INTRODUO AO DIREITO

Anglica Carlini angelicacarlini@carliniadvogados.com.br www.carliniadvogados.com.br/artigos

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FONTES DO DIREITO

Onde surge o direito?

Onde pode ser encontrado? O direito s a lei?

Estudar direito apenas estudar as leis em vigor?

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FONTES DO DIREITO

Procura encontrar fontes materiais e formais para o direito; A palavra fontes utilizada no sentido de local onde o direitos surge, onde ele nasce. a teoria mais utilizada, porm na atualidade criticada por parte dos estudiosos; O direito tem que ser pensado a partir da realidade social, histrica, econmica e poltica.
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FONTES MATERIAIS

Fatores que criam o direito dando origem s normas vlidas; Duas teorias: FUNCIONALISTAS e TEORIA DO CONFLITO SOCIAL Funcionalistas o direito nasce com a funo de expressar os interesses gerais da sociedade que so construir harmonia, paz e segurana.
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FONTES MATERIAIS

Teoria do Conflito Social analisa o direito como resultado da luta contnua entre interesses opostos; Os interesses mais fortes tendem a prevalecer, porque tm melhores possibilidades de articulao e manifestao; o que acontece com os interesses econmicos da propriedade latifundiria, ou da indstria farmacutica, por exemplo.
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FONTES FORMAIS

So as que do forma ao direito; Formulam normas vlidas; Podem ser ESCRITA ou ORAL; Na atualidade as fontes so quase sempre escritas e acessveis a todos, porque so pblicas.

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FONTES ESCRITAS
a) b) c) d)

So as leis no sentido AMPLO ou MATERIAL; So aquelas que atendem a quatro requisitos: So escritas; Entraram em vigor por deciso de autoridade competente; Foram estabelecidas em conformidade com o procedimento fixado em normas superiores; Tm por objetivo regulamentar direta ou indiretamente a organizao da sociedade, tendo um certo grau de generalidade.
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A HIERARQUIA DAS LEIS

Por hierarquia das leis se entende que algumas normas so superiores s outras; As normas, para serem vlidas no ordenamento jurdico, tm que respeitar o contedo, formal e material, da norma jurdica superior.

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PIRMIDE HIERRQUICA DAS NORMAS

CONSTITUIO FEDERAL; LEIS COMPLEMENTARES; LEIS ORDINRIAS; LEIS DELEGADAS; DECRETOS LEGISLATIVOS E RESOLUES; MEDIDAS PROVISRIAS; DECRETOS REGULAMENTARES; NORMAS INFERIORES: PORTARIAS, CIRCULARES....
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A FORA DA CONSTITUIO FEDERAL

A Constituio Federal espalha no sistema normativo toda sua influncia; o PRINCPIO DA CONSTITUCIONALIDADE; Normas que ferirem o Princpio da Constitucionalidade deixam de pertencer ao ordenamento jurdico.
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CATEGORIA DE LEIS

LEI ORDINRIA; LEI COMPLEMENTAR;

LEI DELEGADA.
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LEI ORDINRIA

So aquelas que so fruto da atividade tpica e regular do Poder Legislativo; Deve ser aprovada por maioria simples do Congresso Nacional (Cmara e Senado) e aceita (sancionada) pelo Presidente da Repblica; Pode regulamentar qualquer assunto que no seja de competncia privativa de outras autoridades; Exemplos de leis ordinrias: Cdigo Civil, Cdigo Penal, Cdigo de Processo Civil, Cdigo de Processo Penal, Cdigo de Defesa do Consumidor, Estatuto do Idoso, Estatuto da Criana e do Adolescente...
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LEI COMPLEMENTAR

Tem como funo tratar de certas matrias que a Constituio entende que devem ser reguladas por normas mais rgidas; Elas esto previstas expressamente na Constituio Federal e precisam de maioria absoluta na votao, conforme art. 69 da CF; Exige aprovao de maioria absoluta de deputados e senadores, e em seguida sancionada pelo Presidente da Repblica.
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MAIORIA SIMPLES, MAIORIA ABSOLUTA E MAIORIA QUALIFICADA.

Maioria simples voto positivo do primeiro nmero inteiro superior metade dos parlamentares presentes; Mas o nmero de presentes no pode ser inferior ao primeiro nmero inteiro superior metade dos membros da casa (art. 47 da CF); Ex. Cmara dos Deputados tem 513 membros primeiro nmero inteiro 513:2= 256,5 ou 257 (primeiro nmero inteiro) A maioria simples ser alcanada com o voto positivo de 129 deputados, ou seja, 257:2=128,5, ou 129 (primeiro nmero inteiro)
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MAIORIA ABSOLUTA

Voto positivo do primeiro nmero inteiro superior metade de membros das casas legislativas (Art. 69 da CF); Cmara dos Deputados tem 513 deputados ser preciso o voto positivo de 257 que o primeiro nmero inteiro superior metade (256,5)
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MAIORIA QUALIFICADA

o quorum exigido para a votao de determinadas matrias que necessitam para sua aprovao de maioria absoluta (metade mais um), maioria de 2/3, maioria de 3/5 etc; A maioria absoluta uma forma de maioria qualificada.
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LEI ORDINRIA E LEI COMPLEMENTAR

O fato de a lei complementar necessitar da aprovao absoluta dos parlamentares indica que ela hierarquicamente superior lei ordinria; Lei complementar no pode ser revogada por lei ordinria; Exemplo de Lei Complementar: criao de novos estados federativos.
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LEI DELEGADA

Ato normativo elaborado pelo Presidente da Repblica aps autorizao especfica do Congresso Nacional por meio de resoluo;
No tem sido utilizada na atualidade.

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OUTRAS ESPCIES NORMATIVAS

Constituio fruto do poder constituinte originrio e entra em vigor mediante uma deciso dos detentores do poder poltico; A constituio fixa as regras bsicas de organizao do poder estatal e da vida scio-econmica, e configura as relaes do Estado com os indivduos e os demais Estados do mundo; A Constituio o texto normativo com maior fora jurdica no mbito da ordem jurdica nacional.
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EMENDA CONSTITUIO FEDERAL

a espcie normativa que altera a Constituio Federal; Cria novas normas ou revoga as existentes; Deve ser aprovada pelo Congresso Nacional; No pode modificar as chamadas clusulas ptreas.

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CLUSULAS PTREAS

O artigo 60, pargrafo quarto, da CF estabelece que: No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I- a forma federativa de Estado; II- o voto direto, secreto, universal e peridico; III- a separao dos Poderes; IV- os direitos e garantias individuais; Clusulas ptreas s podero ser modificadas por outro poder constituinte originrio, votado especialmente para elaborar uma outra constituio federal.
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MEDIDA PROVISRIA

So atos normativos criados pelo Poder Executivo sem autorizao do Poder Legislativo; Possuem fora de lei formal; Pode ser editada pelo Presidente da Repblica em casos de relevncia e urgncia, seja para introduzir um novo regulamento, seja para revogar leis ordinrias anteriores; Deve ser aprovada pelo Congresso Nacional no prazo de 120 dias aps sua criao.
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MEDIDA PROVISRIA

Entre 1988 e 2001 foram editadas 6.110 medidas provisrias no Brasil; Todas tinham relevncia e urgncia? A Emenda Constitucional n. 32, de 11.09.2001, tentou limitar o uso de medidas provisrias, mas a realidade demonstra que isso no se realizou integralmente; Quais os prejuzos das MPs?
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DECRETO LEGISLATIVO

o ato normativo emitido pelo Congresso Nacional e no est sujeito sano do Presidente da Repblica; Regula os assuntos do art. 49 da CF, que so de exclusiva competncia do Congresso Nacional; Vamos ver alguns exemplos do artigo 49?
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DECRETOS E REGULAMENTOS

Normas elaboradas pelo Presidente da Repblica com o objetivo de concretizar as leis no sentido formal, tornando concreto o que for necessrio para sua aplicao;
Esto expressamente previstos no artigo 84, IV, da Constituio Federal.
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INSTRUO

Norma emitida por um Ministro de Estado para regulamentar a execuo de leis, decretos e regulamentos (art. 87, pargrafo nico, II, da Constituio Federal); Portaria, circular, ordem de servio so criadas por autoridades do Poder Executivo para orientar a atividade da administrao na execuo das leis.
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INFLAO LEGISLATIVA

Somos um pas que produz um nmero excessivo de leis anos aps ano. H estimativa oficial de que existam no Brasil do Imprio at nossos dias 200.000 textos legislativos federais; Desses cerca de 45.000 continuam em vigor; Os textos legislativos no primam pela perfeio tcnica e nem pela harmonia administrativa, o que causa inmeros problemas; No Brasil, se acredita que lei resolve; No seria melhor nos dedicarmos interpretao??
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OUTRAS FONTES DO DIREITO

So as fontes no formais; Jurisprudncia conjunto de decises uniformes dos tribunais, resultantes das mesmas decises para casos semelhantes; Doutrina produo intelectual de juristas que, quase sempre, no produzida de modo cientfico.
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OUTRAS FONTES DO DIREITO

COSTUMES surge da conscincia coletiva de um grupo social. Deve ser geral, ou seja, largamente disseminado na sociedade, ou atingir uma parcela especfica da sociedade; Seu campo de utilizao principalmente o direito empresarial, no qual prticas constante e repetitivamente utilizadas acabam por se tornar mais conhecidas que a prpria lei; Ex. cheque pr-datado.
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OUTRAS FONTES DO DIREITO

USOS tambm uma prtica social reiterada, mas no tem a mesma fora do costume. Normalmente, falta ao uso a conscincia da obrigatoriedade que caracterstica do costume; tambm comum em setores sociais que realizam determinados negcios jurdicos.
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OUTRAS FONTES DO DIREITO

ANALOGIA o processo de raciocnio lgico pelo qual o juiz estende um preceito legal a casos no diretamente compreendidos na descrio legal. O juiz pesquisa a vontade da lei para transport-la aos casos que o texto legal no atinge expressamente. Ex. adoo de crianas por pessoas do mesmo sexo em regime de unio estvel.
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OUTRAS FONTES DO DIREITO

PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO o meio pelo qual o juiz procura o que h de mais elevado na cultura jurdica universal, para encontrar elementos que lhe permitam dar substrato jurdico sua deciso; O juiz no pode deixar de julgar um caso concreto por no encontrar uma lei que a ele se aplique; Nesses casos, dever recorrer a princpios de direito consagrados e que possam ajud-lo a embasar a deciso.
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OUTRAS FONTES DO DIREITO

EQUIDADE consiste no trabalho do juiz de aparar as arestas na aplicao da lei dura e crua, para que uma injustia no seja cometida, segundo Silvio de Salvio Venosa; uma fonte de forte tendncia filosfica, que contribui para firmar a convico do magistrado sobre a aplicao da lei ao caso concreto; uma forma de abrandar a universalidade da lei na sua aplicao ao caso especfico.
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