Material Teórico - Aula 01 A 06

Professor Zlio Maia Direito Constitucional Material Terico Aula 01 a 06
NOES DE DIREITO CONSTITUCIONAL CONSTITUIO DA REPBLICA

1.1. CONCEITO Constituio pode ser definida como o conjunto de regras e princpios que d a estrutura fundamental do Estado, delimitando as competncias dos poderes, regulando suas instituies assim como procura harmonizar a convivncia das pessoas em sociedade, ou seja, organiza o Estado levando em conta seus elementos constitutivos: territrio, populao e governo.
ATENO: No h Estado sem Constituio assim como no h Constituio sem Estado PRINCPIOS FUNDAMENTAIS Art. 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico. Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Art. 4 A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios:
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I - independncia nacional; II - prevalncia dos direitos humanos; III - autodeterminao dos povos; IV - no-interveno; V - igualdade entre os Estados; VI - defesa da paz; VII - soluo pacfica dos conflitos; VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo; IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; X - concesso de asilo poltico. Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latino-americana de naes. 1 CONSIDERAES GERAIS Os princpios fundamentais (ttulo I da CF) ocupam-se essencialmente e apresentar os princpios de natureza poltica, ficando os princpios jurdico-constitucionais para o restante do corpo da constituio da repblica. Os princpios fundamentais esto encartados nos artigos 1 a 4 onde releva salientar que a anlise da forma de governo, forma de estado, princpio da separao dos poderes j foram devidamente analisados em tpicos anteriores. 2 FUNDAMENTOS Os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil se caracterizam como preceitos estruturantes do Estado. 2.1 SOBERANIA Apesar do desenvolvimento da idia de soberania encontrar-se nsita no nascimento do Estado Moderno e de ser a sua prpria afirmao, esse termo (soberania) somente comea a ser conhecido no final do sculo XVI. Soberania do Estado pode ser vista sob a tica interna ou externa. A soberania interna consiste na fora decorrente do Estado perante os seus sditos, onde nenhuma outra fora pode se impor fora estatal, ou seja, a soberania interna d ao estado a fora necessrio a fazer valer os seus atos, da decorre, por exemplo, a auto-executoriedade dos atos administrativos, assim como o poder de polcia do estado.

A soberania sob a perspectiva externa, mais lembrada pelo estudante, aquela fora incontrastvel perante a comunidade internacional. Com fundamento nessa soberania que um estado estrangeiro, para ingressar no territrio nacional, precisa pedir autorizao ao Brasil. No se pode esquecer que a soberania tem como caractersticas ser una, indivisvel, imprescritvel e inalienvel.
2.3 CIDADANIA Hodiernamente a idia de cidadania no pode mais ser vista atrelada exclusivamente noo de exerccio dos direitos polticos, como j o foi. Essa noo, luz da nova doutrina constitucional, no tem razo de ser. A noo de cidadania relaciona-se com os direitos fundamentais. cidado todo aquele que tenha direito pblico subjetivo a buscar do Estado, e no apenas aquele que tem ttulo de eleitor. No o ttulo de eleitor que confere a cidadania pessoa humana, mas, sim, seu nascimento com vida. Nasceu com vida, cidado Com isso, todo e qualquer direito e garantia atribudos pessoa para proteo contra os abusos do Estado sinnimo de cidadania. 2.4 DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA A dignidade da pessoa humana um super princpio na medida em que todos os demais princpios se remetem sua realizao. Se h o princpio da isonomia, para assegurar a dignidade da pessoa; se h o princpio da legalidade, para preservar a dignidade da pessoa e no submete-la s vontades momentneas de dirigentes de Estado; se existe o princpio a vedao da no tortura para preservar a dignidade da pessoa humana; se existe a previso constitucional dos direitos sociais, para alcanar a dignidade da pessoa; se existe o princpio do no confisco em matria constitucional-tributrio, para preservar a dignidade da pessoa humana; se existe a previso constitucional de que a sade universal certamente para a mxima preservao do princpio da dignidade da pessoa. Esses alguns exemplos, em vrios temas encontrados no corpo de nossa Constituio formal. 2.5 VALORES SOCIAIS DO TRABALHO Os direitos sociais demonstram a preocupao do constituinte em assegurar o mnimo ao trabalhador para se alcanar a felicidade coletiva, tudo isso para proporcionar, como j dito, a dignidade da pessoa humana. O Trabalho se mostra, evidentemente, como uma das formas de manifestao da dignificao do ser humano que por seu intermdio realiza seus sonhos e alcana seus objetivos. Veja que a declarao de direitos humanos da ONU de 1948 dentre diversos outros direitos essenciais existncia humana relaciona o direito do ser humano ter um trabalho digno e o faz nos seguintes termos: - direito ao trabalho assim como condies de trabalho justas

2.6 LIVRE INICIATIVA A liberdade de iniciativa apresenta-se na nossa Constituio como fundamento do sistema econmico capitalista, especificamente do estado liberal. A interveno do Estado na atividade econmica no permitida, tanto que o Estado, quando desejar ingressar na atividade econmica, deve sempre se submeter s mesmas regras dos particulares, isso em decorrncia do princpio aqui analisado. Nesse contexto, o art. 173 da CF especifica que: Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos de segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. A limitao prevista ao Estado pelo texto constitucional acima transcrito visa eliminar qualquer possibilidade de desrespeito ao princpio da livre iniciativa. 2.7 PLURALISMO POLTICO O pluralismo, em qualquer campo, traz nsito o sentido de convivncia com as diferenas, mesmo que em conflito, mas sempre respeitando as diferenas. A forma apresentada na Constituio faz referncia apenas ao pluralismo poltico, no entanto, resta claro, por toda a estrutura da Constituio de 1988, que o pluralismo no pode estar limitado apenas ao aspecto poltico. O Estado pluralista, pois, tem como pressuposto a diviso de poder onde o corpo social deve participar das decises e as decises emanadas do Estado no esto imunes a crticas nem a correes por outros rgos que devem gozar de suas respectivas independncias. Assim, o pluralismo tal qual expressamente colocado no texto constitucional, referente apenas ao seu aspecto poltico, mostra-se evidentemente bastante incompleto. Mesmo incompleto deve ser retirado do preceito o que ele tem de bom eis que, demonstra a inteno em assegurar a ampla liberdade de manifestao poltica que impera em todo e qualquer grande Estado (art. 1, I a V, CF). Com isso resta evidenciado a participao de todas as tendncias sociais da comunidade. 3 OBJETIVOS FUNDAMENTAIS Os objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil esto previstos no art. 3 da Constituio Federal que so: construir uma sociedade justa, livre e solidria; garantir o desenvolvimento nacional, promover o bem de todos sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao e erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais. V-se, com muita clareza que os objetivos fundamentais, que esto inseridos entre os princpios fundamentais do Ttulo I da CF, tm natureza eminentemente social, ou seja, enquanto os fundamentos constitucionais (art. 1) ocupam-se da estrutura do Estado, aqui temos o prprio Estado ocupando-se, aps sua regular formao e estruturao, de alcanar suas finalidades fundamentais, que so sempre relacionadas a um elemento do Estado, o povo, da que os objetivos fundamentais so marcadamente de caractersticas sociais.

4 PRINCPIOS DE RELAES INTERNACIONAIS Os princpios de relaes internacionais vm previstos no art. 4 da CF nos quais todos buscam o bem-estar da humanidade. No se pode esquecer, e parece redundante ressaltar, que os princpios aqui analisados destinam-se a regular as relaes do Brasil com outros Estados, ou seja, so princpios que o Estado brasileiro buscar ver cumpridos por parte de seus parceiros internacionais.
4.1 INDEPENDNCIA NACIONAL A independncia sempre deve ser vista indissocivel do termo soberania. Ora, se a soberania consiste na no-submisso do Estado a qualquer outra vontade, isso decorre da proclamao da independncia, ou seja, de sua livre manifestao de gerncia de seus negcios, no se admitindo a intromisso de outros Estados nos negcios internos. 4.2 PREVALNCIA DOS DIREITOS HUMANOS Os direitos tm uma escala de valores em que os direitos humanos ocupam o seu mais alto degrau. Os direitos humanos aqui citados devem ser direcionados queles direitos inalienveis do homem, como: a vida, a liberdade, a segurana, a propriedade e a busca da felicidade (este ltimo citado pela declarao da independncia dos Estados Unidos da Amrica). Com isso, o homem tem direito sua integridade fsica e psquica, no podendo ser molestado sob nenhuma forma. Os direitos humanos no so definidos, apenas protegidos das violaes. 4.3 AUTODETERMINAO DOS POVOS Esse princpio de relaes internacionais vem para reforar o princpio da independncia nacional (4 inc. I) onde, a rigor, apenas o primeiro j remeteria ao necessrio respeito autodeterminao dos povos. Por esse princpio percebe-se a clara inteno do Estado brasileiro de conferir, em suas relaes internacionais, a busca de respeito soberania de todos os Estados. 4.4 NO-INTERVENO Nas relaes internacionais, o Estado deve sempre se portar de modo a preservar a soberania dos demais Estados, atendendo assim ao princpio da no-interveno. A interveno fere regras bsicas de respeito aos outros Estados.

4.5 IGUALDADE ENTRE OS ESTADOS Todos os Estados devem agir entre si pautados pela igualdade, independentemente de ser um grande Estado economicamente, ou no. 4.6 DEFESA DA PAZ Por este princpio, cada Estado deve sempre defender a paz, procurando coibir eventuais incurses em assunto to importante. A humanidade sempre est s voltas com diversos conflitos, motivados por questes econmicas, religiosas, raciais, e todos os Estados no mundo devem pautar suas aes para buscar a paz. 4.7 SOLUO PACFICA DOS CONFLITOS Uma vez existente um conflito, deve sempre se procurar uma soluo pacfica, a fim de evitar maiores conseqncias que, de regra, so desastrosas. 4.8 REPDIO AO TERRORISMO E AO RACISMO So duas prticas odiosas nos tempos modernos; apesar de ainda existirem grupos extremistas que praticam o terrorismo e o racismo, todos os pases devem buscar, seno a sua total erradicao, ao menos a sua reduo, repudiando atos terroristas que atingem pessoas inocentes, e atos racistas que igualmente atingem pessoas inocentes, pelo simples fato de terem determinada condio racial. 4.9 COOPERAO ENTRE OS POVOS PARA O PROGRESSO DA HUMANIDADE A paz da humanidade somente reinar quando todos os Estados se unirem na busca dessa felicidade conjunta, o que ser alcanado com mtua cooperao entre todos os povos do planeta, sonho talvez, mas de alcance abstrato possvel. 4.10 CONCESSO DE ASILO POLTICO Asilo significa refgio sagrado. Pelo asilo poltico, determinadas pessoas se refugiam em outros Estados a fim de livrar-se de perseguies que sofrem em seu Estado de origem, de regra, perseguies injustas. A concesso do asilo poltico pleiteado ser objeto de avaliao pelo pas a que foi solicitado, e este far uma avaliao de sua concesso ou no, luz de cada caso concreto.

ATENO Os princpios fundamentais encartam um conjunto de princpios polticos/constitucionais de onde derivam todos os preceitos constitucionais seguintes a partir do art. 5.
DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS PREVISTOS NO TEXTO DA CONSTITUIO 1 Consideraes gerais Sero agora analisados os direitos e deveres individuais e coletivos encartados no art. 5 da CF. Sabe-se que a teoria dos direitos fundamentais abaliza o estudo dos direitos fundamentais para alm do texto formal, entretanto no se pode perder de vista o direito constitucional positivado para, a partir dele, proceder ao estudo detido dos direitos fundamentais em espcie. Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: O caput do art. 5 especifica cinco direitos fundamentais vetores que so: vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. 2 DIREITO VIDA Ao contrrio dos outros direitos enunciados na cabea do artigo 5, o direito vida no foi textualmente contemplado nos incisos desse preceito, sendo sim apresentados diversos direitos e/ou garantias que visam, direta ou indiretamente preservar o direito vida como, por exemplo, a no tortura, vedao de no submisso tratamento desumano ou degradante. Sobre vida h duas teorias quanto ao seu incio. Para a teoria natalista vida s pode ser considerada ps nascimento, j para a teoria concepcionista (personalidade condicional) a vida j tem incio com a concepo, ou seja, a condio embrionria j vida. 3 LIBERDADE A liberdade posta no caput do art. 5 refere-se s liberdades em geral que podemos nominar: religiosa, de trabalho e profisso, locomoo, de manifestao do pensamento, artstica, de reunio, associativa, dentre outras. As liberdades consistem em decises polticas fundamentais postas na constituio como instrumentos de defesa contra o Estado, trata-se, portanto de um conceito negativista dos direitos fundamentais, onde o cidado encontra em tais liberdades uma vedao de atuao do Estado

tendo em vista os direitos reconhecidos em favor do cidado. As liberdades em geral tem, portanto, ntida natureza defensiva e confere a todos o direito de alternativa, ou seja, o poder do prprio cidado escolher, v.g., entre professar ou no determinada religio, integrar ou no determinada associao ou sindicato. 4 PRINCPIO DA IGUALDADE (isonomia) O princpio da isonomia, que se remete a Aristteles, consiste em tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais. O princpio da igualdade se desdobra em diversos aspectos, destacando-se: - isonomia de tratamento entre os sexos; - isonomia jurisdicional; - isonomia em relao idade; - isonomia em relao origem; - isonomia tributria; - isonomia em razo de religio; - isonomia por convico poltica ou filosfica. 4.1 ISONOMIA FORMAL E ISONOMIA MATERIAL A igualdade jurdico-formal aquela que se traduz na previso puramente formal (da falar-se em isonomia formal) de que todos so iguais. Essa noo de isonomia se perde quando nos deparamos com situaes distintas onde o tratamento igualitrio se traduz na mais marcante das desigualdades. Ao contrrio dessa isonomia formal, temos a isonomia material, que consiste em inserir tratamentos diferenciados para alcanar a verdadeira isonomia. Tratar igualmente pessoas em situaes desiguais violar o princpio da isonomia em sua acepo material. Toda desigualdade impe um tratamento desigual. Essa a essncia da isonomia, isonomia em contedo, e no apenas formal, ou seja: trata-se da isonomia material. Nesse sentido, no se poderia afirmar ser inconstitucional determinada lei que concede tratamento desigual s pessoas, pois somente se poder apreciar o princpio da igualdade analisando e considerando eventuais desigualdades concretamente analisadas. No se pode ainda esquecer que a isonomia material aquela em que busca dar tratamento desigual aos que se encontrem em situao de desigualdade e tal tratamento diferenciado deve ser conferido dentro do necessrio, ou seja, a desigualdade somente se justifica quando o tratamento diferenciado leva em conta a medida da desigualdade existente, constituindo-se na seguinte mxima o princpio da isonomia material: tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais na medida de suas desigualdades.
5 ISONOMIA DE GNERO
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio O princpio da isonomia previsto no art. 5, I, da Constituio Federal deve ser entendido em sentido geral e no apenas a isonomia dos sexos e ainda deve se constituir antes de tudo na busca de tratamento igual a quem se encontre em situaes de igualdade e tratamento diferenciado a quem se encontre em condies distintas. A exigncia constitucional explcita de tratamento isonmico entre homens e mulheres decorreu de poltica de afirmao de direitos s mulheres eis que historicamente, por exemplo, as nossas constituies no excluam o direito de voto s mulheres, mas tal direito era negado. 6 PRINCPIO DA LEGALIDADE II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; Esse princpio assenta-se, com a nova Constituio, na vinculao do cidado legalidade, ou seja, ningum obrigado a fazer ou a deixar de fazer algo que no seja em virtude de lei; lei em sentido estrito (normas infraconstitucionais), no se aplicando a tal princpio a vinculao decorrente de decreto, portaria, etc. Tais preceitos normativos so preceitos infralegais e no podem inovar a ordem jurdica. O antigo decreto autnomo foi, no atual texto constitucional, banido, haja vista que os decretos, atos privativos do presidente da Repblica, somente podero ser utilizados para regulamentar as leis, jamais podendo inovar. O decreto, pois, pela dico do art. 84, IV, da CF visa apenas e exclusivamente regulamentao da lei para sua fiel execuo; norma de carter secundrio que no pode ser equiparado lei, ato normativo primrio e geral. No obstante isso, o texto constitucional, em seu art. 84, VI, com redao dada pela Emenda Constitucional n 32, de 12 de setembro de 2001, deu ao decreto, exclusivamente para os fins ali especificados, carter autnomo, para dispor sobre organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos e tambm poder o decreto ser utilizado para extino de funes ou cargos, quando vagos. O princpio da reserva legal se distingue do princpio da legalidade em contedo. O princpio da reserva legal mais restritivo, e aquele que a ele estiver submetido somente pode agir nos exatos contornos da lei. A ausncia da lei, ao contrrio do princpio da legalidade, consiste em proibio. Pela reserva legal, somente poder ser feito aquilo que estiver expressamente previsto na lei. J legalidade, de contedo mais aberto e elstico, demanda a possibilidade de agir no silncio da lei. 7 PRINCPIO DA NO TORTURA III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante;

Trata de garantia hbil preservao do princpio da dignidade da pessoa humana. No Estado moderno no mais se admite a prtica de qualquer ato que conduza a qualquer forma de tortura, seja ela fsica ou psicolgica. A tortura passou a ser tipificada como crime pela lei n 9.455/97 e vem definido como: Art. 1. Constitui crime de tortura: I - constranger algum com emprego de violncia ou grave ameaa, causando-lhe sofrimento fsico ou mental: a) com o fim de obter informao, declarao ou confisso da vtima ou de terceira pessoa (...)".. 8 LIBERDADE DE EXPRESSO - VEDAO DO ANONIMATO E DIREITO DE RESPOSTA INCISOS IV, V e X IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; A Constituio de 1988 jogou por terra toda e qualquer regra restritiva liberdade de manifestao do pensamento vigente no regime anterior. A limitao imposta pelo inciso (vedao ao anonimato) constitui uma garantia na medida em que busca preservar o direito de todos aqueles que eventualmente venham a ser atingidos por manifestaes sobre sua pessoa. Realmente, proibir o anonimato garantir a todos que, sabendo quem manifestou um pensamento, intentem em comprov-lo caso se julguem lesionados pela manifestao do pensamento. A liberdade ampla e irrestrita, no podendo, contudo, manter o anonimato. Tal proteo visa, inclusive, assegurar o direito de resposta insculpido no inciso V. O direito de livre manifestao do pensamento, como visto, no absoluto, proporcionando, inclusive, a possibilidade de indenizaes por danos materiais e morais, isolada ou comulativamente, ou seja, aquele que se sentir prejudicado pelo que outrem falou a seu respeito pode buscar indenizao por dano material, se houver, ou material, podendo ainda ocorrer a indenizao de forma cumulativa. 9 LIBERDADE RELIGIOSA INCISOS VI a VIII VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva; VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei;

A liberdade religiosa tratada nas constituies brasileiras tendo sido apresentada j na nossa primeira constituio (1824). Nessa Constituio, no entanto, a nica religio que podia ser praticada em templos pblicos era a religio catlica. Quanto s demais religies s poderiam ter seus cultos domsticos. Tnhamos a um direito, mas no havia garantias instrumentalizadoras de prticas religiosas de forma ampla. O inciso VIII trata da escusa por motivos religiosos, a denominada escusa de conscincia. No caso h um direito (liberdade religiosa, filosfica e poltica) protegido por uma garantia (vedao de privao de quaisquer direitos em decorrncia do exerccio desses direitos). As liberdades asseguradas nesse inciso sofrem restries apenas quando a lei determina uma obrigao que deve ser seguida e, apesar de haver uma alternativa, a pessoa recusa-se a cumpri-la. Conclui-se que pode haver a privao de direitos por motivos de crena religiosa ou convico filosfica ou poltica, desde que algum venha a recusar o cumprimento da obrigao imposta igualmente a todos e ainda se recuse ao cumprimento da alternativa fixada em lei. Se no houver tal alternativa, a pessoa ser privada de direito com o descumprimento apenas da obrigao principal. Dessa forma, algum poder ser privado de direito por motivo de convico filosfica, de conscincia ou poltica quando se recusar a cumprir a obrigao principal ou a alternativa fixadas em lei. Se a alternativa no estiver fixada em lei, a pessoa ser privada pelo s descumprimento da obrigao principal a todos imposta, caso contrrio, havendo a alternativa fixada em lei, a pessoa somente ser privada do direito se se recusar a cumprir a obrigao principal e a alternativa. 10 GARANTIA DA NO CENSURA IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena; Como os direitos e garantias individuais em geral, a manifestao do pensamento pode sim sofrer restries, e o texto constitucional prev tal possibilidade no art. 220 quando especifica: Art. 220 A manifestao do pensamento, a criao, a expresso e a informao, sob qualquer forma, processo ou veculo no sofrero qualquer restrio, observado o disposto nesta Constituio. Veja que o texto constitucional veda restries ao direito de livre manifestao ao pensamento para, logo em seguida, possibilit-las. No pargrafo primeiro do mesmo art. 220, esto previstas algumas restries ao direito de manifestao do pensamento. Assim expressa o texto do referido pargrafo: 1 - Nenhuma lei conter dispositivo que possa constituir embarao plena liberdade de informao jornalstica em qualquer veculo de comunicao social, observado o disposto no art. 5., IV, V, X, XIII e XIV . Os incisos citados constituem, pois, restries livre manifestao do pensamento. 11 CASA E SUA PROTEO CONSTITUCIONAL XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial;

A casa protegida pelo preceito constitucional no se limita apenas noo convencional, abrange todo e qualquer local destinado moradia, mesmo que de forma eventual, como o caso da barraca de camping. 11.2 PROTEO CONSTITUCIONAL DA CASA E LOCAL DE TRABALHO A proteo constitucional conferida casa sofre restries nas hipteses previstas no texto constitucional, que possibilita a penetrao na casa de algum, mesmo contra a sua vontade, em caso de desastre, para prestar socorro e em caso de flagrante delito, a qualquer hora do dia ou da noite e somente durante o dia, por deciso judicial. 11.1 LOCAL DE TRABALHO E CASA LUZ DA JURISPRUDENCIA DO STF A lei equipara o local de trabalho casa para efeitos de proteo (art. 150, 4, inc. III do Cdigo Penal). Na mesma linha a jurisprudncia do STF sempre considerou tambm casa, para efeitos constitucionais, o local de trabalho no franqueado ao pblico, como o caso de um consultrio mdico ou escritrio de advocacia. 11.2 MITIGAO PROTEO DA CASA NO PERODO NOTURNO POSSIBILIDADE DE INGRESSO POR ORDEM JUDICIAL (STF-INQ. 2.424) Houve, no entanto uma substancial modificao quanto proteo da casa em julgado do STF ocorrido em novembro de 2008 (inqurito n 2.424). Assim ficou assentado no julgado que o local de trabalho continua a ser equiparado a casa para efeitos de proteo constitucional, no entanto essa proteo no absoluta e pode haver o ingresso noturno por ordem judicial em situaes excepcionais. 11.3 DIA E NOITE Para definio do que dia ou noite, orienta-se o direito brasileiro pela teoria fsicoastronmica, ou seja, dia no perodo em que o local privilegiado pelos raios do sol; caso contrrio, trata-se de noite, recebendo, pois, a proteo constitucional aqui estudada. A escurido caracteriza-se a partir do momento em que o homem necessita de auxlio da luz artificial para o desenvolvimento de suas atividades normais. A definio de dia e de noite no est relacionada a horrio formal, sendo determinada exclusivamente pela presena ou ausncia de luz natural: a noite vai desde o crepsculo at a autora. Com isso, o direito brasileiro adotou o critrio fsico-astronmico. 12 SIGILO DAS CORRESPONDNCIAS E DAS COMUNICAES XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal;

O texto da constituio especifica a inviolabilidade das correspondncias e das comunicaes telegrficas, de dados e telefnicas. Com relao s comunicaes telefnicas, o texto constitucional especifica expressas excees proteo de inviolabilidade; no entanto, no que concerne s correspondncias, no contempla, visto sob a tica da literalidade constitucional, hipteses de quebra de seu sigilo. bom que se lembre que diversas das garantias constitucionais especificadas no art. 5, dentre elas o inciso aqui em destaque, sofrem srias restries no estado de defesa art. 136 e no estado de stio art. 139. Inobstante o texto constitucional falar apenas da quebra de sigilo das comunicaes telefnicas evidente que os demais sigilos especificados no inciso tambm podem ser objeto de limitaes isso tendo em conta a teoria dos limites aos direitos fundamentais. O sigilo das comunicaes telefnicas, de acordo com o disposto no art. 5, somente pode ser quebrado por ordem judicial para investigao criminal (inqurito policial) ou para instruo processual penal (fase judicial processo) e tal quebra somente pode ser determinada de acordo com os termos fixados em lei, pois se trata de norma de eficcia limitada. Quanto a gravao de conversas telefnicas autorizada por um dos interlocutores, ou por terceiro com anuncia de um deles mas sem o conhecimento do outro interlocutor, o entendimento do STF tem sido que a prova vlida desde que seja feita em legtima defesa, sendo vista, pois, como prova lcita, no sendo necessria a autorizao judicial ( Habeas corpus n 74.678/97, Primeira Turma, relator Ministro Moreira Alves). Temos aqui a conhecida prova pro reo. H que ressaltar, no entanto, que a prova pro reo no se trata de uma prova ilcita admitida em benefcio do ru, mas sim de uma excluso de ilicitude, logo a prova lcita e, portanto admitida. A quebra do sigilo das comunicaes telefnicas como previsto no texto constitucional encerra hiptese restrio expressa a um direito fundamental norteada por reserva jurisdicional, ou seja, somente o Judicirio, em sua funo jurisdicional, pode determinar a quebra do sigilo telefnico mediante interceptao nas hipteses declinadas no texto da Constituio. Veja que estamos aqui frente a uma reserva legal qualificada, pois a Constituio determina que dever ser objeto de lei, e a lei somente poder decretar a quebra nas duas hipteses previstas na norma constitucional, tendo o legislador constituinte engessado o legislador infraconstitucional. Nesse contexto, no pode uma Comisso Parlamentar de Inqurito determinar a interceptao telefnica, podendo, no entanto, determinar a quebra do sigilo dos dados telefnicos (relatrio da operadora onde conste as ligaes feitas) eis que, aqui, no se tem a reserva jurisdicional. 13 LIBERDADE DE EXERCCIO DE TRABALHO XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional; livre o exerccio profissional, dependendo, quando a lei exigir, do atendimento das qualificaes profissionais necessrias, isso em decorrncia da preservao do interesse pblico que deve orientar a atuao de alguns profissionais, como o caso do mdico. Trata-se, pois de

norma de eficcia contida eis que o inciso tem aplicao imediata podendo, no entanto, ao ser objeto de regulamentao, trazer exigncias que acabem por conter a aplicabilidade do inciso. 14 LIBERDADE DE LOCOMOO E LIBERDADE DE REUNIO XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens; XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente; O direito de locomoo no territrio nacional amplo, entretanto o ingresso ou a sada no pas, assim como a permanncia objeto de regulao legislativa, assim, e a ttulo de exemplo, se um estrangeiro quiser ingressar no territrio brasileiro ter que cumprir requisitos legais especficos (estatuto do estrangeiro lei n 6.815/80). Em relao ao direito de reunio a Constituio assegura a todos esse direito, exigindo no entanto o prvio aviso a fim de evitar que se frustre outra reunio anteriormente marcada para o mesmo local e horrio. Essa exigncia, que constitui limitao ao direito de reunio, est norteada pelo princpio da proporcionalidade e da unidade constitucional. Trata-se, pois, de uma liberdadecondio para cujo exerccio h de se cumprir a condio de avisar previamente. 15 LIBERDADE ASSOCIATIVA XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar; XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento; XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado; XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado; XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tem legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente; Temos aqui o excesso de detalhamento caracterstico do nosso texto constitucional. Veja que entre os incisos XVII e XXI temos previses constitucionais reconhecendo o direito de ampla liberdade associativa. Primeiro diz que esse direito pleno, vedada a associao de carter paramilitar. Em seguida nos informa que no pode haver ingerncia do Estado na criao e funcionamento das associaes. Ora, se plena a liberdade no se faz necessrio informar que o Estado no pode interferir seno no seria plena a liberdade. A Constituio assegura o direito de associao em carter pleno, no admite ingerncia em sua criao e em seu funcionamento, proibindo, porm, a criao e o funcionamento de

associaes para fins ilcitos e de carter paramilitar. Entende-se como paramilitar (militar paralelo) qualquer estrutura de natureza militar no autorizada nos termos da legislao regente. A suspenso das atividades de uma associao pode ser determinada pelo Poder Judicirio; tal deciso pode ser executada imediatamente, o mesmo no ocorrendo, contudo, com a dissoluo, que exige o trnsito em julgado, ou seja, da deciso que determinar a dissoluo de uma associao, para que possa ser executada, dela no pode mais caber nenhum recurso. Para que as associaes possam representar seus filiados, faz-se necessria expressa autorizao, que pode ser individualizada ou mediante assemblia. As associaes defendem, em nome dos associados, direitos deles, sendo, portanto, hiptese de representao e no de substituio. Os sindicatos, ao contrrio, so substitutos. 16 DIREITO DE PROPRIEDADE XXII - garantido o direito de propriedade; XXIII - a propriedade atender a sua funo social; XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento; XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar; XXVIII - so assegurados, nos termos da lei: a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas; b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas; XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas; XXX - garantido o direito de herana; XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de cujus";

O direito de propriedade vem previsto no art. 5, incisos XXII ao XXXI, da CF, a includos a propriedade material e imaterial, urbana e rural, a propriedade decorrente dos direitos autorais assim como os inventos e a imagem. O direito de propriedade material urbana e rural, no entanto, ganha maior destaque e em especial sua privao decorrente da desapropriao e da requisio administrativa. O direito de propriedade direito fundamental nos termos da atual Constituio, que o especifica no caput do art. 5 juntamente com a vida, a liberdade, a segurana e a igualdade. Pode ser perdida a propriedade mediante desapropriao regulamentada na legislao especfica, desde que seja sempre assegurada a indenizao, que deve ser em dinheiro, justa e prvia. Ela deve compreender no s o valor do bem desapropriado mas tambm todos os prejuzos sofridos em decorrncia da desapropriao efetivada. Excees h, no entanto, traadas pelo prprio texto constitucional no que se refere ao modo de indenizao. A propriedade urbana poder ser objeto de desapropriao quando no edificada, subutilizada ou no utilizada e essa desapropriao ser paga com ttulos da dvida pblica, em dez anos, parceladamente (art. 182, 4, III). No que se refere propriedade rural, poder haver desapropriao do imvel por interesse social para reforma agrria com indenizao em ttulos da dvida agrria resgatveis no prazo de vinte anos (art. 184). H de acrescentar ainda que, quando se tratar de desapropriao de rea rural com indenizao em ttulos da dvida agrria, somente a Unio pode promov-la e ser por interesse social (art. 184 da CF). Situao tambm excepcionada pelo texto constitucional a do art. 243, que prev que as glebas destinadas ao cultivo ilegal de psicotrpicos sero desapropriadas (o constituinte utilizou a expresso expropriao) sem qualquer direito de indenizao. A constituio em seu art. 243, alm de no nominar essa hiptese como confisco, igualmente no denominou de desapropriao, mas de desapropriao se trata eis consiste no desaposamento compulsrio do proprietrio mediante procedimento previsto em lei, logo expropriao e desapropriao devem ser vistas como expresses sinnimas, nesse sentido, alis como define Hely Lopes Meirelles: Desapropriao ou expropriao a transferncia compulsria da propriedade particular (ou pblica de entidade de grau inferior para a superior) para o poder pblico ou seus delegados... A diferena entre essa desapropriao de terras onde sejam encontrados plantios de psicotrpicos e as demais desapropriaes, que estas podem decorrer de processo judicial ou de procedimento administrativo (Decreto 3.365/1941 e lei 4.132/1962) j aquela somente pode decorrer de processo judicial (lei n 8.257/1991, art. 6). A gleba aqui referida no pode se restringir apenas rea utilizada para o efetivo plantio de psicotrpico, ou seja, toda a propriedade onde estiver localizada a gleba deve ser objeto da referida expropriao (RE 543974/MG, rel. Min. Eros Grau, 26.3.2009. (RE-543974). 16.1 REQUISIO ADMINISTRATIVA No que concerne requisio administrativa, esta vem prevista no art. 5, XXV, da CF. A desapropriao visa ao desapossamento da propriedade, dando ao proprietrio o direito a uma indenizao. Na requisio no h perda da propriedade, mas apenas limitao temporria do proprietrio em decorrncia da utilizao pelo Poder Pblico, tendo em conta o iminente perigo

pblico (ex.: inundao). Aps o uso ser o bem devolvido ao seu proprietrio sem qualquer indenizao, eis que o uso em si no assegura ao proprietrio o direito de indenizao. O que deve ser objeto de indenizao posterior so os eventuais prejuzos provocados pelo uso do bem. Da a redundncia do texto constitucional quando especifica que ser devida a indenizao ulterior se houver dano. redundante porque, se s ter cabimento a indenizao para ressarcimento dos danos provocados, eles somente sero aferidos posteriormente, da a desnecessidade de especificar que sero indenizados ulteriormente. A essa espcie de utilizao da propriedade d-se o nome de requisio administrativa. 16.2 PEQUENA PROPRIEDADE DE EXPLORAO FAMILIAR A propriedade, como visto, no tem status de direito absoluto, onde o interesse pblico deve prevalecer quando houver conflito com o direito individual propriedade. Nesse sentido social do direito de propriedade, a pequena propriedade rural, desde que seja assim definida em lei, no ser objeto de penhora nas hipteses de dbitos decorrentes da prpria atividade produtiva. Temos aqui garantida a pequena propriedade rural, com vedao sua penhora. Tem esse inciso ntido cunho social para a proteo das pequenas comunidades rurais que tem, em seu imvel, o nico meio de sustento. 17 DEFESA DO CONSUMIDOR XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; Estamos aqui em face de uma norma de eficcia limitada. Para que o Estado promova a defesa do consumidor, necessrio a edio de norma regulamentadora, no obstante o disposto no 1. do art. 5. da CF, segundo a qual os direitos e garantias fundamentais tem aplicao imediata. O Cdigo de Defesa e Proteo do Consumidor (Lei n. 8.078, de 11-9-1990) traa as regras de proteo do consumidor. , pois, a norma regulamentadora do inciso em anlise, constituindo-se em lei ordinria e no lei complementar. 18 DIREITO DE INFORMAES E RGO PBLICOS XXXIII - todos tem direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal;

Temos aqui previso de suma importncia para a Repblica. Se a Repblica significa que o administrador pblico administra o patrimnio do povo, esse mesmo povo deve ter o direito de fiscalizao direta dos bens pblicos. Nessa linha a todos garantido o direito de ter acesso s informaes de interesse pessoal assim como informaes de interesse coletivo para, mediante a atuao de cada um possa se promover uma adequada fiscalizao de aplicao do patrimnio pblico o que se faz mediante o acesso previsto nesses incisos. Assim, e ressalvadas apenas as informaes imprescindveis segurana do Estado e da sociedade, toda e qualquer informao de interesse pessoal e de interesse coletivo deve ser amplamente franqueada ao cidado em geral. Tal constatao decorre do inarredvel princpio republicano que conduz ampla fiscalizao dos acontecimentos pblicos por toda a coletividade. Na mesma linha, e como j dito, igualmente deve ser colocada a informao de interesse pessoal que, uma vez negado o amplo acesso, o interessado pode buscar correo do vcio pelas vias processuais adequadas que podem ser o habeas data, mandado de segurana ou outras vias processuais ordinrias contempladas no processo civil ou penal. No se pode esquecer que a medida judicial a ser tomada depender do direito lesionado em razo da recusa de informao. Nessa linha de contemplar o amplo acesso do cidado s informaes de interesse pessoal, foi que o STF editou a smula vinculante n 14 onde resta assegurado ao defensor o amplo acesso ao contido em autos de procedimento investigatrio, sob pena de violao, dentre outros, ao princpio da ampla defesa. Assim veio a referida smula: direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa. (Smula Vinculante 14.) O inciso XXXIV prev o direito de petio que se trata de garantia ao exerccio da fiscalizao da atuao dos agentes do Estado onde, sempre que provocado pelo cidado, que busca qualquer manifestao por meio de quaisquer requerimentos administrativos (direito de petio), estar o agente responsvel, sob pena de responsabilidade pessoal, obrigado a responder ao contido na respectiva petio. Diversas leis contemplavam a exigncia de prvio depsito de valores discutidos administrativamente, onde o interessado, para ver seu recurso administrativo apreciado pela administrao pblica, exigia que antes houvesse o depsito do valor em debate. Isso, evidentemente, viola o princpio da ampla defesa e do livre acesso ao poder judicirio, o que inconstitucional. O tema foi levado ao STF que editou a smula vinculante n 21 que assim contempla: inconstitucional a exigncia de depsito ou arrolamento prvios de dinheiro ou bens para admissibilidade de recurso administrativo.. 19 PRINCPIO DO LIVRE ACESSO AO PODER JUDICIRIO XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; Processo o conjunto de atos coordenadamente praticados com o objetivo de alcanar uma finalidade: a soluo do litgio. Todo aquele que se sentir lesionado em seu direito tem o direito pblico subjetivo de invocar o Estado para a soluo do conflito, em face das normas jurdicas existentes.

Se, por um lado, o Estado no age de ofcio, por outro lado, sempre que o interessado dirigir-se ao Estado, este dever estar disposio para apreciar o conflito que lhe foi confiado, ou seja, o Estado no pode afastar-se, no pode arredar-se, no pode deixar de fazer aquilo que somente ele pode fazer: exercer a funo jurisdicional. Da tal inciso albergar o princpio da prestao jurisdicional, ou da inafastabilidade, ou do livre acesso ao poder judicirio, ou ainda da inarredabilidade, por alguns chamado de princpio do direito de ao ou ainda de princpio da exclusividade jurisdicional. Por esse princpio nenhuma lei pode ser elaborada trazendo qualquer restrio desmedida ao uso do direito de acionar o Estado-Juiz. O texto constitucional ganha plenitude com a edio das normas infraconstitucionais (leis), e elas podem impor determinados requisitos que a doutrina denomina condies da ao. Dentre outras, podemos citas as seguintes condies gerais: possibilidade jurdica do pedido, legitimidade das partes e interesse processual (art. 267, VI, do CPC). Seguindo esses parmetros de ordem tcnica, no poder haver restries ao cidado no exerccio do seu direito de ao, sob pena de infringncia do princpio da prestao jurisdicional ou da inafastabilidade. Em razo disso, o STF j decidiu que afronta o princpio do livre acesso ao Poder Judicirio: 1) julgamento sigiloso da conduta pblica e privada de candidato a concurso pblico, por critrios subjetivos, ou seja, sem indicao dos motivos; 2) no necessrio o prvio exaurimento da via administrativa (h uma exceo no art. 217, 1, da CF). 20 DIREITO ADQUIRIDO, ATO JURDICO PERFEITO E COISA JULGADA XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; 20.1 Consideraes gerais O ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada so garantias constitucionais que visam conferir estabilidade jurdica s relaes sociais. So pois, garantias instrumentalizadoras do princpio da segurana jurdica, sem as quais nenhum cidado estaria livre de alteraes futuras de situaes que j julgava definitivamente resolvidas. As definies de direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada encontram-se nos pargrafos do art. 6 da lei de introduo s normas do direito brasileiro (decreto-lei n 4.657/62) que especifica: 1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. 2 Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algum por le, possa exercer, como aqules cujo como do exerccio tenha trmo pr-fixo, ou condio prestabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem. 3 Chama-se coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de que j no caiba recurso. Essas definies portanto, encontram-se no plano infraconstitucional. 20.2 O DIREITO ADQUIRIDO

A conceituao do direito adquirido no simples, no entanto, podemos dizer que se trata de todo direito que j tenha, de modo definitivo, incorporado ao patrimnio jurdico da pessoa, no podendo, pois, ser desprezado por direito novo. No pode esquecer, no entanto, que o direito adquirido pressupe o ato jurdico perfeito, ou seja, se houver algum vcio na precedente constituio do ato que tenha gerado o direito, no h que se falar em direito adquirido vlido, vale dizer: no nasceu o direito, logo ele jamais qualificar-se- como adquirido. No se pode confundir o direito adquirido com expectativa de direito, aquele j percorreu todo o seu iter capaz se ser invocado, este, ao contrrio, ainda no completou seu ciclo formativo. 21 TRIBUNAL OU JUZO DE EXCEO XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; Qualquer estado democrtico atrai necessariamente uma estrutura judicial pblica e com seus rgos previamente conhecidos e organicamente apresentados ao seu povo. No pode haver tribunais ou juzos criados especialmente para julgamentos inquisitoriais ou dirigidos. A especializao prevista na constituio no pode ser confundida como tribunais ou juzos de exceo, trata apenas de estruturao do Poder Judicirio considerando matrias em debate. Tribunais de exceo seriam aqueles criados com finalidades especficas, para julgamentos de causas determinadas, quando deveriam ser julgadas perante um dos rgos criado dentro da estrutura do poder judicirio. No confundir com as chamadas justias especiais ou especializadas, pois estas integram o judicirio e foram criadas em decorrncia de especializao, quer quanto matria quer quanto s pessoas envolvidas no litgio, da temos a Justia Eleitoral, do Trabalho, Militar e Federal. A proibio da criao dos juzos de exceo uma garantia que pe a salvo o princpio do juiz natural e a efetiva prestao jurisidicional.
22 TRIBUNAL DO JRI XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; Os crimes contra a vida esto especificados nos arts. 121 a 128 do Cdigo Penal e so eles: homicdio, infanticdio, aborto e instigao, induzimento ou auxlio ao suicdio.Tais crimes, entretanto, para serem da competncia do tribunal do jri, devem ter sido praticados na forma

dolosa, pois sendo o crime culposo passa a ser da competncia do juzo singular. As decises do tribunal do jri gozam de soberania, significando que no podem ser modificadas por nenhum juzo ou tribunal por mais especial que seja. Diz-se que os veredictos do jri so soberanos porque suas decises no podem ser modificadas por nenhum outro rgo, seja do Judicirio, seja de qualquer outro Poder. Pode haver recurso contra o julgamento para anul-lo, no que o tribunal ir modificar a deciso soberana do jri, mas, havendo algum vcio procedimental, anula-se o julgamento, e o ru submetido a outro julgamento. No tribunal do jri, no necessrio fundamentar as decises, norteando-se, ao contrrio dos julgamentos em geral, pelo subjetivismo. A defesa no tribunal do jri orienta-se pelo princpio da plenitude de defesa, que vai alm da ampla defesa. Pela ampla defesa, deve ser assegurado ao acusado o uso de todos os meios de defesa necessrios e previstos na lei e hbeis demonstrao de seu direito. Pela plenitude de defesa, no s a defesa deve ser ampla como tambm deve ser de qualidade tcnica mnima. No basta, pois, mera defesa formal, deve ser substancial. A defesa produzida de forma grosseira em prejuzo do ru culminar com a nulidade do julgado. 23 PRINCPIOS DA RESERVA LEGAL E DA ANTERIORIDADE CRIMES E SEU TRATAMENTO CONSTITUCIONAL XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru; XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais; XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; 23.1 PRINCPIO DA ANTERIORIDADE E DA LEGALIDADE RETROATIVIDADE BENIGNA No h crime sem que, antes de sua prtica, haja lei descrevendo-o como fato punvel. Alm disso, a pena no pode ser aplicada sem lei anterior que a contenha. lcita, pois, qualquer conduta que no se encontre definida em lei penal incriminadora. O art. 1 do Cdigo Penal traz insculpidos os dois princpios jurdicos em que se assentam a ordem e a paz sociais (nullum crimen nula poena sine praevia lege sendo responsvel por tal

formulao, Feuerbach): o princpio da reserva legal (no h crime sem lei que o defina) e o da anterioridade (no h crime sem lei anterior). O princpio da reserva legal tem como fundamento o apego puro e exclusivo ao positivismo jurdico (lei). Trata-se de concepes dogmticas que, se chegaram ao mundo jurdico, devem ser atendidas e, ao contrrio, se no foram previstas na lei, porque no caracterizam um desvalor social. Quando o Texto Constitucional e o Cdigo Penal impem que a definio de crime e a aplicao da pena dependem de expressa previso em lei, refere-se a lei em seu sentido formal (chamada tambm de reserva legal absoluta), ou seja, nenhum texto normativo pode criar a figura penal, a no ser a lei em seu sentido estrito, proibindo-se tal possibilidade lei delegada e medida provisria. No inciso XXXIX temos, na realidade, dois princpios: a) princpio da reserva legal: no h crime sem lei que o defina, no h pena sem cominao legal; b) princpio da anterioridade: quando enuncia que a lei criadora do crime e da pena deve ser anterior. O princpio da anterioridade tem como desdobramento natural a irretroatividade da lei. No obstante o princpio da anterioridade, que no permite a retroatividade da lei a atos praticados antes de sua entrada em vigor, o texto constitucional possibilita a retroatividade da lei apenas quando for para beneficiar o ru como contemplado no inciso XL que trata da retroatividade benfica ou benigna. Em razo disso que se algum pratica qualquer conduta criminosa e esteja respondendo a processo, extingue-se este se nova lei desconsidera tal conduta como crime. 24 PRINCPIO DA INTRANSCENDNCIA XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido. O princpio da intranscendncia consta em todas as constituies brasileiras, ressalvada a Carta autoritria de 1937, sob o regime do Estado Novo, de Getlio Vargas. A compreenso literal desse princpio simples no sentido de que somente o condenado deve sofrer a reprimenda estatal, no podendo seus sucessores sofrer qualquer espcie de punio. A ressalva prevista na segunda parte do inciso no de natureza penal, mas, sim, civil. A primeira parte do inciso bem clara quando declara nenhuma pena, incluindo -se nessa expresso a pena de multa, uma vez que esta no visa ao ressarcimento de prejuzos causados vtima, pois destinada ao Estado e deve funcionar como represso, e no como sano civil. Para este ltimo caso, faz-se necessrio que a vtima proponha a competente ao civil de reparao de danos pelo ilcito praticado. 25 DAS PENAS E SUA ABORDAGEM CONSTITUCIONAL XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade;

b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos; XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis; XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao; 25.1 APLICAO DA PENA E O DEVER DO ESTADO A pena tem por finalidade a proteo da ordem e segurana da sociedade. Porm, a interveno do Estado, atravs da sano, s deve ocorrer em momento derradeiro. Vale dizer, a pena a ltima medida que deve ser tomada pelo julgador, dentre todas as possibilidades legais. 25.2 DEFINIO DE PENA Pena pode ser definida como sendo a perda de bens jurdicos impostos pelo rgo de Justia a quem pratica algum crime. A pena , em sua essncia, retributiva, visto que causa um mal ao transgressor da ordem social. 25.3 ESPCIES DE PENA A Constituio especifica como penas do sistema constitucional/penal: privao ou restrio da liberdade, perda de bens, multa, prestao social alternativa, suspenso ou interdio de direitos. Analisemos as diversas espcies de penas constitucionalmente previstas. 25.4 PENAS PRIVATIVAS DE LIBERDADE O objetivo primeiro da pena privativa de liberdade a retirada do criminoso do convvio social e como segundo objetivo aponta-se a tentativa de sua ressocializao, porm desanimadoramente, desde sua instituio at os dias atuais, nota-se uma falncia desse

sistema. As penas privativas da liberdade podem ser a recluso, deteno e priso simples. O detalhamento dessas espcies de penas privativas da liberdade no se faz necessrio aqui eis que foge do objetivo deste trabalho. 25.5 TRABALHOS FORADOS Previsto no art. 5., XLVII, da CF. No se admite pena de trabalhos forados. No se pode, no entanto, confundir trabalhos forados com forar a trabalhar. O preso est obrigado a trabalhar desde que no seja em trabalhos forados. Trabalhos forados so aqueles exercitados em condies que possam infringir a dignidade humana. A eles no pode ser submetido o preso; no entanto poder, sim, ser forado a trabalhar, o que decorre, inclusive, de expresso mandamento legal (art. 31 da Lei de Execues Penais). 26 EXTRADIO DE BRASILEIRO E ESTRANGEIRO LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio; O brasileiro nato no ser extraditado (em qualquer situao), podendo, entretanto, o naturalizado ser extraditado desde que tenha praticado crime comum antes da naturalizao ou se comprove seu envolvimento, a qualquer tempo, com o trfico ilcito de entorpecentes (art. 5., LI). A extradio instrumento do direito internacional e consiste em ato judicial/poltico em que o pas entrega um acusado a outro pas que o reclama por delito praticado. Ato judicial que deve ser precedido de manifestao jurisdicional pela qual se definir se os requisitos constitucionais e legais foram preenchidos para efeitos de concesso da extradio, e tambm ato poltico, uma vez que depender, aps a manifestao judicial, de uma manifestao poltica do Presidente da Repblica. Quanto discricionariedade, ou no do ato do Presidente da Repblica, o entendimento sempre foi que se trata de ato vinculado, entretanto verdadeira celeuma foi produzida pelo STF no julgamento de Cesare Battisti. Em julgamento ocorrido nos autos da Extradio n 1085 de 16 de abril de 2010 onde foram proferidos 4 fotos dando pela discricionariedade do Presidente da Repblica, 4 votos pela vinculao do Presidente ao que ficou decidido pelo tribunal e um voto foi proferido no sentido de que o Presidente deve cumprir o tratado entre os pases envolvidos. Vejamos a concluso do julgado: 8. EXTRADIO. Passiva. Executria. Deferimento do pedido. Execuo. Entrega do extraditando ao Estado requerente. Submisso absoluta ou discricionariedade do Presidente da Repblica quanto eficcia do acrdo do Supremo Tribunal Federal. No reconhecimento. Obrigao apenas de agir nos termos do Tratado celebrado com o Estado requerente. Resultado proclamado vista de quatro votos que declaravam obrigatria a entrega do extraditando e de um voto que se limitava a exigir observncia do Tratado. Quatro votos vencidos que davam pelo carter discricionrio do ato do Presidente da Repblica. Decretada a extradio pelo Supremo Tribunal

Federal, deve o Presidente da Repblica observar os termos do Tratado celebrado com o Estado requerente, quanto entrega do extraditando. Nesse caso especfico no entanto, o Presidente do Brasil, Luis Incio Lula da Silva, optou por no extraditar sob o fundamento de que na Itlia o extraditando sofreria perseguio poltica. A deciso presidencial absolutamente equivocada na medida em que o STF j apreciou esse fato e concluiu que no se trata de perseguio poltica e sob esse argumento concedeu a extradio que no foi, equivocadamente, cumprida pelo Presidente da Repblica. O tratado em discusso (com a Itlia) diz que o pas obrigado a conceder a extradio, logo o ato do Presidente da Repblica deve ser visto como vinculado deciso do STF. Assim, pode-se concluir que a extradio sim ato vinculado do Presidente da Repblica. No se pode esquecer que a hiptese aqui de extradio passiva, ou seja, solicitada ao Estado brasileiro. Pelo inciso em referncia do art. 5., no permitida a extradio passiva do brasileiro nato, apenas do naturalizado, desde que seja pela prtica de crime comum antes da naturalizao ou envolvimento com trfico ilcito de entorpecentes a qualquer tempo. 27 JUIZ NATURAL LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; Cada ao, pela organizao judiciria instituda pela Constituio Federal e pelas Leis de Organizao Judiciria dos Estados, tem designado qual rgo encarregado de promover o seu julgamento, sendo, pois este o Juiz competente, vale dizer, o juiz natural para a causa. Por exemplo, segundo o texto constitucional o Juiz Natural para julgar os Mandados de Segurana contra atos do Presidente da Repblica o Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, D, da CF). Este um princpio constitucional do processo civil previsto pela primeira vez na constituio brasileira de 1946. Tal princpio de importncia tal que, o seu inverso seria a admisso de juzos especiais para julgamentos dirigidos o que tambm foi vedado expressamente pela Constituio Federal quando proibiu a instituio de qualquer juzo ou tribunal de exceo (art. 5, inc. XXXVII). O juzo de exceo, pois, antntese do juiz natural, pois este j est constitudo na lei e todo cidado que vier a ser processado j sabe, de antemo quem ser o seu julgador, livrandose, portanto, de julgamentos discriminatrios. Isso traz maior credibilidade e confiana nos julgamentos proferidos. 28 PRINCPIO DO DEVIDO PROCESSO LEGAL - Due process of law. LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; O princpio do devido processo legal uma garantia constitucional e tem sua origem na Magna Carta de Joo sem Terra, em 1215 na Inglaterra. Significa que ningum pode ser processado sem que seja seguindo um rito processual previamente estabelecido pelas Leis.

Essa garantia no existe em si mesma, na realidade, ele ganha vida com outros princpios que visam constituir e orientar o processo que ir ser desenvolvido para assegurar aos litigantes a preservao de uma deciso justa que tem como fim a preservao do Estado de direito, quais sejam: ampla defesa, contraditrio e juiz natural. O conjunto dessas garantias visam estabelecer meios para alcanar o princpio da segurana jurdica.

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NOES DE DIREITO CONSTITUCIONAL CONSTITUIO DA REPBLICA

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