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El Notario y su doctrina

En el plano terico, se puede hablar que en el notariado existen tres sistemas explicativos fundamentales:

Sistemas notariales
1. El sistema socialista o administrativo. Concibe al Notario como a un funcionario pblico que jerrquica, disciplinaria y funcionalmente esta sometido a los intereses de la ideologa y poltica social del Estado. La funcin notarial planteada por Pedro C. Verdejo Reyes como una funcin administrativa de servicio pblico que el Estado presta a la ciudadana y particulares, dentro del campo de la actuacin del Derecho y encaminada a dar garanta a sus intercambios pacficos, previniendo confrontaciones litigiosas; se ve acentuada por la existencia en pases del mbito socialista de un notariado dependiente de la gestin poltico-administrativa del Estado en su conjunto, o de sus rganos federales o regionales, ya sea dentro de la propia judicatura o con ligmenes mas inmediatos en la actividad administrativa general. Sin embargo, y como menciona el propio Pedro C. Verdejo, el carcter de servicio publico de inters social de la funcin notarial que, en gran parte de los pases socialistas en general y en Cuba de forma particular, se presta en beneficio de la clase trabajadora por parte de un funcionario tpico, estatal o regional, encargado del ejercicio de la fe pblica en el mbito de las relaciones jurdicas privadas disponibles, no permite afirmar que la funcin que desempea el Notario sea una funcin administrativa en el sentido tradicional del concepto, por el solo hecho de su inmediata relacin y ubicacin dentro del engranaje poltico administrativo del Estado. As, el Notario, si bien es funcionario pblico, en el caso concreto de Cuba, sin duda el ms emblemtico por su cercana geogrfica y cultural, esta adscripto a la divisin poltico administrativa del Estado. Esto supone el que, bajo su jurisdiccin, tanto a nivel estatal como regional, el Notario desempea funciones especficas, cuyo contenido esta expresado en el artculo 4 de la Ley de Notarias Estatales de Cuba, donde estipula que el Notario, en el ejercicio de sus funciones, debe obediencia a la ley y cumple en sus actuaciones con la legalidad socialista. Agregando adems que el Notario, en el ejercicio de su actividad global, ejerce funciones administrativas, su funcin es de ejercicio pblico, de inters social en beneficio de la clase trabajadora, pero el contenido de esta est enmarcado en una sistemtica dirigida a la construccin de relaciones jurdicas determinadas por la ley y con asiento en la voluntad de los particulares, que la usufructan, no entre particulares y gobierno, y que constituye su elemento dinmico, su campo de accin lo constituye y lo integran relaciones jurdicas privadas y su contenido trasciende la actuacin del Derecho, en sus especificas relaciones voluntarias. En resumen, las caractersticas organizativas y funcionales del notariado cubano actual, siguiendo los lineamientos de la legislacin vigente, son:

a. El Notario, de acuerdo con la organizacin politico-administrativa del Estado, es un funcionario publico de doble vinculacion: en el orden administrativo (vinculado con los organos locales del poder popular) y en el orden tecnicomitologico (vinculado al Ministerio de Justicia, a traves de la Direccion de Registro y Notarias). b. El Notario es un jurista integral, especializado, a cuyo efecto la ley regula su nombramiento, habilitacion y competencia. c. El Notario ejerce una funcion integral, que comprende la autenticacion y solemnizacion de los actos en que interviene, el asesoramiento juridico a las partes intervinientes en los actos notariales, la formacion y custodia de los archivos y protocolos notariales, la expedicion de copias de los archivos y la actuacion limitada de la jurisdiccion voluntaria en el sentido tradicional del termino. d. El documento notarial o copia autorizada expedida legalmente, constituye un documento autentico. 2. El Sistema Anglosajon. Esta basado en la jurisprudencia y en la costumbre, sentando sus bases en el Common Law. En este sistema no se da la necesidad de formalizar los contratos ante el notary y, por lo tanto, no existe una funcion fedante en estricto. El notary no es un profesional en Derecho, siendo la actividad que realiza totalmente diferente a la del Notario del Sistema Latino, ya que aquel no asesora, no autentica, no redacta, no conserva, no reproduce el documento en el que interviene. Mas bien, para dar seguridad al documento, existen las entidades denominadas Seguro de Titulo, ademas permanece en una entidad diferente a la del notary. Dentro de las caracteristicas generales y definitorias de este sistema podemos sealar las siguientes: a. En el notariado sajn no existe el concepto de forma obligatoria, es decir, que no se reconoce como requisito de validez para los contratos, desconocindose por lo tanto la prueba documental pblica, desde el momento que al documento se le otorga el valor de un indicio. b. Los documentos en los que participa el notary no gozan de ninguna presuncin de legalidad ni licitud. c. El notary, en el ejercicio de su funcin, no brinda asesora, no redacta el documento, no conserva el original ni lo reproduce, porque carece de una preparacin tcnico-jurdica; no contando adems con un protocolo donde asiente los originales de los actos en los que interviene.

d. La fe que otorga solo alcanza a la certificacin de la identidad de las personas, para cuyo efecto se vale de cualquier documento. e. El notary es solamente un autenticador de firmas. f. La actividad notarial que desempea el notary no es de naturaleza pblica.

g. Para el ejercicio de la funcin notarial no se requiere preparacin jurdica alguna, es decir, no se precisa ttulo de abogado. h. La seguridad de titulo esta a cargo de un sistema de seguro de ttulos. i. La permanencia en el cargo tiene un carcter temporal.

Entre los pases que siguen este sistema podemos citar a Inglaterra y sus antiguas colonias, los Estados Unidos de Norteamrica, algunas provincias canadienses de ascendencia inglesa, Suecia, Noruega y Dinamarca. 3. El sistema del notariado latino. Tiene como base el sistema legal codificado, donde el instrumento publico se convierte fundamentalmente en un medio de prueba. En este sistema el Notario es el profesional independiente que orienta a las partes en sus actos o contratos, extendiendo los instrumentos pblicos y brindndoles seguridad. Como caractersticas principales que distinguen a este sistema podemos citar las siguientes: a. El notariado latino se encuentra organizado, brindando a la sociedad plenas garantas de seguridad y certeza jurdica, en todos y cada uno de los servicios en los que interviene el Notario. b. La naturaleza del ejercicio de la funcin, brinda asesora, redacta el documento, conserva el original y lo reproduce a travs de los traslados notariales. c. El Notario, en el ejercicio de su funcin, brinda asesora, redacta el documento, conserva el original y lo reproduce a travs de los traslados notariales.

d. El instrumento publico notarial que expide el notario conserva su valor probatorio pleno, en tanto no se declare judicialmente lo contrario. e. El Notario es colaborador de la administracin pblica, pues no irroga gasto alguno para el aparato estatal, porque no es un funcionario pblico, es decir, no depende directamente del Estado. f. El Notario instrumentos es responsable pblicos que de los autoriza.

g. La prestacin del servicio que otorga el Notario obedece a la peticin voluntaria efectuada por los usuarios. h. La redaccin del documento notarial es el resultado del proceso de escuchar, atender e interpretar la voluntad de los interesados, luego de habrseles asesorado imparcialmente. i. La seguridad del ttulo se encuentra bajo la responsabilidad del Notario.

Per adopta el Sistema del Notariado Latino, y como muestra de ello es parte de la organizacin internacional denominada Unin Internacional del Notariado Latino.

Estos dos ltimos grandes sistemas jurdicos, esto es, el anglosajn y el latino, responden a dos concepciones distintas de entender la vida y el derecho. Como consecuencia inmediata, en muchos casos se percibe la concepcin sobre la seguridad y agilidad del documento que otorgan de distinta forma.

El Notario y la fe pblica
En primer lugar, y a modo de introduccin, tratemos de definir el concepto de Fe pblica desde diferentes perspectivas y planos. Deriva del latn FIDES, que significa virtud fundamental del ser humano, que lleva en si la expresin de seguridad, de aseveracin, que una cosa es cierta, sea que se manifiesta, solemne o no, en cualquier orden privado o pblico. Tambin deriva de la palabra latina FACERE, que significa crdito que se da a una cosa por el hecho de que es el funcionario o persona premunida de autoridad el que lo dice o lo hace. Segn el Diccionario de la Real Academia Espaola de Lengua, la palabra fe significa Creencia que se da a las cosas [] Confianza [] Seguridad o aseveracin que a una cosa es cierta [] Testimonio o certificacin de ser cierta una cosa. El Diccionario se refiere a la palabra publica en trminos de lo que es: Notario, patente, visto o sabido por todos [] Del comn de la sociedad, en contraposicin a privado. Finalmente, el Diccionario registra el termino fe pblica otorgndole el significado de: Autoridad legtima atribuida a notarios [] para que lo contenido en los documentos que expiden en debida forma se tenga por verdadero, salvo prueba en contrario.

Desde un punto de vista epistemolgico

Desde un punto de vista semntico

Desde un punto de vista semntico

Fe, significa creer en aquello que no se ha percibido directamente por los sentidos: Acepto lo que el otro dice, acepto que tal acontecimientos es cierto. Los contrario significara que, habiendo pervivido algo directamente por los sentidos, estaramos ante una evidencia y no en un acto de fe. Por tanto, la fe significa, para el comn de las personas, confianza, creer en algo. Desde un comn entender, la fe pblica es una verdad oficial que se impone obligatoriamente.

Llegados a este punto podemos decir que, por tanto para que la fe pueda ser pblica, es decir, frente a todas las personas, necesita de la facultad legal para ser otorgada a determinados funcionarios, tanto del Estado como a particulares. Desde un punto de vista semntico Bernardo Prez Fernndez Del Castillo concibe la fe pblica como un atributo del Estado, que tiene en virtud del ius imperium y que es ejercitada a travs de los rganos estatales y del Notario. Para Enrique Gimnez Arnau la fe pblica supone la existencia de una verdad oficial cuya creencia se impone en el sentido de que no se llega a ella por un proceso espontaneo cuya resolucin queda a nuestro albedrio, sino por virtud de un imperativo jurdico o coaccin que nos obliga a tener por ciertos determinados hechos o acontecimientos, sin que podamos decidir autctonamente sobre su objetiva verdad cada uno de los que formamos el ente social. El mismo autor precisa que la expresin fe pblica tiene un doble significado: en el sentido jurdico dar fe significa atestiguar solemnemente, entendido como un acto positivo; mientras que, por el contrario, dar fe en el sentido gramatical significa otorgar crdito a lo que la otra persona manifiesta, otorgndole una funcin pasiva. Manuel Cubides Romero sostiene que la fe pblica impone la aceptacin de verdad de los actos del poder pblico y constituye, como consecuencia del mismo poder, relaciones jurdicas con fuerza ejecutoria y vinculante. Otros autores consideran que la fe pblica jurdica equivale a una presuncin de legalidad, a una presuncin legal de veracidad sobre los hechos o actos sometidos al reparo de aquellos funcionarios que la ley les reconoce tal facultad. Ruffino Larraud hace una distincin de la fe pblica entendida como: Creencia o confianza, porque implica que el calificativo de publica no emana del Estado, sino del pueblo, simbolizando precisamente su confianza. Poder o autoridad, porqueemana del poder que protege y ampara con credibilidad y certeza el testimonio determinado de los hechos.

Desde un punto de vista tcnico-jurdico (en referencia al Notariado)

Se considera que la fe pblica es la veracidad, confianza o autoridad legtima atribuida al Notariado, acerca de actos, hechos y contratos realizados en su presencia y con su intervencin, los mismo que se tienen por autnticos, con fuerza probatoria, mientras no se demuestre su falsedad o simulacin en la va correspondiente. Por su parte Pedro vila lvarez indica, al referirse a la fe pblica, que la funcin del Notario es la de dar fe de ciertos actos; y el valor del instrumento el de hacer fe de su existencia y de todo o parte de su contenido.

Despus de todo lo expuesto y a modo de conclusin, se puede deducir que entre la fe que otorga el Notario con su intervencin y el instrumento donde se plasma el acto jurdico, existe una relacin estrecha debido a que ambas se complementan mutuamente para realizar una funcin especfica, que en este caso es la de dar fe de actos o hechos jurdicos y tener constancia de estos. Adems, la fe pblica notarial es una facultad del Estado otorgada por la ley. As, como afirma Bernardo Prez Fernndez, la fe del Notariado es publica porque proviene del Estado y porque tiene consecuencias que repercuten en la sociedad, estableciendo una distincin entra la fe pblica entendida como garanta que el Estado otorga y la fe notarial o garanta que da el Notario al Estado y al particular, al determinar que el acto se otorgo conforme a derecho y que lo relacionado en el es cierto, proporcionando con ello, en ultimo termino, seguridad jurdica.

Clases de fe pblica
JUDICIAL

ADMINISTRATIVA FE PUBLICA

LEGISLATIVA

REGISTRAL

NOTARIAL

1. La Fe Pblica Administrativa. Tiene por objeto dar notoriedad y valor de hechos autnticos a los actos realizados por el Estado. Esta fe administrativa se ejerce a travs de documentos expendidos por las propias autoridades que ejercen la gestin administrativa, en los que se consignan ordenes, comunicaciones y resoluciones de la administracin. Esta clase de fe pblica es ejercida por los funcionarios pblicos en el cumplimiento de sus funciones y a travs de los documentos pblicos como: Resoluciones administrativas, sea cual fuere el nivel o jerarqua del funcionario que lo expide (resolucin ministerial, viceministerial, directoral, regional, de alcalda, etc.). Certificaciones de las partidas registradas (nacimiento, matrimonio, defuncin), de estudios, de salud, de antecedentes penales, etc. Acuerdos, edictos, y otros documentos propios de quienes ejercen la administracin pblica. 2. La Fe Pblica Judicial. Se manifiesta en los documentos expedidos por los funcionarios pblicos que pertenecen al Poder Judicial, se demuestran en los actos jurdicos de orden judicial que estn investidos de un sello de autenticidad, en virtud de la fe pblica judicial. Se materializa en las resoluciones judiciales, cualquiera fuere la clase (auto, decreto, sentencia), mediante las certificaciones expedidas por los auxiliares jurisdiccionales, (copias certificadas de las actuaciones judiciales que obran en el expediente).

3. La Fe Pblica Registral. Se materializa en los documentos y actos otorgados por los funcionarios que pertenecen a un sector publico descentralizado del sector Justicia, cual es la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos (SUNARP), con el objeto que un documento autentico se haga pblico, para ejercer de esta forma su fuerza probatoria frente a terceros desde el momento de su inscripcin. Se materializa a travs de los asientos registrales, las constancias de las inscripciones registrales, y los certificados registrales en su diversa variedad. 4. La Fe Pblica Notarial. Doctrinalmente en el derecho notarial se conocen dos tipos de fe pblica, como lo sostiene Enrique Gimnez Arnau: La originaria, que tiene lugar cuando el hecho o el acto del que se pretende dar fe se percibe por los sentidos del Notario. Por ejemplo, cuando el Notario asienta una certificacin de hechos en su protocolo o da fe del otorgamiento de un testamento. La fe Pblica derivada, que consiste en dar fe de hechos o escritos de terceros; en este caso el notario no ha percibido sensorialmente el acontecimiento del hecho o el otorgamiento del acto que plasmara en su protocolo. Por ejemplo, cuando el Notario protocoliza el acuerdo del Directorio de una Sociedad Annima, otorgndole poderes a un tercero. Esta clase de fe pblica notarial se caracteriza, de forma general, porque: Esta clase de fe la otorga el profesional en Derecho, que en forma independiente ejerce la funcin pblica (Notario). Los efectos que produce tienen el carcter de prueba plena. Solo la autoridad judicial puede declarar la nulidad del instrumento pblico expedido por este profesional. Se traduce a travs del acto o contrato, que autoriza, previa comprobacin del cumplimiento de los requisitos de fondo y forma del acto o contrato propiamente dicho, que ha sido incorporado a un Registro Notarial. Se traduce a travs de los actos protocolares o extraprotocolares que autorice o extienda el Notario. Se materializa a travs de los traslados que el Notario otorga. Merece confianza plena y seguridad tanto para los otorgantes como para terceros. El Notario, al ejercer la funcin notarial, reviste fe pblica porque al incorporar un acto o contrato en su protocolo otorga la fe de identificacin y/o la fe de conocimiento de los comparecientes. El Notario da fe de identificacin y de conocimiento.

5. La Fe Pblica Legislativa. Es expedida por el Poder Legislativo, que de acuerdo con la estructura del Estado, se encarga de expedir las normas legales. Estas forman parte del sistema jurdico que de acuerdo con la estructura legislativa que se tiene, el contenido de las mismas merecen confianza. Nos referimos al contenido de las normas legales, o sea, a la redaccin original de las mismas que al ser publicadas por el medio que fuese se tiene la confianza que responde al texto original aprobado por el Congreso, como rgano corporativo.

Peculiaridad de la fe Pblica

PERSONAL

FE PBLICA

INTRASFERIBLE

Es personal. Solo a quien esta investido de otorgar la fe pblica, en nombre y en representacin del Estado, la confiere. As, el funcionario pblico es el responsable de sus actos, contenidos en los documentos administrativos. El Notario, como profesional en Derecho que realiza una funcin pblica, es responsable del cuidado y proteccin de su protocolo, esto es, de los documentos que autoriza.

A B S O L U T A

Es intransferible. Goza de las mismas caractersticas de exclusividad del ejercicio de la funcin pblica, sea como funcionario pblico o como profesional que en forma independiente ejerce el cargo.

Es absoluta. Solo podr otorgar la fe pblica aquel funcionario pblico o profesional que ejerce la funcin pblica en ejercicio de sus funciones.

Caractersticas de la fe Pblica
Por la fe pblica se presume autenticidad

La fe pblica produce eficacia probatoria


FE PBLICA

La fe pblica es verdad oficial erga omnes

La fe pblica solo esta encomendada a una persona especial

La fe pblica trasmite confianza colectiva

La fe pblica notarial tiene una funcin preventiva y su actual desarrollo forma la preparacin de las pruebas preconstituidas, que no nacen en el transcurso de un proceso, sino que son anteriores a el

La Fe pblica y los documentos


Certificado de la Partida de Nacimiento Quin lo expide? El Registrador del Registro de Estado Civil en ejercicio de sus funciones

Resolucin judicial o copia de actuados judiciales


Quin lo expide? El Magistrado, el Secretario del Juzgado en ejercicio de sus funciones

Es un instrumento publico jurisdiccional

Contiene el resultado de un proceso, es decir, de actuados realizados por las partes, los operadores judiciales, auxiliares jurisdiccionales, jueces dentro del proceso

Tiene como origen el expediente judicial, que consta como antecedente

Asiento registral, certificados registrales


Quin lo expide? El Registrador, en ejercicio de sus funciones

Escritura pblica
Quin lo expide? El Notario, como profesional en Derecho, que en forma independiente ejerce la funcin pblica, en el ejercicio de sus funciones.