El Instituto de la Suspensin en el Derecho del Trabajo Autores: Altamira Gigena, Ral E. !onetto de Ri""i, #e$% &i'a, (ar)a E.

Captulo: *ap)tulo +II Ttulo de la Obra: Derecho Indi$idual del Trabajo ISBN: IS!# ,-. ,.- /0 11/. , Voces: *2#TRAT2 DE TRA!A32 4 DERE*52 DE6 TRA!A32 4 TRA!A3AD2R 4 A7T2#2(IA DE 6A +267#TAD 4 DERE*52S DE6 TRA!A3AD2R 4 DERE*52S DE6 E(&6EAD2R 4 S7S&E#SI2# *26E*TI+A DE6 TRA!A32 4 S7S&E#SI2# DE 6A RE6A*I2# 6A!2RA6 4 S7S&E#SI2# DE6 *2#TRAT2 DE TRA!A32 4 8A6TA 2 DIS(I#7*I2# DE TRA!A32 4 S7S&E#SI2# DE6 TRA!A3AD2R 4 S7S&E#SI2# &2R *A7SAS E*2#2(I*AS 4 S7S&E#SI2# &2R 8A6TA 2 DIS(I#7*I2# DE TRA!A32 4 SA#*I2# 4 SA#*I2# DIS*I&6I#ARIA 4 S7S&E#SI2# &RE+E#TI+A DE6 TRA!A3AD2R 4 &AR2 DE6 E(&6EAD2R 4 *ARG2 E6E*TI+2 4 AS2*IA*I2# SI#DI*A6 DE TRA!A3AD2RES 4 DE6EGAD2 SI#DI*A6 4 A*TI+IDAD GRE(IA6 4 T7TE6A SI#DI*A6 4 6I*E#*IA 6A!2RA6 4 6I*E#*IA SI#DI*A6 4 6I*E#*IA ES&E*IA6 4 57E6GA 4 E(!ARA92 4 &R2TE**I2# DE 6A (ATER#IDAD 4 ESTAD2 DE E:*EDE#*IA 4 6I*E#*IA SI# G2*E DE 5A!ERES 4 &R2*EDI(IE#T2 &RE+E#TI+2 DE *RISIS 4 *2#86I*T2 *26E*TI+2 DE TRA!A32 4 A**IDE#TES ; E#8ER(EDADES I#*76&A!6ES 4 SER+I*I2 (I6ITAR 4 RESER+A (I6ITAR 4 G7ERRA 4 A**IDE#TE DE TRA!A32 4 E#8ER(EDADES &R28ESI2#A6ES 4 I#TER&RETA*I2# 37DI*IA6 4 37RIS&R7DE#*IA Ttulo: I. Introduccin 6a <suspensin<, dentro del Derecho del trabajo, se encuentra )ntimamente ligada a la $ocacin de continuidad =ue tiene el contrato en nuestra materia, % es debido a este contacto con la acusada propensin a la permanencia =ue tienen las relaciones laborales, =ue el instituto cu%o estudio abordamos tiene >ormas de instrumentacin particulares dentro de nuestra materia =ue marcan la di>erencia con la aplicacin del mismo en otras ramas del derecho. *ontraste =ue se plasma especialmente con las suspensiones de los contratos dentro del Derecho ci$il o el Derecho comercial As), por ejemplo, obser$amos =ue las obligaciones deri$adas de un contrato ci$il pueden suspenderse por la $)a de la e?ceptio non adimpleti contractus, =ue es la e?cepcin =ue puede oponer el contratante a =uien se le e?ige el cumplimiento del contrato cuando =uien lo hace no ha cumplido por su parte con la obligacin =ue le impon)a el pacto@ se puede hablar de otra causa de suspensin en el caso de =ue el cumplimiento de la obligacin se tornara e?cesi$amente oneroso por acontecimientos e?traordinarios o impre$isibles, segn lo establece el art. 11,. del *d. *i$il. A partir de los ejemplos dados obser$amos =ue si bien e?iste cierta semejan"a con las suspensiones laborales, en general estas ltimas son mAs amplias =ue las primeras, puesto =ue, para acudir a ellas, no serA necesario el incumplimiento de la parte, en tanto =ue en el Derecho ci$il o comercial, habitualmente se re=uiere abjurar de lo pactado. Si bien e?isten, segn lo hemos e?presado, di>erencias de instrumentacin, en el >ondo todas las suspensiones tienen el mismo >undamento, =ue es prolongar la $ida del contrato, especialmente en nuestra materia, %a =ue en el Ambito del contrato laboral cual=uiera sea la causa =ue moti$e la suspensin, siempre <se suspende para sal$ar el contrato, por la $)a de la espera<B1C. 2 dicho de otro modo, el >undamento de la medida estA en <el deseo de re>or"ar la estabilidad en el empleo del trabajador, superando una <ptica contractual % materialista< segn la cual la aparicin de una circunstancia obstati$a en el desen$ol$imiento de la relacin jur)dica determinar)a sin mAs su e?tincin<BDC. 6a suspensin del contrato de trabajo no signi>ica otra cosa =ue tornar no e?igibles ciertos e>ectos % obligaciones o deberes deri$ados del contrato, sin =ue ello a>ecte la $ida del mismo, es esta la posicin asumida al respecto por 3usto 6pe", =uien sostiene =ue lo =ue se produce >rente a la suspensin <es la no e?igibilidad temporaria de los deberes de la relacin de trabajo<B0C. Debido a esta a>irmacin, hablar de la <suspensin del contrato de trabajo< segn e?presin utili"ada en el tercer pArra>o del art. D0, de la 6*T resulta inadecuado, %a =ue, insistimos, la $ida del contrato no se a>ecta en absoluto % es justamente para a>ian"ar la continuidad del mismo, =ue se utili"a el instituto de la suspensin, por ello podemos a>irmar =ue este instituto es un instrumento para $igori"ar el principio de continuidad del contrato, principio positi$i"ado en el art. 1/ de la 6*T. El tErmino con =ue el =ue identi>icamos al instituto, $iene del lat)n suspensio, =ue signi>ica accin de suspender, % suspender tambiEn deri$a del lat)n % signi>ica, entre otras acepciones, detener. Este origen etimolgico de la palabra se conser$a en la connotacin =ue tiene el instituto, en cuanto su aplicacin signi>ica =ue algunos e>ectos del contrato de trabajo se detienen, o bien no son e?igibles sin a>ectar la subsistencia del contrato, de ah) la eleccin para el ep)gra>e de una e?presin lo su>icientemente amplia como para no incurrir en
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contradicciones con el contenido de la e?posicin. *orresponde especi>icar, antes de a$an"ar en el desarrollo del tema, =ue la causal para suspender, cual=uiera ella >uera, deberA estar acotada en el tiempo, en un lapso =ue puede ser mAs o menos prolongado, =ue puede ser cierto o incierto, pero nunca debe ser un impedimento de>initi$o, %a =ue en tal caso, la suspensin carece de rele$ancia % el contrato debe disol$erse, puesto =ue <si se ad$ierte desde un comien"o la condicin jur)dicamente de>initi$a del hecho perturbatorio, no serA l)cito apelar al arbitrio suspensi$o BFC. Esta a>irmacin tiene una e?cepcin % es la =ue alude a las suspensiones pactadas libremente entre las partes, a las =ue re>eriremos en el desarrollo del tema. Ttulo: II. *oncepto 6a interrupcin pasajera o accidental de ciertos e>ectos de las obligaciones deri$adas del contrato, lle$a )nsito =ue no son todos los deberes impuestos por el contrato los =ue se suspenden, sino slo a=uEllos re>eridos a la obligacin de prestar tareas % su contracara, =ue es la obligacin de pagar la remuneracin. ;a $eremos =ue la interrupcin del pago de la remuneracin puede o no darse, ello segn el tipo de suspensin de =ue se trate, pero en todo caso =uedan siempre los deberes de conducta, los =ue permanecen in$ariables durante el transcurso de la suspensin. En suma, para =ue se tipi>i=ue la suspensin, la condicin esencial % sin la cual el instituto se desdibuja, es =ue no debe prestarse el ser$icio, pudiendo o no mantenerse el pago de la remuneracin, en tanto =ue el resto de las obligaciones contractuales permanecen intactas. De acuerdo a lo e?presado consideramos acertado el siguiente concepto del instituto, por entender =ue el mismo rene las caracter)sticas especiales =ue lo identi>ican, la suspensin serA entoncesG <el lapso transitorio en =ue el trabajador no presta ser$icio por causales pre$iamente estipuladas por la le%, con$enio colecti$o, reglamento de empresa o por acuerdo de partes pudiendo o no mantenerse el pago de la retribucin<BHC Bel agregado en itAlica nos perteneceC. El concepto resalta espec)>icamente =ue el instituto de la suspensin estA $inculado a la ejecucin del contrato % no a su subsistencia, % para =ue la aplicacin de la suspensin logre sus >ines, =ue no son otros =ue liberar del cumplimiento de las obligaciones esenciales del contrato, se re=uiere, segn disposicin contenida en el art. D1. de la 6*T, =ue la misma se >unde en justa causa, tenga plazo fijo sea notificada por escrito al trabajador . 6a e?igencia de =ue tenga pla"o >ijo cuenta con cierta elasticidad, pues %a $eremos al desarrollar los distintos tipos de suspensiones =ue, en algunas de ellas, dadas sus propias particularidades, no puede determinarse el $encimiento del pla"o con e?actitud, por ello e?presamos =ue las mismas pueden ser de pla"o cierto o incierto, sin dejar de responder a la e?igencia del pla"o >ijo, =ue hace re>erencia mAs bien al acotamiento temporal, por contraposicin a lo continuo o permanente. Ttulo: III. *lasi>icacin *on respecto a las clasi>icaciones e?istentes en la materia, podemos decir =ue coe?isten casi tantas como autores escribieron sobre el tema. #osotros seguiremos, en cuanto a la clasi>icacin, a 3orge Rodr)gue" (ancini BIC, por considerar =ue el ordenamiento =ue e>ecta este autor, a partir del concepto de la autonom)a de la $oluntad, es decir, teniendo en cuenta la causa >uente de las suspensiones, parte de un concepto lo su>icientemente amplio como para perdurar % subsistir a los a$atares de la legislacin, la jurisprudencia %, por supuesto, del tiempo. *omien"a haciendo una primera gran di$isin entre las suspensiones, distinguiendo por un lado las =ue tienen como causa >uente a la autonom)a de la $oluntad indi$idual, por otro lado, las deri$adas de la autonom)a de la $oluntad colecti$a %, por ltimo, re>iere a a=uellas =ue no dependen de la autonom)a de la $oluntad ni indi$idual ni colecti$a de las partes. Ttulo: AC Suspensiones =ue deri$an de la autonom)a de la $oluntad indi$idual Dentro de ellas se distinguen las unilaterales de las bilaterales % dentro de las primeras las ocasionadas por el trabajador % las ocasionadas por el empleador, de lo =ue resulta lo siguienteG 1C Suspensiones emanadas de la autonom)a indi$idual por decisin unilateral del empleador aC Sanciones disciplinarias. bC 8alta o disminucin de trabajo o >uer"a ma%or. cC Suspensin precaucional o precautoria. dC Suspensin pre$enti$a. eC Suspensin de representantes sindicales. >C Suspensin por cierre patronal. DC Suspensiones emanadas de la autonom)a indi$idual por decisin unilateral del trabajador aC Suspensin por ejercicio de cargos gremiales o pol)ticos.

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bC Suspensin por licencias especiales. cC Suspensin indirecta. dC Suspensin por huelga. eC Suspensin por e?cedencia. 0C Suspensiones emanadas de la autonom)a indi$idual por decisin bilateral aC Suspensin sin goce de sueldo por el lapso =ue las partes acuerden. Ttulo: !C Suspensiones deri$adas de la autonom)a de la $oluntad colecti$a aC 6as suspensiones en el procedimiento pre$enti$o de crisis de la empresa. bC 5uelga % cierre patronal en el marco de un con>licto colecti$o. Ttulo: *C Suspensiones =ue no dependen de la autonom)a de la $oluntad aC Accidentes % en>ermedades inculpables. bC *on$ocatoria militar. cC Accidentes de trabajo % en>ermedades pro>esionales. Desarrollaremos la clasi>icacin precedente Ttulo: 1. aC Sanciones disciplinarias Generalidades 6a caracteri"acin de este instituto se ha e>ectuado en el cap)tulo III, bajo el ep)gra>e <&oder de direccin % >acultad de aplicar sanciones< adonde nos remitimos. De acuerdo a lo mani>estado, en el caso de =ue una empresa apli=ue un correcti$o >rente a un incumplimiento % pretenda luego aumentar la pena por=ue considera =ue la misma ha sido le$e en proporcin a la >alta cometida, creemos =ue en tales circunstancias el empleador ha consumido su >acultad %, al pretender ampliar la medida agra$Andola, estar)a $iolando el principio =ue impide sancionar dos $eces por el mismo moti$o. Esta apreciacin admite opiniones encontradas en la doctrina, %a =ue ha% autores de la talla de 3usto 6pe" % 3uan *arlos 8ernAnde" (adrid B-C, =ue sostienen =ue, en tal caso, se podr)a ampliar la medida sin =ue ello $iole principio alguno. #uestra posicin, insistimos, es la opuesta, por cuanto la suspensin debe aplicarse cuando se tiene un conocimiento acabado de la conducta =ue se sanciona %, de no ser as), =uien la aplica debe cargar con el error en =ue incurre. Re=uisitos para su procedencia Si bien %a nos hemos re>erido a ellos en el cap)tulo III, dada la importancia de los mismos es con$eniente reiterarlos en este anAlisis concreto del instituto. Insistimos entonces en =ue deben concurrir tres re=uisitos para =ue la medida disciplinaria aplicada pueda tener andamiento, dos de ellos >ormales % uno sustancial, todo segn estA legislado en el art. D1. de la 6*T norma =ue pauta los tres re=uisitos a =ue hac)amos re>erenciaG 1C =ue la sancin tenga plazo fijo , DC =ue sea notificada por escrito, % 0C =ue se >unde en justa causa . *omo se obser$a, ademAs de los dos re=uisitos >ormales, es decir =ue tenga pla"o >ijo % =ue se ha%a noti>icado por escrito, estA indi$iduali"ado tambiEn el re=uisito =ue hemos caracteri"ado como sustancial % es el de =ue la medida debe estar >undada en justa causa, e inmediatamente, en el art. D1,, la le% nos dice cuAndo se considera =ue una suspensin tiene justa causaG cuando se debaG 1C a falta o dis!inuci"n de trabajo no i!putable al e!pleador, DC a razonesdisciplinarias % 0C a fuerza !a or debida!ente co!probada. 6as e?igencias estAn )ntimamente ligadas al derecho de de>ensa =ue debe garanti"arse al trabajador, especialmente la limitacin =ue surge de la noti>icacin por escrito % =ue debe >undarse en justa causa. Ello obedece a la necesidad de >ijar los tErminos de la sancin a e>ectos de =ue luego el empleador no pueda cambiar o tergi$ersar las e?presiones de la misma. 6a e?igencia de =ue sea >ormulada por escrito es ad solemnitatem % hace a la e?istencia misma del acto % no a su prueba, con lo cual una suspensin, aun cuando hubiera sido cumplida, si no ha sido noti>icada por escrito, carece de e?istencia en el mundo jur)dico. 6as sanciones =ue se apli=uen deben ser contemporAneas con la >alta % proporcionales a la misma, conte!poraneidad proporcionalidad =ue %a hemos desarrollado en el cap)tulo a =ue remitimos, al igual =ue la e?igencia de la pro$isoriedad, correspondiendo agregar en este ltimo caso =ue el pla"o puede ser cierto o incierto. Este pla"o estA )ntimamente relacionado con la modalidad contractual de =ue se trate, %a =ue al decir de AcJermanG <la misma causa =ue ser)a transitoria en un contrato por tiempo indeterminado podr)a entenderse =ue tiene la nota de perdurabilidad en un contrato a pla"o de bre$e duracin, en el =ue la espera no tendr)a sentido< B.C. 6)mites a las >acultades del empleador Segn surge de todo lo e?presado hasta el momento, la 6*T regula % condiciona las >acultades disciplinarias del empleador, tanto en los l)mites a =ue las mismas se encuentran sometidas Barts. I- % I.C, como a la
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prohibicin de e>ectuar modi>icaciones al contrato. El art. I, al respecto nos diceG <#o podrAn aplicarse sanciones disciplinarias =ue constitu%an una modi>icacin del contrato de trabajo<. Esto estA )ntimamente ligado al ejercicio del ius $ariandi, instituto =ue no puede utili"arse como sancin, %a =ue si bien su uso ra"onable estA autori"ado por la le% como derecho del empleador % en ejercicio del poder de direccin, no puede recurrirse al mismo para aplicar sanciones disciplinarias encubiertas. Tampoco pueden aplicarse multas al trabajador utili"ando el prete?to del ejercicio del poder disciplinario, %a =ue ello estA e?presamente prohibido por le%, concretamente, el art.101 de la 6*T en su ltimo pArra>o estableceG <#o se podrAn imponer multas al trabajador ni deducirse, retenerse o compensarse por $)a de ellas el monto de las remuneraciones<. 6a nica e?cepcin a esta prohibicin la encontramos en el Estatuto del 3ugador de 8tbol &ro>esional Ble% D/.1I/, art. D/C, lo =ue implica una $ulneracin del principio de intangibilidad del salario. &la"os Segn %a e?presAramos, no pueden superar los treinta d)as en el a'o las =ue obede"can a causas disciplinarias o >alta o disminucin de trabajo, en tanto =ue las aplicadas por ra"n de >uer"a ma%or pueden e?tenderse hasta setenta % cinco d)as en el mismo per)odo a contar de la primera suspensin, % en su conjunto no pueden e?ceder de no$enta d)as en el a'o. Se trata en todo caso de d)as corridos, %a =ue al no especi>icar la le% si se trata de d)as hAbiles o corridos es de aplicacin en la instancia lo dispuesto por el art. D. del *d. *i$il. 6a le% pone en cabe"a del trabajador la carga de cuestionar la medida, lo =ue debe hacer dentro del pla"o de treinta d)as corridos de aplicada la sancin, $encidos los cuales se considera =ue la medida ha sido admitida o consentida por el trabajador Bart. I- 6*TC. El recha"o puede dirigirse tanto a su procedencia como a la e?tensin de la misma, % para =ue se la suprima, sustitu%a o limite. TambiEn el art. DD0 de la 6*T impone la carga de impugnacin de la medida por parte del trabajador, pudiendo hacerlo en su nombre, pre$ia autori"acin por escrito, la entidad gremial =ue lo represente Bart. 01 inc. a, le% D0.HH1C. &ara el reclamo judicial en contra de la medida adoptada respecto a los salarios de suspensin, es condicin indispensable =ue la misma ha%a sido impugnada dentro del pla"o de treinta d)as corridos de aplicada. Se trata de un pla"o de caducidad impuesto por la le%, nica >orma admitida de imponer pla"os de caducidad Bart. DH, 6*TC, pero luego de ello el trabajador tiene a su >a$or el pla"o de prescripcin, =ue es de dos a'os, a contar de la noti>icacin de la sancin, para poder reclamar judicialmente Bart. DHI 6*TC. Si bien %a lo e?presamos, consideramos =ue por cuestiones de mEtodo con$iene reiterarlo en este cap)tulo, antes de la re>orma de la le% D/.-FF por la le% D1.D,-, esto es antes de 1,-I, se establec)a =ue en el caso de la aplicacin de una sancin disciplinaria, era necesario pre$iamente o)r al trabajador antes de la aplicacin de la medida. Esa e?igencia de la audiencia pre$ia >ue derogada por la le% de re>orma %, a partir de all), slo resta al trabajador el recha"o de la medida en el tErmino especi>icado, es decir treinta d)as, %, e$entualmente, para el caso de =ue la medida se mantenga, hacer el reclamo por $)a judicial. *reemos =ue se trata de una re>orma des$enturada, %a =ue la e?igencia de escuchar pre$iamente al trabajador implicaba simplemente el pleno ejercicio de su derecho de de>ensa, lo =ue redundaba en el respeto por la dignidad del trabajador. E?ceso en los pla"os % >acultades del trabajador Segn lo dispone el art. DDD de la 6*T, en el caso de =ue los d)as de suspensin aplicados e?cedieran los pla"os legales permitidos, es decir =ue >ueran superiores a treinta d)as en el a'o en el caso de sanciones disciplinarias Bart. DD/ 6*TC o por >alta o disminucin de trabajo Bart. DD/ 6*TC, o bien =ue e?cedieran los setenta % cinco d)as en el caso de suspensiones por >uer"a ma%or debidamente comprobadas Bart. DD1 6*TC, o =ue todas en conjunto >ueran superiores a los no$enta d)as en el a'o Bart. DDD 6*TC, siempre a contar de la primera suspensin@ en tales circunstancias, la norma autori"a al trabajador a colocarse en situacin de despido indirecto por injuria a sus intereses en los tErminos del art. DFD del ple?o en estudio, la norma < crea una causa legal de despido indirecto<B,C. El despido indirecto en tales condiciones genera derecho al cobro del blo=ue indemni"atorio % de los d)as de suspensin, cu%a aplicacin hubiese sido oportunamente recha"ada. Es necesario puntuali"ar =ue el despido no se produce en >orma automAtica, sino =ue serA necesario el empla"amiento pre$io, a >in de =ue el empleador desista de la aplicacin de la medida cuestionada, siendo reciEn a partir del mantenimiento de la misma con posterioridad al empla"amiento =ue el trabajador se encontrarA en condiciones de disol$er el contrato. 5asta a=u) la norma no o>rece ma%ores di>icultades, pero ellas comien"an cuando tratamos de desbro"ar el signi>icado de la e?presin <% no aceptada por el trabajador<, =ue corre agregada inmediatamente despuEs de <a partir de la primera suspensin<. Decimos =ue comien"an los incon$enientes por=ue debemos interpretar si la primera e?presin se re>iere a =ue deben recha"arse todas las suspensiones aplicadas o si slo debe haberse recha"ado a=uElla =ue produce el e?ceso en los pla"os concedidos por la le%. Sostenemos al respecto una posicin >rancamente alineada en la posicin doctrinaria =ue e?ige slo el recha"o de la ltima suspensin % no de todas ellas. Ello as) por=ue el re=uisito del recha"o de la medida, es una condicin sine =ua non para poder percibir los haberes, pero no se ad$ierte en la redaccin de la norma =ue sea necesario el recha"o de cada una de
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las suspensiones aplicadas para considerar =ue la injuria se ha per>eccionado, bastando en consecuencia con el recha"o de la ltima, =ue es en de>initi$a la =ue tipi>ica este tipo de injuria legal. 6o =ue serA necesario es acreditar el recha"o de la suspensin, %a =ue si bien la le% no e?ige >orma determinada, la prudencia indica =ue debe hacerse de tal manera =ue luego pueda justi>icarse dicho recha"o de >orma >ehaciente, por lo =ue siempre serA aconsejable hacerlo por escrito, =uedando constancia en poder del impugnante. *onsideramos =ue no serA necesario recha"ar e?presamente la suspensin, si ello se deduce de la actitud asumida por el trabajador, como podr)a ser el reclamo de los haberes, %a sea ante la autoridad administrati$a o bien por $)a jurisdiccional, %a =ue tal actitud implica a no dudarlo una clara posicin de recha"o de la medida aplicada. Derecho a reclamar haberes por el per)odo de suspensin El art. DDD en su ltima parte re"aG <6o estatuido Bla posibilidad de colocarse en situacin de despido indirectoC no $eda al trabajador de la posibilidad de optar por ejercitar el derecho =ue le acuerda el art)culo siguiente< Bel agregado entre parEntesis nos perteneceC. El <derecho< a =ue se hace re>erencia en el ltimo pArra>o de la norma en anAlisis no es otro =ue el de reclamar los salarios de suspensin cuando la misma ha%a sido aplicada sin el cumplimiento de los re=uisitos legales e?igidos, re>eridos a causa, pla"o % noti>icacin, siempre % cuando se hubiere impugnado la medida, todo ello sin perjuicio de haber ejercido o no la >acultad de colocarse en situacin de despido indirecto. Kueda claro a partir de la redaccin del art. DD0 de la 6*T =ue la nica >orma de poder reclamar los salarios por los d)as de suspensin incorrectamente aplicados, %a sea por carecer de justa causa, por no haberse noti>icado por escrito o bien por e?ceso en los pla"os legales, serA cuando pre$iamente se ha%a recha"ado la medida en el lapso de los treinta d)as otorgados por el art. I- de la 6*T, bajo apercibimientos de caducidad, %a =ue de lo contrario la medida se considera consentida o aceptada. El art. I- =ue mencionamos, re>iere al recha"o slo por las suspensiones disciplinarias, %a =ue el t)tulo de la norma es justamente 8acultades disciplinarias, por lo =ue no podemos transpolar dicha e?igencia a las suspensiones por causa econmicas o por >uer"a ma%or. Si bien e?iste una corriente de opinin =ue entiende =ue debe e?igirse el recha"o tambiEn para las suspensiones por >uer"a ma%or o >alta o disminucin de trabajo por=ue de no interpretArselo as), sostienen, se estar)a atomi"ando el instituto, por otra parte, ha% autores % jurisprudencia reiterada =ue consideran =ue si la le% no e?ige impugnacin alguna, serA innecesario hacerlo % aun as) se tendrA habilitada la $)a para el reclamo de haberes, aun cuando, insisten, no se hubiera recha"ado la medida. #os inclinamos por la segunda de las posiciones, %a =ue el sentido comn nos dice =ue, en e>ecto, si se in$oca >alta de trabajo, el trabajador noti>icado nada puede decir al respecto, %a =ue no participa en la direccin de la empresa %, con su silencio, no estar)a consintiendo la a>irmacin del empleador. *onsideramos =ue de no aceptarse la interpretacin =ue prohijamos se le estar)a otorgando un signi>icado al silencio del trabajador, lo =ue choca con la disposicin contenida en el art)culo H. de la 6*T =ue impide darle contenido al silencio. Sinteti"amos entonces nuestra posicin en el sentido de =ue, para tener derecho al reclamo de haberes por los d)as de suspensin por >alta de trabajo o por >uer"a ma%or, no serA necesario =ue la misma ha%a sido recha"ada. As) lo ha resuelto la *Amara del Trabajo de la ciudad de *rdoba, sala :I, en sentencia de >echa D//FL11L1- en autosG <(edina (arta I. c. *l)nica &ri$ada Ricchieri S.R.6. Demanda.< &or ltimo, % con re>erencia a los haberes de suspensin, resulta interesante lo sostenido en el >allo de la S* !uenos Aires, 1,,DL/.LD/, <Guerra, 3uan *. c. Di &alma 5nos. % otros< DT, 1,,D A, FHD % T%SS 1,,1 ,.,G <&ara la determinacin de la cuant)a de los salarios ca)dos =ue corresponderA abonar en caso de comprobarse la injusti>icacin de la suspensin, deberAn tenerse presentes todos a=uellos rubros, >ijos % $ariables, =ue el actor hubiera dejado de percibir con moti$o de la medida cuestionada, inclu%endo Mpor ejemploMlas horas e?tras reali"adas en >orma habitual por el trabajador en la Epoca anterior a la suspensin de su prestacin<B1/C. Suspensiones disciplinarias como causa de despido indirecto 7n tema =ue resulta imperati$o tratar, por las consecuencias prActicas % la incidencia =ue tiene sobre el contrato, es la determinacin de si el trabajador puede o no darse por despedido >rente a una suspensin =ue se mantiene, con respecto al pla"o, dentro de los l)mites legales. Antes de la re>orma, la le% D/.-FF en su art. DFD establec)a e?presamente =ue, para el caso de =ue las suspensiones menores a treinta d)as >ueran injuriosas, el trabajador estaba e?presamente autori"ado a considerarse en situacin de despido indirecto@ ho% tal disposicin no e?iste, con lo cual, en principio, las suspensiones =ue renan >ormalmente los re=uisitos e?igidos por el art. D1, del te?to actual % se apli=uen dentro de los pla"os autori"ados, no dan derecho al trabajador a considerarse en situacin de despido indirecto, puesto =ue en de>initi$a al suspender, el empleador estA haciendo uso de un derecho leg)timo otorgado por la le%. Esta ase$eracin no obsta a =ue, si la causa por la =ue se aplica la suspensin es realmente injuriosa e impide la continuidad del contrato de trabajo, el trabajador podrA considerarse despedido, en los tErminos del art. DFD de la 6*T.

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3urisprudencia % doctrina son contestes ho% en a>irmar =ue, en general, la aplicacin de suspensiones no autori"a la ruptura del contrato, sal$o, insistimos, =ue la imputacin =ue se >ormule % por la cual se suspenda impli=ue una injuria =ue por s) sola impida la continuacin de la relacin laboral. *aso contrario, el $)nculo debe mantenerse % discutir la suspensin por las $)as correspondientes, sin a>ectar el contrato, interpretacin coherente con el principio de continuidad, el =ue deben respetar ambas partes del sinalagma. Ttulo: 1.bC 8alta o disminucin de trabajo % >uer"a ma%or Este tipo de suspensiones estAn inmersas en un concepto mAs amplio % abarcati$o, =ue es el de suspensiones por causas econ"!icas, concepto dentro del cual se encuentran otras tipolog)as =ue no son las estrictamente contenidas en la le% de contrato de trabajo. Esta re>iere e?clusi$amente a las suspensiones por >alta o disminucin de trabajo % a las suspensiones por >uer"a ma%or, pero no podemos desconocer =ue, a partir de la sancin de la le% de empleo Ble% DF./10, !.2. 1,,1L1DL1-C, =uedaron incorporadas a nuestro derecho positi$o las suspensiones de ciertos e>ectos del contrato de trabajo por causas tecnolgicas. De lo dicho no podemos sino colegir =ue la enumeracin e>ectuada por el art. D1, de la 6*T no es ta?ati$a, %a =ue <podemos encontrarnos con supuestos como los contemplados en los arts. D1, % concordantes de la 6*T o con otros =ue no pueden entenderse alcan"ados por esas disposiciones, aun=ue participen de a=uella categor)a Bra"ones tecnolgicas, de recon$ersin producti$a, de reno$acin de e=uipos de trabajo o de procesos industriales, etc.C, en tanto no =ueden realmente subsumidos en la tipicidad pre$ista en la norma citada<B11C. 2tro aspecto a puntuali"ar antes de entrar de lleno al tratamiento del tema, es =ue la autonom)a de la $oluntad, en este materia, se encuentra $allada o delimitada a partir de la $igencia de la 6#E DF./10 B!.2. 1,,1L1DL1-C, =ue establece un procedimiento de crisis de empresa como paso a pre$io a las suspensiones o despidos por causas econmicas, institutos Estos a los =ue la le% de empleo hace re>erencia como suspensiones % disoluciones del contrato de carActer colecti$o. 6o cierto es =ue en la actualidad, como $eremos luego, se encuentran tambiEn abarcadas por este procedimiento de crisis, las suspensiones indi$iduales. E>ectuadas las generalidades anteriores e iniciando el anAlisis pormenori"ado de las caracter)sticas del instituto, debemos destacar =ue este tipo de suspensiones participa de las mismas e?igencias =ue el resto de las suspensiones en generalG justa causa, pla"o >ijo, noti>icacin por escrito, respeto por el principio non bis in idem, contemporaneidad de la medida con la causa =ue se in$oca. &ero, ademAs en estas suspensiones, los re=uisitos se incrementan, %a =ue en el caso de suspensiones por >alta o disminucin de trabajo se re=uiere =ue la misma no sea imputable al empleador Bart. D1, 6*TC % debe tambiEn respetarse un orden de prelacin en la aplicacin de las mismas, %a =ue debe comen"arse por el personal menos antiguo dentro de cada especialidad, % dentro del mismo semestre debe comen"arse con a=uellos trabajadores =ue tengan menos cargas de >amilia, aun cuando con ello se alterase el orden de antigNedad Bart. DD1, DO % 0O pArra>osC. 6a aplicacin de suspensiones por moti$os econmicos debe ser interpretada con criterio restricti$o % la aceptacin de las mismas genera cierta resistencia por parte de los Tribunales, %a =ue en de>initi$a estas suspensiones implican hacer participar al trabajador de los riesgos de la empresa, con lo cual debe prestarse especial atencin en impedir =ue, con la aplicacin de la medida, se a$ance sobre el principio de indemnidad. Es precisamente debido a este a$ance sobre la proteccin =ue debe brindarse al trabajador, =ue la aplicacin del instituto se $a reduciendo hasta con$ertirse en una <rara a$is del derecho laboral<B1DC. A tal punto se ha con$ertido en restricti$a la justi>icacin de estas suspensiones =ue, de acuerdo a >rondosa jurisprudencia, el empleador =ue pretenda ampararse en ellas no slo debe probar las di>icultades econmicas por las =ue la empresa transita, sino =ue debe ademAs acreditar =ue ha utili"ado todos los medios a su alcance para e$itar caer en dicha situacin. E$olucin histrica Resulta interesante re>erirnos a la e$olucin del instituto dentro de nuestro derecho positi$o, donde se pas de un estado en el =ue no se e?ig)a causa alguna para suspender al trabajador, slo se acotaba el pla"o a treinta d)as por a'o, hasta la actualidad en donde se re=uieren los re=uisitos =ue hemos desarrollando, entre ellos % mu% especialmente la in$ocacin clara de los moti$os en =ue se >unda la medida. 6a primera re>erencia a esta >igura de >uer"a ma%or la encontramos en el decreto ##$#%&'(), cu%o art. II establec)aG <Toda suspensin dispuesta por el empleador =ue e?ceda de treinta d)as en un a'o, contando desde la primera suspensin % no aceptada por el empleado u obrero comprendido en el presente decreto le%, darA derecho a Estos a considerarse despedidos. El pla"o de treinta d)as re>erido en el pArra>o anterior, podrA e?tenderse a no$enta d)as en el caso de >uer"a ma%or debidamente comprobada. 6a suspensin deberA ser noti>icada en todos los casos en >orma >ehaciente al empleado u obrero, en caso contrario Este tendrA derecho a cobrar del empleador el sueldo o salario por todo el tiempo =ue estu$iera suspendido<. #o slo surge de la norma transcripta la primera re>erencia a la >igura =ue ho% nos ocupa, sino =ue tambiEn se encuentran esbo"ados los cimientos del instituto, tales como pla"o >ijo, noti>icacin por escrito, injuria objeti$a. *on respecto a la interpretacin del contenido de la e?presin >uer"a ma%or, la jurisprudencia estaba
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di$idida. 3ulio (art)ne" +i$ot B10C hace re>erencia a una jurisprudencia permisi$a, citando una sentencia en la =ue se sostu$o =ue la >uer"a ma%or a =ue se hace re>erencia en el decreto le% 00.0/D, es distinta a la =ue tipi>ica el art. H1F del *d. *i$il =ue re>iere al caso >ortuito, %a =ue, se sostiene en el pronunciamiento judicial, en el decreto mencionado en primer tErmino se comprende toda la <>enomenolog)a econmica de las empresas % comprende la >alta o disminucin de trabajo en tanto >uera impre$isible o cuando pre$ista no hubiera podido e$itarse< B*#Trab, sala +, 1,I0L11LDI, DT, 1,IF H0C. El mismo autor aclara =ue estas disposiciones permisi$as coe?ist)an con otras en las =ue se hac)a re>erencia a la necesidad de =ue el empleador, cuando in$ocare >uer"a ma%or o >alta o disminucin de trabajo, acreditare haber obrado con cierta diligencia para ob$iar las di>icultades econmicas =ue originaban la suspensin. *on el dictado de la le &%$*(( en el a'o 1,-F, se recogen los antecedentes jurisprudenciales % doctrinarios % se organi"a sistemAticamente el instituto en el cap)tulo + del t)tulo : % as) en el art. D0I, actual D1,, se establec)a como justa causa de suspensiones las deri$adas de >alta o disminucin de trabajo no imputable al empleador, a ra"ones disciplinarias o a >uer"a ma%or debidamente comprobada. Kueda entonces incorporada a nuestro derecho positi$o como causal de suspensin la >alta o disminucin de trabajo, ademAs de la >uer"a ma%or, %a tratada en el decreto le% 00.0/DLFH. Se obser$a =ue para =ue la causal de >alta o disminucin de trabajo sea justi>icati$a de la suspensin del trabajador se re=uiere =ue la misma no sea imputable al empleador, % se agregaba un pArra>o, luego derogado, =ue establec)a =ue no se considerar)a como no imputable al empleador a=uella disminucin de trabajo =ue obedeciera a riesgo propio de la empresa. *omo bien sostiene (art)ne" +i$ot B1FC, la mencin del riesgo propio de la empresa <ten)a un propsito >undamental =ue consist)a en reducir notoriamente el uso de este recurso e?cusatorio, como resulta del propio debate legislati$o, % generaba nue$as posibilidades de interpretacin, atento a =ue el riesgo econmico estA necesariamente ligado al >uncionamiento de la empresa % resulta < difcil colegir eje!plos de dis!inuci"n o falta de trabajo +ue no aparezcan ,inculados a ese riesgo < Bla negrilla es cita de !rito &eret, Gold)n e I"=uierdo por parte del autor transcriptoC. TambiEn la le%, antes de la estructural re>orma de =ue >uera objeto en el a'o 1,-I, establec)a =ue tanto en la aplicacin de suspensiones por >alta o disminucin de trabajo, como en las deri$adas de >uer"a ma%or, deb)a respetarse el es=uema de antigNedad de los trabajadores, debiendo comen"arse por el personal menos antiguo, % dentro del semestre el =ue tenga menos cargas de >amilia, tal cual estA redactado en la actualidad. Se introduc)a en la le%, en su art. D-I, el procedimiento pre$enti$o de crisis en el caso de suspensiones =ue a>ectaran a una pluralidad de trabajadores % =ue el estado de crisis comprendiera a toda la acti$idad, o sea =ue no slo deb)a pasar un mal momento econmico la empresa, sino la acti$idad o el sector en =ue la misma >uncionaba@ se e?ig)a, en consecuencia, la e?istencia de una crisis sectorial. El procedimiento a seguir ser)a >ijado por le%, la =ue no se dict en la escasa $ida del art)culo, %a =ue en el a'o 1,-I esta norma >ue derogada. 6a re>orma =ue introduce la le &-$&.* a la le% D/.-FF tiene por >in destrabar la interpretacin restricti$a =ue e?ist)a con respecto a la posibilidad de interponer este tipo de sanciones %, tendiendo a ello, suprime del art. D0I el pArra>o =ue e?clu)a la posibilidad de in$ocar >alta o disminucin de trabajo cuando se trataba de riesgo propio de la empresa. Sin embargo, la jurisprudencia no se hi"o eco de esta re>orma, %a =ue en los hechos esta e?igencia, la de =ue no se tratara del riesgo propio de la empresa, se sigui e?igiendo como si >uera derecho $igente, con lo cual se neutrali"aron las pretendidas bondades de la re>orma. 6a re>orma suprime tambiEn el procedimiento de crisis para el caso de suspensiones colecti$as % de disminucin de trabajo en el sector, derogando lisa % llanamente el art. D-I. 8rente a esta derogacin, ante suspensiones o despidos colecti$os, se intent negociar por otras $)as, entre ellas a tra$Es de la aplicacin de la le% 1F.-.I =ue re>iere al <procedimiento obligatorio de conciliacin< a >in de resol$er los con>lictos colecti$os de intereses. &or el mismo camino transita el dictado de los decretos 1DH/L.H % 0D.L.., los =ue imponen, como paso pre$io a aplicar este tipo de suspensiones, la noti>icacin a la autoridad de aplicacin. Segn 5ugo *arca$allo B1HC, las normas re>ormadas responden a una pol)tica legislati$a =ueG <en ciertas emergencias acepta =ue determinados riesgos del empleador recaigan condicionadamente sobre el trabajador, en aras de la continuidad del contrato % de la subsistencia de la >uente de trabajo <, pol)tica Esta =ue no hace otra cosa =ue recrear el principio de continuidad del contrato, contenido en el art. 1/ de la 6*T Este pantalla"o histrico ser$irA a no dudarlo para entender mejor las caracter)sticas del instituto =ue ho% nos ocupa. Di>erencia entre >alta o disminucin de trabajo % >uer"a ma%or A juicio de 3usto 6pe" B1IC, la primera es <un caso mAs de la e?cesi$a onerosidad sobre$iniente contemplada en el art. 11,. del *d. *i$il<. Ello signi>ica =ue no e?iste la imposibilidad de cumplir con las
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prestaciones, sino =ue el cumplimiento de las mismas resulta dis$alioso desde el punto de $ista econmico. Este concepto la di>erencia de la >uer"a ma%or, en la cual es imposible cumplir con la prestacin debido a la produccin de una determinada circunstancia =ue no ha podido pre$erse o =ue pre$ista no ha podido e$itarse. Se trata a nuestro criterio de supuestos distintos, si bien ambos =uedan atrapados en lo econmico. El ejercicio de la suspensin por >alta o disminucin de trabajo es una >acultad del empleador =ue permite liberar al trabajador de la prestacin de tareas sin derecho a la percepcin de haberes. Se trata de una suspensin absoluta en tanto no se cumplen con ninguno de los dos principales dEbitos contractuales, prestar el ser$icio % abonar por El. 6a cali>icamos de absoluta por oposicin a la relati$a, en donde si bien no se presta el ser$icio, es decir =ue el trabajador no cumple con su dEbito contractual, s) tiene derecho a la percepcin de haberes. *omo ejemplo de esta ltima podemos citar el no concurrir a trabajar por en>ermedad o accidente. *on respecto a las suspensiones por >uer"a ma%or, para establecer su concepto debemos recurrir al derecho comn, especialmente a lo dispuesto en los arts. H10 % H1F, en los =ue el caso >ortuito se e=uipara a la >uer"a ma%or. TambiEn se di>erencian una de otra en cuanto al pla"o. As), las suspensiones por >uer"a ma%or podrAn e?tenderse hasta setenta % cinco d)as en el a'o Bart. DD1 6*TC, % serAn justi>icadas en tanto % en cuanto las mismas sean debidamente comprobadas, no pudiendo tampoco asimilarse los casos de >uer"a ma%or con los riesgos propios de la empresa, con lo cual slo pueden encontrarse casos de suspensiones por >uer"a ma%or en situaciones de catAstro>es naturales o hechos del pr)ncipe. 3uan (anuel Arias B1-C cita como ejemplo de justi>icacin de suspensin por >uer"a ma%or a la =ue se aplic al personal de un hospital >inanciado con aportes obrero patronales de la industria de la carne <=ue debi adoptar esa medida Bla de suspenderC cuando el nmero de bene>iciarios aportantes disminu% signi>icati$amente<. 6a suspensin por >alta o disminucin de trabajo slo puede aplicarse durante treinta d)as al a'o, lapso =ue no estA incluido, a nuestro criterio, en los setenta % cinco d)as en =ue puede suspenderse por >uer"a ma%or debidamente comprobada, por=ue se trata de supuestos distintos =ue la le% trata por separado en cuanto a los pla"os, %a =ue en el art. DD/ se hace mencin a los treinta d)as para la suspensiones por >alta o disminucin de trabajo % el art. DD1 re>iere a los setenta % cinco d)as para las suspensiones por >uer"a ma%or. Ahora bien, para =ue las suspensiones por >alta o disminucin de trabajo sean $iables serA necesario, de acuerdo al e?preso te?to legal, =ue la misma no le sea imputable al empleador, re=uisito =ue es ob$io, puesto =ue como bien se se'ala <nadie puede alegar su propia torpe"a<B1.C. &or otra parte, % segn %a lo e?presAramos, en los dos tipos de suspensiones debe respetarse, al aplicar la medida, el orden de antigNedad de los trabajadores en un todo de acuerdo al dispositi$o del art. DD1, 1O % DO pArra>os. 7na e?cepcin a este orden de antigNedad estA plasmado en el art. H1 de la le% D0.HH1, el =ue establece =ue, en el caso de suspensiones a trabajadores =ue se encuentren amparados por la estabilidad sindical, el orden en base a la antigNedad no debe ser respetado con respecto a esos trabajadores. TambiEn deberA acreditar el empleador, siendo Esta una e?igencia del acti$ismo judicial, =ue ha e>ectuado las diligencias idneas para e$itar caer en la situacin =ue in$oca. &rocedimientos pre$ios a las suspensiones indi$iduales por >alta o disminucin de trabajo AdemAs de las normas contenidas en la 6*T, en la actualidad el instituto estA integrado por otras disposiciones, a algunas de las cuales %a nos hemos re>erido, =ue condicionan los pasos pre$ios a seguir antes de la adopcin de la medida. Se trata de una limitacin >uncional =ue, a criterio de Rodr)gue" (ancini, <implica la penetracin de la autoridad estatal en el terreno de las relaciones jur)dicas indi$iduales<B1,C. En el caso de las suspensiones indi$iduales, por debajo de los ni$eles pre$istos en el art. ,. de la le% DF./10 % slo cuando se trate de suspensiones por >alta o disminucin de trabajo Bno as) suspensiones por >uer"a ma%or, por cuanto Estas no se encuentran mencionadas en el decreto 0D.L..C, deberA cumplirse, pre$io a la aplicacin de la medida, lo dispuesto por la norma citada en ltimo tErmino, por remisin e>ectuada por el decreto DIFLD//D. En consecuencia, con die" d)as de anticipacin deberA noti>icarse a la Autoridad de Aplicacin de la medida =ue se $a a adoptar, e?plicitando las causas en =ue se basa la misma, si Estas son transitorias o de>initi$as, con descripcin de las medidas adoptadas para paliar las causas =ue se in$ocan %, >inalmente, con la identi>icacin de los trabajadores =ue serAn pasibles de la suspensin a aplicar. TambiEn debe noti>icarse a las asociaciones sindicales con personer)a gremial =ue representen a los trabajadores. De acuerdo a la norma en anAlisis, si el empleador suspendiera a los trabajadores in$ocando >uer"a ma%or % la cantidad de los a>ectados estu$iera por debajo de los <umbrales de a>ectacin<BD/C pre$istos en la le% DF./10 art. ,., no serA de aplicacin el procedimiento pre$io =ue estamos desarrollando. El tema se desarrolla pormenori"adamente bajo el ep)gra>e Suspensiones deri$adas de la autonom)a de la $oluntad colecti$a en el punto !C dentro de este mismo cap)tulo. Ttulo: 1.cC Suspensin precaucional o precautoria

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Segn Ral Altamira Gigena, <suspensin precautoria es la dispuesta por el empleador durante la in$estigacin interna o tramitacin sumarial para establecer la comisin de irregularidades % en su caso determinar la responsabilidad del trabajador a>ectado por la suspensin<BD1C. *omo surge del concepto e?puesto, e?iste una primera gran di>erencia entre estas suspensiones % las suspensiones pre$enti$as =ue estudiaremos luego, % ella es =ue en este caso se trata de una in$estigacin interna =ue se hace dentro del lugar de trabajo, en tanto =ue en las suspensiones pre$enti$as la condicin sine =ua non es =ue estemos >rente a una imputacin de tipo penal o, por lo menos, contra$encional. Este tipo de suspensiones no se encuentran incorporadas a nuestro derecho positi$o, %a =ue no >iguran tratadas en la 6*T, ni tampoco lo estu$ieron en la legislacin anterior =ue conten)a disposiciones ordenadoras del Derecho del trabajo. #os estamos re>iriendo a la le% 11.-D, % al decreto le% 00.0/DLFH, a los =ue hicimos re>erencia con anterioridad por tener disposiciones re>erentes al tema =ue tratAbamos, pero no es el caso =ue nos ocupa, %a =ue en la instancia se trata de un instituto de creacin t)picamente pretoriana, siendo contestes doctrina % jurisprudencia en otorgar al empleador la >acultad de suspender cuando se trata de in$estigar una <inobser$ancia contractual gra$e % sobre cu%a autor)a % e$entual imputabilidad del presunto in>ractor medien dudas ra"onables<BDDC. Se trata, entonces, de situaciones en donde la posible imputacin al trabajador de una conducta =ue mere"ca una sancin disciplinaria o, e$entualmente, el despido, re=uiere de determinada pes=uisa o in$estigacin, %a sea a tra$Es de interrogatorios a testigos o de estudio de determinada documental, % puede ocurrir =ue en tales circunstancias la a$eriguacin abortar)a, de permanecer el empleado en su puesto, por ello la le% autori"a este tipo de suspensiones, =ue dependen indudablemente de la sola $oluntad del empleador % >rente a la cual el trabajador no puede oponerse. Segn dijimos, la suspensin precautoria no tiene tratamiento legal, se autori"a su aplicacin slo como deri$acin del poder de direccin del empleador, por ello se presentan algunas aristas interesantes a estudiar. En primer lugar, debemos peguntarnos si este tipo de suspensiones signi>ican slo una e?encin deber de ocupacin pre$isto en el art. -. de la 6*T, o si ademAs se autori"a al empleador a la suspensin del pago de los salarios por el per)odo =ue dure la in$estigacin. 6a respuesta a la pregunta >ormulada estA )ntimamente ligada al resultado de la in$estigacin, con lo cual, si de la pes=uisa e>ectuada resulta =ue el trabajador es absolutamente ajeno a la >alta =ue se in$estig, corresponderA reincorporarlo % abonarle los salarios ca)dos@ por el contrario, si se determina la responsabilidad del empleado in$estigado, luce como correcta la suspensin aplicada % no corresponderA el pago de salarios, =uedando en libertad el empleador para aplicar la sancin =ue considere con$eniente de acuerdo a la gra$edad de la irregularidad acreditada o bien proceder al despido si la >alta impide la continuidad del contrato. *onsideramos =ue en la instancia no se $iola el principio non bis in idem, %a =ue, como su nombre lo indica, la suspensin precautoria no >ue una suspensin disciplinaria, puesto =ue no tiene carActer sancionatorio, sino =ue slo se aplic a los >ines de a$eriguar la e?istencia o no de irregularidades % de la presunta autor)a en ellas del sujeto pasi$o de la medida. De lo e?puesto resulta =ue la respuesta a esta primera in=uietud planteada estA ligada sin duda, insistimos, al resultado de la in$estigacin, %a =ue si de ella surge la responsabilidad del trabajador en el hecho =ue se in$estiga, es indudable =ue la suspensin no gener derechos al cobro de la remuneracin, pues resulta chocante =ue el trabajador no preste ser$icios por situaciones =ue se in$estigan % de las =ue >inalmente resulta responsable, % =ue a pesar de todo ello deba percibir haberes, sin haber mediado la contraprestacin =ue genera el derecho a los mismos, ni mediar e?imentes =ue generen derecho al salario. Si, por el contrario, de la in$estigacin reali"ada resulta =ue el trabajador no puede ser imputado de conducta irregular alguna, $a de su%o =ue tendrA derecho a los salarios por el per)odo =ue dur la suspensin. Sin embargo, no podemos desconocer la discrepancia e?istente en la doctrina. As), autores de la talla de Etala BD0C % 8ernAnde" (adrid BDFC opinan =ue la >acultad de suspender la prestacin de ser$icios no puede e?tenderse a la pri$acin de salarios por idEntico per)odo. Estos autores se enrolan en esta doctrina =ue podr)amos denominar de nue$o cu'o, en tanto =ue a=uElla en =ue nos enrolamos, por considerarla mAs e=uitati$a, la podr)amos identi>icar como clAsica. Esta suspensin, al igual =ue las suspensiones por causas disciplinarias o >alta o disminucin de trabajo, debe >undarse en justa causa, noti>icarse por escrito al trabajador, mereciendo una dis=uisicin el tema del pla"o, %a =ue ob$iamente se desconoce el tiempo e?acto =ue lle$arA la in$estigacin a reali"arse. Al respecto, doctrina % jurisprudencia por igual son coincidentes en aplicar por analog)a el pla"o de treinta d)as pre$isto para las suspensiones mencionadas en primer tErmino. Sin embargo, no podemos desconocer =ue este pla"o no puede ser absoluto, %a =ue puede ocurrir =ue en circunstancias determinadas, la in$estigacin re=uiera de a$eriguaciones o bien mAs pro>undas o bien a reali"arse en lugares distintos al de la ejecucin del contrato, con lo cual el pla"o podr)a e?tenderse ra"onablemente. &ara el caso =ue el pla"o se e?ceda en demas)a sin justi>icacin alguna, el trabajador estarA en condiciones
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de colocarse en situacin de despido indirecto por aplicacin del art. DFD de la 6*T, debiendo pre$iamente empla"ar por el cese de la medida, a >in de mantenerse dentro de los parAmetros =ue marca el principio de buena >e =ue las partes deben respetar antes, durante % al cesar el contrato de trabajo. Al igual =ue en todo el sistema de suspensiones, los deberes de conducta de las partes deri$adas del sinalagma permanecen intactos durante la $igencia de la misma. 8inali"ada la in$estigacin % acreditada la responsabilidad del trabajador, el empleador podrA suspenderlo o, e$entualmente, despedirlo de acuerdo a la gra$edad de la sancin. Desde %a =ue, si el pla"o de suspensin =ue amerita la irregularidad detectada es in>erior al pla"o por el =ue estu$o suspendido mientras dur la in$estigacin, deberAn abonArsele los d)as de e?ceso@ por el contrario, si amerita una suspensin ma%or a los d)as de suspensin %a aplicados, deberAn compensarse los d)as en =ue %a estu$o suspendido % cumplir slo la di>erencia. &uede ocurrir =ue la gra$edad de la >alta haga pasible al trabajador del despido con causa, en tales circunstancias de acuerdo a lo %a e?presado entendemos =ue no deben abonarse los d)as de suspensin mientras dur la in$estigacin, sin =ue ello signi>i=ue $iolacin al principio non bis in idem, %a =ue la suspensin no obedeci a una sancin sino a una precaucin, como bien surge de la nominacin de la misma, al solo e>ecto de a$eriguar la e?istencia o no de una determinada situacin % =uiEn, en de>initi$a, resulta responsable de la misma. Ttulo: 1. dC Suspensin pre$enti$a Se impone comen"ar este punto con una dis=uisicin % es la de =ue, segn la clasi>icacin de Rodr)gue" (ancini =ue estamos siguiendo, nos encontramos anali"ando las suspensiones =ue surgen de la autonom)a de la $oluntad indi$idual del empleador, pero es del caso =ue en la suspensin pre$enti$a puede darse la situacin de =ue el trabajador estE pri$ado de su libertad, con lo cual estrictamente no podemos estar hablando de autonom)a de la $oluntad, %a =ue se tratar)a de una suspensin de hecho. Sin embargo, por una cuestin de coherencia, % por=ue lo contrario resulta pedaggicamente incon$eniente, es =ue la circunstancia de la detencin, contenida en el art. DDF de la 6*T =ue legisla sobre esta suspensin, serA tratada bajo este ep)gra>e. &or primera $e" se incorpora a nuestro derecho positi$o el tratamiento de esta suspensin con la sancin de la le% D/.-FF, %a =ue antes de su $igencia slo hubo intentos >rustrados de legislar al respecto. 6a disposicin estaba contenida en el art. DF1, =ue luego de la re>orma de la le% D1.D,- pas a integrar el cuerpo legal con el nmero DDF@ ambas normas tienen pocas di>erencias, o al menos pocas di>erencias =ue in>lu%an en la interpretacin de la misma, entre ellas, =ue a partir de la re>orma se agrega la palabra <criminal< despuEs del tErmino <denuncia<. El tratamiento del tema, aun=ue incompleto, como luego $eremos, signi>ic un a$ance importante, %a =ue hasta ese momento no e?ist)a norma alguna en la cual pudieran subsumirse las plata>ormas >Acticas =ue emerg)an de este tipo de denuncias % =ue a>ectaban, indudablemente, al contrato de trabajo, por ello podemos a>irmar, siguiendo a 3orge Ral (oreno, =ue <esta suspensin tiene origen pretoriano, % se >unda en los deberes de buena >e, con>ian"a, solidaridad % lealtad % en los principios de e=uidad % continuidad =ue rigen el contrato de trabajo. TratAndose de un acto unilateral del empleador, =ue no re=uiere la aceptacin del trabajador, el silencio de Este no implica consentimiento alguno<BDHC. El art. DDF no slo contempla a=uellos casos en =ue el trabajador se encuentre pri$ado de su libertad, %a sea por una cuestin penal o contra$encional, en donde, como %a dijimos, se produce una suspensin de hecho del contrato@ sino tambiEn a=uellos en los =ue ha mediado una denuncia =ue da origen a un proceso penal, proceso =ue puede deri$ar de una denuncia e>ectuada por el empleador o por un tercero, o bien =ue el proceso ha%a sido promo$ido de o>icio. De ello resulta lo =ue hab)amos dicho antes, en el sentido de =ue es condicin indispensable para la acti$acin de la norma, =ue e?ista un proceso penal abierto en sede judicial. 6i$ellara BDIC siguiendo a Guibourg, (oreno % 8ernAnde" (adrid conceptuali"a este tipo de suspensiones considerAndolas comoG <la >acultad del empleador de suspender la recepcin de la prestacin laboral del trabajador cuando Este, no obstante hallarse en condiciones de cumplirla, se encuentra sometido a un proceso criminal, originado en =uerella o denuncia del propio empleador, denuncia >ormulada por terceros o actuacin de o>icio de autoridad competente, por hechos rele$antes en la cali>icacin laboral de su conducta<. Siguiendo al mismo autor citado en el pArra>o anterior, podemos sistemati"ar los re=uisitos necesarios para =ue pueda con>igurarse la suspensin en los siguientesG en pri!er lugar , segn %a hicimos re>erencia, debe e?istir un proceso penal, %, en segundo lugar, los hechos =ue originaron el proceso deben ser de su>iciente en$ergadura como para causar un perjuicio al empleador, %a =ue si se trata de un delito irrele$ante con respecto al contrato laboral, como podr)a ser la de estar imputado por no pasar alimentos a sus hijos, ob$iamente no alcan"a para justi>icar este tipo de suspensin. *on respecto a la >orma de la noti>icacin, la le% nada dice, pero el principio de buena >e obliga al empleador a e>ectuarla por escrito a >in de =ue el trabajador sepa e?actamente a =uE atenerse.
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Trabajador detenido Ante tal circunstancia e?iste una imposibilidad material de cumplir con el dEbito laboral, pero ello no signi>ica =ue pueda procederse sin mAs a la cesant)a del trabajador por imputarle abandono de trabajo. En general, no se con>igura una >alta en los tErminos del art. DFD de la 6*T, sal$o circunstancias e?cepcionales =ue luego $eremos % =ue podr)an darse en lo casos en =ue la detencin resulte de una denuncia ligada a obligaciones deri$adas del contrato de trabajo. Se impone la aclaracin, aun=ue pare"ca una $erdad de &erogrullo, de =ue la pri$acin de la libertad puede obedecer a una causa penal o contra$encional, aun cuando la norma hable slo de denuncia criminal, %a =ue en la instancia lo =ue interesa es la imposibilidad de hecho de concurrir al trabajo. 8rente a esta suspensin de hecho =ue se produce a partir de la detencin del trabajador, importa estudiar si corresponde o no el pago de salarios por dicho per)odo, % ello depende de =uiEn ha%a e>ectuado la denuncia =ue moti$a la detencin, por lo =ue debemos anali"ar cada caso por separado. Denuncia e>ectuada por el empleador En este caso, la suspensin ha sido moti$ada por la $oluntad del empleador =ue puso con su denuncia la condicin e>iciente para =ue se produjera la suspensin, %a sea =ue se ha%a producido la suspensin de hecho por detencin del trabajador o sin la pri$acin de la libertad pero suspendido por el empleador por el slo hecho de iniciarse el proceso penal. En ambos casos, es decir si el empleador suspendi pre$enti$amente o el trabajador estu$o detenido % la denuncia es desestimada o el trabajador resulta sobrese)do, el trabajador debe ser reincorporado %, ademAs, se le deben abonar los salarios por todo el per)odo de suspensin. Todo ello sin perjuicio de =ue el trabajador pueda considerarse injuriado % disuel$a el contrato de trabajo colocAndose en situacin de despido indirecto. El primer pArra>o de la norma conclu%e disponiendo =ue, en el caso de =ue el empleador no reincorporara al trabajador, deberA abonarle ademAs de las indemni"aciones pro$enientes del distracto, los salarios por el tiempo =ue dur la suspensin. 7na nota tipi>icante de esta suspensin es =ue no tiene pla"o >ijo, puesto =ue estA sujeta a la resolucin del 3ue" penal, por lo =ue puede e?ceder de todos los pla"os pre$istos para las otras suspensiones, incluso los no$enta d)as en conjunto, hecho Este =ue complica la aplicacin de la norma, por cuanto teniendo en cuenta el tiempo de duracin de los procesos penales % =ue, en el caso de sobreseimiento, se deberAn abonar los salarios por el per)odo de suspensin, el empleador opta en general por rescindir el contrato sin usar el instituto en estudio. En algunas ocasiones puede considerarse justi>icado el despido dispuesto por el empleador mientras el trabajador se encuentra detenido % sin esperar el resultado >inal de la causa penal. Esto estA ligado a la circunstancia indubitable de =ue la injuria laboral tiene una $aloracin autnoma, con prescindencia del aspecto penal de la misma, puesto =ue, aun cuando e?istiera un proceso penal en contra del trabajador, independientemente del resultado del mismo, el 3ue" laboral puede % debe cali>icar los hechos en >orma absolutamente autnoma, apreciando las circunstancias del caso concreto % considerado especialmente si el presunto o real delito imputado torna incompatible la continuidad del contrato de trabajo. En uno % otro caso, es decir, en el campo laboral % en el campo penal, los Ambitos de responsabilidad son distintos. As), un mismo accionar del trabajador puede ser un delito, pero no constituir una injuria en el Ambito laboral, % $ice$ersa, % tambiEn pueden darse situaciones en donde e?ista responsabilidad penal % simultAneamente se con>igure la injuria laboral. En consecuencia, el hecho de =ue un trabajador sea procesado % liberado de responsabilidad penal no es bice para =ue, por el mismo hecho, pueda considerarse con>igurada la injuria laboral =ue justi>ica la disolucin del contrato, aun=ue el tratamiento de los haberes de suspensin, si no se procede al despido en >orma inmediata, atra$iese distintos carriles =ue $eremos inmediatamente. El principio general =ue hemos enunciado de =ue la injuria laboral % el delito penal corren por andari$eles di>erentes, admite dos e?cepciones =ue son la cosa juzgada la prejudicialidad . En el primer caso, no podr)a el 3ue" laboral >allar en >orma distinta a la sostenida en sede penal con respecto a la e?istencia o no del hecho injurioso, %a =ue si en sede penal se sostiene =ue el delito imputado no se ha cometido, no puede el 3ue" laboral re$ertir tal a>irmacin % sostener =ue s) se ha cometido. 6a prejudicialidad signi>ica =ue es necesario esperar la sentencia penal para dictar el >allo en sede laboral, doctrina =ue los jueces laborales son reticentes en aplicar. Sin embargo, si se in$oca para la disolucin del contrato un hecho de carActer delictuoso, % no la simple in$ocacin de una injuria laboral, se deberA estar a las resultas del proceso penal. De lo e?presado hasta el momento resulta =ue una $e" obtenida la libertad, el empleador puedeG aC reincorporar al trabajador, bC despedirlo o cC suspenderlo pre$enti$amente mientras dure la tramitacin del proceso penal. Si opta por la suspensi"n, al concluir el proceso penal debemos distinguir si el mismo absuel,e o condena.

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En el caso de =ue la sentencia absuel,a, debemos distinguir distintos supuestos. Segn el primer pArra>o de la norma, se pueden presentar las siguientes situacionesG 1C el trabajador puede reincorporarse % percibir los salarios ca)dos, DC colocarse en situacin de despido indirecto con derecho al cobro de salarios de suspensin % de las indemni"aciones por despido, 0C si el empleador no reincorpora al trabajador debe abonar las indemni"aciones por despido % los salarios por el tiempo de suspensin. El sobreseimiento debe ser e=uiparado a la sentencia absolutoria, al sobreseimiento por prescripcin % a la >alta de mEritos sobre la =ue legisla el *d. &enal de nuestra pro$incia. *orresponde tambiEn aclarar =ue la doctrina es pac)>ica en cuanto a =ue la naturale"a jur)dica de los salarios durante la suspensin es de carActer indemni"atorio, deri$ado de un incumplimiento contractual del empleador, =ue es el de haber e>ectuado una suspensin pre$enti$a sin causa. Denuncia e>ectuada por un tercero o de o>icio *uando el proceso penal se inicia por denuncia e>ectuada por un tercero o promo$ida de o>icio, % siempre =ue no se trate de <hecho relati$o o producido en ocasin del trabajo< para usar los tErminos del art. DDF en su segundo pArra>o@ el empleador, si mediara la pri$acin de la libertad del trabajador, no estarA obligado a abonar los salarios por el per)odo =ue dur la suspensin. Se trata, como se puede apreciar, de una suspensin de hecho, puesto =ue re>iere e?clusi$amente a los casos en =ue el trabajador se encuentra pri$ado de su libertad. *omo lgica in=uietud a la redaccin de la norma, no podemos dejar de interrogarnos sobre los pasos a seguir en estos casos, cuando el trabajador recupera su libertad. Al respecto, la doctrina ma%oritaria sostiene =ue es posible la suspensin pre$enti$a una $e" recuperada la libertad % mientras dure la tramitacin del proceso, cuando la denuncia hubiere sido e>ectuada por terceros o de o>icio, siempre =ue el hecho imputado, de comprobarse, pudiera erosionar el contrato de trabajo, es decir =ue se con>igurar)an en tal caso los presupuestos de la injuria para la disolucin del sinalagma. &or el contrario, si el trabajador en estas circunstancias es sobrese)do, el empleador deberA reincorporarlo sin adeudarle los salarios por el per)odo en =ue estu$o detenido, pero s) a=uellos correspondientes al per)odo de suspensin pre$enti$a, en el caso de =ue la hubiera e>ectuado. El trabajador no podrA darse por despedido % no aceptar la reincorporacin como ocurre en los casos de denuncia por parte del empleador, %a =ue a=u) no se dan los presupuestos de la norma. Ttulo: 1. eC Suspensin de representantes sindicales Este tipo de suspensiones estAn legisladas en la le% de Asociaciones Sindicales BD0.HH1L..C % en el decreto FI-L.. reglamentario de a=uElla. El uni$erso de sujetos =ue pueden estar comprendidos en este tipo de suspensiones son los representantes gremiales, los delegados de personal % los candidatos a ejercer alguna de esas >unciones, todos los cuales se encuentran protegidos por una cora"a normati$a denominada <tutela sindical<, no pudiendo los mismos ser suspendidos, despedidos o modi>icadas sus condiciones de trabajo sin pre$ia supresin de dicha proteccin, mediante el trAmite sumar)simo de e?clusin de tutela. El art. HD del ple?o citado, en su primer pArra>o, in >ine disponeG <El jue" o tribunal inter$iniente, a pedido del empleador, dentro del pla"o de cinco d)as podrA disponer la suspensin de la prestacin laboral con el carActer de medida cautelar, cuando la permanencia del cuestionado en su puesto de trabajo o el mantenimiento de las condiciones de trabajo pudiere ocasionar peligro para la seguridad de las personas o bienes de la empresa<. Se trata, como se puede apreciar, de una suspensin =ue se acti$a por la $oluntad unilateral del empleador, pero =ue se per>ecciona con la resolucin judicial. Es decir, e?iste un control del rgano jurisdiccional sobre la conducta del empleador, con el agregado de =ue se >ija un pla"o legal para la resolucin del pedido, %a =ue los cinco d)as estAn re>eridos al pla"o en =ue debe dictarse la resolucin judicial. 6a propiedad =ue la norma e?ige para =ue una determinada situacin >Actica se subsuma en la misma es =ue el mantenimiento del trabajador a>ectado en su <puesto< de trabajo pueda signi>icar un peligro para las personas o los bienes de la empresa. (erece un comentario el uso de la palabra <puesto<, %a =ue de acuerdo a la connotacin =ue Esta tenga, estaremos en condiciones de interpretar si lo =ue se suspenden son slo las prestaciones de la acti$idad concreta =ue presta el trabajador, pero no las sindicales o si, por el contrario, se suprimen ambas. En la lengua espa'ola dicha palabra tiene un sinnmero de signi>icaciones, pero a lo =ue a=u) interesa es =ue podemos usarla indistintamente como empleo o como cargo, utili"ando generalmente esta ltima acepcin cuando nos re>erimos a cargos o>iciales o cuando hacemos re>erencia al gobierno o direccin de una cosa, por lo =ue en la instancia, dada la amplitud del tErmino, la suspensin podr)a abarcar no slo la prestacin de ser$icios sino tambiEn la acti$idad sindical. Esta conclusin luce como un tanto desmedida, %a =ue al suspender la acti$idad sindical se estAn a>ectando los derechos de terceros, o sea de a=uEllos =ue re=uieren % se bene>ician con la accin sindical, puesto =ue no debemos ol$idar =ue la cora"a normati$a a =ue estamos haciendo re>erencia no tiende a proteger a la persona del gremialista sino a su >uncin, %a <=ue es >uncional e?clusi$amente a la acti$acin plena % sin ataduras de la
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acti$idad sindical<BD-C. Sin embargo, creemos =ue no es desmedida tal conclusin, %a =ue al ser el poder jurisdiccional el =ue controla la aplicacin de dicha suspensin, slo se admitirA la suspensin de la acti$idad sindical, en tanto % en cuanto no resulte $iolada la libertad sindical, derecho ele$ado a la categor)a de derecho humano por la 2rgani"acin Internacional del Trabajo. *on respecto al pla"o, esta suspensin dura mientras dure el trAmite de la e?clusin de tutela, %a =ue slo puede ser solicitada esta suspensin del art. HD, dentro del contradictorio por e?clusin de tutela. En cuanto al derecho a la remuneracin por el per)odo de suspensin, ha% autores de la talla de 3orge Rodr)gue" (ancini =ue consideran =ue en ningn caso puede suspenderse el pago de la remuneracin % en la prActica habitualmente ocurre de esa manera. Sin embargo, para el caso de =ue se solicite al 3ue", en el momento de interponer la demanda % solicitar la suspensin, la suspensin del pago de salarios % el Tribunal as) lo determine, lo =ue es di>)cil pero no imposible, los mismos estarAn, al igual =ue en las suspensiones pre$enti$as, atados a la suerte del proceso, es decir =ue si el pedido de e?clusin es recha"ado, se deberAn los salarios por el per)odo en =ue el dirigente estu$o suspendido, % $ice$ersa, de prosperar la e?clusin ello conlle$ar)a la imposibilidad de reclamar por los salarios de suspensin. 5asta a=u) lo mani>estado no presenta ma%ores incon$enientes, pero Estos surgen a poco =ue pro>undicemos el estudio del tema, %a =ue, a partir de la apetencia reglamentaria de =ue hace gala habitualmente el &oder Ejecuti$o, el sistema desarrollado cambia segn lo dispuesto por el art. 0/ del decreto FI-L.. =ue reglamenta el art)culo en estudio. En e>ecto, el art. 0/ sostiene =ue la suspensin cautelar podrA <ser re=uerida por el empleador< no slo cuando se pudiera ocasionar un peligro a la seguridad de las personas o los bienes de la empresa como sostiene la norma, sino tambiEn cuando se in$olucre a personas =ue no se desempe'an en el Ambito >)sico de la empresa, entre los cuales enumera ademAs de los trabajadores a consumidores, pro$eedores % usuarios, terminando la enumeracin con un enigmAtico etcEtera, con lo cual la lista estA lejos de ser ta?ati$a. *on respecto a los bienes, determina =ue se trata de los materiales % los inmateriales usados, consumidos, producidos u o>recidos por la empresa. *omo se ad$ierte, el uni$erso subjeti$o % objeti$o de la norma se e?tiende desmesuradamente, pero ah) no termina todo, %a =ue ademAs la reglamentacin determina =ue la suspensin =ue se solicita podrA tener $iabilidad siempre =ue se acredite =ue sin la presencia del trabajador protegido sindicalmente el peligro disminuir)a o desaparecer)a, lo =ue le e?ige al jue" utili"ar el mEtodo de la supresin hipotEtica, para e$aluar la situacin >Actica sin la presencia de a=uEl cu%o alejamiento se solicita. 5asta a=u) podemos considerar =ue el art. 0/ aun con e?cesos no se aparta del contenido de la norma, pero el e?ceso reglamentario contina %, en un giro copernicano, luego de un punto % seguido, lo =ue gramaticalmente signi>ica =ue se sigue hablando del mismo tema, cambia el sujeto de estudio % plantea una situacin totalmente distinta a la contenida en la norma =ue estA reglamentando. Estamos haciendo re>erencia al pArra>o =ue sostieneG <El empleador podrA liberar de prestar ser$icios al trabajador amparado por las garant)as pre$istas en los art)culos F/, F. H/ de la le% Bre>iere a la D0.HH1C<. #o caben dudas =ue se estA re>iriendo al mismo uni$erso de trabajadores, pero acA es el empleador =uien puede suspender directamente sin necesidad de solicitar dicha suspensin a la justicia durante la tramitacin del juicio de e?clusin. Es e$idente =ue la >igura es distinta, %a =ue el empleador puede suspender, insistimos, mediante una decisin autoadoptada, con la sola condicin de in>ormar de la adopcin de la medida a la Autoridad de Aplicacin en el lapso de cuarenta % ocho horas hAbiles, es decir, seis d)as, partiendo de la base de =ue son hAbiles ocho de cada $einticuatro, AdemAs, aclara en la misma disposicin =ue todos los demAs deberes emergentes del contrato de trabajo deben mantenerse, de lo =ue no podemos sino colegir =ue slo puede el empleador suspender la prestacin, no as) el pago de la remuneracin, el resto de los deberes de conducta % la acti$idad sindical =ue debe desarrollar el empleado suspendido. *ontina la norma marcando las di>erencias con el art)culo =ue supuestamente reglamenta, %a =ue a rengln seguido sostiene =ue es obligacin del empleador dentro de los =uince d)as de aplicada la suspensin, solicitar accin declarati$a a >in de =ue el jue" constate % justi>i=ue la medida tomada, o bien iniciar dentro del mismo pla"o el juicio de e?clusin % solicitar en el mismo la suspensin tal cual lo sostiene el art. HD =ue %a anali"amos. De no ejercer ninguna de estas dos acciones en el pla"o indicado, el (inisterio de Trabajo podrA intimarlo a =ue las promue$a. Kueda e?pedita al trabajador en tal caso, a nuestro criterio, la accin para solicitar el inmediato reintegro a sus tareas. Se plantean entonces dos suspensiones distintasG una, la del art. HD de la 6e% de Asociaciones Sindicales reglamentado por la primera parte del art. 0/ del decreto FI-L.., % una segunda suspensin =ue surge de la segunda parte del art)culo =ue reglamenta al primero. 6a conclusin a =ue se arriba es independiente de los planteos de inconstitucionalidad =ue, e$entualmente, puedan intentarse a partir del e?ceso reglamentario re>erido, en cu%o caso la suerte de lo planteado dependerA de
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la declaracin de si el art)culo se encuentra o no en pugna con disposiciones de la *onstitucin. Ttulo: 1. >C Suspensin por cierre patronal. 6ocJ out Se trata de una medida =ue decide unilateralmente el empleador, pero cu%a adopcin se justi>ica solamente en el marco de un con>licto colecti$o % utili"ada como elemento de>ensi$o dentro de la tensin creada por dicho con>licto. *onsiste en el cierre de la empresa en el marco de un con>licto colecti$o % como medida de>ensi$a =ue tiende a acelerar la solucin del con>licto. Segn Ral Altamira Gigena, el empleador slo estA habilitado para hacer uso de esta medida, en tanto % en cuanto cumpla con los siguientes recaudosG <aC parali"acin transitoria o temporaria de las acti$idades, bC resuelta por un empleador, grupo de empleadores o asociacin gremial de empleadores % cC en de>ensa de intereses pro>esionales<BD.C. Dados estos re=uisitos, el empleador estA autori"ado a suspender el contrato de trabajo impidiendo al trabajador la prestacin de ser$icios. Ttulo: D. Suspensiones emanadas de la autonom)a indi$idual por decisin unilateral del trabajador Ttulo: D. aC Suspensiones por ejercicios de cargos gremiales o pol)ticos En los arts. D1H % D1I la 6*T legisla sobre la suspensin de los trabajadores =ue pasan a desempe'arse en cargos pblicos electi$os % en el art. D1- re>iere a la situacin de los trabajadores =ue pasan a desempe'arse en cargos electi$os o representati$os en asociaciones pro>esionales de trabajadores con personer)a gremial. 6os dos primeros art)culos integran el cap)tulo III del T)tulo :, en tanto =ue el segundo con>orma el cap)tulo I+ del mismo t)tulo. Entendemos =ue este tratamiento di>erenciado en la le% no aparece como caprichoso, sino =ue responde a cuestiones de >ondo =ue marcan di>erencias entre una % otra situacin, di$ersidad =ue desarrollaremos a lo largo de la e?posicin, %a =ue, al igual =ue en la le%, merece tratamiento di>erenciado. En primer lugar, debemos destacar =ue la proteccin =ue estas normas $uelcan sobre el contrato de trabajo no responde a una liberalidad sin sentido, sino =ue se pretende con ello promo$er la participacin de los trabajadores en la $ida institucional del pa)s % de los sindicatos, sin tener =ue escoger entre continuar con su trabajo o participar en la $ida de las instituciones de =ue se trata@ por ello, la le%, en aras del principio de continuidad, permite detener o re>renar la marcha del contrato de trabajo sin disol$erlo. De la simple lectura de la primera parte del art. D1H surge claro % palmario =ue el uni$erso de la norma estA dirigido a a=uellos trabajadores =ue pasen a ocupar cargos <electi$os< en el orden nacional, pro$incial o municipal. Es decir =ue ampara a a=uellos trabajadores =ue han sido elegidos por $oto popular, en tanto =ue no alcan"a a =uienes ocupan cargos para los cuales han sido designados por otra >orma =ue no sea la eleccin directa, como por ejemplo el desempe'arse como ministro en el poder ejecuti$o. #o desconocemos =ue ha% autores =ue entienden =ue los cargos representati$os, % no slo los electi$os, estAn protegidos por la norma. #o compartimos este criterio, %a =ue ser)a hacerle decir a la le% lo =ue Esta indudablemente no dice, %a =ue habla clara % e?presamente de cargos <electi$os<. Distinto es el caso, como $eremos luego, del desempe'o en cargos sindicales en donde e?iste una proteccin ampliada % espec)>ica. Estas suspensiones al contrato dependen de la $oluntad unilateral del trabajador por cuanto Este puede optar por continuar en el cargo % disminuir su jornada de trabajo, o bien acceder a la >acultad legal de suspenderlo, suspensin cu%o pla"o depende de la duracin del mandato. Se trata de una suspensin legal, con lo cual, en $irtud de lo =ue dispone el art. 1HD de la 6*T, se deber)a computar como tiempo trabajado a los e>ectos de go"ar del bene>icio de la licencia anual@ sin embargo, entendemos =ue ello resulta incongruente con una interpretacin sistemAtica de la le%, %a =ue estas suspensiones pueden durar muchos meses % hasta a'os, % agrede al sentido comn =ue una persona =ue estA totalmente alejada del lugar de trabajo por cumplir >unciones de )ndole pol)tica, concurra a'o a a'o reclamando su derecho a la licencia, lo =ue implica el pago de la misma. Entendemos =ue tal interpretacin puede conducirnos a absurdos, moti$o por el cual no aparece como lgica, ademAs el empleador en tales circunstancias deber)a abonar dos licencias, una la del trabajador suspendido % otra la del reempla"ante nombrado en $irtud de la >acultad =ue le otorga el art. I, de la le% DF./10. *on respecto al tiempo de ser$icios, la norma sostiene e?presamente =ue el tiempo de la suspensin debe computarse a los >ines de la antigNedad % demAs bene>icios =ue deri$en de Esta. Se trata indudablemente de una e?cepcin a la disposicin contenida en el art. 1. de la 6*T, el =ue dispone =ue slo debe computarse como tiempo de ser$icio el e>ecti$amente trabajado. De cual=uier manera, en este aspecto la le% no admite interpretacin alguna, %a =ue su mandato es claroG debe computarse como tiempo de ser$icio el per)odo de la suspensin por los moti$os en estudio. TambiEn dispone la norma =ue el tiempo de suspensin no debe computarse a los >ines de promediar remuneraciones, lo =ue %a estaba establecido en la le% D/.-FF en su art. D0D antes de la re>orma del a'o 1,-I, lo =ue no ocurr)a con la suspensin por el cumplimiento del ser$icio militar, %a =ue all) el art. D01 establec)a e?presamente =ue el tiempo de suspensin deb)a tomarse a los >ines de promediar remuneraciones.
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6a le% D1.D,- puso >in a este des>asaje al e=uiparar ambas >iguras, la suspensin por ser$icio militar % la suspensin por ocupar cargos electi$os@ por otra parte, no podemos dejar de destacar =ue resulta lgico =ue no se compute para promediar remuneraciones, %a =ue por dichos per)odos de suspensin no se percibe salario alguno. Durante la duracin del mandato % por treinta d)as mAs a partir de su >inali"acin, el empleador debe conser$ar el puesto de trabajo % reincorporar al trabajador, pre$ia comunicacin e>ectuada por Este de =ue desea reincorporarse. Esta comunicacin debe e>ectuarla entre el d)a 1 % el d)a 0/ de los =ue e?ceden a la >inali"acin del mandato, %a =ue dicho per)odo estA dado en bene>icio del trabajador@ pasado dicho per)odo sin haber solicitado la reincorporacin se harA pasible al despido por abandono pre$ia intimacin del empleador, %a =ue no se trata de una disolucin automAtica del contrato, sal$o =ue se den los presupuestos objeti$os % subjeti$os para considerar =ue el mismo se ha disuelto por mutuo acuerdo. 6a antigua le% D/.-FF en su art. D00 dispon)a =ue, en el caso de =ue el empleador despidiera o no reincorporara al trabajador, Este pod)a recurrir al 3ue" a >in de solicitar la reincorporacin % nulidad de la medida segn el caso, reclamando el pago de haberes durante el pedido de sustanciacin del trAmite judicial, esta disposicin >ue derogada por la le% D1.D,-, por lo cual en la actualidad, ante la no reincorporacin o ante el despido dispuesto por el empleador, el trabajador slo puede reclamar las indemni"aciones por antigNedad % sustituti$a de prea$iso, debiendo computarse a tales >ines el tiempo =ue dur la suspensin. *on respecto al contenido del art. D1-, =ue re>iere a los trabajadores =ue desempe'en cargos electi$os o representati$os en asociaciones pro>esionales de trabajadores con personer)a gremial o en organismos o comisiones =ue re=uieran representacin sindical, es similar a los anali"ados hasta el momento, con la di>erencia de =ue esos trabajadores se encuentran ademAs amparados por el rEgimen espec)>ico de la le% de Asociaciones Sindicales, la =ue deberA aplicarse en caso de di$ergencia en el tratamiento de la cuestin con la le% D/.-FF, por ser la primera, posterior, especial % mAs >a$orable a los trabajadores =ue se encuentran en esas condiciones. El rEgimen bAsico =ue con>orma la le% D/.-FF re>ormada, establece =ue a los trabajadores =ue ocupen dichos cargos se les debe reser$ar el puesto por el per)odo del mandato % treinta d)as mAs =ue, al igual =ue en el caso anterior estAn >ijados a >a$or del trabajador, =uien al pedir la reincorporacin tiene garanti"ado el puesto, %a =ue el empleador no puede oponerse a su reintegro. Al igual =ue en los casos anteriores, el tiempo de suspensin se computa a los >ines de la antigNedad % no se computarA para promediar remuneraciones, lo =ue se deduce por la remisin e?presa =ue e>ecta el art. D1- al contenido de los arts. D1F % D1H de la misma le%. 6a misma norma establece in >ine =ue los bene>icios acordados por la misma lo son, sin perjuicio de los =ue le acuerden las le%es especiales en la materia. Al respecto, % si bien no es materia espec)>ica de nuestra tema, para completarlo resulta aconsejable un pantalla"o sobre lo =ue dispone la le% D0.HH1 al respecto. Dicha disposicin otorga a los trabajadores a =ue nos estamos re>iriendo, es decir a los =ue ocupan cargos electi$os, ademAs de a los delegados % a los candidatos, una tutela especial durante el tiempo de sus mandatos mAs un a'o, e?cepto en el caso de los candidatos, en donde el paraguas protectorio slo cubre el per)odo de seis meses a partir de su postulacin para el cargo. Siguiendo la sistemati"acin reali"ada por Arias BD,C, decimos =ue la proteccin =ue o>recen ambas le%es, la D/.-FF % la D0.HH1, a los representantes de los trabajadores consiste enG <aC otorgamiento de una licencia o suspensin del contrato no remunerada@ bC la reser$a del puesto durante el pla"o =ue dure el mandato mAs treinta d)as@ cC derecho a ser reincorporado luego de cesado en el cargo dentro de un lapso posterior a los treinta d)as de su >inali"acin@ dC prohibicin de despedir al delegado sindical Bno al >uncionario pblicoC durante los pla"os establecidos en la le% especial Bun a'o posterior al cese del mandato gremialC<. Ttulo: D. bC Suspensiones por licencias especiales EstAn tratadas en la 6*T en el art. 1H. =ue es bastante escueto al >ijar este tipo de licencias, %a =ue slo re>iere a las =ue se originan por ra"ones >amiliares, >ortuitas o no, % por ra"ones de estudio, pero la realidad desborda esta enumeracin e>ectuada por la le%, por lo =ue las mismas se encuentran tratadas en los con$enios colecti$os % en numerosas le%es nacionales. Este art. 1H. se basa en una le% anterior, la 1..00., le% identi>icada como <Incorporacin a las con$enciones colecti$as de trabajo de un rEgimen de licencias<, =ue ten)a disposiciones con respecto a la licencia anual % a las licencias especiales, o por <moti$os particulares< como se las indi$iduali"aba antes. *omentando esta le% 1..00., *arca$allo B0/C nos dice =ue con el dictado de la misma, se impidi conceder mejores bene>icios en materia de licencia $)a negociacin colecti$a, al prohibir en su art. IO =ue los con$enios colecti$os regulasen nue$os bene>icios de igual naturale"a, manteniendo slo los mejores bene>icios =ue estu$ieran $igentes al momento del dictado de la le%, por lo =ue slo pudo el colecti$o mejorar las disposiciones legales en materia de licencias a partir del dictado de la le% D/.-FF. Es as) =ue los con$enios e?tienden en mucho las causales pre$istas en la le% para estas suspensiones por licencias especiales. As) tenemos licencias =ue deben concederse, por ejemplo, a dadores $oluntarios de sangre
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o por mudan"a total. TambiEn algunos con$enios e?tienden la cantidad de d)as, %a =ue como $eremos inmediatamente, el art. 1H. otorga dos d)as por nacimiento de hijo en tanto =ue en algunos con$enios, como el del $estido, se otorgan por la misma circunstancia cuatro d)as, de los cuales tres deben ser hAbiles. De lo e?puesto, no podemos sino concluir =ue, a partir del dictado de la le% D/.-FF % a tra$Es de los con$enios colecti$os, se pueden mejorar o crear nue$as licencias especiales, las =ue inciden en el contrato de trabajo permitiendo al trabajador no prestar tareas, sin =ue pueda por ello imputArsele abandono de trabajo, debiendo el empleador abonar la remuneracin durante dicha suspensin, suspensin a la =ue por otra parte el empleador no puede oponerse, %a =ue la misma depende nica % e?clusi$amente de la autonom)a de $oluntad del trabajador. El art. 1H. de la le% D/.-FF =ue integra el cap)tulo II del t)tulo + <de las $acaciones % otras licencias<, enumera las siguientes licencias especialesG aC por nacimiento de hijo dos d)as corridos@ bC por matrimonio die" d)as corridos@ cC por >allecimiento del cn%uge o de la persona con la cual estu$iese unido en aparente matrimonio, en las condiciones establecidas en la presente le%, de hijos o de padres, tres d)as corridos@ dC por >allecimiento de hermano un d)a@ eC para rendir e?amen en la ense'an"a media o uni$ersitaria, dos d)as corridos por e?amen, con un mA?imo de die" d)as por a'o calendario. 6a misma le% dispone en el art. 1H, =ue el pago de esta licencia se debe hacer segn las pautas dadas en el art. 1HH del mismo ple?o, norma =ue ha sido desarrollada en el cap)tulo de <jornada % descansos<, adonde nos remitimos. &or su parte, el art. 1I/, teniendo en cuenta =ue los acontecimientos =ue justi>ican la suspensin pueden ocurrir en >ines de semana, siendo necesario a consecuencia de dichos acontecimientos tener =ue reali"ar algn tipo de trAmite administrati$o, establece =ue en los casos de nacimiento o >allecimiento uno de los d)as de licencia debe coincidir con un d)a hAbil. TambiEn dispone la le% en el art. 1I1 =ue para tener derecho al cobro de la licencia por e?Amenes debe acreditarse haber rendido el mismo, mediante certi>icado e?tendido por el organismo receptor del e?amen. P 6icencia especial deporti$a *omo dijimos anteriormente muchas son las le%es =ue >ijan licencias especiales, nos re>eriremos a la le% D/.H,I B!.2.1,-FL/0L/HC, =ue contempla la licencia especial deporti,a, le% =ue estimula e impulsa el ejercicio del deporte especialmente entre los j$enes. Esta le% dispone =ue todo deportista a>icionado o amateur =ue deba participar en torneos dispuestos por los organismos competentes tanto nacionales como e?tranjeros, podrA disponer de una licencia especial =ue en ningn caso podrA ser superior a sesenta d)as en el a'o. TambiEn podrAn go"ar de esta licencia todos los dirigentes o representantes =ue necesariamente deban integrar las delegaciones, o a=uEllos =ue deban participar en el carActer de jueces o Arbitros, pero en estos casos la licencia no podrA e?ceder de treinta d)as en el a'o. &ara go"ar de la misma el solicitante debe tener como m)nimo seis meses de antigNedad. &or su parte, el empleador, una $e" solicitada la licencia, reuniendo Esta los re=uisitos =ue se e?igen, estA obligado a otorgar la misma, de no hacerlo el trabajador podr)a incluso disol$er el contrato de trabajo por injuria a sus intereses, %a =ue al negarle el permiso al trabajador, se le impedir)a participar en una justa deporti$a con todo lo =ue ello signi>ica. El trabajador recibe su remuneracin mientras dura la licencia, remuneracin =ue abona el empleador con recursos =ue le entrega el 8ondo #acional del Deporte. Ttulo: D. cC Suspensin indirecta Se trata de una recreacin doctrinaria ci$il en sede laboral, %a =ue no e?iste ninguna disposicin en nuestra le% =ue autorice este tipo de suspensiones, aceptAndose la misma por una interpretacin e?tensi$a del contenido del art. H1/ del *d. *i$il =ue re"aG <En las obligaciones rec)procas, el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir la obligacin =ue le es respecti$a<. Esta suspensin, =ue lle$a impl)cita lo =ue se denomina <retencin de tareas<, es un trans$asamiento de las situaciones aplicadas al despido =ue se lle$an a la suspensin. Estamos haciendo re>erencia concretamente al hecho de =ue en el caso de una injuria a los intereses del trabajador Este puede disol$er el contrato % colocarse en situacin de despido indirecto, lo mismo ocurre en este tipo de suspensiones, en las =ue se pretende =ue la injuria justi>i=ue la retencin de tareas, o sea, la no prestacin de las mismas, sin =ue el contrato se disuel$a. Esta suspensin indirecta se justi>ica cuando el trabajador =uiere cumplir con su tarea, pero no puede hacerlo libremente puesto =ue el incumplimiento del empleador es tan gra$e % de su>iciente entidad, =ue no admite la prestacin de las mismas. Se trata de la aplicacin en el derecho del trabajo de la clAusula e?ceptio non adimpleti contractus, positi$i"ada en el art. 1D/1 del *d. *i$il al sostener =ueG <En los contratos bilaterales una de las partes no podrA demandar su cumplimiento, si no probase haberlo ella cumplido u o>reciese cumplirlo, o =ue su obligacin es a pla"o<. Es decir =ue uno de los contratantes no incurre en mora al no cumplir con su

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obligacin, si el otro no la ha cumplido o no o>rece cumplir a=uElla a la se ha obligado. Transpolado este concepto al Ambito del Derecho del trabajo, podemos sostener =ue el trabajador puede negarse a prestar el ser$icio aun =ueriendo hacerlo, cuando el empleador incurra en >altas gra$es, como pueden ser la >alta de cumplimiento de las condiciones de seguridad en el trabajo, lo =ue conlle$a un riesgo inminente para la salud o integridad >)sica del trabajador. Al respecto, 3usto 6pe" B01C entiende =ue el trabajador puede negarse a cumplir con sus tareas >rente a un incumplimiento gra$e del empleador sin necesidad de acudir a los Tribunales, %a =ue en tal caso <Ejercita BQ un derecho potestati$o de negar su prestacin, e=ui$alente al derecho de suspensin Bpor lo menos en cuanto al e>ecto de liberarlo del deber de trabajarC, pero dependiendo del pre$io incumplimiento patronal<. Insistimos entonces, el incumplimiento o la >alta deben ser gra$es, %a =ue no se justi>ica esta medida en el caso de >altas le$es. Al igual =ue en las otras suspensiones % en $irtud del principio de buena >e, el trabajador deberA noti>icarla por escrito detallando puntualmente la causal por la cual se retiene el ser$icio@ el pla"o indudablemente serA incierto puesto =ue estarA sujeto al cumplimiento del empleador. *on respecto al pago de los d)as de suspensin $a de su%o =ue si la misma es justi>icada los salarios se deben, aun cuando los mismos tengan carActer indemni"atorio % no salarial B0DC. 6a interpretacin =ue debe hacerse de este instituto es de carActer restricti$o, puesto =ue se trata de la aplicacin de normas ci$iles en nuestro >uero % =ue slo en la 6e% de *ontrato originaria, antes de la re>orma, e?ist)a una disposicin =ue autori"aba al trabajador a <rehusar la prestacin de trabajo<, disposicin =ue desapareci con la re>orma de la le% D1.D,-. Ttulo: D. dC Suspensin por huelga Se impone una digresin antes de desarrollar el tema % es la de por =uE colocamos, siguiendo a Rodr)gue" (ancini, este tipo de suspensin dentro de las =ue se corresponden con la autonom)a de $oluntad del trabajador cuando, %a sabemos, el ejercicio del derecho de huelga no estA en cabe"a de un trabajador indi$idual o de $arios de ellos, sino del sindicato o del gremio jur)dicamente organi"ado. Tal decisin obedece a =ue, si bien es cierto =ue la huelga no puede ser declarada por un trabajador en >orma indi$idual, s) lo es =ue es el trabajador =uien libremente decide adherirse o no a esta medida de accin directa. Esta decisin indi$idual es la =ue justi>ica entonces colocar esta suspensin del contrato bajo el ep)gra>e =ue nos ocupa. 6a le% D/.-FF antes de su re>orma, conten)a disposiciones concretas sobre este instituto, las =ue, con la re>orma del a'o 1,-I >ueron erradicadas de cuajo de la le%. Sin embargo, a pesar de =ue estas disposiciones no estAn positi$i"adas, doctrina % jurisprudencia son contestes en la aplicacin de ciertos principios =ue no admiten discrepancias, basadas >undamentalmente en la disposicin contenida en el art. 1/-1 del *d. *i$il, en $irtud del cual el ejercicio de un derecho leg)timo no puede hacer =ue se considere il)cito ningn acto deri$ado de a=uel ejercicio. El cap)tulo +I de la originaria le% D/.-FF, en los arts. DF0 a DFH, trataba toda la temAtica de la huelga % otras medidas de accin directa % su incidencia sobre el contrato de trabajo. En e>ecto, la primera de estas normas establec)a =ue la huelga % otras medidas de accin directa a consecuencia de las cuales se interrumpiera el contrato de trabajo, suspender)an los e>ectos del mismo por el tiempo =ue duraran. Estableciendo en>Aticamente =ue la participacin del trabajador en este tipo de medidas no pod)a nunca justi>icar un despido. En $irtud de lo =ue dispon)a el art. DFF, el empleador estaba impedido, durante el per)odo de la suspensin, de >ormali"ar contrato de trabajo con nue$os trabajadores, estableciEndose en todos los casos como condicin sine =ua non para =ue se hicieran e>ecti$os estos derechos, =ue la huelga se hubiera declarado luego de cumplidos los recaudos necesarios, siendo el principal de ellos =ue la medida >uera aprobada por la organi"acin sindical respecti$a. *onclu)a el tratamiento de la cuestin la disposicin del art. DFH, el =ue establec)a =ue cuando dichas medidas de accin directa obedecieran a culpa del empleador, el trabajador tendr)a derecho al cobro de salarios. *omo dijimos antes, todas estas disposiciones >ueron derogadas por la re>orma, sin embargo, ello no implic un cambio sustancial en el tratamiento del instituto como $eremos inmediatamente. Siguiendo a 6pe", podemos decir =ueG <el llamado <e>ecto suspensi$o< Bpor oposicin al <e>ecto disoluti$o< =ue antes se le atribu)aC de la huelga, resulta ser una consecuencia de su e>ecto justi>icante del incumplimiento contractual Bde la prestacin de trabajoC por parte de los trabajadores. Si la no prestacin del trabajo contractualmente debido no constitu%e <il)cito< ci$il contractual Bincumplimiento contractual propiamente dichoC no slo no ha% ruptura del $)nculo laboral Mes decir, ejercicio por los trabajadores del derecho de disol$er contractualmente el $)nculo Bcomo sosten)an los hermanos (a"eaudCM, sino =ue no ha% tampoco, comisin por a=uEllos de ninguna <>alta< sancionable % =ue pueda ser objeto de moti$o de ejercicio del <poder disciplinario del empleador<. &or lo mismo tampoco ha% moti$o de despido justi>icado o <justa causa< de

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despido B...C<B00C. Se trata, en principio, de una suspensin absoluta del contrato =ue suspende, no slo la prestacin de ser$icios, sino tambiEn el pago de salarios, aun=ue a Este ltimo, por ello decimos <en principio<, no siempre corresponderA no abonarlo, %a =ue, como sosten)a la antigua le% % como se interpreta ho%, si la huelga obedece a culpa del empleador % Este ha sido pre$iamente constituido en mora, el trabajador tiene derecho a los salarios de suspensin. El ejercicio del derecho de huelga por parte de los trabajadores a tra$Es de sus organi"aciones sindicales es una e?teriori"acin de la libertad sindical, ele$ada a partir del a'o 1,,., a la categor)a de derechos humanos por parte de la 2rgani"acin Internacional del Trabajo. &or otra parte, a partir de la re>orma constitucional del a'o 1,,F, los con$enios de la 2.I.T., si bien no integran el blo=ue de constitucionalidad, su rango es decididamente superior al de las le%es, todo lo =ue nos lle$a a concluir =ue el ejercicio del derecho de huelga go"a de una doble proteccin, internacional por un lado % en nuestro derecho interno por el otro, %a =ue se trata de un derecho e?presamente reconocido a los sindicatos en el art. 1F bis de nuestra 6e% *imera. *onclu%endo entonces podemos decir =ue, en tanto % en cuanto en el ejercicio del derecho de huelga se respeten las disposiciones pertinentes para la declaracin de la misma, Esta no podrA tener sobre el contrato de trabajo otra incidencia =ue la de la suspensin del mismo, sin otras consecuencias colaterales. &or el contrario, si se trata de una huelga de las denominadas <sal$ajes<, entendiendo por tales a=uEllas en las =ue no se han cumplido los pasos pre$ios antes de la declaracin de la misma, la consecuencia sobre los contratos indi$iduales puede llegar incluso hasta el despido con causa, pre$ia intimacin e>ectuada por el empleador a su trabajador en huelga, para =ue deponga su actitud % retome tareas. +a de su%o =ue si se puede disol$er el contrato, =ue es lo mA?imo, tambiEn podrA considerarse injusti>icada la suspensin del contrato, pudiendo el empleador hacer uso de sus poderes disciplinarios. Ttulo: D. eC Suspensin por e?cedencia #o corresponde a=u) re>erirnos al instituto de la e?cedencia, por cuanto el mismo estA tratado en el cap)tulo I: de esta obra, por lo =ue, si bien no pueden sosla%arse algunas notas distinti$as del mismo, nos re>eriremos a El slo en cuanto incide sobre la suspensin del contrato de trabajo. Esta >igura se incorpora en nuestro derecho positi$o, tomada del derecho espa'ol, a partir del dictado de la le% D/.-FF, la =ue se nutre de a=uel derecho, pero en un sentido mAs restringido, %a =ue de todo el espectro de e?cedencias de =ue hace gala el derecho espa'ol, nuestra le% slo toma la =ue se re>iere al cuidado de hijos, aun=ue tambiEn acotada en su connotacin, puesto =ue allA se aplica tanto al padre como a la madre % por un per)odo de tres a'os, en tanto =ue a=u) re>iere slo a la mujer trabajadora % por un per)odo m)nimo de tres meses % mA?imo de seis meses. El acogerse a esta situacin de e?cedencia es una >acultad puesta en cabe"a de la trabajadora =ue ha tenido un hijo o =ue debe hacerse cargo del cuidado de un hijo en>ermo menor de edad a su cargo. Al ampararse la trabajadora en tal bene>icio, el contrato de trabajo se suspende en >orma absoluta, lo =ue conlle$a la suspensin de las dos mAs importantes obligaciones del contrato de trabajo, esto es la del trabajador de prestar el ser$icio % la del empleador de abonar la remuneracin. 6a trabajadora debe, cuarenta % ocho horas antes del $encimiento de licencia posparto, comunicar al empleador =ue se acoge a los pla"os de e?cedencia. Esta noti>icacin se debe hacer en >orma e?presa, al igual =ue en las otras suspensiones =ue hemos desarrollado, pero, a di>erencia de las otras, en la suspensin por e?cedencia el pla"o de interrupcin de las prestaciones % del pago de las mismas, no se computa a los >ines de la antigNedad. *omo se puede apreciar, de la simple lectura del pArra>o anterior surge =ue estamos haciendo re>erencia al estado de e?cedencia en los casos de nacimiento de hijo, en tanto =ue cuando se trata del cuidado de hijo en>ermo, la le%, en el ltimo pArra>o del art. 1.0, delega los alcances % limitaciones de la misma a lo =ue estable"ca la reglamentacin, la =ue, bueno es destacarlo, nunca se dict. &or ltimo, la le% e?ige, para =ue la suspensin sea procedente, =ue la trabajadora tenga una antigNedad en el empleo de un a'o % contine residiendo en el pa)s, e?igencia esta ltima un tanto ine?plicable, entendiendo =ue debe re>erirse a =ue en el caso de residir en el e?tranjero ser)a imposible controlar si la trabajadora >ormali"a un nue$o contrato trabajo, condicin Esta =ue, de darse, impedirA a la trabajadora reintegrarse a sus tareas $encidos los pla"os de e?cedencia, lo =ue implica la disolucin del contrato de trabajo sin derecho a resarcimiento alguno. Se trata, como se puede apreciar, de una >orma automAtica de disolucin del contrato de trabajo. Ttulo: 0. Suspensiones emanadas de la autonom)a indi$idual por decisin bilateral Ttulo: 0. aC Suspensin sin goce de sueldo por el lapso =ue las partes acuerden Se trata de suspensiones pactadas entre las partes =ue, en nuestra legislacin, hasta el dictado de la le% DF.-// B!.2. 1,,IL1/L1FC, no se encontraban contempladas en el ordenamiento legal. Ellas no signi>ican otra cosa =ue la posibilidad de ampliar los d)as de suspensin por ra"ones de >alta o disminucin de trabajo o >uer"a ma%or, por per)odos superiores a los contemplados en la le%, o sea mAs de treinta d)as o de setenta % cinco d)as
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segn el caso. 6a circunstancia de =ue no estu$ieran legisladas no imped)a el uso de las mismas por las partes in$olucradas, %a =ue al ser este tipo de suspensiones >ruto de la autonom)a de la $oluntad, en tanto % en cuanto no se a>ectara el orden pblico, pod)a suspenderse el contrato de trabajo por un tiempo ma%or al permitido por la le%, e?igiEndose como nico recaudo =ue el consentimiento no estu$iera $iciado, lo =ue implica =ue el con$enio deb)a >ormularse con discernimiento, intencin % libertad. Altamira Gigena B0FC al hablar de estas suspensiones cita como ejemplo el caso de la empresa <*onarg S.A.<, >abricante de mA=uinas $iales, en la =ue los trabajadores llegaron a estar suspendidos durante tres a'os por >uer"a ma%or, hasta =ue >inalmente se produjo la ruptura de los contratos al declararse la =uiebra de la empresa. *on el dictado de la le% DF.-// se incorpor a la 6*T el art. DD0bis, el =ue trata de un supuesto especial de <suspensin concertada indi$idual<B0HC, %a =ue para =ue la misma pueda tener andamiento se re=uiere siempre % en todo caso la aceptacin e?presa del trabajador in$olucrado. 6a norma =ue anali"amos obtiene su partida de nacimiento a partir de a=uellas situaciones de hecho a las =ue hac)amos re>erencia supra, en donde las empresas necesitan de mAs tiempo =ue el acordado por la le% para resol$er sus problemas econmicos %, a su $e", los trabajadores no tienen interEs en resol$er el contrato de trabajo % aceptan este tipo de suspensiones =ue hacen menos gra$osa la interrupcin del contrato, %a =ue siempre se percibe alguna <asignacin en dinero<, como menciona el art)culo bajo la lupa. Esta suspensin segn surge de la norma, no re=uiere del pago de una compensacin durante el tiempo en =ue se suspende la prestacin de ser$icios % ello es as), en primer lugar, por=ue la norma no lo dice directamente, % luego, por=ue de la redaccin de la misma, al sostenerG <Se considerarA prestacin no remunerati$a las asignaciones en dinero =ue se entreguen en compensacin por suspensiones de la prestacin laboral<, se deri$a =ue el pago no es de carActer obligatorio. *omo se puede apreciar, dicho pago, cuando se e>ecte, carece de naturale"a salarial, %a =ue, como la misma le% lo sostiene, el mismo no tiene carActer remunerati$o. Ello conlle$a la circunstancia de =ue los mismos no serAn considerados para los pagos de aguinaldos, licencias % e$entuales indemni"aciones. Tampoco coti"an a la seguridad social, e?cepto en lo re>erente a las contribuciones establecidas en las le%es D0.II/ % D0.II1, =ue son las =ue re>ieren a las obras sociales. #o obstante lo e?presado, corresponde se'alar =ue, en este tipo de suspensiones habitualmente se con$iene un pago por el per)odo de =ue se trate, pago libremente pactado entre las partes, cuando se trata de una suspensin indi$idual, o bien pactado colecti$amente, cuando se trata de suspensiones colecti$as en las =ue participa la asociacin gremial =ue corresponda. 2tra e?igencia legal es =ue para =ue este tipo de suspensin pueda tener andamiento debe estar basada en ra"ones de >alta o disminucin de trabajo o >uer"a ma%or@ por lo tanto, la primera de las causales no deberA ser imputable al empleador % la segunda deberA estar debidamente comprobada en un todo de acuerdo con lo =ue dispone el art. D1, de la 6*T, norma =ue %a hemos desarrollado in e?tenso. &or ltimo, % tambiEn por e?presa disposicin normati$a, estas suspensiones deben ser <homologadas por la autoridad de aplicacin, con>orme normas legales $igentes<. Esta ltima e?presin no estA aclarada su>icientemente en cuanto a establecer cuAles son las normas $igentes al respecto@ tanto doctrina como jurisprudencia estAn contestes en =ue se trata de las normas =ue se utili"an para la homologacin de con$enios colecti$os, %a =ue al no tratarse de un acuerdo transaccional ni liberatorio, no ser)a de aplicacin en la instancia el art. 1H de la 6*T. Esta suspensin pactada libremente % homologada por la autoridad de aplicacin, cierra cual=uier reclamo del trabajador en contra del empleador por los salarios del per)odo en tanto ellos no ha%an sido cubiertos, nunca lo son por otra parte en su totalidad, por la compensacin pactada. Sostenemos >inalmente =ue, aun cuando se trate de una suspensin pactada colecti$amente, serA necesaria la con>ormidad del trabajador, %a sea en el momento del acuerdo o bien =ue el gremio cuente con el consentimiento por escrito del trabajador, segn lo =ue dispone el art. DD del decreto FI-L.. reglamentario del art. 01 de la le% de Asociaciones &ro>esionales D0.HH1. Ttulo: !C Suspensiones deri$adas de la autonom)a de la $oluntad colecti$a Ttulo: aC 6as suspensiones en el procedimiento pre$enti$o de crisis de la empresa 6egislacin aplicable El tema estA tratado legalmente en la le% DF./10 B!.2. 1,,1L1DL1-, en adelante 6#EC, la =ue incorpora en su cap)tulo +I, arts. ,. a 1/H, normas de procedimiento con respecto a la aplicacin de suspensiones % despidos, normas =ue deben cumplirse necesariamente antes de proceder a la aplicacin de las medidas de =ue se trata. Se impone una aclaracin % es la de =ue el ep)gra>e no re>leja e?actamente el contenido de las normas, puesto =ue el procedimiento =ue desarrollaremos se aplica tanto a las empresas =ue estAn en crisis como a a=uellas =ue no se encuentran en dicha situacin, es decir =ue la propiedad =ue se e?ige para la aplicacin de la norma es la de
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=ue se apli=uen suspensiones o despidos por las causales estipuladas, % no =ue la empresa se encuentre en crisis. ;a $imos con anterioridad =ue la le% D/.-FF antes de su re>orma conten)a disposiciones sobre el tema, las =ue >ueron derogadas en blo=ue por la le% D1.D,-. 8ue Este el primer te?to legal =ue asumi el tratamiento de esta situacin. *on posterioridad se dictaron algunos decretos =ue trataban la cuestin, entre ellos el decreto 1DH/L.H % el decreto 0D.L.., siendo a partir de este ltimo =ue se ha desencadenado un debate doctrinario con respecto a la $igencia o no del mismo con posterioridad al dictado de la le% DF./10. &or cuestiones de mEtodo, desarrollaremos sintEticamente el debate a =ue estamos haciendo re>erencia cuando tratemos el decreto de marras. Ambito de aplicacin *ompartimos con 3uan Angel *on>alonieri Bh.C B0IC =ue esta procedimentali"acin del despido % las suspensiones es un procedimiento de negociacin =ue implica sentar a las partes a la mesa de discusin >rente a la autoridad de aplicacin, antes de aplicar estas medidas =ue, a no dudarlo, inciden no slo en el contrato de trabajo@ lo =ue interesa es su repercusin en la $ida particular del trabajador, %a =ue en el caso de suspensiones deja de percibir sus salarios % en el caso de despido, deja de percibirlos sine die, % decimos sin pla"o puesto =ue, en per)odos de desocupacin ele$ada, estas medidas impactan en ma%or grado en la organi"acin >amiliar. 2tra caracter)stica de este procedimiento es =ue otorga gran participacin a la capacidad negocial de los sindicatos. Al decir de 3orge Rodr)gue" (ancini, <Estamos a=u) ante normas =ue otorgan a la negociacin colecti$a un Ambito =ue alcan"a problemas % soluciones programAticas en materia de empleo, de pol)ticas de in$ersin, de >ormacin pro>esional % =ue concretamente intentan organi"ar de manera negocial colecti$a la direccin % organi"acin empresaria<B0-C. A di>erencia de la le% D/.-FF, donde las suspensiones re>eridas son las deri$adas de >alta o disminucin de trabajo % por >uer"a ma%or, en el procedimiento pre$enti$o de crisis se ampl)a este espectro a las suspensiones por causas econmicas o tecnolgicas, con lo cual el abanico de posibilidades de aplicacin de la medida es casi total, %a =ue siempre se podrA hacer re>erencia a alguna cuestin econmica@ ello deri$a de la redaccin del art. ,. de la 6#E =ue plantea el tema con absoluta amplitud. De acuerdo a lo dispuesto por los arts. ,. % ,, de la 6#E, este procedimiento debe transitarse necesariamente pre$ia noti>icacin de despidos o suspensiones por <ra"ones de >uer"a ma%or, causas econmicas o tecnolgicas< =ue a>ecten a mAs de un porcentaje determinado de trabajadores B0.C. 6a apertura del procedimiento puede ocurrir a instancias del empleador o de la asociacin sindical de los trabajadores, segn lo =ue establece la 6#E, pero con el dictado del decreto DIFL/D se ad$ierte una ma%or ingerencia de la autoridad de aplicacin, si bien re>erido e?clusi$amente a los despidos, disponiendo el art. D de este decreto =ue, en el caso de =ue las partes in$olucradas no ha%an cumplido con el procedimiento establecido en la 6#E, la autoridad administrati$a <intimarA pre$ia audiencia de partes, el cese inmediato de los despidos, disponiendo las medidas para $elar por el mantenimiento de la relacin de trabajo % el pago de los salarios ca)dos<. &arte de la doctrina =ue compartimos, entre ellos 3uan Angel *on>alonieri Bh.C, se inclina por considerar =ue los trabajadores indi$idualmente podrAn solicitar la apertura del procedimiento cuando no se encuentre a>iliado al sindicato o cuando estE >rente a una acti$idad no sindicali"ada. Autoridad competente 6a competencia administrati$a para tramitar este procedimiento corresponde al (inisterio de Trabajo Empleo % Seguridad Social de la #acin, pero, segn lo dispone la resolucin 00-L/D B!.2. D//DL/HL/0C de este ministerio, las Administraciones &ro$inciales del trabajo podrAn sustanciar % completar en sus respecti$os Ambitos el procedimiento de =ue se trata, pudiendo optar estas administraciones por remitir las actuaciones a la rbita de la #acin si lo consideran con$eniente. &rocedimiento En la peticin de apertura del procedimiento el peticionante debe >undar debidamente su solicitud, indi$iduali"ando la prueba de =ue ha de $alerse, de esta peticin se debe correr traslado a la otra parte por un pla"o de cuarenta % ocho horas, citando a ambas partes a una audiencia dentro de los cinco d)as de >ormali"ada la peticin. En la mencionada audiencia puede ocurrir =ue las partes concierten las condiciones de la medida a tomar, en cu%o caso el procedimiento conclu%e, de lo contrario, de no haber arreglo alguno, se abre un per)odo de negociacin por un pla"o de die" d)as, durante el cual se recaban in>ormes % se reali"an las in$estigaciones necesarias para contar con elementos de juicio su>icientes para e$aluar las posiciones asumidas por las partes. Durante el pla"o del procedimiento las partes no podrAn recurrir a medidas de accin directa alguna, es decir =ue la empresa no podrA suspender o e$entualmente despedir, % los trabajadores no podrAn ejercer la huelga ni ninguna otra medida de accin sindical. De no respetar el empleador esta disposicin, deberA pagar los salarios de los trabajadores durante el per)odo en =ue se encuentren indebidamente suspendidos, aun cuando no ha%an prestado ser$icios@ en tanto =ue si es la parte gremial la =ue no respeta la disposicin en estudio, a la organi"acin sindical le serA de aplicacin lo dispuesto en la le% 1F.-.I, =ue re>iere al procedimiento obligatorio de conciliacin en el caso de con>lictos colecti$os de intereses.
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+encidos los trAmites, % no habiendo arribado las partes a ninguna conclusin consensuada, ambas =uedan en libertad de accin, pudiendo el empleador aplicar las suspensiones o producir los despidos % la asociacin sindical ejercer las medidas de presin =ue considere atinentes. El decreto 0D.L.. *uando no se cubran los <ni$eles de a>ectacin<B0,C =ue re=uiere la 6#E para abrir % tramitar el procedimiento pre$enti$o de crisis, deberA aplicarse, en $irtud de lo =ue dispone el art. F del decreto DIHLD//D, el trAmite pre$isto en el decreto 0D.L.., en cu%o art. 1O dispone =ue, cuando se deban disponer suspensiones por causas econmicas o >alta o disminucin de trabajo a la totalidad o parte del personal de las empresas, se debe hacer conocer de la medida a la autoridad de aplicacin con una anticipacin no menor a die" d)as. Se imponen, antes de continuar con el anAlisis del decreto, dos digresiones =ue hacen a la interpretacin del mismo. 6a primera es =ue con la simple lectura del art. 1O se ad$ierte =ue no se encuentran comprendidas las suspensiones por >uer"a ma%or, con lo cual, cuando se deba suspender por este moti$o % no se alcancen los <ni$eles de a>ectacin< de la 6.#.E., no es obligatorio reali"ar ningn procedimiento pre$io % se procederA a la suspensin en los tErminos % condiciones pre$istas en la le% D/.-FF. 6o segundo =ue corresponde aclarar es =ue parte de la doctrina entiende =ue el decreto DIHL/D, al remitir al decreto 0D.L.., ha re$i$ido una norma derogada, %a =ue, sostienen, el decreto hab)a sido derogado por la le% DF./10, la =ue dispuso en su art. 1H, =ue =uedaba derogada toda disposicin =ue se opusiera a la misma, esta e?presin inclu)a la derogacin del decreto 0D.L... A nuestro criterio no es tal, %a =ue las disposiciones del decreto no se oponen a lo dispuesto por la le% en cuanto a >ijar un procedimiento pre$io a la aplicacin de suspensiones, comprendiendo ademAs un uni$erso subjeti$o distinto al de la le%. El procedimiento >ijado en el decreto de marras determina =ue, en la noti>icacin =ue debe e>ectuarse en el pla"o >ijado, deben especi>icarse las causas =ue justi>ican la adopcin de la medida, si dicha causa a>ecta a toda la empresa o slo a una parte de la misma, si tienen un e>ecto transitorio o de>initi$o, las medidas tomadas por el empleador para superar o paliar los e>ectos de las causas in$ocadas, % la indi$iduali"acin personal, cargas de >amilia, >echa de ingreso % especialidad de los trabajadores a>ectados por la medida. En el mismo pla"o en =ue se debe noti>icar a la autoridad de aplicacin, esto es die" d)as antes de la aplicacin de la medida, debe in>ormarse de la misma a la asociacin sindical =ue nuclea a los trabajadores de =ue se trata. &resentado el escrito, la autoridad de aplicacin podrA, de o>icio o a peticin de parte, >ijar todas las audiencias =ue considere necesarias para la solucin del problema. &ara ello puede reali"ar in$estigaciones % recabar asesoramiento a >in de proponer >rmulas de solucin. 8inalmente se determina en el art. HO =ue el trAmite impuesto no puede ser interpretado <como modi>icaciones a la >acultad del trabajador de accionar judicialmente si considerase =ue la medida adoptada por el empleador lesiona alguno de sus derechos<. S)ntesis Sinteti"ando todo lo re>erido a estos procedimientos pre$ios a las suspensiones, tenemos =ueG 1C En los casos en =ue se deban aplicar suspensiones >undadas en ra"ones de >uer"a ma%or, causas econmicas Ben donde estar)an abarcadas las suspensiones por >alta o disminucin de trabajoC o tecnolgicas, =ue comprendan el <ni$el de a>ectacin< pre$isto en el art. ,. de la 6#E deberA tramitarse obligatoriamente, antes de proceder a la aplicacin de la medida, el procedimiento pre$enti$o de crisis de empresas pre$isto en la 6#E. DC *uando se deban aplicar suspensiones por ra"ones econmicas, tecnolgicas % de >alta o disminucin de trabajo % no se alcancen los <ni$eles de a>ectacin<, deberA transitarse obligatoriamente el procedimiento pre$isto en el decreto 0D.L... 0C *uando deban aplicarse suspensiones por >uer"a ma%or % no se alcancen los <ni$eles de a>ectacin< pre$istos en la 6#E, no serA necesario ningn procedimiento pre$io a la aplicacin de la medida. Ttulo: bC 5uelga % cierre patronal en el marco de un con>licto colecti$o Ambos >ueron tratados en este mismo cap)tulo, la huelga en &$d/ % el cierre patronal en -$f/$ Ttulo: *C Suspensiones =ue no dependen de la autonom)a de la $oluntad Ttulo: aC Accidentes % en>ermedades inculpables Se tratan en el cap)tulo : de esta obra, a donde remitimos. Ttulo: bC *on$ocatoria militar Desde la derogacin del ser$icio militar obligatorio a partir del dictado de la le% DF.FD,, la norma =ue tratamos ha perdido prActicamente $igencia, %a =ue slo serA de aplicacin en los casos de mo$ili"acin o con$ocatorias especiales. En este tipo de suspensiones nos encontramos >rente a las =ue hemos clasi>icado como absolutas, en el sentido de =ue el trabajador no debe brindar el ser$icio % el empleador no abona la remuneracin. Estamos
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haciendo re>erencia a las mo$ili"aciones o con$ocatorias especiales, %a =ue en el actual rEgimen de ser$icio militar $oluntario no es de aplicacin la norma =ue estudiamos, puesto =ue no se dan los presupuestos para la aplicacin de la misma, %a =ue al no ser obligatorio el estar <bajo bandera<, es el trabajador =uien $oluntariamente opta por incorporarse a las >uer"as armadas, por lo =ue no debe conser$arse el contrato de trabajo =ue e$entualmente estu$iera $igente al momento de ejercer la opcin. En el caso de =ue no se complete el cupo necesario de soldados incorporados en >orma $oluntaria, el &oder Ejecuti$o puede con$ocar a ciudadanos =ue renan los re=uisitos e?igidos para ser incorporados, en este caso si serAn de aplicacin las disposiciones =ue estamos anali"ando. Durante el per)odo en =ue el trabajador deba prestar ser$icios militares, en los casos puntualmente detallados, tiene derecho a la conser$acin de su puesto durante el per)odo de =ue se trate con mAs treinta d)as, durante los cuales el trabajador debe reincorporarse, una $e" >inali"ado el ser$icio obligatoriamente impuesto. De acuerdo a la disposicin normati$a, dentro de los treinta d)as de cumplido el ser$icio, el trabajador debe pedir su reincorporacin % el empleador no puede negarse a reincorporarlo puesto =ue su puesto estaba reser$ado, de no hacerlo, el trabajador podrA considerar e?tinguido el contrato en los tErminos del art. DFD de la 6*T, es decir, por injuria a sus intereses laborales. Si el trabajador no solicitara la reincorporacin dentro de los treinta d)as acordados pueden darse dos situacionesG o bien =ue el empleador lo despida por abandono de trabajo, lo =ue re=uiere de un empla"amiento pre$io a los >ines de =ue se con>igure el abandono, o bien luego de pasar un tiempo prudencial sin =ue ninguna de las partes ha%a e>ectuado ningn tipo de mani>estacin de $oluntad, el $)nculo podrA considerarse disuelto por mutuo acuerdo en los tErminos del art. DF1 de la 6*T@ pero nunca podremos considerar =ue $encidos los treinta d)as el $)nculo laboral se ha disuelto automAticamente por el solo transcurso de los treinta d)as otorgados al trabajador para solicitar su reincorporacin. Al igual =ue en los casos de reser$a de puesto por desempe'o en cargos electi$os, % como una e?cepcin a lo dispuesto por el art. 1. de la 6*T, el tiempo en =ue el contrato estE suspendido por la causa bajo anAlisis se considera como tiempo de ser$icio, por lo =ue debe ser computado a todos los >ines en los =ue deba considerarse la antigNedad, tales comoG escala>n por antigNedad, indemni"acin por antigNedad, licencias anuales. Ahora bien, este pla"o =ue se computa como tiempo de ser$icios no debe ser tenido en cuenta para calcular promedio de remuneraciones, lo cual es lgico, %a =ue no puede promediarse un per)odo en el cual no se han percibido emolumentos, por=ue ello deducir)a, en perjuicio del trabajador, los montos >inales =ue deban li=uidarse. 5aciendo una interpretacin coherente con el instituto de la suspensin % teniendo especialmente en cuenta =ue el contrato no se disuel$e, rigiendo en pleno los deberes de conducta de las partes@ debemos destacar =ue, en el caso de =ue el contrato de trabajo se disuel$a por cual=uiera de las causales pre$istas en la le%, le corresponderA al trabajador la indemni"acin especi>icada en cada circunstancia, aun cuando no se encuentre prestando ser$icios, debiendo computarse a los >ines de la li=uidacin de la antigNedad el per)odo en =ue se ha%a encontrado suspendido. Ttulo: cC Accidentes de trabajo % en>ermedades pro>esionales Se tratan en el cap)tulo : de esta obra, adonde remitimos. Ttulo: I+. Rese'a de jurisprudencia <El derecho =ue la normati$a laboral reconoce al empleador para suspender unilateralmente la relacin de trabajo se encuentra limitado Mpara su ejercicioM a los re=uisitos de e?istencia de justa causa, tener pla"o >ijo % ser noti>icado al trabajador por escrito. &ara el caso en =ue el empleador no obser$a las re>eridas prescripciones, el R.*.T. otorga al trabajador el derecho a percibir la remuneracin =ue corresponda al lapso de suspensin, ademAs del =ue surge del art. DDD<. *#Trab., sala II, 1,.DL/-L/H. <(aJale, TomAs #. c. !orgRard Argentina S.A.<, 6A 6E;, 1,.0 A 1-H. *itado en Digesto &rActico 6a 6e%, <6e% de *ontrato de Trabajo<, t. I, p. I-. <6a suspensin es un acto unilateral recepticio =ue slo e?iste % es e>ica" por el conocimiento =ue de El tenga el destinatario, o al menos por la llegada de la noti>icacin al Ambito posible de conocimiento de a=uEl, no es posible tomarla en cuenta si no se la noti>ic por escrito, %a =ue en este caso se trata de un re=uisito =ue hace a la e?istencia misma de la medida<. *#Trab., sala III, 1,..L/IL0/, <+idal, 3orge c. !agle% S.A<. DT, 1,., A, I/. *itado en Digesto &rActico la 6e% <6e% de *ontrato de Trabajo<, t. II, p. D1.. <El ejercicio de la >acultad del empleador de disponer la suspensin precautoria del trabajador en caso de in$estigacin interna de la empresa, cuando se procura establecer la posible comisin de una >alta laboral, se e?trae de las >acultades jerAr=uicas de la empresa, liberando al principal transitoriamente de la obligacin de dar ocupacin e>ecti$a pre$ista en el art. -. de la 6*T, pero sin e?cluir del derecho del trabajador a su remuneracin<. *#Trab., sala I, D//FL1/LDI, <Sanguina 3usto E. c. Artes GrA>icas Rioplatense S.A.<, DT, D//H A, I/.
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<*orresponde con>irmar la sentencia =ue hi"o lugar a la accin entablada para el cobro de una indemni"acin por despido sin causa promo$ida por el encargado de un edi>icio contra el consorcio, toda $e" =ue resulta insu>iciente como causal leg)tima de rescisin contractual la in$ocacin de una simple % mera denuncia penal e>ectuada por un tercero contra el trabajador por la presunta comisin de un il)cito, sin =ue a ello se le sumaran otros hechos o causales =ue anali"adas conjuntamente >uesen realmente con$incentes de =ue a=uEl e>ecti$amente incurri en un incumplimiento de gra$edad e importancia, con>orme el art)culo DFD de la le% de contrato de trabajo<. *#Trab., sala +II, D//HL/FL/-, <A'asco, Eduardo A. c. *onsorcio de &rop. *arlos &ellegrini 10HH % 10H,<. DT, D//H !, 1D.-. <El cierre de plantas industriales, las medidas de pol)tica econmica adoptadas por el gobierno, la supuesta ca)da de las e?portaciones con la consiguiente suba de los costos internos, la presin tributaria, etc., son $icisitudes pre$isibles respecto de cual=uier emprendimiento =ue integra el Area de lo =ue jur)dicamente se denomina el <riesgo empresario<. 6a >uer"a ma%or =ue >undamenta la >alta de trabajo e?ige probar la impre$isibilidad, ine$itabilidad % la irresistibilidad del hecho por parte de =uien lo aduce, pues tal cali>icacin no es comprensi$a de las di>icultades econmicas de la empleadora o la reduccin de la produccin o la disminucin de trabajo en general o la recesin del mercado, %a =ue estas circunstancias con>orman riesgos propios de la acti$idad<. *#Trab., sala +III, 1,,HL1DLDD, <Escobar, 8lorinda 9. c. *omercio Internacional S.A.<, DT. 1,,I !, 1./H. <El trabajador es libre de aceptar suspensiones por un tiempo ma%or =ue el legal, pero puede darse por despedido si impugna la suspensin e?cesi$a, sin =ue resulte e?igible al e>ecto =ue hubiese impugnado todas las anteriores si lo =ue cuestiona es el pla"o % no la causa<. *#Trab., sala II, 1,,DL1/LD0, <(arinari, *arlos A. c. !urato S.A.<, DT, 1,,D !, DD.-, citado en Digesto &rActico 6a 6e%, <6e% de *ontrato de Trabajo<, t. II, p. H0I. <En $irtud de lo pre$isto en el art)culo DDF de la le% de contrato de trabajo, el trabajador suspendido pre$enti$amente al incoarse en su contra un proceso penal =ue tramit durante die" a'os % culmina con un sobreseimiento de>initi$o pro prescripcin de la accin penal, se encuentra habilitado para reclamar la reincorporacin % el pago de los salarios ca)dos, puesto =ue no se in$oc una injuria laboral susceptible de $entilarse ante los Tribunales del Trabajo, sino =ue se opt por una $)a =ue e?ige =ue la suspensin pre$enti$a se encuentre supeditada por el resultado del proceso penal<. *#Trab., sala :, D//HL11L0/, <Godo%, +)ctor 2 c. Telecom. Argentina Stet 8rance Telecom. S.A. % otro<, DT, D//I !, 1/I0. <*onstitu%e una injuria laboral =ue justi>ica el despido indirecto dispuesto por el trabajador, la negati$a de la patronal de brindarle las e?plicaciones =ue solicit Mbajo apercibimiento de considerarse despedidoM respecto de la sancin de suspensin =ue le impuso, pues la intencin de mantener una suspensin carente de sustento, constitu% un claro incumplimiento del deber de ocupacin<. ST *orrientes, D//FL/IL1H, <&aredes (iguel A. c. (aidana, +)ctor *.<, DT, D//H A, D,,. <6a suspensin menor de 0/ d)as autori"a al trabajador a considerarse despedido slo en a=uellos casos e?cepcionales en =ue la medida es tan mani>iestamente desdorosa =ue no admita la prosecucin del $)nculo<. <R)os, Itat) 5a%dEe c. El 5ogar 2brero *ooperati$a de *onsumo, Edi>icacin % *rEdito 6tda.<, DT, 1,.. !, 1,H-. <6a rebaja de la remuneracin a un DHS manteniendo la suspensin por >alta de trabajo en e?ceso de los l)mites pre$istos por la le%, constitu%e una reduccin en perjuicio del trabajador =ue no se $en compensada por contraprestacin alguna % =ue, por lo tanto resulta $iolatorio del orden pblico laboral<. *#Trab., sala :, 1,,.L/DLDI, <Romero, Alberto c. See>eld S.A., DT, 1,,. !, DFF,. *itado en Digesto &rActico 6a 6e% <6e% de *ontrato de Trabajo<, t. II, p. HFH. B1C AcJerman, (ario, <KuE, por =uE % cuAndo se suspende<, Re$. de Derecho 6aboral, D//0 I, p. D,. BDC (onto%a (elgar, Al>redo, Derecho del trabajo, 10T ed., Ed. Tecnos, (adrid, citado por Rodr)gue" (ancini, 3orge en <Autonom)a indi$idual % colecti$a en las suspensiones<, Re$. de Derecho 6aboral, D//0 I., p. 00. B0C 6pe", 3usto, citado por AcJerman, (ario en ob.cit., p.1D. BFC !rito &eret, Gold)n, I"=uierdo, <Re>le?iones sobre las causales econmicas de la suspensin % el despido<, citados por AcJerman, (ario, ob. cit., nota 1, p. 01. BHC Altamira Gigena, Ral, Tratado de Derecho del Trabajo, +a"=ue" +ialard, Antonio BdirectorC, Editorial Astrea, 1,.0, p. .IF. BIC Rodr)gue" (ancini, 3orge, ob. cit., p. 0, % sigtes. B-C *ita e>ectuada por &orta, Elsa en <6as Suspensiones Disciplinarias<, Re$. de Derecho 6aboral, D//0 1,
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p. D1D. B.C AcJerman, (ario, ob. cit., p. 01. B,C &irolo, (iguel Angel, citado por Arias, 3uan (anuel, 6e% de *ontrato de Trabajo comentada % concordada, +a"=ue" +ialard, Antonio BDirectorC, 2jeda, Ral B*oordinadorC, t. III, p.1--, Rubin"al *ul"oni Editores, D//0. B1/C *itado por Arias, 3uan (anuel, en ob. cit., p. 1.I. B11C Rui", Al$aro Daniel, Suspensiones por causas econmicas en la 6e% de *ontrato de Trabajo, Re$. de Derecho 6aboral D//0 1, p. D0/. B1DC Arias, 3uan (anuel, ob. cit., p. 1I-. B10C (art)ne" +i$ot, 3ulio, <6as suspensiones % despidos colecti$os por causas econmicas o tecnolgicas en la le% de empleo. El procedimiento pre$enti$o de crisis % la reestructuracin producti$a<, DT, 1,,D !, DD/F. B1FC (artine" +i$ot, 3ulio, ob. cit., p. DD/H. B1HC *arca$allo, 5ugo R., <Suspensin por causas econmicas<, Re$. de Derecho 6aboral, D//0 1, p. D-/ B1IC *itado por *arca$allo, 5ugo, en ob. cit., nota 1H, p. D-D. B1-C Arias, 3uan (anuel, ob. cit., p. 1-1. *#Trab, sala II, 1,,FL/,L/,, <*armona &edro c. ISS&I*A<. B1.C *arca$allo, 5ugo, ob. cit., p. DI,. B1,C Rodr)gue" (ancini, 3orge, <Autonom)a indi$idual % colecti$a en las suspensiones<, Re$. de Derecho 6aboral D//0 I, p. F-. BD/C *on>alonieri, 3uan Ungel, <&rocedimientos pre$ios a los despidos sin causa, por causas econmicas, tecnolgicas, organi"ati$as % ra"ones de >uer"a ma%or<, Re$. de Derecho 6aboral, D//D D, p. .1. BD1C Altamira Gigena, Ral,<Suspensin de algunos e>ectos del contrato de trabajo<, Tratado de Derecho del Trabajo, +a"=ue" +ialard, Antonio BDirectorC, Editorial Astrea, t. I+, p. ,IH. BDDC *#Trab, sala II, 1,,DL/-L1-, <Suare" (iguel c. 5idroelEctrica #orpatagnica S.A.<, 3A, 1,,F II H,/, citado por Arias, 3uan (anuel en ob. cit., nota ,, p. D/H. BD0C Etala, *arlos, <6a llamada suspensin precautoria<, en 6.T., ::I: 0.H, citado por Rodr)gue" (ancini, 3orge, en ob. cit., p. F,. BDFC 8ernAnde" (adrid, Tratado prActico de Derecho del Trabajo, 6a 6e%, !s. As., t. II, p. 1HH-, citado por autor en obra % en pAgina citados en la nota anterior. BDHC (oreno, 3orge Ral, <6a suspensin pre$enti$a del trabajador en la 6*T<, 6T, ::I: --1. *itado por Altamira Gigena, Ral, en ob. cit., p. ,H,. BDIC 6i$ellara, *arlos A,<Suspensiones deri$adas de la in$estigacin de la conducta del trabajadorG pre$enti$a % precautoria<, Re$. de Derecho 6aboral, D//0 1, p. 1./. BD-C El>>man, (ario, <6a suspensin cautelar del trabajador con tutela sindical<, Re$. de Derecho 6aboral D//0 1, p. 11.. BD.C Altamira Gigena, Ral, ob. cit., p. 1//1. BD,C Arias, 3uan (anuel, ob. cit., ps. 1FFL1FH. B0/C *arca$allo, 5ugo, <*ondiciones de Trabajo<, Tratado de Derecho del Trabajo, +a"=ue" +ialard, Antonio BdirectorC, t. I+, p. 1F1. B01C 6pe" 3usto, <El salario< en Tratado de Derecho del Trabajo, t. II, p. 0.D, citado en Altamira Gigena, Ral en ob. cit., p. 1//F. B0DC Rodr)gue" (ancini, 3orge, ob. cit., p. I/. B00C *on>. 6pe", 3usto,<5uelga % medidas de accin directa en la 6e% de *ontrato de Trabajo<, citado por Simon, 3ulio *Esar, en <Suspensin de ciertos e>ectos del contrato de trabajo por 6a huelga % otras medidas de accin directa<, Re$. de Derecho 6aboral, D//0L1, p. --. B0FC Altamira Gigena, Ral, ob. cit., nota 1,D, p. ,HI. B0HC Arias, 3uan (anuel, ob. cit., p. 1.-. B0IC *on>alonieri, 3uan Angel Bh.C, <&rocedimientos pre$ios a los despidos sin causa, por causas econmicas, tecnolgicas, organi"ati$as % ra"ones de >uer"a ma%or<, Re$. de Derecho 6aboral, D//D D, p. .0 % sigtes. B0-C Rodr)gue" (ancini, 3orge, ob. cit., p. I-. B0.C <A mAs del 1HS de los trabajadores en empresas con menos de cuatrocientos trabajadores, a mAs del 1/S en empresas de entre cuatrocientos % mil trabajadores % a mAs del HS en empresas de mAs de mil trabajadores<. B0,C *on>alonieri, 3uan Angel Bh.C, ob. cit.
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