2.

Teoria Constitucional e o Constitucionalismo da Amrica Latina

A histria das constituies latino-americanas repleta, principalmente pela sua quantidade originrias de golpes e mudanas do antigo status quo vigente. Podemos verificar assim, o nmero de constituies da ene!uela que s"o ##, o da $ol%m&ia ##, o da 'ol(via ##, o do )quador ## e do 'rasil ##. )ntretanto, o momento mais rico e impressionante da Amrica *atina que tem se mostrado para a histria da +eoria $onstitucional s"o as dcadas atuais do neoconstitucionalismo latinoamericano. A doutrina especiali!ada no $onstitucionalismo latino-americano atual n"o pac(fica em rela"o a participa"o da constitui"o &rasileira de ,-.. e a constitui"o colom&iana de ,--, nesse processo. Alm dessas constituies n"o possu(rem grandes diferenas das constituies tradicionais, elas s"o mais antigas do que as demais. $ontudo, a doutrina mais recorrente do assunto supracitado demonstra que essas duas constituies participam sim desse processo pioneiro, entretanto a elas considerado em um primeiro momento, mais conservador que aos demais. / marco que denota maior avano desse constitucionalismo seria a constitui"o vene!uelana, como podemos comprovar no artigo de Antonio 0ol1mer2 O impulso inicial desse novo

constitucionalismo na Amrica Latina foi marcado pelo ciclo social e descentralizador das Constituies, Brasileira (19 ! e

Colom"iana (1991!# $a se%u&ncia, perfazendo um se'undo ciclo, encamin(ou)se para um

constitucionalismo participativo e pluralista, em %ue a representa*o nuclear desse processo constitucional passa pela

Constitui*o +enezuelana de 1999,# O terceiro ciclo do novo

constitucionalismo latino)americano passa a

ser

representado

pelas

recentes

van'uardistas Constituies do -%uador (.// ! e da Bol0via (.//9!1 para al'uns pu"licistas, tais te2tos pol0ticos e2pressariam um constitucionalismo plurinacional

comunit3rio, identificado com um outro paradi'ma n*o universal e 4nico de -stado de 5ireito, coe2istente com e2peri&ncias de sociedades interculturais (ind0'enas,

comunais, ur"anas e camponesas! e com pr3ticas de pluralismo i'ualit3rio

6urisdicional7 0ol1mer ao contrrio da maioria da doutrina referente ao assunto, n"o e refere ao

constitucionalismo latino-americano, ele o regionali!a mais o alcunhando como constitucionalismo andino, 3ustamente pelo carter protagonista das constituies do )quador, da 'ol(via e de, principalmente, da ene!uela. /s institutos que valem ser mencionados s"o a democracia realmente participativa, com os instrumentos2 de ple&iscitos, de referendos e de propostas de emenda constitucional e de lei por iniciativa popular e mais poderes que de costume, ou se3a, algumas constituies dessa regi"o possuem mais do que os tr4s poderes, 5udicirio, *egislativo e )6ecutivo, porm o o&3etivo de chec1 and &alances ainda preservado, segundo doutrinas das constituies referidas. As constituies latino-americanas sempre tiveram como inspiraes as teorias europeias, podemos o&servar esse fato nos modelos de reparti"o de funes do )stado, suas relaes com a sociedade civil e a prpria forma"o da nacionalidade. Para $sar Augusto 'aldi, em seu artigo so&re o desafios que as $onstituies latinas tem provocado 7 teoria europeia, o atual constitucionalismo andino, como Antonio 0ol1mer o chama, tem questionado o modelo adotado pelos pa(ses latino-americanos da +eoria $onstitucional tradicional europeia tem questionado os pontos at ent"o hegem%nicos e tidos como incontestveis. )m um desafio as +eorias $onstitucionais europeias, surgem sete pontos de diferencia"o das novas $onstituies latino-americanas a estas +eorias. 8essalva importante ainda, que estas caracter(sticas est"o mais presentes nas ltimas tr4s $onstituies, mas e6iste tam&m pontos em comum com as pioneiras.

Primeiro, devido a crise de representa"o dos partidos pol(ticos e 9democracia de &ai6a intensidade:, como o prprio $sar Augusto 'aldi em seu artigo, procuram uma comunica"o da democracia representativa e democracia participativa. Alm dos modelos tradicionais de participa"o popular na democracia, essas $onstituies estipulam por meio de movimentos de participa"o popular com intermedirios entre )stado e cidad"os com conselhos, rg"os de fiscali!a"o, oramento participativo etc. ;egundo, devido ao grande protagonismo que as comunidades ind(genas produ!em so&re essas $onstituies, novas vises n"o presentes na +eoria $onstitucional clssica surgem aqui. /s maiores e6emplares dessa caracter(stica s"o2 a $onstitui"o equatoriana de <==. e a $onstitui"o &oliviana de <==-, que de alguma maneiram d"o direitos a nature!a em si. >o terceiro ponto vale utili!ar as &oas palavras do autor quanto um ponto t(pico as cinco $onstituies que ser"o tra&alhadas aqui2 O recon(ecimento da diversidade tnica vem, simultaneamente, ao status constitucional ressaltado nas da 86urisdi*o ind0'ena8, da

novas

Constituies

Bol0via e do -%uador, mas 63 es"oada, em termos distintos, na Constitui*o colom"iana de 1991, e o"6eto da Conven*o 199 da Or'aniza*o :nternacional do ;ra"al(o# A teoria constitucional cl3ssica ainda reluta no recon(ecimento do pluralismo 6ur0dico e da possi"ilidade de autodetermina*o

6urisdicional das comunidades ind0'enas, (a6a vista, no Brasil, a discuss*o envolvendo a terra ind0'ena <aposa)=erra do =ol e as ale'aes de %ue constituiria verdadeiro 8-stado8 fora do 8-stado nacional8, ou mesmo %uanto ao risco do 8separatismo8#7 $hegando ao quarto ponto devido a grande miscigena"o ocorrida no continente americano, principalmente, na parte latina da Amrica, reconhecer a diversidade tnica, cultural, religiosa, lingu(stica e social nas $onstituies, de que s"o e6emplos a 9co-oficialidade:, como o 'aldi

e6emplifica, de ?@ idiomas ind(genas ao lado do espanhol na 'ol(via. 9Auinto, porque isto implica repensar as solues institucionais uniformes, descentrali!ar o )stado e repensar as 3uridicidades. Afinal, o reconhecimento da demodiversidade B diferentes instituies com distintos graus democrticos B, da sociodiversidade B distintos grupos sociais B e cosmodiversidade B diferentes cosmologias. ;e6to, porque a territorialidade passa a ser pensada de forma distinta. Por e6emplo, ind(genas de vrios pa(ses n"o querem a separa"o do )stado nacional para a cria"o de um novo, mas sim um reconhecimento de seu territrio sim&lico, que muitas ve!es tam&m ultrapassa a fronteira de um )stado, mas que, por outro lado, n"o se resume 7 luta por terras, no sentido clssico.: >as palavras de 'aldi. Por fim, no stimo ponto aqui ser verificado, porque os te6tos constitucionais reforam a dimens"o dos direitos econ%micos, sociais e culturais, ao passo que as $onstituies europias sempre tiveram uma forte 4nfase nos direitos civis e pol(ticos.

3. Estudos de casos

Para entendermos de uma maneira mais prtica e detalhada como seria uma +eoria $onstitucional da atual Amrica *atina necessrio que a&ordemos os principais casos ocorridos nos ltimos anos. Assim, ser feito uma anlise de sua &ase constitucional, ou se3a, divis"o de poderes, divis"o de compet4ncias, sua forma de governo etc. de seus princ(pios, de seus instrumentos constitucionais de democracia e por fim suas caracter(sticas prprias em rela"o as outras $onstituies latinoamericanas. As $onstituies a serem estudadas s"o2 a &rasileira de ,-.., a colom&iana de ,--,, a vene!uelana de ,---, a equatoriana de #### e por fim a constitui"o mas recente a constitui"o &oliviana de ####

3.1. Constituio brasileira de 1988

A $onstitui"o &rasileira de ,-.. nasceu de um per(odo de redemocrati!a"o, aps um per(odo de Citadura Dilitar de ,-@E a ,-.F. A redemocrati!a"o &rasileira foi um processo condu!ido pelos prprios militares, que &uscavam uma modifica"o do status quo sem uma &rusca mudana, ou se3a, na prpria palavra dos militares uma transi"o 9lenta, gradual e segura:. Cevido esse momento histrico movimentado em que a $onstitui"o &rasileira surgiu e foi ela&orada, ela trs consigo uma grande prote"o da democracia, com um propsito de defesa maior dela. Alm da defesa inerente da democracia pela $onstitui"o, e6iste tam&m uma tomada de fora da norma constitucional em rela"o as outras leis do ordenamento 3ur(dico e decorrente disso a valori!a"o desse diploma, que n"o era muito respeitado durante a Citadura Dilitar. >as palavras do mais novo ministro do ;upremo +ri&unal Gederal, Dinistro *u(s 8o&erto 'arroso2 $o Brasil, a fora normativa e a con%uista de efetividade pela Constitui*o s*o fen>menos recentes, supervenientes ao re'ime militar, %ue somente se consolidaram ap?s a redemocratiza*o e a promul'a*o da Constitui*o de 19 7

$omo nas outras cinco constituies latino-americanas que aqui ser"o analisadas, a forma de governo adotada a 8ep&lica, o sistema de governo o Presidencialismo e o regime de governo a Cemocracia, a esta caracter(stica a&ordaremos mais a frente com o intuito de compararmos as $onstituies com uma anlise mais enftica a uma Cemocracia Participativa. >a $onstitui"o &rasileira, podemos verificar a importHncia em que o poder originrio deu aos institutos devido a ordem que a prpria $onstitui"o esta&eleceu. )m primeiro lugar est os princ(pios fundamentais, onde se pode destacar os princ(pios como2 a so&erania, a dignidade da pessoa humana, a erradica"o da po&re!a, a promo"o do &em a todos e a defesa da pa!. )m segundo lugar, est o importante t(tulo dos direitos fundamentais, que figura uma importante rea de estudo da doutrina, nele est presente direitos individuais e coletivos, direitos sociais, nacionalidade, direitos pol(ticos e partidos pol(ticos. Posteriormente nos t(tulos su&sequentes vem a organi!a"o do )stado, organi!a"o dos Poderes, defesa do )stado e das instituies democrticas, tri&uta"o e oramento, ordem econ%mica e financeira, ordem social e disposies constitucionais gerais.

$om rela"o a divis"o dos Poderes na $onstitui"o &rasileira podemos o&servar que uma divis"o tradicional dos Poderes, ou se3a, a triparti"o com o famoso pesos e contrapesos onde os poderes s"o independentes e harm%nicos entre si. A men"o a se fa!er aqui ao Dinistrio P&lico, que um rg"o separado do 5udicirio, )6ecutivo e *egislativo que e6erce poder investigatrio e acusatrio. Por fim, a $onstitui"o &rasileira anal(tica, mas n"o da mesma propor"o que a $onstituies vene!uelana, &oliviana e equatoriana. A discuss"o que envolve tanto a $onstitui"o &rasileira quanto a colom&iana de fa!er parte ou n"o desse $onstitucionalismo latino-americano por n"o possu(rem tantas inovaes apresentadas como as tr4s mais recentes, mais como 3 foi afirmado elas s"o sim participantes desse movimento, mas com um carter inicial.

3.2. Constituio colombiana de 1991

A $onstitui"o colom&iana de ,--, passa pelo mesmo de&ate so&re a participa"o do novo $onstitucionalismo latino-americano, mas um fator que n"o possui na $onstitui"o &rasileira, ou melhor, possui mas de maneira mais timida em rela"o 7 $onstitui"o &rasileira a defesa da nature!a pluritnica e multicultural de sua na"o. >o caminho dessa defesa pode se o&servar trechos importantes da $onstitui"o colom&iana so&re tanto as comunidades ind(genas quanto as comunidades negras, acompanhada tam&m por uma pol(tica fundiria nova protegendo grande parte do territrio nacional para essas comunidades 3 referidas. $omo na $onstitui"o &rasileira, a colom&iana oferece grande importHncia aos princ(pios fundamentais em seu primeiro t(tulo, no segundo t(tulo est"o os direitos, garantias e deveres, dentro destes os fundamentais separados dos direitos sociais, econ%micos e culturais, coletivos etc. >os t(tulos em seguida e6istem o t(tulo dos ha&itantes e do territrio, o t(tulo quatro so&re a participa"o democrtica e os partidos, aqui e6iste as formas da participa"o da democracia, no t(tulo cinco so&re a organi!a"o do )stado, nos tr4s seguintes so&re o *egislativo, )6ecutivo e 5udicirio, respectivamente. >o t(tulo nove so&re as eleies e seus rg"os, no dcimo so&re os organismos de controle, no dcimo primeiro so&re organi!a"o territorial, no seguinte so&re o regime econ%mico e por fim so&re a reforma constitucional.

Assim como os demais pa(ses uma 8ep&lica presidencialista, com a clssica triparti"o dos Poderes, contudo e6iste algum tipo de autonomia para os rg"os de elei"o e controle que e6iste nos poderes. Im ponto que posteriormente ser de&atido de forma mais enftica so&re a Cemocracia Participativa que ao contrrio do 'rasil, que neste s fa! men"o a uma participa"o popular nos referendos, ple&iscitos e lei de iniciativa popular sem dedicar um cap(tulo e6clusivo, 3 a $onstitui"o da $ol%m&ia e6iste um cap(tulo e6clusivo para esse tema. emos aqui uma clara

progress"o da Cemocracia Participativa e posteriormente veremos como algumas instituies do $onstitucionalismo oitocentista sofrer"o modificaes pontuais dependendo do per(odo e da popula"o que et so&re seu manto.

3.3 Constituio venezuelana de 1999

A $onstitui"o vene!uelana um marco muito importante no novo $onstitucionalismo latino-americano. A ela atri&u(da o in(cio do $onstitucionalismo 'olivariano, homenagem a ;imon 'ol(var, que uma espcie dentro do novo $onstitucionalismo latino-americano, que um g4nero. Ao $onstitucionalismo latino-americano se atri&ui reformas constitucionais aos modelos clssicos com maior participa"o da popula"o e maior nmero de poderes. >o cunho mais sociolgico parte da m(dia atri&ui um carter ditatorial aos pa(ses que adotam &olivarianismo, porm vai de encontro o que promulgado nas $onstituies desses pa(ses. A $onstitui"o vene!uelana mais recente foi promulgada pelo e6-presidente Jugo $hve! em ,---, &aseado na palavra refundar presente no preHm&ulo da $onstitui"o com a inten"o de ruptura com o passado do pa(s, caracteri!ado por inmeros golpes e $onstituies. Ainda so&re a $onstitui"o da ene!uela de ,--- pode se aferir um importante trao de Cemocracia Participativa, onde a popula"o foi consultada em tr4s consultas populares2 a primeira so&re convoca"o da Assem&leia $onstituinte, a segunda para os integrantes da mesma assem&leia e o terceiro para a aprova"o ou n"o da $onstitui"o. Alm de mudanas organi!acionais, a nova divis"o dos Poderes uma enorme inova"o, 3 que novos poderes s"o criados alm dos tr4s consagrados mundialmente, ficando da seguinte

maneira2 *egislativo, )6ecutivo, 5udicirio, $idad"o e )leitoral. Por n"o se tratar de um profundo estudo acerca dos poderes vene!uelanos, o intuito ressaltar algumas caracter(sticas &sicas deles, n"o sua plena compreens"o. ale fa!er uma men"o mais detalhada aos dois poderes e6tras em rela"o as instituies clssicas2 O @oder Cidad*o e2ercido pelo Consel(o Aoral <epu"licano, inte'rado pelo 5efensor do @ovo, o Biscal Ceral e o Controlador Ceral de <ep4"lica# =eus ?r'*os s*oD A 5efensoria do @ovo, o Ainistrio @4"lico e a Controladoria Ceral da

<ep4"lica# =eu o"6etivo prevenir, investi'ar e sancionar os acontecimentos %ue atentem contra a tica p4"lica e a moral

administrativa, velar pela "oa 'est*o e "om uso do patrim>nio p4"lico, zelar por uma administra*o promover a i'ualit3ria educa*o do como -stado e

processo

amplamente "enfico E popula*o# - o @oder -leitoral e2ercido pelo Consel(o $acional -leitoral e os ?r'*os su"ordinados a esteD a Funta -leitora $acional, a Comiss*o de <e'istro Civil e -leitoral e a Comiss*o de @articipa*o @ol0tica e Binanciamento# =ua fun*o re'ulamentar as leis eleitorais, or'anizar e administrar todos os atos relativos a eleies para car'os p4"licos e referendos, or'anizar eleies de sindicatos, associaes profissionais e or'anizaes com fim pol0tico#7 A $onstitui"o vene!uelana ainda fa! men"o aos direitos fundamentais em seu t(tulo nmero tr4s, sendo diferente das duas outras $onstituies aqui 3 mencionadas que at por ordem

d"o aos direitos fundamentais um carter de importHncia maior, 3 que a vene!uelana coloca o territrio e o espao geogrfico a frente. Por fim, a $onstitui"o vene!uelana tra&alha a temtica dos povos ind(genas que 3 foi discutida aqui em um cap(tulo prprio de sua $onstitui"o. Dais precisamente $ap(tulo KKK, 5e

los 5erec(os de los @ue"los :nd0'enas Lart(gos ,,- a ,<@M, onde garante direitos aos ind(genas de maneira melhor regulamentada.

3. . Constituio boliviana de 2!!9

;eguindo os primeiros passos das $onstituies &rasileira e colom&iana e do passo fundamental da $onstitui"o vene!uelana, que se autoproclama &olivariana, a $onstitui"o &oliviana promulgada em <==-. )sta promulga"o se deu pelo primeiro primeiro presidente ind(gena do mundo e demonstra grande carter de defesa desse grupo tnico, trao marcante das $onstituies 3 mencionadas. A $onstitui"o &oliviana comeou a surgir durante um per(odo de grande agita"o pol(tica e econ%mica da 'ol(via. Gatos como princ(pio de guerra civil e sa&otagem econ%mica. ;endo assim, a $onstitui"o nasceu desse per(odo com E,, artigos. >o preHm&ulo da $onstitui"o &oliviana, e6iste menes 7 quest"o da diversidade de povos e nacionalidade presentes no pa(s, ao racismo aos grupos ind(genas e afirma que a 9D"e-+erra: e o Ceus crist"o deram a possi&ilidade a essa mudana ao )stado &oliviano. Alm dos direitos 7s classes tnicas normati!ados tam&m nas $onstituies anteriores, a $onstitui"o &oliviana cita um deus ind(gena em seu preHm&ulo, fato inusitado, com e6ce"o a $onstitui"o equatoriana. A $onstitui"o da 'ol(via tem grandes avanos sociais, considerando a igualdade entre homens e mulheres, alm de )stado mais fornecedor de direitos &sicos para o viver mais humano, com os servios p&licos &sicos. $omo nas $onstituies &olivarianas, a triparti"o dos poderes dei6ada de lado e adotada uma quadriparti"o dos poderes como o )6ecutivo, *egislativo, 5udicial e )leitoral, sendo este o diferencial da doutrina comum. )le e6iste principalmente pela maior preocupa"o com as eleies que ocorrem no pa(s. ;o&re esta $onstitui"o, ela se preocupa muito mais com o povo ind(gena do que as demais,

antes estes eram tratados dentro da sociedade como servos e escravos. $om esses direitos garantidos eles ganharam terras, autonomia e participa"o nos quatro poderes. ;urgindo dentro da popula"o &oliviana se estes n"o possu(am privilgios em detrimento do resto da sociedade, porm um carter de igualdade material e6clui esse pensamento. Alm disso, criou-se, no pa(s, o chamado Ncontrole socialN, que esta&elece o direito dos cidad"os de participar, livremente e de maneira direta ou atravs de seus representantes, na forma"o, e6erc(cio e controle do poder pol(tico

?.E. $onstitui"o equatoriana de <==.

O economista <afael Correa c(e'ou ao poder com 'rande oposi "o parlamentar e conseguiu atravs de um referendo convocar uma Assem&lia $onstituinte, redigir uma nova $onstitui"o e aprov-la com grande respaldo popular. A nova $onstitui"o equatoriana foi aprovada por referendo popular em <. de setem&ro de <==.. A nova $arta tra! grandes novidades ao povo equatoriano, o )stado passa a ter maior participa"o em setores econ%micos considerados estratgicos, como petrleo e minera"o. / 'anco $entral perde sua autonomia, 3 que as pol(ticas monetria, cam&ial e financeira passam a ser ditadas pelo )6ecutivo. /s conceitos de d(vida e6terna 9ileg(tima: e 9ilegal: s"o criados. /s Poderes P&licos, na $onstitui"o chamados de funes, s"o2 *egislativo, )6ecutivo, 5udicirio, +ranspar4ncia e $ontrole ;ocial e por ltimo, )leitoral. )6iste tam&m uma $orte $onstitucional independente, rg"o m6imo em questes de interpreta"o constitucional e administra"o desta matria. A Gun"o de +ranspar4ncia e $ontrole ;ocial o&3etiva controlar as entidades e organismos do setor p&lico e pessoas f(sicas ou 3ur(dicas do setor privado que prestem servios p&licos, para que o faam de acordo com a lei, com transpar4ncia e responsa&ilidade. 8esultando num poder focado no com&ate 7 corrup"o. ;eu principal rg"o o $onselho de Participa"o $idad" e $ontrole ;ocial, formado pelos funcionrios das e6tintas $omiss"o de $ontrole $(vico de $orrup"o e ;ecretaria >acional Anticorrup"o. A Gun"o )leitoral composta pelo $onselho >acional )leitoral e o +ri&unal $ontencioso )leitoral. As principais atri&uies do primeiro s"o2 organi!ar e fiscali!ar os processos eleitorais, divulgar os resultados e dar posse aos vencedoresO e manter o registro eleitoral e das organi!aes pol(ticas. / +ri&unal est encarregado de resolver os recursos eleitorais contra os atos do $onselho e sancionar por viola"o das normas eleitorais. J interessantes inovaes no campo das li&erdades civis, como a autori!a"o da uni"o de pessoas do mesmo se6o, com amplos direitos ao casal. >"o chega a autori!ar o a&orto, mas fle6i&ili!a normas so&re vida reprodutiva, dando mais li&erdade aos casais. Ima caracter(stica da nova $arta sua e6tens"o, s"o EEE artigos.

;"o e6emplos2 a inscri"o de que o direito ao meio am&iente ecologicamente equili&rado deve garantir a sustenta&ilidade e o &em viver B9suma1 1aPsaQ: previsto no artigo ,E da $onstitui"o equatoriana B ou mesmo o reconhecimento de que a nature!a L9pacha mama:M tem direito 9a que se respeite integralmente sua e6ist4ncia, manuten"o e regenera"o de seus ciclos

vitais, estrutura, funes e processos evolutivos:, conforme o artigo R, da $onstitui"o do )quador.