Impuestos

Nuevas providencias designan a contribuyentes especiales y entes pblicos como agentes de retencin del IVA
En la Gaceta Oficial N 38.136 del 28 de febrero de 2005 se publicaron las Providencias Nos. SNAT/2005/ 0056 y SNAT/2005/0056 , ambas dictadas el 27 de enero de 2005 por el Intendente Nacional Tributario del Servicio Nacional Integrado de Administracin Aduanera y Tributaria SENIAT (Administracin), mediante las cuales se designaron como responsables del pago del Impuesto al Valor Agregado (IVA), en el primer caso, a los contribuyentes mencionados en la Providencia (Providencia 0056); y en el segundo, a los Entes Pblicos Nacionales, Estadales y Municipales indicados en la Providencia (Providencia de Entes Pblicos). El 17 de mayo de 2005 fue publicada en la Gaceta Oficial N 38.188 la reimpresin por error material del ente emisor de la Providencia de Entes Pblicos, la cual se identific con el N SNAT/ 2005/0056-A (Providencia 0056-A). La Providencia 0056 derog la Providencia No. SNAT/2002/1455, mediante la cual se haban designados a los contribuyentes especiales como agentes de retencin del IVA (Providencia 1.455), y la Providencia 0056-A derog la Providencia N SNAT/2002/ 1.454, mediante la cual se haban designado a los Entes Pblicos Nacionales indicados en dicha Providencia como agentes de retencin del IVA (Providencia 1.454). En trminos generales, el IVA es un impuesto diseado para funcionar con base en un sistema de crditos y dbitos fiscales. As, el monto que los contribuyentes deben pagar al Fisco por concepto de este impuesto dentro de los primeros 15 das de cada mes ser igual a la diferencia entre sus dbitos fiscales (i.e., el IVA cobrado a sus clientes por servicios prestados o bienes muebles vendidos en el pas) y sus crditos fiscales (i.e., el IVA pagado a sus proveedores y prestadores de servicios o sobre las importaciones de bienes y servicios). Un sencillo ejemplo ilustrar el funcionamiento bsico del IVA. Hemos asumido que en un determinado mes el contribuyente ha comprado o importado bienes muebles y servicios por Bs.100, pagando por concepto de IVA a sus proveedores la cantidad de Bs.15 (lo cual generar crditos fiscales); y que, en el mismo mes, ha vendido bienes muebles y servicios en Venezuela por Bs.200, cobrando a sus clientes Bs.30 por concepto de IVA (lo cual generar dbitos fiscales). En este ejemplo la obligacin tributaria que el contribuyente deber pagar a la Repblica en forma mensual est determinada por la diferencia entre sus dbitos y crditos fiscales, es de Bs.15, tal y como se demuestra grficamente a continuacin:
Compras (Bs.) Precio pagado IVA (15%) Total

A continuacin sigue la descripcin de los principales aspectos de ambas Providencias:

100 +15 115

1) mbito de aplicacin y entrada en vigencia El agente de retencin del IVA es la persona natural o jurdica que, siendo deudor de la contraprestacin de una operacin gravable con el IVA, en lugar de pagar el IVA aplicable al vendedor o prestador del servicio debe retener una porcin de ese IVA y transferirla al ente pblico acreedor del IVA, es decir, la Repblica. En materia de IVA, la posibilidad de designar agentes de retencin est prevista en el artculo 11 de la Ley del IVA. Segn la Providencia 0056, la designacin de agentes de retencin recae sobre los contribuyentes especiales que compren o adquieran bienes muebles o servicios de proveedores que sean contribuyentes ordinarios, entendindose como proveedores a los contribuyentes ordinarios del IVA que vendan bienes muebles o presten servicios, ya sean con carcter de minorista o mayorista. La frase contribuyentes ordinarios ha hecho surgir la duda de si cuando contribuyente especial le compra a otro contribuyente especial Ejemplo 1 debe hacer la retenVentas (Bs.) cin. En este sentiPrecio cobrado 200 do, la Ley del IVA IVA (15%) +30 distingue tres clases 230 distintas de contribuIVA a pagar (Bs.) yentes: 30 (dbitos fiscales en las ventas) -15 (crditos fiscales en las compras) (i) Los contribuyen15 (IVA a pagar) tes ordinarios del

NDICE
Impuestos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 1 Laboral . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 8

Vol. 15 No. 10 Junio de 2005

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IVA, que son los importadores habituales de bienes, los industriales, los comerciantes, los prestadores habituales de servicios, y, en general, toda persona natural o jurdica que como parte de su giro, objeto u ocupacin, realice actividades, negocios jurdicos u operaciones que sean hechos imponibles del IVA. Esas operaciones son bsicamente la importacin o venta de bienes muebles corporales y la importacin o venta de servicios independientes (incluyendo arrendamientos bienes inmuebles que no estn destinados a vivienda); ii) Los contribuyentes ocasionales del IVA, que son los importadores no habituales de bienes muebles corporales; y iii) Los contribuyentes formales del IVA, que son aquellos sujetos que realicen exclusivamente actividades u operaciones exentas o exoneradas del IVA. Las tres categoras mencionadas son excluyentes entre s, de forma que una persona natural o jurdica solamente puede calificar en una de ellas. Por su parte, los contribuyentes especiales son aqullos que tienen caractersticas similares en cuanto a su nivel de ingresos o en cuanto a la actividad que realizan y que han sido designados como tales por la Administracin de acuerdo con el Decreto N 863 sobre el Cumplimiento de Deberes Formales y Pagos de Tributos para Determinados Sujetos Pasivos con Similares Caractersticas (Gaceta Oficial N 35.816 del 13 de octubre de 1995). Los Contribuyentes Especiales deben cumplir con sus obligaciones de declaracin y pago de tributos de acuerdo con el calendario especial que publica anualmente la Administracin. Tambin deben cumplir con sus obligaciones de pago en las oficinas receptoras de fondos nacionales que indique la Administracin. De acuerdo con la Providencia N 0296 sobre Sujetos Pasivos Especiales publicada en la Gaceta Oficial N 37.970 del 30 de junio de 2004 (Providencia Sujetos Especiales), los sujetos que pueden ser calificados como contribuyentes especiales de la Gerencia Regional de Tributos Internos de su domicilio fiscal, son los siguientes: a) Las personas naturales que hayan obtenidos ingresos brutos iguales o superiores a 7.500 unidades tributarias (UT) de acuerdo con lo sealado en su ltima declaracin anual presentada, para el caso de los tributos que se liquiden por perodos anuales. En el caso de tributos que se liquidan mensualmente, podrn ser calificados aquellos contribuyentes que hayan efectuado ventas o prestaciones de servicios por montos superiores al equivalente de 625 UT mensuales, conforme a lo sealado en cualquiera de las seis ltimas declaraciones. Igualmente, podrn ser calificadas como especiales las personas naturales que laboren exclusivamente bajo relacin de dependencia y hayan obtenido enriquecimientos netos o iguales o superiores a 7.500 UT, de acuerdo con su ltima declaracin de renta anual. (b) Para el caso de tributos que se liquiden anualmente, las personas jurdicas que obtengan ingresos brutos iguales
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o superiores al equivalente de 30.000 UT conforme a lo dispuesto en su ltima declaracin jurada anual podrn ser calificadas como especiales. Con respecto a los tributos que se liquiden mensualmente, sern calificados como especiales aquellos contribuyentes que hayan efectuado ventas o prestaciones de servicios por montos iguales o superiores al equivalente de 2.500 UT, de acuerdo con lo dispuesto en una cualquiera de las seis ltimas declaraciones presentadas. c) Los entes pblicos nacionales, estadales y municipales, con domicilio distinto de la Regin Capital, que acten exclusivamente en calidad de agentes de retencin o de percepcin de tributos. En el caso de estos entes, la calificacin requerir la previa autorizacin otorgada por la Gerencia de Recaudacin. d) Los contribuyentes que realicen operaciones aduaneras de exportacin, con exclusin de los sujetos pasivos calificados como especiales por la Gerencia Regional de Tributos Internos de la Regin Capital del SENIAT. Los sujetos pasivos domiciliados en la regin capital podrn ser calificados de especiales por la Gerencia Regional de Tributos Internos de Contribuyentes Especiales de la Regin Capital. Los sujetos pasivos son los siguientes: a) Las personas naturales que obtengan ingresos brutos iguales o superiores al equivalente 15.000 UT conforme a lo sealado en su ltima declaracin jurada anual presentada, para el caso de los tributos que se liquiden por perodos anuales. Con respecto a los tributos que se liquidan mensualmente, sern calificados como especiales los contribuyentes que efecten ventas o prestaciones de servicios por montos superiores a 1.250 UT, de acuerdo con lo establecido en cualquiera de las seis ltimas declaraciones. Igualmente, las personas naturales que trabajen exclusivamente bajo relacin de dependencia y obtengan un enriquecimiento neto iguales o superiores de 15.000 UT podrn ser calificados como sujetos pasivos especiales. b) Las personas jurdicas, con exclusin de las sealadas en el artculo 4 de la Providencia, que obtengan ingresos brutos iguales o superiores a 120.000 UT, conforme a lo sealado en la ltima declaracin jurada anual presentada. Asimismo, las personas jurdicas que efecten ventas o prestaciones de servicios por montos iguales o superiores a 10.000 UT, segn lo declarado en cualquiera de sus seis ltimas declaraciones presentadas. c) Los entes pblicos nacionales, estadales, y municipales que acten exclusivamente en calidad de agentes de retencin o de recepcin de tributos. En estos casos, la calificacin requerir la previa autorizacin otorgado por la Gerencia de Recaudacin. Por ltimo, el artculo 4 de la Providencia seala que podrn ser calificados de especiales, y sometidos al control y administracin de la Gerencia Regional de Tributos Internos de Contribuyentes Especiales de la Regin Capital, inJunio de 2005

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dependientemente de su domicilio fiscal, los siguientes sujetos pasivos: a) Los dedicados a las actividades primarias, industriales y de transporte de hidrocarburos, o a la comercializacin de hidrocarburos y sus derivados para su exportacin. b) Los que realicen operaciones en materia de hidrocarburos o actividades conexas en virtud de Convenios Operativos, de Exploracin y Explotacin a Riesgo bajo el Esquema de Ganancias Compartidas o de Asociaciones Estratgicas. c) Los que realicen operaciones de exploracin, explotacin, procesamiento, industrializacin, transporte, distribucin y comercio interno o externo de gas natural. d) Los dedicados a actividades de explotacin de minas o actividades conexas. Como se deduce de lo expuesto en los prrafos anteriores, la condicin de contribuyente especial depende de los ingresos del contribuyente o de sus actividades y de su designacin como tal por la Administracin, mientras que la condicin de contribuyente ordinario del IVA depender de si realizan operaciones gravadas con el IVA. Por lo tanto, la condicin contribuyente especial no es excluyente de las categoras de contribuyentes del IVA y, en consecuencia, un contribuyente especial puede ser contribuyente ordinario del IVA, contribuyente ocasional del IVA o contribuyente formal del IVA. La Providencia 0056 se dict asumiendo que los contribuyentes especiales normalmente son contribuyentes ordinarios del IVA. En efecto, aunque es tericamente posible, es muy difcil pensar en un caso en el cual un contribuyente especial no sea contribuyente ordinario del IVA porque generalmente los contribuyentes ocasionales o formales del IVA no son designados como contribuyentes especiales. La Providencia 0056 no distingue, a efectos de la retencin del IVA, si el proveedor debe ser contribuyente especial o no; basta con que sea contribuyente ordinario del IVA para que aplique la retencin. Como consecuencia de ello, los contribuyentes especiales son agentes de retencin del IVA cuando compren bienes y/o servicios sujetos al IVA a contribuyentes ordinarios del IVA, independientemente de que los proveedores sean tambin contribuyentes especiales. As, si un contribuyente especial le compra bienes y/o servicios sujetos al IVA a otro contribuyente especial que, adems, sea contribuyente ordinario del IVA, deber efectuar la retencin del IVA. Por otra parte, si un contribuyente especial compra bienes y/o servicios a contribuyentes ocasionales del IVA, a contribuyentes formales del IVA o a no contribuyentes del IVA, no deber efectuar retencin alguna (en estos casos la venta de bienes y/o servicios muy probablemente no estarn sujetas al IVA). Providencia 0056 En cuanto al mbito de aplicacin, la Providencia 0056 trae novedades con respecto a la Providencia 1.455. En primer lugar, la Providencia 0056 en su artculo 1 establece
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que en los casos de fideicomisos, el fideicomitente fungir como agente de retencin, siempre y cuando haya sido calificado como contribuyente especial. En segundo lugar, la Providencia 0056 no slo designa a los contribuyentes especiales como agentes de retencin del IVA, sino que en su artculo 2 designa, adems, a los compradores o adquirentes de metales o piedras preciosas, cuyo objeto principal sea la comercializacin, distribucin y compraventa de metales o piedras preciosas, aunque no sean contribuyentes especiales. Igualmente, la Providencia 0056 establece que el Banco Central de Venezuela ser agente retencin del IVA causado por la compra de metales y piedras preciosas. Por ltimo, segn el pargrafo primero del artculo 2 de la Providencia 0056, se consideran metales y piedras preciosas los siguientes bienes: (i) el oro, incluido oro platinado, en bruto, semilabrado o en polvo; (ii) la plata; (iii) el platino, el cual abarca el iridio, el paladino, el rodio y el rutenio; (iv) las aleaciones de metales preciosos; (v) las piedras preciosas; y (vi) el diamante, incluso trabajado, sin montar ni engarzar, sin ensartar o sin clasificar. Providencia 0056-A En el caso de la Providencia 0056-A, la designacin de agentes de retencin recae en primer lugar sobre los siguientes Entes Pblicos Nacionales: i) La Repblica, la cual comprende: La Presidencia de la Repblica y la Vicepresidencia Ejecutiva Los Ministerios Los Servicios Autnomos sin personalidad jurdica La Procuradura General de la Repblica Las Oficinas Nacionales creadas por la Presidencia de la Repblica La Asamblea Nacional El Tribunal Supremo de Justicia El Ministerio Pblico La Contralora General de la Repblica La Defensora del Pueblo El Consejo Nacional Electoral La Direccin Ejecutiva de la Magistratura El Consejo Moral Republicano Las Oficinas Nacionales ii) El Banco Central de Venezuela. iii) La Iglesia Catlica, a travs de la Dicesis, Arquidicesis y Seminarios. iv) Los Institutos Autnomos creados por la Repblica v) Las Fundaciones, Asociaciones y Sociedades Civiles del Estado, creados por la Repblica, o en los cuales sta o sus entes descentralizados funcionalmente tengan participacin, en los trminos establecidos en la Ley Orgnica de Administracin Pblica.
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vi) Las Universidades Nacionales, los Colegios profesionales y las Academias Nacionales. vii) El Parlamento Latinoamericano y el Parlamento Andino. viii)Los entes descentralizados funcionalmente con fines empresariales, es decir las empresas del Estado, en los cuales la Repblica o alguno de los entes descentralizados creados por sta tenga una participacin accionaria mayor a 50% del capital social, con excepcin de aqullos que hayan sido calificados como contribuyentes especiales por la Administracin. De acuerdo con artculo 3 de la Providencia 0056-A, los entes pblicos estadales y municipales son los siguientes: i) Los rganos ejecutivos y legislativos de los estados, distritos metropolitanos y municipios. ii) La Contraloras de los estados, distritos metropolitanos y municipios. iii) Los Institutos Autnomos creados por los estados, distritos metropolitanos y municipios. iv) Los entes descentralizados funcionalmente con fines empresariales, es decir las empresas del Estado, en los cuales los estados, distritos metropolitanos y municipios o alguno de los entes descentralizados creados por stos, tengan una participacin accionaria mayor a 50% del capital social, con excepcin de aqullos que hayan sido calificados como contribuyentes especiales por la Administracin. Vigencia En cuanto a la los contribuyentes especiales y a los entes pblicos nacionales, las Providencias 0056 y 0056-A entraron en vigencia el 1 de abril de 2005. En lo que respecta a los compradores o adquirentes de metales o piedras preciosas cuyo objeto principal sea la comercializacin, distribucin y compra-venta de metales o piedras preciosas, aunque no sean contribuyentes especiales, y los entes pblicos estadales y municipales, las Providencias 0056 y 0056-A entrarn en vigencia el 1 de agosto de 2005. Los entes pblicos estadales y municipales que a la fecha de la publicacin de la Providencia 0056-A hayan sido calificados como contribuyentes especiales mantendrn el rgimen establecido en la providencia 1.455 hasta que la Providencia 0056-A entre en vigencia para ellos. 2) Exclusiones Tanto la Providencia 0056 como la Providencia 0056-A amplan los mbitos sobre los cuales no se practicar la retencin del IVA. As, al igual que en las Providencias 1.454 y 1.455, estn excluidas del rgimen de las Providencias 0056 y 0056-A las operaciones que no se encuentren sujetas al IVA, las exentas y las exoneradas, las ventas realizadas por proveedores sobre los cuales se hayan establecido regmenes de percepcin anticipada del IVA con ocasin de la importacin de bienes; las compras de bienes muebles cargadas a la caja chica de los agentes de retencin, siempre que la operacin no exceda de 20 UT; y las operaciones pagadas a travs de tarjetas de dbito o crdito. Adems, de
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conformidad con el artculo 3 de la Providencia 0056 no se practicar la retencin cuando: i) El proveedor sea un contribuyente formal del IVA ii) Se trate de operaciones pagadas por empleados del agente de retencin con cargo a cantidades otorgadas por concepto de viticos iii) Se trate de operaciones pagadas por directores, gerentes, administradores u otros empleados por concepto de gastos reembolsables, por cuenta del agente de retencin y siempre que el monto de cada operacin no exceda de 20 UT iv) Se trate de servicios de electricidad, agua, aseo y telefona, pagados mediante domiciliacin a cuentas bancarias de los agentes de retencin v) Las compras sean efectuadas por los rganos de la Repblica, los estados y los municipios que hayan sido calificados como contribuyentes especiales vi) El proveedor de bienes y servicios gravados est inscrito en el Registro Nacional de Exportadores y tenga derecho a recuperar los crditos fiscales soportados por la adquisicin y recepcin de bienes y servicios con ocasin de su actividad de exportacin vii) Las compras sean efectuadas por entes creados por la Repblica que hayan sido calificados como contribuyentes especiales. Adems, el artculo 5 de la Providencia 0056-A dispone que no debe practicarse la retencin cuando: i) El proveedor sea un contribuyente formal del IVA ii) Se trate de operaciones pagadas por empleados del agente de retencin con cargo a cantidades otorgadas por concepto de viticos iii) Se trate de operaciones pagadas por directores, gerentes, administradores u otros empleados por concepto de gastos reembolsables, por cuenta del agente de retencin y siempre que el monto de cada operacin no exceda de 20 UT iv) Se trate de adquisiciones de bienes y servicios realizados por entes pblicos distintos de los entes pblicos que comprende la Repblica, pagaderas 100% con bonos de la deuda pblica. v) Se trate de egresos causados en el marco del Programa de Alimentacin Escolar del Ministerio de Educacin y Deportes 3) Clculo del impuesto a retener La regla general de las Providencias 0056 y 0056-A es que el monto a retener ser el equivalente a 75% de la tarifa del impuesto aplicable a la operacin. La tarifa general del IVA actualmente es de 15% y existe una tarifa adicional de 10% para ciertos bienes considerados de consumo suntuario. Tambin existe una tarifa reducida del 8% para ciertos bienes y servicios. El monto a retener debe calcularse de acuerdo con la siguiente frmula:
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Mret

Pfac x Ai x R

Donde: Mret: Monto a retener Pfac: Precio facturado de los bienes y servicios gravados Ai: Alcuota o tarifa impositiva aplicable R: Porcentaje de retencin El artculo 5 de la Providencia 0056 establece que el monto a retener ser del 100%, es decir, la totalidad de la tarifa aplicable, cuando en la factura no se discrimine el monto correspondiente al impuesto, no se cumplan los requisitos y/o formalidades establecidas o cuando el proveedor no est inscrito en el Registro de Informacin Fiscal (RIF), o cuando los datos de registro, incluido su domicilio, no coincidan con los indicados en la factura o en los documentos equivalentes, cuando se trate de operaciones de comercializacin, distribucin o compraventa de metales o piedras preciosas y cuando el proveedor haya omitido la presentacin de algunas de sus declaraciones de IVA. En el caso de la Providencia 0056-A, el monto a retener ser del 100% cuando los servicios sean prestados a los Entes Pblicos, en el ejercicio de profesiones que no impliquen la realizacin de actos de comercio o comporten trabajo o actuacin predominantemente intelectual; quedando a salvo los otros supuestos contemplados en la Providencia 0056. En ambos casos se le impone al agente de retencin la obligacin de verificar, al momento del pago de la factura de compra o al emitir la orden de pago, si aplica, la informacin suministrada por el proveedor referente a su nmero de RIF, para lo cual el agente de retencin deber acceder a la pgina Web del SENIAT. El impuesto retenido no pierde el carcter de crdito fiscal que tiene para el comprador de las mercancas o adquirente de los servicios (agente de retencin), el cual ser relacionado al momento del cierre del ejercicio de acuerdo con el rgimen general del IVA. Utilizando los mismos datos del ejemplo anterior, el siguiente ejercicio ilustrar el funcionamiento de la retencin del IVA. En este caso debe tomarse en cuenta la retencin del IVA aplicable a las ventas es de Bs.24 (i.e., [Bs.200 x 75%] x 15% = Bs.22,50) y que el contribuyente podr descontar el IVA retenido.
Compras (Bs.) Precio pagado IVA (15%) Total Ejemplo 2 Ventas (Bs.) Precio cobrado IVA (15%)

En el ejemplo, el contribuyente puede trasladar la cantidad de Bs.7,50 contra los dbitos fiscales de los tres meses siguientes y, en caso de que exista algn excedente sin descontar, el contribuyente podr pedir su recuperacin a la Administracin, oponer la compensacin o ceder los crditos. En virtud de la demora de la Administracin en otorgar devoluciones de tributos y la falta de presupuesto para ello, y de la demora para otorgar las autorizaciones de compensacin o cesin, es muy posible que el sistema de reintegro siga ocasionando los mismos problemas de flujo de caja a los contribuyentes del IVA que ocasionaban las Providencias 1.454 y 1.455. 4) Deduccin del IVA retenido de la cuota tributaria por parte del proveedor Los proveedores estn autorizados a descontar de sus dbitos fiscales el IVA pagado a travs del mecanismo de la retencin. En principio, el descuento deber ser realizado en la declaracin de IVA correspondiente al perodo de imposicin en el cual se produjo la retencin. Sin embargo, en dos casos el descuento se puede trasladar a los perodos tributarios siguientes hasta que sean utilizados totalmente: i) Cuando haya demora en la entrega del comprobante de retencin, caso en el cual el descuento podr trasladarse al perodo de imposicin en el cual se produzca la efectiva entrega del comprobante de retencin; y ii) Cuando los dbitos fiscales retenidos excedan los crditos del perodo de imposicin en que se produjo la retencin. Las retenciones acumuladas pendientes por descontar debern reflejarse en la forma IVA 30 declaracin y pago del impuesto al valor agregado, y junto con las retenciones correspondientes al perodo de imposicin, se descontarn de la cuota tributaria hasta su concurrencia. El saldo restante, si lo hay, deber reflejarse como retenciones acumuladas pendientes por descontar. En caso de solicitar la recuperacin de los excedentes de retenciones segn el procedimiento establecido en las Providencias, el saldo restante deber reflejarse adicionalmente como retenciones soportadas y descontadas del perodo. 5) Recuperacin de retenciones acumuladas Cuando el IVA retenido sea superior a la cuota tributaria del perodo respectivo, el contribuyente podr trasladar por tres perodos de imposicin los excedentes no descontados. Si transcurrido los tres perodos de imposicin subiste algn excedente, el contribuyente puede optar por solicitar la recuperacin total o parcial del saldo acumulado. En este sentido, tanto la Providencia 0056 y la 0056-A contemplan el procedimiento para recuperar los excedentes de retenciones acumuladas, el cual no estaba establecido en las Providencias derogadas. De acuerdo con lo sealado en el artculo 9 de la Providencia 0056 y en el artculo 11 de la Providencia 0056-A, slo sern recuperables las cantidades que hayan sido debidamente declaradas y enteradas por los agentes de retencin y se reflejen en el estado de cuenta del contribuyente,
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100 +15 115

200 +30 (Bs.22,50 retenidos) 230

IVA a pagar (Bs.) 30,00 (dbitos fiscales en las ventas) - 22,50 (impuesto retenido) -15,00 (crditos fiscales en las compras) -7,50 (trasladable a los meses siguientes y/o compensable o recuperable)

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previa compensacin de oficio conforme al artculo 49 del Cdigo Orgnico Tributario (COT). 6) Procedimiento de recuperacin a) Solicitud El contribuyente deber presentar la solicitud ante la Divisin de Recaudacin de la Gerencia de Tributos Internos del domicilio fiscal del contribuyente. Slo podr ser presentada una solicitud mensual. Los contribuyentes que hayan hecho solicitudes de recuperacin de excedentes correspondientes a perodos de imposicin anteriores a la entrada en vigencia de las Providencias, no podrn introducir nuevas solicitudes hasta que la Administracin se haya pronunciado sobre las anteriores. Con la solicitud los contribuyentes debern presentar documentos que acrediten su representacin y podrn acompaar las declaraciones correspondientes a los perodos que reflejan la acumulacin de retenciones. A los fines de la recuperacin de los excedentes de retenciones, los contribuyentes y sus cesionarios debern, por una sola vez, inscribirse en la pgina Web del Seniat; www.seniat.gov.ve. b) Decisin El Jefe de Divisin de Recaudacin deber decidir la solicitud en un lapso no mayor de 30 das hbiles contados a partir de la fecha de recepcin definitiva de la solicitud. En el caso de solicitudes que comprendan saldos acumulados correspondientes a perodos de imposicin anteriores a la entrada en vigencia de las Providencias, la Administracin deber pronunciarse en un plazo no mayor de 90 das hbiles contados a partir de la fecha de recepcin definitiva de la solicitud. En caso de que la Administracin no se pronuncie dentro de los lapsos sealados, se entiende que ha resuelto negativamente la solicitud. En tal caso, el contribuyente podr ejercer los recursos administrativos o judiciales pertinentes. c) Compensacin El contribuyente tambin deber indicar en la solicitud, para el caso de que resulte favorable, su decisin de compensar o ceder, indicando tributos, montos y cesionario, y el tributo sobre el cual el cesionario efectuar la imputacin respectiva, siguiendo el orden sealado en el artculo 49 del COT. No sern oponibles a la Repblica las compensaciones y cesiones efectuadas en contravencin a lo dispuesto en las Providencias. 7) Retenciones practicadas y enteradas En caso de retencin indebida que no haya sido enterada, el proveedor tiene una accin de regreso contra el agente de retencin por el monto del IVA indebidamente retenido, sin perjuicio de las acciones civiles o penales a que haya lugar. Si el impuesto indebidamente retenido ya fue enterado, el proveedor podr descontarlo de la cuota tributaria determinada para el perodo en la cual se practic la retencin indebida o en los perodos sucesivos, sin perjuicio del derecho de solicitar la recuperacin conforme al procedimiento indicado en el pargrafo (6). Cuando enteren cantidades su6

periores a las efectivamente retenidas, los agentes de retencin podrn solicitar a la Administracin su reintegro de acuerdo con el procedimiento establecido en los artculos 194 y siguientes del COT. 8) Oportunidad para practicar la retencin y el enteramiento de los montos retenidos De acuerdo con el artculo 14 de la Providencia 0056, el IVA deber retenerse cuando se realice el pago o el abono en cuenta de terceros. El artculo 15, por su parte, seala que el IVA retenido ser enterado por cuenta de terceros en una oficina receptora de fondos nacionales, en su totalidad y sin deducciones, de acuerdo con lo dispuesto en el calendario de contribuyentes especiales, conforme a los siguientes criterios: i) Las retenciones efectuadas entre el 1 y el 15 de cada mes, ambos inclusive, deben enterarse dentro de los primeros cinco das hbiles siguientes al 15, es decir, entre el 16 y el 20 del mes; ii) Las retenciones efectuadas entre el 16 y el ltimo de cada mes, ambos inclusive, deben enterarse dentro de los cinco primeros das hbiles del mes inmediato siguiente. Conforme al artculo 16 de la Providencia 0056-A, para el caso en que la retencin sea realizada por el Ente pblico, ste deber retener el monto del impuesto: i) Al momento del pago efectivo de la obligacin, cuando los entes pblicos que utilicen el Sistema de Gestin y Control de las Finanzas Pblicas (Sigecof) giren rdenes de pago directamente contra la cuenta del Tesoro; ii) En el momento en que se autorice el pago, si los entes pblicos que utilicen el Sigecof efectan el pago con recursos provenientes de avances, anticipos o transferencias; iii) En el momento del pago o abono en cuenta, cuando se trate de entes pblicos que no utilicen Sigecof. El IVA retenido deber ser enterado en su totalidad y sin deducciones, de acuerdo con las siguientes modalidades, segn corresponda: i) En los casos de entes pblicos que realicen los pagos a sus proveedores mediante rdenes de pago giradas directamente contra la cuenta de la Tesorera Nacional, dichos entes ordenarn a la Oficina del Tesoro Nacional que los pagos se efecten previa deduccin del monto del IVA a retener. La Oficina del Tesoro Nacional y el Sigecof no tramitarn pagos sujetos a retencin que no estn acompaados de la orden de deducir la retencin practicada; ii) Los entes pblicos que realicen los pagos a sus proveedores con recursos provenientes de avances, anticipos, ingresos propios o transferencias, debern pagar el importe neto previa deduccin del monto de IVA a retener y enterar el monto retenido conforme a los siguientes criterios:
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a) Las retenciones que sean practicadas entre los das 1 y 15 de cada mes, ambos inclusive, deben enterarse entre los das 16 y 20 del mismo mes, ambos inclusive. b) Las retenciones que sean practicadas entre los das 16 y ltimo de cada mes, ambos inclusive, deben enterarse dentro de los primeros cinco das hbiles del mes inmediato siguiente. 9) Procedimiento para enterar el IVA retenido Tanto en el caso de contribuyentes especiales como en el de entes pblicos, el responsable, si no lo ha hecho antes de la entrada en vigencia de las Providencias, deber inscribirse en la pgina Web del Seniat: www.seniat.gov.ve, a los fines de la asignacin de la correspondiente clave de acceso. Luego, el responsable debe presentar una declaracin informativa de las compras y retenciones practicadas durante el perodo correspondiente a travs de dicha pgina Web. Asimismo, el agente de retencin estar obligado a presentar la declaracin informativa cuando no se hayan efectuado operaciones sujetas a retencin. Una vez realizada la declaracin informativa, el agente de retencin podr optar entre efectuar el enteramiento electrnicamente, a travs de la pgina Web del Banco Industrial de Venezuela o imprimir la planilla generada por el sistema denominada Planilla de Pago para enterar retenciones de IVA efectuadas por agentes de retencin 99035. En el caso de que no se efectu electrnicamente, el responsable proceder a pagar el monto correspondiente en efectivo, cheque de gerencia o transferencia de fondos en la taquilla de contribuyentes especiales que le corresponda o en cualquiera de las taquillas del Banco Industrial de Venezuela. 10) Comprobante de retencin El agente de retencin deber entregar al contribuyente un comprobante para cada una de las retenciones practicadas dentro del perodo de imposicin correspondiente. El comprobante debe emitirse y entregarse al proveedor a ms tardar dentro de los primeros tres das continuos del perodo de imposicin siguiente. El comprobante debe contener: Numeracin consecutiva. La numeracin deber contener 14 caracteres Identificacin o razn social y nmero de RIF del agente de retencin

Nombre y apellidos o razn social, nmero de RIF y domicilio fiscal del impresor, cuando los comprobantes no sen impresos por el agente de retencin Fecha de emisin y entrega del comprobante Nombre y apellidos o razn social y nmero de RIF del proveedor Nmero de control y nmero de la factura, fecha de emisin, monto del impuesto facturado, total facturado, importe gravado e impuesto retenido. El comprobante podr emitirse por medios electrnicos o fsicos, en el ltimo caso por duplicado. Uno de ellos ser entregado al proveedor y el otro lo conservar el agente de retencin. Ambos debern registrar la retencin en sus Libros de Compras y de Ventas en el mismo perodo de imposicin de su emisin o entrega, segn corresponda. Cuando el agente de retencin realice ms de una operacin quincenal con el mismo proveedor, podr emitir un nico comprobante que relacione todas las retenciones efectuadas en dicho perodo. En estos casos, el comprobante deber entregarse al proveedor dentro de los primeros tres das continuos del perodo de imposicin siguiente. Los agentes de retencin y sus proveedores debern conservar los comprobantes de retencin o un registro de ellos y exhibirlos a requerimiento de la Administracin. 11) Sanciones por incumplimiento Las Providencias 0056 y 0056-A remiten al rgimen de sanciones establecido en el COT para los casos de incumplimiento de los deberes establecidos en las providencias, especialmente la sancin con multa de 10 a 50 UT establecida en el artculo 107 del COT para los casos en que no se entreguen los comprobantes de retenciones o se entregue con retardo. Dicha sancin ser igualmente aplicable a los proveedores que impidan o limitan el cumplimiento de los deberes por parte de los agentes de retencin. 12) Eximentes de responsabilidad Las Providencias 0056 y 0056-A establecen que la Administracin apreciar las eximentes de responsabilidad previstas en el artculo 85 del COT, en los caso de incumplimientos generados hasta el 30 de junio de 2005 por la aplicacin de lo establecido en las Providencias 1.454 y 1.455, en virtud de errores de hecho y de derecho excusables.

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Laboral
I. Suspendidos efectos del artculo 138 de la Ley Orgnica del Sistema de Seguridad Social
Mediante decisin de fecha 2 de marzo de 2005, la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia declar la ultra actividad del Decreto con Rango y Fuerza de Ley que Regula el Subsistema de Paro Forzoso y Capacitacin Laboral publicado en la Gaceta Oficial N 5.392 (Extraordinaria) de fecha 22 de octubre de 1999 (el Decreto-Ley de Paro Forzoso), el cual haba sido derogado por la Ley Orgnica del Sistema de Seguridad Social (LOSSS), hasta tanto la Asamblea Nacional sancione el nuevo Rgimen Prestacional de Empleo, lo cual deber hacer dentro de los tres meses siguientes a la notificacin que se le haga de la Decisin. Es importante resaltar que las empresas que no estaban amparadas por decisiones de los tribunales tributarios debern seguir cumpliendo con su obligacin de pagar las contribuciones. Igualmente, por lo que respecta a aquellas empresas que estaban favorecidas por decisiones de los tribunales que las eximan del pago de las contribuciones establecidas en el Decreto-Ley de Paro Forzoso, creemos que a partir de la Decisin ha surgido nuevamente la obligacin de pagar dichas contribuciones. En efecto, al fijar los efectos de su decisin en el tiempo, la Sala Constitucional declar que tal obligacin surge a partir de su pronunciamiento . Sin embargo, por aplicacin de los principios de seguridad jurdica, tutela judicial efectiva y confianza legtima, podra argumentarse que la obligacin de contribuir para las empresas amparadas por decisiones de los tribunales surgir a partir de la publicacin de la Decisin en la Gaceta Oficial. Esta decisin surge con ocasin de una accin de nulidad intentada por la Organizacin Programa Venezolano de Educacin Accin en Derechos Humanos (Provea), mediante la cual solicita la nulidad del artculo 138 de la LOSSS. A este respecto, la Sala Constitucional mantuvo el criterio establecido en fecha 24 de marzo de 2004 (Caso: Otepi Consultores, C.A.), mediante el cual estableci que la LOSSS haba derogado el Decreto-Ley de Paro Forzoso, y que no exista base legal para la recaudacin de dicha contribucin. No obstante, en vista de la mora legislativa de la Asamblea Nacional en la preparacin, discusin y sancin del Rgimen Prestacional de Empleo, lo cual va en perjuicio del ejercicio del derecho constitucional a la seguridad social por los trabajadores en los trminos establecidos en el artculo 86 de la Constitucin, y en vista del incumplimiento de las obligaciones que tiene la Repblica respecto de los convenios internacionales sobre seguridad social, la Sala Constitucional decidi darle efectos nuevamente al Decreto-Ley de Paro Forzoso en resguardo del orden jurdico.
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De acuerdo con lo anterior, la Decisin establece que el marco legal que regula las contribuciones a la seguridad social sigue siendo el establecido en la LOSSS. En tal sentido, del contenido de la Decisin, de los artculos 111 y siguientes de la LOSSS, del artculo 132 de la LOSSS, y de conformidad con las especificaciones establecidas en el artculo 5 del Decreto-Ley de Paro Forzoso, podemos decir que las contribuciones que debern hacer las empresas por concepto de Paro Forzoso sern sobre la base de los ingresos mensuales del trabajador hasta el equivalente a cinco salarios mnimos urbanos vigentes (actualmente el tope sera Bs. 1.606.176,00), donde el trabajador deber aportar 0,5% de su ingreso mensual y el empleador deber aportar 2% del ingreso mensual del trabajador. En todo caso, es importante resaltar que incluso durante la vigencia del Decreto-Ley de Paro Forzoso, el Instituto Venezolano de los Seguros Sociales (IVSS) no le dio aplicacin prctica al contenido de dicho Decreto-Ley y mantuvo la recaudacin del seguro de paro forzoso en las condiciones establecidas en el Reglamento del Seguro Social a la contingencia de Paro Forzoso (el Reglamento) de fecha 31 de marzo de 1993. En tal sentido, actualmente el IVSS recauda esta contribucin aplicando los porcentajes de contribucin establecidos en el Reglamento, es decir, 0,5% de su salario normal por el trabajador y 1,7% del salario normal del trabajador por el empleador.

II. Vigente Rgimen Prestacional de Vivienda y Hbitat

La Ley del Rgimen Prestacional de Vivienda y Hbitat (Ley de Vivienda), la cual deja sin efecto el Decreto con Rango y Fuerza de Ley que regula el Subsistema de Vivienda y Poltica Habitacional y el Ttulo IV del Decreto con Fuerza de Ley de Reforma de la Ley General de Bancos y otras Instituciones Financieras, fue publicada en la Gaceta Oficial N 38.182 del 9 de mayo de 2005. La Ley de Vivienda tiene por objeto regular la obligacin del Estado venezolano de garantizar el derecho a la vivienda y hbitat dignos, asegurar su proteccin como contingencia de la seguridad social, en cooperacin con los ciudadanos Los aportes de los empleadores y trabajadores a este rgimen prestacional sern de 3% del ingreso total mensual, correspondiendo al empleador 2% y al trabajador 1%, segn lo dispuesto en los artculos 172 numeral 1 y 173 de la Ley de Vivienda. El porcentaje aportado por el empleador no formara parte de la remuneracin que sirva de base para el clculo de prestaciones e indemnizaciones sociales. Los empleadores estarn obligados a efectuar sus correspondientes aportes, retener las respectivas cantidades a los trabajadores y depositarlos dentro de los cinco primeros das hbiles de cada mes en el Fondo de Ahorro Obligatorio para la Vivienda (Fondo de Ahorro), a travs del ente operador
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calificado y seleccionado por el Banco Nacional de Vivienda y Hbitat (el Banco de Vivienda), en atencin a lo establecido en la Ley de Vivienda y su Reglamento. Asimismo, la Ley de Vivienda dispone que toda persona, est o no bajo relacin de dependencia, podr tambin realizar aportes a un Fondo de Ahorro Voluntario para la Vivienda, y con ello facilitar el acceso a crditos para vivienda. Los aportes al Fondo de Ahorro estarn disponibles (i) para el pago total o parcial de adquisicin, construccin, autoconstruccin, amortizacin o liberacin de hipoteca, sustitucin, restitucin, reparacin, remodelacin y ampliacin del inmueble que sirva de vivienda principal en las condiciones que establecer el Reglamento; (ii) por haber sido beneficiario de jubilacin o pensin; y (iii) por el fallecimiento del trabajador, en cuyo caso el saldo de su cuenta formar parte del haber hereditario. El Banco de Vivienda velar por la administracin de los fondos y recursos financieros que se originen por aplicacin de la Ley de Vivienda, teniendo adems competencia para iniciar y sustanciar procedimientos administrativos para la imposicin de multas y otras sanciones establecidas en la Ley de Vivienda, a los fines de garantizar su cumplimiento. Las contravenciones a las disposiciones de la Ley de Vivienda, su Reglamento y a las Resoluciones emanadas del Ministerio con competencia en materia de vivienda y hbitat y del Banco de Vivienda, sern sancionadas por la Superintendencia del Sistema de Seguridad Social, segn las atribuciones establecidas en la Ley Orgnica del Sistema de Seguridad Social (LOSSS). La Ley de Vivienda establece sanciones pecuniarias para el caso en que se incumplan sus disposiciones, entre las cuales vale la pena destacar: a) A los empleadores: por no enterar en la cuenta de ahorro los aportes destinados al Fondo de Ahorro a nombre de cada uno de los trabajadores dentro de los primeros 5 das hbiles de cada mes, una multa de 200 unidades tributarias (UT) por cada aporte no enterado, sin perjuicio de la responsabilidad civil o penal que corresponda b) A los operadores financieros: (i) por no enterar de forma inmediata al Banco de Vivienda los aportes destinados a los fondos que establece la Ley de Vivienda, la recuperacin de los crditos, intereses y las primas, con una multa de 1 UT diaria por cada bolvar no enterado; (ii) cuando destinen los recursos para fines distintos de los establecidos en la Ley de Vivienda, estarn obligados a reintegrar tales recursos y a pagar una multa no menor del doble de los recursos desviados, ms intereses moratorios. c) A todas las personas: por falta de suministro o falsedad de informacin que estn obligados a suministrar, sern sancionados con multa de 70 UT a 140 UT si se trata de personas naturales, y con multa de 400 UT a 2000 UT si se trata de personas jurdicas.
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Entre las disposiciones transitorias ms relevantes estn las siguientes: i) En un lapso no mayor de 90 das continuos el Ejecutivo deber presentar a la Asamblea Nacional los proyectos de leyes especiales de supresin y liquidacin de los siguientes institutos autnomos: Consejo Nacional de la Vivienda (Conavi), Servicio Autnomo de Fondos Integrados de Vivienda (SAFIV), Instituto Nacional de la Vivienda (INAVI) y Fondo Nacional de Desarrollo Urbano (Fondur). ii) El Banco de Vivienda, de acuerdo con la LOSSS, asumir las competencias del Banco Nacional de Ahorro y Prstamo. iii) El Ministerio con competencia en materia de vivienda y hbitat tendr hasta el 31 de diciembre de 2005 para crear todos los registros contemplados en la Ley de Vivienda. iv) Los beneficiaros de crditos otorgados conforme a la Ley de Reforma Parcial del Decreto con Rango y Fuerza de Ley que Regula el Subsistema de Vivienda y Poltica Habitacional y a las leyes anteriores sobre la materia continuarn amparados por el fondo de garanta, en los trminos de la actual ley. v) La cartera de crditos en todos los niveles, otorgada con dineros provenientes de aportes fiscales o parafiscales o ahorros de trabajadores, como el fondo de ahorro habitacional y el fondo mutual habitacional, y las anteriores referidas a la materia, as como los rendimientos productos de las colocaciones, pasarn a ser administrados por el Banco de Vivienda, que ser el encargado de hacer el reclculo y financiamiento de todos los crditos hipotecarios.

III. Proyecto de Ley de Participacin de Trabajadores y Trabajadoras en la Gestin de Empresas Pblicas y Privadas
El Proyecto de Ley de Participacin de Trabajadores y Trabajadoras en la Gestin de Empresas Pblicas y Privadas (Proyecto) presentado en la Asamblea Nacional, tiene por objeto establecer las bases y mtodos para la participacin y protagonismo de los trabajadores en la autogestin, la cogestin, las cooperativas en todas sus formas incluyendo las de carcter financiero, las cajas de ahorro, las empresas comunitarias y dems formas asociativas guiadas por los valores de la mutua cooperacin y la solidaridad, en ejercicio de su soberana econmica. Esta Ley se aplicar en las empresas, explotaciones, establecimientos, institutos o fundaciones en las que el Estado venezolano posee parcial o totalmente derechos de propiedad y en aqullas de propiedad privada que se circunscriban a las condiciones establecidas la Ley. El artculo 2 del Proyecto establece que los rganos colectivos de decisin en las empresas, explotaciones, esta9

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blecimientos, institutos o fundaciones con participacin protagnica de los trabajadores y trabajadoras en la gestin, sern los siguientes: (i) las Asambleas de Trabajadores y trabajadoras, tanto generales como de las distintas unidades administrativas y organizacionales; (ii) la Asamblea de Accionistas constituida por los tenedores de las acciones de la empresa; (iii) la Junta Directiva, la cual tendr carcter paritario, con un mnimo de 50% de representacin de los trabajadores y trabajadoras, y 50% de representacin de la Asamblea de Accionistas; (iv) los Comits de Gestin, los cuales estn conformados por las autoridades de las reas organizacionales de la empresa, y una representacin de los trabajadores y trabajadoras. Conforme al pargrafo nico del artculo 2, todas las empresas, explotaciones, establecimientos, institutos o fundaciones donde se aplicar esta Ley debern modificar obligatoriamente sus estatutos sociales para incluir las bases, principios, rganos colectivos de gestin y estructuras establecidos en ella. El artculo 13 dispone que en todas las empresas, establecimientos, explotaciones, institutos o fundaciones en los que el Estado posee 50% o ms de las acciones se realizar entre los trabajadores activos un referndum decisorio, con votacin universal, secreta y directa, supervisado por el Consejo Nacional Electoral (CNE), para que decidan la aplicacin de esta Ley. La decisin positiva tendr carcter vinculante y es irreversible. Por su parte, el artculo 15 dispone que los trabajadores y trabajadoras de las empresas, explotaciones, establecimientos, institutos o fundaciones que estn sujetas a la Ley tendrn inamovilidad laboral en los mismos trminos que la Ley Orgnica del Trabajo establece para los dirigentes sindicales, desde el momento en que se cumpla la condicin de aplicacin prevista en los artculos anteriores hasta 30 das despus de la celebracin del referndum decisorio. Si el resultado del referndum es aprobatorio, la inamovilidad ser permanente para todos los trabajadores y trabajadoras activos que no ocupen cargos de direccin

Las empresas que en sus convenciones colectivas o normativas internas contengan estipulaciones de carcter participativo de los trabajadores y trabajadoras en la gestin, estn obligadas a la inmediata aplicacin de dichas clusulas y de esta Ley, en todo aquello que sea ms favorable a los trabajadores. Los miembros de las Juntas Directivas de dichas empresas que incumplan con estas disposiciones convencionales colectivas, o que usurpen o intenten usurpar funciones sindicales, o pretendan disolver el sindicato existente o crear otro paralelo, sern considerados incursos en prcticas antisindicales y sancionados por ello. Cuando se haya definido que una empresa est sujeta a la aplicacin de esta Ley, la Asamblea de Accionistas tendr un mximo de 15 das continuos para realizar la adecuacin de sus Estatutos Internos de acuerdo con las estipulaciones y principios de la Ley. La Comisin Nacional para la Participacin de Trabajadores y Trabajadoras en la Gestin de Empresas Pblicas y Privadas se instalar dentro de los 15 das continuos siguientes a la publicacin de la Ley en la Gaceta Oficial y dictar el Estatuto previsto en la Ley dentro de los 15 das continuos siguientes a su instalacin. El CNE deber dictar la normativa referida al referndum decisorio previsto en la Ley y a las elecciones de directores representantes de los trabajadores en la gestin de las empresas, dentro de los 30 das continuos siguientes a la entrada en vigencia de esta Ley.

IV. Prestacin Social de Antiguedad y Utilidades no pueden pagarse en forma mensual

En sentencia de fecha 12 de mayo de 2005, la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia determin que no es factible el pago de la prestacin social de antigedad y de las utilidades mensualmente, ya que la norma sustantiva establece expresamente la oportunidad para el pago de los beneficios en cada caso (Ciro Rafael Vera Rangel vs. Sistemas Multiplexor, S.A.).

Derecho Penal
Ley Aprobatoria de la Convencin de la ONU contra la Corrupcin
La Ley Aprobatoria de la Convencin de las Naciones Unidas Contra la Corrupcin, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas en la ciudad de Nueva York, Estados Unidos de Amrica el 31 de octubre de 2003 (la Convencin) fue publicada en la Gaceta Oficial N 38.192 del 23 de mayo de 2005. La Convencin desarrolla de manera sistemtica y exhaustiva el tratamiento legal del com10

bate a la corrupcin, tanto pblica como privada, por lo que el impacto de su implantacin sobre las empresas es doble: por un lado, dadas sus relaciones con el sector gubernamental y, por el otro, porque le permite enfrentar la corrupcin que pueda surgir dentro de la organizacin. La Convencin, adems, tendr un importante impacto en la legislacin penal venezolana, porque el Estado deber adaptarla para cumplir con los estndares mundiales que establece la Convencin. En consecuencia, la Ley Contra la Corrupcin del 7 de abril de 2003 (Gaceta Oficial N 5.637
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Extraordinario), que haba sustituido a la Ley Orgnica de Salvaguarda del Patrimonio Pblico de 1982, deber ser reformada integralmente. La Convencin va ms all de los parmetros establecidos en la Ley Aprobatoria de la Convencin Interamericana Contra la Corrupcin (Gaceta Oficial No. 36.211 del 22 de mayo de 1997), que incluye el soborno transnacional, an no tipificado en la legislacin venezolana. Esta Convencin nace del reconocimiento de la Asamblea General de la ONU de que es necesario contar con un instrumento jurdico internacional eficaz contra la corrupcin, que sea independiente de la Convencin de las Naciones Unidas contra la Delincuencia Organizada Transnacional. La Convencin consta de 71 artculos y tiene como norte i) promover y fortalecer las medidas para prevenir y combatir la corrupcin de manera ms eficaz y eficiente; ii) promover, facilitar y apoyar la cooperacin internacional y la asistencia tcnica en la prevencin y lucha contra la corrupcin, incluida la recuperacin de activos; y iii) promover la integridad, la obligacin de rendir cuentas y la debida gestin de los asuntos y los bienes pblicos. La aplicacin de la Convencin se circunscribe a la prevencin, la investigacin y el enjuiciamiento de la corrupcin y al embargo preventivo, la incautacin, el decomiso y la restitucin del producto de los delitos tipificados, hayan o no producido un dao patrimonial al Estado que active el mecanismo de aplicacin. Con objeto de combatir la corrupcin, la Convencin estipula que de conformidad con los principios fundamentales del ordenamiento jurdico de cada Estado parte, se promover, entre otras cosas, la integridad, la honestidad y la responsabilidad entre sus funcionarios pblicos a travs de cdigos de conducta, lineamientos generales para la contratacin pblica y gestin de la hacienda pblica, aumentar la transparencia en su administracin, incluso en lo relativo a su organizacin, funcionamiento y procesos de adopcin de decisiones; mejorar las normas contables y de auditora en el sector privado y, finalmente, fomentar la participacin activa de personas y grupos que no pertenezcan al sector pblico, como la sociedad civil, las organizaciones no gubernamentales y las organizaciones con base en la comunidad, en la prevencin y la lucha contra la corrupcin, para sensibilizar a la opinin pblica con respecto a la existencia, las causas y la gravedad de la corrupcin, as como a la amenaza que sta representa. Los Delitos que la Convencin recomienda tipificar en el ordenamiento jurdico de cada Estado son: i) Soborno de funcionarios pblicos nacionales ii) Soborno de funcionarios pblicos extranjeros y de funcionarios de organizaciones internacionales pblicas iii) Malversacin o peculado, apropiacin indebida u otras formas de desviacin de bienes por un funcionario pblico iv) Trfico de influencias
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v) Abuso de funciones vi) Enriquecimiento ilcito vii) Soborno en el sector privado viii)Malversacin o peculado de bienes en el sector privado ix) Blanqueo del producto del delito x) Encubrimiento xi) Obstruccin de la justicia. Asimismo, se insta de manera expresa a establecer legislativamente, y segn la tradicin jurdica de cada pas, la responsabilidad de las personas jurdicas por su participacin en delitos tipificados en la Convencin y lo relativo al grado de participacin de los sujetos activos en cuanto a la tentativa, conocimiento, intencin y propsito como elementos del delito. En Venezuela, el Cdigo Penal vigente slo reconoce la responsabilidad penal de las personas naturales. Por razones dogmticas, resulta imposible que las personas jurdicas, que carecen de voluntad, sean responsabilizadas en sede penal. Sin embargo, algunas leyes venezolanas, como la Ley Contra la Corrupcin, contradicen esta posicin jurdica. ste es un tema controversial que seguramente suscitar serios debates. La Convencin contempla elementos relativos a la conducta que deben asumir los Estados suscriptores respecto: i) a la prescripcin de la accin para perseguir los delitos de corrupcin; ii) al proceso, al fallo y las sanciones aplicables; iii) a la adopcin de medidas de embargo preventivo, incautacin y decomiso de bienes provenientes de alguno de los delitos de corrupcin; iv) a la proteccin de testigos, peritos y vctimas de hechos de corrupcin; v) a la proteccin de los denunciantes, entre otras. Conforme al artculo 42 de la Convencin, corresponder a un Estado la jurisdiccin para la investigacin y el juzgamiento de los delitos tipificados en ella, cuando el delito: i) se cometa en su territorio; ii) se cometa a bordo de un buque que enarbole su pabelln o de una aeronave registrada conforme a sus leyes en el momento de la comisin; iii) se cometa contra uno de sus nacionales, iv) sea cometido por uno de sus nacionales o por una persona aptrida que tenga residencia habitual en su territorio; v) se cometa contra ese Estado. Sin embargo los Estados resolvern amistosamente cualquier conflicto de competencia que se suscite con ocasin del enjuiciamiento de personas por los delitos previstos en la Convencin. La Convencin tambin contiene disposiciones relativas al procedimiento de extradicin, la cooperacin internacional, las investigaciones conjuntas entre estados. La Convencin entrar en vigor 90 das despus de que la hayan ratificado al menos 30 pases.
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