Secretaria : Dr.

Gilberto Gil Caviedes Expediente : 2007-025

Cuaderno : MEDID C !"E# $

Escrito Su%illa SE&'$ ($ESIDE)"E DE # : 02 : apela auto

SEG!)D S # CI*I# DE# C!SC'

I* ) M')" #*' +E$M', , en el proceso sobre que tramito sobre CCI-) DE ante usted digo: M( $'. en contra de $') #D CE)"E)' /E$$I';

(E"I"'$I'.
Al amparo del artculo 57 del Cdigo Procesal Constitucional, interpongo $EC!$S' DE improcedente (E# CI-). en contra de la Resolucin N ! de "ec#a 7 que resuel'e habindose declarado carece de objeto la pretensin (amparo), $% de mar&o del $

pronunciarse sobre la solicitud de medida cautelar, debiendo remitirse en todo caso a lo resuelto en el principal.

0!)D ME)"'S DE #'S E$$'$ES DE +EC+' 1 DE$EC+'

!( )e #a planteado recurso de apelacin en contra de la Resolucin de )aneamiento Procesal que declara improcedente la demanda; por lo que en el presente cuaderno procedo a reproducir los argumentos del escrito de apelacin del proceso principal: 2. E$$'$ DE DE$EC+' DE# I"EM a2 DE# 3!I)"' DE#

C')SIDE$ )D': (# ,' DE # A*

I)C'$$EC"

I)"E$($E" CI-)

* C "I' SE)"E)"I E

+a sentencia del expediente 004-2005-(I6"C, se,ala dos - $* pla&os de 'igencia de dic#a sentencia a saber:

i( 7 l8unos

art9culos:

que

"ueron

declarados

inconstitucionales, quedaron "uera del ordenamiento nacional desde el d9a si8uiente de su publicaci;n -!*; . ii( 'tros art9culos declarados inconstitucionales, . con"orme lo estableci el propio /C, antes de quedar "uera del ordenamiento legal nacional, tu'ieron una

7vacatio sententiae: de octubre del $ legal cuestionada

*, cu.o pla&o 'enci el $!

!"'S -una

%( . 0ste, es el caso de la norma E) E# C S' DE

parte del numeral b* del artculo 122 del /tulo Preliminar de la le. $3%%5*( 4* A#ora bien, la sentencia e5pedida en el expediente 0052005-(I6"C; N6 7A 896:2;2CA:6< =+ P+A>6 := +A ?ACA/26 )=N/=N/2A= :=+ =1P=:2=N/= P2B/C @ C

@A$

%A

*,

sino

que

mas

bien

#a

declarado

inconstitucional otros artculos de la cuestionada le. $3%%5 declara *, donde establece una 8'acatio sententiae<, su inconstitucionalidad, sin @A$ modi"icar respecto Dnicamente de los artculos que esa sentencia absolutamente nada de la sentencia
!

%AP2B/C(

- *

- *

- *

- *

Sentencia del "C en el expediente 004-2005-(I6"C ;alloE5(A :isponer que la declaracin de inconstitucionalidad de la segunda, cuarta . quinta disposicin transitoria de la le. $3%%5, surte e<ectos al d9a si8uiente de la publicaci;n de la presente sentencia( Sentencia del "C en el expediente 004-2005-(I6"C ;alloE%(A:isponer respecto del resto de normas declaradas inconstitucionales, una 'acatio sententiae por un lapso de % meses contados a partir de la publicacin de la presente sentencia, pla&o que una 'e& 'encido, ocasionarF que la declaratoria de inconstitucionalidad surta todos sus e"ectos, eli%in=ndose del ordena%iento >ur9dico tales disposiciones legales Sentencia del "C en el expediente 005-2005-(I6"C ;alloEC(A declarar que no cabe e%itir pronuncia%iento, respecto de aquellas disposiciones cu.a constitucionalidad #a.a sido e5aminada en la sentencia recada en el e5pediente @A$ %AP2B/C Sentencia del "C en el expediente 005-2005-(I6"C ;alloE5(A disponer respecto de las disposiciones declaradas inconstitucionales una 'acatio sententiae que inde"ectiblemente 'encerF el C! de diciembre del $ %E pla&o que, una 'e& 'encido, ocasionarF que la declaratoria de inconstitucionalidad surta todos sus e"ectos eli%in=ndose del ordena%iento >ur9dico tales disposiciones legales(

G ($IME$ =+ /C NHNCA 7A C')C#!SI-) :2)PH=)/6 N2 =1PR=)A N2 @A

/A)2/A9=N/= A+IHNA 896:2;2CAC26N< :=+ P+A>6 := +A ?ACA/26 )=/=N/2A= de la sentencia del e5pediente $ %AP2B/C, sino, que mas bien e5isten #asta tres ?0@2 <ecAas %; b2 $! de

para que los artculos declarados inconstitucionales surtan todos sus e"ectos, a saber: a2 $$ de abril del $ octubre del $ % . c2 C! de diciembre del $ %( E) E# C S'

C')C$E"', la disposicin cuestionada es una parte del numeral b* del artculo 122 del /tulo Preliminar de la le. $3%%5 que CHJA 2NC6N)/2/HC26NA+2A: )HR/= /6:6) )H) =;=C/6) :=):= =+ $! := 6C/H4R= :=+ $ %(

@.

E$$'$

DE

DE$EC+'

DE#

I"EM

b2

DE#

3!I)"'

C')SIDE$ )D': 1 DE# C')"$'# DI0!S' 3!E DE/E '(E$ $ S'/$E # #E1 2BC@4 )obre 0sta le. inconstitucional, se 'iene solicitando que se aplique el A* correspondiente C')"$'# DI0!S' por los siguientes argumentos: =s claro, que el "ribunal Constitucional #a deKado sentado que ES I)C'M( "I/#E DE# ES" D' C') # C')S"I"!CI-) ('#D"IC
que una misma persona pueda eKercer Eue una %is%a persona

simultFneamente los cargos de 8o"icial en acti'idad< . 8Kue& del "uero mili tar:. porEue es co%patible con la constituci;n perteneFca al %is%o tie%po al poder e>ecutivo ?con el 8rado de o<icial ()(2 G al poder >udicial ?co%o >ueF2. Sin e%bar8o, el !% de diciembre del $ %, se #a dictado la le. $3LC@ que nue'amente desconoce los "undamentos constitucional . arbitrariamente se amplia de manera del interprete

inde<inidaH el e>ercicio de <unciones >udiciales de

estos seIores polic9as Eue se encuentran en actividad G por tanto obedecen ordenes del poder e>ecutivo.

%anteniendo esta inco%patibilidadJ Eue E) E# C S' C')C$E"'. 'ulnera mi derec#o de ser Ku&gado por Kue& competente . dentro de un debido proceso( 4* AdemFs, debe tenerse presente que e5iste una 8laguna legislati'a< o 8ausencia de legislacin< desde el 21 de octubre al 16 de diciembre del 2006 donde el demandado, no tenia ningDn sustento para poder administrar Kusticia, eKerciendo arbitrariamente la "uncin de Kue& en el proceso penal irregular N @@ "uero militar( C* =s as que en el presente caso, debe aplicarse el artculo ?2 del /itulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional que e5ige a los %a8istrados Eue Cuando exista incompatibilidad entre una norma constitucional y otra de inferior jerarqua, el Juez debe preferir la primera, siempre que ello sea relevante para resolver la controversia y no sea posible obtener Por una otro interpretacin lado, este conforme mismo a la Constitucin( dispositi'o 7A$ @A L@ que se tramita ante el

establece que los Jueces no pueden dejar de aplicar una norma cuya constitucionalidad haya sido confirmada en un proceso de inconstitucionalidad contrario sensu: los Mueces no pueden de aplicar una norma cu.a inconstitucionalidad #a.a sido literalmente declarada como tal, como es en el presente caso, al #aberse declarado inconstitucional una parte del numeral b* del artculo 122 del /tulo Preliminar de la le. $3%%5( . Por Dltimo, en aplicacin del Dltimo pFrra"o del artculo ?2 del /itulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, los Jueces interpretan y aplican las leyes o toda norma con ran o de ley y los re lamentos seg n los preceptos ! principios constitucionales, con"orme a la interpretacin de los

mismos #ue resulte de las resoluciones dictadas por el $ribunal %onstitucional; E) E# ($ESE)"E C S', el tribunal constitucional, e5plico ampliamente en la sentencia N @A$ %AP2B/C, que el eKercicio simultaneo entre 8o"icial PNP en acti'idad< . 8Mue& militar< incompatible con la constitucin Poltica, por lo que debe eKercerse control di"uso en la le. $3LC@ . declararse que esta norma es inaplicable para el caso concreto( SEG!)D C')C#!SI-) =s un deber de los magistrados e"ectuar control di"uso sobre la le. $3LC@ por ser incompatible con la constitucin; declarando su inaplicabilidad para el caso concreto( /odo ello, con"orme los propios "undamentos @A$ e5puestos ampliamente en el e5pediente %AP2B/C, e5pedido por

el mF5imo interprete de la Constitucin Poltica, teni0ndose presente ademFs, que las sentencias de inconstitucionalidad del /C 'inculan a todos los poderes del estado - 5 *( 4. E$$'$ DE +EC+' DE# SEK"' 1 SEG!)D'

C')SIDE$ )D'S: Nue, ES 0 #S' los argumentos 'ertidos en el segundo pFrra"o del se5to considerando de la Resolucin Kudicial recurrida cuando se,ala que 8.o #a.a legitimado de

al8una %anera la

competencia del demandado, al presentarme al acto de lectura de sentencia<; toda 'e&, que no "ue por mi 'oluntad que me #a.a presentado al acto de lectura de sentencia, sino que mi asistencia a dic#a diligencia, se #a debido a que el demandado 9a.or PNP Centeno 4errio, sin tener las prerrogati'as constitucionales, #a dispuesto MI C ("!$
5

)I*E# ) CI') # siendo detenido por

- *

C;di8o (rocesal Constitucional rt9culo B2L.- Cosa >uF8ada +as sentencias del /ribunal Constitucional en los procesos de inconstitucionalidad . las recadas en los procesos de accin popular que queden "irmes tienen autoridad de cosa Ku&gada, por lo que vinculan a todos los poderes pMblicos . producen e"ectos generales desde el da siguiente a la "ec#a de su publicacin(

la Polica Mudicial de Cusco . puesto a disposicin para el acto de lectura de sentencia &con"orme se tiene de los o"icios de re#uisitoria a ni'el nacional #ue se adjuntan(, DE/' ($ECIS $ que con la presente demanda, se cuestiona el debido proceso por #aber sido procesado por Kue& incompetente por #ec#os ocurridos con anterioridad a mi pri'acin de libertad por lo que es procedente el pedido de amparo( DEMNS. # S $ES'#!CI')ES C!ES"I') D S SI + ) D3!I$ID' # I)C#!S' 1 C #ID D DE 0I$MES. " )"' M S 3!E SE + $ES!E#"' E) SEG!)D I)S" )CI ( "E$CE$ C')C#!SI-) MamFs #e legitimado la competencia del demandado; toda 'e& que la diligencia de lectura de sentencia, se materiali& en contra de mi 'oluntad al #aber sido detenido inconstitucionalmente por orden de un polica que 'iene eKerciendo el cargo de Kue& de manera inconstitucional( ($ECIS' que con la presente demanda, se cuestiona el debido proceso por #aber sido procesado por Kue& incompetente por #ec#os ocurridos con anterioridad a mi pri'acin de libertad por lo que es procedente el pedido de amparo, . que las resoluciones #an adquirido la calidad de "irmes, tanto mas que incluso .a se #a resuelto en segunda instancia( 5( )i bien es cierto, que los "undamentos de la presente demanda, son SIMI# $ES a los e5puestos en el e5pediente $ 7A 5; sin embargo, debe tenerse presente que dic#o e5pediente #a sido declarado improcedente, por tanto )' #a adquirido la calidad de cosa Ku&gada %

*, toda 'e& que no e5iste ($')!)CI MIE)"'

O!DICI # S'/$E E# 0')D' ; asimismo en el citado e5pediente

%

- * C;di8o (rocesal Constitucional rt9culo 5L.- Cosa OuF8ada =n los procesos constitucionales slo adquiere la autoridad de cosa Ku&gada la decisin "inal que se pronuncie sobre el <ondo

7A

5 se declar la improcedencia de la pretensin debido a $ECE(CI') D' # )'"I0IC CI-)

7

que aun )' SE + /D

DE# $EC!$S' DE $E('SICI-) (# )"E D' (argumentando #ue por ello no se hab)a agotado la ')a pre'ia( embargo, E) E# C S' DE *; sin !"'S . a la "ec#a de la interposicin

de la demanda del presente proceso, se #an agotado ampliamente todos los recursos impugnatorios, acreditFndose ello, con la noti"icacin de la Resolucin Judicial decreto S/N de fecha 30 de

noviembre del 2006, que resuelve: desestima los recursos impugnatorios de nulidad de reposici!n planteadas contra los decretos S/N de fecha "6 de noviembre del 2006, S/N de fecha 2# de noviembre del 2006 $%&; por lo que resulta incongruente que a#ora se
pretenda declarar improcedente la demanda con el "undamento de que la presente #a sido .a materia de pronunciamiento( ES M S. a la "ec#a .a se #a e5pedido resolucin de segunda instanciaL C! $" C')C#!SI-) =l e5pediente $ O!,G D 7A 5 )' + D3!I$ID' # C #ID D DE C'S S!)"' ; ('$ )' + /E$ $ES!E#"' E# 0')D' DE#

mas bien, con la presente demanda, se #a subsanado la omisin de agotar la 'a pre'ia que cuestionaba la resolucin de improcedencia dictada en el citado e5pediente $ 7A 5(

) "!$ #E, DE#

7

G$ *I'.

- *

- *

=5pediente $ 7A 5 Resolucin ! "ec#a !%A !A 7 Nuinto Considerando 8en este orden de ideas el colegiado considera lo siguiente: las resoluciones que se cuestionan . cu.a inaplicabilidad se solicita, no son resoluciones "irmesEpues de la propia mani"estacin del recurrente se tiene que este #a interpuesto recurso de reposicin . no #a sido resuelto #asta la "ec#a; lo que quiere decir que contra las resoluciones cuestionadas no se #an agotado todos los recursos impugnatorios que la le. "aculta<( - * esta resolucin no se #aba adKuntado a la demanda del e5pediente $ 7A 5, por lo que "ue declarado improcedente, sin embargo, esta resolucin si #a sido adKuntado a la presente demanda, por lo que opera su procedencia al #aberse agotado la 'ia pre'ia de cuestionar resoluciones >udiciales <ir%es( =Kecutoria 5A$ 7AC)MA2?A>MPNPAC

!(

Con la Resolucin apelada se 'ulnera los siguientes derec#os constitucionales: a( b( =l derec#o a un debido proceso( =l derec#o a la tutela procesal e"ecti'a

$(

)e 'ulnera mi derec#o constitucional de ser Ku&gado por un Kue& competente en el proceso penal N @@ 7A$ @A L@ tramitado ante el )egundo Mu&gado de la Cuarta >ona 9ilitar del Cusco( ($E"E)SI-) IM(!G) "'$I

+a presente tiene como obKeto que se re'oque la Resolucin ! de "ec#a $% de mar&o del $ improcedente la 7 que resuel'e habindose declarado carece de objeto pretensin (amparo),

pronunciarse sobre la solicitud de medida cautelar, debiendo remitirse en todo caso a lo resuelto en el principal. (or lo expuesto: A usted pido ele'e la presente al superior en grado a "in de que re'oque la Resolucin apelada . se continDe con el tramite del proceso de amparo( )EK'S: $AA :os Kuegos del presente escrito( 7 abril @

Cusco, $