EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTRO JUIZ DE DIREITO DA __ VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE SO PAULO

(Nome), (nacionalidade), (estado civil), (profisso), portador da cdula de identidade R.G. n xxxxxxx e com inscrio no CPF/MF n xxxxxxxx, residente e domiciliado na (Rua), (nmero), (CEP), (Bairro), (Cidade), (Estado), por seu advogado e bastante procurador que esta subscreve, procurao anexa (Doc1), vem, respeitosamente a presena de Vossa Excelncia, com fulcro no artigo 38 da Lei 6.830/80 e do artigo 282 do Cdigo de Processo Civil, propor a presente AO ANULATRIA DE LANAMENTO TRIBUTRIO COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA

Em face da Municipalidade de So Paulo, pelos motivos de fato e de direito que a seguir aduz: DOS FATOS O Autor proprietrio de imvel localizado no permetro urbano do Municpio de So Paulo, e cumpriu sempre com sua obrigao em recolher ao Errio os impostos devidos. Entretanto, na data de xx/xx/xx ,o Poder Executivo do Municpio de So Paulo, por meio de decreto, majorau a base de clculo do Imposto Sobre a Propriedade Territorial Urbana - IPTU, acima da correo monetria do perodo. O autor foi informado do lanamento de ofcio mediante a cobrana administrativa ao referido imposto, e no compactuado com esse fato encontra outra alternativa seno propor a presente demanda. DO DIREITO O poder do fisco de aumentar os tributos limitado pela Constituio Federal. O inciso I do artigo 150 da Carta Magna determina que nenhum tributo ser majorado a no ser por lei, conforme transcrito abaixo: "Art. 150 - Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea;" Tambm o inciso II do artigo 97 do Cdigo Tributrio Nacional o que a seguir transcrito: "Art. 97 - Somente a lei pode estabelecer: (...) II - a majorao de tributos, ou sua reduo, ressalvado o disposto nos artigos 21, 26, 39, 57 e 65;"

Assim, defeso ao Poder Executivo majorar as alquotas dos impostos por meio de Decreto, com exceo das hipteses previstas pela Carta Magna. Somente a Lei pode majorar um tributo, o que ocorre no caso em tela a flagrante violao do princpio da legalidade. cedio que a Constituio Federal somente pode ser alterada por Emenda, e o que constatado no caso em discusso, que o texto constitucional esta sendo alterado por um decreto. Ressalta-se que o artigo 60, 4, inciso I da Constituio Federal, veda qualquer emenda a constituio que tenda a abolir as garantias e os direitos individuais conforme dita o texto legal abaixo transcrito: "Art. 60 - A Constituio poder ser emendada mediante proposta: (...) 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: (...) IV - os direitos e garantias individuais." De qualquer sorte, o valor venal dos imveis no pode ser maior do que a correo monetria do perodo, conforme a jurisprudncia a seguir : << Pesquisar Jurisprudncia >> DA ANTECIPAO DA TUTELA O artigo 273, inciso I do Cdigo de Processo Civil possibilita ao requerente a antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional, condicionada a demonstrao de prova inequvoca dos fatos conducente verossimilhana das alegaes, para verificao de sua conformidade aos fundamentos do pedido. Alm disso exige o fundado receito da dano irreparvel ou de difcil reparao. O artigo 150m inciso I da Constituio Federal, e o artigo 97, II, do Cdigo Tributrio Nacional foram violados, o que contrariando o princpio da legalidade e consubstanciando a prova inequvoca da alegao. Quanto ao dano irreparvel ou de difcil reparao evidenciado pela eminente inscrio na Dvida Ativa, o que inevitavelmente acarretar em uma Execuo Fiscal, e caso o autor no queira sofrer a execuo dever pagar o absurdo valor, para depois receber o montante pago, pelo tortuoso caminho do "solve et repete". Demonstra-se dessa forma a presena dos requisitos exigidos pelo inciso I do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, aguardando, assim o deferimento do pedido de antecipao de tutela. DO PEDIDO Diante do todo exposto requer:

a) a procedencia do pedido, concedendo-se a tutela antecipada com efeito suspensivo at ulterior deciso, anulando-se o dbito fiscal por contrariar a Constituio Federal o decreto que majora o imposto sobre propriedade territorial Urbana - IPTU, expedido pelo Poder Executivo do Municpio de So Paulo. b) a citao da r, na pessoa de seu representante judicial para que apresente defesa. c) Requer ainda a condenao da r nas verbas de sucumbncia. DAS PROVAS Protesta provar o alegado por todos os meios de provas em direito admitidas, principalmente por prova documental. DO VALOR DA CAUSA D-se a causa o valor de R$ xxxxxxx (Valor), para todos os efeitos legais. Nestes Termos Pede deferimento (Local, data, ano) Advogado OAB

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE ...

(10 LINHAS + ou -)

... pessoa jurdica de direito privado, estabelecida na Rua..., n..., Bairro..., Municpio de ..., Estado de ..., inscrita no CPJ sob o n. ..., por meio de seu advogado (instrumento em anexo) vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fundamento no artigo 38, da Lei 6.830/80 e demais disposies legais aplicveis, ajuizar a presente Ao Anulatria de Dbito Fiscal com Pedido de Tutela Antecipada em face do Estado..., pessoa jurdica de direito pblico, com sede na Rua..., n..., Bairro..., Cidade de..., pelos motivos de fato e fundamentos jurdicos a seguir aduzidos. Dos Fatos Dos Fundamentos Jurdicos Da Tutela Antecipada Segundo o artigo 273, do Cdigo de Processo Civil, so pressupostos autorizadores da tutela antecipatria: a verossimilhana da alegao, em face da prova inequvoca da alegao e o fundado receio de dano irreparvel A verossimilhana da alegao encontra-se evidente com a violao dos artigos..., demonstrando a prova inequvoca da alegao do Autor. O perigo de dano irreparvel restou provado que a cobrana/exigncia do imposto/alquota onera em demasia o Autor, acarretando prejuzos pois... Posto isso, uma vez evidente a presena dos requisitos autorizadores da tutela, esperase a concesso da mesma evitando assim que o Autor sofra prejuzos irreparveis e arque com a carga tributria superior realmente devida. Dos Pedidos Em face do exposto, o Autor requer a Vossa Excelncia:

a)

A concesso da tutela antecipada inaudita altera parte, de acordo com o artigo 273,

do Cdigo de Processo Civil, para suspender a exigibilidade do crdito tributrio, consoante o artigo 151, V, do Cdigo Tributrio Nacional; b) c) A procedncia dos pedidos, para anular o lanamento fiscal; A citao da R para, se quiser, apresentar contestao nos termos do artigo12 do Cdigo

de Processo Civil; d) A Condenao da R ao pagamento de custas, despesas processuais e honorrios

advocatcios; e) f) A juntada de documentos que instruem a inicial; Provar o alegado por todos os meios de provas em direito admitidos, inclusive

documental; D-se- causa o valor de R$... Nestes termos, Pede deferimento.

IPTU
EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE

.....

....., brasileiro (a), (estado civil), profissional da rea de ....., portador (a) do CIRG n. ..... e do CPF n. ....., residente e domiciliado (a) na Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., por intermdio de seu (sua) advogado(a) e bastante procurador(a) (procurao em anexo doc. 01), com escritrio profissional sito Rua ....., n ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., onde recebe notificaes e intimaes, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor: AO ANULATRIA DE LANAMENTO TRIBUTRIO COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA
em face de

MUNICPIO de ....., sediado Rua ....., n. ....., Bairro ....., Cidade ....., Estado ....., pelos motivos de fato e de direito a seguir aduzidos.
DOS FATOS O autor proprietrio de imvel no municpio de ...... localizado na.......(endereo do imvel). Ocorre que, a Municipalidade de So Paulo expediu decreto alterando os valores venais dos imveis para fim de clculo do Imposto sobre a Propriedade Territorial Urbana em propores muito acima da correo monetria oficial no perodo. Em decorrncia disso, o autor recebeu em sua residncia aviso de lanamento do IPTU calculado sobre o valor venal do imvel determinado pelo decreto e, inconformado com a ilegal da medida, ingressou com a presente ao. DO DIREITO vedada no Ordenamento Jurdico Brasileiro a majorao de tributos seno por fora de lei. Tal previso expressa no artifo 150, I, da Constituio nos seguintes termos: "Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea;

Esta a mesma previso trazida pelo artigo 97, II, do Cdigo Tributrio Nacional. Logo, a alterao dos valores venais dos imveis somente poderia ser realizada por meio da elaborao de Lei e no por meio de decreto como feito pela municipalidade, sendo este ltimo instrumento normativo inconstitucional. Alm da inconstitucionalidade evidente apresentada pela norma decretada, vale ainda ressaltar o vcio presente nos ndices de reajuste aplicados na correo dos valores venais dos imveis. Jamais a correo monetria dos valores venais dos imveis pode ser maior que os ndices oficiais de reajuste para o mesmo perodo. Esta previso est j pacificada no Superior Tribunal de Justia conforme nota-se na smula abaixo transcrita: Smula 160. defeso, ao municpio, atualizar o IPTU, mediante decreto, em percentual superior ao ndice oficial de correo monetria. Resta evidente, pelo instrumento de lei empregado, e pelo ndices de correo aplicados a ilcitude da medida adotada pela municipalidade no reajuste dos valores venais dos imveis. O artigo 273, I, do Cdigo de Processo Civil permite que seja antecipada a tutela desde que haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, e exista prova inequvoca e verossimilhana do alegado na petio inicial. No presente caso evidente a inconstitucionalidade da medida pela violao do artigo 150, I, da Constituio Federal e a ilegalidade do ato pela violao do artigo 97, II, do Cdigo Tributrio Nacional. O perigo de dano irreparvel est presente na iminente inscrio na dvida ativa, o que, inevitavelmente, acarretaria na execuo fiscal baseada em fundamentos ilcitos, ou obrigaria o pagamento do questionado valor, para posterior restituio pelo extremamente tortuoso caminho do "solve et repete". E tratando-se de matria tributria, onde a obrigao consiste em pagamento em dinheiro, a reversibilidade da concesso faz-se evidente, bastando para tal a retomada da exigibilidade do tributo. Com isso, clara a pertinncia da concesso da tutela antecipada, nos moldes do previsto no Cdigo de Processo Civil. DOS PEDIDOS Pelo exposto, requer-se: a) que seja julgada procedente a presente ao, com a declarao de inexistncia da relao jurdico-tributria entre as partes, no que concerne exigncia de pagamento de IPI com a alquota majorada incidente sobre a fabricao de cabides de ao no Estado de So Paulo, por ser inconstitucional tal exigncia;

b) a concesso da tutela antecipada, com suspenso da exigibilidade do tributo; c) a citao da r, na pessoa de seu representante judicial; d) a condenao da r no pagamento das verbas de sucumbncia; e) produo de provas por todos os meios admitidos em direito, principalmente provas documentais. D-se causa o valor de R$ ..... Nesses Termos, Pede Deferimento. [Local], [dia] de [ms] de [ano]. [Assinatura do Advogado] [Nmero de Inscrio na OAB]

ICMS
MERITSSIMO (A) SENHOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA _____ VARA DA FAZENDA PBLICA DA COMARCA DE CUIAB ESTADO DE MATO GROSSO.

LEX TX MEX LTDA, pessoa jurdica de direito privado, com sede em Cuiab/MT, inscrita no Ministrio da Fazenda com o CNPJ N XXXXXXX, na rua , quadra , bairro , por meio de seu advogado, que esta subscreve (mandato incluso), vem presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos arts. 273 e 282 e seguintes do CPC, e no art. 38, da Lei 6.830/80, bem como o art. 151, V e 144 e 106, II, C do CNT propor

AO ANULATRIA DE LANAMENTO TRIBUTRIO COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA

em face do Estado De Mato Grosso, de acordo com as razes de fato e de Direito a seguir expostas:

DOS FATOS

O Autor contribuinte do ICMS, imposto de competncia do estadual, o qual vem recolhendo habitualmente, de maneira regular.

O Poder Executivo ESTADUAL, por meio de Agente Fiscalizador, entendeu que na data de 05/02/2005 houve uma operao de venda de mercadoria sem que houvesse emitido nota fiscal.

Assim, com base na lei 7.896 de 23/03/2005, lavrou auto de infrao de multa exigindo a cobrana de imposto calculada pela alquota de 18% e multa de 30%.

Ocorre Meritssimo que na data da suposta venda a legislao vigente a qual desencadeava o fato gerador, era a lei 5.689 de 17/07/2002, a qual fixava alquota de 10% e multa de 40%.

Em que pese o lanamento do debito fiscal ocorrer em 01/06/2006, no deveria este ser aplicado sobre o manto da lei 7.0896, isto em virtude da ofensa direta ao principio da anterioridade.

Portanto h de se concluir que o lanamento do debito fiscal esta impregnado de vcios o que claramente demonstra a necessidade de anulao total de tal relao jurdica.

Pois bem, na data de 01/11/2006 por intermdio da notificao do lanamento de ofcio, o Autor tomou cincia da cobrana administrativa do imposto aumentando indevidamente.

DO DIREITO Para os Professores Alexandre Mazza e Eduardo Sabbag em sua Pratica Forense 4 edio, p 32.

A ao anulatria poder ser utilizada no mbito de quaisquer espcie tributaria aluz da pentapartiao do sistema tributrio.

Tal expresso justifica de forma translcida a razo da interposio de tal medida jurdica objetivando a anulao do lanamento do debito fiscal.

No que tange ao art. 144 do CTN, o entre tributante deve restringir-se a aplicabilidade na norma tributaria ao fato gerador vigente, no que destoa de tal entendimento deve ser rechaado do mundo jurdico ante a falta de ampara legal.

Vejamos, o 144 do CNT assim discorre:

O lanamento reporta-se data da ocorrncia do fato gerador da obrigao e rege-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada ou revogada.

Em que pese entendimentos contrario a jurisprudncia pacifica neste sentido, e assim entendo o TRF1 em seu CNT comentado.

Ementa: .... o lanamento do imposto remete-se legislao vigente quando da ocorrncia do fato gerador, nos termos do art. 144 do CTN. .... (STJ. REsp 326810/DF. Rel.: Min. Franciulli Netto. 2

Turma. Deciso: 08/04/03. DJ de 05/05/03, p. 242.)

Tal ensinamento pode ser visto no Cdigo Tributrio Nacional luz da jurisprudncia Edio Atualizada p. 465, edio de 2008.

Ainda em curso no julgado recente pelo STJ, temos a seguinte jurisprudncia, vale ressaltar que o caso em questo no se trata da matria objeto deste instrumento, contudo iremos nos valer de um pensamento ao qual se traduz da aplicao de entendimentos lgico no art. 144 do CTN.

Processo 1329960 / SP AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO DE INSTRUMENTO 2010/0132472-7 Relator(a) Ministro LUIZ FUX (1122) rgo Julgador T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento 03/02/2011 Data da Publicao/Fonte DJe 22/02/2011 Ementa PROCESSO CIVIL. TRIBUTRIO. CONSTITUIO DE CRDITOS QUEBRA DO TRIBUTRIOS

SIGILO BANCRIO SEM AUTORIZAO JUDICIAL. REFERENTES A FATOS IMPONVEIS ANTERIORES VIGNCIA DA LEI COMPLEMENTAR 105/2001. APLICAO IMEDIATA. ARTIGO 144, 1, DO CTN. EXCEO AO PRINCPIO ESPECIAL DA N IRRETROATIVIDADE. RECURSO

1.134.665 REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA. ARTIGO 543-C, DO CPC.

1. A quebra do sigilo bancrio sem prvia autorizao judicial, para fins de constituio de crdito tributrio no extinto, autorizada pela Lei 8.021/90 e pela Lei Complementar 105/2001, normas procedimentais, cuja aplicao imediata, luz do disposto no artigo 144, 1, do CTN. (...).

8.

lanamento tributrio, em

regra,

reporta-se data da ocorrncia do fato ensejador da tributao, regendo-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada ou revogada (artigo 144, caput, do CTN). (...) Grifo nosso

Assim claro que o lanamento ocasionado pelo agente fiscalizador ato lesivo e ilegal, cujo constrange direito liquido e certo do devedor fiscal, devendo ser reparado de forma veemente.

A doutrina clara a respeito dessa questo, como ensina, por exemplo, o ilustre professor CARRAZA, em sua obra Direito Constitucional Tributrio, na fl. 168:

No por motivo que se tem sustentado que em nosso ordenamento jurdico vige, mais do que o princpio da legalidade tributria, o princpio da estrita legalidade. Alis, hoje mais do que nunca, como logo veremos, juristas de tomo tm feito empenho no sentido de que os tributos s podem ser criados ou aumentados por meio de lei ordinria, exceo feita aos emprstimos compulsrios, aos impostos residuais da Unio e

s contribuies socais previstas no 4 do art. 195 da CF, que demandam lei complementar para serem validamente institudos.

Ensina tambm, o mesmo Autor, na referida obra:

Laboram

em

equvoco,

portanto,

os

que

sustentam que o Chefe do Executivo, no que tange tributao, pode terminar a obra do legislador, regulamentando tudo o que ele apenas descreveu com traos largos. Na verdade, a faculdade regulamentar serve para ressaltar alguns conceitos menos claros contidos na Lei, mas no para agregar-lhes novos componentes ou, o que pior, para defini-los do nada. Entendimento contrrio viola o princpio da legalidade em sua prpria essncia. (fl. 170)

Com efeito, fica demonstrada, ilegalidade da aplicao da norma fiscal, ou seja, o lanamento do debito fiscal sem a observncia da legalidade como disposto pelo fato gerador a qual deveria ter sido observado rigorosamente ante ao artigo 144 do CTN.

DA TUTELA ANTECIPADA

Segundo

art.

273,

do

CPC,

so

pressupostos

autorizadores da tutela antecipatria: a verossimilhana da alegao, em face da prova inequvoca da alegao, e o fundado receio de dano irreparvel.

A concesso da tutela antecipada justifica-se, pois a utilizao de ndices divorciados da verdadeira correo monetria do perodo representa majorao do tributo, e no mera atualizao, estando sujeita ao disciplinamento exclusivo da lei. In casu, violou-se o princpio da estrita legalidade ou tipicidade fechada, representando uma prova inequvoca da verossimilhana do pedido da Autora.

Por sua vez, com o lanamento de ofcio ocorrido, plasmado na notificao recepcionada pelo Autor, tem-se iminente a data do recolhimento, sujeitando-o imediatamente a um crdito tributrio maior que o devido. Tal fato demonstra o receio de perda financeira de difcil reparao. Alm disso, a concesso do pedido pode evitar a aplicao da antiga regra do solve et repete, se for necessrio um pedido de restituio do indbito.

Posto

isso,

uma

vez

evidente

presena

dos

pressupostos autorizadores do provimento emergencial a que visa o Autor no vertente caso, espera lograr suspender o crdito tributrio, consoante a inteligncia do art. 151, V, do CTN, evitando-se, com isso, arcar com o nus tributacional relativo ao imposto sub examine.

DO PEDIDO

Em face do exposto, o Autor requer:

a) a concesso da tutela jurisdicional antecipada, de acordo com o art. 273, do CPC, afastando, assim, a exigncia quanto ao lanamento do debito fiscal, pois a prova inequvoca da verossimilhana do pedido e o receio de perda financeira foram demonstrados;

b) julgamento procedente, anulando-se o dbito fiscal atinente ao ICMS, formalizado por intermdio do lanamento de do agente tributante, referente ao exerccio de 05/02/2005, em razo da violao do princpio da legalidade, e confirmando-se a tutela anteriormente concedida ;

c) a citao da Estado de Mato Grosso, na pessoa de seu representante judicial, para, se quiser, apresentar contestao;assim como o Ministrio Pblico na forma legal.

d) a condenao da R nas custas processuais e nos honorrios advocatcios.

e) a produo de todos os meios de prova em Direito admitidos.

D-se causa o valor de R$ XXXXXXXX.

Pede deferimento. Local e data.

_________________________ OAB/MT N

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA ... VARA ... (CVEL/FAZENDA PBLICA/NICA/ESPECIALIZADA) DA COMARCA DO RIO DE JANEIRO - RJ (10 linhas) SOCIEDADE BRASIL LTDA, portadora de CNPJ n. ..., com inscrio n. ... na Junta ..., contrato social em anexo, com sede domiciliada na ...(endereo), vem, por seu advogado, com endereo para receber intimaes na ...nos termos do art. 39, CPC, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia, nos termos do no art. 38 da LEF (lei 6.830/80), arts. 273, 282, 585, 1, todos do CPC, bem como arts. 151, V e 156, X, ambos do CTN, propor a presente AO ANULATRIA COM PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA em face do ESTADO DO RIO DE JANEIRO, Pessoa Jurdica de Direito Pblico Interno, endereo, e sua FAZENDA PBLICA ESTADUAL, pelos motivos de fato e de Direito a seguir expostos: I DOS FATOS A Sociedade Brasil Ltda recebeu lanamento de Imposto sobre a Circulao de Mercadorias e Servios ICMS, cobrada pelo Estado do Rio de Janeiro, em razo de possuir duas instalaes industriais situadas em endereos diferentes dentro do Municpio do Rio de Janeiro - RJ. Sendo que a fbrica Y produz insumos que so utilizados pela fbrica Z e transportados por caminho, de um estabelecimento para outro. No ltimo ms de Fevereiro, a fiscalizao estadual lavrou auto de infrao e imposio de multa contra a Sociedade Brasil Ltda., exigindo o recolhimento do imposto sobre essa operao relativamente aos ltimos 5 (cinco) anos. No foi apresentada defesa administrativa e o dbito est na iminncia de ser inscrito na dvida ativa estadual. Sabe-se, ainda, que a empresa participa constantemente de licitaes, sendo imprescindvel a manuteno de situao regular perante o fisco. Portanto pretende, atravs da ao em tela, conseguir invalidar a referida cobrana, vide fundamentos jurdicos a seguir expostos. II DA TUTELA ANTECIPADA flagrante a certeza do bom direito do autor, estando presente o requisito do fumus boni iuris, necessrio para que se possa acolher o intento do autor da presente de ver deferida a tutela principal almejada de modo antecipatrio. Agregue-se ao fato a certeza latente de que paira risco eminente de dano substancial e irreparvel para o autor caso no se possa deferir a tutela antecipada, dano este que segue minuciosamente explicado no documento x em anexo acostado. fundamental para o autor que se possa conseguir a suspenso

da exigibilidade do crdito, nos termos do art.151, V do CTN, para que o prejuzo injusto no se materialize no curso do processo. Nesses termos, pede a V.Ex que acolha pedido de deferimento de antecipao de tutela, j que esto presentes os requisitos do fumus boni iuris e do periculum in mora. Face todo o esposado, formaliza pedidos: III DO DIREITO. OS FUNDAMENTOS DO PEDIDO. A questo em tela bastante conhecida e de entendimento pacificado na doutrina e jurisprudncia nacional, no sentido de ser indevida a cobrana feita pela fazenda do Rio de Janeiro, j que no ocorreu fato gerador para incidncia do tributo em tela. De acordo com a Smula n 166 do Superior Tribunal de Justia, no incide ICMS no simples deslocamento de mercadoria de um para outro estabelecimento do mesmo contribuinte. Frise-se que segundo a regra constitucional a nfase se d na operao de circulao fsica e econmica com transferncia de titularidade, o que no caso concreto no ocorreu. Ciente da inconstitucionalidade acusada que pede o autor seja afastada incidentalmente a aplicao da cobrana do tributo atacado, invalidando o lanamento e libertando o contribuinte da submisso a seus efeitos. Por assim ser formaliza pedidos: IV DO PEDIDO Requer: a) a citao da r na pessoa de seu representante legal, para querendo, apresentar contestao no prazo legal, sob pena de revelia; b) que seja permitida a produo de todos os meios de prova admitidos em direito; c) a condenao da r ao pagamento de todas as verbas sucumbenciais devidas destacando as custas processuais e os honorrios advocatcios, nos termos do art. 20, 4 do CPC; d) que seja julgada procedente a ao para fins de se anular o lanamento, declarando indevida a tributao nos moldes em que foi feita, reconhecendo-se a inexatido do valor cobrado e extinguindo o crdito tributrio de ICMS nos termos do art. 156, X do CTN; e) reafirma pedido de deferimento de tutela antecipada, nos termos dos arts. 273 do CPC e 151, V do CTN, almejando a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio.

D-se o valor da causa de R$ ... (valor do ICMS) . (arts. 258 a 261 do CPC) Nestes termos, pede deferimento. Local ... e data ... Advogado ... OAB n ...

EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA .. VARA CVEL DA COMARCA DE .. ou EXMO. SR. DR. JUIZ DE DIREITO DA .. VARA DA FAZENDA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO INDSTRIA E COMRCIO DE MVEIS DE MADEIRA SANTO ANTONIO LTDA. (qualificao), por seu advogado e bastante procurador (docs. 01 e 02), vem, respeitosamente, presena de V. Exa., com fundamento no artigo 38 da Lei n. 6.830/1980 e no artigo 282 do Cdigo de Processo Civil, ajuizar a competente AO ANULATRIA DE DBITO FISCAL contra a Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos: I DOS FATOS 1. A Autora, em 21-5-1995, foi intimada da lavratura de Auto de Infrao e Imposio de Multa, pelo qual pretende a Fazenda Estadual a constituio de crdito tributrio de ICMS incidente sobre operao de venda de mercadoria, sem emisso de Nota Fiscal, realizada em 5-10-1990. A Fazenda Estadual, ao emitir o competente ato de lanamento, aplicou a alquota de 18% para a apurao do ICMS e a alquota de 30% para a apurao da multa pelo norecolhimento do imposto, conforme o disposto na Lei n. 7.896, de 23-3-1995. Ocorre, Excelncia, que na data da ocorrncia do fato imponvel vigia a Lei n. 5.698/88, que fixava a alquota do ICMS no percentual de 10%. Portanto, desde j, comprova-se a ilegalidade do presente lanamento tributrio, uma vez que a lei aplicvel ao presente caso a lei vigente poca da ocorrncia do fato imponvel, conforme o disposto no artigo 144 do Cdigo Tributrio Nacional. Resta claro, assim, o direito da Autora de no ser compelida ao recolhimento do crdito tributrio de ICMS constitudo por intermdio do Auto de Infrao e Imposio de Multa, em face de sua flagrante ilegalidade. Estes os fatos. II DO DIREITO 2. O artigo 150, inciso III, letra "a", do Texto Constitucional, ao dispor sobre o princpio da irretroatividade da lei tributria, assim disciplina: "Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: III cobrar tributos: a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os houver institudo ou aumentado; ". O princpio da irretroatividade da lei determina que a lei que institui ou aumenta tributos somente poder atingir fatos imponveis ocorridos posteriormente ao incio de sua vigncia. Desde j se constata a nulidade do lanamento tributrio ora questionado, tendo em vista a violao do princpio da irretroatividade da lei tributria, uma vez que a autoridade administrativa est pretendendo a cobrana do ICMS com a aplicao da alquota disciplinada em lei posterior ocorrncia do fato imponvel.

Por outro lado, o artigo 144 do Cdigo Tributrio Nacional expresso em determinar: "Art. 144. O lanamento reporta-se data da ocorrncia do fato gerador da obrigao e rege-se pela lei ento vigente, ainda que posteriormente modificada ou revogada". A Fazenda Estadual, ao emitir o presente lanamento tributrio, no atendeu ao disposto no artigo 144 do Cdigo Tributrio Nacional, j que aplicou lei posterior ocorrncia do fato imponvel. Conforme acima exposto, a lei vigente poca do fato imponvel era a Lei n. 5.698/88, que fixava a alquota do ICMS no percentual de 10%, devendo, assim, a aludida alquota ser aplicada operao de venda de mercadoria realizada pela Autora em 5-10-1990, e no a alquota de 18% utilizada pela Fazenda Estadual, uma vez que prevista em lei posterior ocorrncia do fato imponvel. Nesse sentido as lies de LUCIANO AMARO, que assim ensina: "O lanamento deve reportar-se lei vigente na data da ocorrncia do fato gerador, como determina o caput do preceito transcrito, o que equivale a dizer que ele deve reger-se pela lei vigente por ocasio do nascimento da obrigao tributria que dele seja objeto" (Direito Tributrio Brasileiro, Editora Saraiva, p. 338). 3. As nicas hipteses de retroao da lei tributria esto disciplinadas no artigo 106 do Cdigo Tributrio Nacional: "Art. 106. A lei aplica-se a ato ou fato pretrito: I em qualquer caso, quando seja expressamente interpretativa, excluda a aplicao de penalidade infrao dos dispositivos interpretados; II tratando-se de ato no definitivamente julgado: a) quando deixe de defini-lo como infrao; b) quando deixe de trat-lo como contrrio a qualquer exigncia de ao ou omisso, desde que no tenha sido fraudulento e no tenha implicado em falta de pagamento de tributo; c) quando lhe comine penalidade menos severa que a prevista na lei vigente ao tempo de sua prtica". A Lei n. 7.896/95, aplicada pela autoridade administrativa ao emitir o presente lanamento tributrio, somente poder prevalecer no tocante multa aplicada, uma vez que disciplina penalidade menos severa que a lei vigente poca do fato imponvel, porm jamais com relao alquota do imposto exigido. Resta demonstrada assim a total nulidade do presente lanamento tributrio. III DA ANTECIPAO DOS EFEITOS DA TUTELA 4. O artigo 273 do Cdigo de Processo Civil dispe que: "Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial, desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e: I haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou II fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru". A prova inequvoca da verossimilhana da alegao decorre da flagrante violao ao disposto na alnea a do inciso III do artigo 150 do Texto Constitucional, bem como ao disposto no artigo 144 do Cdigo Tributrio Nacional, conforme amplamente demonstrado

pela Autora. O fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao consiste no fato de que, sem a antecipao dos efeitos da tutela, o Ru certamente determinar a inscrio do referido Dbito na Dvida Ativa do Estado, ajuizando a competente Execuo Fiscal com a penhora de bens da Autora, o que por si s j tratar enormes prejuzos Autora. Por outro lado, caso efetue o pagamento do dbito e, posteriormente, a presente ao venha a ser julgada procedente, a Autora ter de se sujeitar ao caminho tortuoso da repetio do indbito. Resta clara, assim, a presena dos requisitos previstos no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil. IV DO PEDIDO 5. Provado, saciedade, o direito da Autora de no ser compelida ao recolhimento do ICMS constitudo por intermdio do Auto de Infrao e Imposio de Multa lavrado em 215-1995 por total afronta ao princpio da irretroatividade da lei tributria e do disposto no artigo 144 do Cdigo Tributrio Nacional, requer, desde j, a antecipao dos efeitos da tutela a fim de afastar, de imediato, a exigibilidade do crdito tributrio constitudo por intermdio do referido Auto de Infrao e Imposio de Multa. Requer, ainda, a Autora seja citada a R, para, querendo, contestar a presente ao, a qual dever ser julgada totalmente procedente, a fim de que seja anulado o dbito correspondente ao ICMS constitudo por intermdio do Auto de Infrao e Imposio de Multa lavrado em 21 de maio de 1995, concernente operao de circulao de mercadoria realizada em 5-10-1990. Requer, outrossim, seja a R condenada ao pagamento dos honorrios advocatcios, custas e demais despesas processuais. A Autora provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos. Termos em que, dando causa o valor de R$ (valor do crdito tributrio a ser anulado), p. deferimento. Data Assinatura do Advogado

Excelentssimo Dr. Juiz de Direito da _______ Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Avar - So Paulo.

Nome, estado civil, profisso, RG e CPF, domiciliado //////, por meio de seu advogado, que esta subscreve, com escritrio a Rua ////////////////////////////, vem presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos arts. 273, 282 e seguintes do CPC, e no art. 98, da Lei 6.830/80 propor como de fato est uma

AO ANULATRIA DE DBITO FISCAL com pedido de TUTELA ANTECIPADA

em desfavor do Municpio de Avar, representado por seu Prefeito o qual dever ser citado no Pao Municipal a Rua////////////////////////// , de acordo com as razes de fato e de Direito a seguir expostas:

DOS FATOS

O Autor contribuinte do IPTU, imposto de competncia do Municpio, o qual vem recolhendo anualmente, de maneira regular. O Poder Executivo Municipal, por meio de Decreto, alterou o valor venal dos imveis acima da correo monetria do perodo.

Por intermdio da notificao do lanamento de ofcio, o Autor tomou cincia da cobrana administrativa do imposto aumentado indevidamente tendo passado o lapso temporal para impugnao.

DO DIREITO

De acordo com o art. 150, I, da CF/88, vedado aos Entes tributantes, entre eles os Municpios, aumentar tributo sem lei que o estabelea. Ademais, a corroborar o exposto acima, impede destacar a dico dos 1. e 2., do art. 97, do CTN, que destacam a necessidade de lei para atualizao em bases de clculo de impostos, com ndices acima da correo monetria do perodo.

O Decreto, na realidade, no atualizou apenas a base de clculo do imposto, mas, sim, estabeleceu um aumento real, portanto acima da correo monetria do perodo, o que somente poderia ter sido exigido por meio de ato emanado do Poder Legislativo Municipal, isto , lei, jamais um ato do Poder Executivo.

A doutrina clara a respeito dessa questo, como ensina, por exemplo, o ilustre professor CARRAZA, em sua obra Direito Constitucional Tributrio, na fl. 168:

No por motivo que se tem sustentado que em nosso ordenamento jurdico vige, mais do que o princpio da legalidade tributria, o princpio da estrita legalidade. Alis, hoje mais do que nunca, como logo veremos, juristas de tomo tm feito empenho no sentido de que os tributos s podem ser criados ou aumentados por meio de lei ordinria, exceo feita aos emprstimos compulsrios, aos impostos residuais da Unio e s contribuies sociais previstas no 4. do art. 195 da CF, que demandam lei complementar para serem validamente institudos.

Ensina tambm, o mesmo Autor, na referida obra: Laboram em equvoco, portanto, os que sustentam que o Chefe do Executivo, no que tange tributao, pode terminar a obra do legislador, regulamentando tudo o que ele apenas descreveu com traos largos. Na verdade, a faculdade regulamentar serve para ressaltar alguns conceitos menos claros contidos na Lei, mas no para agregar-lhes novos componentes ou, o que pior, para defini-los do nada. Entendimento contrrio viola o princpio da legalidade em sua prpria essncia. (fl. 170) A jurisprudncia clara e pacfica a respeito dessa questo. Nesse sentido, vale trazer colao a Smula 160 do STJ, a saber: defeso, ao Municpio, atualizar o IPTU, mediante decreto, em percentual superior ao ndice oficial de correo monetria. Com efeito, fica demonstrada, saciedade, que a majorao da base de clculo do IPTU, ou seja, a atualizao do valor venal dos imveis acima da correo monetria oficial, mediante Decreto do Poder Executivo, viola frontalmente o princpio da legalidade, consagrado no art. 150, inciso I, da CF, combinado com o art. 97, 1. e 2., do CTN.

DA TUTELA ANTECIPADA

Segundo o art. 273, do CPC, so pressupostos autorizadores da tutela antecipatria: a verossimilhana da alegao, em face da prova inequvoca da alegao, e o fundado receio de dano irreparvel. A concesso da tutela antecipada justificase, pois a utilizao de ndices divorciados da verdadeira correo monetria do perodo representa majorao do tributo, e no mera atualizao, estando sujeita ao disciplinamento exclusivo da lei. In casu, violou-se o princpio da estrita legalidade ou tipicidade fechada, representando uma prova inequvoca da verossimilhana do pedido da Autora.

Por sua vez, com o lanamento de ofcio ocorrido, plasmado na notificao recepcionada pelo Autor, tem-se iminente a data do recolhimento, sujeitando-o imediatamente a um crdito tributrio maior que o devido. Tal fato demonstra o receio de perda financeira de difcil reparao. Alm disso, a concesso do pedido pode evitar a aplicao da antiga regra do solve et repete, se for necessrio um pedido de restituio do indbito.

Posto isso, uma vez evidente a presena dos pressupostos autorizadores do provimento emergencial a que visa o Autor no vertente caso, espera lograr suspender o crdito tributrio, consoante a inteligncia do art. 151, V, do CTN, evitando-se, com isso, arcar com o nus tributacional relativo ao imposto sub examine.

DO PEDIDO

Em face do exposto, o Autor requer:

a) a concesso da tutela jurisdicional antecipada, de acordo com o art. 273, do CPC, afastando, assim, a exigncia quanto majorao de alquota do IPTU, pois a prova inequvoca da verossimilhana do pedido e o receio de perda financeira foram demonstrados; b) julgamento procedente, anulando-se o dbito fiscal atinente ao IPTU, formalizado por intermdio do lanamento de ofcio, referente ao exerccio de _________, em razo da violao do princpio da legalidade, e confirmando-se a tutela anteriormente concedida; c) a citao da Municipalidade de Avar, na pessoa de seu representante legal, para, se quiser, apresentar contestao; d) a condenao da R nas custas processuais e nos honorrios advocatcios. e) A produo de todos os meios de prova em Direito admitidos.

D-se R$________________.

causa

valor

de

Nesses termos, pede deferimento. Local e data.

_____________________ OAB/SP n.

Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da _____ Vara da Fazenda Pblica da Comarca de So Paulo.

Nome, estado civil, profisso, RG e CPF, domiciliado na, por meio de seu advogado, que esta subscreve (mandato incluso), vem presena de Vossa Excelncia, com fundamento nos arts. 273 e 282 e seguintes do CPC, e no art. 38, da Lei 6.830/80 propor AO ANULATRIA DE DBITO FISCAL com Pedido de Tutela Antecipada em face do Municpio de So Paulo, de acordo com as razes de fato e de Direito a seguir expostas: DOS FATOS O Autor contribuinte do IPTU, imposto de competncia do Municpio, o qual vem recolhendo anualmente, de maneira regular.

O Poder Executivo Municipal, por meio de Decreto, alterou o valor venal dos imveis acima da correo monetria do perodo.

Por intermdio da notificao do lanamento de ofcio, o Autor tomou cincia da cobrana administrativa do imposto aumentando indevidamente.

DO DIREITO

De acordo com o art. 150, I, da CF/88, vedado aos Entes tributantes, entre eles os Municpios, aumentar tributo sem lei que o estabelea. Ademais, a corroborar o exposto acima, impende destacar a dico dos 1 e 2, do art. 97, do CTN, que destacam a necessidade de lei para atualizao em bases de clculo de impostos, com ndices acima da correo monetria do perodo.

O Decreto, na realidade, no atualizou apenas a base de clculo do imposto, mas, sim, estabeleceu um aumento real, portanto acima da correo monetria do perodo, o que somente poderia ter sido exigido por meio de ato emanado do Poder Legislativo Municipal, isto , lei, jamais um ato do Poder Executivo.

A doutrina clara a respeito dessa questo, como ensina, por exemplo, o ilustre professor CARRAZA, em sua obra Direito Constitucional Tributrio, na fl. 168 :

No por motivo que se tem sustentado que em nosso ordenamento jurdico vige, mais do que o princpio da legalidade tributria, o princpio da estrita legalidade. Alis, hoje mais do que nunca, como logo veremos, juristas de tomo tm feito empenho no sentido de que os tributos s podem ser criados ou aumentados por meio de lei ordinria, exceo feita aos emprstimos compulsrios, aos impostos residuais da Unio e s contribuies socais previstas no 4 do art. 195 da CF, que demandam lei complementar para serem validamente institudos.

Ensina tambm, o mesmo Autor, na referida obra: Laboram em equvoco, portanto, os que sustentam que o Chefe do Executivo, no que tange tributao, pode terminar a obra do legislador, regulamentando tudo o que ele apenas descreveu com traos largos. Na verdade, a faculdade regulamentar serve para ressaltar alguns conceitos menos claros contidos na Lei, mas no para agregar-lhes novos componentes ou, o que pior, para defini-los do nada. Entendimento contrrio viola o princpio da legalidade em sua prpria essncia. (fl. 170)

A jurisprudncia clara e pacfica a respeito dessa questo. Nesse sentido, vale trazer colao a Smula 160 do STJ, a saber:

defeso, ao Municpio, atualizar o IPTU, mediante decreto, em percentual superior ao ndice oficial de correo monetria.

Com efeito, fica demonstrada, saciedade, que a majorao da base de clculo do IPTU, ou seja, a atualizao do valor venal dos imveis acima da correo monetria oficial, mediante Decreto do Poder Executivo, viola frontalmente o princpio da legalidade, consagrado no art. 150, inciso I, da CF, combinado com o art. 97, 1 e 2, do CTN. DA TUTELA ANTECIPADA Segundo o art. 273, do CPC, so pressupostos autorizadores da tutela antecipatria: a verossimilhana da alegao, em face da prova inequvoca da alegao, e o fundado receio de dano irreparvel. A concesso da tutela antecipada justifica-se, pois a utilizao de ndices divorciados da verdadeira correo monetria do perodo representa majorao do tributo, e no mera atualizao, estando sujeita ao disciplinamento exclusivo da lei. In casu, violou-se o princpio da estrita legalidade ou tipicidade fechada, representando uma prova inequvoca da verossimilhana do pedido da Autora. Por sua vez, com o lanamento de ofcio ocorrido, plasmado na notificao recepcionada pelo Autor, tem-se iminente a data do recolhimento, sujeitando-o imediatamente a um crdito tributrio maior que o devido. Tal fato demonstra o receio de perda financeira de difcil reparao. Alm disso, a concesso do pedido pode evitar a aplicao da antiga regra do solve et repete, se for necessrio um pedido de restituio do indbito. Posto isso, uma vez evidente a presena dos pressupostos autorizadores do provimento emergencial a que visa o Autor no vertente caso, espera lograr suspender o crdito tributrio, consoante a inteligncia do art. 151, V, do CTN,

evitando-se, com isso, arcar com o nus tributacional relativo ao imposto sub examine.

DO PEDIDO Em face do exposto, o Autor requer:

a) a concesso da tutela jurisdicional antecipada, de acordo com o art. 273, do CPC, afastando, assim, a exigncia quanto majorao de alquota do IPTU, pois a prova inequvoca da verossimilhana do pedido e o receio de perda financeira foram demonstrados; b) julgamento procedente, anulando-se o dbito fiscal atinente ao IPTU, formalizado por intermdio do lanamento de ofcio, referente ao exerccio de ______, em razo da violao do princpio da legalidade, e confirmando-se a tutela anteriormente concedida ; c) a citao da Municipalidade de So Paulo, na pessoa de seu representante judicial, para, se quiser, apresentar contestao; d) a condenao da R nas custas processuais e nos honorrios advocatcios.

e) a produo de todos os meios de prova em Direito admitidos. D-se causa o valor de R$_______________.

Nesses termos, pede deferimento. Local e data. _________________________ oab/sp n