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COMPETNCIA Federalizao das causas relativas a direitos humanos e Tribunal Penal Internacional (Resumo inicial do Capez) 1. Federalizao das causas relativas a direitos humanos. Do incidente de deslocamento de competncia (EC n. 45/2004) A EC n. 45 acrescentou o inciso V-A ao art. 109, da CF: aos juizes federais compete julgar "as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5a deste artigo". O 5, por sua vez, prev que "nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal". Pano de Fundo: A universalizao dos direitos humanos e as demandas de organismos internacionais A Associao dos Magistrados Brasileiros AMB (ADIn n. 3.486) e a Associao Nacional dos Magistrados Estaduais ANAMAGES (ADIn n. 3.493), propuseram duas Adins contra o art. 1 da Emenda Constitucional n. 45/2004, na parte em que inseriu o inciso V-A e o 5 no art. 109 da Constituio Federal. Argumenta-se: os critrios so demasiadamente vagos para definir o que vem a ser a tal grave violao aos direitos humanos, levando a uma ofensa ao princpio do juiz e do promotor natural, diante de uma flexibilidade insustentvel; ter-se-ia criado uma competncia constitucional-penal discricionria e incerta, o que viola as garantias constitucionais do juiz natural (art. 5a, XXXVII e LIII), pois ningum pode ser julgado por um rgo cuja competncia foi estabelecida aps o fato, bem como da segurana jurdica (art. 5 XXXIX), na medida em que a qualificao jurdica de um fato depende de lei e no da interpretao dessa ou daquela autoridade. De que modo o STJ e o STF tem interpretado as expresses vagas do referido dispositivo? 2. Do Tribunal Penal Internacional. Competncia para julgar genocdio, crimes de guerra, contra a humanidade e de agresso (EC n. 45/2004) A EC n. 45, acrescentou o 4 ao art. 5 da CF: "O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso". Referido tribunal foi criado pelo Estatuto de Roma em 17/07/1998, o qual foi subscrito pelo Brasil. O tratado foi aprovado pelo Decreto Legislativo n. 112, de 6/06/2002 (entrada em vigor em 01/07/2002. Trata-se de instituio permanente, com jurisdio para julgar genocdio, crimes de guerra, contra a humanidade e de agresso, e cuja sede se encontra em Haia, na Holanda. Os crimes de sua competncia so imprescritveis. O TPI somente exerce sua jurisdio sobre os Estados que tomaram parte de sua criao, ficando excludos os pases que no aderiram ao mesmo, como, por exemplo, os Estados Unidos. A jurisdio internacional residual e somente se instaura depois de esgotada a via procedimental interna do pas vinculado. Sua criao observou os princpios da anterioridade e da irretroatividade da lei penal, pois sua competncia no retroagir para alcanar crimes cometidos antes de sua entrada em vigor (art. 11 do Estatuto de Roma). A deciso do TPI faz coisa julgada, no podendo ser revista pela jurisdio interna do Estado participante. O contrrio tambm ocorrer, salvo se ficar demonstrada fraude ou favorecimento do acusado no julgamento. A jurisdio do TPI complementar. Conforme Valrio de Oliveira Mazzuoli, "sua jurisdio, obviamente, incidir apenas em casos raros, quando as medidas internas dos pases se mostrarem insuficientes ou omissas no que respeita ao processo e julgamento dos acusados, bem como quando desrespeitarem as legislaes penal e processual internas" (O direito internacional e o direito brasileiro: homenagem a Jos Francisco Rezek/org. Wagner Menezes, Rio Grande do Sul, Uniju, 2004, p. 235). As imunidades e os procedimentos especiais decorrentes da qualidade oficial da pessoa (parlamentares, presidente da Repblica, diplomatas etc.), no constituiro obstculo para que o Tribunal exera a sua jurisdio sobre a pessoa, conforme o disposto no art. 27 do Estatuto.
JURISPRUDNCIA INCIDENTE DE DESLOCAMENTO DE COMPETNCIA. JUSTIAS ESTADUAIS DOS ESTADOS DA PARABA E DE PERNAMBUCO. HOMICDIO DE VEREADOR, NOTRIO DEFENSOR DOS DIREITOS HUMANOS, AUTOR DE DIVERSAS DENNCIAS CONTRA A ATUAO DE GRUPOS DE EXTERMNIO NA FRONTEIRA DOS DOIS ESTADOS. AMEAAS, ATENTADOS E ASSASSINATOS CONTRA TESTEMUNHAS E DENUNCIANTES. ATENDIDOS OS PRESSUPOSTOS CONSTITUCIONAIS PARA A EXCEPCIONAL MEDIDA. 1. A teor do 5. do art. 109 da Constituio Federal, introduzido pela Emenda Constitucional n. 45/2004, o incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal fundamenta-se, essencialmente, em trs pressupostos: a existncia de grave violao a direitos humanos; o risco de responsabilizao internacional decorrente do descumprimento de obrigaes jurdicas assumidas em tratados internacionais; e a incapacidade das instncias e autoridades locais em oferecer respostas efetivas. 2. Fatos que motivaram o pedido de deslocamento deduzido pelo Procurador-Geral da Repblica: o advogado e vereador pernambucano MANOEL BEZERRA DE MATTOS NETO foi assassinado em 24/01/2009, no Municpio de Pitimbu/PB, depois de sofrer diversas ameaas e vrios atentados, em decorrncia, ao que tudo leva a crer, de sua persistente e conhecida atuao contra grupos de extermnio que agem impunes h mais de uma dcada na divisa dos Estados da Paraba e de Pernambuco, entre os Municpios de Pedras de Fogo e Itamb. 3. A existncia de grave violao a direitos humanos, primeiro pressuposto, est sobejamente demonstrado: esse tipo de assassinato, pelas circunstncias e motivao at aqui reveladas, sem dvida, expe uma leso que extrapola os limites de um crime de homicdio ordinrio, na medida em que fere, alm do precioso bem da vida, a prpria base do Estado, que desafiado por grupos de criminosos que chamam para si as prerrogativas exclusivas dos rgos e entes pblicos, abalando sobremaneira a ordem social. 4. O risco de responsabilizao internacional pelo descumprimento de obrigaes derivadas de tratados internacionais aos quais o Brasil anuiu (dentre eles, vale destacar, a Conveno Americana de Direitos Humanos, mais conhecido como "Pacto de San Jose da Costa Rica") bastante considervel, mormente pelo fato de j ter havido pronunciamentos da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, com expressa recomendao ao Brasil para adoo de medidas cautelares de proteo a pessoas ameaadas pelo to propalado grupo de extermnio atuante na divisa dos Estados da Paraba e Pernambuco, as quais, no entanto, ou deixaram de ser cumpridas ou no foram efetivas. Alm do homicdio de MANOEL MATTOS, outras trs testemunhas da CPI da Cmara dos Deputados foram mortos, dentre eles LUIZ TOM DA SILVA FILHO, ex-pistoleiro, que decidiu denunciar e testemunhar contra os outros delinquentes. Tambm FLVIO MANOEL DA SILVA, testemunha da CPI da Pistolagem e do Narcotrfico da Assembleia

Legislativa do Estado da Paraba, foi assassinado a tiros em Pedra de Fogo, Paraba, quatro dias aps ter prestado depoimento Relatora Especial da ONU sobre Execues Sumrias, Arbitrrias ou Extrajudiciais. E, mais recentemente, uma das testemunhas do caso Manoel Mattos, o Maximiano Rodrigues Alves, sofreu um atentado a bala no municpio de Itamb, Pernambuco, e escapou por pouco. H conhecidas ameaas de morte contra Promotores e Juzes do Estado da Paraba, que exercem suas funes no local do crime, bem assim contra a famlia da vtima Manoel Mattos e contra dois Deputados Federais. 5. notria a incapacidade das instncias e autoridades locais em oferecer respostas efetivas, reconhecida a limitao e precariedade dos meios por elas prprias. H quase um pronunciamento unssono em favor do deslocamento da competncia para a Justia Federal, dentre eles, com especial relevo: o Ministro da Justia; o Governador do Estado da Paraba; o Governador de Pernambuco; a Secretaria Executiva de Justia de Direitos Humanos; a Ordem dos Advogados do Brasil; a Procuradoria-Geral de Justia do Ministrio Pblico do Estado da Paraba. 6. As circunstncias apontam para a necessidade de aes estatais firmes e eficientes, as quais, por muito tempo, as autoridades locais no foram capazes de adotar, at porque a zona limtrofe potencializa as dificuldades de coordenao entre os rgos dos dois Estados. Mostra-se, portanto, oportuno e conveniente a imediata entrega das investigaes e do processamento da ao penal em tela aos rgos federais. 7. Pedido ministerial parcialmente acolhido para deferir o deslocamento de competncia para a Justia Federal no Estado da Paraba da ao penal n. 022.2009.000.127-8, a ser distribuda para o Juzo Federal Criminal com jurisdio no local do fato principal; bem como da investigao de fatos diretamente relacionados ao crime em tela. Outras medidas determinadas, nos termos do voto da Relatora. (IDC . 2/DF, Rel. Ministra LAURITA VAZ, TERCEIRA SEO, julgado em 27/10/2010, DJe 22/11/2010) CONSTITUCIONAL. PENAL E PROCESSUAL PENAL. HOMICDIO DOLOSO QUALIFICADO. (VTIMA IRM DOROTHY STANG). CRIME PRATICADO COM GRAVE VIOLAO AOS DIREITOS HUMANOS. INCIDENTE DE DESLOCAMENTO DE COMPETNCIA IDC. INPCIA DA PEA INAUGURAL. NORMA CONSTITUCIONAL DE EFICCIA CONTIDA. PRELIMINARES REJEITADAS. VIOLAO AO PRINCPIO DO JUIZ NATURAL E AUTONOMIA DA UNIDADE DA FEDERAO. APLICAO DO PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. RISCO DE DESCUMPRIMENTO DE TRATADO INTERNACIONAL FIRMADO PELO BRASIL SOBRE A MATRIA NO CONFIGURADO NA HIPTESE. INDEFERIMENTO DO PEDIDO. 1. Todo homicdio doloso, independentemente da condio pessoal da vtima e/ou da repercusso do fato no cenrio nacional ou internacional, representa grave violao ao maior e mais importante de todos os direitos do ser humano, que o direito vida, previsto no art. 4, n 1, da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, da qual o Brasil signatrio por fora do Decreto n 678, de 6/11/1992, razo por que no h falar em inpcia da pea inaugural. 2. Dada a amplitude e a magnitude da expresso direitos humanos, verossmil que o constituinte derivado tenha optado por no definir o rol dos crimes que passariam para a competncia da Justia Federal, sob pena de restringir os casos de incidncia do dispositivo (CF, art. 109, 5), afastando-o de sua finalidade precpua, que assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais firmados pelo Brasil sobre a matria, examinando-se cada situao de fato, suas circunstncias e peculiaridades detidamente, motivo pelo qual no h falar em norma de eficcia limitada. Ademais, no prprio de texto constitucional tais definies. 3. Aparente incompatibilidade do IDC, criado pela Emenda Constitucional n 45/2004, com qualquer outro princpio constitucional ou com a sistemtica processual em vigor deve ser resolvida aplicando-se os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade. 4. Na espcie, as autoridades estaduais encontram-se empenhadas na apurao dos fatos que resultaram na morte da missionria norte-americana Dorothy Stang, com o objetivo de punir os responsveis, refletindo a inteno de o Estado do Par dar resposta eficiente violao do maior e mais importante dos direitos humanos, o que afasta a necessidade de deslocamento da competncia originria para a Justia Federal, de forma subsidiria, sob pena, inclusive, de dificultar o andamento do processo criminal e atrasar o seu desfecho, utilizando-se o instrumento criado pela aludida norma em desfavor de seu fim, que combater a impunidade dos crimes praticados com grave violao de direitos humanos. 5. O deslocamento de competncia em que a existncia de crime praticado com grave violao aos direitos humanos pressuposto de admissibilidade do pedido deve atender ao princpio da proporcionalidade (adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito), compreendido na demonstrao concreta de risco de descumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais firmados pelo Brasil, resultante da inrcia, negligncia, falta de vontade poltica ou de condies reais do Estado-membro, por suas instituies, em proceder devida persecuo penal. No caso, no h a cumulatividade de tais requisitos, a justificar que se acolha o incidente. 6. Pedido indeferido, sem prejuzo do disposto no art. 1, inc. III, da Lei n 10.446, de 8/5/2002. (IDC . 1/PA, Rel. Ministro ARNALDO ESTEVES LIMA, TERCEIRA SEO, julgado em 08/06/2005, DJ 10/10/2005, p. 217)
PROCESSO RE39804 ARTIGO Crime de Reduo a Condio Anloga de Escravo e Competncia (Transcries) (v. Informativo 450) RE 39804l/PA* RELATOR: MIN. JOAQUIM BARBOSA VOTO-VISTA: MIN. GILMAR MENDES Cuidam os autos de recurso extraordinrio, interposto pelo Ministrio Pblico Federal, contra acrdo do Tribunal Regional Federal da 1 Regio que decidiu ser da competncia da Justia Comum Estadual o processo e julgamento do crime de reduo condio anloga de escravo, previsto no art. 149 do Cdigo Penal Brasileiro. O eminente relator assim exps a seqncia dos fatos processuais: Em 15 de janeiro de 1992, o Ministrio Pblico Federal denunciou Silvio Caeta no de Almeida, fazendeiro, e Raimundo Simio Filho, preposto, por infrao aos artigos 149 e 203 do Cdigo Penal. A denncia foi recebida em 17 de setembro de 1992 pelo Juiz Federal de Marab-PA. Em deciso de 18 de maro de 1998, o juiz monocrtico determinou a separao do processo relativamente ao co-ru Raimundo Simio Filho, prosseguindo, portanto, a ao contra Slvio Caetano de Almeida. A sentena, de 23 de junho de 1998, absolveu o ru quanto ao crime do art. 203 do Cdigo Penal, por entender que os atos caracterizadores dessa conduta constituem elementos necessrios configurao do crime de reduo condio anloga de escravo, aplicando ao caso, por conseguinte, o princpio da consuno. No que se refere ao crime do art. 149 do Cdigo Penal, o juiz condenou o ru, fixando a pena privativa de liberdade em quatro anos de recluso, a serem cumpridos inicialmente em regime aberto. Na apelao, o Tribunal Regional Federal da 1 Regio, antes de proceder ao exame de mrito, declarou a incompetncia absoluta da justia federal e anulou todo o processo a partir da deciso que recebera a denncia, inclusive. A ementa do acrdo tem o seguinte teor: PENAL E PROCESSO PENAL. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL NO EVIDENCIADA. ART. 149 DO CP. CRIME CONTRA A LIBERDADE PESSOAL. INCOMPETNCIA ABSOLUTA. 1. O tipo do art.149 do CP, reduo de trabalhador condio anloga de escravo, classificado como crime contra a liberdade individual, no considerado como crime contra a organizao do trabalho, coletivamente considerada, no configurando, portanto, a competncia da Justia Federal art. 109, VI da CF, Smula 115 do TFR. 2. Em se tratando de incompetncia absoluta, deve ser reconhecida de ofcio, com a anulao do processo, a partir do ato de recebimento da denncia, inclusive. Precedentes deste Regional. 3. Apelao do Ru prejudicada. (fls. 485) Inconformado, o Ministrio Pbli co Federal interps o presente recurso extraordinrio, alegando, em suas razes, que o acrdo recorrido viola o disposto no art. 109, VI, da Constituio, visto que, no presente caso, flagrante a existncia de crime contra a organizao do trabalho e de crime contra a coletividade dos trabalhadores, justificando-se, portanto, a competncia da justia federal para processar e julgar a infrao criminal em exame. A questo central versada no presente recurso extra ordinrio, portanto, cinge-se definio da competncia se da Justia Comum Estadual ou da Justia Federal para processo e julgamento do crime de reduo de trabalhadores condio anloga de escravo. A controvrsia surge, e encontra sua soluo, na interpretao do art. 109, inciso VI, da Constituio, que assim dispe: Art. 109 Aos juzes federais compete processar e julgar: (...) VI os crimes contra a organizao do trabalho (...) A competncia da Justia Federal induvidosa com relao a alguns dos crimes descritos no Ttulo IV do Cdigo Penal Brasileiro (Dos Crimes contra a Organizao do Trabalho); porm, no caso do crime de reduo a condio anloga de escravo, previsto no Captulo dos Crimes contra a Liberdade Individual, especificamente pelo art. 149, ainda persistem as divergncias doutrinrias e jurisprudenciais. A orientao predominante nos tribunais ptrios no sentido de que compete em regra Justia Comum Estadual o processo e julgamento do referido delito. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal est baseada na deciso prolatada nos autos do RE n 90.042, de relatoria do eminente Min. Moreira Alves, que fixou entendimento segundo o qual so da competncia da Justia Federal apenas os crimes que ofendam o sistema de rgos e institu ies que preservam, coletivamente, os direitos e deveres dos trabalhadores. O relator, Min. Joaquim Barbosa, proferiu voto no sentido de afastar a aplicao do referido leading case, visto que, naquela oportunidade, o Tribunal teria analisado mera irregularidade na anotao na carteira de trabalho de um nico trabalhador, o que justificaria o afastamento da competncia da Justia Federal para julgar o caso. Considerou o relator, no

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entanto, que, no processo em exame, cuida-se de inmeros trabalhadores a laborar sob escolta, alguns acorrentados, em situao de total violao da liberdade e da autodeterminao de cada um, o que estaria a exigir a aplicao do art. 109, VI, da Constituio. Colho trechos da fundamentao do voto do eminente relator: Em realidade, a expresso crimes contra a organizao do trabalho comporta outras dimenses, que vo muito alm dos aspectos puramente orgnicos at hoje levados em conta pela doutrina e jurisprudncia nacionais. No se cuida apenas de velar pela preservao de um sistema de rgos e instituies voltados proteo coletiva dos direitos e deveres dos trabalhadores. A meu sentir, a organizao do trabalho a que alude o dispositivo em discusso deve necessariamente englobar um outro elemento: o homem , compreendido na sua mais ampla acepo, abarcando aspectos atinentes sua liberdade, autodeterminao e dignidade. Com isso quero dizer que quaisquer condutas que possam ser tidas como violadoras no somente do sistema de rgos e instituies com atribuies para proteger os direitos e deveres dos trabalhadores, mas tambm do homem trabalhador, atingindo-o nas esferas que lhe so mais caras, em que a Constituio lhe confere proteo mxima, so, sim, enquadrveis na categoria dos crimes contra a organizao do trabalho, se praticadas no contexto de relaes de trabalho. Aps tecer consideraes doutrinrias sobre o princpio da dignidade humana, o relator assim conclui: Ora, diante de to clara opo pelo homem enquanto tal, pela preservao da sua dignidade intrnseca, inadmissvel pensar que o respectivo sistema de organizao do trabalho, atividade que dignifica o homem e em que ele se aperfeioa completamente, possa ser concebido unicamente luz do que tradicionalmente se passou a caracterizar como rgos e instituies, excluindo-se dessa relao o ator principal de todo o sistema, isto , o homem, esse ser dotado de dignidade intrnseca. No. Data vnia dos que esposam pontos de vista diferentes, entendo que o componente humano, sobretudo em virtude da proteo elevada que a Constituio outorga sua dignidade, deve, sim, ser considerado elemento indissocivel da organizao do trabalho. (...) Assim, Senhor Presidente, entendo que, no contexto das relaes de trabalho contexto esse que, como j disse, sofre o influxo do princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, o qual ilumina todo o nosso sistema jurdico-constitucional , a prtica do crime previsto no art. 149 do Cdigo Penal se caracteriza como crime contra a organizao do trabalho, atraindo, portanto, a competncia da justia federal, na forma do art. 109, VI, da Constituio. Aps os votos dos Ministros Eros Grau, Carlos Britto e Seplveda Pertence, que acompanharam o relator, e dos Ministros Cezar Peluso e Carlos Velloso, que negaram provimento ao recurso, pedi vista dos autos para melhor analisar o problema. Instigou-me o fato de que o Tribunal, at o momento deste julgamento, tenha justificado a competncia da Justia Federal na necessidade de se dar uma pronta e rgida resposta ao problema do trabalho escravo em nosso pas. Est-se a partir da premissa de que o combate ao trabalho escravo somente ser eficaz se protagonizado pelas autoridades federais, criando para o Tribunal quase que uma obrigao moral de decidir nesse sentido. Assim est expresso no voto proferido pelo Ministro Relator: Senhor Presidente, transcendendo em muito a mera questo de competncia, creio que estamos diante de uma das mais dolorosas feridas de nossa sociedade: a incrvel e inadmissvel persistncia de trabalho escravo em nosso pas. Subjacente anlise do presente processo, portanto, teremos uma tomada de posio desta Corte em relao ao combate ao trabalho escravo, realidade social que se choca frontalmente com diversos princpios fundamentais da Constituio Federal, de que esta Corte guardi. Em outras palavras, est-se a partir do pressuposto, a meu ver equivocado, de que a polcia e a justia estaduais, por razes de ordem histrica e cultural, econmica, social ou poltica, no se mostram dispostas ou no esto aptas para investigar, processar e julgar fatos criminosos cometidos em detrimento dos direitos fundamentais dos trabalhadores. Apenas as autoridades federais polcia, membros do Ministrio Pblico e juzes reputadas, dessa forma, mais competentes e confiveis, poderiam ficar a cargo de to relevante misso, a de coibir as violaes de direitos humanos nas relaes de trabalho. Em suma, a idia a meu sentir, preconceituosa de que a Justia Estadual no funciona. Est claro que o trabalho escravo uma prtica condenada pela sociedade, violadora de toda a ordem constitucional, que possui na dignidade da pessoa humana a sua norma-base (Hberle) e seu valor jurdico supremo (Drig). O exerccio laboral em condies degradantes e desumanas, como o caso dos autos, tem sido reprimido nos planos nacional e internacional, por meio dos tratados e convenes de direitos humanos. A Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1948, por exemplo, prescreve que ningum ser mantido em escravi do ou servido; a escravido e o trfico de escravos sero proibidos em todas as suas formas. Do mesmo modo, a Organizao Interna cional do Trabalho, por meio da Conveno n 29, aprovada na 14a reunio da Conferncia Internacional do Trabalho (Genebra, 1930), adotou diversas proposies relativas ao combate ao trabalho forado ou obrigatrio sob todas as suas formas. O Estado brasileiro, portanto, est comprometido, nos planos interno e externo, com a erradicao de todo tipo de escravido, servido e trabalho forado que venham a afrontar a dignidade humana. O Estado est incumbido, dessa forma, do dever de criar mecanismos eficazes para a realizao desse mister, dentre os quais sobressai a edio de normas de organizao e procedimento destinadas a regular a investigao, processo e julgamento dos fatos transgressores dos direitos fundamentais dos trabalhadores. Porm, isso no leva concluso, apodtica, de que o processo e julgamento dos fatos que impliquem situao anloga escravido de trabalhadores tenham de estar necessariamente na incumbncia da Justia Federal. Significa apenas que cabe ao Estado brasileiro a criao de mecanismos eficazes para reprimir as leses aos direitos humanos dos trabalhadores. Assim, em ateno s exigncias internacionais decorrentes dos tratados e convenes dos quais o Brasil signatrio, e em exerccio de concretizao dos direitos fundamentais assegurados na Constituio de 1988, foi editada a Lei n 10.803/2003, que modificou o art. 149 do Cdigo Penal, dando nova conformao, mais especfica, ao tipo do crime de reduo condio anloga de escravo. No plano processual, a legislao j conta com normas reguladoras da investigao, processo e julgamento desse crime. bem verdade, por outro lado, que sobre a Unio que recai a responsabilidade internacional diante do compromisso que tem o Brasil de combater as violaes contra os direitos humanos delimitados nos tratados e convenes dos quais signatrio. O ordenamento jurdico, no entanto, j prev os mecanismos processuais necessrios para os casos frise-se, excepcionais nos quais a Justia Estadual, por motivos vrios (insuficincia do aparato persecutrio, manipulao poltica, etc.), no esteja funcionando de forma eficiente. A Lei n 10.446, de 8 de maio de 2002, por exemplo, prev a possibilidade de investigao, pelo Departamento de Polcia Federal do Ministrio da Justia, sem prejuzo dos rgos de segurana pblica estaduais, dos crimes de repercusso interestadual ou internacional que exijam represso uniforme, como aqueles relativos violao a direitos humanos, que a Repblica Federativa do Brasil se comprometeu a reprim ir em decorrncia de tratados internacionais de que seja parte (Art. 1o, inciso III). Ademais, a Emenda Constitucional n 4 5/2004 estabeleceu a hiptese de deslocamento da competncia para a Justia Federal do julgamento dos crimes contra os direitos humanos, concedendo Unio a responsabilidade nacional para investigar, processar e punir os crimes que incorram em grave ofensa aos direitos humanos. Assim, o art. 109, V-A e 5, dispem que, nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. O art. 109, V-A e 5, inserido na Constituio pela EC n 45/2004, objeto das Aes Diretas de Inconstitucionalidade ns 3.486 e 3.493 (Rel. Min. Seplveda Pertence), que aguardam julgamento neste Tribunal. No obstante, preciso lembrar que a prpria Constituio de 1988, em seu art. 34, V II, b, sempre previu a hiptese, tambm excepcional, de interveno da Unio nos Estados-membros para assegurar a observncia dos direitos da pessoa humana, medida esta igualmente dependente de representao do Procurador-Geral da Repblica (art. 36, III). Fao essas consideraes para esclarecer que no se pode partir do pressuposto equivocado de que o resultado do presente julgamento representar uma tomada de posio deste Tribunal a respeito do trabalho escravo em nosso pas, como parece ter pretendido fazer crer, data venia, o voto do relator. O ordenamento jurdico brasileiro j prescreve os mecanismos necessrios para a represso desse tipo de conduta expressamente definida como crime no Cdigo Penal. A definio da competncia se da Justia Comum Estadual ou da Justia Federal no alterar esse quadro. Alis, possvel at se cogitar, como o fizeram Velloso e Peluso na sesso anterior, de que as autoridades estaduais, por estarem prximas ao local do crime, podem realizar esse trabalho de forma mais eficiente. No quero me comprometer com tal argumento, mas tenho como certo de que tanto a Justia Estadual como a Justia Federal esto plenamente aptas a processar e julgar o crime de reduo condio anloga de escravo. Some-se a isso o entendimento, j perfilhado por esta Corte no julgamento da ADI n 3.367/DF, DJ 17.3.2006, segundo o qual o Poder Judicirio no federal, nem estadual, mas um Poder de mbito nacional, como bem esclarecido pelo seguinte trecho do voto do relator, Ministro Cezar Peluso: (...) O pacto federativo no se desenha nem expressa, em relao ao Poder Judicirio, de forma normativa idntica que atua sobre os demais Poderes da Repblica. Porque a Jurisdio, enquanto manifestao da unidade do poder soberano do Estado, tampouco pode deixar de ser una e indivisvel, doutrina assente que o Poder Judicirio tem carter nacional, no existindo, seno por metforas e metonmias, Judicirios estaduais ao lado de um Judicirio federal. A diviso da estrutura judiciria brasil eira, sob tradicional, mas equvoca denominao, em Justias, s o resultado da repartio racional do trabalho da mesma natureza entre distintos rgos jurisdicionais. O fenmeno corriqueiro, de distribuio de competncias pela malha de rgos especializados, que, no obstante portadores de esferas prprias de atribuies jurisdicionais e administrativas, integram um nico e mesmo Poder. Nesse sentido fala-se em Justia Federal e Estadual, tal como se fala em Justia Comum, Militar, Trabalhista, Eleitoral, etc., sem que com essa nomenclatura ambgua se enganem hoje os operadores jurdicos. O problema posto ao Tribunal no presente recu rso diz respeito interpretao do art. 109, inciso VI, da Constituio, para definir qual o mbito normativo do dispositivo que prescreve a competncia da Justia Federal para processar e julgar os crimes contra a organizao do trabalho. A soluo, a meu ver, est em definir quais so os bens jurdicos penais tutelados. Por isso, tambm no me impressiona o argumento, i gualmente levantado pelo eminente relator, de que a organizao do trabalho a que se refere a norma constitucional deve englobar outro elemento: o homem, compreendido na sua mais ampla ac epo, abarcando aspectos atinentes sua liberdade, autodeterminao e dignidade. A prpria noo de bem jurdico penal j engloba essa idia, na medida em que faz referncia aos valores da comunidade, que possuem seu ncleo no valor supremo da dignidade da pessoa humana. A funo

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tico-social do Direito Penal, como ensina Hans Welzel, proteger os valores elementares da vida em comunidade. Dentre esse valores, o penalista alemo ressalta o valor do trabalho, da seguinte forma: (...) uno de los valores humanos ms elementales es el trabajo. Su s ignificacin puede apreciarse, por una parte, a partir del producto material de la obra que genera (valor de resultado del trabajo). Por outra parte, el trabajo posee, ya independientemente de si la obra se logra o no, una significacin positiva en la existencia humana. El trabajo como tal, en el ritmo de actividad e inactividad, da plenitud a la vida humana (...). Em seguida, prossegue Hans Welzel: Ambas formas de valor (valor de resultado y valor del acto) son importantes para el Derecho Penal. El Derecho Penal quiere proteger antes que nada determinados bienes vitales de la comunidad (valores materiales), como, por ejemplo, la integridad del Estado, la vida, la salud, la libertad, la propiedad, etc. (los llamados bienes jurdicos), de ah que impone consecuencias jurdicas a su lesin (al desvalor del resultado). Esta proteccin de los bienes jurdicos las cumple en cuanto prohbe y castiga las acciones dirigidas a la lesin de bienes jurdicos. Luego, se impide el desvalor material o de resultado mediante la punicin del desvalor de acto. As asegura la vigencia de los valores de acto tico-sociales de carcter positivo, como el respecto a la vida ajena, a la salud, a la libertad, a la propiedad, etc. Estos valores del actuar conforme a derecho, arraigados en la permanente conciencia jurdica (es decir, legal, no necesariamente moral) constituyen el transfondo tico-social positivo de las normas jurdico-penales. El Derecho Penal asegura su real acatamiento, en cuanto castiga la inobservancia manifestada a travs de acciones desleales, de rebeldia, indignas, fraudulentas. La misin central del Derecho Penal reside, pues, en asegurar la vigencia inquebrantable de estos valores de acto, mediante la comunicacin penal y el castigo de la inobservancia de los valores fundamentales del actuar jurdico manifestada efectivamente. Enfim, conforme as lies de Franz Von Liszt, se a misso do Direito a tutela de interesses humanos, a misso do Direito Penal a reforada proteo desses interesses, que principalmente a merecem e dela precisam, por meio da cominao e da execuo da pena como mal infligido ao criminoso. A proteo de bens jurdicos (valores fundamentais) como misso principal do Direito Penal tambm encontra-se na doutrina de Claus Roxin e Winfried Hassemer. Nesse sentido, se pudermos afirmar, seguindo Prieto Sanchs, que toda norma penal constitui um desenvolvimento de direitos, na medida em que, como ensina Peces-Barba, as normas penais fazem parte do subsistema de Direito Penal e ao mesmo tempo do subsistema de direitos fundamentais, podemos tambm concluir, agora com Hberle, que o Direito Penal pertence ao contedo essencial dos direitos fundamentais. Portanto, cada norma penal, ao visar proteo de bens jurdicos fundamentais, est em permanente conexo com a norma fundamental da dignidade da pessoa humana. Trata-se de um dar e receber, como ensina Hberle, entre a dignidade da pessoa humana e os direitos fundamentais individualmente considerados. Cada norma penal, dessa forma, est marcada por uma diferenciada amplitude e intensidade no que diz com sua conexo com a dignidade humana. Assim, no preciso muito esforo hermenutico para concluir que os crimes contra a organizao do trabalho constituem o desenvolvimento e a proteo, atravs do Direito Penal, do valor do trabalho e, com isso, do valor supremo da dignidade da pessoa humana. Isso no novidade. A questo, portanto, est em identificar a teleologia da norma constitucional que define a competncia da Justia Federal para processar e julgar os crimes contra a organizao do trabalho. Para tanto, no creio que seja necessria uma mudana de posio do Tribunal em relao ao entendimento que vem sendo construdo desde o precedente do RE n 90.042/SP. Na ocasio, o Ministro Moreira Alves, relator, interpretando o art. 125, VI, das Constituio de 1967/69, assim deixou consignado: Com efeito, no me parece que o texto co nstitucional em causa tenha por objetivo carrear para a competncia da Justia Federal Comum todos os crimes que, de alguma forma, digam respeito relao de trabalho, pelo fato de que os litgios concernentes aos aspectos no criminais dessa relao esto sujeitos, por via de regra, a uma Justia Federal especializada: a Justia do Trabalho. Esta se justificaria pelas peculiaridades de natureza processual e de organizao de seus rgos como a representao paritria de empregadores e empregados nas diferentes instncias que no existem no processo comum, nem na organizao judiciria estadual. No isso o que ocorre em se tratando de crimes de alguma forma vinculados ao trabalho, que se acham capitulados no Cdigo Penal direito comum - , cuja apurao judicial se faz pelo Cdigo de Processo Penal tambm direito comum -, e, com relao aos quais, no se modifica a organizao dos rgos judicantes para o processo e julgamento da ao penal. O que, em realidade, justifica a atribuio de competncia, nessa matria, Justia Federal Comum um interesse de ordem geral e, por isso mesmo, se atribui Unio sua tutela - , na manuteno dos princpios bsicos sobre os quais se estrutura o trabalho em todo o pas, ou na defesa da ordem pblica ou do trabalho coletivo. Da, alis, a razo de o texto constitucional haver distinguido o crime contra a organizao do trabalho do delito decorrente de greve. Nesse interesse que justifica, a meu ver, a competncia da Justia Federal, em tal terreno, no se enquadram crimes como o de que tratam os presentes autos: deixar o empregador, fraudulentamente, de pagar o salrio-mnimo a um determinado empregado. Trata-se, aqui, de ato que atenta contra direito individual, mas que no coloca em risco a organizao do trabalho. Competente para apreci-lo a Justia Estadual.Em sntese, tenho para mim como certo que o artigo 125, VI, da Constituio Federal atribui competncia Justia Federal apenas para processar e julgar aes penais relativas a crimes que ofendem o sistema de rgos e instituies que preservam, coletivamente, os direitos e deveres dos tra balhadores. Estou certo de que os crimes contra a organizao do trabalho aos quais faz referncia o art. 109, VI, da Constituio, no esto resumidos taxativamente no Ttulo IV do Cdigo Penal. Se possvel encontrar crimes definidos nesse ttulo que no correspondem norma constitucional do art. 109, VI, tambm certo que outros crimes definidos na legislao podem configurar, dependendo do caso, crime contra a organizao do trabalho. A questo est, portanto, em identificar qual o bem jurdico afetado; ou seja, como o Ministro Moreira Alves deixou delimitado, se na hiptese existe ofensa ao interesse de ordem geral na manuteno dos princpios bsicos sobre os quais se estrutura o trabalho em todo o pas. O Ministro Peluso bem observou em seu voto que o crime de reduo de algum condio anloga de escravo nem sempre ocorre no mbito de uma relao de trabalho. Assim sendo, segundo Peluso, apenas na hiptese de haver um vnculo trabalhista entre criminoso e vtima que estaria justificada a competncia da Justia Federal. Assim est consignado em seu voto: Creio que, quando a norma se refere a crimes contra a organizao do trabalho, est a tratar daqueles que, tpica e essencialmente, dizem respeito a relaes de trabalho, e no, aos que, eventualmente, podem ter relaes circunstanciais com o trabalho. que s no primeiro caso se justifica a competncia da Justia Federal, perante o interesse da Unio no resguardo da especfica ordem jurdica concernente ao trabalho. O raciocnio do eminente Ministro plenamente vli do para a redao anterior do art. 149 do Cdigo Penal, sem as alteraes trazidas pela Lei n 10.803/2003. O Cdigo Penal, antes da referida alterao, definia a reduo condio anloga de escravo como crime comum e lhe dava a seguinte redao: Reduzir algum condio anloga de escravo. O crime poderia ocorrer ou no no mbito de uma relao de emprego, e qualquer pessoa poderia ser sujeito ativo ou passivo do delito, pois a norma penal no fazia qualquer exigncia nesse sentido. A Lei n 10.803/2003 deu a s eguinte redao ao dispositivo: Art. 1o O art. 149 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940, passa a vigorar com a seguinte redao: Art. 149. Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo-o a trabalhos forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o empregador ou preposto: Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. 1o Nas mesmas penas incorre quem: I cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho; II mantm vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se apodera de documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho. 2o A pena aumentada de metade, se o crime cometido: I contra criana ou adolescente; II por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem. Como se v, alm de espe cificadas as condutas, foram definidos os sujeitos ativos e passivo do crime, que agora passam a ser apenas o empregador e o empregado. Crime prprio, tanto em relao ao sujeito ativo quanto ao passivo, apenas estar configurado quando houver uma relao de trabalho. No obstante, se a modificao do preceito primrio que descreve o tipo penal teve o condo de transformar o crime comum em crime prprio, de forma que, definidos os sujeitos do delito, este apenas ocorrer no mbito de uma relao de trabalho, no se pode da concluir que houve alterao do bem jurdico tutelado pela norma penal, que continua sendo, em princpio, a liberdade individual do trabalhador. No vislumbro, portanto, que todo fato que possa ser configurado em tese como crime de reduo condio anloga de escravo implique uma ofensa ao bem jurdico organizao do trabalho, justificando, em todos os casos, a competncia da Justia Federal, conforme a determinao do art. 109, inciso VI, da Constituio da Repblica. certo, deve-se reconhecer, que, tendo em vista o potencial carter pluriofensivo desse crime, em muitos casos de trabalho escravo de que se tem conhecimento infelizmente, ainda muito comuns em regies interioranas rurais deste pas h, indubitavelmente, afronta tambm a todo um conjunto de princpios de proteo dos direitos trabalhistas. Existem casos especficos em que o crime tendo em vista a forma como cometido, a quantidade de sujeitos envolvidos e a repercusso social causada deixa de ser uma violao apenas liberdade individual do trabalhador, passando a constituir uma grave ofensa a vrios bens e valores constitucionais que dizem respeito organizao do trabalho. No se deve olvidar, porm, as hipteses, muito comuns, nas quais, configurado o crime de reduo condio anloga de escravo, no se pode sequer vislumbrar qualquer tipo de ofensa aos princpios que regem a organizao do trabalho. Por exemplo, nos casos em que apenas um indivduo, trabalhador, tem sua liberdade locomoo restringida por qualquer meio em razo de dvida contrada com o empregador. Ou no caso de reteno momentnea de um nico trabalhador no local de trabalho por cerceamento de meios de transporte. H, aqui, ofensa liberdade individual do trabalhador, mas no organizao do trabalho como um todo. No h, portanto, transgresso de normas e instituies voltadas tutela coletiva dos trabalhadores, mas apenas a direitos e interesses individualmente considerados. Da mesma forma, no se pode perder de vista que a prpria estrutura normativa do tipo penal descrito no art. 149 do Cdigo Penal pode dar ensejo qualificao como crime de trabalho escravo de inmera s condutas que, a princpio, analisando bem as condies concretas envolvidas, no poderiam ser tidas como criminosas. Como efeito, o preceito penal primrio do art. 149 do CP contm clusulas indeterminadas como, por exemplo, condies degradantes de trabalho que podem ser utilizadas indevidamente para permitir um alargamento exacerbado do suporte ftico normativo, abrangendo todo e qualquer caso em que trabalhadores so

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submetidos a condies aparentemente indignas de trabalho. Tenha-se em mente, por exemplo, os fatos muito comuns em que as autoridades relatam como sendo caso de trabalho escravo a existncia de trabalhadores em local sem instalaes adequadas, como banheiro, refeitrio etc., sem levar em conta que o prprio empregador utiliza-se das mesmas instalaes e que estas so, na maioria das vezes, o retrato da prpria realidade interiorana do Brasil. H que se estar atento, portanto, para a possibilidade de abusos na tipificao de fatos tidos como de trabalho escravo. Por isso, entendo que a regra de competncia fixada pelo art. 109, inciso VI, da Constituio, deve incidir apenas naqueles casos em que esteja patente a ofensa a princpios bsicos sobre os quais se estrutura o trabalho em todo o pas. Outro no tem sido o entendimento desta Corte quanto interpretao de dispositivos constitucionais constantes do art. 109, que definem a competncia ratione materiae da Justia Federal. Por exemplo, no recente julgamento do RE 419.528/PR, Rel. orig. Min. Marco Aurlio, rel. p/ o acrdo Min. Cezar Peluso, em 3 de agosto de 2006, o Tribunal fixou o entendimento, j delineado em outros precedentes (RE n 263.010-1/MS, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ 10.11.2000; HC n 81.827/MT, Rel. Min. Maurcio Corra, DJ 23.8.2002), segundo o qual a competncia da Justia Federal para processar e julgar os crimes praticados por ndios ou contra ndios configura-se apenas quando estiverem em jogo questes ligadas aos elementos da cultura indgena e aos direitos e interesses sobre terras, no alcanando delitos isolados praticados individualmente e sem envolvimento com toda a comunidade indgena. O Tribunal entendeu que a expresso disputa entre direitos indgenas, contida no inciso XI do art. 109 da Constituio, deve ser interpretada em conjunto com o art. 231 da Constituio, justificando a competncia da Justia Federal apenas em casos em que haja um atentado contra a existncia do grupo indgena como um todo (Informativo STF n 434, de 9 de agosto de 2006). Como se v, o Tribunal tem fixado seu entendimento jurisprudencial no sentido de que a incidncia das normas constitucionais que definem a competncia da Justia Federal depende da anlise casustica sobre a configurao da ofensa ao bem jurdico protegido, que deve levar em conta, como na espcie, o elemento coletivo ou transindividual. Entendo, portanto, que a competncia da Justia Federal para processar e julgar o crime de reduo de algum condio anloga de escravo configura-se apenas nas hipteses em que esteja presente a ofensa aos princpios que regem a organizao do trabalho. Esse entendimento no discrepa totalmente da orientao j perfilhada por esta Corte em outros precedentes. Alm do j citado RE n 90.042/SP, Rel. Min. Moreira Alves, recordo tambm o RE n 156.527-6/PA, Rel. Min. Ilmar Galvo, cuja ementa possui o seguinte teor: EMENTA: COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. CRIMES CONTRA A ORGANIZAO DO TRABALHO. INTERPRETAO DO ART. 109, VI, PRIMEIRA PARTE, DA CONSTITUIO FEDERAL. Em face do mencionado texto, so da competncia da Justia Federal to-somente os crimes que ofendem o sistema de rgos e institutos destinados a preservar, coletivamente, os direitos e deveres dos trabalhadores. Acrdo que decidiu em conformidade com essa orientao. Recurso no conhecido. No se deve esquecer que, nos casos em que esteja configurada a grave violao de direito s humanos, e em que, por razes variadas, a Justia Comum no esteja atuando de forma eficiente, pode o Procurador-Geral da Repblica suscitar ao Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou do processo penal, o incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal, com base no que dispe o art. 109, 5o, da Constituio Federal, com a redao determinada pela EC n 45/2004. Poder tambm o Procurador-Geral da Repblica, tendo em vista as circunstncias do caso, sempre em hipteses excepcionais, formular, ao Supremo Tribunal Federal, pedido de interveno federal no Estado para assegurar a observncia de direitos da pessoa humana, conforme o disposto no art. 34, inci so VII, alnea b, da Constituio. Toda essa anlise tem o objetivo de fixar, em tese, a interpretao adequada do art. 109, inciso VI, da Constituio da Repblica, para definir objetivamente em quais hipteses estar configurada a competncia da Justia Federal para processar e julgar o crime de reduo condio anloga de escravo. Como j tive a oportunidade de pronunciar em outras ocasies nesta Corte e em trabalhos doutrinrios, tnue a linha que separa os mecanismos processuais subjetivos e objetivos de proteo da Constituio. O recurso extraordinrio, a meu ver, tambm instituto processual de carter marcadamente objetivo, na medida em que possibilita a esta Corte no apenas a soluo do caso concreto, mas a delimitao da tese objetiva. Fixada a tese quanto interpretao do art. 109, inciso VI, da Constituio, passo a analisar o caso concreto. O recurso em exame e isso o Ministro Relator deixou bem claro cuida de fatos que configuram reduo de vrios trabalhadores condio anloga de escravos, assim relatados na petio do Ministrio Pblico: A Fazenda do Silva/PA, cenrio maca bro dos fatos noticiados nestes autos, foi palco talvez ainda o seja desta absoluta ausncia de lei, onde cerca de 20 trabalhadores, na maioria analfabetos, eram mantidos sob forte segurana, de modo a realizarem as tarefas determinadas e no empreenderem fuga, submetidos a torturas e sevcias, refns de uma dvida sempre superior ao ajuste inicial do preo a ser pago pela fora de trabalho, posto que obrigados a adquirirem, por valores exorbitantes, produtos alimentcios e de necessidades pessoais em cantinas montadas no prprio local de trabalho, alm de despesas de hospedagem. A denncia oferecida pelo Ministrio Pblico Federal (fls. 3-6) descreve os fatos da seguinte maneira: Por volta do ms de junho de 1990, o primeiro denunciado, como proprietrio que da Fazenda do Silva, localizada no Municpio de Marab, Km 32 da Estrada da Serra de Carajs, contratou o segundo denunciado para recrutar trabalhadores que deveriam ser levados para suas terras onde executariam trabalhos de roagem, e como tal, rotineiros em uma propriedade rural. Atendendo ao convite do primeiro ru o maior beneficirio da situao o acusado Raimundo Simio, que atua como Gato na regio de Marab, levou cerca de 20 trabalhadores para a fazenda de Silvio, no procedendo a elementar direito trabalhista que a anotao de contrato de trabalho na CTPS. Para recrutar pessoal, o gato promete remunerao altssima, que funciona como fator de induo de conduta. Todavia, mantm no local de trabalho uma cantina onde os trabalhadores so obrigados a fazer suas compras sempre por valores superiores ao mercado, de tal forma que no momento do pagamento todos sempre esto em dbito para com o armazm, que mantido com recursos repassados pelo proprietrio da fazenda. Visando o lucro fcil, os trabalhadores so proibidos de deixar o local at que terminem o trabalho e quitem suas dvidas. Qualquer tentativa de fuga reprimida com violncia fsica, chegando at mesmo ameaa de morte. E, ainda, para os trabalhadores que ousam reclamar da situao, o gato e seus capangas aplicam verdadeiras torturas fsicas e psicolgicas, chegando ao ponto de acorrentar trabalhadores como autnticos escravos.(...) As barbaridades chegavam ao ponto de utilizarem os prprios trabalhadores para torturar os companheiros.(...) Esse breve relato dos fatos faz transparecer, a meu ver, a afronta aos valores estruturantes da or ganizao do trabalho e da proteo do trabalhador. Assim, diante da patente violao, no caso concreto, ao bem jurdico organizao do trabalho, entendo como justificada a competncia da Justia Federal para processar e julgar o crime descrito nos autos, em aplicao do disposto no art. 109, VI, da Constituio. Nesses termos, conheo e dou provimento ao recurso. *acrdo pendente de publicao NFORMATIVO N 554 TTULO Estatuto de Roma - Tribunal Penal Internacional - Priso de Chefe de Estado Estrangeiro (Transcries) PROCESSO Pet - 4625 ARTIGO Estatuto de Roma - Tribunal Penal Internacional - Priso de Chefe de Estado Estrangeiro (Transcries) Pet 4625/Repblica do Sudo* EMENTA: ESTATUTO DE ROMA. INCORPORAO DESSA CONVENO MULTILATERAL AO ORDENAMENTO JURDICO INTERNO BRASILEIRO (DECRETO N 4.388/2002). INSTITUIO DO TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL. CARTER SUPRA-ESTATAL DESSE ORGANISMO JUDICIRIO. INCIDNCIA DO PRINCPIO DA COMPLEMENTARIDADE (OU DA SUBSIDIARIEDADE) SOBRE O EXERCCIO, PELO TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL, DE SUA JURISDIO. COOPERAO INTERNACIONAL E AUXLIO JUDICIRIO: OBRIGAO GERAL QUE SE IMPE AOS ESTADOS PARTES DO ESTATUTO DE ROMA (ARTIGO 86). PEDIDO DE DETENO DE CHEFE DE ESTADO ESTRANGEIRO E DE SUA ULTERIOR ENTREGA AO TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL, PARA SER JULGADO PELA SUPOSTA PRTICA DE CRIMES CONTRA A HUMANIDADE E DE GUERRA. SOLICITAO FORMALMENTE DIRIGIDA, PELO TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL, AO GOVERNO BRASILEIRO. DISTINO ENTRE OS INSTITUTOS DA ENTREGA (SURRENDER) E DA EXTRADIO. QUESTO PREJUDICIAL PERTINENTE AO REC ONHECIMENTO, OU NO, DA COMPETNCIA ORIGINRIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL PARA EXAMINAR ESTE PEDIDO DE COOPERAO INTERNACIONAL. CONTROVRSIAS JURDICAS EM TORNO DA COMPATIBILIDADE DE DETERMINADAS CLUSULAS DO ESTATUTO DE ROMA EM FACE DA CONSTITUIO DO BRASIL. O 4 DO ART. 5 DA CONSTITUIO, INTRODUZIDO PELA EC N 45/2004: CLUSULA CONSTITUCIONAL ABERTA DESTINADA A LEGITIMAR, INTEGRALMENTE, O ESTATUTO DE ROMA? A EXPERINCIA DO DIREITO COMPARADO NA BUSCA DA SUPERAO DOS CONFLITOS ENTRE O ESTATUTO DE ROMA E AS CONSTITUIES NACIONAIS. A QUESTO DA IMUNIDADE DE JURISDIO DO CHEFE DE ESTADO EM FACE DO TRIBUNAL PENAL INTERNACIONAL: IRRELEVNCIA DA QUALIDADE OFICIAL, SEGUNDO O ESTATUTO DE ROMA (ARTIGO 27). MAGISTRIO DA DOUTRINA. ALTA RELEVNCIA JURDICO-CONSTITUCIONAL DE DIVERSAS QUESTES SUSCITADAS PELA APLICAO DOMSTICA DO ESTATUTO DE ROMA. NECESSIDADE DE PRVIA AUDINCIA DA DOUTA PROCURADORIA-GERAL DA REPBLICA. DESPACHO DO SENHOR MINISTRO CELSO DE MELLO: Este despacho por mim proferido em face da ausncia eventual, nesta Suprema Corte, do eminente Ministro-Presidente e de seu substituto regimental (fls. 106), justificando-se, em conseqncia, a aplicao da norma inscrita no art. 37, I, do RISTF. Submete-se, ao Supremo Tribunal Federal, o exame de pedido de cooperao judiciria que objetiva a deteno para ulterior entrega ao Tribunal Penal Internacional de determinado Chefe de Estado estrangeiro, em pleno exerccio de suas funes como Presidente da Repblica de um pas africano. Trata-se de pedido de cooperao internacional e auxlio judicirio formulado pelo Tribunal Penal Internacional, institudo pelo Estatuto de Roma, cujo Artigo 89 confere, a esse Tribunal (com sede em Haia), legitimao para dirigir, a qualquer Estado, pedido de deteno e entrega de uma pessoa a quem se haja imputado a suposta prtica dos delitos includos na esfera de competncia de referido Tribunal, que so aqueles de maior gravidade com alcance internacional, expressamente referidos no Artigo 5 dessa mesma conv eno multilateral: (a) o crime de genocdio, (b) os crimes contra a humanidade, (c) os crimes de guerra e (d) o crime de agresso. A matria veiculada nesta sede processual suscita reflexes em torno do Tribunal Penal Internacional e do Estatuto de Roma, ainda mais em face das diversas objees que tm sido expostas por eminentes doutrinadores e que assim foram resumidas por MARCOS ALEXANDRE COELHO ZILLI, MARIA THEREZA ROCHA DE ASSIS MOURA e CLEUNICE VALENTIM BASTOS PITOMBO (Anotaes sobre o Seminrio Internacional: a implementao do Estatuto de Roma no direito interno e outras questes de direito penal internacional, in Boletim IBCCRIM, Ano 12, n 139/2-3, jun/2004): No Brasil, que assinou e ratificou o

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Estatuto, as indagaes tm se voltado para eventual inconstitucionalidade das regras que dizem respeito principalmente: i) s excees ao princpio da coisa julgada; ii) desconsiderao das imunidades e prerrogativas previstas pelo direito interno; iii) imprescritibilidade dos crimes internacionais; iv) possibilidade de entrega de nacionais para julgamento perante o Tribunal Penal Internacional; v) previso de priso perptua; vi) ausncia de fixao de sanes penais para os crimes internacionais. (grifei) Cabe registrar, preliminarment e, que o Estatuto de Roma, celebrado em 17/07/1998, que instituiu o Tribunal Penal Internacional, acha-se formalmente incorporado ao ordenamento positivo interno do Estado brasileiro desde a sua promulgao pelo Decreto n 4.388, de 25/09/2002. O Estatuto de Roma, buscando viabilizar a sua integral aplicao no mbito interno dos Estados nacionais que hajam subscrito ou aderido a essa conveno multilateral, estabelece, em seu Artigo 88, que os Estados Partes devero instituir, no plano domstico, procedimentos aplicveis a todas as formas de cooperao especificadas em referido Estatuto. Em conseqncia dessa clusula convencional, o Senhor Presidente da Repblica, por meio da Mensagem n. 700, de 17/09/2008, encaminhou, ao Congresso Nacional, Projeto de Lei que Dispe sobre o crime de genocdio, define os crimes contra a humanidade, os crimes de guerra e os crimes contra a administrao da justia do Tribunal Penal Internacional, institui normas processuais especficas, dispe sobre a cooperao com o Tribunal Penal Internacional, e d outras providncias, proposio legislativa essa que presentemente tramita, na Cmara dos Deputados, como PL n. 4.038/2008. O projeto de lei em questo foi assim justificado na Exposio de Motivos Interministerial n 18 SEDHPR/MJ/MRE/AGU: O Brasil assinou (...) o Estatuto de Roma que cria o Tribunal Penal Internacional (TPI), instituio permanen te e complementar s jurisdies penais nacionais, com competncia para julgar indivduos responsveis pelos crimes de genocdio, guerra e contra a humanidade. 2. Aps a aprovao de seu texto pelo Congresso Nacional, por meio do Decreto Legislativo n 112, de 6 de junho de 2002, o referido ato internacional passou a vigorar, para o Brasil, em 1 de setembro de 2002. Desde ento, faz-se necessria a regulamentao dos tipos penais criados pelo Estatuto de Roma e ainda no previstos em nosso ordenamento jurdico interno. 3. Com exceo do crime de genocdio, j tipificado em lei prpria, os crimes de guerra e os crimes contra a humanidade ainda no so previstos em nossa legislao e demandam regulamentao legal. 4. Desse modo, com o intuito de incorporar o Estatuto de Roma ao ordenamento jurdico nacional, e assim dar cumprimento ao compromisso internacional assumido pelo Estado brasileiro, a Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica instituiu, sob sua coordenao, Grupo de Trabalho (GT) de que resultou a elaborao do Projeto de Lei que dispe sobre o crime de genocdio, de fine os crimes contra a humanidade, crimes de guerra e crimes contra a administrao da justia do Tribunal Penal Internacional, institui normas processuais especficas, dispe sobre a cooperao com o Tribunal Penal Internacional e d outras providncias. 5. Aps quase quatro ano s de dedicao e afinco, os membros do Grupo, composto por renomados juristas representantes do Ministrio Pblico Militar, do Ministrio das Relaes Exteriores, Ministrio Pblico Federal, da Advocacia Geral da Unio, da Casa Civil, do Senado Federal e do Instituto Brasileiro de Cincias Criminais (IBCCrim), apresentam como resultado o referido Projeto de Lei, acompanhado de uma exaustiva justificativa que fazemos questo de incluir como anexo desta Exposio de Motivos, pelo seu valor no s jurdico, mas tambm acadmico. 6. O presente Projeto de Lei tem como propsito possibilitar o exerccio da jurisdio primria pelo Estado brasileiro e viabilizar a cooperao com o Tribunal Penal Internacional. Assegura-se, assim, que, em nenhuma hiptese, uma pessoa ou um crime internacional sujeito jurisdio penal brasileira renda ensejo atuao da jurisdio do Tribunal Penal Internacional, pois se dota o Pas dos instrumentos jurdicos necessrios ao cumprimento de suas obrigaes internacionais. 7. Por fim, ressaltamos a valiosa contribuio recebida do Comit Internacional da Cruz Vermelha (CICV), especialmente no que diz respeito ao artigo 39 e ao pargrafo nico do artigo 58, permitindo que o texto do Projeto de Lei contemplasse, de maneira mais abrangente, dispositivos previstos no direito humanitrio internacional. (grifei) O Tribunal Penal Internacional constitui organismo judicirio de carter permanente, inv estido de jurisdio penal que lhe confere poder para processar e julgar aqueles que hajam praticado (ou tentado praticar) delitos impregnados de extrema gravidade, com repercusso e transcendncia internacionais, como o so os crimes de genocdio, de guerra, de agresso e contra a humanidade. Essa Alta Corte judiciria, dotada de independncia e de personalidade jurdica internacional (o que lhe permite celebrar acordos e assumir direitos e obrigaes com quaisquer outros sujeitos de direito internacional pblico, mesmo com aqueles que no sejam partes do Estatuto de Roma), qualifica-se como tribunal revestido de carter supra-estatal (NELSON NERY JUNIOR e ROSA MARIA DE ANDRADE NERY, Constituio Federal Comentada e Legislao Constitucional, p. 141, item n. 85, 2006, RT, v.g.), cuja competncia penal vinculada, materialmente, aos crimes referidos no Artigo 5 desse mesmo Estatuto s pode ser legitimamente exercida, considerada a jurisdio domstica dos Estados nacionais, com estrita observncia do postulado da complementaridade (ou da subsidiariedade). Da a observao de FLVIA PIOVESAN (Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, p. 223/224, 9 ed., 2008, Saraiva), que, aps acentuar a responsabilidade primria dos Estados nacionais quanto ao julgamento de transgresses aos direitos humanos, assinala as condies em que se legitima o exerccio, sempre em carter subsidirio, da jurisdio pelo Tribunal Penal Internacional: Surge o Tribunal Penal Internacional como aparato complementar s cortes na cionais, com o objetivo de assegurar o fim da impunidade para os mais graves crimes internacionais, considerando que, por vezes, na ocorrncia de tais crimes, as instituies nacionais se mostram falhas ou omissas na realizao da justia. Afirma-se, desse modo, a responsabilidade primria do Estado com relao ao julgamento de violaes de direitos humanos, tendo a comunidade internacional a responsabilidade subsidiria. Vale dizer, a jurisdio do Tribunal Internacional adicional e complementar do Estado, ficando, pois, condicionada incapacidade ou omisso do sistema judicial interno. O Estado tem, assim, o dever de exercer sua jurisdio penal contra os responsveis por crimes internacionais, tendo a comunidade internacional a responsabilidade subsidiria. Como enuncia o art. 1 do Estatuto de Roma, a jurisdio do Tribunal adicional e complementar do Estado, ficando condicionada incapacidade ou omisso do sistema judicial interno. Dessa forma, o Estatuto busca equacionar a garantia do direito justia, o fim da impunidade e a soberania do Estado, luz do princpio da complementaridade e do princpio da cooperao. (grifei) Impende acentuar, ainda, tendo-se presente a perspectiva da autoria dos crimes submetidos competncia jurisdicional do Tribunal Penal Internacional, que o Estatuto de Roma submete, jurisdio dessa Alta Corte judiciria, qualquer pessoa que haja incidido na prtica de crimes de genocdio, de guerra, contra a humanidade ou de agresso, independentemente de sua qualidade oficial (Artigo 27). Na realidade, o Estatuto de Roma, ao assim dispor, proclama a absoluta irrelevncia da qualidade oficial do autor dos crimes submetidos, por referida conveno multilateral, esfera de jurisdio e competncia do Tribunal Penal Internacional. Isso significa, portanto, em face do que estabelece o Estatuto de Roma em seu Artigo 27, que a condio poltica de Chefe de Estado, como sucede no caso em exame, no se qualifica como causa excludente da responsabilidade penal do agente nem fator que legitime a reduo da pena cominada aos crimes de genocdio, contra a humanidade, de guerra e de agresso. de observar, neste ponto, que a clusula de irrelevncia da qualidade oficial do autor de referidos delitos, inscrita no Artigo 27 do Estatuto de Roma, pe em destaque questo das mais expressivas, considerado o aspecto pertinente denominada imunidade soberana dos dignitrios dos Estados nacionais (como os Chefes de Estado e de Governo, os Ministros de Estado e os membros do Congresso Nacional). Vale relembrar, quanto a essa matria, que a Corte Internacional de Justia - principal organismo judicirio do sistema das Naes Unidas (JOS CRETELLA NETO, Teoria Geral das Organizaes Internacionais, p. 188/189, item IV.1.6.2, 2 ed., 2007, Saraiva; MARCELO PUPE BRAGA, Direito Internacional Pblico e Privado, p. 137, item n. 7.9, 2009, Mtodo; HILDEBRANDO ACCIOLY, GERALDO EULLIO DO NASCIMENTO E SILVA e PAULO BORBA CASELLA, Manual de Direito Internacional Pblico, p. 401/402, item n. 3.1.1.3, 17 ed., 2009, Saraiva, v.g.) -, em julgamento realizado em 14/02/2002, concernente decretao, por um magistrado belga, da priso do Ministro das Relaes Exteriores congols, ento no pleno exerccio de suas funes, reafirmando velho dogma do direito internacional consuetudinrio, decidiu que essa ordem de priso e a sua correspondente circulao internacional constituam violao ao direito internacional, por implicarem desrespeito inviolabilidade p essoal e imunidade de jurisdio penal de que dispunha aquela autoridade estrangeira, em face da jurisdio domstica do Judicirio do Reino da Blgica. Ocorre, no entanto, como precedentemente assinalado, que, de acordo com o Estatuto de Roma, mostra-se irrelevante, para fins de persecutio criminis, a condio poltica do agente, que no poder opor, ao Tribunal Penal Internacion al, ainda que se cuide de Chefe de Estado ou de Governo, a denominada sovereign immunity ou crown immunity, tal como estipula, expressamente, o Artigo 27 dessa conveno multilateral, que assim dispe: Irrelevncia da Qualidade Oficial 1. O presente Estatuto ser aplicvel de forma igual a todas as pessoas sem distino alguma baseada na qualidade oficial. Em particular, a qualidade oficial de Chefe de Estado ou de Governo, de membro de Governo ou do Parlamento, de representante eleito ou de funcionrio pblico, em caso algum eximir a pessoa em causa de responsabilidade criminal nos termos do presente Estatuto, nem constituir de per se motivo de reduo da pena. 2. As imunidades ou normas de procedimento especiais decorre ntes da qualidade oficial de uma pessoa, nos termos do direito interno ou do direito internacional, no devero obstar a que o Tribunal exera a sua jurisdio sobre essa pessoa. (grifei) No por outro motivo que o Artigo 27 do Estatuto de Roma tem ensejado controvrsia, notadamen te porque h aqueles que, invocando o modelo de Westphalia, implementado a partir de 1648, sustentam a tese do carter absoluto da soberania estatal (o que inviabilizaria o exerccio, pelo Tribunal Penal Internacional, de sua jurisdio), em oposio aos que no s conferem dimenso relativa noo de soberania do Estado, mas sobretudo justificam referida clusula convencional (Artigo 27) a partir da idia, hoje positivada no art. 4, inciso II, de nossa Constituio, da prevalncia dos direitos humanos, valendo mencionar, no ponto, as observaes de CARLOS EDUARDO ADRIANO JAPIASS (O Direito Penal Internacional, p. 115/116, item n. 4.3, 2009, Del Rey): Note -se que os crimes de competncia do Tribunal Penal Internacional, de maneira geral, so cometidos por indivduos que exercem determinada funo estatal. Desta forma, a regra do Artigo 27 do Estatuto de Roma busca evitar que aqueles se utilizem dos privilgios e das imunidades que lhes so conferidos pelos ordenamentos internos como escudo para impedir a responsabilizao em face dos crimes internacionais. Por fim, entende-se que o princpio da prevalncia dos direitos humanos, insculpido no Artigo 4, II, da Constituio Federal, permite implicitamente que haja restries s imunidades usua lmente concedidas a

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funcionrios no exerccio de sua atividade funcional em casos de violaes a direitos humanos, no colidindo, por conseguinte, com o artigo 27 do Estatuto de Roma. (grifei) Cabe registrar, de outro lado, que este pedido de cooperao e auxlio judicirio no se confunde com a demanda extradicional, consideradas as notas que distinguem o instituto da entrega (surrender) ao Tribunal Penal Internacional daqu ele referente extradio. Com efeito, o prprio Estatuto de Roma estabelece, em seu texto, clara distino entre os referidos institutos o da entrega (surrender/remise) e o da extradio -, fazendo-o, de modo preciso, nos seguintes termos: Artigo 102 Termos Usados Para os fins do presente Estatuto: a) Por entrega, entende-se a entrega de uma pessoa por um Estado ao Tribunal, nos termos do presente Estatuto. b) Por extradio, entende-se a entrega de uma pessoa por um Estado a outro Estado, conforme previsto em um tratado, em uma conveno ou no direito inte rno. (grifei) V-se, da, que, embora a entrega de determinada pessoa constitua resultado comum a ambos os institutos, considerado o contexto da cooperao internacional na represso aos delitos, h, dentre outros, um elemento de relevo que os diferencia no plano conceitual, eis que a extradio somente pode ter por autor um Estado soberano, e no organismos internacionais, ainda que revestidos de personalidade jurdica de direito internacional pblico, como o Tribunal Penal Internacional (Estatuto de Roma, Artigo 4, n. 1). No custa ressaltar, neste ponto, na linha da diretriz jurisprudencial firmada por esta Corte, que o processo de extradio faz instaurar uma relao de carter necessariamente intergovernamental, o que afasta a possibilidade de terceiros, desvestidos de estatalidade, formularem pleitos de natureza extradicional (RTJ 99/1003, Rel. Min. LEITO DE ABREU Ext 313/Argentina, Rel. Min. LUIZ GALLOTTI PPE 607/Repblica Italiana, Rel. Min. CELSO DE MELLO): Extradio. Pressuposto. Competncia. 1. pressuposto essencial da extradio que seja ela requerida por Governo de pas estrangeiro. 2. Pedido no conhecido, visto que formulado por autoridade judiciria estrangeira. (RTJ 64/22, Rel. Min. BILAC PINTO - grifei) Extradio: inadmissibilidade da formulao do pedido por carta rogatria de juiz estrangeiro (...). 1. O processo de extradio passiva s se instaura mediante pedido de governo do Estado estrangeiro. (...). (RTJ 184/674, Rel. Min. SEPLVEDA PERTENCE, Pleno - grifei) - O Supremo Tribunal Federal, no sistema constitucional brasileiro, somente dispe de competncia originria para processar e julgar as extradies passivas, requeridas, ao Governo do Brasil, por Estados estrangeiros. (...). - Os pedidos de extradio, por envolverem uma relao de carter necessariamente intergovernamental, somente podem ser formulados por Estados soberanos, falecendo legitimao, para tanto, a meros particulares. Doutrina. Preced entes. (Ext 955Tutela Antecipada/DF, Rel. Min. CELSO DE MELLO) No constitui demasia enfatizar que esse entendimento - o de que as extradies somente podem ser requeridas por Estados estrangeiros - reflete-se no magistrio de autorizados doutrinadores, como resulta claro das lies de CAROLINA CARDOSO GUIMARES LISBOA (A Relao Extradicional no Direito Brasileiro, p. 130/131, item n. 2.2.1, 2001, Del Rey), ALEXANDRE DE MORAES (Constituio do Brasil Interpretada, p. 299, item n. 5.91, 7 ed., 2007, Atlas), UADI LAMMGO BULOS (Constituio Federal Anotada, p. 277, 7 ed., 2007, Saraiva), GILDA MACIEL CORRA MEYER RUSSOMANO (A Extradio no Direito Internacional e no Direito Brasileiro, p. 136, item n. 4, 3 ed., 1981, RT), YUSSEF SAID CAHALI (Estatuto do Estrangeiro, p. 363, item n. 27, 1983, Saraiva), LVARO MAYRINK DA COSTA (Direito Penal Parte Geral, vol. 1/514-515, item n. 6, 7 ed., 2005, Forense), e FRANCISCO REZEK (Direito Internacional Pblico Curso Elementar, p. 197, item n. 117, 10 ed./3 tir., 2007, Saraiva), dentre outros. A clusula constitucional pertinente ao reconhecimento do direito de agir em sede extradicional, mediante formulao do concernente pedido de extradio (CF, art. 5, inciso LI), confere legitimao, to-somente, aos Estados soberanos, que podero, na condio de sujeitos de Direito Internacional Pblico, deduzir os respectivos pleitos extradicionais. O aspecto que venho de ressaltar, fundado na identificao do sujeito de direito internacional pblico legitimado para requerer extradio (apenas Estados soberanos) ou para solicitar, com apoio no Estatuto de Roma, a entrega ou surrender (somente o Tribunal Penal Internacional), no s encontra suporte no prprio Estatuto de Roma (Artigo 102, a e b), como, ainda, tem o beneplcito da doutrina (ANDR DE CARVALHO RAMOS, O Estatuto do Tribunal Penal Internacional e a Constituio Brasileira, in Tribunal Penal Internacional, organizado por Fauzi Hassan Choukr e Kai Ambos, p. 270, item n. 5.2, 2000, RT; CARLOS EDUARDO ADRIANO JAPIASS, O Tribunal Penal Internacional A Internacionalizao do Direito Penal, p. 209/215, item n. 5, 2004, Lumen Juris; DAVID AUGUSTO FERNANDES, Tribunal Penal Internacional: a concretizao de um sonho, p. 314/319, item n. 6.3, 2006, Renovar), valendo referir, a esse respeito, a precisa lio de VALERIO DE OLIVEIRA MAZZ UOLI (Curso de Direito Internacional Pblico, p. 848/849, item n. 6, 3 ed., 2008, RT): A entrega de uma pessoa (qualquer que seja a sua naciona lidade e em qualquer lugar que esteja) ao Tribunal Penal Internacional um instituto jurdico sui generis nas relaes internacionais contemporneas, em todos os seus termos distinto do instituto j conhecido da extradio, que tem lugar entre duas potncias estrangeiras visando a repress o internacional de delitos. (...). Por este motivo que o Estatuto de Roma, levando em considerao disposies semelhantes de vrios textos constitucionais modernos, distingue, claramente, o que entende por entrega e por extradio. Nos termos do seu art. 102, alneas a e b, para os fins do Estatuto entende-se por entrega, o ato de o Estado entregar uma pessoa ao Tribunal nos termos do presente Estatuto, e por extradio, entende-se a entrega de uma pessoa por um Estado a outro Estado conforme previsto em um tratado, em uma conveno ou no direito interno de determinado Estado. Portanto, se a entrega de uma pessoa, feita pelo Estado ao Tribunal, se der nos termos do Estatuto de Roma, tal ato caracteriza-se como entrega, mas, caso o ato seja concludo, por um Estado em relao a outro, com base no previsto em tratado ou conveno ou no direito interno de determinado Estado, neste caso trata-se de extradio. (grifei) Esse entendimento que identifica a entrega (surrender) como forma autnoma de cooperao judiciria internacional no contexto do Es tatuto de Roma, distinguindo-a, por isso mesmo, do instituto da extradio exposto em precisa anlise desenvolvida por PEDRO CAEIRO, ilustre Assistente da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra (O procedimento de entrega previsto no Estatuto de Roma e a sua incorporao no Direito Portugus, in O Tribunal Penal Internacional e a Ordem Jurdica Portuguesa, p. 69/157, 2004, Coimbra Editora), que discorreu sobre o instituto da entrega em face das limitaes constitucionais que, em Portugal (tanto quanto no Brasil), so impostas extradio. Por serem institutos distintos (o da extradio e o da entrega ou surrender), inconfundveis at mesmo em face do prprio Estatuto de Roma (Artigo 102, a e b), invivel se ria a autuao, na espcie, como Extradio, deste pedido de cooperao internacional e auxlio judicirio, justificando-se, em conseqncia, a classificao processual como Petio, prevista, em carter residual, no art. 55, inciso XVIII, c/c o art. 56, inciso IX, ambos do RISTF. Feitas as consideraes que me parecem relevantes, passo a examinar o pedido transmitido, ao Supremo Tribunal Federal, pelo Poder Executivo da Unio. Mediante solicitao dirigida ao Governo brasileiro, o Tribunal Penal Internacional pretende que o Brasil adote medidas destinadas a viabilizar a deteno e ulterior entrega de Omar Hassan Ahmad Al Bashir ou Omar Al Bashir ou Omar Al-Bashir ou Omer Hassan Ahmed El Bashire ou Omar Al-Beshir ou Omar ElBashir ou Omer Albasheer ou Omar Elbashir ou Omar Hassan Ahmad El-Bshir, Presidente da Repblica do Sudo, em razo da suposta prtica, por referido Chefe de Estado, de crimes de guerra e de crimes contra a humanidade tipificados nos Artigos 7 e 8 do Estatuto de Roma. O Tribunal Penal Internacional, na fase preliminar do procedimento penal instaurado contra o Presidente da Repblica do Sudo, por vislumbrar satisfeitos os requisitos e as condies a que se refere o Artigo 58 do Estatuto de Roma, fez expedir ordem de deteno e entrega de mencionado Chefe de Estado, encaminhando-a a todos os Estados Partes do Estatuto de Roma (fls. 07) e dirigindo-se, para tal fim, ao Senhor Embaixador do Brasil no Reino dos Pases Baixos (fls. 06), para solicitar, ao Estado brasileiro, a execuo do pedido de cooperao em causa. de assinalar considerado o que dispe o Artigo 13, b, do Estatuto de Roma - que os atos de persecuo penal referentes ao conflito em Darfur/Sudo, objeto do procedimento instaurado perante o Tribunal Penal Internacional, resultaram de deliberao do Conselho de Segurana da Organizao das Naes Unidas, consubstanciada na Resoluo n 1.593, de 31/03/2005. O fato de a pessoa ora reclamada ostentar, presentemente, a condio institucional de Chefe de um Estado soberano no constituiria, na perspectiva do Estatuto de Roma, obstculo execuo, pelo Governo do Brasil, da deteno e ulterior entrega de referido Chefe de Estado ao Tribunal Penal Internacional, desde que essa pessoa esteja ou venha a ingressar em territrio brasileiro. Impende registrar que este o primeiro pedido de deteno e entrega de Presidente da Repblica de outro Estado soberano (a Repblica do Sudo, no caso), em pleno exerccio de seu mandato, encaminhado pelo Tribunal Penal Internacional ao Governo brasileiro, a demonstrar a alta relevncia do tema e a necessidade de discusso, por esta Suprema Corte, de diversas questes que emanam da anlise concreta deste pleito, tais como: - o reconhecimento, ou no, da competncia originria do Supremo Tribunal Federal sobre a matria em causa; a possibilidade de entrega da pessoa reclamada, ao Tribunal Penal Internacional, pelo Governo do Brasil, considerado o modelo constitucional entre ns vigente (CF, art. 5, XLVII, b), nos casos em que admissvel, pelo Estatuto de Roma, a impo sio da pena de priso perptua (Artigo 77, n. 1, b); - a imprescritibilidade de todos os crimes previstos no Estatuto de Roma (Artigo 29); - a impossibilidade de invocao, por Chefe de Estado, de sua imunidade de jurisdio em face do Tribunal Penal Internacional (Estatuto de Roma, Artigo 27); - a questo pertinente s relaes entre o Estatuto de Roma (que descreve os denominados core crimes), complementado pelo Anexo referente aos Elements of Crimes, ad otado em 09/09/2002, e o postulado constitucional da reserva de lei formal em matria de definio (que h de ser prvia) de tipos penais, bem assim das respectivas sanes, notadamente em face da indeterminao das penas por parte do Estatuto de Roma, eis que no foram por ele cominadas de modo especfico e correspondente a cada tipo penal; - o reconhecimento, ou no, da recepo, em sua integralidade, do Estatuto de Roma pela ordem constitucional brasileira, considerado o teor do 4 do art. 5 da Constituio, introduzido pela EC n 45/2004. Quanto a esse ltimo tpico, cabe assinalar que se registram algumas dvidas em torno da suficincia, ou no, da clusula inscrita no 4 do art. 5 da Constituio, para efeito de se considerarem integralmente recebidas, por nosso sistema constitucional, todas as disposies constantes do Estatuto de Roma, especialmente se se examinarem tais dispositivos convencionais em face das clusulas que impem limitaes materiais ao poder reformador do Congresso Nacional (CF, art. 60, 4). importante enfatizar, neste ponto, que as dvidas concernentes s relaes entre o Estatuto de Roma, de um lado, e as regras da Constituio da Repblica protegidas pelas clusulas ptreas, de outro, so explicitamente reconhecidas e apontadas por diversos autores (JOS AFONSO DA SILVA, Comentrio Contextual Constituio, p. 181/182, 6 ed., 2009, Malheiros; ANDR DE CARVALHO

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RAMOS, Estatuto do Tribunal Penal Internacional e a Constituio Brasileira, in Tribunal Penal Internacional, organizad o por Fauzi Hassan Choukr e Kai Ambos, p. 267/274, item n. 5.2, 2000, RT; VALERIO DE OLIVEIRA MAZZUOLI, Curso de Direito Internacional Pblico, p. 847/856, item n. 6, 3 ed., 2008, RT; ANA LCIA SABADELL e DIMITRI DIMOULIS, Tribunal Penal Internacional e Direitos Fundamentais: P roblemas de Constitucionalidade, in Cadernos de Direito, vol. 3, n. 5/241-259, 2003, UNIMEP; CEZAR ROBERTO BITENCOURT, Pena de Priso Perptua, in Revista CEJ/Conselho da Justia Federal, Centro de Estudos Judicirios, n 1, vol. 11/41 -47, 1997; LUIZ VICENTE CERNICCHIARO, Pena de Priso Perptua, in Revista CEJ/Conselho da Justia Federal, Centro de Estudos Judicirios, n 1, vol. 11/37 -40, 1997; SYLVIA HELENA F. STEINER, O Estatuto de Roma e o Princpio da Legalidade, in Boletim IBCCRIM, Ano 11, Edio Especial, p. 17/19, out/2003; DAVID AUGUSTO FERNANDES, Tribunal Penal Internacional: a concretizao de um sonho, p. 303/321, 2006, Renovar; ENEIDA ORBAGE DE BRITTO TA QUARY, Tribunal Penal Internacional e a Emenda Constitucional 45/04 Sistema Normativo Brasileiro, p. 260/279, itens ns. 4.9 a 4.9.13, 2008, Juru, v.g.), no obstante alguns desses ilustres doutrinadores busquem solues compatibilizadoras que viabilizem a aplicao, no plano domstico, dessa conveno multilateral, como sucede, dentre outros, com CARLOS EDUARDO ADRIANO JAPIASS (O Direito Penal Internacional, p. 110/125, itens ns. 4 a 5.1.2, 2009, Del Rey), MRCIO MEDEIROS FURTADO (Algumas Consignaes Acerca do Tribunal Penal Interna cional: Origem, Fundamento, Caractersticas, Competncia, Controvrsias e Objetivos, in Revista dos Tribunais, vol. 783/469-503) e SAULO JOS CASALI BAHIA (O Tribunal Penal Internacional e a Constituio Brasileira, in Revista dos Mestrandos em Direito Econmico da UFBA , vol. 9/6475, 2001). Tambm em PORTUGAL verificou-se igual controvrsia, tanto que a Assemblia da Repblica, quando da Reviso Extraordinria de 2001, optou pela adoo como relata VITAL MOREIRA (O Tribunal Penal Internacional e a Constituio, in O Tribunal Penal Internacional e a Ordem Jurdica Portuguesa, p. 13/47, 2004, Coimbra Editora) de uma clusula de remisso global para o Estatuto de Roma, a indicar que o programa normativo de vrios preceitos da Constituio passa a ter de comportar, implicita mente, as excepes decorrentes do TPI (...) (grifei). Em conseqncia de tal opo, o Parlamento portugus acrescentou, ao Artigo 7 da Constituio nacional, o inciso 7 - verdadeira clusula constitucional aberta -, que possui o seguinte contedo normativo: Artigo 7 (Relaes Internacionais) 7. Portugal pode, tendo em vista a realizao de uma justia internacional que promova o respeito pelos direitos da pessoa humana e dos povos, aceitar a jurisdio do Tribunal Penal Internacional, nas condies de complementaridade e demais termos estabelecidos no Estatuto de Roma. (grifei) Vale referir, neste ponto, as observaes que J.J. GOMES CANOTILHO e VITAL MOREIRA, em obra conjunta, fizeram a respeito dessa soluo jurdico-constitucional adotada pela Assemblia da Repblica (Constituio da Repblica Portuguesa Anotada, vol. I/248-250, itens XVI a XIX, 4 ed., 2007, Coimbra Editora): XVI. O n 7, aditado pela reviso extraordinria de 2001, constitui uma clusula genrica de recepo do Estatuto de Roma. Esta clusula transporta vrias dimenses: (1) uma clusula de remisso global para o Estatuto de Roma, o que implica a constitucionali zao de todas as solues consagradas neste Estatuto, embora discrepantes ou divergentes com as normas da CRP; (2) uma clusula constitucional aberta, pois remete formalmente para o Estatuto de Roma e no para o concreto contedo material actual; (3) uma clusula de garantia da complementaridade (subsidiariedade) do TPI em relao aos tribunais nacionais ( ...). XVII. A aceitao da jurisdio do Tribunal Penal Internacional (Clusula TPI) fica sujeita ao princpio da complementaridade que, de resto, est claramente consagrado no Estatuto de Roma (art. 17-1/a). O Tribunal tem uma interveno subsidir ia, pois s actua quando os Estados demonstrarem no querer actuar ou forem genuinamente incapazes de organizar e promover, eles prprios, a aco penal (...). XVIII. A constitucionalizao expressa, mediante reviso extraordinria, da clusula TPI, procurou dar guarida normativo-constitucional a vrias normas conflituantes com a CRP (e, segundo alguns, com os limites materiais de reviso): (1) as normas de jurisdio do TPI, em contradio com o princpio da soberania judicial do Estado consubstanciado na reserva de jurisdio dos tribunais portugueses (CRP, arts. 11, 205 a 209) e na entrega da investigao criminal s autoridades portuguesas; (2) as normas de individualizao das penas do Estatuto de Roma em que se consagra a possibilidade de aplicao da pena de priso perptua em manifesta coliso com as normas constitucionais proibitivas de tal espcie de pena; (3) as normas do Estatuto de Roma ligadas extradio e entrega de nacionais para julgamento fora do pas, em contradio com as normas dos nos 1, 3 e 4 do art. 37 da Lei Fundamental portuguesa; (4) as normas neutralizadoras da imunidade de titulares de cargos polticos e consagradoras do princ pio da irrelevncia da qualidade oficial (Estatuto de Roma, art. 27), em desconformidade com as normas constitucionais referentes a imunidades e prerrogativas penais dos titulares de cargos polticos (cfr. CRP, arts. 130, 157 e 196). XIX. A realizao de uma justia internacional e a aceitao da jurisdio do Tribunal Penal Internacional implicam, para Portugal, a assumpo da obrigao de cooperao relacionada com a realizao das diligncias de investigao, com a deteno e entrega de pessoas, com a execuo das penas de priso e com os efeitos internos das penas aplicadas pelo TPI. As obrigaes de cooperao implicam o dever de os Estados introduzirem nos respectivos ordenamentos internos os mecanismos possibilitadores da cooperao (...). (grifei) Iguais dificuldades surgiram em pases como a FRANA, a BLGICA e a ALEMANHA, em que se registraram situaes de incompatibilidade entre o Estatuto de Roma e as respectivas Constituies nacionais, tal como esclarecem, em substancioso estudo sobre a matria, ANA LCIA SABADELL e DIMITRI DIMOULIS (Tribunal Penal Internacional e Direitos Fundamen tais: Problemas de Constitucionalidade, in Cadernos de Direito, vol. 3, n. 5/255 -256, 2003, UNIMEP): (...) Com efeito, j houve em alguns pases declarao de inconstitucionalidade do Estatuto de Roma. O Conseil Constitutionnel francs, autoridade de natureza jurisdicional que fiscaliza a constitucionalidade de forma preventiva e concentrada, declarou a inconstitucionalidade parcial do Estatuto de Roma (deciso n. 98-408 de 22.01.1999). Considerou-se que o Estatuto de Roma, assinado pela Frana, violava normas constitucionais relativas imunidade do Presidente da Repblica e preservao da soberania nacional, desrespeitando, tambm, a legislao nacional sobre a prescrio e a anistia. Essa declarao de inconstitucionalidade impediu a ratificao do Estatuto de Roma at que o poder constituinte reformador acrescentasse ao texto constitucional francs o art. 53-2 que viabilizou o reconhecimento do TPI, evitando o conflito constitucional (Lei constitucional n. 99-568 de 08.07.1999). Uma deciso semelhante no contedo, mas de natureza consultiva, foi tomada na Blgica. O Conseil dEtat belga considerou que algumas previse s do Estatuto de Roma eram incompatveis com a Constituio daquele pas. Em parecer publicado em 21.04.1999, o rgo considerou que, entre outros vcios constitucionais, o Estatuto violava as previses sobre a imunidade do Rei e de outras autoridades governamentais e restringia indevidamente os efeitos de exerccio do direito de graa. Sugeriu-se, assim, que fosse realizada uma reviso constitucional para que o pas pudesse honrar suas obrigaes internacionais sem violar a Constituio. Contudo, as autoridades belgas negaram-se a realizar a reforma constitucional, e o poder legislativo ratificou o Estatuto de Roma, alegando, de forma paradoxal, que eventuais inconstitucionalidades poderiam ser sanadas em seguida. Outros pases optaram pelo caminho da reforma constitucional antes que houvesse manifestao do poder judicirio no sentido da incompatibilidade constitucional. Esse o caso da Alemanha, onde a vedao absoluta da extradio de pessoas de nacionalidade alem foi flexibilizada, mediante a reforma constitucional de outubro de 2000 que permitiu que a lei autorizasse a extradio, depois de pedido de um Estado membro da Unio europia ou de um tribunal internacional, desde que fossem respeitadas as garantias processuais prprias de um Estado de direito (art. 16, 2 da Lei Fundamental). No foi diferente a estratgia de compatibilizao no Gro-Ducado de Luxemburgo. A Lei Constitucional de 8.8.2002 revisou o art. 118 da Constituio de 1868 no sentido de admitir a jurisdio do TPI. (grifei) Em suma: essas so a lgumas das muitas questes que podem ser suscitadas em face da situao concreta veiculada nestes autos e que tm constitudo - como ora acentuado - objeto de opinies doutrinrias contrastantes. Uma observao final: embora o Estatuto de Roma possibilite a formulao, pelo Tribunal Penal Internacional, de pedido de deteno e entrega de uma pessoa contra quem foi instaurad o, perante esse organismo judicirio, procedimento penal por qualquer dos crimes referidos no Artigo 5 de mencionada conveno multilateral, impende advertir que esse pleito de cooperao internacional considerado o que dispe o Artigo 89, n. 1, desse mesmo Estatuto h de ser dirigido ao Estado em cujo territrio essa pessoa possa se encontrar (grifei). fato notrio que o Presidente da Repblica do Sudo no se encontra em territrio brasileiro, nem se r egistra a possibilidade de que venha a nele ingressar, o que afastaria o requisito to claramente enunciado no Artigo 89, n. 1, do Estatuto de Roma. Por tais razes, entendo essencial a prvia manifestao da douta Procuradoria-Geral da Repblica sobre as questes acima referidas, alm de outras que o Ministrio Pblico Federal entender pertinentes, eis que se impe, ao Brasil, em sua condio de Estado Parte do Estatuto de Roma, a Obrigao geral de cooperar com o Tribunal Penal Internacional (Artigo 86). 2. Oficie -se ao Senhor Ministro de Estado da Justia e ao Senhor Ministro de Estado das Relaes Exteriores, encaminhando-se-lhes cpia do presente despacho. 3. Registro, por necessrio, que de conhecimento geral a existncia, contra o Presidente da Repblica do Sudo, de mandado de deteno e entrega expedido por ordem do Tribunal Penal Internacional. A notoriedade desse fato decorre de sua ampla divulgao pelos meios de comunicao nacionais e internacionais, que noticiaram, tambm, recentssima declarao emanada da Unio Africana, que decidiu encerrar a sua cooperao com o Tribunal Penal Internacional, precisamente em razo de referida ordem de captura. Cabe assinalar, ainda, que a publicidade da expedio do mandado de deteno e entrega do Chefe de Estado em causa, alm de amplamente disseminada (como se v no prprio site oficial do Tribunal Penal Internacional), foi reforada por recentssimo noticirio veiculado pela imprensa mundial, inclusive em publicaes online (www.monitor.co.ug, p. ex.), concernente visita, a Kampala (Uganda), do Procurador Luis MorenoOcampo, principal representante do Ministrio Pblico perante o Tribunal Penal Internacional, que ali buscava a cooperao de referido pas africano na captura de Omar Al Bashir. Por no haver, desse modo, qualquer motivo que justifique a tramitao em sigilo deste pedido, deixo de observar o que prescreve, a respeito, o Artigo 87, n. 3, do Estatuto de Roma. Publique-se. Braslia, 17 de julho de 2009. (11 Aniversrio da assinatura do Estatuto de Roma, que instituiu o Tribunal Penal Internacional) Ministro CELSO DE MELLO Presidente, em exerccio (RISTF, art. 37, I) *deciso publicada no DJE de 4.8.2009