Вы находитесь на странице: 1из 22

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS*

Eloy P. Lemos Junior**

SUMRIO: 1-INTRODUO. 2- ALGUMAS DOUTRINAS SOBRE A NATUREZA DA PESSOA COLETIVA. 3- ELEMENTOS DAS PESSOAS COLETIVAS. 4- PRINCPIOS DAS SOCIEDADES COMERCIAIS. 5- DA PERSONALIDADE JURDICAS DAS SOCIEDADES COMERCIAIS. 6- AUTONOMIA PATRIMONIAL COMO PRESSUPOSTO DA PERSONALIDADE JURDICA. 7- AUTONOMIA PATRIMONIAL DAS SOCIEDADES COMERCIAIS. 8ALGUMAS CONSEQUNCIAS DO CONCEITO DE AUTONOMIA DO PATRIMNIO SOCIAL.9- OUTRAS RAZES PARA QUE A SOCIEDADE COMERCIAL SEJA UMA INDIVIDUALIDADE JURDICA DISTINTA DE SEUS SCIOS.10- ALGUMAS CONSEQUNCIAS DO CONCEITO DE PERSONALIDADE. 11- O RECONHECIMENTO DA PERSONALIDADE JURDICA 12- REGIME LEGAL PORTUGUS. 13-REGIME LEGAL BRASILEIRO. 14- REGIME LEGAL ALEMO. 15REGIME LEGAL FRANCS. 16- OUTRAS PROBLEMATIZAES, QUESTES RELEVANTES E POSIES DOGMTICAS APONTADAS PELA DOUTRINA PORTUGUESA. 17- O LEVANTAMENTO DA PERSONALIDADE COLETIVA. 18- CONCLUSO. 19- BIBLIOGRAFIA.

* Obs.: Artigo apresentado no Curso de Especializao em Direito Societrio realizado pela Faculdade de Direito da Universidade Clssica de Lisboa. Um agradecimento especial pela Bolsa de Estudo de Doutorado concedida pela CAPES. ** Doutorando pela UFMG, Mestre pela UNIFRAN, Especialista pela UEMG e pela Faculdade de Direito da Universidade Clssica de Lisboa, Bolsista da CAPES, Advogado e Professor Universitrio, Substituto na UFMG e Titular na UEMG / Passos-M.G. Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

41

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

RESUMO Este artigo teve como objetivo a anlise da personalidade jurdica das sociedades comerciais no Direito Comparado portugus, com vistas a demonstrar ao leitor as diferentes concepes do instituto, naquele regime legal, no brasileiro e em outros regimes europeus. Com este trabalho buscou-se contextualizar o instituto no quadro jurdico portugus e brasileiro, concluindo-s1e que a pessoa coletiva criao tcnico- jurdica e conseqentemente dos homens, portanto, com uma personalidade bem mais pobre e limitada do que a das pessoas fsicas, criao de Deus. Mas, ela um fenmeno social e relativizado, pois possui uma autonomia subjetiva, sendo realidade jurdica (recente) do direito, podendo ser ajustada conforme critrios de oportunidade (funcional, poltica e ideolgica). tambm suscetvel de ser mais ou menos estendida, limitada ou fracionada. Para tanto, foi dado um enfoque ao momento da personificao das sociedades comerciais, concluindo que o fato se d, para a lei, no momento do registro, o que demonstra ter um carter declarativo e no constitutivo ( animus personificand, com autonomia patrimonial no perfeita), mas com relevo em uma maior proteo legal por parte do Estado e, em contra-partida, fiscalizao tributria e controle. Por fim, tratou-se tambm do instituto do levantamento (do vu) da personalidade coletiva ou desconsiderao da personalidade jurdica pelo enfoque da boa-f e do no abuso do direito no uso da sociedade comercial pela(s) pessoa(s) humana(s), com fins contrrios ou ilcitos finalidade do ente coletivo no Direito Comercial. ABSTRACT This article has as its objective the analysis of the juridical personality of commercial societies in Portuguese Compared Law, aiming to demonstrate to the reader the institutes different concepts in that legal regime, in the Brazilian one and in other European regimes. In this study, the author has strived to contextualize the institute in the Portuguese and Brazilian juridical picture, concluding that the collective person is a technical-juridical creation and consequently one of men. Therefore, it has a much poorer and limited personality than the one of natural persons, creations of God. However, it is a relativized and social phenomenon as it possesses subjective autonomy, being a (recent) juridical reality of Law and it can be adjusted according to criteria of (functional, political and ideological) opportunity. It is also susceptible to being more or less extended, limited or fractioned. Hence, a focus was given on the moment of commercial societies personification, concluding that the fact happens, for the law, at the time of registration. This demonstrates that it has a declarative character and not a constitutive one (animus personificand with an imperfect patrimonial autonomy), but with emphasis on a greater legal protection on the part of the state, and in compensation, tributary inspection and control. Finally, the study also dealt with the institute of the lifting (of the veil) of the collective personality or the inconsideration of the juridical personality by focusing on good faith and the non-abuse of Law in the use of commercial societies by natural persons with goals that are contrary or illicit to the finality of the collective entity in Commercial Law.

42

Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

1 INTRODUO As pessoas so, por natureza, profundamente gregrias; juntam-se e agrupamse espontnea e naturalmente. Renem-se na famlia, nos crculos de proximidade social e em torno de interesses e necessidades que exigem comunho de esforos. O direito recebe esta realidade de atuao plural e coletiva e a reflete atravs de configuraes diversas que se traduzem no contrato, na comunho e principalmente na personalidade coletiva. As pessoas coletivas, organizaes constitudas por um conjunto de pessoas ou por uma massa de bens, afetas prossecuo de um interesse comum determinado, as quais a ordem jurdica atribui ou no personalidade jurdica coletiva, ou seja, a qualidade de sujeitos de direito, aquelas atuam na nossa realidade social e econmica, munidos ou no de personalidade jurdica coletiva, conforme esta lhes seja ou no reconhecida pelo Estado. Ser correta esta afirmao? Justifica-se a existncia de pessoas coletivas possuidoras de personalidade jurdica coletiva e outras sem o atributo da personalidade coletiva com base no regime legal portugus? Relativamente s pessoas coletivas de direito privado, detentoras de personalidade jurdica coletiva e, neste caso, abstraindo a situao das pessoas coletivas de direito pblico, (as que gozam do jus imperii, dos direitos e deveres do poder pblico, e que tm funes prprias da autoridade do Estado), importa precisar atravs no s da anlise do seu regime legal, como tambm da anlise da sua prpria natureza, da sua estrutura, qual o momento dessa aquisio. Ser que o momento da aquisio da personalidade jurdica coletiva se identifica com o momento da constituio da pessoa coletiva, ou s com o seu reconhecimento estadual, ou at mesmo com o seu registro? Ou ser suficiente para a pessoa coletiva que naturalmente rena certos requisitos, ou determinados pressupostos? Estas e outras questes que possam ser suscitadas ao longo do estudo O Problema da Personalidade Jurdica das Sociedades Comerciais de Direito Privado, sero retomadas atravs da tomada de posio no presente trabalho, no deixando nunca de referir e abordar as diferentes construes ideolgicas de vrios juristas, bem como as opes de alguns pases, por distintos regimes legais. Importa, pois, refletir sobre os conhecimentos da natureza da pessoa coletiva e sobre o seu reconhecimento ou no. E tal como explorar certas particularidades de alguns outros regimes legais da atribuio da personalidade coletiva e ainda a realidade do ser, do ente coletivo, com vista a concluir-se sobre o momento de aquisio daquela personalidade, o levantamento da personalidade coletiva e de outros problemas que a circundam. 2- ALGUMAS DOUTRINAS SOBRE A NATUREZA DA PESSOA COLETIVA As explicaes sobre a natureza da pessoa coletiva podem ajudar a descortinar o verdadeiro momento da aquisio da personalidade jurdica pela pessoa coletiva.
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

43

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

Ento, seguem algumas referncias sobre as doutrinas que pretendem justificar a natureza da pessoa coletiva. As doutrinas Individualistas que defendem que s o ser humano sujeito de deveres e direitos negam a possvel aquisio de personalidade jurdica pelas pessoas coletivas, logo, no so teis para a tentativa de precisar o momento de aquisio daquela personalidade. No entanto, no h dvidas sobre a interveno de outros entes que no as pessoas fsicas na realidade social que vem ao encontro e a razo de ser do estudo e das formulaes tericas da Cincia do Direito. Segundo a doutrina de Brinz (teoria do patrimnio-fim), a pessoa coletiva um conjunto de bens com vistas prossecuo de um objetivo coletivo. O estranho explicar a atribuio ao patrimnio as qualidades de um sujeito de direito. Aplicando esta linha de pensamento situao legal portuguesa, o resultado seria invivel, pois a mesma nem sempre prev a existncia de uma massa de bens. Isto resulta da interpretao do artigo 167 n 1 do C.C.. A letra da lei no diz os bens e servios, mas sim, os bens ou servios, permitindo, assim, que o patrimnio social seja integrado por servio s. Nestes casos, ento, a pessoa coletiva nem poderia existir, na verdade no haveria uma massa de bens afetada a um final como perfilha esta teoria. Na doutrina de Windscheid, na pessoa coletiva existiriam direitos sem sujeito, at o momento de sua constituio, altura em que admitiria que assumisse, ento, os seus deveres e direitos. Ou seja, optando pela constituio da pessoa coletiva como momento determinante da aquisio da personalidade jurdica e abstraindo a possibilidade dos direitos e deveres da pessoa coletiva estarem adstritos esfera jurdica das pessoas fsicas, antes da constituio da pessoa coletiva ou da prpria entidade coletiva. A teoria de Marcel Planiol defende a pessoa coletiva como uma propriedade coletiva, o que se traduz num todo que pertencente a vrios sujeitos. Ora, segundo esta teoria a personalidade jurdica coletiva jamais chegaria a nascer, pois seriam sempre as pessoas fsicas os sujeitos de direito detentores dessa propriedade coletiva. No existiria um novo sujeito de direito, nunca surgiria a pessoa coletiva como um novo ente, distinto das pessoas singulares. A teoria da Fico (pertencente s teorias positivas), que tem, como um de seus adeptos, o grande Savigny, considera que as pessoas coletivas so entidades criadas artificialmente pela lei, s quais lhes so afetos patrimnios. Assim sendo, s pode-se concluir desta teoria que a existncia de entes coletivos dotados de personalidade jurdica coletiva est dependente exclusivamente da lei, sendo esta o fator determinante para o aparecimento ou no de entidades coletivas na realidade social. Esta teoria anularia por completo a possibilidade de pr-existncia das pessoas coletivas em relao lei. Ou seja, caso a lei no as contemplasse, mesmo que existissem, seriam ignoradas como se tal fato no se verificasse. 44
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

De acordo teoria da Realidade Jurdica (de Ferrara), as pessoas jurdicas so uma realidade, seja como pessoa fsica que se pode ver e tocar, seja como pessoa coletiva. Realidade ideal e abstrata, sendo ambas investidas de personalidade jurdica, recebidas do ordenamento jurdico positivo para participarem do trfico jurdico. Segundo esta linha de pensamento as pessoas coletivas adquirem personalidade jurdica atravs do ordenamento jurdico positivo e esto assim vinculadas deciso deste mesmo ordenamento, que decide sobre seu surgimento ou no, parecendo no haver hiptese de se constiturem pessoas coletivas com a atribuio da personalidade coletiva, que no seja por aquele processo. Da anlise destas teorias explicativas da natureza da pessoa coletiva e levandose em conta as hipteses e idias bsicas de seus defensores, conclui-se parecerem insuficientes como solues a integrar o momento de aquisio da personalidade jurdica. No restam dvidas nos dias de hoje que a personalidade jurdica coletiva atributo de muitas pessoas coletivas que atuam na realidade social. E tal afirmao evidenciada pelo fato de certas pessoas coletivas terem como limite das suas responsabilidades e obrigaes apenas os seus patrimnios e tambm pelo fato dos atos ilcitos dos seus rgos serem imputados prpria pessoa coletiva. Na verdade tambm no parece procedente deixar transparecer como momento da aquisio da personalidade jurdica da pessoa coletiva o momento em que a lei lhe atribui ou a reconhece. Pois ponto aceito que antes do prprio ordenamento jurdico intervir e mesmo antes da sua instituio, a pessoa coletiva por vezes possuidora de deveres e direitos pertencentes sua esfera ftica e jurdica que no so imputveis s pessoas fsicas e que encabeam as suas estruturas orgnicas. 3- ELEMENTOS DAS PESSOAS COLETIVAS Segundo o Professor Catedrtico ANTONIO MENEZES CORDEIRO, dentro da dogmtica bsica das sociedades comerciais existem elementos das pessoas coletivas, sendo sua enumerao tradicional conforme abaixo: Elemento pessoal: as pessoas coletivas so ordinariamente formadas nos termos do art. 980 do C.C. Portugus por um contrato com a interveno de duas ou mais pessoas, apesar do C.S.C. Portugus admitir as sociedades unipessoais, o que s encontra guarida na autonomia da personalidade jurdica atribuda s pessoas coletivas. Elemento patrimonial: no contrato de sociedade as partes ficam adstritas a contribuir com bens ou servios para o exerccio incomum de certa atividade econmica, que no seja de mera fruio art. 980 do C.C. O dever de contribuio das partes na sociedade se concretiza em um acervo patrimonial. Elemento teleolgico: est presente no art. 980 do C.C. quando o mesmo se refere a bens ou servios com a finalidade de um ...exerccio incomum de certa atividade econmica que no seja de mera fruio. Este elemento probe o exerccio de sociedade a ttulo individual, como ocorre na associao em participao; a atividade
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

45

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

certa traz a determinao do objeto da sociedade; por fim este elemento um requisito de tipo histrico-cultural que mantm a contraposio entre o direito civil e o comercial. Elemento formal: a tipicidade a sociedade comercial deve assumir uma das formas previstas no prprio C.S.C. Deste elemento deriva a organizao das sociedades comerciais e traz diversas implicaes, tais como: a) um numerus clausus de sociedade, pois no possvel haver esquemas societrios no previstos na lei. b) uma natureza delimitativa de cada tipo, ou seja, as regras prprias de cada tipo social no podem ser afastadas pela autonomia privada. c) limitao da analogia, no sendo possvel o recurso analogia para constituir tipos sociais diferentes dos previstos na lei. 4- PRINCPIOS DAS SOCIEDADES COMERCIAIS O direito das sociedades comerciais , no fundo, o direito que regula diversos tipos societrios com caractersticas prprias e, por vezes, que possuem uma histria e cultura distintas. O que se trata neste tpico, alis, so vetores comuns de todo o direito privado, sendo os princpios dados a seguir e enumerados pelo Professor ANTNIO M. CORDEIRO: Princpio da autonomia privada: o primeiro e mais significativos deles, pois as sociedades comerciais so entidades de direito privado, derivadas de um contrato livre e concludo entre as partes, respeitados a ordem pblica e o carter injuntivo das normas societrias, a autonomia privada volta a impor-se. O contrato social prevalece, pelo menos, sobre as normas dispositivas. Princpio da boa f e tutela da confiana: so operados atravs de clusulas gerais, delimitando o campo das deliberaes sociais e vedando as abusivas. Estes tambm operam em numerosos dispositivos destinados a proteger terceiros que entrem em contato com a sociedade, sendo exemplos no exaustivos os artigos 52 / 3; 61/ 2; 117 / 1, todos do C.S.C. Princpio da igualdade e da justia distributiva: certo que, em princpio, vigora a regra do voto por capital em oposio ao voto por cabea, mas no moderno direito das sociedades comerciais operam os vetores da igualdade e da justia distributiva, conforme alguns institutos: proibio de pactos leoninos; necessidade de convocao de todos os scios para assemblia poder deliberar validamente; restries quando ao voto plural nas sociedades annimas; direito de preferncia dos scios nos aumentos de capital; por fim, o prprio direito informao. Princpio da tutela das minorias: objetiva-se evitar um estrangulamento das minorias pelas maiorias, atribuindo-se certos poderes s minorias, tendo como exemplo: art. 76 / 1; 77 / 1; 86 / 1, todos do C.S.C. Portugus. Sobre estes princpios referendados conclui-se que novos valores no domnio das sociedades comerciais surgem e solidificam-se no direito portugus, pois no se 46
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

trata de gerir apenas situaes patrimoniais, mas as pessoas humanas, dotadas de dignidade e que tambm atuam naquelas. Alm disso, procura-se um equilbrio social, contrrio mesmo at certo ponto a dados economicistas mais imediatos, como bem conclui o Nobre Professor Catedrtico e Doutor Antnio Menezes Cordeiro. 5- DA PERSONALIDADE JURDICAS DAS SOCIEDADES COMERCIAIS Na delimitao deste problema, o mesmo surge e deve ser resolvido pela natureza jurdica das sociedades comerciais. Existem duas solues possveis: 1. A sociedade no representa uma individualidade jurdica autnoma distinta da pessoa do scio, mas se reduz mera pluralidade dos seus associados. Nesta hiptese, os scios so os co-titulares de todas as relaes jurdicas encabeadas na sociedade. A propriedade dos bens sociais realmente uma co-propriedade ou alguma figura jurdica semelhante. De qualquer maneira estes bens sero dos scios, restando apenas determinar com mais preciso a natureza do direito de cada um. Mas ser sempre um direito sobre os prprios bens, ainda que limitado pelos outros consortes e pelo fim especial a que tais bens se acham afetados. 2. A sociedade no se identifica com a coletividade dos scios, sendo um ente jurdico distinto, uma pessoa coletiva. Nesta hiptese, na qual se representa a sociedade como uma individualidade jurdica prpria, um ente jurdico autnomo, a situao bem diferente. A mesma sociedade que se apresenta, ento, como sujeito das relaes jurdicas por ela ou para ela constitudas. No h, portanto, direito dos scios sobre os bens sociais, o que to somente se encontra no patrimnio particular de cada associado a sua parte, direito, posio, quota ou participao social direito de contedo complexo e heterogneo que se analisa em subdireitos de vrias ordens, assumindo primordial importncia o de receber lucros anuais da sociedade e o direito quota de liquidao, isto , a uma parte do ativo liquido que se apurar quando da dissoluo da sociedade. Figuram ao lado destes direitos, outros de natureza extra-patrimonial: ser eleito para cargos sociais; participar, mediante o voto, na formao da vontade coletiva; fiscalizar a ao dos administradores ou gerentes, examinando documentos concernentes s operaes sociais; promover o inqurito judicial nos livros e documentos da sociedade; impugnar as deliberaes tomadas nas reunies de scios ou nas assemblias gerais em oposio lei ou aos estatutos. Diante da exposio do problema, passa-se a tentativa de sua resoluo. 6- AUTONOMIA PATRIMONIAL COMO PRESSUPOSTO DA PERSONALIDADE JURDICA A personalidade jurdica das sociedades depende de uma condio prvia: a autonomia patrimonial. Pode haver autonomia patrimonial sem
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

47

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

personalidade, mas no o inverso. Por exemplo, se pelas dvidas da sociedade, os scios responderem com todos os seus bens e os credores de cada um tiverem ao para obrigar e executar os bens sociais, certo que no surgir a questo da personalidade jurdica da sociedade, pois os patrimnios dos scios e da sociedade se confundem. Mas a autonomia patrimonial apenas um pressuposto da personalidade jurdica, no se identificando com ela e nem mesmo implicando-a. Autonomia ou separao patrimonial e personalidade jurdica so conceitos distintos, por exemplo, a mesma pessoa pode ser titular de dois ou mais patrimnios, podendo estes serem ncleos independentes, compartimentos estanques, massas de bens adstritas a um destino prprio e, portanto, rigorosamente separadas do patrimnio geral. Outro exemplo o caso da herana em que uma mesma pessoa pode ser titular de dois patrimnios totalmente separados, sob o ponto de vista da responsabilidade por dvidas: o patrimnio pessoal desta pessoa anteriormente existente ao recebimento da herana no responder por dvidas afetas herana recebida; j o patrimnio herdado dever responder na sua totalidade por dvidas eventuais de responsabilidade do esplio. Portanto, a idia de personalidade jurdica no exige a forma perfeita de autonomia patrimonial. Assim, o que o referido conceito pressupe unicamente o primeiro dos dois aspectos abordados no exemplo anterior: a insensibilidade da massa dos bens separados s dvidas contradas por outro sujeito econmico e jurdico no prosseguimento dos seus fins pessoais. Outro exemplo que se opera em razo da lei o instituto da fiana, pois, neste a responsabilidade por uma dvida ultrapassa o limite da esfera patrimonial de quem a assumiu, irradiando da para o patrimnio de outro sujeito, que vem compartilhar da responsabilidade do primeiro. Este exemplo se d quando um patrimnio responde por dvidas contradas por outro ocorrendo a situao anlogo a do fiador nas relaes entre uma dada sociedade e um de seus scios. 7- AUTONOMIA PATRIMONIAL DAS SOCIEDADES COMERCIAIS A Posio dos scios perante os credores da sociedade: Tm os credores sociais ao para obrigar os scios ao pagamento das dvidas da sociedade? E esclarecido este ponto, logo surge o problema da possvel responsabilidade dos bens sociais pelas obrigaes particulares dos associados: Podero os credores dos scios executar os bens da sociedade? Existem as seguintes possibilidades: H sociedades em que os scios (todos ou alguns) respondem pelos dbitos sociais, pessoal, ilimitada e solidariamente. Contudo esta responsabilidade individual dos scios subsidiria em relao da sociedade. H outras em que os credores tm como garantia nica o prprio patrimnio social, sendo aqui citadas as sociedades annimas e as sociedades por quotas. Neste caso, os credores s so admitidos a exercer, por substituio, os direitos da

48

Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

sociedade contra os scios. Como exemplo, tem-se a reintegrao de capital social. Estes direitos das sociedades contra os scios que os credores so admitidos a fazer valer, no so por elas renunciveis, tratando-se de direitos vinculados e indisponveis, pois existe um interesse de fundo pelos credores. Respeita-se o princpio segundo o qual o patrimnio da sociedade a nica garantia dos credores. B Posio das sociedades comerciais perante os credores particulares dos scios: Neste tpico, em sntese, pode-se definir os seguintes traos gerais: Impossibilidade de os credores particulares executar diretamente os bens sociais;

Possibilidade de penhora do direito do scio na sociedade sua parte respectiva nos lucros acusados no balano anual e quota de liquidao; Nas sociedades por aes e por quotas a posio social do devedor pode ser penhorada e arrematada, ficando o adquirente a fazer parte na sociedade; Nas sociedades em nome coletivo e nas comanditas, cujas essncias no permitem o ingresso de novos scios na corporao sem o consentimento dos j existentes, no admissvel a penhora da quota, mas pode o credor exigir a sua liquidao, se os bens restantes do devedor forem insuficientes para satisfao do seu crdito.

8 ALGUMAS CONSEQUNCIAS DO CONCEITO DE AUTONOMIA DO PATRIMNIO SOCIAL Resulta do exposto a concluso de que os bens da sociedade so rigorosamente irresponsveis pelas dvidas particulares dos scios. J o inverso s em parte verdadeiro, pois existem sociedades que o mau caminho no comprometedor da fortuna pessoal dos associados. E outras nas quais os scios seguem a sorte da empresa, expondo aos riscos desta a totalidade de seu patrimnio. Mas o princpio da insensibilidade dos bens sociais s obrigaes dos scios o quanto basta para poder caracterizar esta massa como patrimnio autnomo, separado e da concluir-se pela qualificao da sociedade comercial como verdadeira corporao, isto , como ente jurdico distinto da coletividade dos scios. Alis, como a responsabilidade destes, quando existente, meramente subsidiria em relao da sociedade, incontestvel tambm por este lado a sublinhada autonomia do patrimnio social. A sociedade tem um patrimnio prprio, rigorosamente afetado pela realizao de seus fins especficos. Os bens sociais garantem os credores das sociedades. 9 OUTRAS RAZES PARA QUE A SOCIEDADE COMERCIAL SEJA UMA INDIVIDUALIDADE JURDICA DISTINTA DE SEUS SCIOS Primeiro e fundamental que esta autonomia decorre da lei em relao sociedade para com os terceiros e seus scios.
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

49

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

A sociedade concebida unitariamente na medida em que portadora de uma nacionalidade e esta independente dos scios. A sociedade tem um nome privativamente seu, a firma ou denominao social, nome sob o qual lhe cumpre apresentar-se no comrcio. Tem ainda uma sede prpria, que funciona, para todos os efeitos, como domiclio das pessoas singulares e que de todo independente dos domiclios dos scios. Tem rgos para formao e execuo da vontade coletiva. Uma lei com vida prpria. Um patrimnio rigorosamente afetado por seus fins estatutrios. Capacidade judiciria ativa e passiva. Por fim, nada lhe falta para ser considerada verdadeira corporao. E o seu reconhecimento? Este resulta da lei, a qual procedendo por via geral e abstrata, determina a personificao do substrato factual criado pelas partes e que exatamente consiste na empresa mercantil posta ao servio da inteno lucrativa dos scios (havendo outras intenes para alguns doutrinadores: alm do interesse dos scios, existiria o interesse da prpria sociedade e para outros at dos trabalhadores e de outros terceiros). 10 ALGUMAS CONSEQUNCIAS DO CONCEITO DE PERSONALIDADE So vrias as conseqncias prticas implcitas nas questes propostas, dentre as quais, cita-se: A Sendo a sociedade um sujeito de direito diferente dos scios, as entradas destes resolvem-se, necessariamente, em alienaes, e quanto sociedade, em aquisies. E ao fenmeno inverso cabe qualificao anloga: haveria uma partilha dos bens sociais pelos scios no termo da vida jurdica da empresa? Na dissoluo da sociedade, abrese uma relao de sucesso, j que os scios vm suceder a pessoa jurdica social na titularidade de seus bens e direitos. O alcance deste conceito se reveste, sobretudo, de importncia em matria fiscal. B H que se atribuir, em qualquer caso, ao direito dos scios na sociedade natureza mobiliria mesmo que no ativo social estejam compreendidos bens imobilirios, pelo que a natureza destes no dever influenciar na sua qualificao dentro da relao scio-empresa. Titular dos bens a sociedade e no os scios: o direito deste no que tenha de patrimonial, dirige-se to somente participao no dividendo dos lucros anuais e nos ativos de liquidao. Esta qualificao tem as seguintes importncias prticas: a transferncia para terceiros de quotas ou aes da sociedade ainda que realizada por ato nico, no equivale ao trespasse do estabelecimento (tambm conhecido no Brasil como transferncia do ponto comercial). E nem quanto ao senhorio do prdio determinados 50

Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

direitos (direito de opo, o que equivale ao direito de preferncia no Brasil, direito elevao da renda, equivalente a aumentar o aluguel, no Brasil). Outro ponto a ser considerado que, pelas aquisies de partes sociais ou quotas quando tais sociedades possuem bens imobilirios, no em princpio devida sisa (o que equivale ao imposto de transmisso inter-vivos, no Brasil), mas to somente em casos especiais. C A aplicao da teoria da personalidade que permite explicar satisfatoriamente que a sociedade permanea a mesma em certos casos de alteraes particularmente graves da sua estrutura. Como exemplo, cita-se o caso da transformao de uma sociedade em nome coletivo em sociedade por quotas. Aqui, ocorre, pela teoria da personalidade jurdica, a transformao do tipo social como uma simples mutao no substrato da pessoa coletiva, pois a personalidade o revestimento de um certo substrato factual, no ela o contrato e, portanto, no ela uma relao jurdica do contrato emergente. E sim, a personalidade que sofre um quid novo, um efeito resultante da lei. D A relativa insensibilidade do ente corporativo s mutaes de sua infra estrutura, talvez seja at uma das conseqncias mais fecundas do conceito de personalidade jurdica. A sociedade no se confunde com os scios e, ento, por que no admitir a persistncia dela com um nico membro? Advm do conceito de personalidade jurdica, ento, a admisso e justificativa das chamadas sociedades unipessoais. Pode-se afirmar-se que o aludido conceito se encontra na origem da tendncia, hoje dominante, para existncia de tais sociedades. 11 O RECONHECIMENTO DA PERSONALIDADE JURDICA O reconhecimento um dos elementos constitutivos das pessoas coletivas juntamente com o substrato, de acordo com a lei portuguesa. O substrato constitui o elemento de fato, o conjunto de dados da realidade extra-jurdica e o reconhecimento o elemento de direito que eleva a realidade factual qualidade de sujeito jurdico. Surge, ento, uma nova pessoa jurdica que se torna titular de relaes jurdicas autnomas aos sujeitos individuais. O reconhecimento o fenmeno da atribuio da personalidade jurdica ao substrato pela lei, atravs daquele a organizao torna-se una e autnoma para efeitos jurdicos, passa a assumir sozinha a titularidade dos seus direitos e obrigaes. So possveis as seguintes modalidades de reconhecimento: 1. Reconhecimento Normativo: aquele que deriva automaticamente da lei. Pode-se dividir em duas formas: 1.1. Reconhecimento Incondicionado: se a ordem jurdica atribui personalidade jurdica sem a exigncia de quaisquer requisitos ou pressupostos ao substrato total da pessoa coletiva. 1.2. Reconhecimento Condicionado: deriva de uma norma jurdica, com vista a casos especficos e no a casos concretos em que a lei estipula, em geral, a
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

51

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

obrigao da existncia de certos requisitos ou pressupostos que devem constar dos elementos pertencentes ao substrato, para que a pessoa coletiva logo se considere constituda sem a necessidade de apreciao por parte do Estado. 2. Reconhecimento Individual e/ou por Concesso: ato de uma autoridade pblica individual, sendo o mesmo discricionrio e que em cada caso concreto atribuir ou no a personalidade jurdica. Ao reconhecimento est inerente a condio de haver um ato administrativo, o que significa a sua verdadeira essncia, sendo que aquele s pode ser por concesso ou individual, pois, quando se trata do normativo, na verdade ele no implica qualquer tipo de ato da administrao. As razes que fundamentam o elemento reconhecimento como um dos elementos constitutivos da pessoa coletiva, estipulados pela lei portuguesa, prendem-se com motivos essencialmente controladores e disciplinadores por parte do Estado que receia que certas pessoas coletivas, quando no fiscalizadas, possam tornar-se entidades com interesses e objetivos divergentes dos interesses pblicos e contrrios lei. tambm preocupao do Estado certificar-se que as pessoas coletivas que se constituem tm a possibilidade de sobreviver, que seus objetivos so viveis e que renem capacidades para os concretizar. 12- REGIME LEGAL PORTUGUS Em Portugal vigora o reconhecimento normativo condicionado no que diz respeito s sociedades comerciais e civis sob a forma comercial, e tambm s associaes. Para as fundaes vigora o reconhecimento por concesso. As sociedades comerciais que tm por objetivo praticar um nico ou mais atos de comrcio e as demais sociedades so as denominadas civis. As sociedades comerciais podem constituir-se nas seguintes formas, segundo o Cdigo das Sociedades Comerciais: Sociedades por quotas; Sociedades annimas; Sociedades em nome coletivo; Sociedades em comandita. A sociedade em qualquer dos seus tipos goza de personalidade jurdica distinta da de seus scios para tanto, basta que por sua constituio respeite as exigncias e os trmites determinados pela lei, como, por exemplo, a necessidade de se constiturem por escritura pblica. s sociedades civis sob a forma comercial aplicado o regime comercial e s sociedades civis sob a forma civil aplicado o regime jurdico previsto para as pessoas coletivas de Direito Privado com exceo das normas que pressupem a personalidade jurdica, pois tanto a lei como a maioria da doutrina nega a personalidade jurdica com base em consideraes ontolgicas. 52
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

Em Portugal vislumbra-se a existncia de vrias entidades coletivas com o atributo da personalidade jurdica e tambm a presena de entes coletivos destitudos de tal caracterstica pela lei (sociedades civis, comisses), embora, quanto sua existncia, haja doutrinas divergentes relativas a este atributo. 13- REGIME LEGAL BRASILEIRO A lei brasileira exige um mnimo de identificao das caractersticas da pessoa coletiva com a pessoa fsica, para lhe conceder o atributo da personificao. O que constatado no Brasil, tambm em Portugal, pois em ambos reconhecida a personalidade jurdica de todas as formas de sociedades comerciais, mesmo quando a sociedade constituda por uma pessoa singular. Tambm sociedade civil, quer sob a forma civil ou comercial, a lei reconhece o atributo da personalidade jurdica. No Brasil as pessoas coletivas de Direito Privado consideram-se legalmente existentes, segundo o regime jurdico vigente, quando se registra o ato constitutivo delas (contratos ou estatutos, nos casos das associaes). O regime geral o das disposies normativas, com exceo de sociedades que no possam preterir da autorizao do Estado para seu funcionamento regular. As sociedades comerciais tm que escolher, obrigatoriamente, um dos tipos reservados a elas pela lei, sendo que so constitudas para o exerccio de atividades econmicas e com vistas diviso das vantagens recolhidas destas atividades. No s a estipulao legal como tambm a maioria da doutrina reservam ao registro o momento da aquisio ou constituio de personalidade pessoa coletiva de Direito Privado. Conclui-se, portanto, que vigora no Brasil o regime das disposies normativas. Nos termos dos art. 986 a 996 do Cdigo Civil brasileiro, a lei brasileira passou a disciplinar as sociedades no personificadas, o que no ocorria na legislao anterior, sendo que este cdigo entrou em vigncia no ano de 2003, no havendo tempo para o surgimento de posies doutrinrias concretas sobre o tema e muito menos, jurisprudenciais. Cabe lembrar que a doutrina brasileira anterior norma vigente, longe de um consenso, entendia que aquela sociedade irregular antes de seu registro poderia ter uma existncia de fato, mas no legal, um estado de indiviso ou comunho, e at mesmo uma existncia legal sem personificao. Na lei atual existem os seguintes tipos societrios:
A - As sociedades no personificadas (art. 986 a 996 do C.C.): Sociedades em comum; Sociedades em conta de participao. B As sociedades personificadas (art. 997 a 1140 do C.C.): Sociedades simples (que empresria); Sociedades em nome coletivo; Sociedade annima que se regula por lei especial, lei das S/A (tambm empresria); Sociedades em comandita por aes (outra empresria);

Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

53

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

Sociedade cooperativa (empresria); Sociedades coligadas; Sociedade dependente de autorizao, a qual se subdivide em nacional e estrangeira.

14- REGIME LEGAL ALEMO O sistema jurdico alemo exige o mximo de analogia entre a pessoa coletiva e a pessoa fsica, como pressuposto para reconhecimento da personalidade entidade coletiva, tal como estipula de imperiosa necessidade a separao absoluta da responsabilidade e do patrimnio do novo ser coletivo das pessoas que integram os seus rgos. imprescindvel, ao abrigo da lei alem, que a nova pessoa coletiva tenha uma esfera jurdica prpria e distinta das demais pessoas naturais que a compem. Este regime legal no confere personalidade jurdica s designadas sociedades de pessoas abrangidas no direito comercial. No direito privado alemo existem as sociedades por aes, as de responsabilidade limitada, as em comandita, as cooperativas registradas, todas vistas como sociedades comerciais pela lei. E ainda as associaes, fundaes e sociedades de seguros mtuos. No regime alemo no est prevista a livre formao das pessoas coletivas, pelo contrrio, o objetivo que as entidades coletivas se identifiquem o mximo possvel com a pessoa natural individualmente considerada. O sistema das disposies normativas a regra geral contando sempre com o registro no intuito de obteno da personalidade jurdica. O sistema de concesso pelo Estado a exceo e serve para a proteo da sociedade em geral e estabilidade social. Na Alemanha vigora o princpio do numerus clausus, na medida em que so acreditadas como pessoas coletivas apenas aquelas que estiverem tipificadas na sua lei. As sociedades comerciais de pessoas se subdividem em sociedades abertas (sociedades em nome coletivo na lei comercial portuguesa) e em comandita simples. As sociedades civis so destitudas de personalidade jurdica. Este regime caracterizase principalmente pela forte exigncia de separao inegvel entre as pessoas individuais e a pessoa coletiva em relao aos seus bens, responsabilidade de suas aes e da imputao das suas relaes jurdicas. No fundo este regime jurdico quer tambm que esta nova pessoa seja bastante anloga pessoa fsica. 15- REGIME LEGAL FRANCS Em oposio ao regime alemo, o regime francs no to pretensioso quanto aos requisitos das pessoas coletivas para lhes conceder a personalidade jurdica; basta uma simples similitude entre o ente coletivo e a pessoa natural e haver uma finalidade traada com um mnimo de organizao. A tendncia deste sistema de amplo reconhecimento de personalidade jurdica s pessoas coletivas que detenham o mnimo de identidade com o ser humano, salvo a nica e possvel obstruo discricionria do Estado como ocorre com as associaes. 54
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

As sociedades comerciais gozam de personalidade jurdica desde que cumpram os seus trmites registrais, exceto a sociedade em participao (que equivale sociedade em conta de participao portuguesa) que no tem relao de exteriorizao com terceiros e, assim sendo, no tida por pessoa jurdica. A lei francesa opta pelo registro da sociedade como sendo o momento de aquisio de personalidade jurdica. O sistema francs no reconhece personalidade jurdica a sociedades civis (entende que estas no so independentes dos seus scios), s congregaes religiosas que no ganham reconhecimento estatal, aos sindicatos profissionais que no depositam os seus estatutos e informam sobre seus administradores no rgo governamental prprio e por fim, s associaes no declaradas. O regime normativo francs tem um sistema de disposies normativas para as sociedades comerciais. Enfim, extrai-se de alguns institutos do direito privado francs que a lei considera como momento de aquisio da personalidade jurdica o ato de constituio dos entes coletivos. A atribuio ou no de personalidade jurdica coletiva aos entes coletivos est depositada em pilares de consistncia poltico-ideolgica, e, desta forma, o legislador consegue barrar a proliferao de pessoas jurdicas de Direito Privado, no esquecendo que a raiz deste regime legal minimalista. 16 OUTRAS PROBLEMATIZAES, QUESTES RELEVANTES E POSIES DOGMTICAS APONTADAS PELA DOUTRINA PORTUGUESA O direito configura organizaes mais ou menos complexas, estruturas de cooperao e de ao comum em relao s quais constri um regime anlogo ao das pessoas, unificando assim, atravs da personalizao jurdica, um s e nico sujeito de direito ou centro de imputao de situaes jurdicas, para seus interesses coletivos ou grupais. o caso das pessoas coletivas e outros entes juridicamente personalizados, como so as associaes, fundaes, sociedades comerciais e os agrupamentos complementares de empresas, segundo a perspectiva do Professor Doutor PEDRO PAIS DE VASCONCELOS . Nestas pessoas coletivas existem trs configuraes com gradao de textura e de densidade social a elas subjacentes: a configurao contratual eminentemente relacional; a da comunho eminentemente comunitria; e da personalidade coletiva eminentemente unitria. Cabe lembrar e ressaltar que sempre que aquelas pessoas queiram autonomizar e institucionalizar fins que, pretendam ver prosseguidos duradouramente para alm de sua prpria vida, constituiro fundaes. Este renomado professor entende que s a pessoa humana tem uma dignidade prpria originria, autnoma e supra-jurdica, que no criada pelo Direito e este se limita a reconhecer, e tem o dever de respeitar e tem por misso defender, tratando de um personalismo tico, de personalidade jurdica e dos direitos de personalidade. Outrossim, a personalidade coletiva no pode ser confundida com a singular, embora seja pelo direito construda sua imagem e semelhana. Esta personalidade coletiva tambm designada personalidade moral e tem natureza jurdica anloga das pessoas
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

55

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

humanas, existindo semelhanas e diferenas entre elas, sendo relevantes as diferenas tambm impostas pela natureza das coisas: As pessoas coletivas no so pessoas humanas, de carne e osso, no tm emoes nem ambies, sofrimento e prazer, alegrias e tristezas, foras e fraquezas, no nascem e no morrem, no amam nem odeiam, no constituem famlia e no procriam. Falta-lhes quase tudo que as pessoas tm de importante. Por isso a personalidade coletiva enormemente mais pobre que a das pessoas humanas. Em razo desta constatao sofrem grandes limitaes ao nvel de capacidade de gozo de direito e, segundo o art. 12 da C.R. Portuguesa, tm os seus direitos e obrigaes limitados ao que seja compatvel com a sua natureza. A personalidade coletiva uma criao do Direito. Ela no mais que anloga personalidade das pessoas humanas, segundo ARTHUR KAUFMANN. A personalidade coletiva atribuda pelo Direito mediante a verificao do respectivo substrato e para KAUFMANN este constitudo por um complexo de realidades que tm que ser reunidas e que se traduzem em trs elementos: pessoas (elemento pessoal), bens (elemento patrimonial) e fins (elemento teleolgico). As pessoas, os bens e os fins desempenham papis diferentes consoante os vrios tipos de pessoas coletivas admitidos pela lei. Quanto s diversas doutrinas que tentam explicar a personalidade coletiva, o Professor Doutor ANTNIO MENEZES CORDEIRO arrola as tendncias recentes relativizao da personalidade jurdica e sua posio adotada: Dar afirmao de personalidade a uma pessoa , pois, considerar que o ente visado pode auto-determinar-se no espao de legitimidade conferido pelos direitos de que seja titular e que o mesmo deva agir no campo de suas adstries. Em direito, pessoa sempre um centro de imputaes de normas jurdicas, isto : um plo de direitos subjetivos que lhe cabem e de obrigaes que lhe competem. A pessoa singular quando este centro corresponda a um ser humano; coletiva na terminologia portuguesa em todos os outros casos. Na hiptese da pessoa coletiva, tudo se passa, ento, em modo coletivo: para a imputao final dos seus direitos e de seus deveres, que vo seguir canais mltiplos e especficos at atingirem um ser pensante (representante da pessoa coletiva) necessariamente humano, que executa ou viola aquelas imputaes. Perante o art. 5 do C.S.C. parece no haver dvidas e a generalidade da doutrina entende que, por via deste preceito, todas as sociedades comerciais so dotadas de personalidade jurdica. Em termos de poltica legislativa, a personalizao tinha um triplo aspecto: a) Impedir os credores individuais dos scios de responsabilizar a sua quota nos bens sociais, prejudicando a sociedade; 56
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

b) Impedir o scio de transferir esta mesma quota de bens para terceiros; c) Assegurar aos credores da sociedade uma preferncia sobre os bens sociais no confronto com os credores individuais dos scios. Da resulta que a sociedade comercial se tornou um novo sujeito de direito e assim, a doutrina atual distingue entre autonomia patrimonial e personalidade jurdica: no primeiro a lei opera no mbito objetivo da sociedade; no segundo opera tambm no mbito subjetivo. Conclui o Professor MENEZES CORDEIRO que o direito portugus, apesar das mudanas culturais dos tempos e merc das crticas de alguns poucos autores, acabou por pacificar em uma soluo mais generosamente radical, dando atribuio de personalidade coletiva s sociedades comerciais. Outrossim, segundo o grande mestre e doutrinador, Professor Doutor JORGE MANUEL COUTINHO DE ABREU, na luta das teorias domina hoje na doutrina a compreenso tcnico-jurdica da pessoa coletiva, com suas consideraes ticojurdicas e poltico-gerais. A personalidade coletiva aparece como expediente utilizvel por muitas e diferentes organizaes (institucionais, fundacionais, associativas e societrias), atravs da qual a ordem jurdica lhes atribui a qualidade de sujeitos de direito, de autnomos centros de imputao de efeitos jurdicos. Esta construo tcnico-jurdica tem assinalado contedo significativo mnimo (autnoma subjetividade jurdica). A personalidade coletiva no , pois, fico (as pessoas jurdicas no so tratadas como se fossem homens); realidade no realidade social-antropomrfica, mas realidade jurdica, criao (recente) do Direito; no tem ela carga tico-axiolgica que a personalidade das pessoas humanas ou singulares encerra; podendo ser ajustada conforme critrios de oportunidade (funcional, poltica, ideolgica...), suscetvel de ser mais ou menos estendida, limitada ou fracionada. Mais importante, contudo, indagar o sentido-funo, o porqu e para qu da personalidade coletiva, principalmente das sociedades. Entende-se que COUTINHO DE ABREU conclui tambm pela relativizao da personalidade jurdica, pois, quando trata da desconsiderao da personalidade coletiva, considera ser esta tambm uma revelao da perspectiva no absolutizadora daquela personalidade. E define, assim, o levantamento do vu da personalidade (apesar das crticas que este professor faz ao uso deste termo) como a: Derrogao ou no observncia da autonomia jurdicosubjetiva e/ou patrimonial das sociedades em face dos respectivos scios. Tal desconsiderao legitima atravs do recurso a operaes jurdicas como, nomeadamente e consoante os casos, a interpretao teleolgica de disposies legais e negociais. Sendo ela o abuso de direito apoiado por uma concepo substancialista da personalidade coletiva (no absolutizadora do princpio da separao).
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

57

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

Por fim, cabe ressaltar que este ltimo autor considera que tambm h lugar para uma desconsiderao da subjetividade jurdica para as sociedades no personalizadas. 17- O LEVANTAMENTO DA PERSONALIDADE COLETIVA A idia de personalidade coletiva constitui um ponto estrutural do pensamento jurdico moderno. A personalidade coletiva permite imputar condutas humanas a entes abstratos, com subseqentes possveis sanes. Ela constitui uma aquisio jurdicocultural muito importante das nossas sociedades e possui mltiplos efeitos prticos, permitindo um nvel avanado de integrao social e possibilitando um desenvolvimento alargado das sinergias humanas e das foras produtivas, segundo o Professor Doutor ANTNIO MENEZES CORDEIRO. A personalidade coletiva tem algumas virtualidades de primeira linha: ela permite exonerar de responsabilidade os agentes visveis das pessoas coletivas, sendo aquela responsabilidade imputada prpria pessoa coletiva. Alm disso, esta personalidade possui um patrimnio responsvel pelo pagamento de suas dvidas e autnomo do patrimnio de seus scios. Mas tudo isso tem limites, pois pode a personalidade coletiva abrigar ou provocar danos ilcitos alm de poder contrair dvidas em pura perda de seus credores. Dadas estas circunstncias, a Cincia do Direito permite o levantamento da personalidade de modo a surpreender os verdadeiros responsveis por certos atos ou efeitos. Todos os operadores econmicos contam com isso e este aspecto tcnico bsico desta construo jurdica deve constar dos ordenamentos atuais. Pois s assim, apenas diante de exigncias poderosas, possvel, em termos ticos, econmicos e sociais proceder ao levantamento. Na opinio de MENEZES CORDEIRO e com a qual concordo, deve-se lidar com dois institutos: o da prpria personalidade coletiva, cuja natureza e entendimento assumem, no levantamento, um papel condicionante e o da boa-f a qual exprime, em cada caso concreto, as exigncias do sistema. Levantar a personalidade no campo, por exemplo, dos grupos de sociedades equivale a distribuir, no seu seio, a responsabilidade em obedincia a critrios diferentes do que resultaria da lgica e do regime da personalidade coletiva. Podendo-se falar, deste modo, numa correo jurdica ou judicial, consoante exista ou no uma base legal explcita, para modificar decises organizativas tomadas com base na autonomia privada e que podem ser contrrias aos princpios da boa-f e da tutela da confiana presentes na personalidade coletiva. O abuso do instituto da personalidade coletiva uma situao de abuso do direito ou de exerccio inadmissvel de posies jurdicas, verificada a propsito da atuao do visado, atravs de uma pessoa coletiva. No fundo, o comportamento que suscita penetrao caracteriza-se por atentar contra a confiana legtima (venire contra factum proprium, suppressio ou surrectio) ou por defrontar a regra da primazia da materialidade subjacente (tu quoque ou exerccio em desequilbrio), categorias 58
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

de direito muito bem explicadas e delimitadas pelo professor MENEZES CORDEIRO em sua importante obra Da Boa F no Direito Civil. Todos os outros casos de levantamento traduzem, em ltima instncia, situaes de abuso. O levantamento da personalidade coletiva aplicvel, na anlise jurisprudencial, nas seguintes situaes: Violao no aparente de normas: normas de contabilidade ou de separao de patrimnios a pretexto da personalidade coletiva; Violao de normas indeterminadas ou de princpios: administradores de pessoas coletivas agindo sem a diligncia requerida em tais funes; Violao de direitos ou interesses alheios, sob a invocao da existncia de uma pessoa coletiva; Quando algum usa uma pessoa coletiva para causar prejuzos a terceiros; Violao da confiana atravs de uma pessoa coletiva; Violao ou desvio de finalidade dos objetivos constituintes da pessoa coletiva; Situaes de violao das regras da boa concorrncia pelas pessoas coletivas quando as mesmas ferem princpios bsicos do sistema. Enfim, no h uma natureza unitria ou autnoma no levantamento e, portanto, o mesmo possui enormes vantagens cientficas e pedaggicas, reunindo institutos de origens muito diversas em seu seio: culpa in contrahendo, abuso do direito, alterao das circunstncias, complexidade intra-obrigacional e interpretao do contrato a boa- f- guardadas as devidas distncias deste ltimo instituto. Outrossim, reunindo as experincias comuns levantadas na jurisprudncia e doutrina e mau grado a variedade de situaes, possvel reconduz-las a trs grandes grupos: 1 Situao de responsabilidade civil presente em princpios gerais ou em normas de proteo; 2 Situao de interpretaes integradas e melhoradas de normas jurdicas; 3 Situao de abuso de direito ou, preferindo-se, do exerccio inadmissvel de posies jurdicas. No fundo, as teorias historicamente surgidas para explicar o levantamento esto todas representadas: a teoria subjetiva de SERICK na primeira situao; a teoria do escopo das normas na segunda situao; e a teoria objetiva ou institucional na terceira situao. Resta concluir: as diversas teorias documentam facetas prprias do levantamento, correspondendo a progresses da mesma idia. Elas no se opem, mas completam-se. Portanto, confirmam a moderna tendncia da teoria da personalidade coletiva, ou seja, a sua relativizao, no sendo aquela um dado absoluto, antes se inserindo no sistema e nos seus valores, na evoluo contnua do direito. 18- CONCLUSO As pessoas coletivas existem semelhana das pessoas fsicas, mas a personalidade coletiva bem mais pobre que a das pessoas humanas e sofre grandes
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

59

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

limitaes em seus direitos e obrigaes na compatibilidade de sua natureza, em especial, o fato de que as sociedades comerciais tm suas limitaes ligadas ao seu tipo legal. Portanto, como so criao do direito e, conseqentemente, do homem, as pessoas coletivas servem de instrumentos para as pessoas singulares. Aps perceber os sinais de personalidade jurdica nas pessoas coletivas antes mesmo da barreira legal imposta pela maioria dos ordenamentos jurdicos, inclusive o portugus, e depois de analisadas as questes problemticas sobre o tema, conclui-se ser a lei o principal obstculo para que a personalidade jurdica se reforce e conserve na entidade coletiva, quando no se tem concludo o seu processo de constituio. O registro, embora sendo uma formalidade que visa publicidade do ato essencialmente, no deixa de ser eleito pela lei como o momento em que a sociedade comercial consegue a personalidade jurdica na sua forma mais abrangente e passa a ser vista como uma sociedade regular. Ignorando a lei o momento de aquisio da personalidade jurdica, no se distinguiria a sociedade regular de uma sociedade irregular. O registro direciona a deciso do legislador em dar maior proteo sociedade regular, assim como o Estado hodierno elegeu-o para uma maior fiscalizao tributria. Conclui-se que intransponvel a barreira legal, no que diz respeito criao da personalidade jurdica coletiva no apogeu da sua amplitude; mas data vnia, entendo que a personalidade jurdica coletiva possa surgir na entidade coletiva muito antes do momento do seu registro, embora de uma forma mais fragilizada, que tender a evoluir medida do avanar do seu processo de constituio legal. Anteriormente ao momento de seu registro definitivo, como estipulado na lei portuguesa, como marco de atribuio da personalidade jurdica para a sociedade comercial, lei constitui caractersticas de ente coletivo e desde logo com o incio de sua pr-vida. Portanto, entendo ter o registro um carter declarativo e no constitutivo, no sendo o ato um requisito para obteno da personalidade jurdica coletiva. O momento de aquisio de personalidade jurdica determinado, no que se refere s sociedades comerciais, com o animus personificandi e com a sua autonomia patrimonial no perfeita. As pessoas coletivas esto munidas de personalidade coletiva desde o momento em que so sujeitas do primeiro direito ou dever que recaia na sua esfera jurdica prpria. No se considera que seja necessria a procura de uma causa comum que fundamente a personalidade em todos os entes coletivos de igual modo e concordo com a doutrina majoritria moderna que v a personalidade coletiva passvel de uma certa relativizao, pois aquela decorre de um fenmeno social que dominado e moldado pela interveno do Direito. O levantamento da personalidade coletiva ou desconsiderao da personalidade jurdica, nome este usado para o mesmo fenmeno no Brasil, ou mesmo ainda levantamento do vu da personalidade, traz dentro de si dois importantes institutos: o da boa-f e o da prpria natureza da personalidade coletiva como elementos que ensejam anlise para se descobrir se houve ou no abuso de direito no uso da 60

Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

sociedade comercial por uma pessoa humana ou visando fins contrrios finalidade do ente coletivo. Enfim, entendo ser estas as questes relevantes e problemticas de um assunto de total interesse para as sociedades comerciais dentro do ordenamento jurdico portugus, europeu, brasileiro ou de qualquer outro em que se d importncia dogmtica natureza e ao Problema da Personalidade Jurdica das Sociedades Comerciais. 19 BIBLIOGRAFIA ABREU, Jorge Manuel Coutinho de. Curso do direito comercial. Coimbra: Ed. Coimbra. ASCENSO, Jos Oliveira. Direito comercial parte geral. Lisboa: AAFDL, 1988. _____ Separata de estudos em homenagem ao Prof. Dr. Ral Ventura invalidades das deliberaes dos scios. Coimbra: Ed. Coimbra, 2003. BULGARELLI, Waldrio. A teoria jurdica da empresa (anlise jurdica da empresarialidade). So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1985. CANARIS, Claus-Wilhelm. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do direito. Trad. 3 ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2002. CARVALHO, Orlando de. Critrio e estrutura do estabelecimento comercial. Coimbra: Ed. Coimbra, 1967. CASTRO, Moema Augusta Soares de. A teoria da empresa no cdigo civil 2002. Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Minas Gerais, Belo Horizonte, n.42 (Jul.-Dez.2002), p.165-189. CHAMPUAD, Claude. Socits en general (Chron.). RTDC, 1991. COMPARATO, F. Konder. Os grupos societrios na nova lei de sociedades por aes. RDMI n 23 (1976). CORDEIRO, Antnio Menezes. Manual de direito comercial. Vol. 1 e 2. Coimbra: Livraria Almedina, 2001. _____ O levantamento da personalidade colectiva no direito civil e comercial . Coimbra: Almedina, 2000. _____ A Boa F no Direito Civil. Coimbra: Almedina,1984,2v. CORREA, A. A. Ferrer & SENDIN, Paulo M. Lies de direito comercial. Vol. 2. Coimbra: Ed. Coimbra, 1968. CORREA, Miguel J. A. Pupo. Direito Comercial. Ed. 6. 1999. CORRA-LIMA, Osmar Brina. Sociedade Annima. Belo Horizonte: Del Rey,2005. _____ Sociedade Limitada . Rio de Janeiro: Forense,2006. CORREIA, L. Brito. Direito comercial. Vols I, II e III. Lisboa: AAFDL, 1987, 1989, 1990. DESPAX, Michel. Lentreprise et le droit. Paris: LGDJ, 1957. ENGISCH, Karl. Introduo ao pensamento jurdico. 8 ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2001. ESTORNINHO, Maria Joo. A fuga para o direito privado. Coimbra: Livraria Almedina. FERRARA, Francesco. Le persone giuridiche. Torino: Utet, 1938. FERRI, Giuseppe. Manuale di diritto commerciale. 5 ed. Turim: UTET. FURTADO, J. Pinto. Curso de direito das sociedades. Coimbra: Almedina, 1983. KAUFMANN, Arthur. Filosofia do Direito. 1 ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2004.
Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.

61

O PROBLEMA DA PERSONALIDADE JURDICA DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

ELOY P. LEMOS JUNIOR

KOURY, Suzy Elizabeth Cavalcante; SOUZA,Washington Peluso Albino de. A Desconsiderao da Personalidade Jurdica (disregard doctrine) e os Grupos de Empresas. Belo Horizonte: UFMG. Tese (doutorado) 1989. LARENZ, Karl. Metodologia da cincia do direito. Trad. 3 ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997. LOPES, Mnica Sette. Os sujeitos jurdicos: concepes tangenciadoras do novo cdigo civil. Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Minas Gerais, Belo Horizonte, n.42 (Jul.-Dez.2002), p.191-217. MACHADO, J. Batista. Tutela da confiana e venire contra factum proprium, in Obra dispersa. Vol. I. Braga: SI, 1991. MARTINS, Fran. Curso de Direito Comercial. PINTO, C. A. Mota. Teoria geral do direito civil. 2 reimpr da 3 ed. Coimbra: Ed. Coimbra, 1988. SAVIGNY, Friedrich V. Trait de droit romain, t 2. Paris: F. didot, 1841. SCHUMPETER, Joseph A. Teoria del desenvolvimiento economico. Trad. 3 ed. Fondo de Cultura Econmica, Mxico, Buenos Aires, 1963. SENDIN, Paulo M. Artigo 230, Cdigo Comercial, e teoria jurdica da empresa mercantil (um primeiro apontamento). BFD. Estudos em homenagem ao Prof. Doutor A. Ferrer-Correia. Vol II. Coimbra: Ed. Coimbra, 1989. SOUZA, Washington Peluso Albino de. Direito Econmico. So Paulo:1980. ULHOA, Fbio. Manual de Direito Comercial. VASCONCELOS, Pedro Pais de. A natureza das coisas. In: Estudos em homenagem ao Prof. Dr. Manuel Gomes da Silva. Coimbra: Ed. Coimbra.. VASCONCELOS, Pedro Pais de. Teoria geral do direito civil. Ed. 2. Coimbra: Livraria Almedina, 2003. VAZ, Isabel. Direito Econmico das Propriedades. Ed. 2. Rio de Janeiro: Forense, 1993. VENTURA, Raul. Dissoluo e liquidao de sociedades . Coimbra: Almedina, 1987. _____ Estudos vrios sobre sociedades annimas. Coimbra: Almedina, 1992. WIEACKER, Franz. Histria do direito privado moderno. Trad. 3 ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2004. XAVIER, Vasco da Gama Lobo. Aco. Direito Comercial. Vol II. Polis, 1, 1983, col. 62. _____ Anulao de deliberao social e deliberaes conexas . Coimbra: Atlntida, 1976.

62

Revista da Faculdade de Direito da UFMG - Belo Horizonte - n.49 / Jul. Dez., 2006.