Informe Especial

La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada

Aspectos Legales a tener en cuenta en su constitucin
LGS, en un primer momento la Comisin encargada de su preparacin sostuvo la eliminacin de esta gura societaria en base a que la Sociedad Annima Cerrada poda sustituir los mismos nes de aquella (1). Sin embargo, existieron posiciones en contrario, sobre todo por parte de aquellos empresarios que ya tenan establecido una SRL, dado que les originara mayores costos el hecho de adaptarse a una Sociedad Annima Cerrada. Asimismo, anota el Dr. Torres Morales que existan razones de ndole tributario que beneciaban a la inversin extranjera y que se perderan si desapareca la SRL. En efecto, en pases como Estados Unidos, la SRL puede calicar como una sociedad de personas o partnership, permitiendo al inversionista deducir en su pas la totalidad de impuestos pagados en el Per. Esta razn fue tal vez la ms importante e impactante sustento para mantener a la SRL dentro de la nueva Ley General de Sociedades(2). En vista de esta y otras razones, la Comisin Revisoria de la LGS opt por regular a la SRL. Hemos expuesto brevemente el contexto legal en la LGS de la SRL, para dar cuenta de algunas ventajas que presenta la SRL en el mbito societario y que represent en su momento su continuidad en la LGS. As, se podr apreciar por un lado, que la SRL guarda mucha relacin con la Sociedad Annima Cerrada, ms an los estudios que se realizan sobre ella siempre contrastan y comparan ambas formas societarias (3), por otro lado la SRL presenta algunas caractersticas propias que convienen ser tratadas a n de tenerlas en cuenta al momento de decidir si se opta o no por esta forma societaria al constituir una empresa.

I. Introduccin
Con frecuencia, al momento de iniciar una empresa, las personas que desean emprender una determinada actividad se formulan la siguiente pregunta qu tipo de sociedad o forma societaria es la ms conveniente al constituir una empresa?. En la Ley General de Sociedades (LGS), Ley N 26887 (09.12.1997) se regulan una serie de tipos societarios que las personas tienen que analizar para poder optar por aquella que ms se ajuste a sus necesidades e intereses. As, la LGS nos ofrece a la Sociedad Annima en sus tres variantes: Cerrada, Ordinaria y Abierta; se tiene tambin a la Sociedad en Comandita (la cual se puede optar por la Simple o por la Comandita por Acciones); adems estn, la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, y las Sociedades Civiles (en sus variantes de Ordinaria y de Responsabilidad Limitada). Cada una de ellas comparten rasgos o caractersticas comunes, como la forma de constitucin, el reparto de utilidades, las obligaciones de la Junta General de Socios, entre otras. Por otra parte, cada una, tambin, conserva por su parte, caractersticas particulares, como es el caso del tipo de responsabilidad, mientras que para unas es de carcter limitado al aporte del socio, en otros casos es ilimitado, donde el socio tiene responsabilidad solidaria con las obligaciones asumidas por la sociedad. Otra caracterstica que se presenta es que no todas las sociedades tienen acciones, sino participaciones como es el caso de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada y de las Sociedades Civiles. En este sentido, en el presente informe abordaremos los aspectos legales de constituir una Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada SRL, dejando para otra oportunidad las bondades y desventajas que implica constituir las dems formas societarias sealadas en el prrafo anterior.

II. La constitucin de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada

2.1. Antecedentes La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada se encuentra regulada en los artculos 283 al 294 de la LGS, sin embargo cuando se estaba preparando la
INFORMATIVO CABALLERO BUSTAMANTE

2.2. Aspectos legales en la Constitucin de la SRL a) Denominacin social En principio, la denominacin de la Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada puede utilizar un nombre abreviado aadindose Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada o bien su abreviatura SRL.

b) Aportes societarios Al igual que en otras sociedades, el capital en la SRL est conformado por las aportaciones que realicen sus socios, las cuales deben estar pagadas en no menos del veinticinco por ciento (25%) de cada participacin, y depositado en una entidad bancaria o nanciera a nombre de la sociedad, este capital como se aprecia est divido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones. En estos casos, los aportes pueden constituir en bienes dinerarios y/o no dinerarios, los cuales, en el primer caso, se desembolsarn en la oportunidad y condiciones establecidas en el pacto social, mientras que en el segundo caso, en la escritura pblica donde conste el aporte de bienes o de derechos de crdito, debe insertarse un informe de valorizacin en el que se describen o detallan los bienes y/o derechos objeto del aporte, como tambin se debe indicar cules fueron los criterios utilizados para su valuacin. c) Nmero de socios y responsabilidad societaria Por otra parte, en cuanto a los socios, la SRL al igual que una SAC, el nmero de socios no puede ser mayor de veinte, y en cuanto a la responsabilidad de los mismos, sta solamente se extiende por el aporte realizado y responden de forma personal por las obligaciones contradas por la sociedad. Asimismo, conviene sealar que en cuanto a la responsabilidad de los gerentes frente a la sociedad, stos se encuentran obligados a responder por los daos y perjuicios causados por dolo, abuso de facultades o negligencia grave. Ahora, para ejercer esta accin, se tiene como condicin el acuerdo de la sociedad que representen la mayora del capital social. Para esto, lo socios deben tener en cuenta que la responsabilidad civil derivada del actuar del gerente general caduca a los dos aos del acto realizado u omitido por ste, se deja a salvo en este caso la responsabilidad y reparacin penal si correspondera.
Fuente: www.caballerobustamante.com.pe Derechos Reservados

La regulacin de responsabilidad sobre los administradores de una SRL, como podemos apreciar, se aplica sobre el gerente o gerentes, a diferencia de la Sociedad Annima, donde se extiende tambin la responsabilidad al Directorio, rgano societario que la SRL carece.

2.3. La transferencia de participaciones a) La transferencia inter vivos y el derecho de adquisicin preferente Cuando se trata el tema de transferencia de participaciones lleva aparejado, en la SRL, el derecho de adquisicin preferente. As, tenemos, cuando cualquiera de los socios que se proponga transferir su participacin o participaciones sociales a una persona extraa a la sociedad, debe comunicarlo por escrito dirigido al gerente, quien lo pondr en conocimiento de los otros socios en el plazo de diez (10) das naturales. Una vez recibida dicha comunicacin los socios pueden expresar su voluntad de compra dentro de los treinta das siguientes a la noticacin, y si son varios, se distribuir entre todos ellos a prorrata de sus respectivas participaciones sociales. En el supuesto que ningn socio ejercite el derecho de adquisicin preferente, podr adquirir la sociedad esas participaciones para ser amortizadas, con la consiguiente reduccin del capital social. Sin embargo, en opinin de Elas Laroza, en el caso previsto de reduccin de capital, sta no podr realizarse si pone en peligro crditos o derechos de terceros, al tratarse de una forma societaria cuyo capital es la nica garanta frente a los acreedores sociales (4). Efectivamente, en este supuesto estaramos ante un caso excepcional en el que el crdito de los acreedores se vera frustrado. Ahora bien, una vez transcurrido el plazo, sin que se haya hecho uso de la preferencia, el socio quedar libre para transferir sus participaciones sociales en la forma y en el modo que tenga por conveniente a cualquier tercero, siempre y cuando no se hubiese convocado a junta para decidir la adquisicin de las participaciones por la sociedad. La regulacin sobre el derecho de adquisicin preferente establece las reglas para la valuacin de las participaciones en caso de conflicto, as admite la posibilidad que, el precio de venta, en caso de discrepancia, ser jado por tres peritos, nombrados uno por cada parte y un tercero nombrado
Fuente: www.caballerobustamante.com.pe Derechos Reservados

por los otros dos, o si esto no se logra, por el juez mediante demanda por proceso sumarsimo. Sin embargo, nada impide que el estatuto establezca otros pactos y condiciones para la transmisin de las participaciones sociales y su evaluacin en estos supuestos, pero en ningn caso es vlido que el pacto prohba totalmente las transmisiones. A diferencia de la Sociedad Annima Cerrada, donde la titularidad de la accin es quien aparezca como tal en el libro de matrcula de acciones, en la SRL, la transferencia de participaciones se formaliza en escritura pblica y se inscribe en el Registro, tiene, pues, carcter ad solemnitatem, en donde se sanciona con nulidad las transferencias que no sigan este procedimiento.

propietario los derechos de socio, y al usufructuario, los derechos al dividendo durante el plazo del usufructo, salvo que las partes establezcan otro acuerdo, como el que corresponda al usufructuario los dividendos pagados en acciones de propia emisin que toquen al propietario durante el plazo de usufructo. Habida cuenta, el usufructo de participaciones se rige al igual de lo dispuesto para el usufructo de acciones. Lo mismo sucede con la prenda de participaciones, en donde el socio conserva sus derechos, y el acreedor garantizado debe permitir o facilitar el ejercicio de dichos derechos (6).

b) Trasmisin mortis causa Siguiendo, con el tema de la transferencia de participaciones, es pertinente tocar el tema de la transferencia mortis causa. Como bien seala Ferrero Diez Canseco, las participaciones sociales como bienes forman parte de la masa hereditaria y como tales su transmisin mortis causa se verica con arreglo al derecho de sucesiones, lo cual supone que la condicin de socio podra acarrear una situacin de copropiedad entre los herederos sea por razn de una sucesin intestada o testamentaria. (5) En estos casos, la LGS ha estimado que la adquisicin de alguna participacin social por sucesin hereditaria conere al heredero o legatario, la condicin de socio. Sin embargo, el estatuto puede establecer que los otros socios tengan derecho a adquirir, dentro del plazo que aqul determine, las participaciones sociales del socio fallecido, segn mecanismo de valorizacin que dicha estipulacin seale. Si fueran varios los socios que quisieran adquirir esas participaciones, se distribuirn entre todos a prorrata de sus respectivas partes sociales. Existe una regla similar para el caso de Sociedades Annimas Cerradas; sin embargo, en esta ltima se regula los casos de conicto en cuanto al precio de las participaciones, por ello siempre es recomendable que el Estatuto de la sociedad prevea estas situaciones a n de evitar cualquier conicto que resulte posteriormente. 2.3. Las cargas y gravmenes sobre las participaciones a) El usufructo y prenda En caso de usufructo, corresponde al

b) Medidas Cautelares La participacin social, tambin, puede ser materia de medida cautelar. En estos casos, la resolucin judicial que ordene la venta de la participacin debe ser noticada a la sociedad. La sociedad tendr un plazo de diez das contados a partir de la notificacin para sustituirse a los posibles postores que se presentaran al acto del remate, y adquirir la participacin por el precio base que se hubiese sealado para dicho acto. As, una vez adquirida la participacin por la sociedad, el gerente proceder en la forma indicada anteriormente en el caso del ejercicio del derecho de adquisicin preferente. Si ningn socio se interesa en comprar, se considerar amortizada la participacin, con la consiguiente reduccin de capital.
NOTAS (1) Al respecto puede consultarse: TORRES MORALES, Carlos. La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada en la Nueva Ley General de Sociedades. En: http://www.teleley. com/5Torres-50.htm (2) Loc. Cit. (3) As, por ejemplo puede revisarse el Informe Especial: La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada. Caracteres de una de las sociedades mercantiles ms usadas. En: Informativo Caballero Bustamante, primera quincena de febrero del 2006, pp. H1-H2. (4) ELIAS LAROZA, Enrique. Derecho Societario Peruano. La Ley General de Sociedades del Per. Editora Normas Legales. Trujillo, 2000, p.621. (5) FERRERO DIEZ CANSECO, Alfredo. La Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada. En: Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I. Derecho Societario, Ed. Gaceta Jurdica, 2004, p.1047. (6) Al respecto puede consultarse: HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. La prenda de acciones frente al Sistema General de Garantas Mobiliarias. En: Actualidad Jurdica N 157, Ed. Gaceta Jurdica, 2006, pp. 263 y ss. n

INFORMATIVO CABALLERO BUSTAMANTE