Exame de Ordem Processo Civil

DIREITO PROCESSUAL CIVIL
2. edio / 2008
Sandro Gilbert Martins
Letcia Loureiro Correa
Esse material parte integrante do Curso Preparatrio para o Exame de Ordem do IESDE BRASIL S/A
2005-2008 IESDE Brasil S.A. proibida a reproduo, mesmo parcial, por qualquer processo, sem autorizao por escrito dos autores e do
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M386 Martins, Sandro Gilbert ; Correa, Letcia Loureiro. / Direito Processual
Civil. / Sandro Gilbert Martins ; Letcia Loureiro Correa 2. ed.
Curitiba : IESDE Brasil S.A. , 2008.
252 p.
ISBN: 978-85-7638-847-0
1. Processo Civil. 2. Direito Processual Civil. 3. Direito Civil. I. Ttulo. II.
Correa, Letcia Loureiro.
CDD 341.46
Atualizado at abril de 2009.
SUMRIO
Ao e processo
11 Ao
12 Processo
15 Ao e processo
16 Atos do juiz
18 Procedimento
Formao, suspenso,
extino e saneamento
do processo
21 Formao do processo
22 Suspenso do processo
22 Extino do processo
26 Fase de saneamento
Competncia
29 Conceito
29 Classificaes
35 Competncia em contrato de adeso
36 Modificao da competncia
SUMRIO
Atos processuais
e nulidades/invalidades
41 Atos processuais
47 Nulidades
Partes, interveno
de terceiros e litisconsrcio
51 Partes
52 Interveno de terceiros
57 Litisconsrcio
Classificao de
litisconsrcio e petio inicial
59 Classificaes do litisconsrcio
60 Petio inicial
65 Deferimento ou indeferimento da petio inicial
66 A improcedncia da petio inicial
Rito sumrio
69 Observao
69 Natureza do rito sumrio
69 Cabimento
SUMRIO
70 Petio inicial
71 Audincia de conciliao
72 Contestao
72 Proibies
73 Audincia de instruo
73 Sentena
73 Fase recursal
Defesa do ru
75 Noes gerais
77 Contestao
79 Reconveno
80 Exceo de incompetncia
81 Exceo de impedimento e de suspeio
83 Impugnao ao valor da causa
83 Ao declaratria incidental
Provas
85 Teoria geral da prova
87 Meios de prova
Teoria geral dos recursos
101 Teoria geral dos recursos
SUMRIO
Agravos
109 Agravos
Apelao
117 Apelao
Embargos declaratrios
e embargos infringentes
125 Embargos declaratrios
128 Embargos infringentes
Recurso Especial (REsp)
e Recurso Extraordinrio
(RExtra)
133 Cabimento
134 Procedimento
134 Inadmissibilidade do REsp e/ou do RExtra
135 Efeitos
136 REsp e RExtra retidos
136 Prequestionamento
137 Repercusso geral
SUMRIO
Recurso adesivo, ao
rescisria e recurso ordinrio
141 Recurso adesivo
142 Ao rescisria
147 Recurso ordinrio
149 Recurso inominado
Juizados Especiais
Estaduais e Federais
153 Noes gerais
153 Juizados Especiais Estaduais Lei 9.099/95
158 Juizados Especiais Federais Lei 10.259/2001
160 Medida cautelar
Execuo: noes gerais
163 Aspectos gerais
166 Liquidao de sentena (CPC, art. 475-A e ss.)
Execuo de obrigao
de soma em dinheiro
171 Introduo
171 Cumprimento de sentena
SUMRIO
172 Execuo por quantia certa
fundada em ttulo executivo extrajudicial
Processo de execuo I: espcies
179 Execuo de obrigao de fazer,
de no fazer e de entrega de coisa
181 Execuo de alimentos
Processo de execuo II: espcies
185 Execuo contra a Fazenda Pblica
188 Execuo Fiscal Lei 6.830/80
Defesa do executado
193 Aspectos gerais
194 Defesa incidental: embargos
198 Defesa endoprocessual:
exceo de pr-executividade
200 Defesa endoprocessual: impugnao
Processo cautelar parte geral
211 Aspectos gerais
213 Procedimento
SUMRIO
Processo cautelar espcies
219 Cautelar e antecipao de tutela
220 Arresto (CPC, art. 813 e ss.)
221 Seqestro (CPC, art. 822 e ss.)
Procedimentos especiais
225 Aes possessrias
227 Ao monitria
Procedimentos especiais I
231 Ao de consignao em pagamento
233 Embargos de terceiro
Procedimentos especiais II
239 Mandado de segurana Lei 1.533/51
242 Ao popular Lei 4.717/65
Referncias 247
Anotaes 251
Ao e processo
Letcia Loureiro Correa*
Ao
Conceito
um direito que se dirige contra o Estado, a fim de que o mesmo ponha em mo-
vimento a funo pblica (LIEBMAN, 2003, p. 137).
Condies da ao (CPC, art. 267, VI)
So, na verdade, requisitos de existncia da ao, correspondendo, portanto, s
condies de admissibilidade da propositura da demanda (LIEBMAN, 2003, p. 138).
Condies da ao
Possibilidade
jurdica do pedido
Legitimidade
das partes
Interesse
de agir
Interesse de agir
Corresponde necessidade de obter, por meio do processo, a proteo ao direito
substancial, de modo que a existncia do interesse da ao no corresponde ao do direito
substancial, mas sim ao do processual (LIEBMAN, 2003. p. 139).
Mestre em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (PUCRS). Professora da PUCRS. Advogada.
Legitimidade das partes
a titularidade da ao, quer ativa, quer passiva.
A legitimidade para o processo e para a causa.
Possibilidade jurdica do pedido
O pedido tem que ser possvel em relao legislao, de modo que cobrar dvida
de jogo do bicho juridicamente impossvel, por exemplo.
Processo
A ao precisa de um meio para realizar-se na esfera judiciria, ou seja, precisa de
um instrumento, que o processo.
Pressupostos processuais
Para que o processo alcance a sua finalidade e possibilite a eficcia da sentena,
determinados pressupostos devem ser respeitados, como os que seguem.
Doutrinariamente, os pressupostos processuais costumam ser classificados em:
pressupostos de existncia, que so os requisitos para que a relao se consti-
tua validamente;
pressupostos de desenvolvimento, que so aqueles a serem atendidos depois de
o processo se estabelecer regularmente, a fim de que possa ter curso tambm
regular, at a sentena de mrito.
Os pressupostos processuais, sob outro ngulo, so tambm classificados em sub-
jetivos e objetivos.
Os subjetivos relacionam-se com os sujeitos do processo: juiz e partes. Compre-
endem:
a competncia do juiz para a causa;
Cdigo de Processo Civil (CPC)
Art. 102. A competncia, em razo do valor e do territrio, poder modificar-se pela cone-
xo ou continncia, observado o disposto nos artigos seguintes.
Art. 104. D-se a continncia entre duas ou mais aes sempre que h identidade quanto s
partes e causa de pedir, mas o objeto de uma, por ser mais amplo, abrange o das outras.
Art. 134. defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio:
13
I - de que for parte;
II - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como rgo
do Ministrio Pblico, ou prestou depoimento como testemunha;
III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso;
IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer pa-
rente seu, consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau;
V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta
ou, na colateral, at o terceiro grau;
VI - quando for rgo de direo ou de administrao de pessoa jurdica, parte na causa.
Pargrafo nico. No caso do nmero IV, o impedimento s se verifica quando o advogado j
estava exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no processo,
a fim de criar o impedimento do juiz.
Art. 135. Reputa-se fundada a suspeio de parcialidade do juiz, quando:
I - amigo ntimo ou inimigo capital de qualquer das partes;
II - alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes des-
tes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau;
III - herdeiro presuntivo, donatrio ou empregador de alguma das partes;
IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes
acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio;
V - interessado no julgamento da causa em favor de uma das partes.
Pargrafo nico. Poder ainda o juiz declarar-se suspeito por motivo ntimo.
a capacidade civil das partes (legitimidade para causa e para processo);
a sua representao por advogado (capacidade postulatria).
Os objetivos relacionam-se com a forma procedimental e com a ausncia de fatos
que impeam a regular constituio do processo, segundo a sistemtica do Direito Pro-
cessual Civil. Compreendem:
a observncia da forma processual adequada pretenso (rito ou procedimento);
Art. 272. O procedimento comum ordinrio ou sumrio.
Pargrafo nico. O procedimento especial e o procedimento sumrio regem-se pelas
disposies que lhes so prprias, aplicando-se-lhes, subsidiariamente, as disposies
gerais do procedimento ordinrio.
a existncia nos autos do instrumento de mandato conferido ao advogado;
Art. 39. Compete ao advogado, ou parte quando postular em causa prpria:
I - declarar, na petio inicial ou na contestao, o endereo em que receber intimao;
II - comunicar ao escrivo do processo qualquer mudana de endereo.
Pargrafo nico. Se o advogado no cumprir o disposto no nmero I deste artigo, o juiz,
antes de determinar a citao do ru, mandar que se supra a omisso no prazo de 48
(quarenta e oito) horas, sob pena de indeferimento da petio; se infringir o previsto
no nmero II, reputar-se-o vlidas as intimaes enviadas, em carta registrada, para o
endereo constante dos autos.
inexistncia de litispendncia, coisa julgada, compromisso ou inpcia da peti-
o inicial;
Art. 267. Extingue-se o processo, sem julgamento do mrito:
I - quando o juiz indeferir a petio inicial;
II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar
a causa por mais de 30 (trinta) dias;
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimen-
to vlido e regular do processo;
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada;
VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdi-
ca, a legitimidade das partes e o interesse processual;
VII - pela conveno de arbitragem;
VIII - quando o autor desistir da ao;
IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal;
X - quando ocorrer confuso entre autor e ru;
XI - nos demais casos prescritos neste Cdigo.
1. O juiz ordenar, nos casos dos nmeros II e III, o arquivamento dos autos, decla-
rando a extino do processo, se a parte, intimada pessoalmente, no suprir a falta em
48 (quarenta e oito) horas.
2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao nmero II, as partes pagaro proporcio-
nalmente as custas e, quanto ao nmero III, o autor ser condenado ao pagamento das
despesas e honorrios de advogado (art. 28).
3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no
proferida a sentena de mrito, da matria constante dos nmeros IV, V e VI; todavia, o
ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, respon-
der pelas custas de retardamento.
4. Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consenti-
mento do ru, desistir da ao.
inexistncia de nulidades previstas nas leis de processo.
Art. 154. Os atos e termos processuais no dependem de forma determinada seno
quando a lei expressamente a exigir, reputando-se vlidos os que, realizados de outro
modo, lhe preencham a finalidade essencial.
Art. 244. Quando a lei prescrever determinada forma, sem cominao de nulidade, o juiz
considerar vlido o ato se, realizado de outro modo, lhe alcanar a finalidade.
15
Fluxograma dos pressupostos processuais
Pressupostos
processuais
Objetivos Subjetivos
Petio inicial
indeferida:
artigo 295 do
CPC.
Procedimento Citao
vlida: artigos
247, 236 e 221
do CPC.
Desenvolvimento
vlido e regular
1 indeferimento
2 recurso cabvel
1 especial
(livro IV)
1.1 voluntria
1.2 especial
2 sumrio
3 ordinrio
1 ato inexistente
2 ato nulo
(nulidade absoluta)
3 ato anulvel
(nulidade relativa)
4 ato irregular
Partes: autor;
ru; interveno
de terceiros: as-
sistncia, oposi-
o, nomeao,
chamamento,
denunciao,
terceiro prejudi-
cado.
Juiz
1 legitimidade
para a causa
2 legitimidade
para o processo
3 capacidade
postulatria
1 incompetncia
absoluta e relativa
(conexo e
continncia)
2 impedimento
(CPC, art. 134)
3 Suspeio
(CPC, art. 135)
Tipos de processo
Processo de conhecimento : o juiz conhece dos fatos, a fim de se pronunciar
sobre a procedncia, improcedncia ou parcial procedncia da ao.
Processo de execuo : o termo definidor desse processo efetividade, impos-
sibilitando uma cognio ampla, ainda que ocorra cognio sumria.
Processo cautelar : trata-se de medida de urgncia, necessria presena dos
requisitos fumus boni iuris e periculum in mora.
Ao e processo
A ao se desenvolver por um dos trs processos, devendo-se, para compreender
a sistemtica, averiguar se a ao de conhecimento, execuo ou cautelar, para saber o
tipo de processo que ela utilizar.
A ao inaugurar o processo que ela utiliza, de modo que as demais aes da
mesma natureza que venham se somar ao processo no so novos processos, mas sim
nova ao.
Atos do juiz
Para a compreenso dos atos do juiz, necessrio compreender as explicaes
anteriores.
Sentena
Com a Lei 11.232/2005, a sentena no mais o ato do juiz que necessariamente
extingue o processo, pois a interpretao da conjuntura do caput dos artigos 162
1
, 267
2
e
269
3
, todos do CPC, redefine sentena como o ato do juiz que extingue o processo, quan-
do no resolve o mrito, ou que no extingue o processo, quando resolve o mrito.
Naturalmente, primeira vista parece complicado, porm basta pensar que o le-
gislador, agora, tornou a execuo uma etapa do processo de conhecimento, quando o
ttulo executivo judicial for a sentena condenatria, a fim de entender que nem sempre
haver a extino do processo.
Assim, no h como extinguir o processo quando o juiz diz o mrito, porquanto a
execuo ser uma continuao.
Ao contrrio, quando o juiz no resolve o mrito, no h uma sentena condena-
tria, de modo que, em tese, no h que se falar em execuo.
Para que se possa compreender sentena, deve-se pensar que esta o ato do juiz
que encerra o procedimento no primeiro grau, conceito esse aplicvel tanto para o artigo
267 do CPC quanto para o artigo 269 da mesma lei.
Certamente, a nova lei padece de omisses e imprecises questionveis, conti-
nuando a inadequadamente definir sentena, porm com tais conceitos que temos que
trabalhar.
Vcios
Sentena ultra petita : decide alm do que foi pedido.
1 Art. 162. Os atos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e despachos.
1. Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos artigos 267 e 269 desta Lei.
2 Art. 267. Extingue-se processo, sem resoluo do mrito: [...]
3 Art. 269. Haver resoluo de mrito: [...]
17
Sentena infra petita (ou citra petita): decide aqum do que foi pedido.
Sentena extra petita : decide fora da questo proposta na inicial.
Classificao pela natureza do provimento jurisdicional
Meramente declaratria : o autor limita-se a pedir ao Judicirio que estabele-
a a existncia ou no da relao jurdica alegada na inicial, sem qualquer outra
conseqncia prtica a ser suportada pelo ru. Exemplo: usucapio, investiga-
o de paternidade etc.
Condenatria : o sentenciante, aps certificar-se da existncia do direito da
parte vencedora, profere deciso condenando o adverso a uma obrigao de fa-
zer ou no fazer, pagar quantia certa em dinheiro ou dar coisa certa ou incerta.
Exemplo: cobrana de despesas de condomnio, a demolitria etc. Caso haja
recusa, dever dar incio ao processo de execuo.
Constitutivas : visam modificao, criao ou extino de uma relao jur-
dica preexistente. Exemplo: anulatrias de casamento, de divrcio e de separa-
o e as que versam sobre direitos reais (direito de seqela).
Executiva : a finalidade a efetividade, ou seja, o recebimento, o fazer, o no
fazer, a entrega da coisa certa ou incerta.
Mandamental : consiste em ordem judicial, no precisando execuo, como na
ao de despejo, por exemplo.
Deciso interlocutria
o ato pelo qual o juiz decide, mas no extingue o procedimento.
Acrdo
Ato do colegiado (tribunal). o julgamento proferido pelos tribunais (CPC, art.
163).
Despacho
No decide.
Exemplos:
Ao de indenizao + ao de reconveno = duas aes e um processo.
Se o juiz extinguir uma antes, ser deciso interlocutria, pois a outra ao
continuar o processo.
Ao de execuo + ao de embargos do devedor = dois processos, porque os
embargos do devedor inauguraram processo de conhecimento.
Assim, a deciso que extingue os embargos do devedor sentena.
Ao principal + ao cautelar de arresto = dois processos.
Assim, a deciso da cautelar sentena.
Ao principal + impugnao ao valor da causa + exceo de incompetncia =
um processo e dois incidentes processuais.
Impugnao ao valor da causa e exceo de incompetncia no existiriam caso
no existisse a ao principal, de modo que eles jamais seriam um processo,
razo pela qual so incidentes processuais.
Desse modo, se no so processos, no podem ser extintos por sentena, salvo
se extintos junto com a ao principal.
Procedimento
O procedimento nada mais do que a forma como o processo se desenvolver.
O CPC est estruturado da seguinte forma:
Livro I: Processo de Conhecimento;
Livro II: Processo de Execuo;
Livro III: Processo Cautelar;
Livro IV: Procedimentos Especiais;
Livro V: Disposies Finais e Transitrias.
Processo de Conhecimento = Livro I + Livro IV.
Livro I: Procedimento Comum quando no for procedimento especial.
Livro IV: Procedimentos Especiais so processos de conhecimento, porm
esto em livro prprio porque tm forma diferenciada de se desenvolverem.
Procedimento comum:
procedimento sumrio e procedimento ordinrio
Procedimento sumrio
quando no for procedimento especial;
nas aes at 60 salrios mnimos;
nas aes de qualquer valor, desde que previstas no artigo 275, II, do CPC;
19
que no se trate de ao sobre estado e capacidade das pessoas;
Art. 275. Observar-se- o procedimento sumrio:
I - nas causas cujo valor no exceda a 60 (sessenta) vezes o valor do salrio mnimo;
II - nas causas, qualquer que seja o valor:
a) de arrendamento rural e de parceria agrcola;
b) de cobrana ao condmino de quaisquer quantias devidas ao condomnio;
c) de ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico;
d) de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre;
e) de cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veculo, ressal-
vados os casos de processo de execuo;
f) de cobrana de honorrios dos profissionais liberais, ressalvado o disposto em legislao
especial;
g) nos demais casos previstos em lei.
Pargrafo nico. Este procedimento no ser observado nas aes relativas ao estado e
capacidade das pessoas.
Procedimento ordinrio
Quando o procedimento no for especial nem sumrio, ser ordinrio.
O procedimento ordinrio divide-se nas seguintes fases:
postulatria;
saneamento;
probatria ou instrutria;
decisria;
recursal.
O procedimento ordinrio subsidirio ao procedimento especial e ao sumrio,
bem como aos processos de execuo e cautelar, isso porque o CPC no tem um livro de
teoria geral do processo.
Para entender a deciso do ato judicial, no se deve relacionar os autos com o pro-
cesso, pois a correspondncia nem sempre ser correta. Exemplos: processo de conheci-
mento e seu processo de execuo se desenvolvem nos mesmos autos. Ao principal e
ao de oposio correm em autos apartados, mas formam um s processo.
Ler jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia (www.stj.gov.br).
Formao, suspenso,
extino e saneamento
do processo
Formao do processo
O processo civil inicia-se por provocao da parte, em decorrncia do princpio da
inrcia. Contudo, aps ajuizado o processo, ele se desenvolver por impulso do juiz, em
conformidade com o princpio do impulso oficial.
Em regra, a ao ajuizada, e feita a sua distribuio respeitando os critrios de
competncia.
Havendo mais de um juiz competente, ser feito um sorteio para saber qual deles
julgar o processo, consoante o artigo 251 do Cdigo de Processo Civil (CPC).
Art. 251. Todos os processos esto sujeitos a registro, devendo ser distribudos onde hou-
ver mais de um juiz ou mais de um escrivo.
O ajuizamento da ao conduz instaurao do processo, desde que o autor pro-
mova a citao em dez dias, de acordo com o artigo 219 do CPC.
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa;
e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrom-
pe a prescrio.
1. A interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao.
2. Incumbe parte promover a citao do ru nos 10 (dez) dias subseqentes ao des-
pacho que a ordenar, no ficando prejudicada pela demora imputvel exclusivamente ao
servio judicirio.
3. No sendo citado o ru, o juiz prorrogar o prazo at o mximo de 90 (noventa) dias.
4. No se efetuando a citao nos prazos mencionados nos pargrafos antecedentes, ha-
ver-se- por no interrompida a prescrio.
5. O juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio.
6. Passada em julgado a sentena, a que se refere o pargrafo anterior, o escrivo comu-
nicar ao ru o resultado do julgamento.
Suspenso do processo
As causas de suspenso do processo so, na realidade, pouco aprofundadas pela
doutrina. Elas esto previstas no artigo 265 do Cdigo de Processo Civil (CPC), que
acompanhamos com exemplos e explicaes:
Art. 265. Suspende-se o processo:
I - pela morte ou perda da capacidade processual de qualquer das partes, de
seu representante legal ou de seu procurador mas desde que a ao seja
transmissvel, pois o divrcio, por exemplo, levar extino;
II - pela conveno das partes como em um acordo, por exemplo;
III - quando for oposta exceo de incompetncia do juzo, da cmara ou do
tribunal, bem como de suspeio ou impedimento do juiz aqui tambm se
suspende o prazo, conforme o artigo 306, do Cdigo de Processo Civil;
IV - quando a sentena de mrito:
a) depender do julgamento de outra causa, ou da declarao da existncia ou
inexistncia da relao jurdica, que constitua o objeto principal de outro
processo pendente o caso da ao declaratria ajuizada ou, ainda, de
uma ao penal, por exemplo;
b) no puder ser proferida seno depois de verificado determinado fato, ou de
produzida certa prova, requisitada a outro juzo carta precatria ou roga-
tria, por exemplo;
c) tiver por pressuposto o julgamento de questo de estado, requerido como
declarao incidente tambm o caso de ao declaratria incidental,
como reconhecimento de unio estvel, por exemplo;
V - por motivo de fora maior como por exemplo uma greve do Judicirio;
VI - nos demais casos, que este Cdigo regula ou seja, o rol no taxativo.
Extino do processo
O CPC prev as causas de extino do processo nos artigos 267 e 269. Alis, esses
artigos tratam de temas fundamentais para o processo, consoante o estudo a seguir.
Artigo 267
Esse artigo trata das causas de extino do processo sem resoluo do mrito,
que so:
23
I - quando o juiz indeferir a petio inicial as causas de indeferimento esto
previstas no artigo 295 do CPC.
Art. 295. A petio inicial ser indeferida:
I - quando for inepta;
II - quando a parte for manifestamente ilegtima;
III - quando o autor carecer de interesse processual;
IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5.);
V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza
da causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida, se puder adaptar-se
ao tipo de procedimento legal;
VI - quando no atendidas as prescries dos arts. 39, pargrafo nico, primeira parte,
e 284.
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando:
I - lhe faltar pedido ou causa de pedir;
II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
III - o pedido for juridicamente impossvel;
IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das par-
tes nesta hiptese, a responsabilidade de ambas as partes;
III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor
abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias nessa hiptese, a responsa-
bilidade apenas do autor, razo pela qual leva-se a crer que em momento
anterior ao da citao, se no seria o inciso II;
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de de-
senvolvimento vlido e regular do processo deve-se analisar, aqui, se h
alguma nulidade ou anulabilidade, no s no momento do ajuizamento como
tambm no curso do processo;
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa
julgada as causas deste inciso no possibilitam o reajuizamento da ao;
Perempo : ocorre quando o autor, por trs vezes, deixa de realizar atos es-
senciais para a formao da relao processual. Agora, se o autor ajuza pela
quarta vez o processo, dever ser extinto sem julgamento de mrito, conso-
ante o artigo 268, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Civil.
Litispendncia : ocorre quando h uma ao em curso, e ajuizada uma segun-
da ao idntica primeira.
Ao idntica aquela que tem as mesmas partes, as mesmas causas de pedir
e o mesmo pedido, estes dois ltimos imediatos ou mediatos, isto , iguais
ou semelhantes respectivamente.
A segunda ao ser extinta sem julgamento de mrito.
Litispendncia, aqui, significa repetio de ao. J no artigo 219 do CPC,
litispendncia consiste em ao ajuizada.
Coisa julgada : a situao similar litispendncia, de sorte que proposta
uma segunda ao idntica primeira. Entretanto, na coisa julgada, a pri-
meira ao j foi extinta, transitando em julgado e fazendo coisa julgada
material.
VI - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possi-
bilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse processual so as
condies da ao, ou seja, a legitimidade (para a causa e para o processo); a
possibilidade jurdica do pedido (diz respeito a um pedido compatvel com a
ordem jurdica); interesse (necessidade da tutela jurisdicional);
VII - pela conveno de arbitragem a sentena arbitral inclusive ttulo
executivo judicial, conforme o artigo 475-N, IV, do CPC);
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais:
[...]
IV - a sentena arbitral;
VIII - quando o autor desistir da ao a desistncia da ao, mas no do
direito em que se funda;
IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal no
h como substituir a parte ausente o caso da ao de divrcio, por exemplo;
X - quando ocorrer confuso entre autor e ru no h como ser autor e
ru ao mesmo tempo. Exemplo: o pai ajuizou ao de cobrana contra o filho,
nico herdeiro, e agora morreu o pai. Assim, o filho torna-se credor e devedor
ao mesmo tempo;
Apesar de configurar coisa julgada formal, no so todas as hipteses que permi-
tem o reajuizamento da ao.
Artigo 269
O artigo 269 do CPC rege a resoluo do mrito do processo sem extingui-lo, face
os termos da reforma da Lei 11.232/2005, tendo como motivos:
I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor neste caso, o juiz
analisa o mrito, julgando a ao procedente, improcedente ou parcialmente
procedente, ou seja, esse inciso trata do que esperado, normalmente, no pro-
cesso a anlise dos fatos e fundamentos jurdicos e a deciso;
II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido analisando esse in-
ciso, constata-se que o juiz no aprecia o mrito, mas a extino ocorre com
julgamento do mrito, pois o ru reconhece juridicamente o pedido do autor,
significando que o ru aceita o mrito a favor do autor;
III - quando as partes transigirem novamente, o juiz no analisa o mrito,
cingindo-se a homologar o pactuado entre as partes. Com a reforma da Lei
10.358/2001, a sentena, nesse caso, ttulo executivo judicial, forte no artigo
475-N, III, do CPC;
Art. 475-N. So ttulos executivos judiciais:
[...]
III - a sentena homologatria de conciliao ou de transao, ainda que verse matria
no posta em juzo.
IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio o artigo 267,
I, quando remete ao artigo 295 do CPC, induz a crena de que prescrio e
decadncia no so mrito. Todavia, o inciso em estudo prev a prescrio e
a decadncia como mrito. Assim, a doutrina tratou de pacificar a questo no
sentido de que prescrio e decadncia so matrias de mrito.
Impende referir que a Lei 11.280/2006 tambm altera uma das causas da sentena
com resoluo do mrito, ou seja, a prescrio.
Como se sabe, prescrio e decadncia so matrias de mrito, que levam o juiz
a proferir sentena.
At a Lei 11.280/2006, o juiz, de ofcio, s podia pronunciar a decadncia, sendo-
lhe vedado, pelo artigo 194
1
do Cdigo Civil brasileiro declarar a prescrio.
Agora, como o pargrafo 5. do artigo 219 do CPC, possvel o juiz de ofcio pro-
nunciar a prescrio, consoante a redao a seguir:
Art. 219. [...]
1 Art. 194. O juiz no pode suprir, de ofcio, a alegao de prescrio, salvo se favorecer a absolutamente incapaz.
25
Desse modo, possvel dizer que o juiz, atualmente, pode, de ofcio, declarar a
decadncia e a prescrio.
V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao ocorre,
aqui, o contrrio do inciso II, acima analisado, porquanto o autor desiste do
direito em que se funda a ao, no podendo ser rediscutido o mrito de que
se abriu mo.
No confundir o artigo 267, VIII, do CPC com o artigo 269, V, pois no primeiro
caso o autor desiste do processo, mas no abre mo do seu direito, de modo que poder
reajuizar a ao. Em sentido contrrio, o segundo caso impossibilita o reajuizamento da
ao, visto que o autor desistiu do seu direito.
Fase de saneamento
fase processual prevista expressamente no procedimento ordinrio.
O juiz realiza a anlise do processo, podendo ter as seguintes conseqncias:
Sentena extintiva nos casos de:
2
ocorrncia de qualquer das hipteses do artigo 267 do CPC;
o ru reconhecer juridicamente o pedido, ou o autor desistir do direito em
que se funda a ao, conforme o artigo 269, II e V, do CPC, respectivamen-
te.
Julgamento antecipado da lide:
3
em processos que versam sobre matria de direito, isto , em que prevalece
a matria de direito;
em processos versando sobre matria de fato e de direito, desde que pronto,
no necessitando, portanto, de mais provas;
revelia, de ao de direitos disponveis.
Caso no extinga o processo, a deciso do juiz de prosseguimento do processo se
chama despacho saneador, no qual o juiz examina o processo e resolve todos os incidentes
suscitados, caracterizando, assim, deciso interlocutria. Porm, atualmente, o que se
2 Art. 329. Ocorrendo qualquer das hipteses previstas nos artigos 267 e 269, II a V, o juiz declarar extinto o processo.
3 Art. 330. O juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena:
I - quando a questo de mrito for unicamente de direito, ou, sendo de direito e de fato, no houver necessidade de produzir prova
em audincia;
II - quando ocorrer a revelia (art. 319).
27
v, em regra, como despacho saneador, o tradicional despacho digam as provas que
pretendem produzir, deixando de, efetivamente, sanear o processo.
A partir do despacho saneador, caso no seja o processo extinto, passar-se- fase
probatria.
MARCATO, Antonio Carlos (Coord.). Cdigo de Processo Civil Interpretado. So
Paulo: Atlas, 2004.
Competncia
Conceito
Competncia nada mais do que o limite de jurisdio, a qual consiste em o
Estado dizer o direito substituindo as partes. Assim, a competncia funciona como ele-
mento limitador do juiz.
Classificaes
A competncia comporta vrias classificaes. Abaixo, apresentamos as princi-
pais.
Internacional e interna
Competncia internacional exclusiva da autoridade brasileira nas causas que en-
volverem imveis situados no Brasil, ou em virtude de herana que tenha bens situados
no Brasil, conforme o artigo 89 do Cdigo de Processo Civil (CPC).
Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra:
I - conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil;
II - proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da heran-
a seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.
Nos demais casos, a competncia ser concorrente entre a autoridade brasileira e
a estrangeira, segundo o artigo 88 do CPC.
Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando:
I - o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil;
II - no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao;
III - a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil.
Pargrafo nico. Para o fim do disposto no nmero I, reputa-se domiciliada no Brasil a
pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou sucursal.
Exclusiva e concorrente
exclusiva quando s uma autoridade competente para o julgamento da causa,
como, por exemplo, exposto no artigo 100, I, do CPC.
Art. 100. competente o foro:
I - da residncia da mulher, para a ao de separao dos cnjuges e a converso desta em
divrcio, e para a anulao de casamento;
concorrente quando mais de uma autoridade competente para o julgamento
da mesma causa, como, por exemplo, o artigo 100, pargrafo nico, do CPC.
Art. 100. [...]
Pargrafo nico. Nas aes de reparao do dano sofrido em razo de delito ou acidente de
veculos, ser competente o foro do domiclio do autor ou do local do fato.
Comum e especial
A Justia Especial composta pela Trabalhista, pela Eleitoral e pela Militar, de
sorte que competir a elas julgar suas causas.
A Justia Comum composta pela Federal e pela Estadual, sendo de competncia
destas as causas que, por excluso, no so da Justia Especial.
Federal e estadual
Sero de competncia da Justia Federal as hipteses referidas no artigo 109 da
Constituio Federal (CF);
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem inte-
ressadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de
acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;
II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa
domiciliada ou residente no Pas;
III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou orga-
nismo internacional;
IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios
ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as
contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;
V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo
no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente;
V-A - as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5. deste artigo;
VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o
sistema financeiro e a ordem econmico-financeira;
VII - os habeas corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o cons-
trangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra
jurisdio;
VIII - os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal, exce-
tuados os casos de competncia dos tribunais federais;
IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da
Justia Militar;
31
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta
rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas
referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;
XI - a disputa sobre direitos indgenas.
1. As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde tiver
domiclio a outra parte.
2. As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que
for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem de-
manda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal.
3. Sero processadas e julgadas na Justia Estadual, no foro do domiclio dos segurados
ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado,
sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio,
a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela Justia
Estadual.
4. Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regio-
nal Federal na rea de jurisdio do juiz de primeiro grau.
No sendo da competncia da Justia Especial ou da Federal Comum, competente
ser a Estadual, uma vez que sua competncia residual.
Absoluta e relativa
1
Competncia Quem alega? Quando? Como? Casos
Absoluta Juiz
partes
Qualquer tempo e
qualquer grau de
jurisdio
Preliminar de
contestao (CPC,
art. 301), por exemplo.
Matria e
funcional
Relativa Parte
interessada
No primeiro
momento, sob
pena de precluso
Exceo de
incompetncia
(CPC, art. 304).
Territorial
e valor da
causa
1 Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar:
I - inexistncia ou nulidade da citao;
II - incompetncia absoluta;
III - inpcia da petio inicial;
IV - perempo;
V - litispendncia;
VI - coisa julgada;
VII - conexo;
VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
IX - conveno de arbitragem;
X - carncia de ao;
XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.
1. Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada.
2. Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido.
3. H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por
sentena, de que no caiba recurso.
4. Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enumerada neste artigo.
Art. 304. lcito a qualquer das partes argir, por meio de exceo, a incompetncia (art. 112), o impedimento (art. 134) ou a
suspeio (art. 135).
Matria
A pergunta aqui : Qual a Justia?
Ver primeiro se Especial, Comum ou Especialssima.
Especial: Trabalho, Militar, Eleitoral.
Comum: Federal e Estadual.
Especialssima: Juizados Especiais Estaduais e Federais.
Competncia da Justia Federal
Ateno s causas de competncia federal, que so, em resumo, as que apresen-
tamos abaixo.
Causas que envolvam entes federais, que so a Unio, suas autarquias, suas
fundaes e suas empresas pblicas. As empresas de economia mista da Unio
so de competncia da Justia Estadual Comum, como o Banco do Brasil, por
exemplo, conforme a Smula 508 do Supremo Tribunal Federal (STF).
N. 508. Compete Justia Estadual, em ambas as instncias, processar e julgar as causas
em que for parte o Banco do Brasil S.A. (Ver Smulas 517 do STF e 42 do STJ)
Crimes contra o patrimnio da Unio e de seus entes (CF, art. 109, IV).
Questes que, de modo geral, envolvem estrangeiros, conforme se verifica nos
incisos II, III, V e X do artigo 109 da CF.
Crimes a bordo de aeronaves e navios, salvo se militares (CF, art. 109, IX).
Direitos indgenas (CF, art. 109, XI).
Competncia da Justia Estadual
Observar que a Justia Estadual tem competncia exclusiva para julgar:
Processos de insolvncia (CPC, art. 92, I).
Art. 92. Compete, porm, exclusivamente ao juiz de direito processar e julgar:
I - o processo de insolvncia;
Aes que versem sobre o estado e a capacidade das pessoas (CPC, art. 92, II).
Art. 92. [...]
II - as aes concernentes ao estado e capacidade da pessoa.
33
Atentar para os casos a seguir, pois eles parecem de competncia de outra Justia,
que no a Estadual Comum, quando, na verdade, so de competncia desta:
Sociedade de economia mista: Smulas 517 do STF e 42 do Superior Tribunal
de Justia (STJ).
N. 517. As sociedades de economia mista s tm foro na Justia Federal, quando a
Unio intervm como assistente ou opoente.
N. 42. Compete Justia Comum Estadual processar e julgar as causas cveis em que
parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento.
SESI: Smula 516 do STF.
N. 516. O Servio Social da Indstria (SESI) est sujeito jurisdio da Justia Esta-
dual.
Levantamento de FGTS do de cujus: Smula 161 do STJ.
N. 161. da competncia da Justia Estadual autorizar o levantamento dos valores rela-
tivos ao PIS/PASEP e FGTS, em decorrncia do falecimento do titular da conta.
Processo eleitoral sindical: Smula 4 do STJ.
N. 4. Compete Justia Estadual julgar causa decorrente do processo eleitoral sindical.
Funcional
A competncia funcional diz respeito funo que o rgo jurisdicional exerce.
Primeiramente, deve-se saber se competncia do primeiro ou do segundo
grau.
Depois, deve-se descobrir qual o rgo competente no tribunal: Cmara, Gru-
po, rgo Especial, Turma, Seo etc.
Deve-se, ainda, saber se cvel, penal, famlia, infncia e juventude etc.
Maior ateno deve haver quanto aos casos que no parecem funcionais, mas
so, como por exemplo nas aes que versam sobre posse, o foro competente
o do local do imvel, visto que este caso considerado funcional.
Em alguns estados, o foro regional considerado funcional por exemplo, no Rio
Grande do Sul, conforme Smula 3 do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
N. 3. Na comarca da capital, a repartio dos feitos entre o Foro centralizado e os Foros
regionais motivada em razes de ordem pblica, autorizados os juzes a, de ofcio, de-
clinar da competncia entre os referidos Foros, obedecidos os preceitos do COJE e dos
arts. 94 a 111 do Cdigo de Processo Civil.
Territorial
A pergunta aqui : Qual o foro?
Cumpre, quanto competncia territorial, saber o local do ajuizamento da ao.
Veja que competncia territorial competncia relativa, razo pela qual, se no
argida, tornar competente o juiz que era relativamente incompetente, que no poder
declarar-se incompetente, conforme a Smula 33 do STJ
2
.
Entretanto, deve-se ter muita ateno quanto aos casos que parecem competncia
territorial e que so, na verdade, competncia funcional, portanto absoluta.
Os artigos 94 a 101 do CPC tratam da competncia territorial.
Artigo 94: a ao fundada em direito pessoal e em direito real sobre bens im-
veis tem como regra o domiclio do ru.
Art. 94. A ao fundada em direito pessoal e a ao fundada em direito real sobre bens
mveis sero propostas, em regra, no foro do domiclio do ru.
1. Tendo mais de um domiclio, o ru ser demandado no foro de qualquer deles.
2. Sendo incerto ou desconhecido o domiclio do ru, ele ser demandado onde for
encontrado ou no foro do domiclio do autor.
3. Quando o ru no tiver domiclio nem residncia no Brasil, a ao ser proposta no
foro do domiclio do autor. Se este tambm residir fora do Brasil, a ao ser proposta
em qualquer foro.
4. Havendo dois ou mais rus, com diferentes domiclios, sero demandados no foro
de qualquer deles, escolha do autor.
Artigo 95: parte desse artigo territorial e, portanto, competncia relativa;
porm, outra parte funcional, ou seja, absoluta. Assim, funcional a com-
petncia em relao s aes arroladas nesse artigo, como a propriedade, por
exemplo, sendo territorial as demais aes de direitos reais que no estiverem
discriminadas no artigo 95 do CPC.
Art. 95. Nas aes fundadas em direito real sobre imveis competente o foro da situ-
ao da coisa. Pode o autor, entretanto, optar pelo foro do domiclio ou de eleio, no
recaindo o litgio sobre direito de propriedade, vizinhana, servido, posse, diviso e
demarcao de terras e nunciao de obra nova.
Lei especial tambm regula aes versando de direitos reais quanto a imveis. o
caso, por exemplo, do usucapio, que refere competncia absoluta.
2 N. 33. A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio.
35
Artigo 96: de competncia territorial. Atentar para as hipteses desse artigo,
pois se o de cujus, por exemplo, no tinha domiclio certo, ou possua bens em
locais diferentes e veio a falecer em Salvador, onde no tinha bens e sequer
conhecia a cidade, competente para o seu inventrio ser o foro de Salvador.
Art. 96. O foro do domiclio do autor da herana, no Brasil, o competente para o inven-
trio, a partilha, a arrecadao, o cumprimento de disposies de ltima vontade e todas
as aes em que o esplio for ru, ainda que o bito tenha ocorrido no estrangeiro.
Pargrafo nico. , porm, competente o foro:
I - da situao dos bens, se o autor da herana no possua domiclio certo;
II - do lugar em que ocorreu o bito se o autor da herana no tinha domiclio certo e
possua bens em lugares diferentes.
O artigo 100 tratou especialmente dos hipossuficientes, de modo que, se o
interesse no argir a incompetncia relativa, haver a modificao da compe-
tncia, pois trata-se de competncia relativa.
Competncia em contrato de adeso
Tambm o instituto da competncia sofreu alteraes face as reformas do CPC.
No artigo 112, pargrafo nico, do CPC, a Lei 11.280/2006 possibilita que o juiz,
de ofcio, decline a competncia quando ele for o juzo competente em razo de clusula
de foro de eleio em contrato de adeso.
Como se sabe, os contratos de adeso so aqueles normalmente utilizados nas
relaes de consumo, de sorte que no h como pactuar quanto ao foro competente, pois
o contrato est pronto e o consumidor s tem duas opes: ou adere ou no adere.
Tal clusula abusiva, consoante entendimento jurisprudencial sedimentado
3
, de
sorte que a nova previso legal vem a acompanhar a prtica forense.
Novidade quanto ao tema a atual redao do artigo 114 do CPC que diz o se-
guinte:
Art. 114. Prorrogar-se- a competncia se dela o juiz no declinar na forma do pargrafo
nico do art. 112 desta Lei ou o ru no opuser exceo declinatria nos casos e prazos
legais.
Aparentemente, parece que foi criado um instituto sui generis, que seria a incom-
petncia absoluta-relativa quanto ao foro de eleio em contrato de adeso.
3 STJ, 3. Turma, REsp 425.368 ES. Rel. Nancy Andrighi. DJU 16/12/2002, p. 318.
Veja, primeiro o juiz pode declinar de ofcio a competncia, o que caracterstica
da incompetncia absoluta, conforme a primeira parte do artigo 113
4
, caput, do CPC.
Por outro lado, se o juiz no declina a competncia do seu foro em razo de clu-
sula em contrato de adeso, bem como o ru no oferea exceo de incompetncia na
mesma hiptese, a competncia ser prorrogada, o que caracterstica de incompetncia
relativa, conforme a segunda parte do caput do artigo 113 do CPC. Desse modo, estamos
diante da caracterstica da incompetncia relativa.
Ajudando a dissipar a problemtica em torno da novidade trazida pela Lei
11.280/2006, Teresa Arruda Alvim, Luiz Rodrigues Wambier e Jos Miguel Garcia Medi-
na
5
explicam que se o juiz no declinou a competncia e o ru no argiu a incompetn-
cia, via exceo, porque ele no resta lesado com o cumprimento da clusula de eleio
do foro.
De fato, se desconfigurada est a hiposuficincia, no h motivo para desrespeitar
o foro de eleio.
Modificao da competncia
Conforme o CPC, haver a modificao da competncia em trs hipteses.
Incompetncia relativa no argida
Por no dizer respeito matria de ordem pblica, havendo a ausncia da alegao
de incompetncia pela parte interessada no momento adequado, o juiz que era relativa-
mente incompetente passa a ser competente para o julgamento daquele processo.
Continncia
Ocorre que h entre duas ou mais aes identidade de partes, de causa de pedir e
de objeto, porm o objeto de uma ao maior do que o da outra.
Exemplo: Joo versus Maria e Maria versus Joo: em virtude da mesma causa de
pedir. Joo pede danos materiais e danos morais. Maria pede somente danos materiais.
Como se analisa, a ao de Joo tem objeto maior que objeto da ao de Maria.
4 Art. 113. A incompetncia absoluta deve ser declarada de ofcio e pode ser alegada, em qualquer tempo e grau de jurisdio,
independentemente de exceo.
5 Breves Comentrios Nova Sistemtica Processual Civil, editora Revista dos Tribunais, 2006.
37
Conexo
Consiste na existncia de ponto comum entre duas ou mais aes, quer na causa
de pedir, quer no objeto, nada obstando que haja, tambm, identidade de partes.
Exemplo: Joo versus Maria e Maria versus Joo: em virtude da mesma causa de
pedir.
Joo pede danos materiais. Maria pede danos morais. Como no h ao com
objeto maior, trata-se de conexo.
Critrio de preveno do juzo
Na verdade, a diferena conceitual entre conexo e continncia em nada influir
na modificao da competncia, pois o critrio a ser levado em conta o mesmo, confor-
me anlise a seguir.
Competncia territorial diversa
Quando ocorrer conexo ou continncia, as aes sero reunidas perante o juiz
que citou primeiro, caso os juzes sejam de competncia territorial diversa, consoante o
artigo 219 do CPC.
Art. 219. A citao vlida torna prevento o juzo, induz litispendncia e faz litigiosa a coisa;
e, ainda quando ordenada por juiz incompetente, constitui em mora o devedor e interrom-
pe a prescrio.
1. A interrupo da prescrio retroagir data da propositura da ao.
2. Incumbe parte promover a citao do ru nos 10 (dez) dias subseqentes ao des-
pacho que a ordenar, no ficando prejudicada pela demora imputvel exclusivamente ao
servio judicirio.
3. No sendo citado o ru, o juiz prorrogar o prazo at o mximo de 90 (noventa) dias.
4. No se efetuando a citao nos prazos mencionados nos pargrafos antecedentes, ha-
ver-se- por no interrompida a prescrio.
6. Passada em julgado a sentena, a que se refere o pargrafo anterior, o escrivo comu-
nicar ao ru o resultado do julgamento.
Exemplo: acidente de trnsito no Rio de Janeiro, envolvendo Joo e Maria. Joo
tem domiclio em So Paulo. Maria tem domiclio em Minas Gerais.
Rio de Janeiro: Maria versus Joo So Paulo: Joo versus Maria
Distribuio: 03/11/2004 Distribuio: 08/11/2004
Primeiro Despacho: 05/11/2004 Primeiro Despacho: 10/11/2004
Citao de Joo: 15/12/2004 Citao de Maria: 10/12/2004
Como Maria foi citada primeiro, competente para o julgamento das duas aes
reunidas ser o foro de So Paulo.
Mesma competncia territorial
Conforme o artigo 106 do CPC, quando trata-se de juzes de mesma competncia,
prevento ser aquele que despachou primeiro.
Art. 106. Correndo em separado aes conexas perante juzes que tm a mesma competn-
cia territorial, considera-se prevento aquele que despachou em primeiro lugar.
Ler as smulas do STJ.
N. 1. O foro do domiclio ou da residncia do alimentando o competente para a
ao de investigao de paternidade, quando cumulada com a de alimentos.
N. 3. Compete ao Tribunal Regional Federal dirimir conflito de competncia ve-
rificado, na respectiva regio, entre Juiz Federal e Juiz Estadual investido de Ju-
risdio Federal.
N. 15. Compete Justia Estadual processar e julgar os litgios decorrentes de
acidente do trabalho.
N. 34. Compete Justia Estadual processar e julgar causa relativa a mensalidade
escolar, cobrada por estabelecimento particular de ensino.
N. 41. O Superior Tribunal de Justia no tem competncia para processar e jul-
gar, originariamente, mandado de segurana contra ato de outros tribunais ou dos
respectivos rgos.
39
N. 42. Compete Justia Comum Estadual processar e julgar as causas cveis em
que parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em seu detrimen-
to.
N. 55. Tribunal Regional Federal no competente para julgar recurso de deciso
proferida por Juiz Estadual no investido de Jurisdio Federal.
N. 58. Proposta a execuo fiscal, a posterior mudana de domiclio do executado
no desloca a competncia j fixada.
N. 66. Compete Justia Federal processar e julgar execuo fiscal promovida por
Conselho de fiscalizao profissional.
N. 82. Compete Justia Federal, excludas as reclamaes trabalhistas, processar
e julgar os feitos relativos movimentao do FGTS.
N. 140. Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime em que o
indgena figure como autor ou vtima.
N. 161. da competncia da Justia Estadual autorizar o levantamento dos valo-
res relativos ao PIS/PASEP e ao FGTS, em decorrncia do falecimento do titular
da conta.
N. 224. Excludo do feito o ente federal, cuja presena levara o Juiz Estadual
a declinar da competncia, deve o Juiz Federal restituir os autos e no suscitar
conflito.
N. 254. A deciso do Juzo Federal que exclui da relao processual ente federal
no pode ser reexaminada no Juzo Estadual.
Atos processuais e
nulidades/invalidades
Atos processuais
Os atos processuais so aqueles que servem ao processo, no sendo, necessaria-
mente, escritos.
Quanto forma dos atos processuais, os artigos 154 e 244, ambos do Cdigo de
Processo Civil (CPC), tm uma aparente confuso, mas o quadro abaixo ajuda a com-
preender.
Previso
no artigo 154
Complementao
no artigo 244
1
O ato processual
no tem forma
2
Mas ter, se a lei
disser que tem
3
Porm, se feito de
forma diferente
4
Desde que no
haja cominao
de nulidade
A forma dos atos
processuais
Meios eletrnicos
A Lei 11.280/2006 veio a legislar no CPC o que j vinha acontecendo na prtica,
ou seja, a utilizao de meios eletrnicos a fim de comunicar os atos processuais, confor-
me a redao do pargrafo nico do artigo 154:
Art. 154. [...]
Pargrafo nico. Os tribunais, no mbito da respectiva jurisdio, podero disciplinar a
prtica e a comunicao oficial dos atos processuais por meios eletrnicos, atendidos os
requisitos de autenticidade, integridade, validade jurdica e interoperabilidade da Infra-
Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira ICP Brasil.
Lugar
Via de regra, os atos se realizam na sede do juzo, mas, em alguns casos, realizam-
se em local diverso, como o leilo, por exemplo.
Art. 176. Os atos processuais realizam-se de ordinrio na sede do juzo. Podem, todavia,
efetuar-se em outro lugar, em razo de deferncia, de interesse da justia, ou de obstculo
argido pelo interessado e acolhido pelo juiz.
Tempo
No confundir tempo com prazo, pois a confuso conduzir ao erro.
O artigo 172 do CPP estabelece que os atos processuais realizam-se de segunda a
sbado, das 6 s 20 horas.
Art. 172. Os atos processuais realizar-se-o em dias teis, das 6 (seis) s 20 (vinte) horas.
1. Sero, todavia, concludos depois das 20 (vinte) horas os atos iniciados antes, quando
o adiamento prejudicar a diligncia ou causar grave dano.
2. A citao e a penhora podero, em casos excepcionais, e mediante autorizao expressa
do juiz, realizar-se em domingos e feriados, ou nos dias teis, fora do horrio estabelecido
neste artigo, observado o disposto no artigo 5., inciso XI, da Constituio Federal.
3. Quando o ato tiver que ser praticado em determinado prazo, por meio de petio, esta
dever ser apresentada no protocolo, dentro do horrio de expediente, nos termos da lei de
organizao judiciria local.
Naturalmente, tal regra pode ser excepcionada, como em uma busca e apreenso
no domingo, por exemplo.
Alm disso, os atos que devem ser realizados por petio respeitaro as leis de
organizao judiciria local.
Citao e intimao
A compreenso desses institutos colabora para o entendimento da contagem dos
prazos.
43
Quem? Quando? Para qu? Como?
Citao Ru ou
terceiro
interessado.
Via de regra
no incio, para
formar a relao
processual.
Para
apresentar
defesa.
Correio (AR);
Oficial de justia
(mandado);
Edital.
Intimao Qualquer um. A qualquer
momento.
Para qualquer
coisa.
As mesmas formas da
citao, alm de nota
de expediente, em
audincia, em cartrio
ou outro meio idneo.
Observaes sobre a citao
A citao, como matria de ordem pblica que , se no realizada, ou se realizada
de forma invlida, conduzir nulidade do processo.
Em regra, a citao pode ser feita pelo correio, com aviso de recebimento (AR).
Todavia, nas hipteses do artigo 222 do CPC, no possvel a citao pelo correio.
Art. 222. A citao ser feita pelo correio, para qualquer comarca do Pas, exceto:
a) nas aes de estado;
b) quando for r pessoa incapaz;
c) quando for r pessoa de direito pblico;
d) nos processos de execuo;
e) quando o ru residir em local no atendido pela entrega domiciliar de correspondncia;
f) quando o autor a requerer de outra forma.
A citao por oficial de justia, via mandado, ocorre quando no possvel o cor-
reio ou quando a parte optar por esse meio.
Caso perceba que o citado est se ocultando, o oficial de justia realizar a citao
por hora certa, quer o citado esteja ou no presente.
Art. 227. Quando, por trs vezes, o oficial de justia houver procurado o ru em seu domi-
clio ou residncia, sem o encontrar, dever, havendo suspeita de ocultao, intimar a qual-
quer pessoa da famlia, ou em sua falta a qualquer vizinho, que, no dia imediato, voltar, a
fim de efetuar a citao, na hora que designar.
Art. 228. No dia e hora designados, o oficial de justia, independentemente de novo despa-
cho, comparecer ao domiclio ou residncia do citando, a fim de realizar a diligncia.
Todavia, se o oficial de justia perceber que o citado encontra-se em local incerto
e no sabido, a citao realizar-se- por edital.
Desse modo, a citao por edital se faz:
quando o ru se encontrar em local incerto e no sabido;
quando o lugar da citao for inacessvel;
quando no se sabe quem o ru (exemplo: usucapio);
quando a lei determinar.
Efeitos da citao (TATSCH, 1985, p. 131)
Torna prevento o juzo. A preveno fixa a competncia de um juzo em relao
a outro, se todos forem igualmente competentes (CPC, art. 219).
Induz litispendncia, isto , a lide passa a existir, constitui uma causa em ca-
minho e as partes no mais podem promover outra ao que envolva o mesmo
objeto (CPC, art. 879, sobre atentado).
Acarreta a litigiosidade, isto , torna litigiosa a coisa, objeto da ao, no po-
dendo, portanto ser objeto de ato jurdico (CF, art. 42, que admite a sub-ro-
gao).
Constitui em mora o devedor, por exemplo, dvida que no tem data certa de
vencimento e no protestada, cair em mora no dia da citao.
Interrompe a prescrio (CF. art. 219, 1. a 6.).
Via de regra, a citao o primeiro ato processual em relao ao ru ou terceiro
interessado.
Intimao
o ato pelo qual se d cincia a qualquer um para que faa qualquer coisa.
A intimao realiza-se pelos mesmos meios da citao, comportando, ainda, a
nota de expediente (publicao do dirio), pessoalmente (em audincia, ou em
cartrio ou secretaria), alm de qualquer outro meio, desde que idneo.
Quando em relao s partes, a intimao se far, via de regra, na pessoa do
procurador constitudo.
A intimao ato que se realiza de ofcio, possibilitando o impulso processual.
O Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica tm a prerrogativa da intimao
pessoal.
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Prazos
imposto aos sujeitos processuais o estabelecimento de prazos para o cumpri-
mento dos atos processuais, cuja inobservncia acarretar parte a perda da faculdade
processual concedida (precluso).
Classificaes dos prazos
Quanto ao sujeito:
prprio prazo imposto em que a parte deve realizar o ato, sob pena de
precluso;
imprprio o prazo fixado para o juiz e os auxiliares de justia se des-
cumprido, no tem conseqncia processual, no acarreta a precluso;
particular corre s para uma parte.
Quanto ao plo:
comum corre para ambas as partes, ao mesmo tempo. Exemplo: vista s
partes;
particular o prazo s para uma das partes. Exemplo: cite-se;
sucessivo o prazo para ambos, mas primeiro para um depois para outro.
Exemplo: memoriais em dez dias, a iniciar pelo autor.
Quanto origem:
legal estabelecido em lei;
judicial fixado pelo juiz;
convencional combinado pelas partes.
Quanto obrigatoriedade:
dilatrio quando a demora no prejudica a parte, pois comporta reduo ou
prorrogao; depende da vontade das partes, ou seja, aquele que pode ser
livremente convencionado por elas;
peremptrio ou fatal o prazo inaltervel pelo juiz ou pelas partes, com
exceo das comarcas de difcil acesso ou em caso de calamidade pblica,
devendo ser observados com rigor, sob pena de prejuzo exemplo: prazo
recursal.
O artigo 184 do CPC combinado com o artigo 241 fornece as regras de contagem
de prazo.
Art. 241. Comea a correr o prazo:
I - quando a citao ou intimao for pelo correio, da data de juntada aos autos do aviso
de recebimento;
II - quando a citao ou intimao for por oficial de justia, da data de juntada aos autos do
mandado cumprido;
III - quando houver vrios rus, da data de juntada aos autos do ltimo aviso de recebimen-
to ou mandado citatrio cumprido;
IV - quando o ato se realizar em cumprimento de carta de ordem, precatria ou rogatria,
da data de sua juntada aos autos devidamente cumprida;
V - quando a citao for por edital, finda a dilao assinada pelo juiz.
Excluir o dia do comeo, que ser:
por mandado o dia da juntada;
por correio o dia da juntada do aviso de recebimento;
por edital o ltimo dia do prazo de dilao dado pelo juiz;
por nota de expediente o dia da publicao do Dirio da Justia ou da
Unio;
em audincia o dia da realizao;
em cartrio ou secretaria o dia do comparecimento.
Iniciar a contagem no primeiro dia til seguinte ao da realizao dos atos aci-
ma referidos. Observa-se o seguinte:
Dia no-til: sbado, domingo, feriados.
Aps o incio da contagem, o prazo ser contnuo.
O ltimo dia deve ser includo.
H, porm, hipteses previstas em lei em que o prazo no correr de forma con-
tnua, conforme a seguir.
Suspenso: deve-se descontar os dias gastos anteriormente, a fim de contar
corretamente o prazo. Exemplo: oferecida a exceo, que dever ser no prazo
da contestao, esta suspender o prazo para contestar, segundo o artigo 306
do CPC.
Art. 306. Recebida a exceo, o processo ficar suspenso (art. 265, III), at que seja
definitivamente julgada.
Interrupo: no se deve descontar os dias gastos, a fim de contar corretamen-
te o prazo. Exemplo: embargos declaratrios no CPC, conforme o artigo 538.
Assim, o prazo para o recurso principal ser integral.
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Prazos especiais
Artigo 188: prazo para a Fazenda Pblica (Unio, estados e municpios, suas
autarquias e fundaes) e Ministrio Pblico.
Qudruplo (quatro vezes) para contestar.
Dobro (duas vezes) para recorrer.
Artigo 191: litisconsortes (pluralidade de partes) com procuradores diferentes,
tm prazo em dobro (duas vezes) para qualquer ato.
Artigo 5. da Lei 1.060/50: Defensoria Pblica. Dobro (duas vezes) para qual-
quer ato processual.
Para a prova da OAB, muito importante observar as datas fornecidas, pois estas
podero configurar feriado, e a desateno pode levar ao erro na contagem. Exemplo: 2
de novembro (Finados).
Nulidades
Conceito: A nulidade processual a privao de efeitos imputada aos atos do pro-
cesso que padecem de algum vcio em seus elementos essenciais e que, por isso, carecem
de aptido para cumprir o fim a que se achem destinados (PALACIO, 1977, p. 358).
Naturalmente que o tema comporta diferentes classificaes, mas a mais simples
aquela que divide em nulidades absolutas (nulidades) e nulidades relativas (anulabili-
dades).
A nulidade deve ser analisada em relao ao ato processual, pois ele que padece-
r, ou no, do vcio. Assim, o CPC estabeleceu o seguinte, quanto aos vcios dos atos:
Previso
no artigo 154
Complementao
no artigo 244
1
O ato
processual
no tem forma
2
Mas ter,
se a lei disser
que tem
3
Porm, se
feito de forma
diferente
4
Desde que no
haja cominao
de nulidade
A forma
dos atos
processuais
Desse modo, anulveis so os atos que, mesmo feitos diferentemente da previso
legal, alcancem a finalidade, enquanto que nulos so aqueles que, mesmo alcanando a
finalidade, tero que ser declarados como tal. Alm disso, os atos inexistentes so aque-
les que, por ser to grave a violao, sequer so passveis de apreciao judicial (ex.: quem
no juiz proferir uma sentena), bem como a irregularidade, que, por ser um defeito
to superficial, no passvel de apreciao judicial (ex.: assinar com caneta vermelha),
consoante o esquema abaixo.
Ato nulo
Nulidade
(nulidade
absoluta)
Ato anulvel
Anulabilidade
(nulidade relativa)
Ato irregular Ato inexistente
no h como
argir no
processo, pois
no existe
ato ser
nulo, pois h
cominao no
artigo de lei
pode ser argida a
qualquer tempo, pelo
juiz ou pelas partes
ato tem forma prevista
em lei, mas no tem
cominao de nulidade
no chega a ser uma
anulabilidade, de
modo que jamais
poder ser nulo
deve ser alegada pelas
partes, na primeira
oportunidade
no existe prazo, pois
poder ser consertado
a qualquer tempo
no chega a ser
uma nulidade,
porque no existe
Das nulidades
Art. 457, 1. Quando o
termo for datilografado,
o juiz lhe
rubricar as folhas [...]
Ex.: sentena
proferida por juiz
demitido ou
aposentado
Ex: Art. 214.
Para a validade
do processo
indispensvel a
citao inicial
do ru
Ex: Art. 246.
nulo o processo,
quando o Ministrio
Pblico no for
intimado [...]
Art. 411. So inquiridos
em sua residncia, ou onde
exercem a sua funo:
I - o Presidente e o Vice [...]
Art. 156. Em todos os
atos e termos do
processo obrigatrio o
uso do vernculo
A nulidade relativa deve ser argida no primeiro momento, sob pena de precluso.
A nulidade absoluta pode ser alegada a qualquer tempo e grau de jurisdio.
Humberto Theodoro Jnior traz uma relao de nulidades absolutas, elaboradas
pelo professor Jos Frederico Marques, que favorece a compreenso do tema, conforme
rol a seguir:
atos decisrios de juiz absolutamente incompetente (art. 113, 2.);
intimao pela imprensa, quando dela no constar os nomes das partes e de
seus advogados, suficientes para sua identificao (art. 236, 1.);
49
citao e intimao, quando feitas sem a observncia das prescries legais
(art. 247);
atos no ratificados que praticar o advogado sem mandato (art. 37, pargrafo
nico);
atos de advogado praticados por pessoa no inscrita na Ordem dos Advogados
do Brasil (CPC, art. 36 c/c Lei 8.906/94, art. 4.);
contestao ou petio inicial que no indicar o endereo do advogado para
receber intimaes (art. 39, pargrafo nico);
sentena lanada em processo nulo, ou a que for proferida por juiz suspeito,
impedido ou absolutamente incompetente (art. 485, I e II).
So, outrossim, casos de nulidade de todo o processo que, por isso, conduzem
sua extino sem julgamento de mrito:
falta de autorizao do marido ou da outorga uxria, nos casos previstos em
lei (art. 11);
incapacidade processual ou irregularidade da representao da parte, no sa-
nadas no prazo assinado pelo juiz (art. 13, I);
falta de intimao do rgo do Ministrio Pblico, quando sua interveno no
processo for por lei considerada obrigatria (art. 84);
falta de citao dos litisconsortes necessrios (art. 47, pargrafo nico);
falta de contratao de novo advogado, pelo autor, em 20 dias, quando seu
representante houver falecido (art. 265, 2.);
todos os casos de extino do processo, sem julgamento do mrito, previstos
no artigo 267 do CPC.
Para competncia, recomenda-se a leitura das smulas do Superior Tribunal de Justi-
a e do Supremo Tribunal Federal, uma vez que a maior parte da matria est sumulada.
WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Nulidades do Processo e da Sentena. 5. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.
Partes, interveno
de terceiros e litisconsrcio
Partes
Conceito
aquele que demanda e aquele que demandado, tendo em vista a legitimidade
ativa e passiva.
Legitimidade
Pode ser conceituada como a pertinncia subjetiva da ao, quer no plano ativo,
quer no plano passivo.
A legitimidade ser
ad causam, quando a parte for titular da ao proposta;
ad processum, quando a parte possuir capacidade para estar em juzo.
1
Muitas vezes, ocorrem casos em que aquele que tem a legitimidade no aquele
que postula, porque h possibilidade de que outro possa demandar em vez do titular da
ao, como, por exemplo, no caso do mandado de segurana impetrado pela Ordem dos
Advogados do Brasil (OAB) por ato que tenha trazido prejuzo aos advogados de uma
determinada comarca.
H casos, ainda, em que aquele que titular da ao no tem legitimidade pro-
cessual, como, por exemplo, quando uma criana de quatro anos quer que o pai preste
alimentos, hiptese em que ser representada pela me, via de regra.
Explicando pragmaticamente, parte , via de regra, aquele que originariamente
demanda na petio inicial e aquele contra quem ele demanda, alm do interveniente de
terceiro que passar a ser parte, exceto o assistente simples.
1 Art. 7. Toda pessoa que se acha no exerccio dos seus direitos tem capacidade para estar em juzo.
Interveno de terceiros
Conceito
Terceiro aquele que no parte na demanda, mas que, por intervir na causa,
voluntariamente ou por convocao, acaba tornando-se parte, sendo o instituto que pos-
sibilita tal ingresso na demanda denominado interveno de terceiros.
Requisito
preciso que um terceiro tenha interesse jurdico para intervir no processo. O
interesse jurdico, muitas vezes, de fcil constatao. Porm, em alguns casos, no to
fcil identific-lo. Assim, em caso de dvida, o interesse jurdico deve ser considerado
como aquele que no moral ou lucrativo.
A doutrina emprega, normalmente, o termo financeiro. Algumas vezes, o interesse
financeiro acompanha o jurdico.
Modalidades
A assistncia, a oposio, a nomeao autoria, o chamamento ao processo e a
denunciao lide.
A assistncia, no Cdigo de Processo Civil (CPC), no pertence ao instituto da
interveno de terceiros, mas inegavelmente tal instituto configura interveno de ter-
ceiros.
Primeira diferenciao entre os institutos
Terceiro intervm de forma
voluntria
Terceiro intervm porque convocado pelo
autor ou pelo ru
Assistncia Oposio
Nomeao
autora
Chamamento ao
processo
Denunciao
lide
53
Os voluntrios
Assistncia
Terceiro intervm a favor do autor ou do ru.
O juiz intima as partes para se manifestarem quanto assistncia.
Art. 51. No havendo impugnao dentro de 5 (cinco) dias, o pedido do assistente ser
deferido. Se qualquer das partes alegar, no entanto, que falece ao assistente interesse
jurdico para intervir a bem do assistido, o juiz:
I - determinar, sem suspenso do processo, o desentranhamento da petio e da impug-
nao, a fim de serem autuadas em apenso;
II - autorizar a produo de provas;
III - decidir, dentro de 5 (cinco) dias, o incidente.
A assistncia pode ser simples ou litisconsorcial.
Art. 50. Pendendo uma causa entre duas ou mais pessoas, o terceiro, que tiver interesse
jurdico em que a sentena seja favorvel a uma delas, poder intervir no processo para
assisti-la.
Art. 54. Considera-se litisconsorte da parte principal o assistente, toda vez que a senten-
a houver de influir na relao jurdica entre ele e o adversrio do assistido.
Pargrafo nico. Aplica-se ao assistente litisconsorcial, quanto ao pedido de interveno,
sua impugnao e julgamento do incidente, o disposto no artigo 51.
Na assistncia simples, terceiro subordinado processual do assistido, limi-
tando o assistente realizao de atos que no sejam contrrios vontade do
assistido.
Na assistncia litisconsorcial no h subordinao, de modo que possvel a
prtica de atos contrrios vontade do assistido.
O assistente simples aquele que jamais poderia figurar como parte originria
na ao.
Tanto o assistente simples quanto o litisconsorcial recebem o processo no es-
tado em que se encontra, podendo, em alguns casos excepcionais, demandar
novamente.
Art. 55. Transitada em julgado a sentena, na causa em que interveio o assistente, este
no poder, em processo posterior, discutir a justia da deciso, salvo se alegar e provar
que:
I - pelo estado em que recebera o processo, ou pelas declaraes e atos do assistido, fora
impedido de produzir provas suscetveis de influir na sentena;
II - desconhecia a existncia de alegaes ou de provas, de que o assistido, por dolo ou
culpa, no se valeu.
O assistente litisconsorcial aquele que poderia figurar como parte originria
no processo, mas, por qualquer razo, no foi, como, por exemplo, o vizinho
que intervm para assistir o outro, que demanda contra algum que intenta
possuir rea comum do condomnio.
O assistente simples considerado coadjuvante.
O assistente litisconsorcial considerado parte.
Oposio
Terceiro (opoente) intervm contra autor e ru (opostos).
Art. 56. Quem pretender, no todo ou em parte, a coisa ou o direito sobre que controvertem
autor e ru, poder, at ser proferida a sentena, oferecer oposio contra ambos.
O opoente entende que os opostos litigam por algo que na verdade seu, mes-
mo que parcialmente.
O litisconsrcio formado pelo autor e pelo ru passivo obrigatrio.
Art. 57. O opoente deduzir o seu pedido, observando os requisitos exigidos para a propo-
situra da ao (arts. 282 e 283). Distribuda a oposio por dependncia, sero os opostos
citados, na pessoa dos seus respectivos advogados, para contestar o pedido no prazo co-
mum de 15 (quinze) dias.
A oposio uma nova ao dentro do processo em que controvertem autor e
ru.
H trs momentos a serem considerados quanto oposio:
quando oferecida at a audincia hiptese em que o juiz dever aceitar a
oposio como tal;
oferecida aps a audincia, mas antes da sentena o juiz tem a faculdade de
aceitar a oposio como tal;
oferecida aps a sentena necessariamente, ser um processo autnomo.
Art. 60. Oferecida depois de iniciada a audincia, seguir a oposio o procedimento
ordinrio, sendo julgada sem prejuzo da causa principal. Poder o juiz, todavia, sobres-
tar no andamento do processo, por prazo nunca superior a 90 (noventa) dias, a fim de
julg-la conjuntamente com a oposio.
Havendo a aceitao da oposio como tal, o juiz proferir uma sentena, re-
solvendo a ao principal e a de oposio, analisando, primeiro, a ao de opo-
sio, pois o resultado desta prejudicial quela.
Art. 61. Cabendo ao juiz decidir simultaneamente a ao e a oposio, desta conhecer
em primeiro lugar.
55
A extino do processo principal por ato do autor ou do ru em nada prejudica-
r a ao de oposio, que prosseguir contra aquele que ficou no processo.
Os convocados
Nomeao autoria
Diferencia-se dos demais por ocorrer verdadeira substituio processual, pois
o nomeante sai da relao processual e o nomeado ocupa o seu lugar.
O instituto a ser pensado aqui o da deteno, ou seja, quem est na posse da
coisa tem restries quanto ao uso, porque est subordinado ao proprietrio
(ttulo) ou possuidor (uso e gozo pleno da coisa, como se sua fosse) da coisa,
como, por exemplo, o caseiro, o motorista do nibus etc.
Este detentor citado para figurar como ru em ao envolvendo a coisa que
detm.
A defesa do detentor a nomeao autoria, que poder ser negada pelo autor
ou pelo prprio nomeado.
Os artigos 65 e 66 do CPC referem-se ao prosseguimento da ao quanto ao
detentor, caso o autor ou o nomeado recusem a nomeao feita. Porm, a no-
substituio processual do nomeado pelo nomeante configurar ilegitimidade
de parte, que matria de ordem pblica, por ser condio da ao, de modo
que o correto explicar que o juiz decidir a nomeao, pois sua atribuio
de ofcio.
Art. 65. Aceitando o nomeado, ao autor incumbir promover-lhe a citao; recusando-o,
ficar sem efeito a nomeao.
Art. 66. Se o nomeado reconhecer a qualidade que lhe atribuda, contra ele correr o
processo; se a negar, o processo continuar contra o nomeante.
A nomeao modalidade de interveno de terceiros obrigatria, na medida
em que o seu no-oferecimento acarretar a condenao em perdas e danos,
conforme o artigo 69.
Art. 69. Responder por perdas e danos aquele a quem incumbia a nomeao:
I - deixando de nomear autoria, quando lhe competir;
II - nomeando pessoa diversa daquela em cujo nome detm a coisa demandada.
Chamamento ao processo
admissvel em trs hipteses:
quando o fiador, demandado sozinho, chama o devedor;
quando o fiador, demandado sozinho, chama os outros fiadores;
quando o devedor, demandado sozinho, chama devedor solidrio.
Se o chamante no fizer o chamamento na contestao, perder o direito de garan-
tir o seu regresso no mesmo processo, mas no perder o direito ao regresso, podendo
exigi-lo em outro processo.
Art. 78. Para que o juiz declare, na mesma sentena, as responsabilidades dos obrigados,
a que se refere o artigo antecedente, o ru requerer, no prazo para contestar, a citao do
chamado.
O chamamento no isenta ou divide a responsabilidade do chamante em relao
ao autor da demanda, ao passo que ele fica condenado sozinho em relao ao demandan-
te, mas o chamamento garante, na mesma sentena, o regresso do chamante.
Art. 80. A sentena, que julgar procedente a ao, condenando os devedores, valer como
ttulo executivo, em favor do que satisfizer a dvida, para exigi-la, por inteiro, do devedor
principal, ou de cada um dos co-devedores a sua quota, na proporo que lhes tocar.
mister referir que a responsabilidade do chamado, originariamente (antes da
ao ajuizada), existe em relao parte contrria de quem o convoca (chamante), porm
passa a ser em relao ao chamante, porque este foi condenado pela responsabilidade que
era do chamado.
Denunciao da lide
Ocorre em trs hipteses, possibilitando o direito de regresso no mesmo pro-
cesso.
Na possibilidade de ocorrer a evico, ou seja, a perda da coisa, total ou parcial-
mente, porque quem alienou no era seu possuidor ou proprietrio.
A evico a nica modalidade de interveno de terceiros obrigatria, sob
pena de perda do direito de regresso.
Na hiptese de o possuidor direto sofrer algum prejuzo que deveria ser sofrido
pelo possuidor indireto.
Se o possuidor direto no denunciar na contestao, ele no perder o direito
de regresso, mas ter que promover processo autnomo.
Quando terceiro obrigado por contrato ou por lei.
Exemplo: segurado demandado em ao indenizatria, quando, ento, de-
nuncia a seguradora, por ter contrato de seguro. A sentena condenar o se-
gurado quanto ao demandante, bem como condenar a seguradora quanto ao
segurado.
57
Nesta terceira hiptese, tambm, se no houver a denunciao na contestao,
no se perder o direito de regresso, mas o mesmo ter que ser exercido em outro pro-
cesso.
mister referir que, neste terceiro caso, o terceiro deve, originariamente (antes da
ao ajuizada), a quem o convoca, e no parte contrria, como acontece no chamamento
ao processo, sendo esta a diferena essencial entre os dois institutos.
A interveno de terceiros resulta em litisconsrcio, exceto na nomeao auto-
ria, que poder existir, mas no em decorrncia da interveno de terceiros. Somente a
nomeao autoria e a denunciao lide pela evico so obrigatrias. O terceiro passa
a ser parte, salvo o assistente simples.
Art. 70. A denunciao da lide obrigatria:
I - ao alienante, na ao em que terceiro reivindica a coisa, cujo domnio foi transferido
parte, a fim de que esta possa exercer o direito que da evico lhe resulta;
II - ao proprietrio ou ao possuidor indireto quando, por fora de obrigao ou direito, em
casos como o do usufruturio, do credor pignoratcio, do locatrio, o ru, citado em nome
prprio, exera a posse direta da coisa demandada;
III - quele que estiver obrigado, pela lei ou pelo contrato, a indenizar, em ao regressiva,
o prejuzo do que perder a demanda.
Art. 76. A sentena, que julgar procedente a ao, declarar, conforme o caso, o direito do
evicto, ou a responsabilidade por perdas e danos, valendo como ttulo executivo.
Litisconsrcio
Conceito
a pluralidade de autores e/ou de rus, sendo que a relao nasce plural, pois,
se houver litisconsrcio pela interveno de terceiros, o instituto que prepondera o da
interveno de terceiros. Deve-se atentar que em alguns litisconsrcios h ingresso pos-
terior de algum sem que seja interveno de terceiros, mas sim litisconsrcio, porque a
ausncia desse atrasado resultaria em problema de legitimidade do processo.
GONALVES, Marcus Vincius Rios. Novo Curso de Direito Processual Civil. So
Paulo: Saraiva, 2004. v. 1.
MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do Processo de Co-
nhecimento. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.
Classificao
de litisconsrcio
e petio inicial
Classificaes do litisconsrcio
O instituto do litisconsrcio contm algumas classificaes importantes para sua
compreenso, conforme anlise a seguir.
Quanto ao plo
Ativo: mais de um autor.
Passivo: mais de um ru.
Misto: mais de um autor e mais de um ru.
Quanto obrigatoriedade
Facultativo: no h a obrigatoriedade de demandar ou ser demandado em con-
junto, mas sim a possibilidade, razo pela qual o juiz pode limitar o nmero de
litigantes, a fim de no comprometer o andamento do processo.
Art. 46. Duas ou mais pessoas podem litigar, no mesmo processo, em conjunto, ativa ou
passivamente, quando:
I - entre elas houver comunho de direitos ou de obrigaes relativamente lide;
II - os direitos ou as obrigaes derivarem do mesmo fundamento de fato ou de direito;
III - entre as causas houver conexo pelo objeto ou pela causa de pedir;
IV - ocorrer afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito.
Pargrafo nico. O juiz poder limitar o litisconsrcio facultativo quanto ao nmero de
litigantes, quando este comprometer a rpida soluo do litgio ou dificultar a defesa.
O pedido de limitao interrompe o prazo para resposta, que recomea da intimao da
deciso.
Necessrio: deve-se demandar em pluralidade, caso em que a no-formao
do litisconsrcio acarretar problema de ilegitimidade de parte, no podendo,
logicamente, o juiz reduzir o nmero de demandantes. Tal obrigatoriedade se
d pela lei ou pela relao jurdica, como no caso da ao de usucapio, em que
deve-se citar o proprietrio e os confinantes, e de uma reintegratria de posse,
quando houver mais de um posseiro.
Art. 47. H litisconsrcio necessrio quando, por disposio de lei ou pela natureza da
relao jurdica, o juiz tiver de decidir a lide de modo uniforme para todas as partes;
caso em que a eficcia da sentena depender da citao de todos os litisconsortes no
processo.
Quanto sentena
Simples: quando a sentena passvel de individualizao.
Unitrio: quando a sentena tem que ser a mesma entre os litigantes.
A sentena deve ser verificada antes de sua prolao, porquanto, aps, poder ser
a mesma, por casualidade. Ainda, apesar de na maioria dos casos funcionar, no se deve
relacionar a sentena simples com o litisconsrcio facultativo e a unitria com o obriga-
trio, visto que h casos que fogem a essa relao.
Petio inicial
a pea que provocar a jurisdio, alm de, via de regra, limitar a ao, objetiva
e subjetivamente.
Requisitos da petio inicial (CPC, art. 282)
Art. 282. A petio inicial indicar:
I - o juiz ou tribunal, a que dirigida;
II - os nomes, prenomes, estado civil, profisso, domiclio e residncia do autor e do ru;
III - o fato e os fundamentos jurdicos do pedido;
IV - o pedido, com suas especificaes;
V - o valor da causa;
VI - as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade dos fatos alegados;
VII - o requerimento para citao do ru.
Direcionamento/competncia
Para acertar o direcionamento, deve-se fazer as seguintes perguntas:
Qual a Justia?
Qual o foro?
Qual o juzo?
Para responder s perguntas, ver a aula que trata da competncia.
Identificao das partes (autor/ru)
Nome e sobrenome.
Estado civil.
61
Profisso.
Domiclio.
Residncia.
importante a qualificao das partes, porque individualiza os plos ativo e pas-
sivo da ao, evitando problemas com homnimos.
Causa de pedir (fatos, fundamentos jurdicos)
Causa de pedir
Elemento essencial da ao.
As razes que sustentam a pretenso e a providncia so os fatos e fundamen-
tos jurdico da ao (mrito da causa).
Os fatos
So o caso concreto, acontecimento que constitui o direito da ao.
Deve-se narrar e descrever objetivamente os fatos que tm relevncia para a
causa.
Deve-se juntar os documentos comprobatrios da veracidade dos fatos alegados,
se possvel.
Os fundamentos
So as conseqncias jurdicas provocadas por aqueles fatos, ou seja, seus refle-
xos na rbita jurdica, o direito o que justo conforme a lei, segundo os fatos narrados.
Devem ser claros e delimitados.
Fundamento jurdico a natureza, origem da relao jurdica em que os fatos se
inserem. Nada tem a ver com o fundamento legal, que o dispositivo legal. O fundamento
jurdico a qualificao do fato.
Pedidos
Nada mais so do que a conseqncia jurdica que derivam da causa de pedir.
Dividem-se conforme abaixo.
Pedido imediato: o provimento jurisdicional pedido. Diz respeito ao tipo de
provimento jurisdicional buscado pela parte condenao, declarao, consti-
tuio. Exemplo: procedncia de uma ao de indenizao.
Pedido mediato: o prprio bem jurdico pretendido, ou seja, o direito subje-
tivo alegado pelo autor e submetido prestao jurisdicional, sob alegao de
que o demandante autor. Exemplo: o valor de uma indenizao.
Proposta a ao, at a citao do ru, possvel alterar o pedido e a causa de pedir.
Depois da citao at o saneador, possvel alterar, mas desde que tenha anuncia do ru.
Aps o saneamento, no se admite mais qualquer alterao.
Se o ru citado e torna-se revel, o autor poder mudar a causa de pedir e o pedido
sem o seu consentimento, desde que ele seja citado novamente.
O pedido deve ser certo ou, ainda, determinado. O pedido genrico uma exceo
regra, sendo possvel quando tratar-se de uma universalidade, como por exemplo, no
esplio, numa biblioteca, numa massa falida etc., conforme prev o artigo 286 do Cdigo
de Processo Civil (CPC):
Art. 286. O pedido deve ser certo ou determinado. lcito, porm, formular pedido gen-
rico:
I - nas aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens demandados;
II - quando no for possvel determinar, de modo definitivo, as conseqncias do ato ou
do fato ilcito;
III - quando a determinao do valor da condenao depender de ato que deva ser praticado
pelo ru.
Se o autor pedir a condenao do ru a abster-se da prtica de algum ato, a tolerar
alguma atividade, ou a prestar fato que no possa ser realizado por terceiro, constar da
petio inicial a cominao da pena pecuniria para o caso de descumprimento da sen-
tena.
1
Pode o autor na petio inicial pedir a tutela antecipada. E, se a parte assim o reque-
rer, o juiz poder antecipar total ou parcialmente a tutela embasada no pedido inicial.
2
1 Art. 645. Na execuo de obrigao de fazer ou no fazer, fundada em ttulo extrajudicial, o juiz, ao despachar a inicial, fixar multa
por dia de atraso no cumprimento da obrigao e a data a partir da qual ser devida.
Pargrafo nico. Se o valor da multa estiver previsto no ttulo, o juiz poder reduzi-lo se excessivo.
2 Art. 273. O juiz poder, a requerimento da parte, antecipar, total ou parcialmente, os efeitos da tutela pretendida no pedido inicial,
desde que, existindo prova inequvoca, se convena da verossimilhana da alegao e:
I - haja fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao; ou
II - fique caracterizado o abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru.
1. Na deciso que antecipar a tutela, o juiz indicar, de modo claro e preciso, as razes do seu convencimento.
2. No se conceder a antecipao da tutela quando houver perigo de irreversibilidade do provimento antecipado.
3. A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461,
4. e 5., e 461-A.
4. A tutela antecipada poder ser revogada ou modificada a qualquer tempo, em deciso fundamentada.
5. Concedida ou no a antecipao da tutela, prosseguir o processo at final julgamento.
6. A tutela antecipada tambm poder ser concedida quando um ou mais dos pedidos cumulados, ou parcela deles, mostrar-se
incontroverso.
7. Se o autor, a ttulo de antecipao de tutela, requerer providncia de natureza cautelar, poder o juiz, quando presentes os
requisitos pressupostos, deferir a medida cautelar em carter incidental do processo ajuizado.
Constituem requisitos da tutela antecipada: prova inequvoca, verossimilhana da
alegao, fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao, ou abuso do direito
de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru, possibilidade de reversibilidade do
provimento antecipado.
A deciso que defere a antecipao da tutela deve ser fundamentada.
Tutela antecipada diferente de cautelar.
3
Quanto aos tipos de pedido, temos:
Pedido cominatrio comina com multa, pode ocorrer de ofcio.
Pedido alternativo corresponde s obrigaes alternativas, o ru pode
resolver a obrigao prestando uma ou outra alternativa.
Pedido sucessivo o autor formula mais de um pedido, em ordem preferen-
cial, para que o juiz acolha o pedido. Caso o primeiro (preferencial) no seja
acolhido, pode o juiz acolher um dos pedidos seguintes.
A cumulao de pedidos a reunio de mais de um pedido no mesmo processo por ques-
to de economia, seja pelo tempo, seja pelo processo. permitida a cumulao, num nico pro-
cesso, contra o mesmo ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo.
Cumulao em sentido estrito (prpria) : aquela em que o autor quer que
sejam apreciados e decididos todos os pedidos cumulados. Divide-se conforme
abaixo:
Simples so formulados pedidos diversos e independentes, cujos resulta-
dos so todos desejados pelo demandante. Neste caso, o juiz deve conhecer
todos e julgar cada um deles, acolhendo ou no. Exemplo: ao trabalhista
so pedidos autnomos.
Eventual o autor alinha mais de um pedido, pretende que todos sejam
acolhidos, mas entre eles h uma situao de prejudicialidade, uma vez que o
juiz s poder apreciar e acolher os pedidos subseqentes se o pedido an-
tecedente for acolhido procedente. H uma relao de dependncia entre
os pedidos. Caso o antecedente no seja acolhido, dever ser prejudicado o
pedido conseguinte. Exemplo: em um pedido de investigao de paternidade
(ao declaratria para reconhecimento de paternidade) o autor cumula seu
pedido com o de penso alimentcia (condenao em alimentos). Se a decla-
rao de paternidade no for procedente, causar prejuzo subseqente, ou
seja,o pedido de alimentos restar prejudicado.
3 Ainda que fundada na urgncia (CPC, 273, I), no tem natureza cautelar, pois sua finalidade precpua adiantar os efeitos da
tutela de mrito, de sorte a propiciar sua imediata execuo, objetivo que no se confunde com o da medida cautelar (assegurar o
resultado til do processo de conhecimento ou de execuo ou, ainda, a viabilidade do direito afirmado pelo autor) NERY JUNIOR;
NERY, 2004, p. 717-718.
63
Cumulao ampla (imprpria) o pedido sucessivo ou cumulao alternativa
eventual ou imprpria. So formulados pedidos principais e alternativos, em uma
ordem de preferncia pelo autor. Nesse caso, o demandado no quer todos os
pedidos, mas tem uma ordem de preferncia entre os pedidos formulados. Bas-
ta a apreciao de um dos pedidos para que seja satisfeita a sua pretenso, ou
seja, contm mais de um pedido, mas o autor quer que seja deduzido um deles,
o de sua preferncia, que geralmente o primeiro.
Valor da causa
Determina o procedimento, o rito.
Trata-se de requisito da petio inicial.
Critrios legais:
4
Na ao de cobrana, ser o valor da dvida com todos os acessrios e juros; a
soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a propositura da ao.
Havendo cumulao de pedidos, a soma de todos os valores.
Em se tratando de pedidos alternativos, o de maior valor.
Se houver pedido subsidirio, o valor do pedido principal.
Quando discutir contrato, o valor do mesmo.
Na ao de alimentos, ser a soma dos 12 meses.
Nas possessrias, estimativa oficial do imposto.
Na ao de diviso, demarcao e de reivindicao, valor do IPTU.
Na ao de despejo, ser equivalente a 12 meses de aluguis ou trs salrios,
no caso de despejo de empregado.
4 Art. 259. O valor da causa constar sempre da petio inicial e ser:
I - na ao de cobrana de dvida, a soma do principal, da pena e dos juros vencidos at a propositura da ao;
II - havendo cumulao de pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de todos eles;
III - sendo alternativos os pedidos, o de maior valor;
IV - se houver tambm pedido subsidirio, o valor do pedido principal;
V - quando o litgio tiver por objeto a existncia, validade, cumprimento, modificao ou resciso de negcio jurdico, o valor do
contrato;
VI - na ao de alimentos, a soma de 12 (doze) prestaes mensais, pedidas pelo autor;
VII - na ao de diviso, de demarcao e de reivindicao, a estimativa oficial para lanamento do imposto.
65
Quando se pedirem prestaes vencidas e vincendas, tomar-se- em considerao
o valor de umas e outras. O valor das prestaes vincendas ser igual a uma prestao
anual, se a obrigao for por tempo indeterminado, ou por tempo superior a um ano: se
por tempo inferior, ser igual soma das prestaes.
O ru poder impugnar, no prazo da contestao, o valor atribudo causa pelo
autor. No havendo impugnao, presume-se aceito o valor atribudo causa na petio
inicial.
O valor pode ser impugnado no prazo da contestao, mas em pea separada, que
ser autuada em apenso, ouvindo-se o autor em cinco dias. No suspende o processo e o
juiz decide em dez dias. deciso interlocutria, da qual cabe agravo.
Art. 261. O ru poder impugnar, no prazo da contestao, o valor atribudo causa pelo
autor. A impugnao ser autuada em apenso, ouvindo-se o autor no prazo de 5 (cinco)
dias. Em seguida o juiz, sem suspender o processo, servindo-se, quando necessrio, do
auxlio de perito, determinar, no prazo de 10 (dez) dias, o valor da causa.
Pargrafo nico. No havendo impugnao, presume-se aceito o valor atribudo causa na
petio inicial.
Deferimento ou indeferimento da petio inicial
Petio inepta
Art. 295. A petio inicial ser indeferida:
I - quando for inepta;
II - quando a parte for manifestamente ilegtima;
III - quando o autor carecer de interesse processual;
IV - quando o juiz verificar, desde logo, a decadncia ou a prescrio (art. 219, 5.);
V - quando o tipo de procedimento, escolhido pelo autor, no corresponder natureza da
causa, ou ao valor da ao; caso em que s no ser indeferida se puder adaptar-se ao tipo
de procedimento legal;
VI - quando no atendidas as prescries dos artigos 39, pargrafo nico, primeira parte,
e 284.
Pargrafo nico. Considera-se inepta a petio inicial quando:
I - lhe faltar pedido ou causa de pedir;
II - da narrao dos fatos no decorrer logicamente a concluso;
III - o pedido for juridicamente impossvel;
IV - contiver pedidos incompatveis entre si.
Emenda
Caso o juiz verifique que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos nos
artigos 282 e 283 do CPC
5
ou que apresenta defeitos e irregularidades capazes de dificul-
tar o julgamento de mrito, determinar que o autor a emende ou a complete no prazo
de dez dias.
6
Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial, em
conformidade com o artigo 295.
Estando em termos a petio inicial, o juiz a despachar, ordenando a citao do
ru, para responder. Do mandado constar que, em no sendo contestada a ao, os fatos
articulados pelo autor presumir-se-o aceitos pelo ru.
A improcedncia da petio inicial
Com a Lei 11.277/2006, foi includo o artigo 285-A ao CPC, com a seguinte pre-
viso:
Art. 285-A. Quando a matria controvertida for unicamente de direito e no juzo j hou-
ver sido proferida sentena de total improcedncia em outros casos idnticos, poder ser
dispensada a citao e proferida sentena, reproduzindo-se o teor da anteriormente pro-
latada.
1. Se o autor apelar, facultado ao juiz decidir, no prazo de 5 (cinco) dias, no manter a
sentena e determinar o prosseguimento da ao.
2. Caso seja mantida a sentena, ser ordenada a citao do ru para responder ao re-
curso.
Em verdade, apesar de bastante inacreditvel, de fcil compreenso a previso
do artigo 285-A do CPC.
5 Art. 282. A petio inicial indicar:
IV - o pedido, com as suas especificaes;
VII - o requerimento para a citao do ru.
Art. 283. A petio inicial ser instruda com os documentos indispensveis propositura da ao.
6 Art. 284. Verificando o juiz que a petio inicial no preenche os requisitos exigidos nos artigos 282 e 283, ou que apresenta
defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito, determinar que o autor a emende, ou a complete, no prazo
de 10 (dez) dias.
Pargrafo nico. Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial.
67
Primeiramente, o artigo de lei prev que o juiz julgar a ao improcedente, o que
no deve ser confundido com extino do processo sem resoluo do mrito, nos termos
do artigo 267, I, do CPC.
No artigo 285-A do CPC, o juiz resolve o mrito pela total improcedncia da ao
sem citar o ru, sendo requisitos para que o juiz possa realizar o julgamento antecipado:
que a matria da ao seja exclusivamente de direito;
que j haja deciso de improcedncia no juzo;
que a ao a ser julgada improcedente sem citao seja uma causa idntica
quela anterior utilizada como paradigma;
que em ambas as causas, a que j foi julgada e a que est para ser julgada, sejam
de total improcedncia.
Desta deciso do juiz, de total improcedncia da ao sem citao do ru, cabe
recurso de apelao.
Ao receber a citao, se o juiz vier a retratar-se, ser feita a citao do ru para
apresentar defesa na ao.
Todavia, na hiptese do juiz manter a deciso, o ru ser citado para oferecer
contra-razes.
Mister inferir que a referida previso de lei, trazida pela Lei 11.277/2006, pre-
tende fazer valer a celeridade processual imprimida pela Emenda Constitucional 45, de
2004.
Ler, no Cdigo de Processo Civil, os artigos correspondentes ao tema trabalhado
litisconsrcio bem como exercitar o cabimento de cada caso.
GONALVES, Marcus Vincius Rios. Novo Curso de Direito Processual Civil. So
Paulo: Saraiva, 2004. v. 1.
Rito sumrio
Observao
Antes de mais nada, cumpre ressaltar que no se deve confundir rito sumrio com
Juizados Especiais, porque rito sumrio Justia Comum, com previso no Cdigo de
Processo Civil (CPC).
J os Juizados Especiais pertenceriam a uma Justia Especialssima, obedecendo
Lei 9.099/95.
Natureza do rito sumrio
O rito sumrio processo de conhecimento, previsto como procedimento comum
do CPC, segundo seu artigo 272:
Art. 272. O procedimento comum ordinrio ou sumrio.
Pargrafo nico. O procedimento especial e o procedimento sumrio regem-se pelas dispo-
sies que lhes so prprias, aplicando-se-lhes, subsidiariamente, as disposies gerais do
procedimento ordinrio.
Cabimento
Art. 275. Observar-se- o procedimento sumrio:
I - nas causas, cujo valor no exceder 60 (sessenta) vezes o maior salrio mnimo;
II - nas causas, qualquer que seja o valor:
a) de arrendamento rural e de parceria agrcola;
b) de cobrana ao condmino de quaisquer quantias devidas ao condomnio;
c) de ressarcimento por danos em prdio urbano ou rstico;
d) de ressarcimento por danos causados em acidente de veculo de via terrestre;
e) de cobrana de seguro, relativamente aos danos causados em acidente de veculo, ressal-
vados os casos de processo de execuo;
f) de cobrana de honorrios dos profissionais liberais, ressalvado o disposto em legislao
especial;
g) nos demais casos previstos em lei.
Pargrafo nico. Este procedimento no ser observado nas aes relativas ao estado e
capacidade das pessoas.
De fato, a previso do artigo 275 do CPC refere-se competncia absoluta, de
modo que no haveria facultatividade na utilizao do procedimento sumrio, mas sim
obrigatoriedade, desde que em conformidade com os trs critrios presentes nesse artigo,
como se passa a examinar.
Processar-se-o pelo rito sumrio as causas at 60 salrios mnimos. Antes da
Lei 10.444/2002, o teto era de 20 salrios mnimos.
As aes, qualquer que seja o valor, mesmo acima de 60 salrios mnimos,
desde que estejam previstas no inciso II do artigo 275 do CPC.
Jamais se processaro pelo rito sumrio as aes que envolvam o estado e a
capacidade das pessoas. Desse modo, proibida uma anulao de casamento
pelo rito sumrio (art. 275, pargrafo nico).
Conforme o pargrafo 5. do artigo 277 do CPC, se a ao necessitar de prova
tcnica de maior complexidade, poder o rito sumrio ser convertido em ordinrio.
Art. 277. O juiz designar a audincia de conciliao a ser realizada no prazo de 30 (trinta)
dias, citando-se o ru com a antecedncia mnima de 10 (dez) dias e sob advertncia pre-
vista no 2. deste artigo, determinando o comparecimento das partes. Sendo r a Fazenda
Pblica, os prazos contar-se-o em dobro.
[...]
5. A converso tambm ocorrer quando houver necessidade de prova tcnica de maior
complexidade.
Petio inicial
O artigo 276 do CPC estipula que a petio inicial, desde j, apresentar o rol de
testemunhas, se houver prova testemunhal, bem como os quesitos e assistente tcnico,
caso haja prova pericial.
Art. 276. Na petio inicial, o autor apresentar o rol de testemunhas e, se requerer percia,
formular quesitos, podendo indicar assistente tcnico.
De resto, a petio inicial respeitar os requisitos do artigo 282 do CPC:
Art. 282. A petio inicial indicar:
IV - o pedido, com as suas especificaes;
VII - o requerimento para a citao do ru.
71
Na prova da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), importante referir o rito
sumrio expressamente, no se esquecendo do rol de testemunhas, se for o caso, e dos quesitos
e assistente tcnico, caso haja necessidade.
Audincia de conciliao
Procedimento: o ru citado para comparecer audincia de conciliao e
apresentar defesa, caso no haja conciliao.
Prazo de Defesa: como no rito sumrio, a defesa apresentada na audincia de
conciliao, no h um prazo exato.
Art. 277. O juiz designar a audincia de conciliao a ser realizada no prazo de 30 (trin-
ta) dias, citando-se o ru com a antecedncia mnima de 10 (dez) dias e sob advertncia
prevista no 2. deste artigo, determinando o comparecimento das partes. Sendo r a
Fazenda Pblica, os prazos contar-se-o em dobro.
O juiz, ao receber a petio inicial, obrigado a marcar a audincia para no m-
ximo 30 dias, sendo que o ru tem que ter sido citado no mximo 10 dias antes da audi-
ncia de conciliao.
Conciliao: havendo conciliao, esta ser reduzida a termo em sentena ho-
mologada pelo juiz, como prev o artigo 277, em seu pargrafo 1.;
Art. 277. [...]
1. A conciliao ser reduzida a termo e homologada por sentena, podendo o juiz ser
auxiliado por conciliador.
A ausncia do ru acarreta revelia, conforme dispe o pargrafo 2. do artigo
277;
Art. 277. [...]
2. Deixando injustificadamente o ru de comparecer audincia, reputar-se-o ver-
dadeiros os fatos alegados na petio inicial (art. 319), salvo se o contrrio resultar da
prova dos autos, proferindo o juiz, desde logo, a sentena.
Saneamento: caso no haja conciliao, o juiz sanear o processo na prpria
audincia, resolvendo:
a natureza da ao, pois caso seja rito especial, por exemplo, o juiz extinguir
o processo ou, sendo possvel, adequar o rito;
o valor da causa, que fica decidido na prpria audincia, ao contrrio do rito
ordinrio, que gera um incidente processual;
o procedimento da ao, porque poder converter o rito, sendo necessrio
e possvel.
Art. 277. [...]
4. O juiz, na audincia, decidir de plano a impugnao ao valor da causa ou a controvr-
sia sobre a natureza da demanda, determinando, se for o caso, a converso do procedimen-
to sumrio em ordinrio.
Aps o saneamento, o ru oferece a contestao.
Contestao
A contestao pode ser apresentada oralmente, devendo ter, tambm, o rol de tes-
temunhas, os quesitos e o assistente tcnico, caso haja a necessidade da produo desse
tipo de prova. Tambm, de acordo com o artigo 278 do CPC, dever o ru apresentar a
prova documental.
Art. 278. No obtida a conciliao, oferecer o ru, na prpria audincia, resposta escrita ou
oral, acompanhada de documentos e rol de testemunhas e, se requerer percia, formular
seus quesitos desde logo, podendo indicar assistente tcnico.
1. lcito ao ru, na contestao, formular pedido em seu favor, desde que fundado nos
mesmos fatos referidos na inicial.
2. Havendo necessidade de produo de prova oral e no ocorrendo qualquer das hip-
teses previstas nos artigos 329 e 330, I e II, ser designada audincia de instruo e julga-
mento para data prxima, no excedente de 30 (trinta) dias, salvo se houver determinao
de percia.
Proibies
O rito sumrio, visando celeridade procedimental, prev as vedaes abaixo.
Ao declaratria incidental, segundo o artigo 280 do CPC, de modo que a
existncia desta converter o rito de sumrio para ordinrio.
Interveno de terceiros, exceto recurso de terceiro, assistncia e interveno
da seguradora, consoante o artigo 280.
A possibilidade de interveno da seguradora trazida pela Lei 10.444/2002,
que no autorizou a utilizao da denunciao lide em todas as hipteses,
limitando a possibilidade, apenas, da interveno da seguradora.
No procedimento sumrio (CPC, art. 280):
no ser admissvel ao declaratria incidental, nem a interveno de terceiro,
salvo assistncia e recurso de terceiro prejudicado;
o perito ter o prazo de 15 dias para apresentao do laudo;
das decises sobre matria probatria, ou proferidas em audincia, o agravo
ser sempre retido.
73
reconveno no cabe no rito sumrio, como prev o artigo 278 do CPC, mas
contrapedido possvel. Desse modo, na pea de contestao haver o contra-
pedido (pedido contraposto), portanto, no em uma pea autnoma.
Audincia de instruo
Havendo a necessidade de produo de prova oral, o juiz marcar a audincia de
instruo para um prazo mximo de 30 dias, a partir da audincia de conciliao, salvo
necessidade de prova pericial, quando, ento, ser possvel ultrapassar os 30 dias.
Art. 278. No obtida a conciliao, oferecer o ru, na prpria audincia, resposta escrita ou
oral, acompanhada de documentos e rol de testemunhas e, se requerer percia, formular
seus quesitos desde logo, podendo indicar assistente tcnico.
[...]
2. Havendo necessidade de produo de prova oral e no ocorrendo qualquer das hi-
pteses previstas nos artigos 329 e 330, I e II, ser designada audincia de instruo e
julgamento para data prxima, no excedente de trinta dias, salvo se houver determinao
de percia.
Sentena
O juiz proferir a sentena na prpria audincia de instruo ou no prazo de dez
dias aps a referida audincia, segundo o artigo 281 do CPC.
Art. 281. Findos a instruo e os debates orais, o juiz proferir sentena na prpria audin-
cia ou no prazo de 10 (dez) dias.
Fase recursal
Com a Lei 10.444/2002, no h mais qualquer previso quanto fase recursal no
rito sumrio, de sorte que possvel afirmar que a etapa recursal igual do rito ordin-
rio no procedimento sumrio.
CMARA, Alexandre Freitas. Lies de Direito Processual Civil. Rio de Janeiro: Lu-
men Juris, 2004. v. 1.
Defesa do ru
Noes gerais
O ru pode oferecer a sua defesa de vrias formas, razo pela qual falar somente
em contestao deixar de estudar institutos muito importantes. Assim, temos, como
defesa do ru, o esquema abaixo.
Exceo: suspende
o prazo de defesa:
artigo 306 do CPC.
Contestao. Preliminar:
artigo 301 do CPC.
Reconveno: artigo 315 do CPC.
Defesas principais.
Prazo: 15 dias.
Denunciao
lide: artigo 70 do
CPC.
Nomeao autoria:
artigo 62 do CPC.
Chamamento ao processo:
artigo 77 do CPC.
Impugnao
ao valor da
causa: artigo
261 do CPC.
Prazo:
15 dias.
Prazo:
10 dias.
Ao
declaratria
incidental:
artigo 325
do CPC.
Defesa do ru
Interveno de terceiros.
Prazo: 15 dias.
Para abordarmos melhor a exceo de incompetncia, a contestao e a reconven-
o, partiremos para a anlise do quadro abaixo:
Devem ser oferecidas simultaneamente
Exceo de incompetncia Contestao Reconveno
1 Juiz relativamente
incompetente; impedido;
suspeito.
Rebater as alegaes
do autor, objetivando a
improcedncia da ao.
Ao do ru contra o
autor, em virtude de
conexo, objetivando
a procendncia da
reconveno.
Devem ser oferecidas simultaneamente
Exceo de incompetncia Contestao Reconveno
2 Autuada em apenso. Dentro dos autos. Dentro dos autos.
3 Incidente processual. Defesa. Ao de conhecimento
4 Suspende o prazo de defesa. Oferece primeiro a
reconveno: ru revel.
Oferece primeiro a
contestao: precluso
do direito de reconvir.
5 Deciso interlocutria Dividem-se em duas partes:
preliminar e mrito.
Requisitos do artigo
282 do CPC.
6 Incompetncia, suspeio e
impedimento supervenientes:
exceo em 15 dias.
Manifestao precisa sob
pena de presuno de
veracidade, salvo: direito
indisponvel; ou a inicial
estiver desacompanhada
de instrumento pblico
essencial; ou puder aproveitar
o conjunto da defesa. No
vale para advogado dativo,
curador especial e Ministrio
Pblico.
Autor citado, nas
formas de intimao,
a contestar.
7 O excipiente declinar o juizo
competente.
No amplia aos limites do
julgamento judicial
Desistncia da ao
principal no obsta a
reconveno.
8 Excepto ouvido em dez dias. Novas alegaes: direito
superveniente; matria de
ordem pblica; expressa
autorizao judicial.
Em regra, a ao
principal julgada com
a reconveno.
9 No caso de procedncia, os
autos sero remetidos ao juzo
competente
CF, artigo 5., LV: aos
litigantes, em processo
judicial ou administrativo,
e aos acusados em geral so
assegurados o contraditrio
e a ampla defesa, com os
meios e recursos a ela
inerentes.
10 No caso de suspeio e
impedimento, o juiz, negando,
apresentar em dez dias suas
razes.
11 Tribunal decide: se o juiz no
tiver razo, arcar com as custas.
12 Smula 33 do STJ: a
incompetncia relativa no pode
ser declarada de ofcio.
77
Contestao
a defesa do ru por excelncia. Na contestao, o ru apresenta as razes pelas
quais a ao deve ser julgada improcedente, condenando, conseqentemente, o autor ao
pagamento das custas e honorrios advocatcios.
Art. 300. Compete ao ru alegar, na contestao, toda a matria de defesa, expondo as
razes de fato e de direito, com que impugna o pedido do autor e especificando as provas
que pretende produzir.
Preliminar da contestao
O artigo 301 do Cdigo de Processo Civil (CPC), arrola a matria a ser argida
antes de adentrar no mrito da ao. Assim, se o juiz aceitar a preliminar, extinguir a
ao, sem a anlise do mrito.
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar:
I - inexistncia ou nulidade da citao;
II - incompetncia absoluta;
III - inpcia da petio inicial;
IV - perempo;
V - litispendncia;
VI - coisa julgada;
VII - conexo;
VIII - incapacidade da parte, defeito de representao ou falta de autorizao;
IX - conveno de arbitragem;
X - carncia de ao;
XI - falta de cauo ou de outra prestao, que a lei exige como preliminar.
1. Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente
ajuizada.
2. Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir
e o mesmo pedido.
3. H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso; h coisa julgada, quando
se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso.
4. Com exceo do compromisso arbitral, o juiz conhecer de ofcio da matria enume-
rada neste artigo.
Mrito da contestao
Mesmo havendo preliminar, no se pode deixar de discutir o mrito, pois, caso o
juiz rejeite a preliminar, ele passar ao julgamento do mrito.
Impugnao discriminada
Deve haver a impugnao de todos os fatos argidos pelo autor, sob pena de tor-
narem-se incontroversos, exceto os motivos do artigo 302 do CPC.
Art. 302. Cabe tambm ao ru manifestar-se precisamente sobre os fatos narrados na peti-
o inicial. Presumem-se verdadeiros os fatos no impugnados, salvo:
I - se no for admissvel, a seu respeito, a confisso;
II - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico que a lei conside-
rar da substncia do ato;
III - se estiverem em contradio com a defesa, considerada em seu conjunto.
Pargrafo nico. Esta regra, quanto ao nus da impugnao especificada dos fatos, no se
aplica ao advogado dativo, ao curador especial e ao rgo do Ministrio Pblico.
Revelia
A ausncia da contestao ou a sua apresentao a destempo induzem revelia,
que tem como efeito a presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor, consoante
o artigo 319 do CPC
1
.
Todavia, h hipteses em que a revelia no significa extino automtica do pro-
cesso, de sorte que o ru poder praticar atos no processo.
Alm disso, ocorrer o efeito da revelia:
Art. 320. A revelia no induz, contudo, o efeito mencionado no artigo antecedente:
I - se, havendo pluralidade de rus, algum deles contestar a ao;
II - se o litgio versar sobre direitos indisponveis;
III - se a petio inicial no estiver acompanhada do instrumento pblico, que a lei consi-
dere indispensvel prova do ato.
O artigo 322 do CPC passou a disciplinar o que j era interpretao jurispruden-
cial, ou seja, que o revel que tenha procurador nos autos seja intimado dos atos proces-
suais.
Tal hiptese ocorre, por exemplo, quando o advogado oferece a contestao a des-
tempo, no havendo, assim, o efeito da revelia consistente na fluncia do prazo sem
intimao do revel, segundo a redao do artigo em questo, cuja transcrio consta a
seguir:
Art. 322. Contra o revel que no tenha patrono nos autos, correro os prazos independen-
temente de intimao, a partir da publicao de cada ato decisrio.
1 Art. 319. Se o ru no contestar a ao, reputar-se-o verdadeiros os fatos afirmados pelo autor.
79
Pargrafo nico. O revel poder intervir no processo em qualquer fase, recebendo-o no
estado em que se encontrar.
Reconveno
Na verdade, a reconveno um contra-ataque, que configura-se em uma nova
ao.
Na contestao deseja-se a improcedncia da ao principal; j na reconveno ob-
jetiva-se a procedncia da ao proposta pelo ru/reconvinte contra o autor/reconvindo.
Cabimento
A reconveno possvel desde que haja conexo em relao ao principal, que
o procedimento seja adequado, bem como o mesmo juiz seja competente.
Art. 315. O ru pode reconvir ao autor no mesmo processo, toda vez que a reconveno seja
conexa com a ao principal ou com o fundamento da defesa.
Pargrafo nico. No pode o ru, em seu prprio nome, reconvir ao autor, quando este
demandar em nome de outrem.
Interposio
A reconveno dever ser oferecida simultaneamente com a contestao, porm
em peas distintas, segundo o artigo 299 do CPC. Desse modo, se a reconveno apre-
sentada primeiro, haver a revelia.
Art. 299. A contestao e a reconveno sero oferecidas simultaneamente, em peas aut-
nomas; a exceo ser processada em apenso aos autos principais.
Procedimento
A reconveno se processa nos mesmos autos da ao principal e julgada na
mesma sentena da ao principal (CPC, art. 318).
Resposta do reconvindo
O artigo 316 do CPC reza que autor ser intimado na pessoa do seu advogado
para contestar a reconveno. Tal contestao ser, tambm, apresentada em 15 dias.
Art. 316. Oferecida a reconveno, o autor reconvindo ser intimado, na pessoa do seu
procurador, para contest-la no prazo de 15 (quinze) dias.
Exemplo de reconveno
Tcio ajuza ao de danos morais contra Mvio, em virtude de discusso. Mvio
citado e entende que, na verdade, Tcio que lhe disse coisas que podem abalar a sua
moral.
Assim sendo, Mvio contesta a ao de Tcio, negando que tenha censurado, bem
como oferece reconveno, argindo os danos morais sofridos, requerendo a procedncia
da reconveno.
Julgamento
Salvo o caso de extino prvia de uma das aes, a ao principal e a reconveno
so julgadas na mesma sentena.
Art. 318. Julgar-se-o na mesma sentena a ao e a reconveno.
Exceo de incompetncia
Cabimento
A exceo de incompetncia um incidente processual, que cabe quando houver
incompetncia relativa.
Art. 112. Argi-se, por meio de exceo, a incompetncia relativa.
Art. 304. lcito a qualquer das partes argir, por meio de exceo, a incompetncia (art.
112), o impedimento (art. 134) ou a suspeio (art. 135).
Oferecimento
De maneira muito pragmtica, a Lei 11.280/2006 possibilita, no artigo 305
2
do
CPC, que o ru oferea exceo de incompetncia no foro de seu domiclio, requerendo a
imediata remessa da exceo ao foro do juiz relativamente incompetente.
De acordo com a redao do artigo de lei, resta claro que no compete ao juzo do
foro do domiclio decidir quanto exceo de incompetncia, pois a expresso imediata
remessa no deixa possibilidade de interferncia do juiz do foro do ru.
2 Art. 305. Este direito pode ser exercido em qualquer tempo, ou grau de jurisdio, cabendo parte oferecer exceo, no prazo de
15 (quinze) dias, contado do fato que ocasionou a incompetncia, o impedimento ou a suspeio.
81
A exceo de incompetncia deve ser proposta no prazo de 15 dias, em pea aut-
noma, que ser autuada em autos apartados.
Art. 297. O ru poder oferecer, no prazo de 15 (quinze) dias, em petio escrita, dirigida
ao juiz da causa, contestao, exceo e reconveno.
Efeito do oferecimento da exceo
Em conformidade com o artigo 306 do CPC, a propositura da exceo de incom-
petncia suspende o prazo para defesa, de sorte que deve-se descontar do prazo de defesa
tantos dias quantos foram gastos at a propositura da exceo.
Art. 306. Recebida a exceo, o processo ficar suspenso (art. 265, III), at que seja defini-
tivamente julgada.
Na prtica, costuma-se propor a exceo de incompetncia e a contestao no
mesmo ato, porm, para o Exame de Ordem necessrio compreender o artigo 306 do
CPC.
Procedimento
Aps o oferecimento da exceo de incompetncia, o juiz intima o autor para res-
ponder ao incidente, em dez dias.
Art. 308. Conclusos os autos, o juiz mandar processar a exceo, ouvindo o excepto dentro
em 10 (dez) dias e decidindo em igual prazo.
possvel a produo, inclusive, de prova testemunhal. Assim, aps a fase pro-
batria, o juiz decide a exceo de incompetncia, esta deciso configura-se como inter-
locutria.
Art. 309. Havendo necessidade de prova testemunhal, o juiz designar audincia de instru-
o, decidindo dentro de 10 (dez) dias.
Exceo de impedimento e de suspeio
Cabimento
Caber a exceo de impedimento nos casos do artigo 134 do CPC, e a de suspei-
o nas hipteses do artigo 135 do CPC.
Art. 134. defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio:
II - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como rgo
do Ministrio Pblico, ou prestou depoimento como testemunha;
III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deci-
so;
IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer
parente seu, consangneo ou afim, em linha reta; ou na linha colateral at o segundo
grau;
V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta
ou, na colateral, at o terceiro grau;
Pargrafo nico. No caso do nmero IV, o impedimento s se verifica quando o advogado j
estava exercendo o patrocnio da causa; , porm, vedado ao advogado pleitear no processo,
a fim de criar o impedimento do juiz.
II - alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes des-
tes, em linha reta ou na colateral at o terceiro grau;
IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes
acerca do objeto da causa, ou subministrar meios para atender s despesas do litgio;
Procedimento
No caso de exceo de impedimento ou de suspeio, se o juiz negar a condio
que lhe atribuda, ele apresentar a resposta exceo, no prazo de dez dias.
Art. 313. Despachando a petio, o juiz, se reconhecer o impedimento ou a suspeio,
ordenar a remessa dos autos ao seu substituto legal; em caso contrrio, dentro de 10
(dez) dias, dar as suas razes, acompanhadas de documentos e de rol de testemunhas, se
houver, ordenando a remessa dos autos ao tribunal.
Aps a resposta, o juiz impugnado envia o incidente ao tribunal a que pertence,
o qual, se entender que o juiz no impedido ou suspeito, manter o juiz na causa. Por
outro lado, caso o tribunal interprete que o juiz suspeito ou impedido, determinar
quem ser o juiz da causa, bem como condenar o juiz suspeito ou impedido nas custas
processuais.
Art. 314. Verificando que a exceo no tem fundamento legal, o tribunal determinar o seu
arquivamento; no caso contrrio condenar o juiz nas custas, mandando remeter os autos
ao seu substituto legal.
83
Impugnao ao valor da causa
Se o ru discordar do valor que o autor atribuiu causa, ele apresentar, em pea
autnoma, no prazo de 15 dias, impugnao ao valor da causa.
A autuao feita em autos apartados e, aps, o autor ser intimado para, em
cinco dias, apresentar resposta. Depois da resposta, o juiz decidir a impugnao ao valor
da causa, tambm por deciso interlocutria.
Art. 261. O ru poder impugnar, no prazo da contestao, o valor atribudo causa pelo
autor. A impugnao ser autuada em apenso, ouvindo-se o autor no prazo de 5 (cinco)
dias. Em seguida o juiz, sem suspender o processo, servindo-se, quando necessrio, do
auxlio de perito, determinar, no prazo de 10 (dez) dias, o valor da causa.
Pargrafo nico. No havendo impugnao, presume-se aceito o valor atribudo causa na
petio inicial.
No rito sumrio, a impugnao resolvida na audincia de conciliao.
Ao declaratria incidental
Cabimento
possvel propor ao declaratria incidental, quando para o julgamento da causa
determinada declarao for essencial. Por exemplo, numa ao de cobrana de aluguel
onde o ru ajuza ao declaratria incidental, requerendo que o juiz declare que ele
comodatrio.
Provas
Teoria geral da prova
Conceito
De um modo geral, prova todo meio lcito e legtimo para convencer o julgador,
a fim de obter situao jurdica favorvel no processo.
Objeto da prova
Em regra, somente os fatos devem ser provados, porm, excepcionalmente, o di-
reito tambm deve ser provado, como refere o artigo 337 do Cdigo de Processo Civil
(CPC).
Art. 337. A parte, que alegar direito municipal, estadual, estrangeiro ou consuetudinrio,
provar-lhe- o teor e a vigncia, se assim o determinar o juiz.
Fatos que dispensam prova
1
Fato notrio: aquele conhecido no mbito da comunidade onde se processa a
ao, no precisando ser conhecido em nvel mundial ou nacional.
Fato confessado: aquele admitido pela parte, devendo ser contrrio ao seu
benefcio.
Fato incontroverso: aquele que no foi impugnado, presumindo-se, dessa
forma, aceitao.
Fato que a favor milita de presuno de veracidade: a presuno poder ser juris
tantum, cabendo prova em contrrio, ou jure et jure, no comportando prova em
contrrio.
1 Art. 334. No dependem de prova os fatos:
I - notrios;
II - afirmados por uma parte e confessados pela parte contrria;
III - admitidos, no processo, como incontroversos;
IV - em cujo favor milita presuno legal de existncia ou de veracidade.
nus da prova
2
Cumpre ao autor provar o fato constitutivo do seu direito e ao ru provar o fato
extintivo, impeditivo ou modificativo do direito do autor.
Exemplos:
Constitutivo: o autor apresenta um cheque, alegando ter direito ao crdito
deste.
Extintivo: o ru apresenta um recibo de pagamento.
Impeditivo: o ru/executado alega prescrio do cheque, impedindo a cobrana
por execuo, mas no extinguindo o direito ao crdito.
Modificativo: o ru apresenta a prova do pagamento parcial da dvida.
No sendo caso de inverso do nus da prova, se o autor no provar o fato consti-
tutivo do seu direito, o ru no ser prejudicado pela ausncia da prova dos seus fatos.
Inverso do nus da prova
Em regra, possvel pactuar a inverso do nus da prova, mas no possvel,
conforme o artigo 333 do CPC, nos seguintes casos:
Art. 333. [...]
Pargrafo nico. nula a conveno que distribui de maneira diversa o nus da prova
quando:
I - recair sobre direito indisponvel da parte;
II - tornar excessivamente difcil a uma parte o exerccio do direito.
Ainda, a lei, em alguns casos, obriga a inverso do nus da prova, como no Cdigo
de Defesa do Consumidor, por exemplo.
Momento da inverso
Existem trs momentos para o juiz inverter o nus da prova:
quando ele despacha a inicial;
no saneamento;
na sentena (corrente majoritria).
2 Art. 333. O nus da prova incumbe:
I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito;
II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.
87
arriscado conceituar o que prova ilcita, tendo em vista que a jurisprudncia
tem aceitado provas que poderiam ser consideradas ilcitas, mas que no foram assim
consideradas.
Princpios
Entre os princpios que regem as provas esto:
Princpio do livre convencimento o juiz livre para determinar as provas que
devem ser produzidas bem como para avali-las. Ele livre para selecionar as
provas e avali-las (art. 131).
Princpio da iura novit curia o juiz decidir dizendo o direito com base no que
lhe for fornecido.
Princpio da verossimilhana o juiz deve buscar aproximar-se o mximo pos-
svel da verdade real, ciente de que muitas vezes apenas se aproximar dela.
Meios de prova
O rol dos meios de prova previsto no CPC exemplificativo, de sorte que outros
meios podero ser aceitos, como a prova emprestada, por exemplo.
Depoimento pessoal e interrogatrio
Aqui, deve-se analisar, igualmente, o interrogatrio, pois o artigo 342 do CPC
refere-se ao interrogatrio e o artigo 343, ao depoimento pessoal. Assim, passa-se a co-
tejar os dois institutos:
Art. 342. O juiz pode, de ofcio, em qualquer estado do processo, determinar o compareci-
mento pessoal das partes, a fim de interrog-las sobre os fatos da causa.
Art. 343. Quando o juiz no o determinar de ofcio, compete a cada parte requerer o depoi-
mento pessoal da outra, a fim de interrog-la na audincia de instruo e julgamento.
Quem presta? Quem pode
requerer?
Quando ser
produzido?
Para qu?
Depoimento
Pessoal.
Autor e/ou ru. Autor para
o ru.
Ru para
autor.
Na audincia
de instruo e
julgamento.
Obter a confisso, que
pode ser espontnea
ou provocada.
Interrogatrio. Autor e/ou ru. Juiz. A qualquer
momento.
Esclarecer o juiz ainda
que seja possvel
ocorrer a confisso.
Depoimento pessoal cuidado porque o artigo 342 refere-se ao interrogatrio e
no ao depoimento pessoal. O interrogatrio o meio de prova de que se vale o juiz para,
a qualquer tempo, esclarecer os fatos que reputa importantes para a deciso da causa. O
objetivo no a confisso, ainda que esta possa ocorrer. O depoimento pessoal, por seu
turno, meio de prova que tem como finalidade a confisso espontnea ou provocada,
devendo ser produzido na audincia de instruo e ser requerido pelas partes. possvel
que o depoimento pessoal seja prestado por mandatrio, desde que este tenha poderes
para tal.
O litisconsorte no pode pedir o depoimento pessoal do outro. O assistente sim-
ples no poder pedir o depoimento pessoal da parte contrria, quando o assistido re-
nunciar, isso porque o assistente simples processualmente subordinado do assistido,
ao contrrio do litisconsorcial, que poder pedir mesmo que o assistido renuncie porque
independente.
Se a parte no comparece ou comparecendo se negar a depor, ser aplicada a pena
de confesso, salvo quando se tratar de imputao de fato criminoso ou torpe, direito in-
disponvel ou sigilo profissional.
Art. 347. A parte no obrigada a depor de fatos:
I - criminosos ou torpes, que lhe forem imputados;
II - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo.
Pargrafo nico. Esta disposio no se aplica s aes de filiao, de desquite e de anulao
de casamento.
O juiz deve fiscalizar se na intimao para prestar depoimento pessoal houve a
ressalva de que seria aplicada a pena de confesso. Nos Juizados Especiais Cveis, ao con-
trrio da Justia Comum, no possvel a confisso por mandatrio, pois deve haver a
presena fsica da parte.
No confundir depoimento pessoal com prova testemunhal.
Confisso
A confisso ocorre quando a parte aceita a verdade de um fato contra ela. No
deve ser confundida com o reconhecimento jurdico do pedido.
Ela meio de prova capaz de persuadir o juiz a formar uma opinio para o julga-
mento, diferentemente do reconhecimento jurdico do pedido, que levar extino do
processo com julgamento de mrito, no se caracterizando como meio de prova.
D-se em relao aos fatos, enquanto que o reconhecimento jurdico relaciona-se
com o fato e o direito. A confisso nem sempre produz prova contra o confitente (aquele
89
que confessa). J o reconhecimento jurdico sempre ser contra o ru e em favor do autor.
A confisso pode ser feita por ambas as partes, ao contrrio do reconhecimento jurdico,
que s pode ser feito pelo ru.
A confisso pode ser:
judicial;
extrajudicial.
A confisso extrajudicial pode ser espontnea, como, por exemplo, firmada em
contrato, ou poder ser provocada, como em um interrogatrio policial.
No caso de judicial poder ser espontnea, a qualquer tempo, principalmente du-
rante o depoimento. Provocada, poder ocorrer durante o interrogatrio ou o depoimen-
to, jamais haver confisso sobre direitos indisponveis. Exemplo: a confisso da me no
basta para excluir a paternidade do pai.
Quando tratar-se de cnjuges em relao a bens imveis, a confisso de um no
valer sem a do outro, salvo se provado o regime de incomunicabilidade dos bens.
Em se tratando de ao de oposio, a confisso de um dos opostos no prejudi-
car ao outro.
A confisso poder vir para os autos por escrito ou ser feita oralmente, quando
ento ser tomada por termo.
A ausncia do depoimento pessoal acarreta a pena de confesso.
Exibio de documento ou coisa
No meio de prova propriamente dito, mas sim a possibilidade de obter a prova,
sendo nus do requerente provar ao juiz que o seu pedido tem fundamento e consis-
tncia. Se o juiz negar liminarmente o pedido, sem a devida fundamentao, isto ser
considerado cerceamento de defesa.
A exibio vista por dois ngulos:
quando contra a parte (autor ou ru), ser um incidente processual, configu-
rando a sua resoluo uma deciso interlocutria;
quando contra terceiro, ser um processo incidente, e sua resoluo por sen-
tena.
Na exibio contra a outra parte, esta (autor ou ru) ter o prazo de cinco dias
para responder sobre a exibio, sendo que sua resposta goza de presuno de veraci-
dade. Tal pedido configura incidente processual, cuja deciso ser interlocutria. A no
exibio gerar presuno de admisso do que for alegado pelo requerente quanto ao
contedo do documento ou da coisa. Todavia, nem sempre ocorrer tal presuno, pois o
requerente poder ter seu pedido indeferido pela insuficincia de provas sobre a impor-
tncia do documento ou coisa.
H casos em que no caber ao requerente provar a consistncia do objeto a ser
provado, por ser dever do requerido exibi-lo, como, por exemplo:
quando o requerido tem obrigao legal, por exemplo, livros comerciais, artigo
378 do CPC:
Art. 378. Os livros comerciais provam contra o seu autor. lcito ao comerciante, to-
davia, demonstrar, por todos os meios permitidos em direito, que os lanamentos no
correspondem verdade dos fatos.
se o requerido mencionou a existncia do documento ou coisa; por exemplo,
mencionar em contestao o adendo de um contrato;
quando o documento por seu contedo for comum s partes; por exemplo,
contrato social de uma empresa.
No caso de exibio contra terceiro, o procedimento deve ser autuado em apenso;
o terceiro citado para responder em dez dias, sendo a deciso do juiz sentena. No h,
na doutrina, explicao coerente quanto exibio ser um novo processo.
A conseqncia para terceiro que no apresenta o documento ou coisa :
ordem judicial de depsito em cinco dias;
busca e apreenso;
priso por desobedincia;
todas as hipteses acima podem ser cumuladas com multa.
Em se tratando de exibio em relao a litisconsrcio e interveno de terceiros
apesar de a regra consistir na incomunicabilidade da prejudicialidade, aqui, inevitavel-
mente, a mesma ocorrer, pois, se algum deles no apresentar, a presuno de veracidade
ser contra todos. A nica modalidade que no prejudicar a assistncia simples, por-
quanto o assistente no considerado parte.
Poder haver escusa da parte ou de terceiro em exibir documento ou coisa, pois
o artigo 363 do CPC apresenta rol exemplificativo de motivos para a recusa, cabendo
outras justificativas para negar a exibio. Considerando o elenco das possibilidades de
escusa legal a regra de que ningum tem o dever de produzir prova contra si, pois perde
o sentido.
91
Prova documental
a representao material de tudo que sirva para reconstituir e preservar atravs
do tempo a representao de um pensamento, imagem, situao, idia, declarao de
vontade etc.
Divide-se em:
Documento em sentido estrito documento particular.
Instrumento criado por oficial pblico (tabelio, escrivo ou servidor com f
pblica) com o intuito de pr-constituir prova.
Fazem prova, assim como as originais:
Certides que so as narraes autnticas do que consta nos livros, nos autos
ou nas notas do oficial pblico, podendo ser parcial ou em breve relatrio.
Traslados a reproduo do que est no livro pblico. O primeiro traslado
que denomina-se original.
Cpias so reprodues que dependem de autenticao por oficial pblico
para que tenham validade.
A doutrina espanhola caracteriza o monumento como mais um meio de prova
documental. Monumento seria aquele documento impossvel de ser levado a juzo, como
uma casa, com a qual se quer mostrar ao julgador as condies precrias em que uma
criana est vivendo.
Formalidade
Existem casos em que a informalidade do documento levar sua total invalidade,
pois existem situaes em que o documento requer formalidade, como, por exemplo, a
escritura do registro de um imvel para fazer prova da propriedade.
Cincia e aceitao
Quando h assinatura, presume-se que o subscritor esteja aceitando como verda-
deiros os fatos narrados no documento; porm, quando junto com a assinatura houver a
declarao de cincia, presume-se a aceitao de existncia do documento, mas no dos
fatos nele declarados.
Autoria
Ser autor do documento aquele que o confecciona e assina, como, por exemplo,
a declarao de pobreza; ou aquele por conta de quem for feito o documento, estando
assinada, por exemplo, uma procurao pblica; ou, ainda, aquele que manda confeccio-
nar ainda que sem assinatura, como, por exemplo, os assentos pessoais dos servidores
pblicos ou os livros comerciais.
Autenticao
Em regra, a autenticao configura a assinatura do documento. Comumente co-
nhece-se a expresso reconhecimento de firma, que significa a assinatura perante o tabe-
lio.
Annimo
Existe igualmente o documento sem assinatura conhecido como annimo, como,
por exemplo, os livros comerciais.
Indivisibilidade
Se para aceitar o documento, deve ser na ntegra.
Em regra, o documento indivisvel, de modo que no possvel aceitar a parte
que beneficia e rejeitar outra parte que prejudica, salvo quando esta outra parte for obtida
com vcio.
Falsidade do documento
O vcio do documento pode consistir em deturpao material ou em deturpao
ideolgica.
3
A deturpao material aquela que altera, por meio de mecanismos e tcnicas, o
contedo do documento, para que sejam introduzidas afirmaes no feitas pelas partes
ou atos no presenciados pelo oficial pblico, por exemplo. A falsidade ideolgica con-
siste na inverdade em relao ao contedo do documento, como, por exemplo, em um
pr-labore em que declarado valor superior quele que realmente recebido.
O incidente de falsidade pode ser argido por qualquer das partes; se a falsidade
constar nos documentos juntados com a inicial, o ru deve faz-lo no prazo de defesa ou
na prpria contestao; se o documento falso surgir aps a contestao, a argio dever
ser feita no prazo de dez dias; se o incidente for apresentado aps a audincia, possvel
que o juiz resolva o incidente e a ao simultaneamente, havendo assim uma sentena
3 Tambm possvel classificar em falsidade formal e em falsidade material, aquela significando falsidade quanto ao meio, esta
quanto ao contedo.
93
nica, caso contrrio, a deciso ser interlocutria. Entretanto, quando a argio surgir
aps o trnsito em julgado, o meio para a argio ser a ao rescisria, conforme artigo
485, VI, do CPC. Tendo como deciso o acrdo, tal ao deve ser ajuizada no prazo de
dois anos. Alm disso, o documento tem que ser forte o suficiente para, por si, desconsti-
tuir a coisa julgada. O incidente de argio levar suspenso do processo principal.
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
[...]
VI - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja
provada na prpria ao rescisria;
Produo da prova documental
A regra que os documentos sejam apresentados ou na petio inicial ou na
defesa do ru, sendo possvel a juntada de documentos novos; nesse caso, necessrio
que o juiz d vista do documento parte contrria, sob pena de constituir cerceamento
de defesa.
H documentos, porm, que somente o juiz poder obter, como, por exemplo, a
declarao do Imposto de Renda do devedor. Assim, possvel o juiz, a qualquer tempo,
requisitar tais documentos, cabendo ao julgador delimitar as informaes obtidas com
tais documentos em face do direito intimidade, honra, imagem etc., conforme artigo
5., X, da Constituio Federal de 1988.
No associar documento somente ao papel escrito, pois documento mais abran-
gente, como uma fita de vdeo, por exemplo.
Prova testemunhal
Admissibilidade
Em regra, sempre possvel, sendo inadmissvel somente nos casos em que:
4
j resta provada por documento ou confisso;
s possvel provar por documento ou percia.
Entretanto, h fatos que no podem ser provados somente por testemunha, como
nos contratos, salvo se at dez salrios mnimos, conforme o artigo 401 do CPC:
4 Art. 400. A prova testemunhal sempre admissvel, no dispondo a lei de modo diverso. O juiz indeferir a inquirio de teste-
munhas sobre fatos:
I - j provados por documento ou confisso da parte;
II - que s por documento ou por exame pericial puderem ser provados.
Art. 401. A prova exclusivamente testemunhal s se admite nos contratos cujo valor no
exceda o dcuplo do maior salrio mnimo vigente no pas, ao tempo em que foram cele-
brados.
Todavia, poder ocorrer prova somente testemunhal mesmo nos contratos acima
de dez salrios mnimos, nos seguintes casos: arrendamento rural e parceria agrcola;
quando houver comeo de prova por escrito, reputando-se tal o documento emanado da
parte contra quem se pretende utilizar o documento como prova; ou se o credor no pode
ou no podia, moral ou materialmente, obter a prova escrita da obrigao, em casos como
o de parentesco, depsito necessrio ou hospedagem em hotel, por exemplo.
Legitimados
Em regra, todos podem ser testemunha, salvo os incapazes, os impedidos e os
suspeitos. Entretanto, caso seja necessrio, o juiz ouvir os suspeitos e impedidos como
informantes, independentemente de compromisso.
Art. 405. Podem depor como testemunhas todas as pessoas, exceto as incapazes, impedidas
ou suspeitas.
1. So incapazes:
I - o interdito por demncia;
II - o que, acometido por enfermidade, ou debilidade mental, ao tempo em que ocorreram
os fatos, no podia discerni-los; ou, ao tempo em que deve depor, no est habilitado a
transmitir as percepes;
III - o menor de 16 (dezesseis) anos;
IV - o cego e o surdo, quando a cincia do fato depender dos sentidos que lhes faltam.
2. So impedidos:
I - o cnjuge, bem como o ascendente e o descendente em qualquer grau, ou colateral, at
o terceiro grau, de alguma das partes, por consanginidade ou afinidade, salvo se o exigir o
interesse pblico, ou, tratando-se de causa relativa ao estado da pessoa, no se puder obter
de outro modo a prova, que o juiz repute necessria ao julgamento do mrito;
II - o que parte na causa;
III - o que intervm em nome de uma parte, como o tutor na causa do menor, o represen-
tante legal da pessoa jurdica, o juiz, o advogado e outros, que assistam ou tenham assistido
as partes.
3. So suspeitos:
I - o condenado por crime de falso testemunho, havendo transitado em julgado a sentena;
II - o que, por seus costumes, no for digno de f;
III - o inimigo capital da parte, ou o seu amigo ntimo;
IV - o que tiver interesse no litgio.
4. Sendo estritamente necessrio, o juiz ouvir testemunhas impedidas ou suspeitas; mas
os seus depoimentos sero prestados independentemente de compromisso (art. 415) e o
juiz lhes atribuir o valor que possam merecer.
95
A testemunha, como regra, tem o dever de depor, porm h excees, as quais so
trazidas pelo artigo abaixo descrito:
Art. 406. A testemunha no obrigada a depor de fatos:
I - que lhe acarretem grave dano, bem como ao seu cnjuge e aos seus parentes consang-
neos ou afins, em linha reta, ou na colateral em segundo grau;
II - a cujo respeito, por estado ou profisso, deva guardar sigilo.
Contradita
Caso a testemunha seja incapaz, impedida ou suspeita, cumprir ao interessado
contraditar tal testemunha, pois caso no apresente a contradita precluir seu direito a
impugnar a testemunha.
A contradita feita antes que a testemunha comece a depor.
Art. 414. Antes de depor, a testemunha ser qualificada, declarando o nome por inteiro,
a profisso, a residncia e o estado civil, bem como se tem relaes de parentesco com a
parte, ou interesse no objeto do processo
1. lcito parte contraditar a testemunha, argindo-lhe a incapacidade, o impedimen-
to ou a suspeio. Se a testemunha negar os fatos que lhe so imputados, a parte poder
provar a contradita com documentos ou com testemunhas, at trs, apresentadas no ato e
inquiridas em separado. Sendo provados ou confessados os fatos, o juiz dispensar a teste-
munha, ou lhe tomar o depoimento, observando o disposto no artigo 405, 4..
Produo da prova testemunhal
Incumbe parte, dez dias antes da audincia, salvo se o juiz estipular prazo dife-
rente, depositar em cartrio o rol de testemunhas, precisando-lhes o nome, a profisso
e a residncia.
5
J que lcito a cada parte oferecer, no mximo, dez testemunhas, quando qual-
quer delas oferecer mais de trs testemunhas para a prova de cada fato, o juiz poder
dispensar as restantes.
O juiz inquirir as testemunhas separada e sucessivamente; primeiro as do autor e
depois as do ru, providenciando de modo que uma no oua o depoimento das outras.
Se a testemunha no foi intimada a comparecer em audincia, por inrcia do
interessado em pedir tal intimao, a sua ausncia presumir a sua desistncia. Por ou-
5 Art. 407. Incumbe s partes, no prazo que o juiz fixar ao designar a data da audincia, depositar em cartrio o rol de testemu-
nhas, precisando-lhes o nome, profisso, residncia e o local de trabalho; omitindo-se o juiz, o rol ser apresentado at 10 (dez)
dias antes da audincia.
tro lado, se a testemunha intimada no comparecer, ser conduzida em uma prxima
audincia.
Art. 412. A testemunha intimada a comparecer audincia, constando do mandado dia,
hora e local, bem como os nomes das partes e a natureza da causa. Se a testemunha deixar
de comparecer, sem motivo justificado, ser conduzida, respondendo pelas despesas do
adiamento.
1. A parte pode comprometer-se a levar audincia a testemunha, independentemente
de intimao; presumindo-se, caso no comparea, que desistiu de ouvi-la.
2. Quando figurar no rol de testemunhas funcionrio pblico ou militar, o juiz o requisi-
tar ao chefe da repartio ou ao comando do corpo em que servir.
3. A intimao poder ser feita pelo correio, sob registro ou com entrega em mo prpria,
quando a testemunha tiver residncia certa.
A testemunha tambm poder ser requerida pelo juiz, ou, ainda, o magistrado
poder determinar a acareao das testemunhas.
O rol de testemunhas no rito sumrio apresentado na petio inicial ou na con-
testao, dependendo de quem o interessado.
Prova pericial
Cabimento
Em regra sempre admitida. H algumas excees em que o juiz indeferir a
percia:
Art. 420. A prova pericial consiste em exame, vistoria ou avaliao.
Pargrafo nico. O juiz indeferir a percia quando:
I - a prova do fato no depender do conhecimento especial de tcnico;
II - for desnecessria em vista de outras provas produzidas;
III - a verificao for impraticvel.
Ou seja,
quando o fato j restar provado;
se o fato no necessitar de prova tcnica;
quando a verificao do fato for impossvel.
Requerimento
No rito sumrio, os quesitos sero feitos na petio inicial ou na contestao.
Poder haver quesitos complementares, quando os quesitos deixarem dvidas.
97
No rito ordinrio, os quesitos sero feitos cinco dias aps a nomeao do perito,
havendo a possibilidade de quesitos complementares.
Art. 421. O juiz nomear o perito, fixando de imediato o prazo para a entrega do laudo.
1. Incumbe s partes, dentro de 5 (cinco) dias, contados da intimao do despacho de
nomeao do perito:
I - indicar o assistente tcnico;
II - apresentar quesitos.
2. Quando a natureza do fato o permitir, a percia poder consistir apenas na inquirio
pelo juiz do perito e dos assistentes, por ocasio da audincia de instruo e julgamento a
respeito das coisas que houverem informalmente examinado ou avaliado.
Substituio do perito
Haver substituio do perito, quando:
suspeito (art. 138, III);
impedido (art. 138, III);
no possuir conhecimento tcnico (art. 424, I);
no entregar a percia no prazo (art. 424, II).
Vinculao do juiz
O juiz livre, ou seja, no est vinculado ao laudo pericial. Isto discutvel, pois
o juiz no possui conhecimento tcnico, sendo difcil discordar.
Poder, o juiz, completar o primeiro laudo e mandar fazer uma nova percia, mas
ser obrigado a considerar os dois laudos na hora da sua deciso.
Art. 437. O juiz poder determinar, de ofcio ou a requerimento da parte, a realizao de
nova percia, quando a matria no lhe parecer suficientemente esclarecida.
Art. 438. A segunda percia tem por objeto os mesmos fatos sobre que recaiu a primeira e
destina-se a corrigir eventual omisso ou inexatido dos resultados a que esta conduziu.
Inspeo judicial
O juiz poder fazer uma inspeo judicial, de ofcio ou a requerimento das partes,
desde que julgue relevante, nos seguintes casos:
de esclarecimento;
em que a prova seja impossvel de ser conduzida a juzo;
para determinar a reconstituio dos fatos.
Art. 442. O juiz ir ao local, onde se encontre a pessoa ou coisa, quando:
I - julgar necessrio para a melhor verificao ou interpretao dos fatos que deva obser-
var;
II - a coisa no puder ser apresentada em juzo, sem considerveis despesas ou graves
dificuldades;
III - determinar a reconstituio dos fatos.
Pargrafo nico. As partes tm sempre direito a assistir inspeo, prestando esclareci-
mentos e fazendo observaes que reputem de interesse para a causa.
O juiz poder ser assistido por peritos. As partes tm sempre direito a assistir a
inspeo.
Aps diligncia, o juiz mandar lavrar o auto circunstanciado, com a finalidade de
julgamento da causa.
Outros meios de prova
O CPC no apresenta um rol taxativo, de modo que outros meios de prova so
admitidos, como a prova emprestada, por exemplo.
Proceder leitura da obra de Moacir Amaral dos Santos, Primeiras Linhas de Direito
Processual Civil, volume 2.
Por mais justa que seja uma deciso, o inconformismo da natureza do homem,
necessitando, por tal razo, de outra (SANTOS, 2002, p. 572). Desse modo, o prejudica-
do busca a reforma da deciso, quer pelo prprio julgador, mediante novos argumentos,
quer por outro julgador, o qual teria mais autoridade e mais sabedoria, por sua experin-
cia (LIMA, 1963, p. 124).
Conceito
Recurso o meio, voluntrio, utilizado para a obteno de situao mais favorvel
do que aquela em que o recorrente se encontra, em face a determinada deciso judicial.
A grande maioria dos autores repete e usa a mesma conceituao.
Fundamento pelos doutrinadores
O fundamento dos recursos pode ser sintetizado pelas seguintes condies:
reao natural do homem que no se sujeita a um nico julgamento;
possibilidade de erro ou de m aplicao do direito nas decises judiciais;
interesse pblico do Estado que est traduzido pelos princpios constitucionais
do Estado democrtico de direito.
Juzo de admissibilidade
Conceito
Nada mais do que um exame prvio pelo qual todos os recursos devem passar, a
fim de que, aps o mesmo, o mrito seja analisado.
Note-se que no haver exame do mrito, caso o recurso no seja aprovado no
juzo de admissibilidade. Tambm vale lembrar que um juzo positivo de admissibilidade
no garante provimento do mrito recursal.
Classificao
Conforme Barbosa Moreira (2004), o juzo de admissibilidade divide-se em requi-
sitos intrnsecos e extrnsecos. Intrnsecos so aqueles que incluem cabimento, legitimi-
dade, interesse e inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer (Nel-
son Nery Junior [1997] entende que esse ltimo requisito extrnseco), j os extrnsecos
englobam tempestividade, preparo e regularidade formal.
Assim, aps a anlise positiva de cada um dos requisitos intrnsecos e extrnsecos
que se analisa o mrito do recurso.
A lei, a fim de assegurar um contedo justo acerca do pronunciamento recur-
sal, cria certos mecanismos, impondo, desse modo, uma estrutura complexa (BARBOSA
MOREIRA, 1968, p. 93), que corresponde observncia de duas sries de normas, sendo
que as primeiras normas, se no atendidas, impediro a cognio da matria recursal
(BARBOSA MOREIRA, 1968, p. 93-94). Em suma, os recursos, antes de terem o seu
mrito analisado, ou seja, antes de ter a matria devolvida analisada, devero ter certas
condies preenchidas para tal fim.
Nessa primeira etapa, ou seja, nesse primeiro exame do recurso, a preocupao
consiste na verificao do preenchimento das condies impostas pela lei como preli-
minares do conhecimento do mrito (JORGE; RODRIGUES, 2002, p. 222). Inclusive,
possvel fazer uma relao entre ao e recurso, em que a primeira deve ter suas condi-
es preenchidas, sob pena do no exame do mrito, e o segundo incorpora condies de
admissibilidade para que haja o julgamento do mrito (NERY JUNIOR, 1997, p. 219).
Tais requisitos, se regulares, acarretaro o juzo positivo de admissibilidade, isto
, no conhecer o recurso (BARBOSA MOREIRA, 1968, p. 100), visto que se ultrapassou
as questes prvias ao julgamento do mrito (JORGE; RODRIGUES, 2002, p. 224-225);
por outro lado, se no atendido algum dos requisitos de admissibilidade (um ou mais de
um), no ser conhecido o recurso (BARBOSA MOREIRA, 1996, p. 83). Fundamental regis-
trar que o juzo de mrito positivo, de modo algum, garante o provimento do recurso, que
corresponde a uma etapa posterior (ASSIS, 1999, p. 13), a do juzo de mrito.
Requisitos intrnsecos
Cabimento : consiste na interposio do recurso correto. Apesar de no haver
previso expressa do princpio da fungibilidade recursal, tal princpio aplica-
do nos tribunais, desde que no seja caso de m-f e configure dvida objetiva,
isto , a ausncia de erro grosseiro.
103
Legitimidade : consoante o artigo 499 do Cdigo de Processo Civil (CPC),
tem legitimidade para recorrer aquele que for parte, o terceiro prejudicado e o
Ministrio Pblico.
1
Interesse : o recorrente deve demonstrar necessidade e utilidade. A necessida-
de configura-se no recurso ser o nico meio para obter deciso mais favorvel.
J a utilidade nada mais do que a existncia da sucumbncia, que precisa ser
recorrida para obteno de resultado mais favorvel (NERY JUNIOR, 2004,
p. 945).
Inexistncia de fato impeditivo ou extintivo do direito de recorrer: incluem-se
nesse requisito:
a desistncia: ocorre aps a interposio do recurso, prevista no artigo 501
do CPC.
Art. 501. O recorrente poder, a qualquer tempo, sem a anuncia do recorrido ou dos
litisconsortes, desistir do recurso.
a renncia: se d antes da interposio do recurso, prevista no artigo 502
do CPC.
Art. 502. A renncia ao direito de recorrer independe da aceitao da outra parte.
a aceitao: demonstra a concordncia com a deciso, prevista no artigo 503
do CPC.
Art. 503. A parte, que aceitar expressa ou tacitamente a sentena ou a deciso, no
poder recorrer.
Pargrafo nico. Considera-se aceitao tcita a prtica, sem reserva alguma, de um
ato incompatvel com a vontade de recorrer.
Requisitos extrnsecos
Preparo: o pagamento do recurso e a sua devida comprovao, no ato de in-
terposio, de acordo com o artigo 511 do CPC. A pena para quem no paga o
recurso a pena de desero.
O Ministrio Pblico, a Fazenda Pblica, os beneficiveis de Assistncia Judi-
ciria Gratuita e aqueles que tm Defensor Pblico so dispensados do paga-
mento do recurso.
1 Art. 499. O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico.
1. Cumpre ao terceiro demonstrar o nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida
apreciao judicial.
2. O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer assim no processo em que parte, como naqueles em que oficiou como
fiscal da lei.
O recurso de agravo retido e os embargos declaratrios so isentos de preparo.
No que se refere ao pagamento do recurso, isto , ao preparo, a exigncia pode-
r variar. Em So Paulo, por exemplo, at 2003, o agravo de instrumento no
tinha preparo, por deciso do judicirio local.
Tempestividade: consiste na interposio do recurso no prazo certo.
O artigo 508 do CPC
2
, prev o prazo da maioria dos recursos em 15 dias,
diferenciando-se dos seus artigos 522 e 535
3
, alm dos agravos internos, como
o do artigo 545 do CPC
4
, por exemplo.
Atentar para os prazos dobrados como o do Ministrio Pblico e Fazenda P-
blica (CPC, art.188); da Defensoria Pblica (Lei 1.060/50); e dos litisconsortes
com procuradores diferentes (CPC, art. 191).
Art. 188. Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer
quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico.
Art. 191. Quando os litisconsortes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o conta-
dos em dobro os prazos para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar nos
autos.
Observar a Smula 641 do Supremo Tribunal Federal:
N. 641. No se conta em dobro o prazo para recorrer, quando s um dos litisconsortes
haja sucumbido.
Regularidade formal: a formalizao da prpria pea recursal, devendo ser tal
requisito analisado em cada recurso.
Juzo de mrito
Aps ultrapassar positivamente o juzo de admissibilidade, o recurso ter o seu
mrito analisado, quando, ento, poder ser provido ou improvido. O mrito do recurso
relacionado com a matria devolvida ao tribunal pelo recorrente.
2 Art. 508. Na apelao, nos embargos infringentes, no recurso ordinrio, no recurso especial, no recurso extraordinrio e nos
embargos de divergncia, o prazo para interpor e para responder de 15 (quinze) dias.
3 Art. 522. Das decises interlocutrias caber agravo, no prazo de 10 (dez) dias, na forma retida, salvo quando se tratar de deciso
suscetvel de causar parte leso grave e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos
efeitos em que a apelao recebida, quando ser inadmitida a sua interposio por instrumento.
Pargrafo nico. O agravo retido independe de preparo.
Art. 535. Cabem embargos de declarao quando:
I - houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio;
II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal.
4 Art. 545. Da deciso do relator que no admitir o agravo de instrumento, negar-lhe provimento ou reformar o acrdo recorrido,
caber agravo no prazo de cinco dias, ao rgo competente para o julgamento do recurso, observado o disposto nos 1. e 2. do
artigo 557.
105
Observar que o mrito recursal nem sempre tem a ver com o mrito da ao, como
no caso do agravo de instrumento interposto em virtude de indeferimento de Assistncia
Judiciria Gratuita.
Efeitos
Os recursos quando interpostos geram determinados efeitos, os quais sero bre-
vemente analisados. Impende, antes, ressaltar que nem todos os recursos tero todos os
efeitos a seguir estudados.
Efeito devolutivo
Consiste na devoluo da matria impugnada ao tribunal, limitando, assim, a cog-
nio da matria a ser apreciada. O objeto da devolutividade o mrito do recurso (NERY
JUNIOR, 2004, p. 936). Quando se fala em devolutivo existe alguma confuso com esta
terminologia. Ela est correta. Alguns autores sugerem que dever-se-ia adotar a locuo
efeito de transferncia porque se transfere ao rgo de hierarquia superior o conhecimento
da inconformidade.
Efeito translativo
Ocorre o efeito translativo quando o tribunal aprecia matria que sequer foi recor-
rida. Desse modo, o tribunal analisa alm do que lhe foi devolvido. Via de regra, a matria
objeto do efeito translativo a matria de ordem pblica, como a ilegitimidade de parte,
por exemplo.
Efeito suspensivo
Consiste na impossibilidade da execuo da deciso recorrida at o julgamento
do recurso. o caso, por exemplo, do artigo 558 do CPC em relao ao agravo de instru-
mento.
Art. 558. O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil, adjudi-
cao, remio de bens, levantamento de dinheiro sem cauo idnea e em outros casos
dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a fundamenta-
o, suspender o cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou
cmara.
Pargrafo nico. Aplicar-se- o disposto neste artigo as hipteses do artigo 520.
Efeito substitutivo
A deciso proferida pelo rgo revisor quanto ao mrito do recurso substituiu a
deciso recorrida.
Artigo 557 do CPC
O artigo 557 do CPC tambm teoria geral dos recursos, uma vez que vlido
para todos os recursos.
Art. 557. O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improce-
dente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do
respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior.
1.-A. Se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com jurispru-
dncia dominante do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior, o relator poder
dar provimento ao recurso.
1. Da deciso caber agravo, no prazo de cinco dias, ao rgo competente para o julga-
mento do recurso, e, se no houver retratao, o relator apresentar o processo em mesa,
proferindo voto; provido o agravo, o recurso ter seguimento.
2. Quando manifestamente inadmissvel ou infundado o agravo, o tribunal condenar o
agravante a pagar ao agravado multa entre um e dez por cento do valor corrigido da causa,
ficando a interposio de qualquer outro recurso condicionada ao depsito do respectivo
valor.
Sistematicamente, esse artigo d os seguintes poderes ao relator:
Artigo 557,
CPC: O relator:
inadmissvel:
requisitos
intrnsecos e
extrnsecos
improcedente:
infundado
prejudicado:
perdeu o objeto
contrrio:
sumula
jurisprudncia
dominante do
STF, do STJ ou
do respectivo
Tribunal
Negar seguimento a recurso:
Prover o mrito recursal,
quando a deciso recorrida:
for contrria :
smula
jurisprudncia dominante
do STJ e do STF
Desta deciso do relator
caber agravo interno
Se o agravo interno for inadmissvel
ou infundado haver pena
A pena ser multa entre
1% a 10% do valor da causa
O artigo 557 do CPC era s do agravo de instrumento, mas atualmente vlido
para todos os recursos.
107
ASSIS, Araken de. Condies de admissibilidade dos recursos cveis. In: NERY JUNIOR,
Nelson; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim (Coords.). Aspectos Polmicos e Atuais
dos Recursos Cveis de Acordo com a Lei 9.756/98. So Paulo: Revista dos Tribu-
nais, 1999.
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Ao rescisria: objeto do pedido de resciso. Dou-
trina. Revista Forense, v. 387.
_____. O juzo de admissibilidade no sistema dos recursos cveis. Revista de Direito da
Procuradoria Geral, Rio de Janeiro, v. 19, 1968.
_____. Que significa no conhecer de um recurso? Revista Forense. Rio de Janeiro:
Forense, v. 333, 1996.
BRASIL. Cdigo de Processo Civil. Lei 5.869, de 11 de Janeiro de 1973. (Atualizado
pela Lei 10.358, de 27 de dezembro de 2001).
BRASIL. Lei 1.060, de 5 de fevereiro de 1950.
CHEIM JORGE, Flvio; ABELHA RODRIGUES, Marcelo. Juzo de admissibilidade e Ju-
zo de mrito dos recursos. In: NERY JUNIOR, Nelson; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim
(Coords.). Aspectos Polmicos e Atuais dos Recursos Cveis. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2002. v. 5.
FIDLIS DOS SANTOS, Ernani. Manual de Processo Civil: volume 1. 9 ed. atual. So
Paulo: Saraiva, 2002.
MENDONA LIMA, Alcides. Sistema de Normas Gerais dos Recursos Cveis. Rio de
Janeiro: Livraria Freitas Bastos S.A., 1963.
NERY JUNIOR, Nelson. Princpios Fundamentais: teoria geral dos recursos cveis.
4. ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1997.
Agravos
Agravos
De instrumento: CPC, artigo 522
Retido: CPC, artigo 522
De instrumento (extraordinrio):
CPC, artigo 544
Interno: previsto no CPC
sem especificao
Regimental: previsto nos regimentos
internos dos tribunais
Espcies de agravo
Agravo retido e agravo de instrumento
1
Cabimento
O agravo, quer na forma retida, quer na forma de instrumento, o recurso cabvel
contra deciso interlocutria. Lembrando que deciso interlocutria o ato do juiz, com ca-
rter decisrio, mas que no extingue um processo, podendo extinguir a ao incidental.
efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por instrumento.
As alteraes so bastante numerosas no que se refere ao recurso de agravo na
modalidade retida ou de instrumento, principalmente quanto ao cabimento, uma vez que
a redao do artigo 522 do Cdigo de Processo Civil (CPC) extinguiu a possibilidade de
escolha entre a modalidade de agravo a ser utilizada, tornando regra o agravo retido e
exceo o de instrumento, consoante transcrio a seguir:
Esquematicamente o cabimento o seguinte:
Deciso interlocutria
de 1. grau
Regra
Agravo retido
Exceo
Agravo de instrumento
Deciso que
inadmite apelao
Deciso quanto
ao(s) efeitos(s)
da apelao
Quando houver
grave leso e de difcil
reparao
Desde 2001, com a Lei 10.352, j havia a previso de grave leso e de difcil repa-
ro, a fim de que o agravo fosse recebido e mantido na modalidade de instrumento, con-
forme redao do artigo 527, II, do CPC, que ainda prev a possibilidade de converso do
agravo de instrumento em retido, caso inexista grave leso e de difcil reparo.
Aqui, a Lei 11.187/2005 inovou ao impossibilitar o cabimento de agravo interno
da deciso do relator que converte o agravo de instrumento em retido, cabendo, agora,
apenas reconsiderao contra essa deciso de converso, nos termos do pargrafo nico
do artigo 527 do CPC
2
.
Desse modo, pode-se dizer que de deciso interlocutria de primeiro grau cabe
agravo retido, excepcionalmente de instrumento, sendo que, mesmo interposto na forma
de instrumento, poder ser convertido em retido, dependendo da avaliao do relator
quanto grave leso e de difcil reparo, cabendo reconsiderao da deciso de converso.
2 Art. 527. [...]
Pargrafo nico. A deciso liminar, proferida nos casos dos incisos II e III do caput deste artigo, somente passvel de reforma no
momento do julgamento do agravo, salvo se o prprio relator a reconsiderar.
111
Diferenas
O agravo retido no pago, j o de instrumento tem preparo, conforme o artigo
522, pargrafo nico, do CPC
3
.
O agravo retido interposto no 1. grau, ao contrrio do de instrumento, que
interposto direto no 2. grau.
O agravo retido s ser julgado em momento futuro, em virtude da subida dos
autos para julgamento da apelao. O agravo de instrumento de julgamento
imediato.
O agravo na forma retida dispensa as cpias que formam o instrumento, por-
quanto dentro dos autos.
O agravo retido quando interposto em virtude de deciso proferida em audi-
ncia de instruo dever ser feito de forma oral; o agravo de instrumento, por
sua vez, sempre ser por petio escrita.
Semelhanas
O agravo retido e o de instrumento comportam resposta do recorrido, no prazo
de 10 dias.
Ambos admitem retratao do juiz.
Devem ser interpostos no prazo de 10 dias.
Agravo retido
As principais observaes quanto ao agravo retido j foram feitas acima, mas se-
guem outras.
De deciso proferida em audincia, deve o agravo retido ser oral.
Se no for reiterado o pedido de julgamento do agravo retido em virtude da
interposio da apelao, o agravo retido no ser conhecido, pois presumir-
se- a desistncia.
O agravo retido, quando tratar de matria de mrito, passvel de embargos
infringentes, conforme a Smula 255
4
do Superior Tribunal de Justia (STJ).
3 Art. 522. [...].
Pargrafo nico. O agravo retido independe de preparo.
4 N. 255. Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo retido, quando se tratar de matria de
mrito.
Alm das observaes feitas anteriormente, outras muito importantes devem ser
feitas.
Quanto admissibilidade
1.) O agravo de instrumento deve passar por todo o exame do artigo 557
5
do
CPC, como todos os recursos, porm h outras possibilidades que podem levar ao no
julgamento do mrito do recurso.
2.) Conforme o artigo 527, II, do CPC
6
, possvel o relator, monocraticamente,
converter o agravo de instrumento em retido, remetendo o recurso ao primeiro grau,
caso entenda no ser hiptese de grave leso e de difcil reparo. Dessa deciso do relator
caber reconsiderao.
3.) Ainda, caso no seja cumprido o disposto no artigo 526
7
do CPC poder o
recurso de agravo de instrumento no ser conhecido.
O artigo 526 do CPC prev que o agravante informar ao juzo a quo, at trs dias
aps interpor o agravo de instrumento no tribunal, a interposio feita.
Caso o agravante no informe ao juzo a quo, e o agravado no noticie a falta da
referida informao, o recurso ser conhecido.
Todavia, caso o agravante no informe ao juzo a quo, e o agravado comunique a
no informao ao juzo de primeiro grau, o recurso no ser conhecido.
4.) Igualmente, o agravo de instrumento corre o risco de no ser julgado, se o juiz
de primeiro grau retratar-se, consoante o artigo 529
8
do CPC, pois restar prejudicado.
5 Art. 557. O relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com
smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo tribunal, do Supremo Tribunal Federal, ou de Tribunal Superior.
6 Art. 527. [...]
II - converter o agravo de instrumento em agravo retido, salvo quando se tratar de deciso suscetvel de causar parte leso grave
e de difcil reparao, bem como nos casos de inadmisso da apelao e nos relativos aos efeitos em que a apelao recebida,
mandando remeter os autos ao juiz da causa;
7 Art. 526. O agravante, no prazo de 3 (trs) dias, requerer juntada, aos autos do processo de cpia da petio do agravo de instru-
mento e do comprovante de sua interposio, assim como a relao dos documentos que instruram o recurso.
Pargrafo nico. O no cumprimento do disposto neste artigo, desde que argido e provado pelo agravado, importa inadmissibili-
dade do agravo.
8 Art. 529. Se o juiz comunicar que reformou inteiramente a deciso, o relator considerar prejudicado o agravo.
113
Quanto aos efeitos
1.) Em regra, o agravo de instrumento tem o efeito devolutivo somente.
2.) Conforme o artigo 527, III,
9
do CPC, poder, porm, o agravo de instrumento
receber o efeito suspensivo, desde que o agravante requeira tal efeito. O artigo 558
10
do
CPC, arrola as hipteses em que o agravo de instrumento pode receber o efeito suspen-
sivo.
3.) Tambm, de acordo com o artigo 527, III, do CPC, poder o agravo de instru-
mento receber o efeito ativo, isto , a antecipao da tutela recursal. Igualmente, aqui, o
agravante dever pedir que o relator conceda, monocraticamente, a antecipao da tutela
recursal, que no se confunde com a antecipao da tutela da ao, sendo que poder
haver coincidncia entre ambas. O efeito ativo consiste em executar, liminarmente, a
tutela recursal.
Exemplo: autor pede, liminarmente, que o juiz defira medicamentos, mas o juiz
indefere. O autor agrava de instrumento dessa deciso. Veja que o efeito suspensivo de
nada adiantaria. Assim, o efeito ativo, nesse caso, essencial, pois garante a imediata
prestao jurisdicional. Ademais o agravo de instrumento demora, em mdia seis meses
para ser julgado e, caso ao agravante no sejam concedidos os medicamentos, ele pode
vir a falecer.
A inovao trazida pela Lei 11.187/2005, a fim de impugnar a deciso singular do
relator, foi a previso de reconsiderao dirigida ao prprio relator, conforme o pargrafo
nico do artigo 527 do CPC.
Importante: O efeito ativo foi trazido pela Lei 10.325/2001.
Quanto pea
1.) A pea deve conter as razes, bem como o pedido de reforma da deciso
recorrida.
9 Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o relator: [...]
III - poder atribuir efeito suspensivo ao recurso (art. 558), ou deferir, em antecipao de tutela, total ou parcialmente, a pretenso
recursal, comunicando ao juiz sua deciso;
10 Art. 558. O relator poder, a requerimento do agravante, nos casos de priso civil, adjudicao, remio de bens, levantamento
de dinheiro sem cauo idnea e em outros casos dos quais possa resultar leso grave e de difcil reparao, sendo relevante a fun-
damentao, suspender o cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo da turma ou cmara.
Pargrafo nico. Aplicar-se- o disposto neste artigo as hipteses do art. 520.
2.) Tambm, dever a pea informar o endereo dos advogados do agravante e do
agravado, segundo o artigo 524
11
do CPC. H entendimento de que tal providncia no
mais necessria, mas bom no arriscar no Exame de Ordem.
Quanto ao instrumento
1.) Devem formar o instrumento, obrigatoriamente:
a cpia da deciso recorrida;
a cpia da intimao da deciso recorrida;
a cpia da procurao dos advogados do agravante e do agravado.
12
2.) O entendimento jurisprudencial diz que as peas teis tambm devem formar
o instrumento. So peas teis as peas indispensveis apreciao do recurso. Exemplo:
pedido de liminar de alimentos para o filho deve ter a cpia da certido de nascimento.
3.) O comprovante do preparo deve acompanhar o instrumento.
Em alguns estados h o entendimento de que o instrumento no precisa ser au-
tenticado, desde que o advogado se responsabilize pelas peas.
Procedimento do agravo de instrumento
Segue os seguintes passos:
Art. 527. Recebido o agravo de instrumento no tribunal, e distribudo incontinenti, o rela-
tor:
[...]
IV - poder requisitar informaes ao juiz da causa, que as prestar no prazo de 10 (dez)
dias;
V - mandar intimar o agravado, na mesma oportunidade, por ofcio dirigido ao seu advoga-
do, sob registro e com aviso de recebimento, para que responda no prazo de 10 (dez) dias
(art. 525, 2.), facultando-lhe juntar a documentao que entender conveniente, sendo
que, nas comarcas sede de tribunal e naquelas em que o expediente forense for divulgado
no dirio oficial, a intimao far-se- mediante publicao no rgo oficial; (Redao dada
pela Lei 11.187, de 2005)
11 Art. 524. O agravo de instrumento ser dirigido diretamente ao tribunal competente, atravs de petio com os seguintes
requisitos:
I - a exposio do fato e do direito;
II - as razes do pedido de reforma da deciso;
III - o nome e o endereo completo dos advogados, constantes do processo.
12 Se o agravado no tiver, ainda, advogado, fazer constar tal informao.
115
VI - ultimadas as providncias referidas nos incisos III a V do caput deste artigo, mandar
ouvir o Ministrio Pblico, se for o caso, para que se pronuncie no prazo de 10 (dez) dias.
(Redao dada pela Lei 11.187, de 2005)
Art. 528. Em prazo no superior a 30 (trinta) dias da intimao do agravado, o relator
pedir dia para julgamento.
Art. 559. A apelao no ser includa em pauta antes do agravo de instrumento interposto
no mesmo processo.
Pargrafo nico. Se ambos os recursos houverem de ser julgados na mesma sesso, ter
precedncia o agravo.
Agravo interno
aquele previsto no CPC, como, por exemplo, nos artigos 532
13
, 545
14
, 557 mes-
mo que tenha previso nos regimentos internos dos tribunais.
Agravo regimental
aquele previsto no regimento interno dos tribunais, sem constar no CPC.
NERY JUNIOR, Nelson. Teoria Geral dos Recursos. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2004.
13 Art. 532. Da deciso que no admitir os embargos caber agravo, em 5 (cinco) dias, para o rgo competente para o julgamento
do recurso.
art. 557.
Apelao
Apelao
Cabimento
A apelao
1
o recurso cabvel contra sentena
2
com resoluo de mrito
3
ou sem
resoluo de mrito
4
.
1 Art. 513. Da sentena caber apelao (arts. 267 e 269).
2 Art. 162. Os atos do juiz consistiro em sentenas, decises interlocutrias e despachos.
1. Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta Lei.
3 Art. 269. Haver resoluo de mrito:
I - quando o juiz acolher ou rejeitar o pedido do autor;
II - quando o ru reconhecer a procedncia do pedido;
III - quando as partes transigirem;
IV - quando o juiz pronunciar a decadncia ou a prescrio;
V - quando o autor renunciar ao direito sobre que se funda a ao.
4 Art. 267. Extingue-se o processo, sem resoluo de mrito:
I - quando o juiz indeferir a petio inicial;
II - quando ficar parado durante mais de 1 (um) ano por negligncia das partes;
III - quando, por no promover os atos e diligncias que lhe competir, o autor abandonar a causa por mais de 30 (trinta) dias;
IV - quando se verificar a ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo;
V - quando o juiz acolher a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa julgada;
Vl - quando no concorrer qualquer das condies da ao, como a possibilidade jurdica, a legitimidade das partes e o interesse
processual;
VII - pela conveno de arbitragem;
VIII - quando o autor desistir da ao;
IX - quando a ao for considerada intransmissvel por disposio legal;
X - quando ocorrer confuso entre autor e ru;
1. O juiz ordenar, nos casos dos ns. II e III, o arquivamento dos autos, declarando a extino do processo, se a parte, intimada
pessoalmente, no suprir a falta em 48 (quarenta e oito) horas.
2. No caso do pargrafo anterior, quanto ao n. II, as partes pagaro proporcionalmente as custas e, quanto ao n. III, o autor ser
condenado ao pagamento das despesas e honorrios de advogado (art. 28).
3. O juiz conhecer de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, enquanto no proferida a sentena de mrito, da matria
constante dos ns. IV, V e VI; todavia, o ru que a no alegar, na primeira oportunidade em que lhe caiba falar nos autos, responder
pelas custas de retardamento.
4. Depois de decorrido o prazo para a resposta, o autor no poder, sem o consentimento do ru, desistir da ao.
Procedimento
A apelao interposta no primeiro grau de jurisdio, no prazo de 15 dias, opor-
tunidade em que o juiz faz o primeiro exame de admissibilidade e intima a parte recorrida
para contra-razes. Aps, o juiz envia os autos com o recurso e as contra-razes para o
tribunal.
Observar que havendo sucumbncia de ambas as partes, ou seja, parcial proce-
dncia, ou ainda, sucumbncia apenas material, ambas as partes podem apelar, oportuni-
dade em que ambas podero apresentar contra-razes.
O juiz, ao receber as contra-razes, poder fazer um novo exame de admissibili-
dade.
Da deciso judicial que inadmite a apelao cabe agravo de instrumento, artigo
522
5
do Cdigo de Processo Civil (CPC).
Efeitos
A apelao comporta o duplo efeito, ao contrrio do agravo de instrumento.
Desse modo, a apelao recebida no efeito devolutivo e suspensivo.
Todavia, h excees que fazem com que a apelao seja recebida somente no
efeito devolutivo, possibilitando a execuo provisria.
Os casos que possibilitam tal exceo so aqueles previstos no artigo 520
6
do
CPC.
Atentar que h, no caso da apelao, previso expressa do efeito translativo, o qual
consiste na possibilidade expressa do tribunal julgar matria no julgada ou no suscita-
da, como o caso do agravo retido e da matria de ordem pblica. A previso do referido
efeito est nos artigos 515, pargrafo 1.
7
, e 516
8
, ambos do CPC.
efeitos em que a apelao recebida, quando ser admitida a sua interposio por instrumento. (Redao dada pela Lei 11.187, de
2005)
6 Art. 520. A apelao ser recebida em seu efeito devolutivo e suspensivo. Ser, no entanto, recebida s no efeito devolutivo,
quando interposta de sentena que:
I - homologar a diviso ou a demarcao;
II - condenar prestao de alimentos;
IV - decidir o processo cautelar;
V - rejeitar liminarmente embargos execuo ou julg-los improcedentes;
VI - julgar procedente o pedido de instituio de arbitragem.
VII - confirmar a antecipao dos efeitos da tutela;
7 Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.
1. Sero, porm, objeto de apreciao e julgamento pelo tribunal todas as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que
a sentena no as tenha julgado por inteiro.
8 Art. 516. Ficam tambm submetidas ao tribunal as questes anteriores sentena, ainda no decididas.
119
Inovaes da Lei 10.352/2001
Artigo 515, pargrafo 3., do CPC
A previso do artigo 515, pargrafo 3.
9
, do CPC consiste em possibilitar que o
tribunal julgue, em grau de apelao, o mrito do processo que tenha sido extinto sem
julgamento de mrito, desde que o tribunal afaste a razo da extino sem julgamento de
mrito e o processo esteja pronto.
O que vem a ser processo pronto, depender da anlise de cada processo em
concreto.
Exemplo: Petio inicial Contestao com preliminar de inpcia Cartrio
abre prazo para rplica e, aps, para trplica.
No saneamento, o juiz entende de extinguir pela inpcia. O autor apela.
O tribunal julga que no caso de inpcia e afasta tal fundamento. Alm disso, os
desembargadores compreendem que o processo est pronto, razo pela qual decidem o
mrito do processo, gerando a supresso de um grau de jurisdio.
Artigo 520, VII, do CPC
O legislador est de parabns em relao ao artigo 520
10
, VII, do CPC. Esse inciso
prev que, no caso da sentena confirmar a antecipao da tutela (liminar), a apelao
interposta ter somente o efeito devolutivo, possibilitando, desse modo, a continuao
da execuo da deciso.
Exemplo: Cidado pede medicamentos ao Estado, que nega administrativamente.
O cidado ajuza ao pedindo medicamentos, requerendo o deferimento da tutela
antecipada.
O juiz defere ou indefere, mas o tribunal defere em grau de agravo de instrumento.
Agora a sentena de procedncia em relao prestao de medicamentos, con-
firmando, desse modo, a antecipao de tutela.
Nesse caso, a apelao interposta pelo Estado ter o efeito somente devolutivo.
Importante: Antes da Lei 10.352/2001, este seria um caso de apelao no duplo
efeito, porque no havia previso no artigo 520 do CPC.
9 Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.
3. Nos casos de extino do processo sem julgamento do mrito (art. 267), o tribunal pode julgar desde logo a lide, se a causa
versar questo exclusivamente de direito e estiver em condies de imediato julgamento.
10 Ver a nota 6.
Retratao pelo indeferimento da petio inicial
possvel retratao em apelao, caso juiz tenha indeferido a petio inicial
11
.
Se o juiz retratar-se, ele ordena a citao do ru para apresentar defesa na ao,
caso contrrio, remete o recurso para o tribunal automaticamente.
As reformas da Lei 11.276/2006
no recurso de apelao
Nulidade sanvel no tribunal
A primeira alterao consta no artigo 515 do CPC, que teve o pargrafo 4. inse-
rido com a seguinte redao:
Art. 515. A apelao devolver ao tribunal o conhecimento da matria impugnada.
[...]
4. Constatando a ocorrncia de nulidade sanvel, o tribunal poder determinar a realiza-
o ou renovao do ato processual, intimadas as partes; cumprida a diligncia, sempre que
possvel prosseguir o julgamento da apelao. (Includo pela Lei 11.276, de 2006)
Em verdade, a novidade fez constar expressamente a possibilidade de sanar vcio
processual, desde que apto para tal, no tribunal, sem a necessidade de remessa ao primei-
ro grau, desde que a diligncia no dependa de ato do primeiro grau.
Igualmente vale ressaltar que o artigo 560
12
do CPC, prev a possibilidade de
sanar nulidade suprvel, porm ordenando a remessa ao primeiro grau, dependendo de
argio preliminar da parte em sede recursal.
Desse modo, a verdadeira inovao consiste apenas em no ser necessria a re-
messa ao primeiro grau, visto que tratando-se de nulidade no preciso argio da
parte, cabendo ao tribunal verificar de ofcio.
13
11 Art. 296. Indeferida a petio inicial, o autor poder apelar, facultado ao juiz, no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, reformar
sua deciso.
Pargrafo nico. No sendo reformada a deciso, os autos sero imediatamente encaminhados ao tribunal competente.
12 Art. 560. Qualquer questo preliminar suscitada no julgamento ser decidida antes do mrito, deste no se conhecendo se
incompatvel com a deciso daquela.
Pargrafo nico. Versando a preliminar sobre nulidade suprvel, o tribunal, havendo necessidade, converter o julgamento em dili-
gncia, ordenando a remessa dos autos ao juiz, a fim de ser sanado o vcio.
13 Quando o artigo 560 do CPC refere nulidade, consabido que no h necessidade de argio da parte contrria, de modo que o
artigo de lei, ao que parece, pretende referir que quer de ofcio, quer a requerimento, se possvel, ser suprida a nulidade.
121
Exemplo prtico da previso legal, o artigo 13
14
do CPC o caso de uma incapa-
cidade processual, que, se verificada pelo tribunal, quer a pedido quer de ofcio, levar
o julgador a intimar quem de direito, a fim de suprir o vcio, sem precisar de diligncia
junto ao primeiro grau.
Juzo de admissibilidade e smula impeditiva de recursos
A mais importante novidade, porm, consta no artigo 518 do CPC, com duas no-
vidades, uma quanto ao prazo do juiz em eventual reexame de admissibilidade, e a outra
no que se refere smula impeditiva de recursos, consoante a redao a seguir:
Art. 518. Interposta a apelao, o juiz, declarando os efeitos em que a recebe, mandar dar
vista ao apelado para responder.
1. O juiz no receber o recurso de apelao quando a sentena estiver em conformidade
com smula do Superior Tribunal de Justia ou do Supremo Tribunal Federal. (Renumerado
pela Lei 11.276, de 2006)
2. Apresentada a resposta, facultado ao juiz, em cinco dias, o reexame dos pressupostos
de admissibilidade do recurso. (Includo pela Lei 11.276, de 2006)
Vale comear referindo o prazo de reexame do juzo de admissibilidade, posto que
mais simples do que a outra inovao.
O juiz de primeiro grau, ao receber o recurso de apelao, faz um primeiro exame
de admissibilidade, este obrigatrio, verificando a regularidade dos requisitos intrnsecos
e extrnsecos, sendo possvel um segundo exame dos requisitos intrnsecos e extrnsecos,
este facultativo, tendo que agora o prazo de 5 dias.
De fato, o prazo deve ser limitado, porquanto j exista um juzo de admissibi-
lidade, sendo este ltimo relevante somente face ao que for argumentado nas contra-
razes.
Alterao profunda a que refere que o juiz no receber o recurso de apelao, se
a sentena estiver conforme smula do Superior Tribunal de Justia (STJ) ou do Supremo
Tribunal Federal (STF), sendo criada a smula impeditiva de recursos.
14 Art. 13. Verificando a incapacidade processual ou a irregularidade da representao das partes, o juiz, suspendendo o processo,
marcar prazo razovel para ser sanado o defeito.
No sendo cumprido o despacho dentro do prazo, se a providncia couber:
I - ao autor, o juiz decretar a nulidade do processo;
II - ao ru, reputar-se- revel;
III - ao terceiro, ser excludo do processo.
No h que se confundir a smula impeditiva com a smula vinculante, que
aquela que s pode ser editada pelo Supremo Tribunal Federal, dependendo de aprovao
de dois teros dos seus ministros para ser considerada como tal, consoante previso do
artigo 103-A
15
da Constituio Federal, havendo medida especfica para o caso de viola-
o ou interpretao diversa da mesma por parte do Poder Judicirio ou da Administrao
Pblica.
A smula impeditiva tanto do STJ quanto do STF, considerando a totalidade das
smulas existentes, diferentemente da vinculante.
No confunda a smula impeditiva de recursos com a smula de efeito vinculan-
te, que prevista no artigo 557 do CPC, pois l clara a faculdade do relator em decidir
conforme a smula; j no artigo 518 do referido diploma legal, a redao do artigo de lei
no d faculdade ao juiz, afirmando que o magistrado no receber o recurso.
Importante referir que a obrigatoriedade do juiz em no receber o recurso ainda
questionvel, carecendo de interpretao que somente o tempo responder, uma vez que
a reforma recente.
Desse modo, conclui-se que a busca pela celeridade processual inevitavelmente
viola o duplo grau de jurisdio, ainda que o STF venha a pronunciar-se diferentemente.
Pea
O artigo 514 do CPC diz os requisitos da pea do recurso de apelao, conforme
transcrio a seguir:
Art. 514. A apelao, interposta por petio dirigida ao juiz, conter:
I - os nomes e a qualificao das partes;
II - os fundamentos de fato e de direito;
III - o pedido de nova deciso.
Sustentao oral
possvel sustentao oral em apelao, conforme o artigo 554
16
do CPC.
15 Art. 103-A.O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros de seus membros,
aps reiteradas decises sobre a matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter
efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e Administrao Pblica direta e indireta, nas esferas federal,
estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
16 Art. 554. Na sesso de julgamento, depois de feita a exposio da causa pelo relator, o presidente, se o recurso no for de em-
bargos declaratrios ou de agravo de instrumento, dar a palavra, sucessivamente, ao recorrente e ao recorrido, pelo prazo impror-
rogvel de 15 (quinze) minutos para cada um, a fim de sustentarem as razes do recurso.
123
NERY JUNIOR, Nelson. Teoria Geral dos Recursos. So Paulo: Revista dos Tribunais,
2004.
e embargos infringentes
Cabimento
No Cdigo de Processo Civil (CPC) cabvel quando a deciso for omissa, con-
traditria ou obscura.
Art. 535. Cabem embargos de declarao quando:
I - houver, na sentena ou no acrdo, obscuridade ou contradio;
II - for omitido ponto sobre o qual devia pronunciar-se o juiz ou tribunal.
Na Lei 9.099/95 cabvel quando a sentena, ou acrdo, for omissa, contradit-
ria, obscura ou duvidosa.
No caso do CPC, a previso de que cabem embargos declaratrios contra sen-
tena ou acrdo, porm, atualmente, pacfico que cabe, tambm, contra deciso inter-
locutria.
Prazo
No CPC, os embargos declaratrios devem ser interpostos em cinco dias, sendo
que sua interposio interrompe o prazo de interposio do recurso principal, segundo o
artigo 538 do CPC
1
.
1 Art. 538. Os embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de outros recursos, por qualquer das partes.
Pargrafo nico. Quando manifestamente protelatrios os embargos, o juiz ou o tribunal, declarando que o so, condenar o
embargante a pagar ao embargado multa no excedente de 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Na reiterao de embargos
prote-latrios, a multa elevada a at 10% (dez por cento), ficando condicionada a interposio de qualquer outro recurso ao de-
psito do valor respectivo.
Desse modo, aps a intimao da deciso dos embargos declaratrios, o prazo do
recurso principal recomea do zero.
Nos juizados especiais cveis cabvel o prazo para interposio de cinco dias.
Todavia, aqui, a interposio dos embargos declaratrios suspende o prazo para a inter-
posio do principal. Assim, dever ser descontado, do prazo do recurso inominado (dez
dias), tantos dias quantos foram gastos com os embargos declaratrios, consoante artigo
50 da Lei 9.099/95.
Objetivo
Os embargos declaratrios objetivam preencher deciso omissa ou esclarecer de-
ciso contraditria ou obscura.
Em regra, o recurso de embargos declaratrios no comporta contra-razes.
Todavia, no caso de efeito infringente, haver contra-razes.
No tem preparo.
interposto perante o julgador recorrido, o qual faz o juzo de admissibilidade
e de mrito.
No CPC, s pode ser interposto por petio escrita e por advogado.
Nos Juizados Especiais, pode ser oferecido oralmente e dispensa advogado,
dentro do limite legal.
Efeito infringente
O efeito infringente nada mais do que o efeito modificativo. Ora, se o objetivo
dos embargos declaratrios de preencher ou esclarecer a deciso, em tese no h como
existir efeito modificativo.
Todavia, h casos em que os embargos declaratrios modificam a deciso.
Exemplo:
O autor pede danos materiais e danos morais. O juiz julga totalmente pro-
cedente a ao, referindo-se, apenas, aos danos materiais, sendo, portanto,
omisso quanto aos danos morais.
O autor oferece embargos declaratrios, hiptese em que o juiz, ao se mani-
festar sobre a parte omissa, pode entender que os danos morais so improce-
dentes.
127
Conseqentemente, a deciso que era de total procedncia passaria a ser de
parcial procedncia.
Desse modo, por ter a possibilidade de modificar a deciso que se intima o re-
corrido para contra-razes, possibilitando o contraditrio e a ampla defesa.
A doutrina entende que s haver efeito infringente nos casos de omisso e con-
tradio, excluindo a obscuridade como fato causador de efeito infringente.
A omisso e a contradio podem gerar efeito infringente. Desse modo, o recorri-
do deve ser intimado para contra-razes pela possibilidade da modificao da deciso, e
no pela ocorrncia do efeito infringente propriamente dito.
Embargos declaratrios prequestionadores
condio para admissibilidade do recurso especial e do recurso extraordinrio
que haja prequestionamento, no bastando apenas prequestionar, sendo necessrio que
o prequestionamento tenha sido, pelo menos, ventilado no tribunal a quo, conforme a
Smula 211 do Superior Tribunal de Justia (STJ) e as Smulas 282 e 356 do Supremo
Tribunal Federal (STF).
N. 211. Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de
embargos declaratrios, no foi apreciada pelo tribunal a quo.
N. 282. inadmissvel o recurso extraordinrio, quando no ventilada, na deciso recorri-
da, a questo federal suscitada.
N. 356. O ponto omisso da deciso, sobre o qual no foram opostos embargos declarat-
rios, no pode ser objeto de recurso extraordinrio, por faltar o requisito do prequestio-
namento.
Assim, os embargos declaratrios so considerados o meio para ventilar o pre-
questionamento. A utilizao dos embargos declaratrios prequestionadores ocorre em
dois casos:
A deciso de primeiro grau passvel de recurso especial e/ou recurso ex-
traordinrio. No recurso de apelao ou de agravo de instrumento feito o
prequestionamento. Todavia, o tribunal no se manifesta quanto ao preques-
tionamento. Diante disso, devem ser interpostos embargos declaratrios que
preenchero a omisso.
No h como prequestionar, porque a matria do acrdo passvel de recurso
especial e/ou recurso extraordinrio. Nesse caso, devem ser interpostos em-
bargos declaratrios com o objetivo de prequestionar.
Embargos declaratrios prequestionadores no podem ser considerados protela-
trios, motivo pelo qual no poder haver aplicao de multa, em conformidade com a
Smula 98 do STJ.
N. 98. Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento
no tm carter protelatrio.
Observaes
Na Justia Comum, devem ser interpostos por escrito e por advogado.
Nos Juizados Especiais, podem ser interpostos oralmente e sem advogado,
desde que da sentena, bem como respeitando o teto que dispensa advogado.
No h preparo.
Se forem considerados protelatrios, o recorrente ser multado.
Embargos infringentes
Houve uma profunda alterao nesse recurso com a reforma da Lei 10.352/
2001.
Cabimento
2
Em virtude de acrdo de apelao, no unnime, que tenha reformado a sen-
tena do juiz de primeiro grau.
No caso de acrdo de ao rescisria, no unnime, que tenha sido proce-
dente.
Prazo
Os embargos infringentes devem ser interpostos no prazo de 15 dias, sendo que
sua interposio interrompe o prazo para recurso especial e/ou recurso extraordinrio,
conforme o artigo 498 do CPC.
Art. 508. Na apelao, nos embargos infringentes, no recurso ordinrio, no recurso espe-
cial, no recurso extraordinrio e nos embargos de divergncia, o prazo para interpor e para
responder de 15 (quinze) dias.
2 Art. 530. Cabem embargos infringentes quando o acrdo no unnime houver reformado, em grau de apelao, a sentena de
mrito, ou houver julgado procedente ao rescisria. Se o desacordo for parcial, os embargos sero restritos matria objeto da
divergncia.
129
Art. 498. Quando o dispositivo do acrdo contiver julgamento por maioria de votos e
julgamento unnime, e forem interpostos embargos infringentes, o prazo para recurso ex-
traordinrio ou recurso especial, relativamente ao julgamento unnime, ficar sobrestado
at a intimao da deciso nos embargos.
Todavia, caso seja cabvel embargos infringentes, mas o interessado no inter-
ponha, o prazo para o recurso especial e/ou recurso extraordinrio inicia-se a contar do
trnsito em julgado da parte no unnime do acrdo, segundo o pargrafo nico do
artigo 498 do CPC:
Art. 498. [...]
Pargrafo nico. Quando no forem interpostos embargos infringentes, o prazo relativo
parte unnime da deciso ter como dia de incio aquele em que transitar em julgado a
deciso por maioria de votos.
Preparo e contra-razes
Tem preparo, bem como admite contra-razes, tambm no prazo de 15 dias.
Art. 531. Interpostos os embargos, abrir-se- vista ao recorrido para contra-razes; aps, o
relator do acrdo embargado apreciar a admissibilidade do recurso.
Efeitos
Os embargos infringentes tm o mesmo efeito que o recurso de apelao tinha,
razo pela qual a regra que tem o duplo efeito.
Inadmisso
Caso os embargos infringentes sejam inadmitidos, caber agravo interno.
Art. 532. Da deciso que no admitir os embargos caber agravo, em 5 (cinco) dias, para o
rgo competente para o julgamento do recurso.
Smulas
Agravo retido:
N. 255. Cabem embargos infringentes contra acrdo, proferido por maioria, em agravo
retido, quando se tratar de matria de mrito.
Falncia:
N. 25. Nas aes da lei de falncias o prazo para a interposio de recurso conta-se da
intimao da parte.
N. 88. So admissveis embargos infringentes em processo falimentar.
Mandado de segurana:
N. 169. So inadmissveis embargos infringentes no processo de mandado de segurana.
Observaes
O recurso deve cingir-se matria no unnime passvel de embargos infrin-
gentes, sob pena de inadmisso.
Os embargos infringentes discutem matria de fato e de direito.
possvel dizer que, em virtude de apelao, os embargos infringentes tm o
duplo efeito.
Preferentemente, o relator dos embargos infringentes no ser o mesmo do
acrdo recorrido.
Aps a reforma da Lei 10.352/2001, no caso da apelao, a sentena passou a
ter peso de voto.
Na hiptese do artigo 515, pargrafo 3., do CPC, se a deciso for no unnime,
caber embargos infringentes, consoante entendimento da jurisprudncia.
Proceder leitura dos comentrios aos artigos estudados no Cdigo de Processo
Civil Comentado, do professor Nelson Nery Junior.
NERY JUNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de Processo Civil Co-
mentado e Legislao Extravagante em Vigor: atualizado at 03/09/2004. 8. ed. rev.
So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004.
Recurso Especial (REsp)
e Recurso Extraordinrio
(RExtra)
Cabimento
REsp: violao lei federal infraconstitucional e divergncia jurisprudencial
1
, se-
gundo o artigo 105, III
2
, da Constituio Federal (CF).
RExtra: violao CF, conforme artigo 102, III
3
, da CF, e quando lei local (lei esta-
dual) violar lei federal infraconstitucional.
Obs.: Trata-se do mrito da ao ser Lei Estadual versus Lei Federal, como, por
exemplo, a Lei do ICMS do Estado de So Paulo versus Cdigo Tributrio Nacional.
Em ambos os recursos a deciso recorrida deve ser nica ou ltima.
4
No caso do REsp necessrio, ainda, que seja advinda de tribunal, motivo pelo
qual no cabe REsp nos Juizados Especiais que so compostos de turmas, conforme S-
mula 203 do Superior Tribunal de Justia (STJ)
5
.
Com a Emenda 45, necessrio provar no RExtra a repercusso da questo, sob
pena de o recurso no ser julgado. Precisa que dois teros dos ministros neguem
o julgamento.
Ambos se prestam para anlise de matria de direito.
6
1 N. 13. A divergncia entre julgados do mesmo tribunal no enseja recurso especial.
2 Art. 105. [...]
III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos tribunais regionais federais ou pelos tribu-
nais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida:
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia;
b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; (Redao dada pela Emenda Constitucional 45, de 2004)
c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.
3 Art. 102.[...]
III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida:
a) contrariar dispositivo desta constituio;
b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal;
c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio;
d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. (Includa pela Emenda Constitucional 45, de 2004)
4 N. 281. inadmissvel o recurso extraordinrio, quando couber, na justia de origem, recurso ordinrio da deciso impugnada.
5 N. 203. No cabe recurso especial contra deciso proferida por rgo de segundo grau dos Juizados Especiais.
6 N. 279. Para simples reexame de prova no cabe recurso extraordinrio.
Procedimento
So interpostos no tribunal a quo, que intima para contra-razes e, depois, faz o
exame de admissibilidade.
7
Sendo admitido o recurso, ele seria encaminhado para o STJ, ou Supremo Tribunal
Federal (STF), com os autos.
Havendo a interposio de REsp e RExtra, os autos, com os recursos e contra-
razes, so remetidos para o STJ, que julga o REsp e, em seguida, envia o processo para
o STF.
8
Contudo, o relator do STJ pode entender que a deciso do STF prejudicial ao
julgamento do REsp.
9
Nessa situao o relator enviar o processo, sem o julgamento do REsp, para o
STF, esta deciso irrecorrvel.
Entretanto, poder o relator do STF entender que o do STJ se equivocou. Nesse
caso, o relator do STF reenvia processo para o STJ, sem o julgamento do RExtra. Tal de-
ciso tambm irrecorrvel.
10
Inadmissibilidade do REsp e/ou do RExtra
O presidente do tribunal a quo pode entender que o REsp e/ou RExtra no mere-
cem ser conhecidos.
11
7 Art. 541. O recurso extraordinrio e o recurso especial, nos casos previstos na Constituio Federal, sero interpostos perante o
presidente ou o vice-presidente do tribunal recorrido, em peties distintas, que contero:
I - a exposio do fato e do direito;
II - a demonstrao do cabimento do recurso interposto;
III - as razes do pedido de reforma da deciso recorrida.
Pargrafo nico. Quando o recurso fundar-se em dissdio jurisprudencial, o recorrente far a prova da divergncia mediante certido,
cpia autenticada ou pela citao do repositrio de jurisprudncia, oficial ou credenciado, inclusive em mdia eletrnica, em que tiver
sido publicada a deciso divergente, ou ainda pela reproduo de julgado disponvel na internet, com indicao da respectiva fonte,
mencionando, em qualquer caso as circunstncias que identifiquem ou assemelhem os casos confrontados.
Art. 542. Recebida a petio pela secretaria do tribunal, ser intimado o recorrido, abrindo-se-lhe vista, para apresentar contra-
razes.
8 Art. 543. Admitidos ambos os recursos, os autos sero remetidos ao Superior Tribunal de Justia.
9 Art. 543. [...]
2. Na hiptese de o relator do recurso especial considerar que o recurso extraordinrio prejudicial quele, em deciso irrecorrvel
sobrestar o seu julgamento e remeter os autos ao Supremo Tribunal Federal, para o julgamento do recurso extraordinrio.
10 Art. 543. [...]
3. No caso do pargrafo anterior, se o relator do recurso extraordinrio, em deciso irrecorrvel, no o considerar prejudicial,
devolver os autos ao Supremo Tribunal de Justia, para o julgamento do recurso especial.
11 N. 123. A deciso que admite, ou no, o recurso especial deve ser fundamentada, com o exame dos seus pressupostos gerais
e constitucionais.
135
Dessa deciso caber o recurso de agravo de instrumento do artigo 544
12
do CPC
que interposto no tribunal a quo e isento de preparo.
Esse agravo de instrumento enviado para o STJ e/ou STF, sendo que os autos
ficam no tribunal a quo.
Sendo admitido e provido o agravo de instrumento, o STJ e/ou STF poder julgar
no instrumento o REsp e/ou o RExtra, at porque esses recursos com as devidas contra-
razes faro parte desse instrumento.
Todavia, poder o agravo de instrumento do artigo 544 do Cdigo de Processo
Civil (CPC) ser inadmitido, por intempestividade, por exemplo. Dessa deciso que no
conhece o agravo de instrumento do artigo 544 do CPC caber agravo regimental, previs-
to no artigo 545
13
do CPC que dever ser interposto direto no STJ ou no STF.
Agravo Interno,
artigo 545 do CPC
REsp/RExtra
inadmitidos
Agravo de Instrumento
artigo 544 do CPC
inadmitido
Efeitos
O REsp e o RExtra tm efeito meramente devolutivo, o que possibilita a execuo
provisria da deciso.
14
12 Art. 544. No admitido o recurso extraordinrio ou o recurso especial, caber agravo de instrumento, no prazo de 10 (dez) dias,
para o Supremo Tribunal Federal ou para o Superior Tribunal de Justia, conforme o caso.
1. O agravo de instrumento ser instrudo com as peas apresentadas pelas partes, devendo constar obrigatoriamente, sob pena
de no conhecimento, cpias do acrdo recorrido, da certido da respectiva intimao, da petio de interposio do recurso de-
negado, das contra-razes, da deciso agravada, da certido da respectiva intimao e das procuraes outorgadas aos advogados
do agravante e do agravado. As cpias das peas do processo podero ser declaradas autnticas pelo prprio advogado, sob sua
responsabilidade pessoal.
2. A petio de agravo ser dirigida presidncia do tribunal de origem, no dependendo do pagamento de custas e despesas
postais. O agravado ser intimado, de imediato, para no prazo de 10 (dez) dias oferecer resposta, podendo instru-la com cpias das
peas que entender conveniente. Em seguida, subir o agravo ao tribunal superior, onde ser processado na forma regimental.
3. Poder o relator, se o acrdo recorrido estiver em confronto com a smula ou jurisprudncia dominante do Superior Tribunal
de Justia, conhecer do agravo para dar provimento ao prprio recurso especial; poder ainda, se o instrumento contiver os ele-
mentos necessrios ao julgamento do mrito, determinar sua converso, observando-se, da em diante, o procedimento relativo ao
recurso especial.
4. O disposto no pargrafo anterior aplica-se tambm ao agravo de instrumento contra denegao de recurso extraordinrio, salvo
quando, na mesma causa, houver recurso especial admitido e que deva ser julgado em primeiro lugar.
art. 557.
14 Art. 542. Recebida a petio pela secretaria do tribunal, ser intimado o recorrido, abrindo-se-lhe vista, para apresentar contra-
razes.
1. Findo esse prazo, sero os autos conclusos para admisso ou no do recurso, no prazo de 15 (quinze) dias, em deciso funda-
mentada.
2. Os recursos extraordinrio e especial sero recebidos no efeito devolutivo.
Porm, h casos em que, dada a grave leso e a difcil reparao que a execuo
pode causar, possvel obter o efeito suspensivo.
O meio para obteno do efeito suspensivo o ajuizamento de ao cautelar, a
qual dever ser proposta no tribunal a quo, se ainda no houve juzo de admissibilidade
do REsp ou do RExtra, ou no STJ ou no STF, se j houve o exame de admissibilidade,
consoante previso das Smulas 634
15
e 635
16
do STF.
REsp e RExtra retidos
Segundo o artigo 542, pargrafo 3.
17
, do CPC, havendo REsp ou RExtra em vir-
tude de deciso interlocutria, eles ficaro retidos, aguardando a subida ao STJ ou ao STF,
em razo da deciso final.
Naturalmente que essa deciso interlocutria tenha que ter sido agravada, pois
necessrio o esgotamento dos recursos ordinrios para interpor REsp ou RExtra.
18
O procedimento o seguinte:
Deciso interlocutria agravo de instrumento com prequestionamento REsp
e/ou RExtra relator envia para o primeiro grau sentena apelao REsp e/ou
RExtra com pedido de julgamento daquele REsp e/ou RExtra retidos.
Todavia, se a deciso interlocutria tiver fora de sentena o REsp e/ou RExtra
tero subida imediata, aps o agravo, como, por exemplo, no caso de excluso de litis-
consorte necessrio.
Importante: muito importante ler as smulas referentes a REsp e RExtra.
Prequestionamento
Sem prequestionar previamente a matria, o REsp e o RExtra jamais sero admiti-
dos, havendo necessidade de embargos declaratrios para que o prequestionamento seja,
pelo menos, ventilado.
19
15 N. 634. No compete ao Supremo Tribunal Federal conceder medida cautelar para dar efeito suspensivo a recurso extraordinrio
que ainda no foi objeto de juzo de admissibilidade na origem.
16 N. 635. Cabe ao Presidente do Tribunal de origem decidir o pedido de medida cautelar em recurso extraordinrio ainda pendente
do seu juzo de admissibilidade.
17 Art. 542. [...]
3. O recurso extraordinrio, ou o recurso especial, quando interpostos contra deciso interlocutria em processo de conheci-
mento, cautelar, ou embargos execuo ficar retido nos autos e somente ser processado se o reiterar a parte, no prazo para a
interposio do recurso contra a deciso final, ou para as contra-razes.
18 N. 86. Cabe recurso especial contra acrdo proferido no julgamento de agravo de instrumento.
19 N. 211. Inadmissvel recurso especial quanto questo que, a despeito da oposio de embargos declaratrios, no foi apreciada
pelo tribunal a quo.
N. 98. Embargos de declarao manifestados com notrio propsito de prequestionamento no tem carter protelatrio.
137
Repercusso geral
S exigvel no RExtra;
Surgiu com a Emenda 45 e foi regulamentada com a Lei 11.418/2006;
Constituio Federal
Art. 102. [...]
3. No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso
geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim
de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo
pela manifestao de dois teros de seus membros. Na Constituio no h a
disciplina adequada da matria, tanto que a Lei 11.418/2006 vem para disciplinar a
questo. H, apenas, o requisito da deciso ser de 2/3 dos ministros, ou seja, 8 ministros
para pronunciar que no h repercusso geral, caso contrrio, presume-se que existe re-
percusso geral.
Art. 543-A. O Supremo Tribunal Federal, em deciso irrecorrvel, no conhe-
cer do recurso extraordinrio, quando a questo constitucional nele versada
no oferecer repercusso geral, nos termos deste artigo. A deciso que refere
inexistir repercusso geral irrecorrvel.
1. Para efeito da repercusso geral, ser considerada a existncia, ou no, de
questes relevantes do ponto de vista econmico, poltico, social ou jurdico,
que ultrapassem os interesses subjetivos da causa. O conceito no claro.
2. O recorrente dever demonstrar, em preliminar do recurso, para aprecia-
o exclusiva do Supremo Tribunal Federal, a existncia da repercusso geral.
Na pea do recurso extraordinrio, em virtude de preliminar, a parte demonstra a
repercusso geral.
3. Haver repercusso geral sempre que o recurso impugnar deciso con-
trria smula ou jurisprudncia dominante do Tribunal. O conceito de
repercusso geral comea no pargrafo 1. acima.
4. Se a Turma decidir pela existncia da repercusso geral por, no mnimo,
4 (quatro) votos, ficar dispensada a remessa do recurso ao Plenrio. Se 4
dizem haver repercusso geral na turma no precisa enviar para o pleno, porque no
haver como obter 2/3, o que significa a existncia de repercusso geral.
5. Negada a existncia da repercusso geral, a deciso valer para todos
os recursos sobre matria idntica, que sero indeferidos liminarmente, salvo
reviso da tese, tudo nos termos do Regimento Interno do Supremo Tribunal
Federal.
6. O Relator poder admitir, na anlise da repercusso geral, a manifestao
de terceiros, subscrita por procurador habilitado, nos termos do Regimento
Interno do Supremo Tribunal Federal.
7. A Smula da deciso sobre a repercusso geral constar de ata, que ser
publicada no Dirio Oficial e valer como acrdo.
Art. 543-B. Quando houver multiplicidade de recursos com fundamento em
idntica controvrsia, a anlise da repercusso geral ser processada nos termos
do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal, observado o disposto nes-
te artigo. O procedimento criado serve para evitar a remessa do recurso extraordinrio
ao STF.
1. Caber ao Tribunal de origem selecionar um ou mais recursos represen-
tativos da controvrsia e encaminh-los ao Supremo Tribunal Federal, sobres-
tando os demais at o pronunciamento definitivo da Corte.
2. Negada a existncia de repercusso geral, os recursos sobrestados con-
siderar-se-o automaticamente no admitidos. No adianta remeter ao STF o
recurso, se a matria considerada sem repercusso geral.
3. Julgado o mrito do recurso extraordinrio, os recursos sobrestados sero
apreciados pelos Tribunais, Turmas de Uniformizao ou Turmas Recursais,
que podero declar-los prejudicados ou retratar-se. No h motivo para o tri-
bunal a quo no retratar-se ou julgar prejudicado o recurso, pois liminarmente, no STF,
a deciso ser cassada ou reformada. Quando a deciso do tribunal a quo for igual a do
STF, aquele poder julgar prejudicado o recurso ou ser liminarmente cassado por este.
Quando a deciso do tribunal a quo for diferente da do STF, aquele poder retratar-se
ou ser liminarmente reformada a deciso por este.
4. Mantida a deciso e admitido o recurso, poder o Supremo Tribunal Fe-
deral, nos termos do Regimento Interno, cassar ou reformar, liminarmente, o
acrdo contrrio orientao firmada.
5. O Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal dispor sobre as atri-
buies dos Ministros, das Turmas e de outros rgos, na anlise da repercus-
so geral. Percebe-se, por fim, que os tribunais a quo tero grande trabalho.
139
Proceder leitura de smulas do STJ e do STF, bem como leitura da legislao.
Recurso adesivo,
ao rescisria e
recurso ordinrio
Recurso adesivo
Cabe sempre quando haja sucumbncia para ambas as partes, mas uma delas
deixa de utilizar o recurso principal.
S cabe recurso adesivo em apelao, embargos infringentes, recurso especial e
recurso extraordinrio.
CPC, Art. 500. Cada parte interpor o recurso, independentemente, no prazo e observa-
das as exigncias legais. Sendo, porm, vencidos autor e ru, ao recurso interposto por
qualquer deles poder aderir a outra parte. O recurso adesivo fica subordinado ao recurso
principal e se rege pelas disposies seguintes:
I - ser interposto perante a autoridade competente para admitir o recurso principal, no
prazo de que a parte dispe para responder;
II - ser admissvel na apelao, nos embargos infringentes, no recurso extraordinrio e no
recurso especial;
III - no ser conhecido, se houver desistncia do recurso principal, ou se for ele declarado
inadmissvel ou deserto.
Pargrafo nico. Ao recurso adesivo se aplicam as mesmas regras do recurso independente,
quanto s condies de admissibilidade, preparo e julgamento no tribunal superior.
Procedimento
H a intimao da sentena ou acrdo, e, no prazo recursal, s uma das partes
recorre. A outra parte, a recorrida, intimada para contra-razes, oportunidade em que
apresenta duas peas: as contra-razes e o recurso adesivo.
A utilizao do recurso principal leva precluso do direito de utilizar o recurso
adesivo.
Havendo a interposio do recurso adesivo, o juiz intimar o recorrente do recur-
so principal para apresentar contra-razes, em 15 dias.
Caractersticas
O recurso adesivo dever obedecer a todos os requisitos intrnsecos e extrnsecos
do recurso principal.
O recurso adesivo segue as mesmas regras do recurso principal, mas no a pessoa
do recorrente principal, de modo que, se o recorrente principal for isento do preparo
(como a Fazenda Pblica) o recorrente adesivo ter que fazer o preparo, caso no seja
dispensado deste.
No esquea que s cabe recurso adesivo em apelao, embargos infringentes,
recurso especial e recurso extraordinrio.
Ao rescisria
Cabimento
Cabe ao rescisria de sentena transitada em julgado que tenha decidido o m-
rito. Todavia, se for sentena homologatria ou deciso interlocutria, caber ao anula-
tria. Barbosa Moreira (2003, p. 13) explica:
Se quisermos assentar desde logo o princpio fundamental no tema, caber enunci-lo nes-
tes termos: objeto do pedido de resciso pode ser apenas a deciso judicial de mrito (ou a parte dela)
transitada em julgado e (supostamente) eivada de alguns dos vcios previstos no artigo 485 do esta-
tuto processual. Convm dar nfase conjuno aditiva e: as duas caractersticas o trnsito
em julgado e o motivo de rescindibilidade tm de conjugar-se na mesma deciso (ou na
mesma parte da deciso), para que se torne lcito cogitar, com esperana de xito, de faz-la
rescindir. Nenhuma perspectiva favorvel se abre ao autor, se, presentes embora trnsito
em julgado e vcio tpico, a deciso que transitou em julgado no a afetada pelo vcio, ou
a deciso afetada pelo vcio no a que transitou em julgado. A falta de coincidncia barra
inexoravelmente o acesso meta pretendida.
necessrio ainda, que esta sentena de mrito se encontre no rol do artigo 485 do
Cdigo de Processo Civil (CPC)
1
.
Em verdade, o termo sentena inadequado, na medida em que tambm acrdo
pode ser rescindido. Alis, a doutrina moderna entende que a deciso interlocutria de
mrito tambm pode ser rescindida por ao rescisria (NERY JUNIOR, 2003, p. 907).
Assim, o termo ideal seria deciso, substituindo sentena.
Ademais, no basta a coisa julgada, necessrio que seja coisa julgada material.
1 Art. 485. [...]
1. H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar inexistente um fato efetivamente ocorrido.
2. indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem pronunciamento judicial sobre o fato.
143
A seguir, observe as peculiaridades de cada uma das hipteses do artigo 485 do
CPC:
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz
no necessrio que j haja sentena penal transitada em julgado;
II proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente muita aten-
o nesta hiptese, porque o juiz suspeito ou relativamente incompetente no motivo
para ao rescisria
2
;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou
de coluso entre as partes, a fim de fraudar a lei na hiptese de coluso entre as
partes, possvel o Ministrio Pblico ajuizar a ao;
Art. 487. Tem legitimidade para propor a ao:
[...]
III - o Ministrio Pblico:
[...]
b) quando a sentena o efeito de coluso das partes, a fim de fraudar a lei.
IV - ofender a coisa julgada nessa hiptese, o objetivo somente o juzo rescinden-
do, ou seja, desconstituio da deciso que violou a coisa julgada;
V - violar literal disposio de lei a Smula 343 do Supremo Tribunal Federal
(STF) expressa ao referir que, se na poca da deciso rescindenda o tema era polmico,
e aps tornou-se letra fria da lei, no cabe ao rescisria;
N. 343. No cabe ao rescisria por ofensa a literal dispositivo de lei, quando a de-
ciso rescindenda se tiver baseado em texto legal de interpretao controvertida nos
tribunais.
2 Art. 134. defeso ao juiz exercer as suas funes no processo contencioso ou voluntrio:
II - em que interveio como mandatrio da parte, oficiou como perito, funcionou como rgo do Ministrio Pblico, ou prestou
depoimento como testemunha;
III - que conheceu em primeiro grau de jurisdio, tendo-lhe proferido sentena ou deciso;
IV - quando nele estiver postulando, como advogado da parte, o seu cnjuge ou qualquer parente seu, consangneo ou afim, em
linha reta; ou na linha colateral at o segundo grau;
V - quando cnjuge, parente, consangneo ou afim, de alguma das partes, em linha reta ou, na colateral, at o terceiro grau;
Pargrafo nico. No caso do nmero IV, o impedimento s se verifica quando o advogado j estava exercendo o patrocnio da causa;
, porm, vedado ao advogado pleitear no processo, a fim de criar o impedimento do juiz.
II - alguma das partes for credora ou devedora do juiz, de seu cnjuge ou de parentes destes, em linha reta ou na colateral at o
terceiro grau;
IV - receber ddivas antes ou depois de iniciado o processo; aconselhar alguma das partes acerca do objeto da causa, ou subministrar
meios para atender s despesas do litgio;
VI - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo cri-
minal, ou seja, provada na prpria ao rescisria fundamental referir que, se
a prova falsa no foi fundamental para o embasamento da deciso judicial, ento no
caber ao rescisria;
VII - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia
ignorava, ou de que no pde fazer uso, capaz, por si s, de lhe assegurar pro-
nunciamento favorvel o prprio inciso refere que no basta o documento novo,
pois necessrio que ele, por si, garanta a procedncia da ao rescisria. O conceito
de documento novo no relacionado com o feito agora, mas sim passvel de utilizao
agora;
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao,
em que se baseou a sentena os fundamentos seriam os vcios de consentimento,
tais como: erro, dolo, coao ou fraude. No caso da confisso, tambm deve-se verificar
se ela foi importante para o embasamento da deciso do juiz, pois, caso contrrio, no
servir para ao rescisria;
IX fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa
erro de fato ocorre quando presumir-se na sentena que o juiz disse que existiu o que
no existiu, ou diz que no existiu aquilo que existiu. O maior problema, aqui, so os
requisitos do pargrafo 2. do artigo em estudo, pois exige-se que quanto a esse fato no
tenha havido controvrsia ou pronunciamento judicial, o que leva a crer que tal fato no
ser to importante a ponto de garantir a admissibilidade da rescisria, nem to pouco
a sua procedncia.
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
[...]
1. H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar ine-
xistente um fato efetivamente ocorrido.
2. indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem
pronunciamento judicial sobre o fato.
Requisitos para a sua aceitao
Petio inicial apta, em conformidade com o artigo 282 do CPC.
Art. 488. A petio inicial ser elaborada com observncia dos requisitos essenciais do
artigo 282, devendo o autor:
I - cumular ao pedido de resciso, se for o caso, o de novo julgamento da causa;
II - depositar a importncia de 5% (cinco por cento) sobre o valor da causa, a ttulo de
multa, caso a ao seja, por unanimidade de votos, declarada inadmissvel, ou impro-
cedente.
145
Pargrafo nico. No se aplica o disposto no nmero II Unio, ao Estado, ao Municpio
e ao Ministrio Pblico.
Pagamento das custas processuais.
Depsito de 5% do valor da causa.
Art. 494. Julgando procedente a ao, o tribunal rescindir a sentena, proferir, se for o
caso, novo julgamento e determinar a restituio do depsito; declarando inadmissvel
ou improcedente a ao, a importncia do depsito reverter a favor do ru, sem prejuzo
do disposto no art. 20.
Ser hiptese cabvel.
Ser ajuizada no prazo correto.
Prazo para o ajuizamento
O prazo para ajuizar a ao rescisria de dois anos, a contar do trnsito em jul-
gado da deciso, considerado tal prazo como decadencial.
Atente-se que o prazo da ao rescisria tem seu termo inicial no dia do efetivo
trnsito em julgado, ou seja, no se inicia no dia til subseqente (como, em regra, ocor-
re nos prazos processuais), mas sim exatamente no dia do trnsito em julgado, conforme
dico do artigo 495 do CPC, abaixo transcrito:
Art. 495. O direito de propor ao rescisra se extingue em dois (2) anos, contados do
trnsito em julgado da deciso.
Negro e Gouveia (2004, p. 557) em nota ao artigo em comento, transcrevem
deciso do Pleno do STF no seguinte aresto:
Termo inicial do prazo. O direito de propor ao rescisria nasce com o trnsito em julgado
da sentena ou do acrdo rescindendos (RT 636/167). de se considerar que tem incio
a contagem do prazo, para efeito da propositura da ao rescisria, no momento em que j
no cabe qualquer recurso da deciso rescindenda, por no ter sido exercitado, ou por no
ser mais exercitvel. (Supremo Tribunal Federal Pleno: RTJ 120/958, a citao do voto
do Ministro Djaci Falco).
Portanto, no contar o primeiro dia til seguinte mais dois anos, mas sim do dia
do trnsito em julgado.
Competncia
A competncia originria sempre ser do segundo grau, de modo que compe-
tente para decidi-la o tribunal do acrdo rescindendo. Caso trate-se de rescisria contra
sentena, competente o tribunal que seria competente para suposto recurso.
Procedimento
Ajuizada a ao, sorteado relator, que analisar a petio inicial.
Caso seja deferida, haver a citao do ru para contestar em um prazo que
variar entre 15 e 30 dias.
Art.491. O relator mandar citar o ru, assinando-lhe prazo nunca inferior a 15 (quinze)
dias nem superior a 30 (trinta) para responder aos termos da ao. Findo o prazo com ou
sem resposta, observar-seno que couber o disposto no Livro I, Ttulo VIII, Captulos
IV e V.
Havendo a necessidade de produo de provas, o relator ordenar que o rgo
a quo as produza.
Art.492. Se os fatos alegados pelas partes dependerem de prova, o relator delegar a
competncia ao juiz de direito da comarca onde deva ser produzida, fixando prazo de 45
(quarenta e cinco) a 90 (noventa) dias para a devoluo dos autos.
Aps a instruo, aberto prazo de dez dias, sucessivamente, a iniciar pelo
autor, para que apresentem as razes finais.
Art. 493. Concluda a instruo, ser aberta vista, sucessivamente, ao autor e ao ru,
pelo prazo de 10 (dez) dias, para razes finais. Em seguida, os autos subiro ao relator,
procedendo-se ao julgamento:
I - no Supremo Tribunal Federal e no Tribunal Federal de Recursos, na forma dos seus
regimentos internos;
II - nos Estados, conforme dispuser a norma de Organizao Judiciria.
Aps, proferido o julgamento.
Se a deciso for unnime, s caber recurso especial e/ou extraordinrio.
Se a deciso no for unnime, improcedente tambm, s cabero os recursos
retro.
Se a deciso no for unnime, procedente, caber o recurso de embargos in-
fringentes, bem como recurso especial e extraordinrio.
Objetivo
Juzo rescindendo: consiste na cassao da deciso a ser rescindida.
Juzo rescisrio: consiste em proferir uma nova deciso, substituindo a rescin-
dida.
Em regra, ocorrem os dois, porm, h casos em que s ocorrer o juzo rescinden-
do, como no caso da coisa julgada, por exemplo.
147
Legitimao
Nos termos do artigo 487 do CPC, tem legitimidade para propor a rescisria:
Art. 487. [...]
I - quem foi parte no processo ou o seu sucessor a ttulo universal ou singular;
II - o terceiro juridicamente interessado;
III - o Ministrio Pblico.
Slvio de Figueiredo Teixeira (1990, p. 65) explica:
Em relao ao terceiro interessado, necessrio, antes de mais nada, que tenha ele inte-
resse jurdico, a exemplo do que se d na assistncia e na via recursal (CPC, art. 499, 1.).
Em segundo lugar, preciso que esse interesse jurdico tenha um vnculo de dependncia
com a deciso atingida pela res iudicata, pois, em caso contrrio, a via hbil ser a ordinria,
na qual se pode alcanar a soluo independentemente da coisa julgada.
O autor da ao rescisria no , necessariamente, o ru da ao, cuja deciso se
quer rescindir, pois tudo depender de quem sucumbiu e da viabilidade da rescisria no
tocante a sua sucumbncia.
Recurso ordinrio
espcie recursal equivalente apelao, podendo discutir, ento, matria de fato
e de direito.
Pode ser dirigido ao STF, no caso do artigo 102, II
3,
da Constituio Federal (CF),
ou ao Superior Tribunal de Justia (STJ), conforme o artigo 105, II
4,
da CF.
Caber recurso ordinrio ao STF:
Mandado de segurana, mandado de injuno, habeas data, habeas corpus cujas
decises sejam denegatrias, alm de terem sido propostos em tribunais su-
periores: STJ, Tribunal Superior Eleitoral (TSE), Superior Tribunal Militar
(TSM), Tribunal Superior do Trabalho (TST).
3 Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: [...]
II - julgar, em recurso ordinrio:
a) o habeas-corpus, o mandado de segurana, o habeas-data e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribu-
nais Superiores, se denegatria a deciso;
b) o crime poltico;
4 Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de Justia:
II - julgar, em recurso ordinrio:
a) os habeas-corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do
Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria;
b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do
Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso;
c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa
residente ou domiciliada no Pas; [...].
Crime poltico.
Caber recurso ordinrio ao STJ:
Mandado de segurana e habeas corpus cujas decises sejam denegatrias, bem
como tenham sido ajuizados em Tribunais Federais, Tribunais de Justia, Tri-
bunal de Alada.
Processo que envolva: de um lado ente estrangeiro e do outro, pessoa residente
ou domiciliada no pas, ou municpio brasileiro.
Importante: Observar que no caso do crime poltico e de ente estrangeiro contra
pessoa residente ou domiciliada no Brasil, ou municpio brasileiro, a competncia origi-
nria do 1. grau, conforme artigo 109
5
da CF.
Todavia, cabe recurso ordinrio ao STJ ou STF, havendo uma supresso do tribunal
a quo.
O recurso ordinrio proposto perante o juzo recorrido que o encaminha ao STJ
ou STF.
De resto, ele igual ao recurso de apelao no que tange ao procedimento.
5 Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs,
assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Traba-
lho;
II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas;
III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional;
IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades
autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;
V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse
ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente;
VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-
financeira;
VII - os habeas-corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos
no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio;
VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos
tribunais federais;
IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar;
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena
estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;
1. As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde tiver domiclio a outra parte.
2. As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde
houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal.
3. Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem
parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa
condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual.
4. Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regional Federal na rea de jurisdio do juiz
de primeiro grau.
149
Recurso inominado
o recurso cabvel das sentenas dos juizados especiais.
6
preciso que seja feito por petio escrita.
Deve ser feito por advogado, mesmo que seja abaixo de 20 salrios mnimos.
Composta contra-razes no prazo de dez dias, que tambm deve ser feito por
advogado.
7
O recurso inominado tem o prazo de dez dias.
Comporta preparo, que equivaler a soma das custas processuais e das despe-
sas do processo.
8
O preparo pode ser feito at 48 horas. Aps a interposio, sob pena de deser-
o, contando-se hora a hora.
9
Caso no tenha condies de fazer o preparo, pedir assistncia judiciria gra-
tuita (AJG).
10
Se o recorrente perder, arcar com os nus sucumbnciais, isto , custas pro-
cessuais e honorrios advocatcios de sucumbncia.
11
recurso de cognio ampla, isto porque possvel recorrer de tudo, na medi-
da em que no h recurso de agravo.
julgado pelas turmas recursais, que so compostas de juzes togados em
exerccio no primeiro grau de jurisdio.
12
6 Lei 9.099/95, Art. 41. Da sentena, excetuada a homologatria de conciliao ou laudo arbitral caber recurso para o prprio Juizado.
7 Lei 9.099/95, Art. 42. O recurso ser interposto no prazo de 10 (dez) dias, contados da cincia da sentena, por petio escrita,
da qual constaro as razes e o pedido do recorrente.
8 Lei 9.099/95, Art. 54. O acesso ao Juizado Especial independer, em primeiro grau de jurisdio, do pagamento de custas, taxas ou
despesas. Pargrafo nico. O preparo do recurso, na forma do 1. do art. 42 desta Lei, compreender todas as despesas processuais,
inclusive aquelas dispensadas em primeiro grau de jurisdio, ressalvada a hiptese de assistncia judiciria gratuita.
9 Lei 9.099/95, Art. 42. O recurso ser interposto no prazo de 10 (dez) dias, contados da cincia da sentena, por petio escrita,
da qual constaro as razes e o pedido do recorrente.
1. O preparo ser feito, independentemente de intimao, nas 48 (quarenta e oito) horas seguintes interposio, sob pena de
desero.
2. Aps o preparo, a Secretaria intimar o recorrido para oferecer resposta escrita no prazo de 10 (dez) dias.
10 Lei 1.060, de fevereiro de 1950.
11 Lei 9.099/95, Art. 55. A sentena de primeiro grau no condenar o vencido em custas e honorrios de advogado, ressalvados os
casos de litigncia de m-f. Em segundo grau, o recorrente, vencido, pagar as custas e honorrios de advogado, que sero fixados
entre 10% (dez por cento) e 20% (vinte por cento) do valor da condenao ou, no havendo condenao, do valor corrigido da causa.
Pargrafo nico. Na execuo no sero contadas custas, salvo quando:
I - reconhecida a litigncia de m-f;
II - improcedentes os embargos do devedor;
III - tratar-se de execuo de sentena que tenha sido objeto de recurso improvido do devedor.
12 Lei 9.099/95, Art. 41. Da sentena, excetuada a homologatria de conciliao ou laudo arbitral, caber recurso para o prprio
Juizado. 1. O recurso ser julgado por uma turma composta por trs juzes togados em exerccio no primeiro grau de jurisdio,
reunidos na sede do Juizado.
A pea obedece as formalidades da apelao.
A regra o efeito somente devolutivo, mas, se o juiz a quo entender ser caso de
grave leso e de difcil reparo, poder ser atribudo o efeito suspensivo.
13
Importante: Quando se analisa o recurso inominado, parece que no h relao
deste com os princpios norteadores dos Juizados Especiais, previstos no artigo 2. da Lei
9.099/95.
14
BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Lei
5.869, de 11 de janeiro de 1973. Rio de Janeiro: Forense, 2003. v. 5: artigos 476 a
565.
13 Lei 9.099/95, Art. 43. O recurso ter somente efeito devolutivo, podendo o juiz dar-lhe efeito suspensivo, para evitar dano
irreparvel para a parte.
14 Lei 9.099/95, Art. 2. O processo orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e
celeridade, buscando, sempre que possvel, a conciliao ou a transao.
Juizados Especiais
Estaduais e Federais
Noes gerais
Procedimento
Os Juizados Especiais Cveis Estaduais e Federais tm procedimento prprio, no
sendo aplicado o procedimento sumrio do procedimento comum do Livro I do Cdigo
de Processo Civil (CPC), ainda que tenham algumas semelhanas.
Para classificar os Juizados Especiais, pode-se dizer que se tratam de procedimen-
tos especiais da Justia Gratuita Comum.
Juizados Especiais Estaduais Lei 9.099/95
Competncia
A competncia dos Juizados Especiais Estaduais levou em conta um critrio obje-
tivo e outro subjetivo, de modo que pelo critrio objetivo podem ser processadas nos Jui-
zados Especiais as aes de menor complexidade, previstas no artigo 3. da Lei 9.099/95,
que segue, com os devidos comentrios.
Critrio objetivo
Art. 3. O Juizado Especial Cvel tem competncia para conciliao, processo e
julgamento das causas cveis de menor complexidade, assim consideradas:
I - as causas cujo valor no exceda a 40 vezes o salrio mnimo considerando
a renda mdia brasileira, 40 salrios mnimos no um valor baixo, sendo possvel
causas complexas no mbito dos Juizados Especiais. O salrio mnimo a ser considerado
o nacional, e no os regionais;
II - as enumeradas no artigo 275, II, do CPC independentemente do valor da
causa, tais aes podem ser processadas nos Juizados Especiais. Contudo, h estados,
como o Rio Grande do Sul, por exemplo, que limitam essas causas em 40 salrios m-
nimos;
III - a ao de despejo para uso prprio condio que o despejo seja para uso
prprio, bem como no envolva cobrana;
IV - as aes possessrias sobre bens imveis de valor no excedente ao fixa-
do no inciso I deste artigo com a devida vnia, mas no possvel imaginar ao
possessria de menor complexidade, sendo o valor da causa o critrio para definir aqui
a menor complexidade;
1. Compete ao Juizado Especial promover a execuo:
I dos seus julgados;
II dos ttulos executivos extrajudiciais, no valor de at 40 vezes o salrio m-
nimo, observado o disposto no pargrafo 1. do artigo 8. desta Lei no h
qualquer dvida de que caiba a execuo de ttulo extrajudicial, pois basta que o valor
seja at 40 salrios mnimos;
2. Ficam excludas da competncia do Juizado Especial as causas de natu-
reza alimentar, falimentar, fiscal e de interesse da Fazenda Pblica, e tambm
as relativas a acidentes de trabalho, a resduos e ao estado e capacidade das
pessoas, ainda que de cunho patrimonial a maioria das causas arroladas neste
pargrafo de competncia exclusiva do juiz de direito, conforme o artigo 92 do CPC;
Tem-se aqui um rol das proibidas, independente de valor.
3. A opo pelo procedimento previsto nesta Lei importar em renncia ao
crdito excedente ao limite estabelecido neste artigo, excetuada a hiptese de
conciliao possvel ajuizar ao com valor superior a 40 salrios mnimos, mas
se abrir mo do excedente, sendo possvel receber acima de 40 salrios mnimos em vir-
tude de conciliao. Objetivando impossibilitar aes complexas nos Juizados Especiais
Cveis (JECs), probe-se a prova pericial, admitindo-se, porm, a prova tcnica.
Critrio subjetivo
O artigo 8. da Lei 9.099/95, refere quem tem legitimidade para a demanda dos
JECs:
Art. 8. No podero ser partes, no processo institudo por esta Lei, o incapaz,
o preso, as pessoas jurdicas de direito pblico, as empresas pblicas da Unio,
a massa falida e o insolvente civil no caso do caput, as pessoas arroladas no
podem ser parte quer como autores, quer como rus;
1. Somente as pessoas fsicas capazes sero admitidas a propor ao perante
o Juizado Especial, excludos os cessionrios de direito de pessoas jurdicas
este pargrafo refere-se a quem pode ser autor. Desse modo, as pessoas jurdicas de
Direito Privado no podem ser autoras, mas podem figurar como parte r;
155
2. O maior de dezoito anos poder ser autor, independentemente de assis-
tncia, inclusive para fins de conciliao com o atual Cdigo Civil, a norma em
questo perde o sentido, ao passo que a maioridade adquire-se aos 18 anos, e no mais
aos 21 anos, como era.
Conclui-se que a pessoa fsica pode ser autora ou r nos JECs, enquanto que a
pessoa jurdica de Direito Privado pode ser apenas r.
Estrutura
Juzes leigos e conciliadores
Os conciliadores sero preferentemente bacharis em Direito, enquanto que os
juzes leigos devem ser advogados com, no mnimo, cinco anos de experincia.
Lei 9.099/95, Art. 7. Os conciliadores e Juzes leigos so auxiliares da Justia, recrutados,
os primeiros, preferentemente, entre os bacharis em Direito, e os segundos, entre advoga-
dos com mais de 5 (cinco) anos de experincia.
Pargrafo nico. Os Juzes leigos ficaro impedidos de exercer a advocacia perante os Juiza-
dos Especiais, enquanto no desempenho de suas funes.
Esses advogados ficam proibidos de advogar no mbito dos juizados especiais,
caracterizando impedimento, diferentemente do que reza o Estatuto da Ordem dos Ad-
vogados do Brasil (OAB), Lei 8.906/94, o qual refere que o advogado se torna incompa-
tvel.
Capacidade postulatria
Nas causas at 20 (vinte) salrios mnimos, no h a obrigatoriedade de advoga-
do. Todavia, na fase recursal, o mesmo indispensvel, mesmo nas causas de menos de
20 salrios mnimos.
Lei 9.099/95, Art. 9. Nas causas de valor at vinte salrios mnimos, as partes comparece-
ro pessoalmente, podendo ser assistidas por advogado; nas de valor superior, a assistncia
obrigatria.
1. Sendo facultativa a assistncia, se uma das partes comparecer assistida por advogado,
ou se o ru for pessoa jurdica ou firma individual, ter a outra parte, se quiser, assistncia
judiciria prestada por rgo institudo junto ao Juizado Especial, na forma da lei local.
2. O juiz alertar as partes da convenincia do patrocnio por advogado, quando a causa
o recomendar.
3. O mandato ao advogado poder ser verbal, salvo quanto aos poderes especiais.
4. O ru, sendo pessoa jurdica ou titular de firma individual, poder ser representado
por preposto credenciado.
No obstante, se uma das partes comparecer com advogado, a outra ser advertida
da necessidade de constituir um, visando isonomia entre as partes. Alm disso, se o
juiz entender conveniente face o tipo de causa, ele advertir as partes da necessidade de
um advogado.
Proibies
No admitida qualquer forma de interveno de terceiros, nem mesmo a assis-
tncia.
Art. 10. No se admitir, no processo, qualquer forma de interveno de terceiro nem de
assistncia. Admitir-se- o litisconsrcio.
Reconveno
No se admite reconveno, mas se admite contra-pedido, que ser contestado na
audincia de instruo ou em prazo prprio.
Art. 31. No se admitir a reconveno. lcito ao ru, na contestao, formular pedido
em seu favor, nos limites do art. 3. desta Lei, desde que fundado nos mesmos fatos que
constituem objeto da controvrsia.
Edital
No pode haver citao ou intimao por edital, de sorte que, se necessrio, a
causa deve ser ajuizada na Justia Comum.
Ao rescisria
Por disposio expressa do artigo 59 da Lei 9.099/95, no possvel ajuizar ao
rescisria, o que acaba sendo um bice para a realizao da justia.
Recurso especial
S cabvel o recurso extraordinrio. O recurso especial no cabvel por no ha-
ver tribunal nos Juizados Especiais. Assim, no h matria de direito infraconstitucional.
Agravos
No primeiro grau, no possvel utilizar agravo de instrumento ou retido, de
modo que o recurso inominado acaba tendo cognio ampla em relao s decises inter-
157
locutrias. O mandado de segurana amplamente utilizado para impugnar as decises
interlocutrias.
Estrutura
No primeiro grau, temos as seguintes figuras:
conciliador que tentar a conciliao;
juiz leigo que preside a instruo e prolata a sentena;
juiz togado que homologa a sentena do leigo, realizando, se necessrio, a
instruo.
No segundo grau, h a figura das turmas recursais, que so compostas de trs
juzes togados, em exerccio no primeiro grau.
Execuo dos prprios julgados
A execuo dos julgados dos Juizados Especiais ocorre segundo as normas do
CPC, com as alteraes da Lei 9.099/95. A lei no fala em citao para a execuo, mas
sim em intimao.
Art. 52. A execuo da sentena processar-seno prprio Juizado, aplicando-se, no que
couber, o disposto no Cdigo de Processo Civil, como nas seguintes alteraes:
[...]
III - a intimao da sentena ser feita, sempre que possvel, na prpria audincia em que
for proferida. Nessa intimao, o vencido ser instado a cumprir a sentena to logo ocorra
seu trnsito em julgado, e advertido dos efeitos do seu descumprimento (inc. V);
IV - no cumprida voluntariamente a sentena transitada em julgado, e tendo havido soli-
citao do interessado, que poder ser verbal, proceder-se- desde logo execuo, dispen-
sada nova citao.
Pode o devedor oferecer embargos do devedor nas hipteses do artigo 52, IX,
quais sejam:
Art. 52. [...]
IX - [...]
a) falta ou nulidade da citao no processo, se ele correu revelia;
b) manifesto excesso de execuo;
c) erro de clculo;
d) causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, superveniente sentena.
Aps o oferecimento dos embargos do devedor de ttulo executivo judicial ou
extrajudicial, temos as seguintes possibilidades apresentadas pelo artigo 53:
Art. 53. [...]
3. No apresentados os embargos em audincia, ou julgados improcedentes, qualquer
das partes poder requerer ao juiz a adoo de uma das alternativas do pargrafo anterior.
4. No encontrado o devedor ou inexistindo bens penhorveis, o processo ser imediata-
mente extinto, devolvendo-se os documentos ao autor.
Em se tratando de Juizados Especiais, deve-se ter bastante ateno ao aspecto
regional, porquanto existam vrias diferenas.
Juizados Especiais Federais Lei 10.259/2001
Competncia
Na verdade, o critrio no a complexidade, mas sim o valor da causa. Tambm
possvel falar em critrio objetivo e subjetivo, mas prevalece o critrio objetivo.
Critrio objetivo
O artigo 3. estabelece o critrio objetivo, consoante sua redao:
Art. 3. Compete ao Juizado Especial Federal Cvel processar, conciliar e julgar causas de
competncia da Justia Federal at o valor de 60 salrios mnimos, bem como executar as
suas sentenas.
Para entender a competncia dos Juizados Especiais Federais, deve-se saber a
competncia da Justia Federal, prevista no artigo 109 da Constituio Federal (CF).
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar:
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem inte-
ressadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de
acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;
II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa
domiciliada ou residente no Pas;
III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou orga-
nismo internacional;
IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios
ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as
contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral;
V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo
no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente;
V-A - as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5. deste artigo;
VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o
sistema financeiro e a ordem econmico-financeira;
VII - os habeas corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o cons-
trangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra
jurisdio;
159
VIII - os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal, exce-
tuados os casos de competncia dos tribunais federais;
IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da
Justia Militar;
X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta
rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas
referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;
J no se incluem na competncia dos Juizados Especiais Federais as causas (Lei
10.259, art. 3., 1., I):
Art. 3. [...]
1. [...]
I - referidas no artigo 109, incisos II, III e XI, da Constituio Federal, as aes de mandado
de segurana, de desapropriao, de diviso e demarcao, populares, execues fiscais e
por improbidade administrativa e as demandas sobre direitos ou interesses difusos, coleti-
vos ou individuais homogneos;
bvio que algumas das aes arroladas nesse artigo 109, os entes pblicos fede-
rais, no podem ser autores.
Assim, aes que versem sobre bens imveis da Unio, autarquias e fundaes
pblicas federais (CF, art. 109, II), no esto includas na competncia do Juizado Es-
pecial Federal, pois as aes envolvendo imveis so, na verdade, complexas, alm de
envolver o interesse pblico.
A grande surpresa desta lei foi ter tornado os Juizados Especiais Federais compe-
tncia absoluta, de modo que no h opo entre a Justia Comum Federal e os Juizados
Especiais Federais.
Art. 3. [...]
3. No foro onde estiver instalada Vara do Juizado Especial, a sua competncia absoluta.
Critrio subjetivo
O artigo 6. diz quem pode ser autor e ru.
Art. 6. Podem ser partes no Juizado Especial Federal Cvel:
I - como autores, as pessoas fsicas e as microempresas e empresas de pequeno porte, assim
definidas na Lei 9.317, de 5 de dezembro de 1996;
II - como rs, a Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais.
Estrutura
Tanto no primeiro quanto no segundo grau, que tambm composto por turmas
recursais, o juiz ser togado e com jurisdio no primeiro grau.
Medida cautelar
A lei, expressamente, refere a possibilidade de medida cautelar, visto que no cabe
antecipao de tutela, em regra, contra a Fazenda Pblica, como se verifica na redao do
artigo seguinte:
Art. 4. O Juiz poder, de ofcio ou a requerimento das partes, deferir medidas cautelares
no curso do processo, para evitar dano de difcil reparao.
H, nos Juizados Especiais Federais, a possibilidade, em uma hiptese, de inter-
posio de agravo de instrumento, justamente em relao ao deferimento da medida
cautelar, como reza o artigo abaixo:
Art. 5. Exceto nos casos do art. 4., somente ser admitido recurso de sentena definitiva.
Prazo do Ente Pblico
Diferentemente do artigo 191 do CPC, nos Juizados Especiais Federais a Fazenda
Pblica no tem prazo diferenciado, como reza o artigo 9.:
Art. 9. No haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual pelas
pessoas jurdicas de Direito Pblico, inclusive a interposio de recursos, devendo a citao
para audincia de conciliao ser efetuada com antecedncia mnima de 30 (trinta) dias.
Capacidade postulatria
H entendimento no sentido de que at 30 salrios mnimos no seria necessrio
advogado, mas acima disso seria preciso. Todavia, o artigo 10, aparentemente, dispensa
advogado em qualquer hiptese, criando uma figura anmala, que seria a representao
por qualquer um, como se pode verificar:
Art. 10. As partes podero designar, por escrito, representantes para a causa, advogado
ou no.
Das provas
O dever de provar compete parte r, como reza o artigo 11 da Lei 10.259/
2001:
161
Art. 11. A entidade pblica r dever fornecer ao Juizado a documentao de que disponha
para o esclarecimento da causa, apresentando-a at a instalao da audincia de conci-
liao.
Recurso especial
Em tese, no existe recurso especial, mas a lei criou uma figura processual, que
nada mais do que o recurso especial de divergncia jurisprudencial:
Art. 14. Caber pedido de uniformizao de interpretao de lei federal quando houver
divergncia entre decises sobre questes de direito material proferidas por Turmas Recur-
sais na interpretao da lei.
[...]
4. Quando a orientao acolhida pela Turma de Uniformizao, em questes de Direito
Material, contrariar smula ou jurisprudncia dominante no Superior Tribunal de Justia
STJ, a parte interessada poder provocar a manifestao deste, que dirimir a divergncia.
5. No caso do 4., presente a plausibilidade do direito invocado e havendo fundado
receio de dano de difcil reparao, poder o relator conceder, de ofcio ou a requerimento
do interessado, medida liminar determinando a suspenso dos processos nos quais a con-
trovrsia esteja estabelecida.
Do precatrio
Se o valor da execuo no ultrapassar 60 salrios mnimos, no ser necessria a
expedio de precatrio, como reza o artigo 17:
Art. 17. Tratando-se de obrigao de pagar quantia certa, aps o trnsito em julgado da
deciso, o pagamento ser efetuado no prazo de 60 (sessenta) dias, contados da entrega da
requisio, por ordem do Juiz, autoridade citada para a causa, na agncia mais prxima da
Caixa Econmica Federal ou do Banco do Brasil, independentemente de precatrio.
Os Juizados Especiais Federais referem que a Lei 9.099/95 ser utilizada subsi-
diariamente.
CMARA, Alexandre Freitas. Juizados Especiais Cveis Estaduais e Federais. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2004.
Execuo: noes gerais
Sandro Gilbert Martins*
Aspectos gerais
Execuo: conceito
A funo jurisdicional executiva atua essencialmente no mundo emprico. Bem
aponta Araken de Assis (2001, p. 71) que
[...] a funo executiva opera no mundo dos fatos e a estrutura, em que ela avulta, dita
processo de execuo, se caracteriza por atos judiciais agressores da esfera jurdica do exe-
cutado. Exata, a respeito, a clebre metfora, segundo a qual o processo de conhecimento
transforma o fato em direito, e o processo de execuo traduz o direito em fatos.
Classificao
A execuo pode ser classificada segundo diversos critrios. Os mais habituais e
importantes sero apresentados abaixo.
Tendo em conta o tipo de obrigao que necessita ser satisfeita mediante atos
judiciais, a execuo pode ser: de dar (de entregar coisa), de fazer ou de no fazer.
Levando em considerao o meio executrio utilizado para alcanar a satisfao da
obrigao, a execuo pode ser direta (meios sub-rogatrios ou de sujeitao, nos quais a
vontade ou participao do executado dispensvel) ou indireta (meios de coero, nos
quais a vontade ou participao do executado essencial).
Classificao clssica a de execuo prpria e imprpria. Entende-se por execu-
o prpria aquela em que o patrimnio do executado invadido para a obteno da satis-
Mestre e Doutorando em Direito pela Pontficia Universidade Catlica de So Paulo (PUC-SP). Professor dos cursos de Graduao
e Ps-Graduao do Centro Universitrio Curitiba (UNICURITIBA). Advogado.
fao da obrigao, e entende-se por imprpria, quando, embora haja algum ato a ser re-
alizado no mundo dos fatos, este no implica em invaso patrimonial do executado (por
exemplo, registro da sentena perante o Cartrio imobilirio, na ao de usucapio).
A execuo tambm dita diferida, relativamente hiptese descrita no artigo 572
do Cdigo de Processo Civil (CPC), ou seja, quando o juiz decidir relao jurdica sujeita
condio ou termo, de sorte que o credor somente poder executar a sentena depois
de realizada a condio ou o termo.
Por fim, outra classificao que merece ser lembrada a de execuo definitiva e
de execuo provisria, definida nos artigos 475-I, pargrafo 1., e 587, ambos do CPC.
Tem-se por definitiva a execuo fundada em sentena transitada em julgado ou em ttulo
executivo extrajudicial; provisria quando a deciso judicial estiver pendente de recurso
ao qual no foi atribudo efeito suspensivo, ou enquanto pendente apelao da sentena
de improcedncia dos embargos execuo, quando a estes tenha sido atribudo efeito
suspensivo.
Princpios (CPC, arts. 612 e 620)
Vrios princpios norteiam a funo processual executiva. Destes, dois so de
maior relevncia.
O princpio do resultado ou da utilidade da execuo, estabelecido no artigo 612 do
CPC, estatui que a execuo deve ser feita em proveito do credor. Em outras palavras, o
nico objetivo da execuo satisfazer o credor.
No obstante seja esse o objetivo, deve-o ser realizado de maneira razovel, da
servir como equilbrio o princpio da menor onerosidade, previsto no artigo 620 do mesmo
diploma legal, o qual estabelece que podendo por vrios meios ser realizada a obrigao,
o juiz mandar que se faa pelo modo menos gravoso para o devedor.
Requisitos da execuo:
inadimplemento e ttulo executivo
A funo executiva, uma vez provocada, implica em diversos reflexos na esfera
jurdica do executado, como a indisponibilidade relativa de seu patrimnio, entre outros
alm de reflexos imediatos no mundo dos fatos.
Nesse passo, para permitir desencadear-se essa atividade (forada), exige-se a con-
figurao de dois requisitos bsicos: o inadimplemento e o ttulo executivo.
Considera-se inadimplente o devedor que no satisfaz espontaneamente a obriga-
o (certa, lquida e exigvel) contida no ttulo executivo judicial ou extrajudicial.
165
O inadimplemento, na verdade, instituto jurdico do domnio do direito material,
e o questionamento a seu respeito integra o objeto litigioso da ao executiva, ou seja, o
seu prprio mrito. Inadimplemento no condio da ao de execuo, mas condio
para realizar legitimamente os atos executivos, ou, em outras palavras, condio para
uma ao executiva procedente (ZAVASCKI, 2004, p. 242).
Em regra, a ausncia do requisito do inadimplemento deve ser alegada pela via da
impugnao (CPC, art. 475-L, VI) ou dos embargos (CPC, art. 745).
Acomodando as diversas concepes doutrinrias acerca do tema, pode-se concei-
tuar o ttulo executivo como
[...] a representao documental de norma jurdica individualizada, contendo obrigao
lquida, certa e exigvel, de entregar coisa, ou de fazer, ou de no fazer, ou de pagar quantia
em dinheiro, entre sujeitos determinados, e que tem a eficcia especfica de viabilizar a
tutela jurisdicional executiva. (ZAVASCKI, 2004, p. 270)
consenso doutrinrio moderno servir o ttulo executivo como condio de ao
(interesse/adequao) executiva, isto , trata-se de matria de ordem pblica, no sujeita
a precluso, cognoscvel de ofcio pelo juiz a qualquer tempo e grau de jurisdio.
Os ttulos executivos apresentam classificao, no obstante, frise-se, a eficcia
executiva seja idntica para todos eles. Os ttulos executivos podem ser judiciais (CPC,
art. 475-N), quando formados com a participao de rgo do Poder Judicirio ou a ele
equiparvel (por exemplo, sentena arbitral). Os ttulos executivos extrajudiciais (CPC,
art. 585) decorrem da vontade das partes, nos termos admitidos pela lei. Pode-se, ainda,
falar em ttulos executivos mistos, os quais tm seus elementos integrativos representados
por documentao em parte de origem extrajudicial, e em parte j com certificado judicial
(por exemplo, obrigao reconhecida nos termos do artigo 572 do CPC, em que alm da
sentena, exige-se a prova extrajudicial da ocorrncia da condio ou termo).
Competncia (CPC, arts. 475-P e 576)
No que se refere ao CPC, a competncia considerada se a ao fundada em
ttulo executivo judicial (CPC, art. 475-P) ou em ttulo executivo extrajudicial (CPC, art.
576).
Assim, quando o ttulo executivo for produzido por juzo cvel, ser competente
para a ao de execuo o mesmo juzo originariamente competente para a ao da qual re-
sultou o referido ttulo, seja em 1. ou em 2. grau (competncia originria dos tribunais).
Nos casos de sentena penal condenatria, de sentena arbitral ou de sentena
estrangeira, assim como nos casos dos ttulos executivos de natureza extrajudicial, a
competncia para a execuo ser do juzo cvel, tal como disciplinado pelas regras gerais
de distribuio para o processo de conhecimento.
Frise-se que, segundo a regra inovadora do pargrafo nico do artigo 475-P, ape-
nas para o cumprimento de sentena, possvel ao exeqente optar entre promover a
execuo perante o juzo que processou a ao em que foi proferida a sentena exeqen-
da, o juzo do local onde se encontram bens sujeitos penhora ou, ainda, o juzo do atual
domiclio do executado. Nesses dois ltimos casos, a remessa dos autos do processo em
que foi proferida a sentena exeqenda dever ser requerida ao juzo de origem.
Legitimidade (CPC, arts. 566 a 568)
A legitimidade ativa e passiva no processo de execuo est disciplinada nos arti-
gos 566 a 568 do CPC. Das disposies legais possvel constatar que o ttulo executivo
constitui fonte mediata da legitimao, pois virtualmente identifica os legitimados, ou,
ao menos, sinaliza a chave de uma resposta hbil a este quesito.
Liquidao de sentena (CPC, art. 475-A e ss.)
Quando a lei (CPC, art. 586 e art. 618, I) se refere a certas qualidades que o ttulo
executivo deve conter (certeza, liquidez e exigibilidade), na verdade no est a se referir
ao ttulo em si, mas ao seu contedo, ou seja, obrigao (direito) representada pelo
ttulo. Logo, a liquidez exigida pela lei, na verdade, diz respeito exata definio, no prprio
ttulo, da quantidade de bens objeto da obrigao a ser prestada.
Quando o ttulo executivo uma sentena, e nela no h a definio da quantidade
da obrigao a que seu comando diz respeito, diz-se que se est diante de uma sentena
ilquida, a qual merece ser liquidada. Na verdade, tendo em vista o que dito antes, embora
a lei fale em liquidao de sentena, o que se liquida a obrigao nela contida.
Tal circunstncia de iliquidez da sentena condenatria genrica decorre, em regra, da
possibilidade de que o pedido formulado na ao de conhecimento seja indeterminado
quanto ao seu objeto mediato (bem da vida que se pretende conseguir), o que a lei de-
nomina como pedido genrico (CPC, art. 286 e incisos). Em outras palavras, no momento
do ajuizamento da ao, o autor no sabe ao certo, ainda, o que pretende do ru e, se no
curso do prprio processo (na fase de conhecimento) no for possvel determinar esse
objeto mediato, a sentena ser ilquida.
A nova redao do artigo 475-A do CPC prev que a liquidao se presta somente
para a quantificao de dinheiro (valor devido). O dispositivo revogado (CPC, art. 603)
dispunha que tambm era caso de liquidao quando a sentena no individuar o objeto
167
da condenao. Mesmo diante dessa alterao, o que talvez tenha se dado por sua pouca
ocorrncia na prtica, no h como negar que sempre que a sentena no fixar a quanti-
dade devida, seja l qual for o bem em questo (especialmente entrega de coisa, mvel ou
semovente), a liquidao dever preceder execuo.
A partir da Lei 11.232/2005, resta inegvel que a liquidao pode anteceder a
execuo provisria (CPC, art. 475-A, 2.) ou a definitiva (CPC, art. 475-I, 2.). A
liquidao provisria poder ser requerida na pendncia de recurso, ainda que esse recurso
tenha sido recebido (ou tenha lhe sido atribudo) no efeito suspensivo; uma vez que a
lei menciona apenas na pendncia de recurso, sem fazer qualquer referncia ao efeito
desse recurso. Todavia, uma vez quantificado o valor da condenao, para a promoo da
execuo ser necessrio remover a eventual condio suspensiva do recurso pendente.
Para requerer o incio da liquidao provisria, o interessado dever apresentar
ao juzo requerimento instrudo com as cpias processuais pertinentes, ou seja, tudo
aquilo que for relevante para que a fase de liquidao tenha condies de ser desenvolvida
com um regular contraditrio, cujo referencial seguro a ser adotado dever ser o previsto
no artigo 475-O, pargrafo 3., do CPC.
O pargrafo 3. do artigo 475-A inovou em relao s disposies passadas, ve-
dando o proferimento de sentena ilquida nas aes que visem ao ressarcimento por
danos causados em acidente de veculo de via terrestre e cobrana de seguro, relativa-
mente aos danos causados em acidente de veculo (CPC, art. 275, II, d e e). Nesses
casos, portanto, o juzo dever, necessariamente, ainda que o pedido tenha sido genrico,
proferir sentena lquida.
liquidao reserva-se uma funo integrativa do que foi julgado anteriormente
pela sentena condenatria genrica, o que condio indispensvel para sua eventual
execuo.
Um dos aspectos mais polmicos dessa atividade diz respeito sua natureza jur-
dica. A liquidao de sentena j foi considerada como mero apndice do processo de co-
nhecimento, como procedimento preparatrio da execuo e, desde a alterao procedida
no CPC pela Lei 8.898/94, vinha sendo tida como ao de conhecimento autnoma, cuja
natureza da deciso meramente declaratria.
A polmica reacende com a edio da Lei 11.232/2005, pois a sentena de mrito
no mais, necessariamente, extinguir o processo, posto que este poder exigir conti-
nuidade at que a sentena produza os efeitos que dela emanam. Nessas hipteses, a
sentena definir a transio entre a fase de conhecimento e a fase de execuo do mesmo
e nico processo, dito sincrtico.
Sendo essa a premissa, considerando que a liquidao de sentena uma atividade
cognitiva que intermedeia a atividade de definio do direito (conhecimento) e sua reali-
zao (execuo), a liquidao passa, igualmente, a ser uma fase de conhecimento posterior e
complementar condenao genrica desse nico processo.
Todavia, ainda que a regra seja de que a liquidao se traduz nessa nova fase, o le-
gislador no conseguiu eliminar de vez a exigncia, para algumas hipteses, da formao
de uma ao autnoma.
toda evidncia, a nova orientao geral do legislador que o processo se desen-
volva numa base procedimental nica, ainda que nela se desenvolvam diversas atividades
distintas entre si. Logo, persiste a autonomia funcional das atividades jurisdicionais de
conhecimento, de execuo e cautelar, tendo sido apenas mitigada a autonomia estrutu-
ral dessas mesmas atividades. Em outras palavras, pressupe-se que existe um processo
judicial que teve incio com o ajuizamento da demanda, e nele se prestar toda e qualquer
tutela jurisdicional que o Direito Material exija at que, sem soluo de continuidade,
alcance-se a realizao concreta do direito daquele que tem razo.
Sendo assim, e considerando o que a lei estabelece como sendo ttulo executivo
judicial (CPC, art. 475-N), tem-se que nem sempre a atividade de liquidao ser uma
fase de um processo pr-existente, podendo caracterizar-se, propriamente como o incio
desse processo.
o que ocorrer quando se tratar de liquidao de sentena penal condenatria
(CPC, art. 475-N, II), sentena arbitral (CPC, art. 475-N, IV) e sentena estrangeira, ho-
mologada pelo Superior Tribunal de Justia (STJ) (CPC, art. 475-N, VI). Nessas hipte-
ses, no existe processo judicial em trmite que est a exigir a definio do quantum, haja
vista que a definio do direito teve seu incio e desenvolvimento perante outro rgo
com fora jurisdicional. Nesses casos, portanto, a atividade judicial depender da pro-
vocao mediante petio inicial, que respeitar no que couber o procedimento comum
(CPC, art. 475-F), e a formao da relao processual implicar na realizao de citao,
tal como estabelece o pargrafo nico do artigo 475-N.
Diante disso, subsiste no sistema processual civil ptrio a ao autnoma de liqui-
dao. Entretanto, uma vez definido o quantum, o processo continua com o cumprimento
da sentena, nos moldes definidos no artigo 475-J do CPC.
A liquidao de sentena no enseja nova discusso da lide j decidida, que deu
origem sentena ilquida, pois, conforme estabelece o artigo 475-G, proibido, na li-
quidao, discutir de novo a lide ou modificar a sentena que a julgou. Tal dispositivo
consagra o princpio da fidelidade do julgado.
169
No plano individual, a lei contempla duas tcnicas diferentes destinadas deter-
minao do quantum debeatur:
liquidao por arbitramento (CPC, art. 475-C), em que o juiz nomear um expert
que dever apresentar laudo indicando ou, ao menos, auxiliando na fixao do
valor da condenao; e
liquidao por artigos (CPC, art. 475-E), que tem cabimento quando o liquidan-
te tiver de alegar e provar fato novo. Nos casos em que o valor da obrigao
depender apenas da realizao de simples contas que o credor pode fazer so-
zinho, dever ele dar incio fase de cumprimento da sentena (CPC, art. 475-J),
instruindo seu requerimento com a memria de clculo a que se refere o artigo
475-B do CPC. Nesse caso, portanto, no h liquidao de sentena (no h
que se falar em liquidao por clculo aritmtico), pois a obrigao j se apre-
senta lquida. Era a situao antes descrita no revogado artigo 604 do CPC.
A liquidao pode resultar em um valor igual a zero, o que implica reconhecer a
potencialidade danosa do ato reconhecido na sentena.
A deciso que pe fim liquidao, seja ela mera fase, seja ela um novo processo,
desafiar recurso de agravo de instrumento, nos termos do artigo 475-H do CPC. Assim
estabeleceu o legislador porque pressupe que, definido o valor devido, o processo pros-
seguir para a fase de execuo.
ASSIS, Araken de. Manual do Processo de Execuo. 9. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2005.
ZAVASCKI, Teori Albino. Processo de Execuo. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribu-
nais, 2004.
WAMBIER, Luiz Rodrigues. Sentena Civil: liquidao e cumprimento. So Paulo: Re-
vista dos Tribunais, 200-.
Execuo de obrigao
de soma em dinheiro
Introduo
Trata-se da execuo de obrigaes pecunirias, expressas em moeda nacional ou
em moeda estrangeira (que precisar ser convertida em moeda nacional). O meio exe-
cutrio adequado o da expropriao, que recair sobre os bens presentes e futuros do
executado (CPC, art. 591).
O procedimento dessa execuo ser diferente, dependendo se a obrigao est
fundada em ttulo executivo judicial (CPC, art. 475-J e ss.) ou em ttulo executivo extra-
judicial (CPC, art. 652 e ss.).
Cumprimento de sentena
A execuo de obrigao de soma em dinheiro, fundada em ttulo executivo judi-
cial, agora denominada pela lei como cumprimento de sentena.
Com o advento da Lei 11.232/2005, tendo havido a condenao de valor em di-
nheiro, caber ao condenado efetuar o pagamento dessa quantia, assim que ela estiver
liquidada e no contiver nenhuma condio suspensiva. Em outras palavras, desde que
a sentena tenha transitado em julgado, ou desde que ela admita execuo provisria, o
devedor tem que pagar. E tem 15 (quinze) dias para faz-lo, sob pena de terem incio as
providncias descritas nos pargrafos do artigo 475-J.
Embora a lei no seja clara, o que parece razovel que o prazo de 15 (quin-
ze) dias para pagamento voluntrio correr depois de o credor apresentar requerimento,
acompanhado da respectiva memria de clculo do valor atual da dvida (CPC, art. 614,
II). Tal procedimento se aplicar quer a deciso j tenha transitado em julgado e tenha
retornado o processo origem, quer no tenha havido ainda o trnsito em julgado, mas
seja permitida a execuo provisria (CPC, art. 475-O).
Ou seja, apresentado o requerimento pelo credor, o devedor ser intimado, na
pessoa de seu advogado ou, na falta deste, de maneira pessoal, para, no prazo de 15 dias,
efetuar o pagamento espontneo.
Escoado o prazo de 15 dias sem pagamento do devedor, o total da condenao
ser acrescido de multa de 10%, independentemente de qualquer outra nova deciso
jurisdicional. Ou seja, ela incide automaticamente com o simples passar in albis do prazo
dado para o pagamento do devedor. De igual modo, conforme estabelece o pargrafo 4.
do artigo 475-J, se efetuado pagamento parcial, a referida multa incidir sobre o restante
no pago. Tal multa tem natureza coercitiva, pois serve como mecanismo de presso psi-
colgica para que o devedor pague o valor objeto da condenao, no prazo que lhe dado
para tanto. O valor dessa multa reverte em benefcio do credor.
No tendo havido pagamento, ou tendo havido pagamento parcial, caber ao cre-
dor requerer ao juiz que seja expedido mandado de penhora e avaliao, requerimento
esse que se deve fazer acompanhar da memria de clculo (CPC, art. 614, II), quando tal
no tiver ocorrido antes. Nesse mesmo requerimento est o credor autorizado a indicar
os bens do devedor a serem penhorados (CPC, art. 475-J, 3.).
de se observar que o mandado de penhora e avaliao. Portanto, de regra, ca-
ber ao oficial de justia efetuar a avaliao dos bens penhorados. Todavia, caso ele no
detenha conhecimento especializado para proceder a esse mister, o juiz dever nomear
avaliador, assinando-lhe um breve prazo para a entrega do laudo (CPC, art. 475-J, 2.).
Procedida a penhora e a avaliao, dever ser providenciada a intimao do exe-
cutado, o que se dar, em regra, por meio de seu advogado ou, na falta deste, de maneira
pessoal, pelo correio ou por mandado, para, querendo, apresentar impugnao, no prazo
de 15 dias (CPC, art. 475-J, 1.).
A partir da, aplicvel quanto aos demais atos executivos voltados expropriao
o que est previsto no Livro II, ou seja, haver a possibilidade de ocorrer a adjudicao,
a alienao particular ou a alienao em hasta pblica (CPC, art. 647), tal como abaixo
esclarecido.
Execuo por quantia certa
fundada em ttulo executivo extrajudicial
Petio inicial (CPC, art. 282 c/c os arts. 614 e 615)
Quando a pretenso executiva de receber soma em dinheiro funda-se em ttulo
executivo extrajudicial, ser formado um processo de execuo, o qual depende da inicia-
tiva da parte para ter incio, por meio da apresentao de petio inicial.
A petio inicial deve respeitar o disposto nos artigos 282 e 283 do Cdigo de
Processo Civil (CPC), alm do estatudo nos artigos 614 e 615 do mesmo diploma legal.
173
Dos requisitos da petio inicial, alguns merecem melhor esclarecimento. O ob-
jeto mediato do pedido de satisfao da obrigao o bem jurdico assegurado no ttulo
executivo (coisa, valor, fazer/no fazer), enquanto o objeto imediato corresponde ao meio
executrio.
Fundamenta-se (causa de pedir) o pedido por meio da exibio do ttulo executivo
e da alegao de ocorrncia positiva de inadimplemento.
Faz-se necessrio requerer a produo de provas.
A memria de clculo da dvida documento indispensvel que deve acompanhar
a inicial.
Apresentada a inicial, cabe ao juiz examinar e ponderar as condies da ao e
os pressupostos processuais. No estando em ordem e havendo como sanar os vcios,
aplica-se o disposto no artigo 284 do CPC (emenda da inicial), do contrrio, a petio
deve ser indeferida de plano.
Citao do executado (CPC, art. 224 c/c o art. 652, 1.)
Estando em ordem a petio inicial, o juiz determinar a citao do executado,
deciso contra a qual tem se admitido a este agravar de instrumento.
Admitem-se, na execuo, as citaes por oficial de justia (CPC, art. 221, II) e
por edital (CPC, art. 221, III). Rejeita-se, nesse caso, a citao pelo correio (CPC, art.
222, d).
Cita-se o executado para que, no prazo de 3 (trs) dias, pague o valor devido sob
pena de lhe serem penhorados tantos bens quantos bastem para a satisfao do crdito
(CPC, art. 652, 1.). Esse prazo de 3 (trs) dias ser contado a partir da juntada aos au-
tos do mandado de citao devidamente cumprido, aplicando-se, no que couber, o artigo
184 do CPC.
Deve o juiz, ao despachar a petio inicial, fixar o valor da verba honorria devida
para o caso de pronto pagamento (CPC, art. 652-A).
Pr-penhora (CPC, art. 653)
Caso o oficial de justia no localize o executado para cit-lo, mas encontre bens
penhorveis, autoriza a lei que ele proceda ao arresto de quantos bens bastem para garan-
tir a execuo (CPC, art. 653). Tal arresto, que no tem natureza cautelar, e sim executiva,
corresponde pr-penhora, ou penhora antecipada. Visa, pois, apreender desde logo os
bens aptos satisfao do crdito, enquanto a ausncia do executado impedir sua citao
(ASSIS, 2005, p. 528).
Realizada a apreenso e o depsito dos bens (CPC, art. 664), deve o oficial de
justia insistir na tentativa de citar o executado, nos dez dias seguintes efetivao da
pr-penhora (CPC, art. 653, pargrafo nico). Caso continue sem localizar o executado,
dever ser intimado o exeqente para que providencie a citao por edital daquele (CPC,
art. 654).
Pagamento
Efetuado o pagamento, que deve englobar o principal, correo monetria, juros,
custas e despesas processuais, e honorrios advocatcios, o processo deve ser extinto
mediante sentena (CPC, art. 794 c/c art. 795).
No caso de pagamento integral, a verba honorria fixada ser reduzida pela me-
tade (CPC, art. 652-A, pargrafo nico). Trata-se, portanto, de uma forma de incentivar
o pagamento.
Pode o executado optar, ainda, no prazo que dispe para embargar (15 dias a
contar da citao), por, reconhecendo como certo o valor executado, depositar 30% do
referido valor global e requerer que o saldo seja pago em at 6(seis) parcelas mensais,
corrigidas monetariamente e acrescidas de juros de mora de 1% (CPC, art. 745-A, caput).
Deferida a proposta, suspende-se a execuo; do contrrio, a execuo prossegue (CPC,
art. 745-A, 1.). O no-pagamento de qualquer das parcelas implica no vencimento an-
tecipado das demais, com a retomada da execuo, na qual ser vedada a oposio de
embargos, acrescendo-se sobre o valor ainda devido uma multa de 10% (CPC, art. 745-A,
2.).
Penhora
A penhora o ato executivo que isola bens no patrimnio do executado, afeta-
os, ou seja, destina-os finalidade expropriativa, por meio do expediente de imprimir a
marca de ineficcia no poder de disposio do executado.
Uma vez realizada a penhora, ela garante ao exeqente o direito de preferncia
sobre o bem penhorado (CPC, art. 612).
Em princpio, todos os bens do executado esto sujeitos penhora, salvo os con-
siderados impenhorveis. A relao dos bens absolutamente impenhorveis est prevista
no artigo 649 do CPC, enquanto a relao dos bens relativamente impenhorveis est
descrita no artigo 650 do CPC.
A penhora poder ser substituda, nos termos dos artigos 656 e 668, ambos do
CPC.
175
Feita a penhora, intimar-se- o executado. Tal intimao dever ser feita na pessoa
do seu advogado e, caso no se tenha constitudo um, ser pessoal (CPC, art. 652, 4.).
Todavia, se o executado no for localizado, pode essa intimao ser dispensada, ou o juiz
poder determinar novas diligncias (CPC, art. 652, 5.). Recaindo a penhora sobre bem
imvel, ser intimado tambm o cnjuge do executado (CPC, art. 655, 2.).
Avaliao (CPC, art. 680 e ss.)
Na avaliao, procede-se estimao de valor de mercado do bem objeto da pe-
nhora, a fim de que este possa, por conseguinte, ser expropriado.
A avaliao poder ser realizada por oficial de justia (CPC, art. 143, V), oportuni-
dade em que integrar o auto de penhora (CPC, art. 681, caput). Todavia, quando o oficial
de justia no detiver conhecimento tcnico suficiente para proceder avaliao, o juiz
dever nomear perito avaliador (CPC, art. 680, caput, parte final), o qual ter prazo de 10
(dez) dias para apresentar laudo de avaliao com a descrio dos bens, suas caractersti-
cas, seu estado de conservao e seu valor de mercado (CPC, art. 681).
As partes devem manifestar-se acerca do laudo e, sendo o caso, o juiz dissipar
divergncias, fixando o valor do bem. Essa deciso desafia agravo de instrumento para a
parte interessada.
As hipteses de nova avaliao esto previstas no artigo 683 do CPC, enquanto
que as hipteses de dispensa de avaliao esto previstas no artigo 684.
Adjudicao, alienao (particular)
e alienao em hasta pblica (arrematao)
Nos termos do artigo 647 do CPC, a expropriao se far primeiramente por ad-
judicao, que consiste na transferncia para o credor do bem objeto da penhora (CPC,
art. 685-A).
No realizada a adjudicao, pode o exeqente optar por alienar de maneira par-
ticular os bens penhorados, ou seja, obter a converso do bem penhorado em dinheiro,
o que se d mediante a venda, por sua prpria iniciativa ou por intermdio de corretor
credenciado perante a autoridade judicial (CPC, art. 685-C).
No ocorrendo nenhuma das hipteses anteriores, dado ao exeqente requerer
que o bem penhorado seja alienado em hasta pblica, ou seja, que se proceda ao que an-
tes se denominava arrematao. Vale dizer, a venda judicial do bem penhorado, para a qual
ser providenciado edital, cujo contedo deve observar o disposto no artigo 686 do CPC,
e que ser publicado na forma do artigo 687 do mesmo cdex.
Sentena (CPC, art. 794 c/c o art. 795)
A sentena que extingue a execuo nos termos do artigo 795 do CPC, embora
seja de mrito, no produz coisa julgada material (produz apenas coisa julgada formal),
pois:
a lide na execuo no de certeza, e sim de insatisfao ou realizao, donde
no h julgamento;
de regra no se discute o direito constante do ttulo executivo, cuja eficcia
abstrata permite o desencadear da atividade jurisdicional executria, o que
implica uma atividade voltada apenas para a satisfao do direito; e
por ser caracterstica marcante da execuo a tcnica de cognio sumria,
ainda que nela possa vir a ser discutida a relao substancial existente entre
as partes.
Admite-se, tambm, que seja a sentena proferida sem resoluo de mrito, nos
termos do artigo 267 do CPC.
ASSIS, Araken de. Manual da Execuo. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007.
MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Curso de Processo Civil (exe-
cuo). So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. v. 3.
Processo de
execuo I: espcies
Execuo de obrigao de fazer,
de no fazer e de entrega de coisa
Aspectos gerais
O sistema processual carecia de instrumentos que refletissem de modo mais claro
a preferncia do direito material pelo resultado (cumprimento) especfico, situao que
foi corrigida pela nova redao dada aos artigos 461 e 461-A do Cdigo de Processo Civil
(CPC).
O termo obrigao, aqui empregado, deve ser entendido em sentido largo, isto ,
englobando a consecuo do resultado de deveres jurdicos. Dever jurdico a imposio
jurdica da observncia de determinado comportamento ativo ou omissivo, passvel de
ser resguardada por sano.
As regras em exame, portanto, disciplinam a consecuo do resultado de deveres
derivados de direitos relativos (obrigacionais ou no) e absolutos (reais, da personalida-
de etc.), pblicos e privados.
Execuo especfica
Especfica a tutela que tende consecuo de bens jurdicos outros, que no di-
nheiro. Em outras palavras, tutela especfica a que visa ao exato resultado jurdico que
se teria, se no houvesse a necessidade do processo, em todos aqueles casos em que esse
resultado final no consista na mera satisfao de uma dvida pecuniria (TALAMINI,
2001, p. 224).
Embora a redao do artigo 461 disponha acerca da tutela especfica e da obteno
de resultado prtico equivalente como se fossem categorias distintas, no se trata disso.
A obteno de resultado prtico equivalente tambm se enquadra na noo de tutela
especfica. Na verdade, o resultado prtico equivalente no poder ser diferente daquele
devido por fora da lei ou do contrato.
Embora por meios diferentes, o que se persegue o mesmo resultado, da tratar-
se igualmente de tutela especfica.
Meio executrio: coero
Nessas modalidades de execuo, prepondera a utilizao dos meios executrios
ditos de coero. Esses meios prestam-se a influenciar psicologicamente o sancionado,
para que ele mesmo adote a conduta pretendida pela ordem jurdica. Objetiva-se alcanar
o comportamento do sujeito, mediante a ameaa de um mal, caso ele desrespeite um
comando.
Provimento: mandamental e executiva lato sensu
Segundo tem afirmado a doutrina, a nova disciplina relativa s obrigaes de fazer,
de no fazer e de entrega de coisa veio a confirmar a tendncia de autorizar provimentos
com eficcia mandamental e executiva lato sensu.
Identifica-se como sendo sentena executiva lato sensu aquela que traz em seu dis-
positivo a determinao da imediata atuao de meios sub-rogatrios, independentemen-
te de novo processo; enquanto a sentena mandamental dirige ordem cuja inobservncia
caracteriza desobedincia autoridade estatal, e pode implicar a adoo de medidas coer-
citivas (TALAMINI, 2001, p. 194).
Sublinhe-se, ainda, que boa parte da doutrina reconhece que a tutela dos artigos
461 e 461-A do (CPC) d ensejo a uma tutela de natureza preventiva, a qual vem sendo
designada como inibitria (ordem dirigida ao ru para que cesse ou sequer inicie a prtica
de conduta ilcita, independentemente da verificao de dano).
Alm disso, no demais destacar que essas regras tambm possibilitam a ante-
cipao de tutela (CPC, art. 461, 3.).
Multa
Entre os mecanismos de coero, isto , capazes de influir psicologicamente na
conduta da parte para cumprir a ordem, est a imposio de multa (art. 461, 4.).
A multa dever ser cominada toda vez que se evidenciar sua utilidade para in-
fluenciar a vontade do ru. Poder ser cominada mesmo de ofcio, em valor fixo ou de pe-
riodicidade, em qualquer unidade de tempo (diria, semanal, quinzenal etc.), conforme
as circunstncias concretas.
181
O valor da multa dever ser estabelecido conforme os critrios definidos na lei, ou
seja, suficincia e compatibilidade, considerados sob o prisma do caso concreto. Alis, o valor
da multa poder ser alterado, para mais ou para menos, conforme varie as circunstncias
concretas (CPC, art. 461, 6.).
A multa passa a incidir a partir do momento em que transcorrer o prazo para o
cumprimento do preceito e, assim, ser devida at que a ordem seja cumprida ou, se no
for cumprida, enquanto houver a oportunidade de s-lo ou no existir pedido de conver-
so em perdas e danos.
A multa exigvel desde logo, ainda que provisoriamente, e reverte em benefcio
do autor.
Medidas de apoio
O pargrafo 5. do artigo 461 do CPC autoriza que o juiz adote as medidas ne-
cessrias (sub-rogatrias ou coercitivas), para que se obtenha a tutela especfica e o re-
sultado prtico equivalente. Essas providncias aplicam-se efetivao tanto da tutela
antecipada como da tutela final.
So medidas de cunho satisfativo, cuja enumerao constante no dispositivo
meramente exemplificativa.
Converso em perdas e danos
A converso da obrigao em perdas e danos s ocorrer quando se tornar impos-
svel o resultado especfico (quando existir bice material ao cumprimento, a desaparecer
a utilidade da prestao), ou por opo do autor (CPC, art. 461, 1.).
Execuo de alimentos
Obrigao alimentar
A noo de obrigao alimentar relaciona-se com o implemento das necessidades
bsicas do ser humano, tendo, portanto, o sentido amplo de compreender tudo o que for
imprescindvel ao sustento, habitao, ao vesturio, ao tratamento das enfermidades,
s despesas de criao, de educao e de lazer

(ASSIS, 1996, p. 100).
Os alimentos constituem crdito que, uma vez no cumprido, admite que seja
executado. Pode tal crdito decorrer de relao familiar, de responsabilidade por ato ilci-
to ou de conveno contratual.
A obrigao alimentar pode consistir em uma quantia em dinheiro fixada a ttulo
de penso, como pode ser obrigao de dar outra coisa (casa, hospedagem etc.). Assim,
variando o tipo de obrigao, variam tambm os meios executrios.
Ttulo executivo
Embora haja posio doutrinria no sentido de apenas admitir a execuo de ali-
mentos fundada em ttulo executivo judicial, tendo em conta o previsto no artigo 585,
II, do CPC, que permite que as prprias partes estipulem ttulo executivo extrajudicial
acerca de quaisquer obrigaes, tambm os alimentos podem ser assim estipulados.
Meios executrios
A disciplina legal dos meios executrios da obrigao de prestar alimentos for-
necida pelo CPC, artigos 732 a 735, e pelos artigos 16 a 19 da Lei 5.478/68. Basicamente,
trs mecanismos tutelam a obrigao alimentar: o desconto (CPC, art. 734), a expropriao
(CPC, art. 732 c/c art. 646) e a coao pessoal (CPC, art. 733, 1.).
Situao peculiar e inquestionvel diz respeito estipulao de certa gradao
entre os citados meios executrios. O artigo 16 da Lei 5.478/68 dispe que na execuo
de sentena ou do acordo nas aes de alimentos, obedecer-se- ao meio executrio do
desconto. Em seguida, o artigo 17 estabelece que quando no for possvel a efetivao
executiva da sentena ou do acordo mediante desconto em folha, prev a expropriao
de aluguis de prdios e de quaisquer outros rendimentos. Finalmente, o artigo 18
estatui que, ainda assim, no sendo possvel a satisfao da dvida, poder o credor
requerer a execuo da sentena na forma dos artigos 732, 733 e 735 do CPC

(ASSIS,
1996, p. 100).
No obstante a redao do artigo 732 do CPC, que remete o exeqente diretamen-
te para a execuo de ttulo extrajudicial, parece possvel afirmar que para a execuo de
quantia certa de alimentos fixados em deciso judicial, so aplicveis as regras relativas
ao cumprimento de sentena (CPC, art. 475-J e ss.), s quais aqui se remete.
Procedimento da execuo por coero (CPC, art. 733)
Apresentada a inicial de execuo, tendo ela passado pelo crivo oficioso do juiz,
ser determinada a citao do executado para, no prazo de trs dias, efetuar o pagamento,
provar que o fez ou justificar a impossibilidade de efetu-lo.
Quanto ao pagamento, resume-se ao valor da prestao alimentcia, corrigido mo-
netariamente e acrescido de juros, excluindo-se o valor das custas e honorrios.
183
admitido oferecer defesa nos prprios autos, ainda que sumria, isto , restrita
demonstrao de pagamento ou impossibilidade temporria de faz-lo.
Deduzidas as excees, surge incidente que se resolver mediante deciso interlo-
cutria, a qual desafia agravo de instrumento.
Repelida a defesa, ou tendo ficado inerte o executado, deve o juiz decretar a priso
civil (esta a natureza do ato) daquele, visando compeli-lo ao adimplemento. Embora o
CPC (art. 733, 1.) fixe como sendo de um a trs meses o prazo da priso em caso de
alimentos provisionais, e a Lei 5.478/68, artigo 19, estabelea como limite o prazo de 60
dias de priso para alimentos definitivos, este ltimo que tem prevalecido, seja qual for
o tipo de alimento.
O pedido de priso reitervel tantas vezes quantas forem necessrias, no curso
do mesmo processo ou em outro. O pagamento da dvida implica a suspenso imediata
da pena (CPC, art. 733, 3.).
Contra a deciso que decretou a priso, alm do recurso de agravo de instrumen-
to, utiliza-se o manejo de habeas corpus (CF, art. 5., LXIX).
O procedimento de coero pessoal no exclui o ajuizamento da demanda de em-
bargos, uma vez convertida a execuo para o rito da expropriao e tendo-se procedido
penhora. Os embargos, por si s, no impedem nem revogam a priso.
ASSIS, Araken de. Da Execuo de Alimentos. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1996.
TALAMINI, Eduardo. Tutela Relativa aos Deveres de Fazer e de No Fazer. So Pau-
lo: Revista dos Tribunais, 2001.
Processo de
execuo II: espcies
Execuo contra a Fazenda Pblica
Conceito de Fazenda Pblica
A expresso Fazenda Pblica tem um sentido processual, importando no Estado
em juzo. Nesse passo, a expresso compreende a Unio, o Estado, o Distrito Federal, o
Municpio e as respectivas autarquias e fundaes pblicas. As sociedades de economia
mista e as empresas pblicas continuam fora do conceito.
Assim, quando se fala em execuo contra a Fazenda Pblica, esses so os entes
que podem estar no plo passivo da referida demanda.
Ttulo executivo
Segundo dispe o artigo 100 da Constituio Federal (CF), os pagamentos de-
vidos pela Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, em virtude de sentena judiciria,
far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta
dos crditos respectivos.
Assim, considerando que o texto constitucional refere-se categoricamente a paga-
mentos devidos pela Fazenda Pblica, em virtude de sentena judiciria, alguns autores
e julgados defenderam entendimento de que no era possvel manejar execuo fundada
em ttulo executivo de natureza extrajudicial contra a fazenda Pblica.
Na verdade, a expresso sentena judiciria no tem qualquer sentido tcnico, de-
vendo ser entendida como referente a qualquer ttulo exeqendo, inclusive extrajudicial.
A situao foi acomodada pelo Superior Tribunal de Justia (STJ), com a edio
da Smula 279 (junho de 2003), cujo teor o seguinte: cabvel execuo por ttulo
extrajudicial contra a Fazenda Pblica.
Sublinhe-se que o ttulo judicial poder ser obtido mediante ao de natureza
condenatria, assim como atravs de ao monitria.
Quantia certa
Regime especial (CPC, art. 730)
Em virtude da impenhorabilidade dos bens pblicos (CC, art. 100), entre outros
aspectos (FRANCO, 2002, p. 123-128), criou-se um regime diferenciado para a execuo
de somas em dinheiro contra a Fazenda Pblica, pouco importando se figura no plo
ativo pessoa jurdica de Direito Pblico.
Nesse passo, nos termos do artigo 730 do Cdigo de Processo Civil (CPC), a Fa-
zenda Pblica no citada para pagar o valor devido, mas sim, para querendo embargar,
num prazo de trinta dias.
1
Precatrio
Esse regime especial baseado no chamado precatrio. Entende-se por precatrio
a ordem dirigida ao membro do Poder Executivo responsvel pelo pagamento, determi-
nando que seja a verba nele discriminada includa no oramento do exerccio seguinte,
para depsito at o final desse exerccio, de modo a satisfazer o crdito do exeqente.
Esse pagamento dever ser efetuado respeitando-se a estrita ordem cronolgica
de sua apresentao perante a Fazenda Pblica.
Emenda Constitucional 30/2000
A Emenda Constitucional 30, de setembro de 2000, modificou o sistema at en-
to estabelecido no artigo 100 da Carta Magna, numa manifesta tentativa de minorar a
ineficcia do sistema de quitao da dvida pblica. De modo geral, os entes pblicos
no vinham conseguindo quitar a integralidade dos dbitos que possuem, o que motivou
o legislador constituinte derivado a instituir em favor deles uma nova moratria, cujo
objetivo foi facilitar o pagamento dos valores devidos e, por conseguinte, dar eficcia s
decises judiciais.
Assim, o artigo 78 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT),
com a redao que lhe foi dada pela Emenda Constitucional 30, de 13 de setembro de
2000, autorizou os entes pblicos a efetuar os pagamentos de seus precatrios em at
10 (dez) prestaes anuais, iguais e sucessivas, as quais deveriam ser pagas pelo seu
valor real, em moeda corrente, acrescido de juros legais.
1 No obstante o caput do artigo 730 disponha ser de 10 (dez) dias o prazo para a Fazenda opor embargos, o artigo 1.-B da Lei
9.494/97 alterou esse prazo para 30 (trinta) dias.
187
Em contrapartida moratria concedida aos entes pblicos, o legislador tambm
instituiu aos credores instrumentos eficazes de combate ao famigerado calote. Nesse
sentido, destaca-se a possibilidade de o credor efetuar a compensao tributria entre
o valor da prestao vencida e no paga com o respectivo valor de tributos de que seja
devedor perante o ente pblico (ADCT, art. 78, 2.); alm da opo de requerer o se-
qestro constitucional (ADCT, art. 78, 4.), isto , dos recursos para cumprimento do
pagamento, os quais sero retirados imediatamente na boca do caixa do Tesouro, sem
outras delongas.
Eis a redao dos mencionados dispositivos:
Art. 78. [...]
2. As prestaes anuais a que se refere o caput deste artigo tero, se no liquidadas at o
final do exerccio a que se referem, poder liberatrio do pagamento de tributos da entidade
devedora.
[...]
4. O Presidente do Tribunal competente dever, vencido o prazo ou em caso de omisso
no oramento, ou preterio ao direito de precedncia, a requerimento do credor, requisi-
tar ou determinar o seqestro de recursos financeiros da entidade executada, suficientes
satisfao da prestao.
No parece difcil perceber que tanto o poder liberatrio do pagamento de tribu-
tos quanto a ampliao das hipteses de seqestro, antes limitada quebra da ordem
cronolgica (CF, art. 100, 2.), configura medida de controle (freios e contrapesos),
isto , forma de garantia e respeito ao cumprimento do parcelamento excepcionalmente
autorizado.
Por ltimo, ainda no intuito de facilitar a liquidao do crdito, o caput do artigo
78 do ADCT autoriza que o credor faa a cesso do crdito.
Embargos
O mecanismo de defesa previsto para a Fazenda Pblica tambm so os embargos,
os quais, se recebidos suspendem, no todo ou em parte, a execuo, conforme seu con-
tedo.
O procedimento dos embargos no diferente daqueles opostos por simples exe-
cutado, impondo destacar que mesmo que haja sentena julgando-os improcedentes,
esta no estar sujeita ao reexame necessrio.
Fazer, no fazer e entrega de coisa
Quando a obrigao devida pelo Estado disser respeito a um fazer, no fazer ou
entrega de coisa, estar sujeita ao regime normalmente previsto para esse fim, especial-
mente ao regime dos artigos 461 e 461-A do CPC.
Execuo Fiscal Lei 6.830/80
Notas introdutrias
Mais uma vez, em nome da supremacia do interesse pblico sobre o individual,
a Fazenda Pblica
2
goza de privilgio para executar os valores dos quais credora, nos
termos da Lei 6.830/80, a qual contm normas de natureza material (direito financeiro,
tributrio e civil) e processual.
Objeto
A Lei 6.830/80 tem por objeto a cobrana judicial da dvida ativa da Fazenda P-
blica, a qual poder ser oriunda tanto de crdito tributrio quanto de crdito no tribut-
rio decorrente de um ato tpico da Administrao, e ser sempre de quantia certa.
A dvida ativa tributria aquela proveniente de obrigao legal relativa a tributos
e respectivos adicionais e multas. A dvida ativa no tributria alcana os demais crditos
da Fazenda Pblica, tais como os provenientes de multas de qualquer origem ou nature-
za, exceto as tributrias (multas de trnsito, por exemplo).
Ttulo executivo
A inscrio da dvida ativa consiste no ato de controle administrativo da legali-
dade. Tem por escopo apurar a liquidez e certeza do crdito e como efeito suspender a
prescrio por at 180 dias, ou at a distribuio da ao executiva, se esta ocorrer antes
de findo aquele prazo (LEF, art. 2., 3.).
A respectiva certido da inscrio que constitui o ttulo executivo que embasa
a demanda executiva promovida pela Fazenda Pblica, a chamada Certido da Dvida
Ativa (CDA), que para todos os fins tem natureza de ttulo executivo extrajudicial.
A doutrina costuma destacar ser um dos poucos ttulos criados unilateralmente,
sem a participao do devedor. A CDA dever conter os mesmos termos da inscrio em
dvida, descritos no pargrafo 5. do artigo 2. da mencionada lei. O termo de inscrio e
2 Entendida na forma do conceito antes referido.
189
a CDA podem ser preparados e numerados por processo manual, mecnico ou eletrnico
(LEF, art. 2., 7.).
A omisso de qualquer de seus requisitos causa de nulidade da inscrio e do
ttulo, mas admite-se a emenda ou substituio da CDA at a deciso de primeira ins-
tncia, caso em que se assegura a devoluo do prazo para embargos ao executado (LEF,
art. 2., 8.).
Petio inicial
Na execuo fiscal, a petio inicial marcada pela simplicidade, nos termos do
artigo 6. da Lei de Execuo Fiscal (LEF).
A CDA deve instruir a petio inicial ou ambas podem mesmo formar um nico
documento (art. 6., 2.). A produo de provas pela Fazenda Pblica independe de
requerimento na petio inicial.
Citao
Recebida a petio inicial, o juiz profere despacho determinando as providncias
descritas no artigo 7. da LEF: citao, penhora, arresto, registro e avaliao dos bens
constritos.
A citao admite que seja feita pelo correio, com aviso de recepo (AR), a qual
ser considerada feita na data de entrega da carta no endereo do executado (LEF, art. 8.,
II), isto , no precisa ser citao pessoal, podendo ser recebida pelo porteiro, zelador,
empregada etc. Todavia, nesses casos, a intimao da penhora dever ser feita pessoal-
mente ao executado, como forma de garantia de que ele efetivamente estar ciente da
demanda que lhe est sendo movida (LEF, art. 12, 3.).
Procedimento
Uma vez citado, o executado ter o prazo de cinco dias para pagar a dvida (princi-
pal + acessrios) ou garantir a execuo. As formas admitidas como garantia da execuo
esto previstas no artigo 9. da LEF.
Em caso de penhora, o termo ou auto conter, tambm, a avaliao dos bens pe-
nhorados (LEF, art. 13).
O executado poder opor embargos no prazo de 30 dias contados na forma do ar-
tigo 16 da LEF: do depsito, da juntada da prova da fiana bancria e da efetiva intimao
da penhora.
Os embargos devem trazer em seu bojo o rol de testemunhas (LEF, art. 16, 2.),
no se admitindo a reconveno e nem a compensao (LEF, art. 16, 3.). Os embargos
suspendem a execuo, e ter a Fazenda Pblica prazo de 30 dias para impugn-los.
Na execuo fiscal, tem se admitido o manejo de exceo de pr-executividade.
Quanto arrematao e adjudicao, as situaes esto reguladas nos artigos 22
a 24 da LEF.
Reexame necessrio
De regra, se a sentena julgar procedentes os embargos, no todo ou em parte,
ser caso de remessa obrigatria, nos termos do artigo 475, II, do CPC. No se aplica
essa regra nas hipteses dos pargrafos 2. e 3. do mesmo dispositivo, ou seja, quando
a execuo da dvida ativa no for de valor superior a 60 salrios mnimos, ou quando a
sentena esteja fundada em jurisprudncia do plenrio do Supremo Tribunal Federal ou
em Smula deste tribunal ou do STJ.
FRANCO, Ferno Borba. Execuo em Face da Fazenda Pblica. So Paulo: Juarez de
Oliveira, 2002.
THEODORO JNIOR., Humberto. Lei de Execuo Fiscal. 3. ed. So Paulo: Saraiva,
1993.
Defesa do executado
Aspectos gerais
Em seu significado originrio, defesa opor-se a um perigo de dano ou, ainda, a
atitude destinada a repelir uma agresso (ofensa). Vale dizer, sem uma prvia ofensa no
se concebe uma defesa.
Da a origem de ser a defesa juridicamente ato inerente ao sujeito passivo de uma
relao processual contra a pretenso do sujeito ativo. Isto , refere-se atividade pro-
cessual desenvolvida por uma pessoa, primeiro, como reao ante uma demanda e, em
seguida, ante qualquer atividade processual da outra parte que afete ou possa afetar seus
interesses no transcurso de um processo j iniciado.
Fator caracterstico, portanto, do conceito de defesa, ser ela necessariamente
desenvolvida em um mesmo processo j iniciado, para, justamente, repelir a ofensa.
Na execuo, mesmo no sendo o executado citado para defender-se no mesmo
processo, tem ele a faculdade de se opor, de resistir, de apresentar defesa execuo, ain-
da que essa oportunidade apenas se concretize, nos termos da lei, por meio de uma ao
(embargos), isto , por meio da formao de outro processo.
Formas de defesa do executado
A idia de que o nico meio de defesa disponvel ao executado seriam os embargos,
precedidos da segurana do juzo, no mais atual.
Pode-se reunir a defesa do executado em dois grupos: defesa prpria e defesa impr-
pria, que tm como critrio a existncia ou no de regramento especfico. O grupo da de-
fesa prpria composto pelos embargos execuo, em suas diversas modalidades, po-
dendo ser apenas identificada como defesa incidental e pela impugnao ao cumprimento
de sentena, forma de defesa endoprocessual. O grupo da defesa imprpria constitudo
pela exceo de pr-executividade, tambm defesa endoprocessual, e pelas aes autnomas
e prejudiciais execuo, ou defesa heterotpica.
1 Tambm se utilizar dos embargos no caso de execuo contra a Fazenda Pblica (CPC, art. 741).
Essas maneiras distintas de o executado resistir execuo contra si iniciada se
apresentam de forma concorrente, constituindo uma variedade de meios que podem ser
utilizados com ou sem garantia do juzo, assegurando sem entraves o exerccio da defesa
pelo executado, sem, contudo, criar estmulos provocao de incidentes protelatrios.
Defesa incidental: embargos
Natureza jurdica
Na sistemtica jurdica brasileira, os embargos execuo (ou embargos do exe-
cutado) constituem ao, cujo exerccio, incidental ao processo de execuo, resulta em um
processo de natureza cognitiva, que tem por escopo uma providncia de mrito.
1
Modalidades de embargos
A lei prev espcies distintas de embargos, conforme o momento em que devam
ser opostos.
Assim, quanto ao momento, os embargos podem ser de primeira ou de segunda
fase. So de primeira fase os embargos execuo (CPC, art. 738) e os embargos na execu-
o por carta (CPC, art. 747); so de segunda fase os embargos adjudicao, alienao
ou arrematao (CPC, art. 746), cabveis apenas na execuo por quantia certa.
Com o advento da Lei 11.232, de 22 de dezembro de 2005, no h mais razo para
se estabelecer modalidades de embargos a partir do ttulo executivo que fundamenta a
execuo, pois execuo fundada em ttulo executivo judicial se ope a denominada im-
pugnao. Todavia, parece possvel sustentar que os embargos de segunda fase podero,
eventualmente, ter cabimento no cumprimento da sentena.
Por sua vez, com o advento da Lei 11.382, de 6 de dezembro de 2006, foi revoga-
do o artigo 744 do Cdigo de Processo Civil (CPC), que contemplava a modalidade de
embargos de reteno por benfeitorias. Todavia, embora extinta a modalidade autnoma,
continua sendo possvel suscitar a reteno por benfeitorias, nos termos do artigo 745,
IV, do CPC.
Os embargos opostos contra execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial
comportam toda e qualquer matria de defesa, nos termos do artigo 745 do CPC.
195
Requisitos de admissibilidade (CPC, art. 739)
Para que os embargos possam ser recebidos e processados, exige-se o respeito a
alguns requisitos. A inobservncia destes acarreta o indeferimento liminar dos embargos,
possuindo natureza de sentena e desafiando recurso de apelao.
Sendo ao, devem ser observados, nos embargos, os pressupostos processuais e
as condies da ao, alm das condies especficas para a sua admissibilidade: tempes-
tividade (CPC, art. 739, I), no serem manifestamente protelatrios (CPC, art. 739, III) e,
em caso de alegao de excesso de execuo, juntar planilha de clculo do valor entendido
como devido (CPC, art. 739-A, 5.).
A partir da Lei 11.382/2006, o prazo para a propositura dos embargos de 15
(quinze) dias a contar da citao. Quanto tempestividade deve-se destacar, ainda, al-
guns aspectos.
Sendo vrios executados, o prazo para oposio de embargos corre para cada um
individualmente, a contar da juntada do respectivo mandado citatrio (CPC, art. 738,
1.). Tal regra no ser aplicada quando os executados forem cnjuges, oportunidade
em que o prazo lhes ser comum. Em reforo a essa mesma regra, o pargrafo 3. do
artigo 738 estabeleceu que no se aplica aos embargos o artigo 191 do CPC (que confere
prazo em dobro para de modo geral, falar nos autos, em caso de litisconsortes com
procuradores distintos). Nas execues por carta precatria, a citao do executado ser
imediatamente comunicada pelo juiz deprecado ao juiz deprecante, inclusive por meios
eletrnicos, contando-se o prazo para embargos a partir da juntada aos autos de tal co-
municao (CPC, art. 738, 2.). O prazo para oposio dos embargos de segunda fase foi
reduzido para 5(cinco) dias, e contado a partir do aperfeioamento do ato embargado
(adjudicao, alienao ou arrematao), o que se d, em regra, pela assinatura do respec-
tivo auto (CPC, arts. 685-B, 685-C, 2. e 694, respectivamente).
No caso de se verificar o carter manifestamente protelatrio dos embargos, po-
der o juiz impor multa ao embargante em favor do exeqente, em quantia no superior
a 20% do valor da execuo (CPC, art. 740, pargrafo nico). Em sendo protelatrios os
embargos de segunda fase, a multa ser fixada em favor de quem desistiu da aquisio
(CPC, art. 746, 3.).
Preenchidos os requisitos, os embargos sero recebidos e processados.
Diante das alteraes efetuadas pela Lei 11.382/2006, os embargos no tero efei-
to suspensivo automtico, decorrente de sua oposio e recebimento.
Todavia, o juiz poder, desde que haja requerimento do embargante, atribuir
efeito suspensivo aos embargos quando, sendo relevantes seus fundamentos, o pros-
seguimento da execuo manifestamente puder causar grave dano, de difcil ou incerta
reparao, e desde que a execuo j esteja garantida por penhora, depsito ou cauo
suficientes (CPC, art. 739-A, 1.). Como se v, exigem-se quatro requisitos para a con-
cesso do efeito:
requerimento expresso do embargante na petio inicial;
relevncia da fundamentao ( fumus boni iuris);
perigo na demora ( periculum in mora) e
garantia do juzo.
Tal concesso, na verdade, importa em antecipao de tutela concedida em favor
do embargante e, por isso mesmo, pode ser revista a qualquer tempo (CPC, art. 739-A,
2.).
O efeito suspensivo pode ser total ou parcial (CPC, 739-A, 3.) e, se concedido
em favor de apenas um dos executados, no suspender a execuo contra os que no
embargaram, salvo se o fundamento lhes for comum (CPC, art. 739-A, 4.). Seja como
for, a concesso do efeito suspensivo no impedir a efetivao dos atos de penhora e de
avaliao dos bens (CPC, art. 739-A, 6.).
A deciso relativa concesso ou no do efeito suspensivo aos embargos desafia
recurso de agravo de instrumento pela parte interessada.
Objeto da cognio nos embargos
(CPC, arts. 741 e 745)
Os embargos podem versar sobre matria de ordem processual e de mrito.
Entre as matrias processuais, possvel o executado alegar: nulidade da exe-
cuo, por no ser executivo o ttulo apresentado (CPC, art. 745, I); penhora incorreta
ou avaliao errnea (CPC, art. 745, II); excesso de execuo ou cumulao indevida de
execues (CPC, art. 745, III); falta de pressupostos do processo de execuo ou ausncia
de condies da ao; e incompetncia absoluta do juzo da execuo.
No mrito, possvel argir qualquer matria que seria lcito deduzir como de-
fesa em processo de conhecimento, especialmente impeditiva, modificativa ou extintiva
da obrigao (CPC, art. 745, V). possvel, tambm, argir a reteno por benfeitorias
necessrias ou teis, nos casos de ttulos para entrega de coisa certa do artigo 621 do CPC
(CPC, artigo 745, IV).
197
Petio inicial
A petio inicial segue, basicamente, o previsto nos artigos 282 e 283 do CPC.
Ressalte-se que o valor da causa dever retratar a matria discutida nos embargos,
no coincidindo, necessariamente, com o valor da execuo. De outro lado, no se requer
a citao do embargado, e sim sua intimao, nos termos do artigo 740 do CPC.
As cpias das peas processuais da execuo que instruem os embargos podem
ser autenticadas na forma prevista no artigo 544, pargrafo 1., do CPC (CPC, art. 736,
pargrafo nico).
Procedimento
O procedimento dos embargos simples e clere. O juiz pode julgar o pedido ime-
diatamente (CPC, art. 330) ou designar audincia de conciliao, instruo e julgamento,
proferindo sentena no prazo de 10 dias (CPC, art. 740, caput).
Resposta do embargado (CPC, art. 740)
Recebidos os embargos, o juiz determinar que sejam autuados em apenso aos
autos do processo de execuo (CPC, art. 736, pargrafo nico), e mandar que o embar-
gado seja intimado para impugn-los no prazo de 15 dias.
Alguns autores sustentam tratar-se de contestao, uma vez que a natureza dos
embargos de ao incidental.
Admite-se a reconveno nos embargos que atacam execuo fundada em ttulo
executivo extrajudicial.
Revelia do embargado
Os autores que defendem a natureza de contestao da impugnao admitem que,
no caso de inrcia do embargado, seja ele considerado revel. Todavia, a maioria entende
no ser aplicvel, automaticamente, o principal efeito da revelia, que a presuno de
veracidade acerca dos fatos alegados nos embargos. A abstrao do ttulo corresponderia
a uma presuno a favor do exeqente/embargado, e sua inrcia implicaria numa presun-
o negativa; dessa forma, uma anularia os efeitos da outra.
De outro lado, no havendo efetiva citao do embargado (que pressuposto legal
da revelia), no h como se cogitar da revelia e seus efeitos, pois no seria o embargado
chamado a se defender, sob pena de confesso (CPC, art. 285).
Interveno de terceiros nos embargos
Nos embargos no cabem a oposio, a nomeao autoria, a denunciao da lide
e o chamamento ao processo.
Contudo, cabe assistncia no processo de embargos.
Desistncia da execuo (CPC, art. 569)
A lei (CPC, art. 569) autoriza que o exeqente desista da ao de execuo.
Se quando da desistncia j existirem embargos pendentes, preciso observar que
matria (processual ou de mrito) foi neles suscitada. Se os embargos versarem apenas
sobre matria de ordem processual, estaro automaticamente extintos, respondendo o
exeqente por suas custas e honorrios. Tal situao se d pela perda do interesse de agir
do embargante. De outro lado, se os embargos versarem sobre matria de mrito, o em-
bargante pode ter interesse que se prossiga o feito at o final do julgamento, para obter
uma soluo que defina o referido mrito. Da, nesse caso, exigir-se sua concordncia
para a extino dos embargos.
Sentena
Relativamente sentena que decide os embargos, no caso de procedncia, a dou-
trina dividida, mas prepondera o entendimento de que ela meramente declaratria e
eventualmente desconstitutiva, no sendo mandamental nem executiva.
Sendo de mrito, a sentena dos embargos produzir coisa julgada material.
Apelao
Proferida sentena (de mrito ou no), ela desafia recurso de apelao. Se a sen-
tena foi de indeferimento liminar ou de improcedncia dos embargos, a apelao ser
recebida apenas no efeito devolutivo (CPC, art. 520, V). Sendo julgados procedentes os
embargos, o recurso de apelao ser recebido no duplo efeito.
Defesa endoprocessual:
exceo de pr-executividade
Natureza jurdica
A exceo de pr-executividade uma defesa que pode ser apresentada no prprio
bojo do processo executivo, e tem natureza de incidente processual.
199
Finalidade
Generalizou-se como forma de defesa disposio do executado, cujo objetivo
alertar o juiz quanto existncia de vcios ou falhas relacionados admissibilidade da
execuo e, com isso, obter a extino do feito executivo, fulminando a pretenso do
exeqente de invadir a esfera patrimonial do executado. Na verdade, essa tendncia em
aceitar a exceo de pr-executividade como outra forma de defesa uma tentativa de
romper, ou ao menos minimizar, a rigidez do sistema do CPC, que prev apenas os embar-
gos e a impugnao para esse fim.
Portanto, o ncleo da utilizao desse instrumento impedir que se inicie (com a
realizao de atos executivos), ou que se prossiga uma execuo que no est em confor-
midade com os ditames legais.
Requisitos
Inicialmente, cabe destacar que, a partir da Lei 11.382/2006, tendo sido abolida
a segurana do juzo como requisito para a propositura dos embargos execuo (CPC,
art. 736), a tendncia o desaparecimento, ou ao menos uma grande reduo, do manejo
da exceo de pr-executividade.
A ausncia de regulamentao dessa forma de defesa suscita divergncias doutri-
nrias e oscilaes nas decises judiciais. No entanto, possvel identificar dois critrios
que encontram respaldo na maior parte da doutrina e da jurisprudncia:
o primeiro critrio, o qual autoriza que matria seja deduzida por meio de exce-
o de pr-executividade, o de que se trate de matria ligada admissibilida-
de da execuo, e seja, portanto, conhecvel de ofcio e a qualquer tempo;
o segundo critrio relativo perceptibilidade dos vcios apontados, que deve
ser in continenti ou identificvel prima facie, ipso ictu oculi, de forma macrosc-
pica ou flagrante, isto , que seja de fcil constatao ou que no envolva(m)
aspecto(s) de alta indagao.
Procedimento
Apresentada a exceo de pr-executividade, o juiz deve permitir o contraditrio,
dando vista ao exeqente. Lembre-se que esse contraditrio no permite instruo que
no seja documental.
Se procedente a exceo, o juiz pode extinguir o feito ou corrigir o vcio, tudo
dependendo do defeito apontado por ela.
Se extinto o feito, est-se diante de sentena que dever condenar o exeqente
em custas e honorrios advocatcios. Essa sentena desafia recurso de apelao, que ser
recebido no duplo efeito.
Se determinada a correo do defeito, como por exemplo a nulidade da citao
executiva, trata-se de deciso interlocutria que desafia agravo de instrumento. Esta ser
a mesma natureza do pronunciamento que rejeitar a exceo, uma vez que o processo
executivo prosseguir normalmente.
A exceo no suspende automaticamente o feito executivo, dependendo de deci-
so fundamentada do juiz que assim o determine.
Defesa endoprocessual: impugnao
A nova eficcia da sentena condenatria
Observando a estrutura do CPC, tem-se que ele foi formatado com uma rgida
separao entre as funes desempenhadas no processo, o que deixou de ser satisfatrio
e passou a ser alvo de constantes crticas, em face dos novos valores do processo con-
temporneo.
A exigncia, pois, da formao de uma nova relao processual posterior cogni-
o j realizada, ou seja, a forma como a execuo da sentena condenatria era concebida
no sistema binmio (processo de conhecimento mais processo de execuo) foi identificada
como uma das causas que contribuam para a inefetividade da execuo.
Assim, a reforma adota o chamado processo sincrtico para o cumprimento forado
da sentena condenatria de obrigao por quantia certa. Ou seja, a execuo forada ser
manejada como etapa final do processo, depois de um tempus iudicati concedido para o
cumprimento espontneo, sem necessidade de um novo e autnomo processo de execuo.
Eis a redao do caput do artigo 475-J:
Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liqui-
dao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de
multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto
no artigo 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao.
de se destacar, no entanto, que esse modelo simplificado de prestao jurisdi-
cional mantm a autonomia funcional da execuo, uma vez que continuar a existir uma
fase voltada realizao do comando da sentena. A desestrutura, operada pela reforma,
tem o fim exclusivo de imprimir celeridade ao feito.
201
Assim, resgata-se uma posio antes consagrada no diploma processual de 1939
(CPC/39, art. 196), em que o processo se apresentava com uma unidade: cognio se-
guida de execuo. Desse modo, permitindo uma melhor interao de ambas as funes
dentro da atividade continuativa que o processo, atende-se melhor s exigncias do
direito material a ser satisfeito.
A impugnao
Ao transformar a execuo da sentena condenatria em uma fase de um proces-
so nico, o legislador reformista contemplou uma forma de defesa do executado, a qual
designou impugnao.
Eis a redao do pargrafo 1. do artigo 475-J do CPC:
Art. 475-J. [...]
1. Do auto de penhora e de avaliao ser de imediato intimado o executado, na pessoa
de seu advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu representante legal, ou pesso-
almente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnao, querendo, no prazo
de quinze dias.
Como forma de adequao da opo legislativa de alterar a estrutura procedi-
mental para a realizao do comando da sentena, os embargos foram transformados em
impugnao.
Assim, no que se refere ao contedo dessa defesa, no h grande diferena daquilo
que se tinha nos embargos execuo ento previstos no artigo 741 do CPC, ou seja, salvo
poucas excees (por exemplo: falta ou nulidade da citao; inconstitucionalidade do
fundamento do comando da sentena supervenientemente declarada pelo STF), estar o
executado impedido de abordar matrias que foram ou deveriam ter sido objeto de deba-
te na fase em que se obteve a sentena.
Eis a redao do artigo 475-L do CPC:
Art. 475-L. A impugnao somente poder versar sobre:
I - falta ou nulidade da citao, se o processo correu revelia;
II - inexigibilidade do ttulo;
III - penhora incorreta ou avaliao errnea;
IV - ilegitimidade das partes;
V - excesso de execuo;
VI - qualquer causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, como pagamento,
novao, compensao, transao ou prescrio, desde que superveniente sentena.
1. Para efeito do disposto no inciso II do caput deste artigo, considera-se tambm inexig-
vel o ttulo judicial fundado em lei ou ato normativo declarados inconstitucionais pelo Su-
premo Tribunal Federal, ou fundado em aplicao ou interpretao da lei ou ato normativo
tidas pelo Supremo Tribunal Federal como incompatveis com a Constituio Federal.
2. Quando o executado alegar que o exeqente, em excesso de execuo, pleiteia quantia
superior resultante da sentena, cumprir-lhe- declarar de imediato o valor que entende
correto, sob pena de rejeio liminar dessa impugnao.
Aspecto interessante adotado pelo legislador reformista e que, certamente, cau-
sar melhora no processamento das execues, diz respeito exigncia de o executado
apontar, em caso de excesso de execuo, qual o valor entende ser correto, sob pena
de rejeio liminar da impugnao. A disposio no inovadora, pois existe previso
similar no trmite da ao de consignao em pagamento (CPC, art. 896, pargrafo ni-
co). Desse modo, afastam-se as impugnaes genricas e protelatrias do executado em
relao ao valor devido; por outro lado, poder-se- inaugurar uma prtica que j existe,
por exemplo, no juzo trabalhista, de se exigir, tambm, o depsito prvio do valor tido
como incontroverso.
Procedimento
Forma
A impugnao ser apresentada por meio de simples petio, na qual o executado
expe suas razes de defesa (de fato e de direito), com que impugna a pretenso execu-
tiva do credor, especificando as provas que pretende produzir, juntando desde logo as de
natureza documental.
Logo, quanto forma, a impugnao em muito se assemelha contestao (CPC,
art. 300).
Segurana do juzo
Para o manejo da impugnao prevista, continua a se exigir a segurana do juzo,
o que importa reconhecer, no caso das situaes no contempladas no texto, mas a ela
aplicveis, que o parmetro antes estabelecido no artigo 738 do CPC tende a prevalecer
como orientao. Isto , essa exigncia tambm seria feita no caso do cumprimento de
obrigao de entrega de coisa, e seria dispensada para o caso de obrigaes de fazer e de
no fazer.
Vincular toda e qualquer defesa, de mrito ou processual, segurana do juzo,
exigncia entendida por demais injusta (onerosa). Percebe-se que, nesse aspecto, o
203
legislador no se deixou levar pela experincia do largo uso da denominada exceo de
pr-executividade que, por versar exclusivamente sobre matria de ordem pblica, dispensa
qualquer segurana como requisito para ser processada.
Logo, embora a impugnao apresente a mesma natureza endoprocessual da exceo
de pr-executividade, esta no ter seu uso suprimido por aquela. Persistir, assim, uma
dualidade de esferas defensivas ao executado, o que poderia ter sido evitado e, com isso,
as oscilaes jurisprudenciais e divergncias doutrinrias, que no permitem uma orien-
tao segura dos operadores do direito.
Natureza jurdica
A impugnao, ainda que processada em caderno apenso, defesa incidental que
ser sempre resolvida na mesma relao processual.
Todavia, como ser inegvel a comparao entre essa defesa e os embargos, in-
teressante aprofundar a temtica sobre a natureza jurdica da impugnao, uma vez que
entre ns prevalece o entendimento doutrinrio de que os embargos execuo, ainda
que vinculem defesa do executado, tm natureza de ao.
de se frisar, desde logo, que a modificao havida na forma de defesa no
meramente terminolgica. A impugnao, ainda que possa se socorrer, subsidiariamente
e no que couber, de previses estabelecidas para os embargos execuo de ttulo extra-
judicial, evidentemente no se confunde com os embargos.
Ento, indaga-se: mesmo podendo a impugnao ser processada em autos aparta-
dos, passa ela a ter natureza tpica de contestao? Estar sujeita ao princpio da eventu-
alidade? Aplicar-se- o previsto no artigo 474 do CPC?
Ainda que sedutora a tese, no parece adequado identificar a natureza da impug-
nao como sendo de contestao.
A contestao forma de resposta do ru aos fatos e/ou fundamentos do pedido
que o autor apresentou em sua petio inicial. Desse modo, considerando estar-se diante
de um processo sincrtico, a contestao prpria da fase de formao da certeza jurdi-
ca, atestada na sentena a ser cumprida.
Na fase executiva essencial que o processo continue a respeitar o devido proces-
so legal, dando ao exeqente o que ele merece, nada alm. Nessa perspectiva, assegura-se
a oposio ao executado, isto , para garantir que a atividade executiva lhe atinja da forma
menos onerosa (CPC, art. 620). Visa, em ltima anlise, obstar uma execuo injusta.
A impugnao forma de oposio, tem contedo de defesa, mas difere da contes-
tao por razes teleolgicas.
Com efeito, no perodo que medeia a prolao da sentena condenatria (incio da
fase executiva) e a efetivao da execuo, podem surgir situaes hbeis por si s para
obstar a execuo (pagamento, compensao, prescrio etc.). Todavia, essas hipteses
de inexistncia do direito de crdito (impugnao de mrito) so pouco provveis ou ex-
cepcionais. Por serem, admissveis ao menos em tese, no podem ser descartadas.
A tendncia, pois, em uma execuo sine intervallo, que a impugnao seja pro-
cessual. Nela insere-se a alegao sobre defeitos na fase de formao da sentena (inexis-
tncia por falta de citao etc.); sobre irregularidades ou nulidades dos atos executivos
(penhora, avaliao etc.); sobre a ausncia de pressupostos gerais ou especficos para
o desenvolvimento regular da fase (ilegitimidade, inexigibilidade, excesso de execuo,
inadequao do meio executrio, incompetncia etc.); isto , tudo em sintonia com a
natureza satisfativa dessa fase.
Assim, no impugnar no significa que se aplique ao executado o principal efeito
da revelia (CPC, art. 319), que s encontra aplicao no processo de conhecimento.
de se afastar, igualmente, a incidncia do princpio da eventualidade. Alm de este
no alcanar as matrias de ordem pblica no sujeitas precluso, se aplicado fosse nas
demais, permitiria eventuais execues injustas, em que o exeqente receberia a satisfa-
o de algo a que no tinha direito. Uma situao dessas, de enriquecimento sem causa,
inaceitvel no sistema (CC, art. 884 a 886), para o que se admite a chamada repetio
de indbito.
Por ltimo, cabe tratar do efeito preclusivo da coisa julgada material (CPC, art.
474). Nesse passo merece ser destacado a que no tinha direito, desde logo, que a re-
forma igualmente alterou o artigo 162 do CPC, cuja nova redao define sentena como
sendo o pronunciamento do juiz conforme os artigos 267 e 269 do mesmo diploma.
Independentemente das discusses que tal alterao possa ensejar, considerando
que a impugnao pode dar lugar a uma deciso com base no artigo 269, ainda que ela
desafie agravo de instrumento, por no ter extinguido a execuo, a eventual coisa julga-
da material somente atingir a situao debatida, e no aquelas no suscitadas, principal-
mente por ser inaplicvel o princpio da eventualidade.
Assim, somente incide a regra do artigo 474 do CPC sobre os aspectos eventual-
mente discutidos na impugnao.
205
Prazo
A impugnao poder ser apresentada pelo executado no prazo de 15 dias, a con-
tar da sua intimao da penhora e da avaliao procedida.
de se destacar que se exige no s a segurana do juzo para a apresentao da
impugnao, mas, ainda, que seja procedida a avaliao do bem objeto da penhora (con-
dio de admissibilidade da impugnao).
A intimao desse ato complexo far-se-, de regra, na pessoa do advogado do
executado ou, na falta daquele, ser intimado o seu representante legal, ou ainda pesso-
almente, por mandado ou pelo correio.
A contagem do prazo ser feita de acordo com o que estabelece o artigo 241 do
CPC, ou seja, o prazo poder ser contado da publicao da intimao no Dirio da Justi-
a, ou da juntada aos autos do mandado ou do aviso de recebimento (AR) devidamente
cumprido. Em todas as hipteses aplicar-se- o artigo 184 do CPC.
Em tese, possvel aplicar nesse caso o artigo 191 do CPC, ou seja, em caso de
litisconsrcio passivo com procuradores distintos, o prazo para apresentao da defesa
seria em dobro.
Tal prazo tem natureza preclusiva, isto , uma vez expirado, no haver mais como
o executado utilizar esse mecanismo de defesa. Todavia, caso o executado deixe de apre-
sentar alguma matria de defesa na impugnao, ou mesmo deixe de apresentar qualquer
impugnao no prazo legal, as matrias no sero alcanadas pela precluso, podendo vir
a serem alegadas em outro momento, mesmo em sede recursal ou via ao autnoma.
Efeito
A atribuio do efeito suspensivo impugnao no decorrer de sua automtica
apresentao, tal como, anteriormente, era estabelecido para os embargos (CPC, art. 739,
1.). A atribuio desse efeito ficar a cargo do juzo, da convenincia do juiz.
Eis o que prev o artigo 475-M do CPC:
Art. 475-M. A impugnao no ter efeito suspensivo, podendo o juiz atribuir-lhe tal efeito
desde que relevantes seus fundamentos e o prosseguimento da execuo seja manifesta-
mente suscetvel de causar ao executado grave dano de difcil ou incerta reparao.
1. Ainda que atribudo efeito suspensivo impugnao, lcito ao exeqente requerer o
prosseguimento da execuo, oferecendo e prestando cauo suficiente e idnea, arbitrada
pelo juiz e prestada nos prprios autos.
2. Deferido efeito suspensivo, a impugnao ser instruda e decidida nos prprios autos
e, caso contrrio, em autos apartados.
O texto reformista adotou posio defendida no plano doutrinrio, de deixar a
cargo do magistrado atribuir ou no o mencionado efeito. Na verdade, a suspenso au-
tomtica da execuo, mediante a apresentao de defesa pelo executado, tambm foi
identificada como uma causa de inefetividade da execuo.
Em outras palavras, a suspenso da execuo ser excepcional, e depender do
grau (aparente, evidente) de prejudicialidade da impugnao, e de uma valorao compa-
rativa entre a gravosidade a que estaria sujeito o executado em caso de prosseguimento
da execuo, e o eventual prejuzo que o exeqente suportaria com o atraso na continui-
dade do feito.
Sublinhe-se que tal juzo compete ao julgador, independentemente de requeri-
mento expresso do executado. Alm de a lei no exigir esse requerimento expresso, a
apreciao do juiz necessria para definir se a impugnao ser processada no mesmo
caderno ou em caderno apenso execuo.
Tal deciso dever ser proferida depois de analisada sumariamente a impugnao,
e desafiar recurso de agravo de instrumento, o que certamente elevar o volume recursal
junto aos tribunais.
Deferido o efeito suspensivo, a impugnao ser processada no mesmo caderno
processual; caso contrrio, ser processada em autos apartados. Nesse caso, a simul-
taneidade de procedimentos em cadernos distintos justifica-se como forma de evitar o
tumulto no prosseguimento da efetivao da sentena.
Contraditrio e cognio
Uma vez oferecida a impugnao, deve ser dada vista parte contrria, para que se
manifeste em at 15 (quinze) dias, oportunizando, assim, o contraditrio. A manifesta-
o tambm ser por simples petio, que dever ser acompanhada dos documentos que
forem capazes de afastar as razes de defesa apresentadas.
Seja qual for o contedo da impugnao, de mrito ou processual, ela dar lugar
a uma atividade cognitiva, ainda que funcionalmente subordinada atividade executiva.
Nesse incidente, portanto, recuperar-se- a amplitude integral dos princpios do contra-
ditrio e da igualdade de armas.
Esse enxerto cognitivo na fase executiva poder exigir alto grau de investigao
probatria, no restrita prova exclusivamente documental, o que no importar qual-
quer bice ao seu processamento.
207
Nesse passo, resta admitir que a fase executiva contm em germe a cognio, a
qual ser potencializada a partir da apresentao da impugnao. Logo, a intensidade
da cognio ser majorada com a provocao do executado. Do contrrio, o juiz dissipa-
r de plano (tcnica de cognio sumria) as dvidas surgidas quando da realizao dos
atos puramente executivos, nos moldes do que prev o pargrafo nico do artigo 657
do CPC.
Insta concluir, a partir dessa modificao, que a dilao probatria, antes critrio
que definia o grau de complexidade da atividade de cognio permitida no interior da exe-
cuo e que, portanto, justificava a formao de um veculo paralelo de natureza de ao,
no mais se faz presente. A fronteira entre o mero incidente endoprocessual e a ao
passou a ser delimitada por um critrio de poltica legislativa, nada impedindo que no
futuro, tambm para as execues de ttulo extrajudicial, no se exija mais uma ao de
embargos para o exerccio da defesa.
Deciso e recursos
Conforme o resultado da impugnao, poder-se- estar diante de diferentes tipos
de pronunciamentos judiciais e, por conseqncia, o recurso cabvel ser diferente.
nesse sentido a previso do artigo 475-M, pargrafo 3., in verbis:
Art. 475-M. [...]
3. A deciso que resolver a impugnao recorrvel mediante agravo de instrumento,
salvo quando importar extino da execuo, caso em que caber apelao.
Assim, se extinto o feito, est-se diante de sentena, que desafia o recurso de ape-
lao, que ser recebido no duplo efeito.
Se acolhida em parte ou rejeitada a impugnao, trata-se de deciso interlocutria,
que desafia agravo de instrumento. Nessas hipteses, a atividade executiva prosseguir
normalmente.
Custas
O referido incidente no exige o pagamento de custas, por se tratar de simples
petio. Todavia, se eventualmente forem cobradas custas, conforme poder estabelecer
o regulamento da matria na legislao estadual ou similar, ser aplicvel a regra geral
(CPC, arts. 20 e 21) de que, vencido o exeqente, caber a este ressarcir o executado do
valor gasto antecipadamente com as custas.
Honorrios
No caso de acolhimento da impugnao que acarrete a extino do feito, sendo
proferida sentena, ser o caso de condenar o exeqente ao pagamento de honorrios,
nos termos do artigo 20 do CPC.
No entanto, tambm quando a impugnao for acolhida parcialmente (prescrio
parcial, excesso de execuo etc.), verificar-se- a possibilidade de condenao aos hono-
rrios, ainda que se trate propriamente de deciso interlocutria. Trata-se de respaldar
aquele que tem razo e que se sagra vitorioso, mesmo que no haja a extino total da
execuo.
LUCON, Paulo. Embargos Execuo. So Paulo: Saraiva, 1996.
MOREIRA, Alberto Camia. Defesa Sem Embargos do Executado: exceo de pr-
executividade. So Paulo: Saraiva, 1998.
MARTINS, Sandro Gilbert. A Defesa do Executado por Meio de Aes Autnomas.
2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005.
Processo cautelar
parte geral
Aspectos gerais
Finalidade do processo cautelar
A medida cautelar serve para assegurar, preventivamente, a eficcia da atividade
jurisdicional de conhecimento e de execuo. Em outras palavras, sua funo neutra-
lizar os riscos de que a durao do processo torne praticamente irrealizvel ou intil o
resultado final a que, segundo o ordenamento, um determinado processo deveria chegar.
, pois, instrumento do instrumento (PONTES DE MIRANDA).
Caractersticas
possvel apontar algumas caractersticas com as quais se possa delinear mais
precisamente os contornos da cautelar.
Autonomia : a cautelar uma classe autnoma de tutela jurisdicional, pois tem
funo especfica e estrutura prpria. Persiste tal autonomia, ainda depois das
mudanas operadas no plano legal, pelas quais a estrutura da cautelar tem sido
simplificada (cautelares incidentais CPC, art. 273, 7.). Ademais, o artigo
810 do Cdigo de Processo Civil (CPC) estabelece que o indeferimento da
medida cautelar no obsta a que a parte intente a ao principal, nem influi no
julgamento desta.
Sumariedade : a cautelar sempre urgente. Por causa disso, o rito abreviado
e a cognio sumria, o que, em tese, deveria proporcionar um julgamento
rpido.
Provisoriedade : a cautelar ter eficcia enquanto for til e assegurar a utilida-
de da providncia satisfativa (CPC, art. 807).
Fungibilidade : significa que a cautelar pode ser modificada ou substituda de
uma por outra, a requerimento da parte ou de ofcio. Em outras palavras, o juiz
no est vinculado ao pedido feito na inicial, podendo conceder algo diverso do
que foi pedido (inaplicvel o princpio da congruncia).
Revogabilidade : A cautelar pode a qualquer tempo, no curso do processo ou
mesmo aps o trnsito em julgado de sua sentena, ser revogada ou modificada
(CPC, art. 807). A revogao ocorre a pedido ou de ofcio, quando surgem fatos
que desaconselham a continuidade da cautela implementada, isto , que faam
desaparecer a situao perigosa anteriormente constatada.
Unitariedade : A prtica de atos de conhecimento e de execuo no mesmo
procedimento d o carter unitrio ao processo cautelar.
Acessoriedade : O artigo 796 do CPC estabelece que a cautelar sempre de-
pendente do processo principal, o que significa que a cautelar deve necessaria-
mente estar correlacionada a uma outra providncia jurisdicional (que se diz
principal).
Classificao
A tutela cautelar, entendida no sentido de conjunto de remdios (medidas) cau-
telares admitidos num ordenamento jurdico concreto, pode ser disciplinada pelo legisla-
dor de modo a configurar um sistema tpico, atpico ou misto.
Tem-se um sistema tpico de tutela cautelar quando as medidas que o compem
so todas previstas e disciplinadas individualmente pela lei. Sistema tpico aquele com-
posto por medidas cautelares tpicas ou nominadas.
De outra parte, diz-se que um sistema atpico quando, pelo contrrio, no h me-
didas cautelares previstas individualmente, ou seja, quando a possibilidade de concesso
dessas medidas prevista genrica e abstratamente pela lei. Sistema atpico, portanto,
aquele em que as medidas cautelares admitidas em determinado ordenamento so todas
atpicas ou inominadas.
Finalmente, tem-se um sistema misto quando, em determinado ordenamento, tan-
to se prev individualmente certas medidas cautelares, como tambm se admite a conces-
so de outras previstas apenas genericamente pela lei. H, portanto, um sistema misto
quando o conjunto de medidas cautelares composto por medidas tpicas e atpicas.
No Direito brasileiro, a tutela cautelar caracteriza-se como um sistema misto.
Alm disso, considerando a posio processual e o carter da medida, a cautelar
pode ser antecedente ou preparatria, quando ajuizada antes da principal; ou incidente,
quando ajuizada no curso da principal.
Sendo preparatria a cautelar, nos termos do artigo 806 do CPC, o requerente
dispe de um prazo decadencial de trinta dias para ajuizar a demanda principal, contados
da data da efetivao da medida cautelar.
213
Procedimento
Competncia (CPC, art. 800)
A regra geral que define a competncia para o conhecimento da ao cautelar a
de que ser o juzo competente para conhecer da ao principal (CPC, art. 800). Assim,
quando preparatrias, as medidas cautelares tornam prevento o juzo. Se a principal esti-
ver tramitando na oportunidade da propositura da medida assecuratria, o juzo compe-
tente est definido, ainda que seja em segundo grau de jurisdio.
H excees a essa regra. Vale dizer, ainda, que a causa principal esteja tramitando
no segundo grau de jurisdio, a competncia continuar sendo em primeiro grau, como
os alimentos (CPC, art. 853) e o atentado (CPC, art. 880, pargrafo nico).
Eventual incompetncia, tratando-se de medidas antecedentes, no matria cujo
conhecimento e deciso devam ser relegados para a ao principal. tema que deve ser
decidido desde logo, mediante exceo de incompetncia, se for o caso.
Petio inicial (CPC, art. 282 c/c o art. 801)
O artigo 801 do CPC, ao cuidar do processo cautelar, aponta alguns requisitos
necessrios elaborao da petio inicial da cautelar. Entretanto, tais requisitos no
so suficientes, havendo a necessidade de se socorrer da relao descrita no artigo 282,
do mesmo estatuto, para a completa confeco da petio cautelar. Seja como for, de se
destacar alguns desses requisitos.
O inciso III do artigo 801 trata da lide e seu fundamento. Nos termos do par-
grafo nico desse mesmo dispositivo, tal exigncia somente merece respeito quando se
tratar de medida cautelar preparatria. Corresponde descrio da lide virtual que ser
objeto do processo principal a ser proposto. Isso necessrio porque o processo cautelar
sempre deve referir-se a um processo principal (acessoriedade). A meno lide principal
tem grande importncia prtica, pois, por meio de tal informao, poder o magistrado
verificar a sua competncia, a legitimidade das partes e o interesse de agir, sem prejuzo
de j poder vislumbrar, a priori, a adequao do pedido acautelatrio, manejado frente
pretenso principal.
O inciso IV trata do direito ameaado e o receio da leso. Tais aspectos tornam
a lide cautelar diferente da lide principal e constituem o fundamento a ser decidido pela
sentena cautelar.
O valor da causa na cautelar estimativo e no precisa ser necessariamente o valor
a que corresponde o processo principal.
No esquecer, tambm, que lcito ao autor formular pedido de natureza liminar,
o qual dever ser apreciado antes mesmo de se proceder a citao do requerido.
Respostas do ru (CPC, art. 802)
A citao vlida no processo cautelar produz os mesmos efeitos preconizados no
artigo 219 do CPC.
Uma vez citado o requerido, ele tem prazo de cinco dias para se defender, ou seja,
poder o requerido apresentar contestao e/ou excees (de incompetncia, impedi-
mento ou suspeio). Nesse mesmo prazo, ainda, pode o requerido impugnar o valor da
causa, nos termos do artigo 261 do CPC.
A contagem desse prazo tem incio, nos termos do artigo 184 do CPC, com a jun-
tada aos autos do mandado de citao devidamente cumprido ou da execuo da medida
liminarmente concedida (CPC, art. 802, pargrafo nico). Todavia, aplicam-se igualmen-
te as disposies do artigo 241 do CPC, para as hipteses nela previstas.
A contestao pode vir tambm revestida de pedido de contracautela, prestao de
cauo, para suportar eventuais prejuzos que a medida est causando ou possa causar,
cuja responsabilidade (objetiva) do requerente.
Na cautelar no tem cabimento a utilizao de reconveno, nem de ao declara-
tria incidental, tendo em conta que o rito na cautelar sumrio (sumariedade).
No sendo contestado o pedido, ser o requerido revel, podendo o juiz presumir
verdadeiros os fatos alegados na inicial (CPC, art. 803). Nesse passo, aplicvel a regra do
artigo 320 do CPC.
Interveno de terceiros na cautelar
No cabem na cautelar a oposio, a denunciao da lide e o chamamento ao
processo.
Cabe assistncia e a nomeao autoria no processo cautelar.
Mrito
Considera-se que o periculum in mora e o fumus boni iuris integram o mrito do
processo cautelar.
O periculum in mora consiste no risco iminente (objetivo) de ocorrerem determi-
nadas circunstncias que, uma vez verificadas, impediriam a prestao efetiva de tutela
jurisdicional com determinado contedo; e o fumus boni iuris corresponde previso
215
hipottica, ou seja, com base num juzo de probabilidade ou verossimilhana, de que ser
prestada tal tutela jurisdicional.
A presena de tais elementos na situao concreta em relao qual se solicita
uma medida cautelar impe a concesso da medida (= procedncia), da mesma forma que,
vice-versa, a ausncia de tais requisitos impe a sua denegao (= improcedncia).
Eficcia (CPC, art. 808)
A cessao de eficcia da medida cautelar nada mais do que a paralisao dos
seus efeitos pela ocorrncia de determinada situao ftica, j prevista na norma, para
que isso ocorra. Esto consignados no artigo 808 do CPC os casos especficos que levam
cessao da medida, a saber:
I se a parte no intentar a ao principal no prazo do artigo 806;
II se no for a medida executada pelo requerente em 30 (trinta) dias; ou
III se o julgador declarar extinto o processo principal, com ou sem julgamento
do mrito.
Sentena
A sentena cautelar est sujeita aos requisitos previstos no artigo 458 do CPC.
Sendo procedente, sua eficcia predominante mandamental, porque o juiz emite uma
ordem destinada a conjurar determinada situao de perigo para o processo principal,
sem julgar a relao jurdica neste afirmada.
A sentena, seja ela qual for, est sujeita a recurso de apelao que ser recebida
somente no efeito devolutivo (CPC, art. 520, IV).
Coisa julgada
A sentena, essencialmente provisria e emitida mediante juzo de aparncia acer-
ca dos elementos que compem o mrito cautelar, faz apenas coisa julgada formal.
Exceo a essa regra a sentena que no processo cautelar reconhea a prescrio
ou decadncia (CPC, art. 810, parte final), a qual ir produzir coisa julgada material.
Responsabilidade civil (CPC, art. 811)
O artigo 811 do CPC estabelece que o requerente responder pelos danos causa-
dos parte contrria, a qual independe da demonstrao de culpa do requerente. Trata-se,
pois, de responsabilidade objetiva.
CARPENA, Marcio Louzada. Do Processo Cautelar Moderno. 2. ed. Rio de Janeiro:
Forense, 2004.
MARINS, Victor Bomfim. Tutela Cautelar. Curitiba: Juru, 1996.
Processo cautelar
espcies
Cautelar e antecipao de tutela
Tempo do processo e seus males
As tutelas cautelares e de antecipao so consideradas medidas de urgncia. To-
davia, h uma absoluta dificuldade de se traar, diante de determinados casos, uma linha
divisria perfeitamente ntida entre a tutela antecipada e a cautelar.
De modo geral, correto dizer que ambas levam em conta o tempo do processo,
isto , ambas se empenham em oferecer meios de combate fora corrosiva do tempo, o
qual se apresenta como um inimigo a ser derrotado.
Por mais de um modo, pode o decurso do tempo ser nocivo. H casos em que
os danos causados pelo tempo vo diretamente ao sujeito de direitos, impedindo-o de
receber o bem a que tem direito ou privando-o do bem por tempo superior ao razovel.
Em outros casos, o mal causado diretamente ao processo e s indiretamente atinge o
sujeito (DINAMARCO, 2002, p. 3).
Escopos
So cautelares as medidas com que a ordem jurdica visa evitar que o passar do
tempo prive o processo de algum meio exterior que poderia ser til para correto exerccio
da jurisdio e conseqente produo, no futuro, de resultados teis e justos.
So antecipaes de tutela aquelas que vo diretamente vida das pessoas e, ainda
pendente o processo, oferecem a algum dos sujeitos em litgio o prprio bem pelo qual
ele pugna ou algum benefcio que a obteno do bem poder proporcionar-lhe.
Como se observa, as primeiras so medidas de apoio ao processo, e as segundas,
s pessoas. (DINAMARCO, 2002, p. 3).
Fungibilidade (CPC, art. 273, 7.)
A fungibilidade das tutelas de urgncia realidade normativa, nos termos do ar-
tigo 273, pargrafo 7., do Cdigo de Processo Civil (CPC). Significa que o juiz no est
adstrito ao pedido da tutela urgente, podendo conferir medida cautelar ao invs de ante-
cipao, e vice-versa, se entender presentes os requisitos que a autorizam.
A insero dessa norma demonstra que a preocupao do legislador foi primor-
dialmente com o resultado do processo e com o exerccio da jurisdio, afastando-se,
pois, da metafsica. Na verdade, criou um mecanismo capaz de minimizar a insegurana
havida entre os cultores brasileiros do Processo Civil.
Elementos comuns
Sendo inegvel terem tanto as cautelares quanto as antecipaes a finalidade de
combater os males do tempo do processo, possvel identificar pontos em comum entre
essas medidas.
Entre essas, possvel citar: (I) ambas podem ter por fundamento o receio de
dano (periculum in mora); (II) ambas se socorrem de tcnica de cognio sumria (veros-
similhana ou probabilidade); (III) ambas tm carter provisrio; (IV) ambas podem ser
concedidas de maneira liminar ou final; (V) em ambas, se deferidas, ensejam recurso que
ter, de regra, efeito apenas devolutivo; (VI) a responsabilidade do requerente da medida
sempre objetiva; (VII) ambas admitem que seja prestada uma garantia (cauo) pelo
requerente; (VIII) ambas tm a competncia de sua anlise vinculada ao juiz da causa
(principal).
Diferenas entre as espcies
Entre as diferenas, possvel mencionar: (I) a cautelar assegura enquanto a ante-
cipao satisfaz; (II) a antecipao tambm pode utilizar-se de tcnica de cognio exau-
riente; (III) a antecipao tem outros fundamentos como o abuso de direito de defesa e a
parcela incontroversa do pedido; (IV) a cautelar pode ter estrutura autnoma, enquanto
a antecipao sempre presente no bojo de outro processo; (V) a cautelar pode ser con-
cedida de ofcio, a antecipao apenas mediante requerimento da parte.
Arresto (CPC, art. 813 e ss.)
Finalidade
Pode-se conceituar o arresto como sendo a medida cautelar de garantia da futura
execuo por quantia certa, por meio da qual se apreendem judicialmente bens indeter-
minados do devedor, sobre os quais incidir a penhora (SHIMURA, 1997, p. 66).
221
Tem a finalidade de preservar bens suficientes para garantir a idoneidade do pro-
cesso principal em que pleiteia a realizao do direito de crdito.
Pressupostos
Para ensejar o arresto, alm dos requisitos gerais (fumus boni iuris e periculum in
mora), preciso que o perigo de perder a garantia ou de tornar ineficaz o processo prin-
cipal seja, em regra, posterior ao aparecimento do crdito. Se a causa j preexistia ou coexis-
tia, porm, desconhecida pelo credor, tambm ser o caso de se lhe outorgar proteo
cautelar.
Assim, se o credor, ciente do risco e das conseqncias que o desequilbrio eco-
nmico do devedor podem lhe acarretar, contrata com o devedor temerrio, no pode
invocar tal situao para postular o arresto.
Nos termos do artigo 814 do CPC, exige-se cumulativamente para a concesso do
arresto: a prova literal da dvida lquida e certa e a prova documental ou justificao de
algum dos casos mencionados no artigo 813 do mesmo diploma legal.
So arrestveis os bens penhorveis, vez que o arresto converte-se posteriormente
em penhora.
Procedimento
Em relao ao procedimento, alm dos aspectos gerais j tratados, recomenda-se
a leitura do disposto nos artigos 816 e 819 do CPC.
O artigo 816 estabelece privilgios de dispensa da justificao prvia, enquanto
o artigo 819 trata da suspenso da execuo do arresto, o que implica que os bens no
sejam apreendidos.
Seqestro (CPC, art. 822 e ss.)
Finalidade
a tutela cautelar apta a prover quanto segurana material de coisa que foi, ou
poder vir a ser litigiosa. Consiste na apreenso de bem determinado (mveis, semoven-
tes, livros, registros, documentos de modo geral, imveis, bens infungveis ou fungveis,
frutos e rendimentos de imvel reivindicando), por meio do desapossamento, com o
escopo de conservar a sua integridade. No h seqestro de pessoas.
Tem a finalidade, portanto, de assegurar execuo futura de entrega de coisa, a
qual poder decorrer do rito disposto no Livro I (CPC, art. 461-A) ou daquele do Livro II
(CPC, art. 621 e ss.).
Pressupostos
A decretao do seqestro no prescinde dos requisitos que compem o mrito
de todas as medidas cautelares (fumus boni iuris e periculum in mora), apresentando-se o
perigo como a preservao de danos, depreciao ou deteriorao da coisa.
Procedimento
O procedimento a observar o comum das medidas cautelares.
BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Tutela Cautelar e Tutela Antecipada: tutelas
sumrias e de urgncia. So Paulo: Malheiros, 1998.
DINAMARCO, Cndido Rangel. O regime jurdico das medidas urgentes. Selees Ju-
rdicas ADV, jan. 2002, p. 3.
MARINS, Victor Bomfim. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Re-
vista dos Tribunais, 2000. v. 12.
SHIMURA, Srgio Seiji. Arresto Cautelar. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais,
1997.
Procedimentos especiais
Aes possessrias
Noo de posse
A posse um direito mas no direito real e se manifesta como estado de fato
visvel a toda a sociedade, de acordo com o hbito normal dos proprietrios, o qual
decorrncia de atividades dirigidas a esse propsito pelo possuidor.
Aes possessrias stricto sensu
O sistema jurdico ptrio estabelece uma variada srie de remdios processuais de
que pode lanar mo o possuidor para defender sua posse.
A tutela jurisdicional da posse pode ser solicitada por meio de aes possessrias
stricto sensu (manuteno de posse; reintegrao de posse e interdito proibitrio); como
pode tambm ser atendida por meio de aes que no se destinam nica e exclusivamen-
te proteo possessria, ou que no tm como possibilidade de fundamento jurdico
exclusivamente o direito de posse (reivindicatria; demolitria; imisso de posse; nun-
ciao de obra nova; embargos de terceiro e dano infecto).
As possessrias stricto sensu esto dispostas conforme o tipo de violncia que a
posse est sofrendo. Em caso de esbulho (perda) da posse, o remdio a ao de rein-
tegrao de posse; tendo havido turbao (limitao) da posse, o remdio a ao de
manuteno de posse e, finalmente, no caso de simples ameaa da posse, cabe ao de
interdito proibitrio.
Fungibilidade (CPC, art. 920)
Uma das caractersticas das aes possessrias stricto sensu a fungibilidade, assim
prevista no artigo 920 do Cdigo de Processo Civil (CPC). Significa a possibilidade, aber-
ta ao juiz, de conhecer e decidir diferentemente do que foi pedido, outorgando a proteo
que a posse estiver a exigir.
Isto poder ocorrer quando a tutela for requerida de maneira inadequada, ou se
alterada a situao de fato apresentada quando da propositura de determinada ao pos-
sessria.
Carter dplice (CPC, art. 922)
De regra, pretendendo o ru mais que simplesmente se defender com a contesta-
o, vale-se ele da reconveno, quando cabvel.
A lei abre, no entanto, algumas excees a essa regra, permitindo que o ru con-
tra-ataque sem reconveno. o que ocorre nas chamadas aes dplices, nas quais o ru
pode deduzir sua pretenso contra o autor na prpria contestao.
Essa possibilidade ocorre nas possessrias (CPC, art. 922) podendo o ru, na
contestao, alegando que foi ofendido por qualquer das formas de agresso em sua pos-
se, demandar a proteo possessria (inclusive liminar) e a indenizao pelos prejuzos
resultantes da ofensa cometida pelo autor.
Exceo de domnio (CPC, art. 923)
No juzo possessrio no se admite discusso a respeito do domnio (proprieda-
de) da coisa sobre a qual versa a ao possessria. Em outras palavras, a questo relativa
propriedade ou a qualquer outro direito sobre a coisa no deve ser analisada incidenter
tantum nas aes possessrias, sendo-lhes irrelevante ao deslinde e julgamento da lide.
Legitimidade
A legitimidade ativa para a propositura da ao possessria do possuidor direto
ou indireto.
Legitimado passivo aquele que praticou a ofensa posse, ainda que tambm seja
possuidor da coisa. Em caso de acionado o detentor, ele pode nomear autoria (CPC,
art. 62).
Procedimento especial (CPC, art. 924)
liminar procedimento ordinrio
Tratando-se de ao de fora (violncia) nova, ou seja, aquela proposta dentro de
ano e dia da turbao ou do esbulho e versando de bem imvel, a manuteno ou a reinte-
grao ser processada no rito especial previsto nos artigos 926 a 931 do CPC.
227
Sendo a ao de fora velha, isto , aquela proposta aps ano e dia da ocorrncia
da ofensa posse e versando de bem imvel, o rito adequado o ordinrio, mantendo ao,
contudo, o carter possessrio.
Versando a possessria coisa mvel ou semovente, o rito ser o especial quando a
ao for de fora nova, e o sumrio, se de fora velha (CPC, art. 275, II, a).
Sendo ao de rito especial, para a concesso da liminar, se exige apenas os requi-
sitos dos incisos I e III do artigo 927 do CPC. No caso de rito ordinrio, a liminar estar
sujeita aos requisitos do artigo 273 do CPC.
No rito especial para a concesso de liminar, o juiz poder determinar a marcao
de audincia de justificao de posse, nos termos do artigo 928 do CPC.
Sentena
A sentena tem eficcia executiva lato sensu.
Ao monitria
Natureza jurdica
Muito se discute em termos da natureza jurdica da ao monitria. Alguns afir-
mam ser um processo misto, integrado por atos tpicos de cognio e de execuo. Outros,
no entanto, entendem ser uma ao de conhecimento com rito especial, uma vez que a
execuo continua a exigir respeito ao Livro II.
Esse ltimo entendimento parece prevalecer.
Finalidade
Tendo em conta a finalidade da ao monitria, mais fcil aceitar ou compreen-
der sua natureza. O objetivo almejado a clere constituio do ttulo executivo, o qual,
a seguir, ser executado.
Requisitos (CPC, art. 1.102.a)
O artigo 1.102.a do CPC prev:
Art. 1.102.a. A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem
eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou
de determinado bem mvel.
Por meio da ao monitria busca-se a tutela de crditos originados de obrigaes
decorrentes de pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de deter-
minado bem mvel. invivel, pois, para obrigaes de fazer e no fazer e, tambm, para
entrega de coisa ou para crditos de obrigaes alternativas nas quais a escolha caiba
ao ru.
Essas obrigaes devem estar demonstradas por meio de prova escrita, isto , grafa-
da, que espcie de prova documental. Admite-se como prova escrita documento que no
contenha a assinatura do devedor e at mesmo produzido unilateralmente pelo credor.
Mandado monitrio
Ao receber a petio inicial (CPC, art. 282 e ss.) acompanhada da prova escrita e
demais documentos indispensveis, o juiz ir proceder a um juzo, ainda que sumrio, da
existncia e liquidez do crdito.
No estando devidamente instruda a inicial, ou lhe faltar algum outro requisito,
pode o juiz determinar a sua emenda (CPC, art. 284).
Se o juiz entender que no cabvel a monitria, no pode, de ofcio, transform-
la em ao de rito ordinrio. Dever, desde logo, extinguir o feito mediante sentena.
Estando devidamente instruda a petio inicial e atendidos os requisitos que lhe
so prprios, o juiz deferir de plano (cognio sumria), a expedio de mandado moni-
trio (de pagamento ou de entrega de coisa), no prazo de 15 (quinze) dias. Esse mandado
expedido liminarmente servir, tambm, como citao do ru.
Embora seja uma deciso interlocutria, no h interesse para ela recorrer me-
diante agravo, pois oportunizado ao ru oferecer embargos, pelo qual poder impugnar
a referida deciso.
Condutas do ru (CPC, art. 1.102-C)
Uma vez citado o ru, ele pode assumir trs condutas distintas:
cumpre o mandado, efetuando o pagamento ou entregando a coisa, hiptese
em que ficar isento de custas e honorrios;
queda-se inerte, caso em que o mandado se constitui, de pleno direito, em
ttulo executivo; e
ope embargos, transformando a ao de rito especial em ordinrio.
229
Contra a Fazenda Pblica
Qualquer documento que preencha as condies exigidas pelo artigo 1.102.a do
CPC viabiliza ao monitria contra a Fazenda Pblica.
Destaca-se que, para assumir uma obrigao, a Fazenda Pblica est sujeita a ter
oramento e, ainda, a um procedimento administrativo (de regra licitatrio). Ademais, o
pagamento nessa fase monitria no forado. satisfao voluntria. No bastasse isso,
caso entenda a Fazenda no ser responsvel pelo pagamento ou entrega exigida, basta
apresentar embargos, que provocar a transformao do rito em ordinrio.
Execuo
Por fora das mudanas operadas pela Lei 11.232/2005, a realizao concreta do
ttulo criado ser feita segundo o rito definido nos artigos 475-J e seguintes do CPC. Ou
seja, no atendido ao mandado inicial, isto , no sendo feito o pagamento voluntrio,
ser acrescida multa de dez por cento e o credor dever requerer que seja expedido man-
dado de penhora e avaliao.
MARCATO, Antonio Carlos. Procedimentos Especiais. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2004.
CIMARDI, Cludia Aparecida. Proteo Processual da Posse. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2007.
TALAMINI, Eduardo. Tutela Monitria. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2001.
Procedimentos especiais I
Ao de consignao em pagamento
Noes gerais
lcito ao devedor, na impossibilidade de liberar-se da obrigao pela via normal
do pagamento quando seja dificultada ou impedida pelo credor, ou por circunstncia
estranha sua vontade (CC, art. 335) , valer-se do depsito da quantia ou da coisa de-
vida, o qual, uma vez aceito pelo credor ou judicialmente declarado idneo e suficiente,
ter o condo de liber-lo do vnculo obrigacional, ficando isento dos nus e dos riscos
correspondentes a uma eventual mora, transferindo os riscos da guarda do objeto da
obrigao para o credor.
demanda que segue rito especial cuja natureza da sentena de procedncia ser
meramente declaratria.
Podem ser objeto de depsito em consignao quaisquer prestaes que consis-
tam em coisas, fungveis e infungveis, com exceo apenas das prestaes que consistam
em fazer ou no fazer que, por no serem coisas corpreas, no podem ser objeto de
depsito.
Depsito extrajudicial
Presentes determinados requisitos, o depsito pode ser feito de forma extrajudi-
cial, mediante a utilizao de rede bancria. So os seguintes os pressupostos a serem
atendidos para o depsito extrajudicial:
que a obrigao tenha por objeto determinada quantia em dinheiro;
a existncia, no lugar do pagamento, de estabelecimento bancrio, oficial ou
particular;
o devedor deve ter cincia inequvoca de quem seja o credor;
o devedor tenha, tambm, cincia inequvoca de onde encontrar o credor;
que o credor tenha plena capacidade civil; e
a inexistncia de litgio envolvendo a prestao que se pretende depositar.
Esse procedimento somente interessa a partir do momento que possa ser prepara-
trio para o exerccio da ao de consignao em pagamento (CPC, art. 890, 3.).
Competncia
A competncia da ao de consignao e pagamento regida pelo Cdigo de Proces-
so Civil (CPC) ser a do lugar de pagamento (CC, arts. 337 e 341; CPC, art. 891, caput),
assim entendido, sendo a dvida de natureza portvel
1
, aquele onde se situa o domiclio
do credor (ru) ou o contratualmente eleito; tendo a dvida natureza quesvel
2
, foro com-
petente o do domiclio do devedor (autor) e, finalmente, competente ser o foro onde se
encontra a coisa certa objeto da prestao devida (CPC, art. 891, pargrafo nico).
Legitimidade
A legitimidade ativa para a ao consignatria em tela conferida ao devedor e ao
terceiro interessado no pagamento da dvida (CPC, art. 890 e CC, art. 304), pouco impor-
tando se este terceiro ostenta, ou no, a condio de terceiro juridicamente interessado.
A legitimidade passiva ser do credor ou quem alegue possuir tal qualidade, ou
ainda, sendo ele desconhecido, o credor incerto, a ser citado por edital, com a interven-
o, se for o caso e em seu favor, de curador especial.
Havendo dvida quanto titularidade do crdito, devero figurar como litiscon-
sortes passivos todos os que se intitulem credores perante o devedor.
Procedimento
O depsito da coisa ou da prestao pecuniria dever ser efetuado no prazo de
cinco dias, a contar do deferimento da petio inicial. A no-realizao do depsito acar-
retar a extino do feito sem julgamento de mrito.
Efetivado o depsito, cita-se o ru para querendo apresentar resposta no prazo
de 15 (quinze) dias. Pode o ru contestar, reconvir, apresentar qualquer das excees
(incompetncia, impedimento ou suspeio).
Na contestao, poder o ru tratar das matrias descritas no artigo 896 do CPC.
Destaca-se, entre essas, a possibilidade de alegar a no-integralidade do depsito feito,
para o que dever o ru apontar o montante que reputa devido, sob pena de desconside-
rao da defesa (pargrafo nico).
1 A dvida portvel (portable) quando a lei ou o contrato impe ao devedor oferecer o pagamento no domiclio do credor ou em
outro lugar por ele designado contratualmente.
2 A dvida quesvel (querable) quando competir ao credor buscar o pagamento junto ao devedor (CC, art. 327).
233
Reconhecendo o autor a pertinncia dessa alegao, poder complementar o de-
psito em dez dias, a contar da intimao acerca da contestao.
Embargos de terceiro
Conceito
Conceitua-se a ao de embargos de terceiro como sendo
[...] de procedimento sumrio, mediante a qual o terceiro, no sujeito eficcia constriti-
va emergente de processo alheio, ou a prpria parte, quando a eficcia constritiva de seu
processo desborda os limites de sua responsabilidade patrimonial, visa obter a liberao
ou evite a alienao de bens judicial e indevidamente constritos ou ameaados de s-lo.
(ARMELIN, 1981, p. 210).
Como se v, os embargos de terceiro so meio especfico para separar bens que
no se sujeitam, concretamente, a atos jurisdicionais, em dado processo. Tem, portanto,
natureza constitutiva, pois visa modificar a relao jurdica principal, proporcionando o
desfazimento do ato judicial que atingiu os bens ou direitos do embargante.
Legitimidades ativa e passiva
O legitimado ativo para a propositura dos embargos de terceiro todo aquele (ter-
ceiro ou parte terceiro por equiparao), proprietrio, possuidor ou titular de direito,
que tenha seus bens ou direitos atingidos por ato de apreenso judicial.
O legitimado passivo , de regra, apenas o autor da demanda da qual emanou o
ato judicial atacado. Eventualmente, tambm o ru ser legitimado passivo, na hiptese
de este ter contribudo ativamente para que tenha ocorrido a constrio (por exemplo: o
executado nomeia penhora bens ou direitos de terceiro).
Momento da oposio (CPC, art. 1.048)
Segundo a previso legal do artigo 1.048 do CPC, dois so os momentos em que
os embargos de terceiro podem ser opostos:
em sendo o ato decorrente de processo de conhecimento, os embargos podero
ser opostos a qualquer tempo, enquanto no transitada em julgado a sentena;
em sendo o ato oriundo de processo de execuo, os embargos podero ser
opostos em at 5 (cinco) dias aps a arrematao, adjudicao ou remio, mas
sempre antes da assinatura da respectiva carta, inclusive no perodo de frias
forenses.
Juzo competente (CPC, art. 1.049)
O regular exerccio dos embargos de terceiro pressupe a existncia de ao pen-
dente de onde se origine o ato constritivo ou a ameaa de constrio, o que denota seu
carter acessrio e incidental (e, eventualmente, preventivo) em relao quele processo.
Decorre de tal pressuposto, o principal critrio determinante da competncia para o seu
processamento (CPC, art. 1.049), embora no seja a nica causa de sua fixao.
Assim, de regra, competente para o processamento dos embargos o mesmo ju-
zo do qual emanou a afetao do bem ou direito. Tratando-se de execuo por carta (CPC,
art. 747), os embargos sero oferecidos no juzo deprecante ou no juzo deprecado, mas
a competncia para julg-los do juzo deprecante, salvo se versarem unicamente vcios
ou defeitos da penhora, avaliao ou alienao do bem.
Procedimento (CPC, art. 1.050 e ss.)
Os embargos de terceiro so ao autnoma e incidental, a qual dever ser distri-
buda por dependncia e apensada ao processo principal.
Exige, pois, petio inicial que respeite os requisitos enumerados no artigo 282 e
seguintes do CPC, instruda com os documentos que comprovem a posse, propriedade
ou titularidade do bem ou direito afetado pelo ato judicial atacado, isto , que compro-
vem sua qualidade de terceiro, ofertando desde logo o rol de testemunhas (CPC, art.
1.050, 1.).
Estando em ordem a petio inicial, convencendo-se da verossimilhana
da alegao, o juiz conceder provimento liminar ao embargante que assegure o bem ou
direito objeto da afetao. Porm, a efetivao dessa medida liminar somente se dar aps
a prestao de cauo (CPC, art. 1.051). No podendo ou no querendo prestar cauo,
o bem objeto dos embargos ficar seqestrado at o julgamento final.
Indeferida liminarmente a ao, cabe apelao. Se concedida ou no a liminar,
cabe agravo de instrumento parte interessada.
Se o objeto dos embargos de terceiro correspondem totalidade dos bens objetos
da ao principal, esta ficar totalmente suspensa at o julgamento dos embargos; caso os
embargos versem apenas sobre parte dos bens, o processo principal prosseguir quanto
queles no embargados (CPC, art. 1.052).
O embargado dever ser citado para, querendo, oferecer contestao, no prazo de
dez dias, sob pena de revelia (CPC, art. 1.053).
Se o feito no comportar julgamento antecipado, o juiz designa audincia de ins-
truo e julgamento, para em seguida poder proferir sentena.
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Procedimentos especiais II
Mandado de segurana Lei 1.533/51
Noes gerais
O mandado de segurana um mecanismo de defesa do cidado (individual ou
coletivamente) contra a prepotncia do Estado ou de quem produza atos jurdicos em
seu nome.
, a um s tempo, remdio processual e garantia constitucional, voltado conser-
vao do pleno exerccio, fruio e gozo do direito em seu estado puro, no tolerando sua
substituio pelo equivalente monetrio (tutela especfica).
James Marins (in: ALVIM; WAMBIER, 1995, p. 185). o conceitua como sendo
[...] instituto processual de raiz constitucional em norma de eficcia absoluta plena, com
natureza de garantia individual, destinado proteo das prerrogativas do indivduo ou da
coletividade em face do Estado, de atuao necessariamente clere e eficaz, que colima a
correo jurdica de abusos do Poder Pblico iminentes ou j perpetrados por agente coator
ou autoridade coatora, cometidos diretamente ou por interposta pessoa fsica ou jurdica,
no estancveis no habeas corpus ou habeas data, ilimitvel e incondicionado a qualquer esp-
cie de contracautela, seno pelos seus pressupostos constitucionais especficos
1
.
O mandado de segurana ao de conhecimento com cognio plena e exaurien-
te secundum eventum probationis, cujo procedimento est regulado pela Lei 1.533/51.
Classificao
Conforme a titularidade do direito tutelado, o mandado de segurana pode ser
individual (CF, art. 5., LXIX) ou coletivo (CF, art. 5., LXX). Em relao a esse ltimo,
correto o entendimento de que no se trata de outra figura ao lado do mandado de segu-
rana tradicional, mas apenas de nova hiptese de legitimao para a causa.
1 Incondicionalidade a depsito da liminar no mandado de segurana em matria tributria (enfoque constitucional).
Se o direito tutelado por esse remdio j tiver sido lesado, o mandado de seguran-
a ser repressivo, enquanto que, em se tratando de ameaa de leso, ser preventivo.
Direito lquido e certo
Aps muito se discutir a respeito da expresso direito lquido e certo, parece ser
consenso, entre os juristas da atualidade, que a liquidez mais significa um reforo de
expresso, isto , que o direito que se apresenta certo tem, em tese, alto grau de plausi-
bilidade; logo, a certeza do direito afervel a partir da circunstncia de estarem suficien-
temente demonstrados os fatos a partir dos quais se pretende a concesso da ordem, sem
recurso a dilaes probatrias. A prova no mandado de segurana, portanto, ser sempre
documental, de cuja autenticidade e contedo no se possa duvidar, devendo, sempre que
possvel,
2
acompanhar a inicial.
O direito lquido e certo tem natureza processual, mais especificamente de condio
de ao especfica, criada no patamar constitucional, de modo que a sua ausncia levar
carncia do mandado de segurana.
Ato ilegal e abuso de autoridade
A ilegalidade usualmente se relaciona aos desvios de padres de legalidade estrita
e, conseqentemente, prtica de atos vinculados.
Abuso de poder, diferentemente, relaciona-se intrinsecamente aos chamados atos
discricionrios, ou seja, queles atos em que a autoridade tem maior margem de aprecia-
o dos motivos, dos elementos ou da finalidade a ser atingida pelo ato.
importante ter presente que tanto os casos de ilegalidade como os de abuso de
poder so formas de invalidades e desconformidades com o ordenamento jurdico, decla-
rveis pelo Judicirio (BUENO, 2004, p. 17-18).
Haver ou no a ilegalidade ou o abuso de poder a ser declarado pelo juiz significa
analisar o mrito da ao de segurana, isto , conceder ou no a ordem pleiteada.
O ato coator eivado de vcio pode ser comissivo ou omissivo.
Autoridade coatora
A autoridade coatora deve ser pessoa fsica que, em nome da pessoa jurdica qual
esteja vinculada, tenha poder de deciso, isto , de desfazimento do ato guerreado no
2 Assim se afirma, em virtude da possibilidade de o impetrante no dispor da documentao necessria, que pode, por exemplo,
estar na posse da autoridade pblica impetrada (Lei 1.533/51, art. 6., pargrafo nico).
241
mandado de segurana. Assim, o mandado de segurana no deve ser impetrado contra o
mero executor da ordem, mas contra quem tenha efetivamente decidido por sua prtica e,
em se tratando de ato omissivo, por sua absteno.
Liminar
inerente ao writ a possibilidade de liminar para proteo in natura do bem ques-
tionado pelo Estado (ou por quem lhe faa as vezes), constitucionalizando-se, destarte,
o direito subjetivo pblico do impetrante obteno de liminar quando comprovados seus
pressupostos especficos.
Trata-se, pois, de tutela de urgncia, que, conforme o caso concreto, ter natureza
cautelar ou antecipatria.
A lei (art. 7., II) exige a concorrncia de dois requisitos para a concesso da limi-
nar em mandado de segurana.
Por fundamento relevante, entende-se a alta probabilidade de ganho da causa pelo
impetrante a partir das alegaes e do conjunto probatrio j trazido com a inicial (direito
lquido e certo).
A ineficcia da medida equipara-se ao periculum in mora, ou seja, deve-se entender
a necessidade da prestao da tutela de urgncia antes da concesso final da ordem, sob
pena de comprometer o resultado til do mandado de segurana.
Procedimento (CPC, art. 1.050 e ss.)
O mandado de segurana ao cvel, a qual, como outra qualquer, exige petio
inicial que respeite os requisitos enumerados no artigo 282 e seguintes do Cdigo de
Processo Civil (CPC), instruda com os documentos que comprovem o direito lquido
e certo, salvo na hiptese de os documentos estarem em posse da autoridade coatora,
quando sero requisitados (art. 6., pargrafo nico).
O direito de impetrar o mandamus extingue-se (prazo decadencial) decorridos 120
dias contados da cincia, pelo interessado, do ato impugnado (art. 18).
Estando em ordem a petio inicial, presentes os requisitos, o juiz conceder
o provimento liminar, se este foi requerido pelo impetrante.
Indeferida liminarmente a ao, cabe apelao. Se concedida ou no a liminar,
cabe agravo de instrumento parte interessada.
A notificao da autoridade coatora serve como citao. A autoridade coatora ter
prazo de dez dias para apresentar informaes, que a doutrina tem entendido possuir
natureza de contestao. Assim, sua ausncia implica revelia, ainda que nesse caso no
se aplique o efeito da confisso ficta (CPC, art. 319).
Findo esse prazo, colhida a manifestao do agente do Ministrio Pblico (MP)
(art. 10).
Da sentena cabe apelao, ainda que tambm sujeita ao reexame necessrio,
quando tenha julgado procedente o pedido de segurana (art. 12). Todavia, mesmo ha-
vendo recurso, possvel executar provisoriamente a sentena.
Ao popular Lei 4.717/65
Objeto
O objeto da ao popular tutelar o interesse preservao da probidade, eficin-
cia e moralidade na gesto da coisa pblica e bem assim tutela do meio ambiente e do
patrimnio pblico em sentido amplo (CF, art. 5., LXXIII; arts. 37 e 170, VI; Lei da Ao
Popular, arts. 1. e 4.), como tambm do interesse difuso dos consumidores (CDC, art.
81, I; Lei 7.347/85, art. 1., caput).
Finalidade
Desconstituio do ato lesivo e condenao dos responsveis reposio dos sta-
tus quo ante, sem prejuzo das perdas e danos.
Legitimidade
O exerccio da ao popular pede a concomitncia da dupla condio: ser brasilei-
ro (nato ou naturalizado) e ser eleitor.
O autor popular age em legitimao ordinria e no como substituto processual
(legitimidade extraordinria).
O eleitor com 16 anos parte legtima para propor ao popular, podendo agir em
juzo, praticando atos processuais, sem a assistncia dos pais ou representantes legais,
pois o exerccio pleno dos direitos polticos no pode ser feito por representao, nem se
coaduna com a submisso ao ptrio poder.
Pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular (STF, Smula 365).
Todavia, dada a opo s pessoas jurdicas, de direito pblico ou privado, de assistir
o autor popular (LAP, art. 6., 3.).
243
Se o autor desistir da ao popular, fica assegurado a qualquer cidado, bem como
ao MP, dentro do prazo de 90 dias da ltima publicao feita, promover o prosseguimento
do feito. Trata-se, pois, de uma legitimidade sucessiva.
A legitimidade do plo passivo a mais abrangente possvel (LAP, art. 6.), no
sentido de nele estar no s o causador ou produtor direito do ato atacado, mas tambm
todos aqueles que, de algum modo, para ele contriburam por ao ou omisso, e bem
assim os que dele se tenham beneficiado diretamente. Forma-se, pois, um litisconsrcio
passivo necessrio.
Competncia
Trs critrios de competncia podem ser observados na ao popular (LAP, art.
5.):
como regra, a causa ser proposta no foro ou juzo correspondente ao ente p-
blico interessado, considerando-se para tanto a origem do ato atacado;
essa mesma regra valer, por equiparao, quando o ato seja imputvel a ente
paraestatal (empresa pblica, autarquia, sociedade de economia mista,
ente subvencionado);
quando o ato ou omisso impugnados na ao toque a mais de um nvel de go-
verno, a competncia se desloca em favor do ente pblico mais proeminente.
Procedimento
Na petio inicial, pode o autor popular requerer a concesso de provimento de
natureza liminar no sentido de suspender os efeitos do ato impugnado. A deciso que
concede ou nega a liminar agravvel de instrumento.
A ao tem rito comum ordinrio, da qual o MP participar como fiscal da lei,
podendo tambm produzir provas (LAP, art. 6., 4.).
Uma vez citados os rus, tero eles 20 dias para contestar, prorrogveis por mais
20 dias a requerimento do interessado. Esse prazo comum a todos os rus. No se ad-
mite reconveno na ao popular.
A sentena que, julgando procedente a ao popular, decretar a invalidade do ato
impugnado, condenar ao pagamento de perdas e danos os responsveis pela sua prtica
e os beneficirios dele, ressalvada a ao regressiva contra os funcionrios causadores
do dano, quando incorrerem em culpa (LAP, art. 11). A sentena tambm condenar os
vencidos em custas e honorrios (LAP, art. 12).
Se o valor da leso ficar provado no curso da causa, ser indicado na sentena; se
depender de avaliao ou percia, ser apurado em liquidao de sentena (LAP, art. 13).
Caso decorridos 60 dias da publicao da sentena condenatria de segunda ins-
tncia, sem que o autor ou terceiro promova a respectiva execuo, o representante do
MP a promover nos 30 dias seguintes, sob pena de falta grave (LAP, art. 16).
A sentena ter eficcia de coisa julgada oponvel erga omnes, exceto no caso de
haver sido o pedido julgado improcedente por deficincia/ausncia de prova (secundum
eventum litis), hiptese essa em que qualquer cidado poder intentar outra ao com
idntico fundamento, valendo-se de nova prova (LAP, art. 18).
A sentena que concluir pela carncia da ao ou pela improcedncia do pedido
estar sujeita ao reexame necessrio, no produzindo efeito seno depois de confirmada
pelo tribunal; da que julgar o pedido procedente, caber apelao, com efeito suspensivo
(LAP, art. 19).
A ao popular prescreve em cinco anos (LAP, art. 21). As normas do CPC apli-
cam-se subsidiariamente (LAP, art. 22).
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