao em que objetivava a reviso de contrato de
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financiamento de imvel adquirido sem o consentimento do agente financiador do contrato primitivo, bem como o depsito das respectivas prestaes. In casu, o contrato de mtuo foi celebrado sem a cobertura do Fundo de Compensao de Variao Salarial (FCVS), ocorrendo sua transferncia em 27/5/2000, quando o muturio originrio celebrou contrato particular de compra e venda com a ora recorrente, sem a intervenincia da CEF. Inicialmente, destacou a Min. Relatora que, com a edio da referida lei, foi expressamente prevista a regularizao dos contratos celebrados sem a intervenincia da instituio financeira at 25/10/1996. Entretanto, TRATANDO-SE DE CONTRATO GARANTIDO
PELO FCVS, A TRANSFERNCIA DAR-SE- MEDIANTE SIMPLES SUBSTITUIO DO DEVEDOR, MANTIDAS PARA O NOVO MUTURIO AS MESMAS CONDIES E OBRIGAES DO CONTRATO ORIGINAL
(art. 2 da Lei n. 8.004/1990, com a redao dada pela Lei n. 10.150/2000, e art. 22 da Lei n. 10.150/2000), hiptese em que o cessionrio equipara-se ao muturio, ou seja, tem legitimidade ativa para todos os efeitos inerentes aos atos necessrios liquidao e habilitao junto ao FCVS, inclusive o ajuizamento de ao, em nome prprio, com essa finalidade. POR OUTRO
LADO, NO CASO DE CONTRATO SEM COBERTURA DO FCVS, A TRANSFERNCIA OCORRER A CRITRIO DA INSTITUIO FINANCEIRA, ESTABELECENDO-SE NOVAS CONDIES FINANCEIRAS PARA O AJUSTE (art. 3 da Lei n. 8. 004/1990, com a redao dada pela Lei
A EXISTNCIA DE TAL TRATAMENTO DIFERENCIADO OCORRE PORQUE, NOS CONTRATOS COM COBERTURA PELO FCVS, O RISCO IMPOSTO INSTITUIO FINANCEIRA APENAS RELACIONADO AO PAGAMENTO DAS PRESTAES PELO NOVO MUTURIO, AO QUAL O CONTRATO FOI TRANSFERIDO SEM A SUA INTERVENINCIA, SENDO O SALDO DEVEDOR RESIDUAL GARANTIDO PELO FUNDO. J NOS CONTRATOS SEM COBERTURA PELO FCVS, A LEI CONFERE INSTITUIO FINANCEIRA A POSSIBILIDADE DE ACEITAR A TRANSFERNCIA, SEGUNDO SEU CRITRIO E MEDIANTE NOVAS CONDIES FINANCEIRAS. Frisou, ademais, que a Lei n. 10.150/2000 somente
n. 10.150/2000, e art. 23 da Lei n. 10.150/2000). Ressaltou, ainda, que autoriza a equiparao do terceiro adquirente, que obteve a cesso do financiamento sem a concordncia do agente financeiro, ao muturio originrio, para todos os efeitos inerentes aos atos necessrios liquidao e habilitao junto ao FCVS, no se estendendo tal direito aos contratos sem cobertura pelo mencionado fundo, os quais se regem pelo art. 23 da referida lei. Assim, concluiu que, como na espcie o contrato de mtuo foi celebrado sem a cobertura do FCVS e sua transferncia irregular ocorreu em 27/5/2000, ou seja, em data posterior 25/10/1996, impe-se o reconhecimento da ilegitimidade ad causam da recorrente para pleitear a reviso do referido contrato ou o depsito das respectivas prestaes. Precedentes citados: REsp 783.389-RO, DJe 30/10/2008; EREsp 891.799-RJ,
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DJe 12/5/2010, e AgRg no Ag 984.431-SC, DJe 2/12/2009. REsp 1.171.845RJ, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgado em 18/10/2011.
9.5.11.2. Influncia do FCVS no Seguro Adjeto

COMPETNCIA. SFH. SEGURO ADJETO. MTUO HIPOTECRIO. A Seo acolheu os embargos de declarao opostos contra julgamento submetido ao regime do art. 543-C do CPC e da Res. n. 8/2008-STJ, esclarecendo que, nos feitos em que se discute contrato de seguro privado, aplice de mercado (Ramo 68), adjeto a contrato de mtuo habitacional, por envolver discusso entre a seguradora e o muturio e no afetar o Fundo de Compensao de Variaes Salariais (FCVS), no existe interesse da Caixa Econmica Federal (CEF) a justificar a formao de litisconsrcio passivo necessrio, sendo, portanto, da Justia estadual a competncia para seu julgamento. Entretanto, SENDO A APLICE PBLICA (RAMO 66) E GARANTIDA PELO FCVS, EXISTE INTERESSE JURDICO A AMPARAR O PEDIDO DE INTERVENO DA CEF, NA FORMA DO ART. 50 DO CPC, E A REMESSA DOS AUTOS PARA A JUSTIA FEDERAL. Ressaltou-se, ainda, que, na aplice pblica (Seguro Habitacional do Sistema Financeiro da Habitao SH/SFH), o FCVS o responsvel pela garantia da aplice e a CEF atua como administradora do SH/SFH, controlando, juntamente com as seguradoras, os prmios emitidos e recebidos, bem como as indenizaes pagas. O eventual supervit dos prmios fonte de receita do FCVS; em contrapartida, possvel dficit ser coberto com recursos do referido fundo, sendo seu regime jurdico de direito pblico . J na aplice privada, o risco da cobertura securitria da prpria seguradora e a atuao da CEF, agente financeiro, restrita condio de estipulante na relao securitria como beneficiria da garantia do mtuo que concedeu, sendo o regime jurdico prprio dos seguros de natureza privada. EDcl no REsp 1.091.363-SC e EDcl no REsp 1.091.393-SC, 2S, Rel. Min. Maria Isabel Gallotti, julgados em 9/11/2011.
9.5.12. Possibilidade de Discusso do Contrato mesmo aps o Adimplemento

Informativo 458 Discute-se no REsp o interesse recursal em apelao que versa sobre clusulas de contrato de mtuo hipotecrio aps a quitao de todas as prestaes pelos recorrentes (muturios). O tribunal a quo considerou prejudicado o recurso por falta de interesse recursal ao fundamento de que os muturios haviam pago a totalidade das prestaes do contrato. Observa o Min. Relator que a jurisprudncia deste Superior Tribunal entende que o cumprimento da obrigao assumida em contrato de adeso no retira do muturio o direito de discutir em ao revisional a legalidade das clusulas contratuais, visto que o adimplemento pode ter ocorrido apenas para evitar sanes de natureza contratual e teria como finalidade no incentivar a inadimplncia. Isso porque, segundo os precedentes deste Tribunal, se o entendimento fosse ao contrrio, a inadimplncia passaria a ser exigida como condio para a ao no direito contratual, alm de que serviria de incentivo ao descumprimento dos contratos. Para o Min. Relator, no h justificativa para no considerar o direito reviso aps a quitao, uma vez que mais vantajoso para o credor receber todo o contrato para s depois se submeter a uma demanda em que, se nela fosse vencido, teria de
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devolver o que foi pago a mais. Com esse entendimento, a Turma deu provimento ao recurso. Precedentes citados: REsp 293.778-RS, DJ 20/8/2001, e REsp 565.235-RS, DJ 9/2/2005. REsp 904.769-SP, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, julgado em 2/12/2010.
9.5.13. Indicao do Valor Incontroverso art. 50 da Lei n 10.931/04 O art. 50 da Lei n 10.931/2004 norma de natureza processual cuja anlise deve ser feita com cautela, com fulcro nos princpios que regem o processo civil. A obrigao de se apresentar o valor incontroverso, desde a petio inicial, sob pena de inpcia, desmesurada e restringe o acesso do cidado ao Poder Judicirio. Trata-se de um nus que s poder ser cumprido aps minucioso exame pericial e em fase subsequente de dilao probatria. , portanto, norma que viola princpios constitucionais do devido processo legal e do acesso justia. luz desses princpios, e em interpretao conforme a Constituio da Repblica, a abrangncia do art. 50 deve se restringir aos casos em que se deseja a suspenso da exigibilidade de valores controvertidos ou dos efeitos de execuo extrajudicial. A sim se justificaria a exigncia do depsito de montante do valor incontroverso. 9.5.14. Seguro Obrigatrio e Venda Casada
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. SFH. SISTEMA DE AMORTIZAO CRESCENTE SACRE. NO INCIDNCIA DO PLANO DE EQUIVALNCIA SALARIAL - PES. ATUALIZAO DO SALDO DEVEDOR. APLICAO DA TAXA REFERENCIAL (TR). AMORTIZAO DO SALDO DEVEDOR. CRITRIO. ANATOCISMO INEXISTENTE. SEGURO HABITACIONAL OBRIGATRIO. TAXAS DE ADMINISTRAO E DE RISCO DE CRDITO. LEGALIDADE. JUROS. LEI N. 4.380/64. 1. Se o contrato prev o Sistema de Amortizao Crescente - SACRE, com reajuste das prestaes pelos ndices aplicveis s contas vinculadas do Fundo de Garantia por Tempo de Servio - FGTS, no pode ser acatado o pedido de aplicao do Plano de Equivalncia Salarial, sob pena de infrao autonomia das partes e fora obrigatria dos contratos. 2. Aplica-se a TR como fator de atualizao de saldo devedor de mtuo habitacional se h previso contratual expressa de que ser reajustado pelo mesmo ndice de correo monetria adotado para reajuste das cadernetas de poupana e das contas vinculadas do FGTS. 3. Prev a Smula 450 do Superior Tribunal de Justia: "Nos contratos vinculados ao SFH, a atualizao do saldo devedor antecede sua amortizao pelo pagamento da prestao". 4. A mera adoo do SACRE no implica capitalizao de juros se no est demonstrada a ocorrncia de amortizao negativa. 5. NECESSRIA A CONTRATAO DO SEGURO HABITACIONAL NO MBITO DO SFH. CONTUDO, NO H OBRIGATORIEDADE DE QUE O MUTURIO CONTRATE REFERIDO SEGURO DIRETAMENTE COM O AGENTE FINANCEIRO, OU COM SEGURADORA INDICADA POR ELE, EXIGNCIA ESTA
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QUE CONFIGURA "VENDA CASADA". Decidiu o STJ que "a comprovao da cobertura exige to-somente a apresentao da respectiva aplice, o que, alis, pode condicionar a prpria validade do contrato de mtuo, de maneira a garantir que o negcio no se perfectibilize sem a efetiva contratao do seguro habitacional", bem como no h "nenhum bice a que o muturio celebre o seguro habitacional com a seguradora que melhor lhe aprouver, desde que a aplice apresente as coberturas exigidas pela legislao do SFH" (STJ, REsp 969129 / MG, Rel. Ministro Luis Felipe Salomo, Segunda Seo, DJe 15/12/2009). 6. legtima a estipulao da cobrana de TRC (Taxa de Risco de Crdito) e de TA (Taxa de Administrao), desde que pactuadas no contrato. Precedentes desta Corte. 7. O art. 6, alnea "e", da Lei n. 4.380/64 no estabelece limitao taxa de juros nos contratos de financiamento imobilirio, apenas fixa condio para reajuste previsto no art. 5. 8. Apelao parcialmente provida para assegurar ao Autor o direito contratao de seguro no mercado. (TRF1, AC 0034519-43.2004.4.01.3800/MG, Rel. Desembargador Federal Joo Batista Moreira, Conv. Juiz Federal Evaldo De Oliveira Fernandes, Filho (conv.), Quinta Turma,e-DJF1 p.83 de 05/11/2010)
Smula 473, STJ: O muturio do SFH no pode ser compelido a contratar o seguro habitacional obrigatrio com a instituio financeira mutuante ou com a seguradora por ela indicada. O enunciado sumular consagra a rejeio jurisprudencial prtica da venda casada, que tem vedao tanto no CDC quanto no direito econmico. 9.5.14.1. Outros Temas sobre o Seguro Obrigatrio
SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. SEGURO HABITACIONAL. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ. QUITAO DO SALDO DEVEDOR. DOENA PREEXISTENTE. IMPOSSIBILIDADE. Somente a invalidez permanente ocorrida durante a vigncia de contrato de mtuo habitacional gera direito quitao do saldo devedor pela seguradora. Portanto, desobriga-a de pagar o valor da indenizao se a molstia que der causa invalidez preexistente ao termo de negociao do contrato celebrado. Unnime. (TRF1, 5T, Ap 000850648.2006.4.01.3311/BA, rel. Des. Federal Souza Prudente, em 18/04/2012.) CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO (SFH). LEGITIMIDADE DA CEF E DA CAIXA SEGURADORA S/A. PRESCRIO ANUAL. INAPLICABILIDADE AO BENEFICIRIO DO SEGURO HABITACIONAL. INVALIDEZ PERMANENTE COMPROVADA. CONCESSO DE APOSENTADORIA PELO INSS APS A CELEBRAO DO CONTRATO. DIREITO LIQUIDAO DO SALDO DEVEDOR. OBRIGAO DE DAR. INCABVEL PENA DE MULTA DIRIA. PRAZO DISTINTO E SUCESSIVO PARA CUMPRIMENTO DAS OBRIGAES.
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1. A instituio financeira mutuante e a seguradora tm legitimidade passiva para atuar no feito em que o muturio pretende a quitao do saldo devedor pela utilizao da cobertura securitria. Precedentes. 2. O prazo prescricional previsto nos artigos 178, 6, II, do Cdigo Civil de 1916 e 206 do Cdigo Civil de 2002 no se aplica aos beneficirios do contrato de seguro. 3. Comprovada a aposentadoria por invalidez permanente, por rgo da Previdncia Social, o muturio faz jus cobertura securitria contratada. Precedentes desta Corte Regional. 4. A obrigao que fazer a cargo da CEF, de efetuar a baixa da hipoteca, deve ser cumprida depois de efetivada a liquidao do saldo devedor do mtuo pela seguradora. 5. D-se parcial provimento ao recurso de apelao interposto pela CAIXA ECONMICA FEDERAL e nega-se provimento ao recurso de apelao interposto pela CAIXA SEGURADORA S/A. (AC 2004.33.00.000622-0/BA, Rel. Juiz Federal Rodrigo Navarro De Oliveira, 5 Turma Suplementar,e-DJF1 p.1234 de 01/03/2012) CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. SFH. SEGURO. INVALIDEZ PERMANENTE DA MUTURIA. LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM DA CAIXA ECONMICA FEDERAL. INAPLICABILIDADE DA PRESCRIO DO ART. 178, 6, II, DO CDIGO CIVIL. VIGNCIA DAS CLUSULAS DE SEGURO. DECLARAO DE INVALIDEZ FORNECIDA PELO INSS. PRESUNO DE LEGITIMIDADE. HONORRIOS ADVOCATCIOS. MAJORAO. CDIGO DE PROCESSO CIVIL (CPC), ART. 20, 3. INAPLICABILIDADE. APELAES IMPROVIDAS. RECURSO ADESIVO IMPROVIDO. 1. APELAO DA CEF 1.1 Ilegitimidade Passiva Ad causam: - Esta corte j decidiu pela LEGITIMIDADE PASSIVA DA CAIXA ECONMICA FEDERAL EM AES EM QUE SE DISCUTE A VIGNCIA DE COBERTURA SECURITRIA. Nos seguintes termos:EMENTA: PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. SISTEMA HIPOTECRIO. LEGITIMIDADE DA CEF. INVALIDEZ PERMANENTE COMPROVADA. COBERTURA SECURITRIA. DIREITO LIQUIDAO DO SALDO DEVEDOR. PAGAMENTOS EFETUADOS APS OCORRNCIA DA INVALIDEZ. DEVOLUO DAS PARCELAS AO MUTURIO. NO PROVIMENTO DO RECURSO. 1. (...) 2. A Caixa Econmica Federal tem legitimidade para figurar no plo passivo de ao em que se discute a vigncia de cobertura securitria destinada quitao de saldo devedor de mtuo habitacional, bem como a restituio das prestaes indevidamente pagas, na condio de mutuante, credora hipotecria, preposta da seguradora, estipulante e beneficiria da indenizao. Precedente desta Corte (AC 1997.38.01.0047386/MG; Rel. Juiz Federal Marcelo Albernaz (conv); Quinta Turma; DJ de 21.9.2007, p.50). 3. Faz jus a parte autora/apelada cobertura securitria
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pleiteada, conforme previso contratual expressa, no tendo a parte r/apelante, em qualquer momento, se voltado contra essa previso contratual e nem contra o fato gerador do direito (aposentadoria por invalidez permanente). 4. A PARTE AUTORA/APELADA TEM DIREITO, AINDA, DEVOLUO DAS PRESTAES HABITACIONAIS PAGAS APS A DATA EM QUE COMPROVADA SUA INVALIDEZ, PORQUANTO O DIREITO COBERTURA SECURITRIA NASCE COM A OCORRNCIA DO SINISTRO . Excluir a possibilidade de o muturio receber as prestaes indevidamente pagas depois da quitao do saldo devedor pela seguradora implicaria enriquecer ilicitamente a instituio financeira mutuante, porquanto tais valores no mais lhes so devidos a partir de ento. 5. Apelao da Caixa Econmica Federal a que se nega provimento. (AC 200734000054992, JUIZ FEDERAL DAVID WILSON DE ABREU PARDO (CONV.), TRF1 - QUINTA TURMA, e-DJF1 DATA:12/11/2010 PAGINA:253.)
2. APELAO DA CAIXA SEGURADORA S.A 2.1 Da Prescrio do art. 178 6, II, CC: -Conforme jurisprudncia pacfica, entende esta corte pela inaplicabilidade do disposto no artigo supramencionado: EMENTA: CIVIL. PROCESSUAL CIVIL. SFH. QUITAO DO SALDO DEVEDOR E RESTITUIO DAS PARCELAS PAGAS. INVALIDEZ PERMANENTE DA MUTURIA. LEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM DA SEGURADORA E DA CAIXA ECONMICA FEDERAL. EXISTNCIA DE INTERESSE DE AGIR. INAPLICABILIDADE DA PRESCRIO DO ART. 178, 6, II, DO CDIGO CIVIL. RENOVAO AUTOMTICA DO CONTRATO. MANUTENO DA VALIDADE DAS NORMAS CONSTANTE DO ORIGINAL. VIGNCIA DAS CLUSULAS DE SEGURO. INCIDNCIA DE JUROS E CORREO MONETRIA SOBRE OS VALORES RESTITUDOS SOB PENA DE ENRIQUECIMENTO ILCITO. (...)4. Consoante entendimento do TRF da 1. Regio e do STJ, ao beneficirio do seguro no se aplica a prescrio prevista no art. 178, pargrafo 6, inciso II, do Cdigo Civil, que dispe sobre a ao do segurado (a empresa estipulante) contra o segurador. (...) 7. Apelaes no providas. (AC 200633000088201, JUIZ FEDERAL AVIO MOZAR JOSE FERRAZ DE NOVAES, TRF1 - QUINTA TURMA, e-DJF1 DATA:06/06/2008 PAGINA:307.) 2.2 O mrito: -A jurisprudncia do TRF1 firmou-se no sentido de que, na situao em que h o reconhecimento da invalidez pelo INSS, a Caixa Seguradora S.A dever conferir a cobertura securitria. Hiptese essa, se amolda perfeitamente ao presente caso uma vez que a autora encontra-se aposentada pela autarquia, em razo de invalidez permanente. -Neste sentido: EMENTA: CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. SFH. MUTURIO. AGRAVO RETIDO. ILEGITIMIDADE PASSIVA DA UNIO. LEGITIMIDADE PASSIVA DA INSTITUIO FINANCEIRA MUTUANTE. INVALIDEZ
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PERMANENTE COMPROVADA. COBERTURA SECURITRIA. DIREITO LIQUIDAO DO SALDO DEVEDOR. DECLARAO DE INVALIDEZ FORNECIDA PELO INSS. PRESUNO DE LEGITIMIDADE. RESPONSABILIDADE DA CEF PELA INCLUSO E MANUTENO INDEVIDA DO NOME DO MUTURIO NOS CADASTROS DE PROTEO AO CRDITO. OCORRIDO O SINISTRO, DEVIDA A QUITAO DO SALDO DEVEDOR. INDENIZAO. VALOR EXCESSIVO. REDUO. (...) 5. Havendo comprovao da doena pelo rgo previdencirio, desnecessria a prova pericial mdica na hiptese. Precedentes da Corte. 6. Mantm-se a sentena que julgou procedente o pedido de cobertura securitria, se as provas dos autos (carta de concesso de aposentadoria do rgo Previdencirio, dentre outras) demonstram a invalidez permanente da muturia, ocorrida em data posterior celebrao do contrato habitacional. 7. A declarao fornecida pelo INSS, informando a ocorrncia de aposentadoria por invalidez da Segurada, documento hbil para autorizar a cobertura securitria por invalidez prevista nos contratos de mtuo habitacional, presumindo-se legtimas as informaes prestadas pela Administrao Pblica. 8. A incapacidade laborativa no deve ser entendida como para toda e qualquer atividade, como pretendem as Rs. Ao segurado no pode ser imposto que retorne ao mercado de trabalho, se o prprio rgo previdencirio no admite possibilidade de sua reabilitao. Deve, portanto, ser afastada a alegada existncia de capacidade para exerccio de outra atividade laborativa (...) 15. Apelao da Caixa Seguradora S/A a que se nega provimento. (AC 200438010042670, JUIZ FEDERAL DAVID WILSON DE ABREU PARDO (CONV.), TRF1 - QUINTA TURMA, e-DJF1 DATA:10/12/2010 PAGINA:236.) [...] (TRF1, AC 0014684-81.1999.4.01.3400/DF, Rel. Juiz Federal Grigrio Carlos Dos Santos, 4 Turma Suplementar,e-DJF1 p.177 de 15/02/2012)
9.5.15. Escolha do Agente Fiducirio que Promover a Execuo Extrajudicial

Em recurso repetitivo, a Corte Especial decidiu que a exigncia de que haja comum acordo entre o credor e o devedor na escolha do agente fiducirio que promover a execuo extrajudicial do imvel aplica-se apenas aos contratos de mtuo habitacional NO VINCULADOS AO SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO (SFH) nos termos do art. 30, I e II, 1 e 2, do DL n. 70/1966. Ressaltou-se, ademais, que o descumprimento do prazo de dez dias estabelecido pelo art. 31, 1, do citado DL para que o agente fiducirio notifique o devedor no resulta em perempo da execuo, tratando-se de prazo imprprio. Precedentes citados: REsp 842.452-MT, DJe 29/10/2008; AgRg no REsp 1.053.130-SC, DJe 11/9/2008; REsp 867.809-MT, DJ 5/3/2007, e REsp 586.468-RJ, DJ 19/12/2003. REsp 1.160.435-PE, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 6/4/2011.
Logo, no mbito do SFH NO SE EXIGE que o devedor aceite o agente fiducirio escolhido pelo credor para a execuo extrajudicial do imvel.
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9.5.16. Fixao de Aluguis Aps a Mora do Muturio O muturio, aps quedar-se inadimplente e ter o seu despejo decretado, passar a ocupar o imvel irregularmente. Nesse caso, caber fixao de aluguis para o agente financiador, aluguel esse de carter punitivo que no visa a transmudar a natureza do contrato, mas sim impelir a deocupao do imvel. Por isso mesmo que pode o valor ser superior ao valor de mercado, mas dentro da razoabilidade.
AGRAVO REGIMENTAL EM APELAO. SFH. DECRETO-LEI 70/66. CONSTITUCIONALIDADE. AO DE IMISSO NA POSSE. CARTA DE ADJUDICAO/ARREMATAO REGISTRADA. IRREGULARIDADES NA EXECUO EXTRAJUDICIAL. DISCUSSO EM AO PRPRIA. TAXA DE OCUPAO. LEGALIDADE. 1. O Colendo STF, no julgamento do RE 223.075-DF, reconheceu a constitucionalidade (recepo) da execuo extrajudicial do Decreto-lei 70/66, o que legitima o procedimento que culminou na adjudicao, sendo a imisso mero consectrio legal da mesma. 2. A imisso conseqncia natural da adjudicao, que foi o ponto final da execuo extrajudicial prevista no DL 70/66. No h plausibilidade em obstar o direito do credor averbao do imvel, permitindo aos apelados a permanncia em imvel que no lhes pertence - posto que ocupantes-, em flagrante ofensa ao disposto nos 2 e 3 do art. 37 do DL 70/66. 3. vivel a fixao de taxa de ocupao mensal do imvel adjudicado pela Caixa Econmica Federal, pertinente a contrato de mtuo imobilirio regido pelas normas do Sistema Financeiro de Habitao, relativamente ao perodo de ocupao indevida e irregular de parte do muturio (entre a adjudicao e a efetiva desocupao do imvel). 4. Agravo regimental dos apelantes improvido (AGRAC 2008.38.00.0036300/MG, Relator DESEMBARGADORA FEDERAL SELENE MARIA DE ALMEIDA, QUINTA TURMA, Publicao 22/06/2012 e-DJF1 P. 597, Data Deciso 06/06/2012).
9.6. Execuo Hipotecria Execuo Judicial por Inadimplemento

A Lei n 5.741/71 estabelece o procedimento a ser adotado na execuo judicial dos contratos regidos pelo SFH. Se o credor optar pela execuo judicial, necessariamente dever observar o rito previsto nessa lei, no podendo optar pelo rito do CPC, mais gravoso para o devedor. Entretanto, o credor tem a faculdade de optar pela execuo judicial e pela extrajudicial, prevista no Decreto-Lei n 70/66. A execuo judicial aplica-se exclusivamente ante a falta de pagamento (art. 10). A resciso do contrato por outro motivo seguir o procedimento estabelecido no CPC, conforme a demanda que se objetive propor. Abaixo esto transcritas decises do STJ sobre os aspectos que geram mais discusso nos processos. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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1. Necessidade de remeter dois avisos de cobrana ao muturio, como condio prvia propositura da execuo hipotecria. O art. 2 da Lei n 5.741/71 estabelece os requisitos da petio inicial da execuo, entre eles a juntada dos avisos reclamando o pagamento da dvida (inciso IV). O STJ reafirmou essa necessidade na Smula 199, verbis: Smula 199: Na execuo hipotecria de crdito vinculado ao Sistema Financeiro da Habitao, nos termos da Lei n 5.741/71, a petio inicial deve ser instruda com, pelo menos, 2 (dois) avisos de cobrana. 2. No necessria a assinatura do muturio no AR do aviso de cobrana. No aviso, basta a indicao do valor total da dvida, prescindvel a discriminao parcela a parcela.
PROCESSUAL CIVIL. SFH. EXECUO HIPOTECRIA. OBSERVNCIA DO PROCEDIMENTO ESPECIAL PREVISTO NA LEI 5.741/1971. HONORRIOS ADVOCATCIOS. CABIMENTO. 1. "Na execuo judicial hipotecria de crdito vinculado ao Sistema Financeiro da Habitao, em face do princpio da especialidade e, ainda, do disposto no art. 620, do CPC, que determina que a execuo se processe pelo modo menos gravoso para o devedor, deve ser observado, obrigatoriamente, o procedimento especial previsto na Lei n 5.741/71 " (AC 1999.36.00.005519-2/MT - Relator Juiz Federal Moacir Ferreira Ramos (Convocado) - DJ de 10.12.2007, p. 87).
COM A ADJUDICAO DO IMVEL PELO AGENTE FINANCEIRO EXEQUENTE, FICA A PARTE EXECUTADA EXONERADA DA OBRIGAO DE PAGAR O SALDO REMANESCENTE DA DVIDA (art. 7 da Lei 5.741/1971).
2. Assim, [...] (TRF1, AC 0015107-80.2004.4.01.0000/MG, Rel. Desembargador Federal Daniel Paes Ribeiro, Sexta Turma,e-DJF1 p.69 de 27/09/2010) CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. MANDADO DE SEGURANA. MANDADO DE DESOCUPAO DE IMVEL. LIMINAR. INDEFERIMENTO. AGRAVO REGIMENTAL. EXECUO HIPOTECRIA. LEI N. 5.741/71. DESOCUPAO DO IMVEL. AO AUTNOMA DE IMISSO NA POSSE. DESNECESSIDADE. AGRAVO REGIMENTAL NO PROVIDO. 1. Agravo regimental de deciso em que, nos autos de mandado de segurana impetrado contra ato judicial, foi indeferida liminar para sustar cumprimento de mandado de desocupao de imvel. 2. Na deciso agravada, a medida liminar foi indeferida ao fundamento de que a Lei n. 5.741/71, art. 4, que dispe sobre execuo judicial de imvel
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financiado no mbito do SFH, prev a expedio do mandado, inclusive contra terceiro, caso no paga a dvida, inexistindo deciso teratolgica cujos efeitos devam ser suspensos. 3. No regimental, a impetrante alega que o direito lquido e certo posse do imvel no est em ilegalidade na execuo do contrato de financiamento, mas sim se fundamenta no fato de no ter sido ajuizada ao de imisso de posse, em que, observado o devido processo legal, poderia defender-se do despejo. 4. Na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, prevalece que, em se "tratando (...) de execuo regida pela lei 5.471/71, a imisso na posse do imvel, em poder de terceiro locatrio do devedor executado, d-se nos prprios autos do processo de execuo, no sendo necessria a propositura de ao de imisso na posse autnoma pelo credor arrematante" (REsp 776198). [...] (TRF1, AGMS 0010071-47.2010.4.01.0000/MG, Rel. Desembargador Federal Joo Batista Moreira, Terceira Seo,e-DJF1 p.170 de 21/06/2010)
9.7. Execuo Extrajudicial

O Decreto-lei n 70/66 estabelece o procedimento a ser adotado na execuo extrajudicial dos contratos regidos pelo SFH. Essa execuo realizada por um agente fiducirio (art. 29). A INTERVENO DO PODER JUDICIRIO SER NECESSRIA APENAS PARA IMISSO NA POSSE DO ADQUIRENTE DO IMVEL NO LEILO EXTRAJUDICIAL, CASO HAJA RESISTNCIA DO ANTIGO DEVEDOR EM DESOCUPAR O BEM. Abaixo esto transcritas decises do STJ sobre os aspectos que geram mais discusso nos processos. 1. Assim como na execuo judicial da Lei n 5.741, a extrajudicial tambm exige como requisito a entrega de dois avisos de cobrana (art. 31, IV).
Em recurso repetitivo, a Corte Especial decidiu que a exigncia de que haja comum acordo entre o credor e o devedor na escolha do agente fiducirio que promover a execuo extrajudicial do imvel aplica-se apenas aos contratos de mtuo habitacional no vinculados ao Sistema Financeiro da Habitao (SFH) nos termos do art. 30, I e II, 1 e 2, do DL n. 70/1966. Ressaltou-se, ademais, que o descumprimento do prazo de dez dias estabelecido pelo art. 31, 1, do citado DL para que o agente fiducirio notifique o devedor no resulta em perempo da execuo, tratando-se de prazo imprprio. Precedentes citados: REsp 842.452-MT, DJe 29/10/2008; AgRg no REsp 1.053.130-SC, DJe 11/9/2008; REsp 867.809-MT, DJ 5/3/2007, e REsp 586.468-RJ, DJ 19/12/2003. REsp 1.160.435-PE, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 6/4/2011.
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2. A execuo extrajudicial constitucional. Jurisprudncia pacfica do STJ e do STF (No STF h RE com repercusso geral reconhecida para reanalisar o tema)113. 3. possvel a notificao do devedor por edital na execuo extrajudicial, desde que esgotadas as possibilidades de intimao pessoal, devidamente comprovadas nos autos. 4.
A PENDNCIA DE AO DO DEVEDOR DISCUTINDO O VALOR DAS PRESTAES (GERALMENTE AO REVISIONAL OU CONSIGNATRIA), IMPEDE A EXECUO EXTRAJUDICIAL.
5. Pode a execuo extrajudicial, se j iniciada, ser suspensa, preenchidos os requisitos para a concesso da tutela cautelar, independentemente de cauo ou do depsito de valores incontroversos, desde que: a) exista discusso judicial contestando a existncia integral ou parcial do dbito; b) essa discusso esteja fundamentada em jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal (fumus boni iuris). Sobre o tema:
RECURSO ESPECIAL REPETITIVO. JULGAMENTO NOS MOLDES DO ART. 543-C DO CPC. SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO. EXECUO EXTRAJUDICIAL DE QUE TRATA O DECRETO-LEI N 70/66. SUSPENSO. REQUISITOS. CADASTROS DE RESTRIO AO CRDITO. MANUTENO OU INSCRIO. REQUISITOS. 1. Para efeitos do art. 543-C, do CPC: 1.1. Em se tratando de contratos celebrados no mbito do Sistema Financeiro da Habitao, a execuo extrajudicial de que trata o Decreto-lei n 70/66, enquanto perdurar a demanda, poder ser suspensa, uma vez preenchidos os requisitos para a concesso da tutela cautelar, independentemente de cauo ou do depsito de valores incontroversos, desde que: a) exista discusso judicial contestando a existncia integral ou parcial do dbito; b) essa discusso esteja fundamentada em jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal (fumus boni iuris). [...] (REsp 1067237/SP, Rel. Ministro LUIS FELIPE SALOMO, SEGUNDA SEO, julgado em 24/06/2009, DJe 23/09/2009)
6. Consumada a alienao extrajudicial, no podem mais os muturios discutir clusula contratual.

DIREITO CIVIL. SISTEMA FINANCEIRO HABITACIONAL - SFH. PROCEDIMENTO DE EXECUO EXTRAJUDICIAL. REGULARIDADE. ARREMATAO DO
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Pela inconstitucionalidade, votaram Luiz Fux, Crmen Lcia, Ayres Britto e Marco Aurlio. Pela constitucionalidade, votaram o Toffoli e Lewandowski.
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IMVEL. REVISO CONTRATUAL. PERDA DE OBJETO. JUNTADA DE DOCUMENTOS NA FASE RECURSAL. POSSIBILIDADE. DL 70/66. CONSTITUCIONALIDADE. ARTIGO 557 DO CPC. POSSIBILIDADE. AGRAVO INTERNO IMPROVIDO. [...] 7. Consumada a execuo extrajudicial, com a arrematao ou adjudicao do imvel, no podem mais os muturios discutir clusulas do contrato de mtuo habitacional , VISTO QUE A RELAO OBRIGACIONAL DECORRENTE DO REFERIDO CONTRATO SE EXTINGUE COM A TRANSFERNCIA DO BEM. Nos casos em que a ao ajuizada antes do trmino da execuo extrajudicial, no tendo os muturios obtido provimento jurisdicional que impea o seu prosseguimento, sobrevindo a arrematao ou adjudicao do imvel, foroso reconhecer que no mais subsiste o interesse quanto discusso de clusulas do contrato de financiamento, em razo da perda superveniente do objeto. 8. Eventual nulidade sustentada com fundamento na ofensa do acesso ao julgamento por rgo Colegiado, fica afastada pela apresentao e conhecimento do recurso pelo mesmo. 9. Agravo interno improvido (TRF3, AC 0017573-55.2006.4.03.6100, DJ 21.10.2011). SISTEMA FINANCEIRO DE HABITAO (SFH). CONTRATUAL. EXECUO. ARREMATAO. AO DE REVISO
Na execuo de contrato de financiamento habitacional, no possvel a discusso quanto reviso de clusula contratual, aps a fase de arrematao, por j haver sido extinto o prprio contrato. Maioria. (TRF1, 5T, Ap 2006.33.00.014510-9/BA, rel. Des. Federal Joo Batista Moreira, em 21/03/2012.)
ATENO: O STJ EST DANDO MOSTRAS DE ALTERAR ESSE ABSURDO ENTENDIMENTO DE

INDISCUTIBILIDADE DO CONTRATO APS A ALIENAO EXTRAJUDICIAL. VEJA:
INTERESSE DE AGIR. MUTURIO DO ADJUDICAO EXTRAJUDICIAL DO IMVEL. SFH. AO REVISIONAL.
A Turma, ao rever orientao jurisprudencial desta Corte, assentou o entendimento de que, mesmo aps a adjudicao do imvel pelo credor hipotecrio em execuo extrajudicial, persiste o interesse de agir do muturio no ajuizamento da ao revisional das clusulas do contrato de financiamento vinculado ao Sistema Financeiro de Habitao (SFH). De incio, ponderou o Min. Relator sobre a necessidade de uma nova discusso sobre o tema para firmar o posicionamento da Turma. No mrito, sustentou a falta de razoabilidade no tratamento diferenciado entre os muturios de emprstimo comum dos muturios do emprstimo habitacional. Segundo o enunciado da Sm. n. 286 desta Corte, no h qualquer bice reviso judicial dos contratos bancrios extintos pela novao ou pela quitao. Assim, seria desproporcional no admitir a reviso das clusulas contratuais do muturio habitacional em regra, protegido pela legislao disciplinante apenas sob a alegao de falta de interesse de agir uma vez que extinta a relao obrigacional avenada, aps a adjudicao extrajudicial do imvel e liquidao do dbito. Ao contrrio, considerou-se ser necessria e til a
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ao revisional at mesmo para que se verifique a correta liquidao do saldo devedor, cotejando-o ao valor da avaliao do imvel obrigatria no rito de expropriao hipotecria , concluindo-se pela existncia ou no de saldo positivo em favor do executado. Superado o valor do bem excutido ao do dbito, o devedor tem direito de receber o que sobejar em observncia ao princpio da vedao do enriquecimento sem causa e pela remarcada funo social dos contratos. REsp 1.119.859-PR, 3T, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, julgado em 28/8/2012.
O julgado abaixo sintetiza muito bem o posicionamento atual do STJ e dos TRFs acerca da execuo extrajudicial no mbito do SFH:
CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. SFH. AO ANULATRIA DE EXECUO EXTRAJUDICIAL. REGULARIDADE. ELEIO UNILATERAL DO AGENTE FIDUCIRIO. VIA ELEITA PELO PARA EXECUO DA DVIDA. FACULDADE DO CREDOR. EXTINO DO DBITO. MANUTENO DA INSCRIO DO NOME DO MUTURIO JUNTO A CADASTRO RESTRITIVO DE CRDITO APS A ARREMATAO DO IMVEL. IMPOSSIBILIDADE. 1. A regularidade do processo de execuo extrajudicial exige observncia das formalidades que lhe so inerentes, como o prvio encaminhamento de, pelo menos, dois avisos de cobrana (art. 31, IV, Decreto-lei n. 70/66), a vlida notificao dos muturios para purgarem a mora (art. 31, 1 e 2, DL 70/66) e a intimao acerca das datas designadas para os leiles. 2. A notificao inicial deve ser efetuada pessoalmente, somente podendo ser realizada por edital quando o oficial certificar que o devedor se encontra em lugar incerto ou no sabido (art. 31, 1 e 2, Decreto-lei n. 70/66). 3. O Superior Tribunal de Justia pacificou orientao de que, " nos termos estabelecidos pelo pargrafo primeiro do art. 31 do DL 70/66, a notificao pessoal do devedor, por intermdio do Cartrio de Ttulos e Documentos, a forma normal de cientificao do devedor na execuo extrajudicial do imvel hipotecado. Todavia, frustrada essa forma de notificao, cabvel a notificao por edital, nos termos do pargrafo segundo do mesmo artigo, inclusive para a realizao do leilo" (STJ, Eag 1140124/SP, Ministro Teori Albino Zavascki, Corte Especial, DJe de 21/06/10). 4. O Superior Tribunal de Justia tambm "tem entendimento assente no sentido da necessidade de notificao pessoal do devedor do dia, hora e local da realizao do leilo de imvel objeto de contrato de financiamento, vinculado ao Sistema Financeiro da Habitao, em processo de execuo extrajudicial sob o regime do Decreto-lei n. 70/66" (REsp. 697093/RN, Rel. Ministro Fernando Gonalves, Quarta Turma, DJ de 06/06/05). 5. No h falar em irregularidade no processo de execuo extrajudicial se aps tentativas, sem resultado, procedeu-se por edital para intimao das datas de realizaes dos leiles pblicos.
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6. A escolha em comum do agente fiducirio no exigida na execuo dos contratos firmados no mbito do Sistema Financeiro de Habitao (Decreto-lei n. 70/66, ar. 30, 2). 7. Extrai-se do artigo 1 da Lei n. 5.741 de 1971, que faculdade do credor promover a execuo de que tratam os artigos 31 e 32 do Decreto-Lei n. 70/66 ou ajuizar ao executiva na forma da Lei n. 5.741/71. 8. Embora haja tal opo de procedimento pelo credor, a escolha no afasta a incidncia de normas como a do artigo 7 da Lei n. 5.741/71, de que deriva a possibilidade de adjudicao do imvel hipotecado ao exeqente pelo valor do saldo devedor e que se aplica generalidade dos contratos celebrados sob a gide do Sistema Financeiro da Habitao . 9. pacfico na jurisprudncia o entendimento de que a permanncia indevida do nome do devedor junto a cadastro restritivo de crdito aps a quitao da dvida enseja responsabilidade em indenizar por danos morais, independentemente da demonstrao de prejuzo financeiro (REsp 915593/RS, Rel. Min. Castro Meira, Segunda Turma, DJ de 23.4.2007, p. 251 e REsp 165.727/DF, Quarta Turma, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, DJ de 21.08.98). No caso, no h evidncia de registro do nome da mutuaria nos cadastros de inadimplentes. 10. Apelao a que se nega provimento. (TRF1, AC 0017963-29.2005.4.01.3800/MG, Rel. Desembargador Federal Joo Batista Moreira, Quinta Turma,e-DJF1 p.445 de 04/03/2011)
9.8. Observaes de Prova

1. TRF1 XIV CESPE QUESTO 82. Segundo o STJ, nos contratos do Sistema Financeiro da Habitao com cobertura do fundo de compensao de variaes salariais, no se aplicam as regras do CDC. 2. TRF1 XIII CESPE QUESTO 79. Integram legalmente o SFH as sociedades de crdito imobilirio, as associaes para construo ou aquisio de casa prpria, sem finalidade lucrativa, as SEM que operem no financiamento de habitaes e obras conexas e as cooperativas para construo ou aquisio da casa prpria sem finalidade de lucro. 3. TRF2 XII CESPE QUESTO 82. O STJ entende que o MP tem legitimidade para ajuizar ao civil pblica na defesa de muturios do SFH. 4. TRF5 XI CESPE QUESTO 80. De acordo com o PCR, a prestao mensal referente ao financiamento habitacional deve ser reajustada de tal forma que no comprometa mais de 30% da renda bruta do muturio para pagamento dos encargos mensais. 5. TRF5 X CESPE QUESTO 53. legtima a cobrana do coeficiente de equiparao salarial quando contratualmente estabelecida. 6. TRF5 X CESPE QUESTO 53. A parcela do financiamento deve ser debitada aps a correo do saldo devedor. Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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7. TRF5 X CESPE QUESTO 53. Admite-se a TR como ndice de correo monetria tanto das prestaes quanto do saldo devedor, quando prevista no contrato a atualizao segundo ndice aplicado caderneta de poupana, ainda que o contrato
tenha sido firmado antes da Lei n 8.177/91.

8. TRF5 X CESPE QUESTO 77. As vantagens pessoais incorporadas definitivamente ao vencimento do muturio devem ser computadas nos reajustes das prestaes dos contratos de financiamento pelo SFH vinculados ao Plano de Equivalncia Salarial. 9. EMAGIS 2012/26 QUESTO 13. H ilegalidade no fato de a assinatura do contrato de financiamento habitacional vinculado ao SFH estar condicionada aquisio do seguro habitacional obrigatrio perante a mesma instituio financeira mutuante ou com outra seguradora por ela indicada. 10. EMAGIS 2012/26 QUESTO 13. legtima a utilizao da taxa referencial (TR) como ndice de correo monetria em contratos de financiamento habitacional do SFH, uma vez que engloba, em sua composio, juros remuneratrios. 11. EMAGIS 2012/26 QUESTO 13. Nos contratos vinculados ao SFH, a atualizao do saldo devedor deve se dar antes de sua amortizao pelo pagamento da prestao, sob pena de prejuzo ao muturio. 12. EMAGIS 2012/15 QUESTO 12. Pactuada a correo monetria nos contratos do SFH pelo mesmo ndice aplicvel caderneta de poupana, incide a taxa referencial (TR) a partir da vigncia da Lei n. 8.177/1991. 13. EMAGIS 2012/15 QUESTO 12. Para os contratos celebrados no mbito do Sistema Financeiro da Habitao (SFH), at a entrada em vigor da Lei n. 11.977/2009, no havia regra especial a propsito da capitalizao de juros, de modo que, para tais contratos, no vlida a capitalizao de juros vencidos e no pagos em intervalo inferior a um ano, permitida, contudo, a capitalizao anual, regra geral que independe de pactuao expressa. 14. EMAGIS 2012/15 QUESTO 12. No Sistema Financeiro da Habitao, os pagamentos mensais devem ser imputados primeiramente aos juros e depois ao principal. Se o pagamento mensal no for suficiente para a quitao sequer dos juros, a determinao de lanamento dos juros vencidos e no pagos em conta separada, sujeita apenas correo monetria, com o fim exclusivo de evitar a prtica de anatocismo, encontra apoio na jurisprudncia atual do STJ. 15. EMAGIS 2012/04 QUESTO 11. Em se tratando de contratos celebrados no mbito do Sistema Financeiro da Habitao, a execuo extrajudicial de que trata o Decretolei n 70/66, enquanto perdurar a demanda, poder ser suspensa, uma vez preenchidos os requisitos para a concesso da tutela cautelar, independentemente de cauo ou do depsito de valores incontroversos, desde que: a) exista discusso judicial contestando a existncia integral ou parcial do dbito; b) essa discusso esteja Grupo de Estudos para a Magistratura Federal
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fundamentada em jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal (fumus boni iuris). 16. GEMAF 2010/08 QUESTO 09. Admite-se a TR como ndice de correo monetria tanto das prestaes quanto do saldo devedor, quando prevista no contrato a atualizao segundo ndice aplicado caderneta de poupana, ainda que o contrato tenha sido firmado antes da Lei n 8.177/91. 17. GEMAF 2010/08 QUESTO 09. A cesso de mtuo hipotecrio imprescinde de anuncia da instituio financeira mutuante.
10. Financiamento Estudantil FIES

RECURSO ESPECIAL DA CAIXA ECONMICA FEDERAL: 1. Caso em que se alega, alm de dissdio jurisprudencial, violao do artigo 5, III e IV, da Lei n 10.260/01, ao argumento de que no h ilegalidade em se exigir fiador para a celebrao de contrato de financiamento educacional, uma vez que o referido preceito normativo autoriza tal conduta, a qual possui ndole eminentemente discricionria, no podendo o Poder Judicirio nela adentrar. 2. de se reconhecer a legalidade da exigncia de prestao de garantia pessoal para a celebrao de contrato de financiamento estudantil vinculado ao Fies, dado que a prpria lei que instituiu o programa prev, expressamente, em seu artigo 9, a fiana como forma principal e especfica a garantir esses tipos de contrato, seguida do fiador solidrio e da "autorizao para desconto em folha de pagamento", de modo que o acrdo atacado, ao entender de modo diferente, negou vigncia referida lei. 3. Ademais, o fato de as Portarias ns. 1.725/2001 e 2.729/2005 do MEC admitirem outras formas de garantias, que no a fiana pessoal, apenas evidencia que tal garantia, de fato, no a nica modalidade permitida nos contratos de financiamento estudantil, sem que com isso se afaste a legalidade de fiana. 4. A reforar tal argumento, as Turmas de Direito Pblico do STJ j assentaram entendimento no sentido da legalidade da exigncia da comprovao de idoneidade do fiador apresentado pelo estudante para a assinatura do contrato de financiamento vinculado ao Fies, prevista no artigo 5, VI, da Lei 10.260/01, a qual ser aferida pelos critrios estabelecidos na Portaria/MEC 1.716/2006. [...] 5. Assim, consoante bem asseverou o Min. Mauro Campbel no AgRg no Ag . 1.101.160/PR, DJ 16/9/2009, "se legal a exigncia de comprovao de idoneidade do fiador, quanto mais legal ser a prpria exigncia de apresentao de fiador pelo estudante para a concesso do crdito estudantil ofertado pelo Fies, de forma que no se pode reconhecer a
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legalidade de obrigao acessria sem o reconhecimento da legalidade da obrigao principal no caso em questo".[...] 7. Recurso especial provido, para que seja autorizada instituio financeira a exigncia de garantia pessoal para a celebrao do contrato de financiamento estudantil. Recurso especial de Eliziana de Paiva Lopes: 1. Caso em que se pugna a incidncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, a declarao de ilegalidade da cobrana de juros capitalizados e, por conseguinte, a repetio simples do valor pago a maior e a inverso dos nus sucumbenciais. 2. A hodierna jurisprudncia desta Corte est assentada no sentido de que os contratos firmados no mbito do Programa de Financiamento
NO SE SUBSUMEM S REGRAS ENCARTADAS NO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR.[...]

Estudantil Fies 3. A jurisprudncia desta Corte mantm-se firme no sentido de que, em se tratando de crdito educativo, NO SE ADMITE SEJAM OS JUROS CAPITALIZADOS, HAJA VISTA A AUSNCIA DE AUTORIZAO EXPRESSA POR NORMA ESPECFICA. Aplicao do disposto na Smula n. 121/STF.[...] 4. Por conseguinte, havendo pagamento de valores indevidos, o que ser apurado em sede de liquidao, perfeitamente vivel a repetio simples ou a compensao desse montante em contratos de financiamento estudantil. (STJ, REsp 1.155.684 RN, Rel. Ministro BENEDITO GONALVES, PRIMEIRA SEO, julgado em 12/05/2010, DJe 18/05/2010) ADMINISTRATIVO MANDADO DE SEGURANA FUNDO DE FINANCIAMENTO AO ESTUDANTE DE ENSINO SUPERIOR FIES EXIGNCIA DE COMPROVAO DE IDONEIDADE DO FIADOR. 1. As turmas de direito pblico tm entendimento de que legal a exigncia da comprovao de idoneidade do fiador apresentado pelo estudante de ensino superior que objetiva financiamento . 2. Idoneidade do fiador aferida pelos critrios da Portaria/MEC 1.716/2006 Legalidade. 3. Segurana denegada. (STJ, MS 12.818/DF, Rel. Ministro JOS DELGADO, Rel. p/ Acrdo Ministra ELIANA CALMON, PRIMEIRA SEO, julgado em 14/11/2007, DJ 17/12/2007, p. 118) CONTRATO DE FINANCIAMENTO ESTUDANTIL. FIES. FIANA. FIADOR CASADO. AUSNCIA DE VNIA CONJUGAL. LEGITIMIDADE PARA ARGUIO.
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A legitimidade para pleitear a nulidade de fiana quando falta a outorga conjugal reservada ao cnjuge no outorgante. Unnime.
(Ap 2007.43.00.006509-0/TO, rel. Des. Federal Carlos Moreira Alves, em 22/08/2011.) PROCESSUAL CIVIL. EXECUO POR TTULO EXTRAJUDICIAL. CONTRATO DE FINANCIAMENTO ESTUDANTIL - FIES. INEXISTNCIA DE TTULO EXECUTIVO.
O CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO PARA FINANCIAMENTO ESTUDANTIL - FIES NO SE CONSTITUI TTULO EXECUTIVO EXTRAJUDICIAL, porquanto no se reveste da
1. liquidez e certeza exigidas no art. 586 do CPC. Precedentes. 2. Apelao da CEF desprovida. (TRF1, AC 0001392-57.2007.4.01.3300/BA, Rel. Desembargador Federal Fagundes De Deus, Quinta Turma,e-DJF1 p.146 de 17/06/2011)

1. EMAGIS 2011/29 QUESTO 12. Os contratos firmados no mbito do Programa de Financiamento Estudantil FIES - no se subsumem s regras encartadas no Cdigo de Defesa do Consumidor. 2. EMAGIS 2011/29 QUESTO 12. Em se tratando de crdito educativo, no se admite sejam os juros capitalizados. 3. EMAGIS 2011/29 QUESTO 12. No h ilegalidade em se exigir garantia fidejussria para a celebrao de contrato de financiamento educacional, e tampouco em se exigir a demonstrao da idoneidade do fiador apresentado pelo estudante.

Direito empresarial: resumo

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RESUMO DE DIREITO EMPRESARIAL

1.1.3. Prepostos do Empresrio ......................................................................................................... 26

1.5.4. Proteo ao Nome Empresarial ............................................................................................... 53

1.6.2. Registro .................................................................................................................................... 63

1.6.3. Extino do Direito de Propriedade Industrial ......................................................................... 69

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3.6.3. O Scio Quotista, seus Deveres e Direitos .............................................................................. 157

3.7.2. Constituio ........................................................................................................................... 171

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4.10.2. Letras de Cmbio ................................................................................................................. 246

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4.10.3. Nota Promissria ................................................................................................................. 253

4.10.4. Duplicata .............................................................................................................................. 260

5.2. FALNCIA .......................................................................................................................................... 282 5.2.1. Fase Pr-Falencial .................................................................................................................. 283

5.2.2. Fase Falencial ......................................................................................................................... 292

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6.14.3. Contratos Bancrios Prprios em Operaes Ativas ............................................................ 364

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9.5.11. Contratos de Gavetas e Necessidade de Anuncia da CEF .................................................. 462

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Direito Comercial na Idade Mdida

Fases do Direito Empresarial

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Direito Empresarial ou Direito Comercial?

Autonomia do Direito Empresarial

Civil no afeta a autonomia do Direito Comercial.

Caractersticas do Direito Empresarial

1.1. O Empresrio ou Empreendedor

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Nesse caso, EM SE REGISTRANDO O EMPRESRIO NA JUNTA COMERCIAL, TAL

MERAMENTE DECLARATRIO DE SUA CONDIO DE EMPRESRIO RURAL.

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entendimento de que no necessrio.

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escriturao, aquele previsto na Lei n. 9.841/99. Fica cancelado o Enunciado n. 56.

1.2. Livros Empresariais

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A requerimento ou de ofcio, em qualquer ao judicial.

1.3. Registro Pblico de Empresas (Lei n 8.934/94)

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PRESIDENTE DA JUNTA, A COMPETNCIA SEMPRE SER DA JUSTIA FEDERAL.

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1.4. Estabelecimento Empresarial ou Fundo de Comrcio

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CLIENTELA COM FREGUESIA. Enquanto aquela traz a ideia de um conjunto de pessoas

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b) Poder ocorrer ou no a sucesso empresarial.

Na cesso de quotas sociais de sociedade limitada ou a alienao de controle da sociedade annima:

b) Haver sucesso empresarial.