UNIVERSIDAD CARLOS III DE MADRID CASO PRCTICO DOCENCIA GRADO EN DERECHO

Modificaciones estatutarias, ampliaciones-reducciones de capital.

CASO PRCTICO: (La exposicin del caso prctico se transcribe en letra normal y los cuestionarios de preguntas en cursiva). La sociedad Inversiones de Encanto, Sociedad de Capital Riesgo de Rgimen Simplificado, S.A. (en adelante, Idesa o la Sociedad ) se constituy en el ao 2007 con un capital social de 300.000.000 de euros, el cual fue desembolsado continuacin: Inversiones Alpinas, S.L. ( Inversiones A ) suscribi 270.000.000 de acciones, nmeros 1 a la 270.000.000, ambas inclusive. Inversiones Boreales, S.L. ( Inversiones B ) suscribi 30.000.000 de acciones, nmeros 270.000.001 a la 300.000.000, ambas inclusive. Se adjunta como Anexo 1 un extracto de la escritura de constitucin y del artculo de los estatutos referente al capital social de la compaa. En el mes de mayo de 2010 la Junta General acord la modificacin de los estatutos sociales y, en particular, el plazo de desembolso de los entonces denominados dividendos pasivos (se adjunta como Anexo 2 un extracto de la escritura de modificacin de estatutos y de la certificacin del acta de la Junta General que aprob dicha modificacin). Posteriormente, en el mes de junio de 2010 el accionista Inversiones A realiz un desembolso de dividendos pasivos tal y como se desprende del extracto de escritura que se adjunta como Anexo 3. La Sociedad nos ha informado de que tienen previsto realizar en breve una operacin de venta que dejar importantes beneficios en Idesa. Los accionistas tienen la intencin de distribuirse todos los beneficios obtenidos de dicha operacin, y para ello han pedido a la direccin financiera de Idesa el ltimo en un 50% por sus dos accionistas segn se detalla a

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balance auditado de la Sociedad, correspondiente a las ltimas cuentas anuales aprobadas, que se nos facilita como Anexo 4. Los accionistas desean saber si sera posible realizar la distribucin de los dividendos que obtengan de la operacin de venta que tienen prevista y, en su caso, si sera necesario realizar previamente alguna restructuracin interna en Idesa. Por supuesto, aclaran que cualquier plan de restructuracin deber llevarse a cabo sin que ello suponga realizar aportacin adicional alguna por parte de los accionistas a la Sociedad. Desde la direccin financiera de la Sociedad se sugiera hacer una reduccin de capital que cancele las prdidas de ejercicios anteriores y que sirva adems para dotar la reserva legal necesaria. Para ello, se ha encargado a un experto fiscal que analice las implicaciones fiscales ms relevantes de las distintas opciones para la Sociedad, siendo sus principales conclusiones las siguientes: a) Reduccin de capital para compensar prdidas: no existira tributacin por

OS en la medida en que no existe devolucin de cantidades a los socios. b) Compensacin de prdidas con cargo a prima de emisin: no existira

tributacin por OS en la medida en que no existe devolucin de cantidades a los socios. c) Reduccin de capital para constituir reserva legal y voluntaria: en la medida

en que la reduccin de capital no genera ningn desplazamiento patrimonial a los socios, no existira tributacin por OS. d) Condonacin de dividendos pasivos: este supuesto resulta un poco ms

controvertido y la reduccin de capital podra estar sujeta a tributacin por el 1% de los desembolsos cancelados. e) Reduccin de capital con devolucin de aportaciones: estara sujeta al 1%

por el importe percibido por los socios. CUESTIONES 1. Qu requisitos debe cumplir la Sociedad para encontrarse en una situacin patrimonial que le permita la libre distribucin de futuros beneficios?

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2.

El hecho de que los desembolsos de las acciones sean asimtricos, tiene alguna relevancia para la distribucin de dividendos? Y para implementar una eventual reduccin de capital?

3.

Qu operaciones (y en qu orden) se debern realizar para dejar a Idesa en la situacin patrimonial deseada? Cmo se ir modificando la situacin de fondos propios de la sociedad (capital escriturado, capital desembolsado, primas, reserva legal y voluntaria, prdidas acumuladas) como consecuencia de la ejecucin de cada una de las operaciones planteadas?

4.

Existe un porcentaje de desembolso mnimo legal de acciones que se deba respetar en todo momento? Tiene alguna excepcin dicho requisito? Influiran estos posibles requisitos en la estructura de la operacin?

El art. 79 LSC versa sobre el desembolso mnimo del valor nominal de las acciones, y establece que un lmite mnimo de un 25%. Las acciones en que se divida el capital de la sociedad annima debern estar ntegramente suscritas por los socios, y desembolsado, al menos, en una cuarta parte el valor nominal de cada una de ellas en el momento de otorgar la escritura de constitucin de la sociedad o de ejecucin del aumento del capital social.

5.

Si finalmente se planteara una o varias reducciones de capital sera ms conveniente la modalidad de amortizacin acciones o la de reduccin del valor nominal? Si en alguna de dichas reducciones se prefiriera reducir el valor nominal, existe algn lmite para calcular los importes exactos de las reducciones en funcin del nmero de decimales que pueda resultar en el valor nominal por accin?

Mientras la modalidad de amortizacin de acciones, supone mantener el valor nominal de estas, reduciendo consecuentemente su nmero total, la reduccin del valor nominal, supone mantener el nmero de acciones pero

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disminuir el valor de cada una de ellas. Para realizar la amortizacin, se debe reducir por igual a todas las acciones pero si afecta nicamente a una clase determinada se precisa el acuerdo mayoritario de los accionistas afectados por tal reduccin. Sera ms conveniente la reduccin del valor nominal, pues no dispone de los lmites de la amortizacin, y permitira a los socios poderse repartir beneficios futuros de forma equivalente. El lmite para este clculo, lo localizamos en el art. 321 de la LSC, que nos marca la frontera de la reduccin de capital, en que esta no suponga la condonacin de la obligacin de realizar las aportaciones pendientes.

6.

Cules son los pasos legales/societarios que se deben seguir para ir realizando cada una de las anteriores operaciones? Qu documentos sern necesarios y quines debern firmarlos y ejecutarlos? Podrn realizarse simultneamente todos los pasos? Si finalmente los socios optan por la reduccin de capital, deber realizarse por la propia junta general, con los requisitos o condiciones propios de la modificacin de los estatutos. Deber expresarse la cifra de reduccin del capital, en el acuerdo, adems del plazo de su realizacin, el procedimiento a utilizar y la suma que se debe abonar a los socios, cuando esto proceda. Se establece un quorum de un 50% en la primera de votacin, y de un 25% en segunda convocatoria. El acuerdo deber publicarse en el BORM y en la pgina web de la sociedad o en un peridico de gran difusin en la Provincia (art. 319 LSC). Los acreedores, dispondrn de un derecho de oposicin en el plazo de un mes, contra la realizacin de la medida de reduccin del capital. La reduccin deber ser otorgada en escritura pblica, y posterior inscripcin en el Registro Mercantil. Deber figurar el importe total de la reduccin, indicando el valor de la disminucin nominal de las acciones, o en su caso, identificar las acciones amortizadas, adems de la nueva redaccin de los estatutos. Se publicar posteriormente en el BORM. Podrn redactarse en un mismo acuerdo las menciones relativas al acuerdo de reduccin y su correspondiente ejecucin, si bien, se consignen en escrituras separadas (art. 170 RRM). Debern inscribirse simultneamente, aunque se realicen dos escrituras separadas.

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7.

Qu plazo se estima que puede llevar todo el proceso desde que se tengan listos los documentos y hasta que la operacin quede totalmente ejecutada? Podra aportarse un calendario resumen de la operacin?

8.

Dado que la Compaa es una sociedad de capital riesgos, influye en algo esta circunstancia respecto de todo lo anterior? hay alguna norma especial que requiera que las SCR cumplan con requisitos particulares para llevar a cabo esta operacin, o que tengan unos importes de capital o desembolsos mnimos diferentes a los de cualquier otra SA?

9.

Por favor, facilite un borrador de los acuerdos sociales y de cualquier otro documento societario (salvo la escritura pblica, que ser preparada por la notara) necesario para llevar a cabo la operacin propuesta.

10.

El departamento financiero le pide confirmar si ser necesario aportar algn documento oficial de la contabilidad de la Sociedad. Si ese es el caso, se pregunta tambin si el balance auditado indicado en el Anexo 1 sera suficiente a estos efectos o si necesitar algn otro.

* * *
En caso de que los socios pretendiesen llevar a cabo una reduccin del capital social, sta deber ser acordada por la junta general. En el acuerdo, que deber incluir un plazo en el cual ha de llevarse a cabo la ejecucin y que tendr que ser respetado, se expresar la cifra de reduccin del capital, la finalidad de la reduccin, el procedimiento mediante el cual la sociedad ha de llevarlo a cabo, el plazo de ejecucin y la suma que deber abonarse, en su caso, a los socios. Se requiere para la aprobacin del mismo, la concurrencia de accionistas que posean al menos el 50% del capital suscrito con derecho a voto. En segunda convocatoria es suficiente la concurrencia del 25%. Existe derecho de oposicin de los acreedores sociales a la reduccin de capital en el plazo de un mes desde la fecha del ltimo anuncio de acuerdo de reduccin. Adems, el acuerdo deber publicarse en el BORM y en la pgina web de la sociedad, en caso de no existir sta, en peridico de de la provincia en la que estuviere domiciliada la empresa, (artculos 317, 318 y 319 de la LSC). La reduccin deber ser otorgada en escritura pblica, que se ha de inscribir en el Registro Mercantil. En la inscripcin debe constar el importe de la reduccin, la identificacin de las acciones que se amorticen o la indicacin de la disminucin del valor nominal experimentado por las acciones y la nueva redaccin de los artculos

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de los estatutos relativos al capital. Tal inscripcin se publica en el Boletn Oficial del Registro Mercantil. Podemos decir que el procedimiento para realizar la reduccin se realiza atendiendo al artculo 170 del Reglamento del Registro Mercantil: Es el mismo procedimiento que se realizara en cualquier modificacin estatutaria. Y son necesarios algunos requisitos legales: Acuerdo de la Junta que constar de: cifra de reduccin del capital, finalidad, modalidad, plazo de ejecucin y la suma a abonar a los accionistas. Cuando la reduccin se haga por amortizacin y reembolso y no se vean afectados todos los socios, se requiere que el acuerdo lo haya hecho la Junta General y la mayora de los accionistas afectados, conforme al artculo 159. Adems la reduccin de capital tiene que constar en documento pblico (en ningn caso podrn inscribirse los acuerdos de reduccin del capital que no se encuentren debidamente ejecutados, esto lo reconoce el artculo 165.2 del Reglamento del Registro Mercantil), incluso se requiere la inscripcin en el Registro Mercantil, es decir, en la escritura se plasmar la fecha de publicacin del acuerdo en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y se presentar en el Registro Mercantil un ejemplar del diario en que se hubiera publicado dicho anuncio o copia del mismo. Y una vez adoptado el acuerdo se procedera a la ejecucin, que deber adoptarse teniendo en cuenta la modalidad elegida. Esta ejecucin se realizar en el plazo que se haya decidido en el acuerdo de reduccin. El acuerdo a su vez se publicar en el BORME y en la pgina web de la sociedad o en un peridico de gran circulacin de la provincia donde la sociedad tenga su domicilio (artculo 319 LSC) y ser a partir de la ltima publicacin cuando comience el plazo para que los acreedores puedan oponerse a la ejecucin (cuando se contemple este derecho) Y con respecto a la segunda parte de la cuestin, hay que decir que, las menciones relativas al acuerdo de reduccin y de su ejecucin se consignen en escrituras separadas (artculo 170 RRM) pero el acuerdo y la ejecucin pueden redactarse en la misma escritura. Pero cuando se realice en dos escrituras separadas el requisito es que se tendrn que inscribir al mismo tiempo.

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