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PRIMER OTROS: Ruego a US.

tener por acompaado, con citacin, el


instrumento ............... de fecha .... de ............ de 2..., que constituye mi ttulo
ejecutivo.
SEGUNDO OTROS: Ruego a US. tener presente que designo Abogado
patrocinante y confiero poder a don ...................., patente al da, domiciliado
en .................... N........., oficina N......., de esta ciudad.
******

N. 510.- DEMANDA. TERCERIA


INCIDENTAL. EXPLICACIN

DE

POSESION

PREVENTIVA.

En Tercera de posesin (incidental), vimos que alguien a quien se le han


embargado bienes que posee y que se presume su dominio, segn el art. 700 del
Cdigo Civil, puede, mediante la interposicin de un artculo, reclamar este dominio,
a fin de no ser perjudicado con la ejecucin, que debe dirigirse slo en contra del
deudor, en cuya contra existe el derecho de prenda general. Esta doctrina fue llevada a
la jurisprudencia y, ahora, tiene respaldo de ley, en los nuevos artculos 518, 521 y 522
del Cdigo de Procedimiento Civil, segn la Ley N. 18.705.
Sin embargo, puede suceder que no haya habido embargo en contra del tercero.
Pero ste tiene derecho de evitar que se le dae.
Segn el Profesor don Sergio Rodrguez Garcs, en su celebrada obra Tratado de
las Terceras, edicin 1987, tomo III, pg. 759, una persona que tiene conocimiento
que existe una ejecucin, que no est dirigida en su contra; pero que se pretenda
embargar bienes de que ella est en posesin, por esta amenaza, por este amago de
su derecho, quizs, se la podra autorizar para intervenir antes de la traba de
embargo que se dicte en su contra; y para impedir que esta arbitrariedad se consume,
planteando un incidente al respecto.
La peticin fundamental es que se respete el derecho de posesin y la presuncin
de dominio, de uno que no es parte en el juicio; que hay riesgo de embargo, para que,
ANTES DE LA TRABA, se le oiga y se evite el embargo y se anule todo lo hecho en su
perjuicio, con costas.
Esta oposicin incidental no ha sido -expresamente- reconocida en la ley; y la
jurisprudencia, a veces, la ha aceptado, en el procedimiento incidental. Algunos niegan
este procedimiento al exigir la tramitacin de la tercera de dominio, reclamando que
se trata de derechos litigiosos, caso en el cual se puede pedir que no se retiren los
bienes de poder del tercero ajeno.
El Profesor Rodrguez cree que esta es la buena doctrina y que el perjudicado
puede obtener que se le reconozca su derecho mediante el recurso de proteccin, que
permite reclamar en contra del Receptor que ha procedido arbitrariamente; y dejar sin
efecto lo actuado por l, con violacin de las normas que regulan la diligencia.
As fue declarado por un fallo que l cita. Sin embargo, las Cortes, en los casos en
que existe un juicio, generalmente consideran que ello se contrapone con el recurso de
proteccin.
Nos remitimos a tal Obra.
El Formulario de tercera de posesin, se puede adaptar a la tercera de posesin
preventiva, que procedera en otros juicios que el ejecutivo.

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PRACTICA FORENSE CIVIL TOMO II

N. 511.- DEMANDA.
INCIDENTAL. SOLICITUD

TERCERIA

DE

POSESION

PREVENTIVA.

EN LO PRINCIPAL: interpone demanda incidental de tercera de posesin


preventiva; y EN EL OTROS:
OTROS se tenga presente.
S. J. L. en lo Civil (...... de ..............)
...................., de profesin .........., domiciliado en .................... N. ....., en autos
ejecutivos caratulados .................... con ...................., Rol N.........., cuaderno de
apremio, a US., respetuosamente, digo:
En autos, don .................., de profesin ............, domiciliado en ...................., ha
promovido ejecucin en contra de don ................., de profesin ................., domiciliado
en .................... N. ........, tendiente a que se le pague su acreencia de $..........,
intereses y costas.
Oportunamente, se despach mandamiento de embargo y se planea practicar ste
sobre los bienes propuestos en la demanda.
Ahora bien, a pesar de que el derecho de prenda general que tiene el acreedor
puede ejercerse slo sobre los bienes del deudor, se pretende embargar especies de
mi propiedad, de las que estoy en posesin, y que estn amparadas por la presuncin
del artculo 700 del Cdigo Civil.
Esta situacin anormal ha podido producirse por las siguientes circunstancias: se
ha emplazado, al deudor, en mi domicilio, debido a ...............................
Los bienes por embargar no se encuentran, en este momento, en poder del
deudor, sino que en mi poder, por lo que se presume mi dominio, y tengo derecho a
que no se practique, tal embargo, sobre ellos, lo que sera muy perjudicial para mis
derechos.
POR TANTO,
TANTO, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 700, 719 y 582 del
Cdigo Civil, y 82, 87 y 89 del Cdigo de Procedimiento Civil,
RUEGO A US.: se sirva tener por entablada demanda incidental de tercera de
posesin preventiva, en contra del ejecutante y del ejecutado de autos,
don ...................., representado, en autos, por don....................., Abogado, domiciliado
en .......................N......, oficina N......, de esta ciudad y de don ....................,
representado,
en
autos,
por
don
.........................Abogado,
domiciliado
en .................. ............N. ....., oficina N......, de esta ciudad, respectivamente, y
suspender cualquier embargo que se pretenda trabar en los bienes de mi posesin y
propiedad, con costas.
OTROS:
OTROS Ruego a US. tener presente que designo Abogado patrocinante y confiero
poder a don ...................., patente al da, domiciliado en .................... N......, Oficina
N......, de esta ciudad.

N.
512.DEMANDA.
EXPLICACIN

TERCERIA

DE

POSESION.

INCIDENTAL.

Es la intervencin de un tercero en el juicio ejecutivo, pidiendo que se alce el


embargo y que se respete su posesin porque, al momento de dicho embargo, los
bienes en que recay esta traba, se encontraban en su poder, y deba presumirse su
dominio. Su objetivo es obtener el alzamiento del embargo, y la restitucin de los
bienes embargados, al poseedor y presunto dueo de ellos.

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Esta tercera tiene su origen en la jurisprudencia, pues no haba texto expreso de


la ley que la consagrara. Los tribunales se basaron, para aceptarla, en el artculo 700
del Cdigo Civil, que reputa dueo al poseedor, y en diversas disposiciones del Cdigo
de Procedimiento Civil que, en general, establecen que slo pueden embargarse
bienes del deudor. Ahora, la institucin tiene respaldo legal expreso, en el nuevo
artculo 518, sustituido por la Ley N. 18.705 y en los nuevos artculos 521 y 522 del
Cdigo Adjetivo Civil.
Son requisitos de esta tercera: que se haya trabado el embargo y que los bienes
embargados se encuentren, al momento del embargo, en poder del ejecutado, por lo
que se presumen de su dominio.
Esta tercera se tramita como incidente, de acuerdo con las reglas generales.
Deber contener los requisitos de toda demanda, y se notificar por el estado diario al
ejecutante y el ejecutado, por medio de sus apoderados, salvo que el Juez ordene
emplazar personalmente o por cdula.
******

N. 513.- DEMANDA. TERCERIA DE POSESION. INCIDENTAL. SOLICITUD


EN LO PRINCIPAL: interpone demanda incidental de tercera de posesin; y EN
EL PRIMER OTROS: patrocinio y poder.
S. J. L. en lo Civil (...... de ..............)
...................., de profesin .........., domiciliado en .................... N......, en autos
ejecutivos caratulados .......... con .........., Rol N...., a US., respetuosamente, digo:
En estos autos, don ...................., de profesin .........., domiciliado en ....................
N....., ha promovido ejecucin en contra de don ...................., de profesin ..........,
domiciliado en ...................., N..... tendiente a que se le pague su acreencia de $ .....,
ms intereses y costas.
Oportunamente, se despach mandamiento de ejecucin y embargo y se practic
ste sobre los bienes indicados en la actuacin del Receptor.
Ahora bien, a pesar de que el derecho de prenda general que tiene el acreedor
puede ejercerse slo sobre los bienes del deudor, se han embargado especies de mi
exclusiva propiedad, de las que estoy en posesin; y que estn amparadas por la
presuncin del artculo 700 del Cdigo Civil.
Esta
situacin
anormal
ha
podido
producirse
por
las
siguientes
circunstancias:.......................
......................................
Los bienes embargados no se encontraban, al momento del embargo, en poder del
deudor, sino que en mi poder, por lo que se presume mi dominio; y tengo derecho a
que se alce el embargo practicado.
POR TANTO, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 700 y 719 y 582 del
Cdigo Civil, y 82, 87 y 89 del Cdigo de Procedimiento Civil,
RUEGO A US.: se sirva tener por entablada demanda incidental de tercera de
posesin en contra del ejecutante y del ejecutado de autos, don ...................... y
don ...................., representados por don .................... y don ...............,
respectivamente, ya individualizados en sus seudos escritos de demanda y de
oposicin, y decretar el alzamiento del embargo que traba los bienes de mi posesin y
propiedad, con costas.

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PRACTICA FORENSE CIVIL TOMO II

OTROS:
OTROS Ruego a US. tener presente que designo Abogado patrocinante y confiero
poder a don ...................., patente al da, domiciliado en .................... N........., oficina
N......, de esta ciudad.
_____________
NOTA: Si los bienes fueron retirados, se expresar esta circunstancia, en el cuerpo
del escrito: y -en la parte petitoria- se solicitar su restitucin, como consecuencia del
alzamiento del embargo, y se pedir que se notifique, por cdula, al Martillero, a tal
efecto; o que se oficie con urgencia.
Procede la suspensin del procedimiento de apremio en mrito de esta tercera.
Deben acompaarse, con la solicitud, los documentos que acrediten la posesin,
claramente. Ejemplos: escritura de compra del inmueble, certificado de inscripcin de
dominio, estados de cuentas bancarias, avisos de vencimiento, letras pagadas,
certificado de Correos, boletas y facturas de compra de bienes, etc.
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N. 514.- DEMANDA.
EXPLICACIN

TERCERIA

DE

PRELACION.

INCIDENTAL.

Esta tercera tiene por objeto permitir la concurrencia de un acreedor hipotecario o


con privilegio, en el juicio ejecutivo, para pagarse -preferentemente- con el producido
de la venta forzada de los bienes embargados.
Para interponer esta tercera, es necesario hacer valer un crdito que d cuenta de
una obligacin cuyo pago goce de preferencia legal.
La solicitud debe reunir los requisitos de toda demanda. Deba -segn nuestro
parecer- notificarse por cdula, al ejecutante y al ejecutado, por medio de sus
apoderados; y se tramitaba como incidente.
La Ley N. 18.705, publicada en el D. O. 24-05-88, sustituy los artculos 518, 521
y 522 del Cdigo de Procedimiento Civil.
EL artculo 518, mantuvo, en la enumeracin de las terceras, la de prelacin; y
agreg una que no tena consagracin legal: la de posesin.
El artculo 521 confirma que esta tercera de prelacin se tramita como incidente,
de modo que sera posible que se emplazara a los dos demandados de la tercera (el
ejecutante y el ejecutado) por el estado diario; pero esto nos parece un cazabobos.
El artculo 522 confirma que la interpretacin de una tercera en ningn caso
suspender el procedimiento ejecutivo; y que el apremio se suspende slo en los
casos de tercera de dominio fundada en instrumento pblico, otorgado con
anterioridad a la presentacin de la demanda y en el caso, que describe, de la
tercera de posesin.
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N. 515.- DEMANDA. TERCERIA DE PRELACION. INCIDENTAL. SOLICITUD


EN LO PRINCIPAL: interpone demanda incidental de tercera de prelacin; EN EL
PRIMER OTROS: acompaa ttulo ejecutivo; y EN EL SEGUNDO: patrocinio y poder.

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S. J. L. en lo Civil (...... de ..............)


...................., de profesin .........., domiciliado en .................... N....., en autos
caratulados ........... con ..........., Rol N....., a US., respetuosamente, digo:
Consta del ttulo ejecutivo que acompao, consistente en ...................., que soy
acreedor del ejecutado de autos, don ...................., de profesin .........., domiciliado
en ............... N......, por la suma de $.........., e intereses.
Dicha obligacin es lquida, actualmente exigible y el ttulo no est prescrito.
Del mismo documento, aparece que mi crdito est revestido de preferencia legal
para el pago, en virtud de los hechos y disposiciones legales siguientes:
1 ..............................................................
2 ..............................................................
3 ..............................................................
El ejecutante de autos, don ...................., de profesin .........., domiciliado
en .................... N......., ha trabado embargo sobre bienes del ejecutado, afectando mi
derecho de ser pagado preferentemente.
POR TANTO, de acuerdo con lo dispuesto en los artculos .........., de la Ley N.......,
518 N.2, 521 y 527 del Cdigo de Procedimiento Civil,
RUEGO A US.: se sirva tener por interpuesta demanda incidental de tercera de
prelacin en contra del ejecutante y del ejecutado de autos, don .................... y
don
....................,
representados
por
don
......................
y
don..............,
respectivamente, ya individualizados, en los escritos de demanda y de oposicin;
declarar mi derecho preferente al pago, y ordenar que mi crdito, ascendente a $.....,
sea solucionado con el producido de los bienes embargados, con preferencia al del
ejecutante de autos, siguindose -esta ejecucin- hasta hacrseme entero pago de
dicha suma, intereses y costas.
PRIMER OTROS: Ruego a US. tener por acompaado, con citacin, el
instrumento individualizado, en que consta mi crdito preferente, que constituye mi
ttulo ejecutivo.
SEGUNDO OTROS: Ruego a US. tener presente que designo Abogado
patrocinante y confiero poder a don ...................., patente al da, domiciliado
en .................... N..........., oficina N......., de esta ciudad.
_____________
NOTA: Si no se tiene la completa seguridad de ganar la incidencia de tercera de
prelacin, conviene interponer, subsidiariamente, tercera de pago. En tal caso, se
agregar un Otros del tenor siguiente: PRIMER
PRIMER OTROS: En subsidio de lo principal y
para el caso de que dicha solicitud no fuera acogida, srvase US. tener por presentada
demanda incidental de tercera de pago en contra de las mismas personas; y, en
definitiva, decretar que tengo derecho de concurrir al pago de mi crdito, ascendente a
$.........., a prorrata con el ejecutante, sobre los bienes embargados en autos; y seguir
esta ejecucin hasta hacrseme pago, en la forma dicha, de la cuota del capital
adeudado e intereses, con costas.
En tal caso, se corren las peticiones y el primer otros de la solicitud anterior,
pasa a ser segundo; y el segundo pasa a ser tercero.
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PRACTICA FORENSE CIVIL TOMO II

N. 516.- DEMANDA. TERCERIA(S). EXPLICACIN


La intervencin de un tercero, en un juicio, se llama tercera.
Un tercero puede ser excluyente, en cuyo caso pasa a ser parte en el juicio,
reemplazando a una de las del proceso; o coadyuvante, agregndose a las partes
existentes. Adems de las terceras nominadas y definidas en la ley, que
enumeraremos; agregamos dos formas de terceras: la tercera de cuota y la tercera
de posesin preventiva. La primera, acuada por nosotros; y la segunda, estudiada
por el Profesor Sergio Rodrguez, en su clebre tratado sobre el tema. Pero, estas dos
terceras no se pueden incoar, en forma alguna, en el juicio ejecutivo, debido a que la
ley enumera las terceras que, taxativamente, se pueden interponer en dicho
procedimiento.
Tercero, en un juicio puede ser uno que est solicitando cualquiera cosa, por
mnima que parezca.
As, por ejemplo, lo es uno que no ha sido demandado; pero que est en la misma
situacin de otro que s fue emplazado de la demanda; lo es, tambin, quien desea
demandar o quien desea defenderse de una demanda existente y precisa de las
probanzas que hay en un juicio en el que no es parte, propiamente, ni lo es como
tercero excluyente.
Asimismo, es tercero, en un proceso, por ejemplo, quien quiera solicitar
cualquiera cosa, como demandar un honorario de perito, de tasador, de receptor, etc.
Vienen, a continuacin, sendas explicaciones de cada tercera y sendos esquemas de
cada una de ellas; y, al final, una explicacin especial de las terceras del juicio
ejecutivo y la suspensin del apremio en el juicio ejecutivo. Adems, existe
suspensin del procedimiento de consuno las partes, por una sola vez y por tiempo
limitado. Ver Suspensin.
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N. 517.- DEMANDA. TERCERIAS DEL JUICIO EJECUTIVO Y SUSPENSION


DEL APREMIO. EXPLICACIN
Segn el nuevo artculo 518 del Cdigo de Procedimiento Civil, modificado por la
Ley N. 18.705, en el juicio ejecutivo, slo son admisibles las tercera de dominio de los
bienes embargados, de posesin de los bienes embargados (que antes no tenan
consagracin legal; y slo de autores y de la jurisprudencia); de prelacin y de pago.
La tercera de dominio, segn el nuevo art. 521, igual que antes, se seguir en
ramo separado con el ejecutante y el ejecutado, por los trmites del juicio ordinario,
pero sin escrito(s) de replica y dplica.
Las tercera de prelacin y de pago, igual que antes, es obligatorio al tramitarlas
como incidente.
La tercera de posesin, segn la misma norma, se debe tramitar como
incidente.
Segn el nuevo artculo 522, se mantiene la norma que el juicio ejecutivo no se
suspende en caso alguno (antes, la ley deca en ningn caso).
El apremio se suspende, nicamente, igual que antes, por la interposicin de una
tercera de dominio apoyada en instrumento pblico, otorgado con anterioridad a la
fecha de la presentancin de la demanda (art. 523 del mismo cuerpo legal).
Y -esto es nuevo- la ley consagra la suspensin del apremio, en caso de tercera de
posesin, slo si se acompaan a ella antecedentes que constituyen, a lo menos,
presuncin grave de la posesin que se invoca.
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