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A la memoria de mi padre, el Dr. Germn Rodrguez Escobedo, brillante abogado y mejor amigo.

A mi madre Luisa, a Esther mi esposa y a mis hijos, por el gran amor que les tengo.

INTRODUCCIN

Con la experiencia lograda al publicar mi primer libro sobre Los Contratos Bancarios Modernos, con la prctica adquirida a travs de 29 aos de Abogado, como asesor de empresas y como catedrtico de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas de la Universidad Catlica de Santa Mara y especialmente como Docente Principal de la Maestra en Derecho Empresarial, consider oportuno ampliar el contenido del referido libro, incluyendo los contratos que se utilizan en el quehacer diario de toda empresa. El objetivo de este nuevo libro es examinar en forma ordenada, sistemtica y didctica, la contratacin tradicional y moderna, que debe conocer todo responsable de la Administracin de una empresa, sus Asesores y funcionarios de la misma. Tambin hemos utilizado un lenguaje simple y claro, pensando en que nuestro destinatario inmediato es el estudiante universitario, que requiere de un texto breve y sencillo, donde pueda estudiar toda esta amplia gama de contratacin. En cuanto al contenido de la obra, ste se encuentra dividido en cinco partes: La Primera Parte, comprende el estudio de la Teora General del Contrato, tratndose temas elementales aplicables a todo contrato, tales como: las partes que en l intervienen, su capacidad, el objeto del contrato, las diferentes clasificaciones de los contratos, su perfeccionamiento, los efectos y la forma que deben adoptar los mismos. Se incluyen temas importantes como los contratos preparatorios, las arras, clusula penal, saneamiento, la excesiva onerosidad, la lesin, entre otros. En la Segunda Parte, se hace un estudio de los contratos regulados por el Cdigo Civil que se encuentran vinculados a la gestin empresarial, tales como la compraventa, la permuta, el suministro, el mutuo, el arrendamiento, el comodato, la locacin de servicios, el contrato de obra, entre otros contratos. Los Contratos Bancarios Modernos, corresponde a la Tercera Parte, donde se analizan importantes contratos como la cuenta corriente, que incluye el tema referido al cheque, sus caractersticas efectos, acciones cambiarias y los diferentes cheques especiales. Los depsitos de ahorros, la emisin de bonos, el contrato de descuentos, el mutuo o prstamo, que incluye el estudio de las garantas, especialmente la nueva figura jurdica de la prenda global y flotante; y los contratos de crdito documentario y cajillas de seguridad. Tambin se ha hecho un estudio de los contratos bancarios modernos, como el fideicomiso, la tarjeta de crdito, las letras hipotecarias, el underwritng, el franchising, el reporto, el factoring, el leasing, la factura conformada y los ttulos de Crdito Hipotecario Negociables.

Todos estos contratos han sido actualizados y concordados con la nueva Ley General del Sistema Financiero, Ley No. 26702 promulgada el 9 de diciembre de 1996 y con las Resoluciones y Circulares emitidas por la SBS, reglamentando dichos contratos. En la Cuarta Parte analizamos los contratos mercantiles modernos, que incluye el anlisis de la Nueva Ley General de Sociedades aprobada por la Ley No. 26887 promulgada el 9 de diciembre de 1997, as como el estudio de la Pequea y Microempresa, las E.I.R.L., los contratos de Joint Venture, el Know How, los contratos asociativos, la agencia mercantil, el contrato de distribucin, entre otros. La ltima parte, est dedicada a los contratos de trabajo, los convenios sobre prcticas preprofesionales, formacin laboral juvenil y el contrato de aprendizaje. Al enfoque prctico y didctico que se le ha dado al libro, se han insertado referencias y citas de importantes autores nacionales y extranjeros, transcripciones de artculos y disposiciones legales, las que han sido debidamente concordadas y actualizadas, para su mejor comprensin. De esta forma aspiro que este nuevo Libro sea til para los magistrados, abogados, administradores de empresas y otros profesionales; y en general para todas aquellas personas que estn directamente vinculados al que hacer empresarial. Deseo terminar expresando mi especial reconocimiento a todas las personas que de una u otra forma, me han brindado su apoyo en la realizacin de esta obra. Mi gratitud muy sincera para todos ellos. JAVIER RODRIGUEZ VELARDE

ABREVIATURAS UTILIZADAS AAT Autoridad Administrativa de Trabajo BCR Banco Central de Reserva del Per C.C. Cdigo Civil de 1984 CONASEV Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores C.P. Cdigo Penal CPC Cdigo Procesal Civil C.T. Cdigo Tributario, D. Leg. 816 D.Leg. Decreto Legislativo D..Ley Decreto Ley D.F. Disposiciones Finales D.S. Decreto Supremo D.T. Disposiciones Transitorias EIRL Empresa Individual de Responsabilidad Limitada FONAVI Fondo Nacional de Vivienda GSF Ley General del Sistema Financiero, Ley 26702 IPSS Instituto Peruano de Seguridad Social JGA Junta General de Accionistas JOA Junta Obligatoria Anual TV Ley de Ttulos Valores, Ley 16587 LFE Ley de Fomento al Empleo LGS Ley General de Sociedades MTPS Ministerio de Trabajo y Promocin Social RMV Remuneracin Mnima Vital S.A. Sociedad Annima S.A.A. Sociedad Annima Abierta S.A.C. Sociedad Annima Cerrada 5. Civil Sociedad Civil S.Civil de R.L. Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada S.C. S. en C. Sociedad Colectiva Sociedad en Comandta

S.en C.por A. Sociedad en Comandita por Acciones SRL SBS Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada SENATI Servicio Nacional de Adiestramiento en Trabajo Industrial Superintendencia de Banca y Seguros UIT Unidad Impositiva Tributaria

PRIMERA PARTE

TEORA GENERAL DE LOS CONTRATOS

CAPITULO 1 LOS CONTRATOS La contratacin hoy en da ha adquirido una importancia no imaginada, que se presenta en casi todos los actos de la actividad humana, resultando un medio que posibilita la circulacin de la riqueza, la propiedad, la industria, el comercio y cualquier actividad econmica. Algunos tratadistas consideran como el torrente sanguneo de una sociedad, cuyo progreso se mide en razn directa de su evolucin contractual. Por el contrato se adquieren derechos pero tambin se asumen obligaciones que evitan la violencia, la explotacin y la injusticia. Desde el punto de vista econmico, el contrato tiene mucha importancia, puesto que su contenido de carcter patrimonial al que da forma y lo hace obligatorio. La finalidad de todo contrato es armonizar los intereses econmicos inicialmente opuestos o al menos no coincidentes, razn por la cual es fuente usual de derechos y obligaciones, resultando fundamental en la vida social. 1. Definicin En trminos generales, el contrato es el acuerdo entre dos o ms partes, relacionadas con un objeto de inters jurdico patrimonial. Su finalidad consiste en crear, modificar, regular o extinguir obligaciones. El Art. 1351 del C. C. lo define textualmente: El con trato es el acuerdo de dos o ms partes para crear, modificar: regular, o extinguir una relacin jurdica patrimonial. La doctrina contempornea, parte de la premisa de que el contrato se extiende a todo el derecho obligacional y que de consiguiente, no slo crea obligaciones, sino que tambin las regula, modifica o extingue. Otro aspecto importante es el relativo al carcter patrimonial de la relacin, cuyo punto es muy discutido en la doctrina y responde tambin a las ms modernas concepciones, segn las cuales el contrato o tiene un contenido jurdico patrimonial o se resuelve siempre en la obligacin de indemnizar daos y perjuicios. Al respecto debemos sealar que los actos jurdicos por su objeto se clasifican en patrimoniales y extrapatrimoniales Son actos jurdicos patrimoniales, aquellos en los que la relacin jurdica creada, versa sobre bienes o intereses que posean una naturaleza econmica o puedan ser objeto

de valorizacin. El bien tiene un valor real, econmicamente hablando, por sus propias cualidades o caractersticas. Los actos jurdicos extrapatrimoniales son, en cambio, los que versan sobre derechos que no tienen un valor econmico, tales como las relaciones jurdicas del Derecho de la Persona y el Derecho de la Familia. Atendiendo a la definicin contenida en el artculo 1351, hay que reconocer que el contrato es un acto jurdico plurilateral y patrimonial y que la falta de estos dos elementos determinara la invalidez del contrato como tal. 2. Los contratos bancarios Son acuerdos entre una empresa bancaria y sus clientes, cuyo objeto es crear, regular, modificar o extinguir las obligaciones patrimoniales que nacen de las operaciones propias de su objeto social. Por los contratos bancarios surgen derechos y obligaciones para las partes, que dan como consecuencia la ejecucin de una operacin bancaria. En algunos casos el contrato y la operacin pueden ser simultneos en el tiempo y an se confunden en la prctica; en otros casos pueden ser contratos de ejecucin inmediata como el caso del contrato de cuenta corriente que requiere de una investigacin previa de la solvencia moral y econmica del futuro cliente. Existen prstamos que requieren previamente la constitucin de una garanta, como la prenda o la hipoteca, y que slo tan pronto sta quede constituida se procede al desembolso del crdito. La actividad bancaria es una de las ms dinmicas por cuanto se encuentra en permanente proceso de innovacin y cambio, toda vez que los sistemas econmicos, los frecuentes cambios en los sistemas de comunicacin e informtica y los requerimientos de la sociedad, imponen la creacin de nuevas operaciones y servicios bancarios que conllevan a la creacin de nuevos y modernos contratos, nuevos ttulos y formas de manejar o invertir el dinero. Estas formas se tornan cada vez ms sutiles y sofisticadas, pues las investigaciones de los expertos encuentran distintos cauces o combinaciones para desarrollar sus tcnicas. Ello se traduce en la multiplicidad de los servicios bancarios que, en algunos casos, son imprecisables en su nmero, como sucede con los encargos fiduciarios y las operaciones de comercio internacional en donde a diario surgen formas, modalidades, recursos e instrumentos operativos cada vez ms exigentes. De esta manera los contratos bancarios tienen que vincularse a esta realidad operativa, adecundose a las nuevas exigencias modernas, donde la velocidad de las comunicaciones, el uso de equipos electrnicos como cajeros automticos y computadoras empresariales, convierten a esta rama del derecho, en la ms dinmica y moderna que cualquier otra.

CAPITULO II ELEMENTOS DEL CONTRATO 1. Acuerdo de voluntades La regla general es que los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes. Los principios clsicos de la autonoma de la voluntad reconoce la existencia de la libertad de contratacin y la libertad contractual. La primera corresponde al sentimiento interno de la parte, a la decisin libre de celebrar un determinado contrato y asumir las obligaciones correspondientes, en cambio la segunda est referida a la modalidad contractual permitida en nuestra legislacin. Esta libertad supone la facultad reconocida legalmente a las partes para, de comn acuerdo, determinar los trminos del contrato que han convenido celebrar. En realidad, considera Messineo, que la libertad de configuracin interna se refiere slo a los contratos tpicos, en los cuales la finalidad digna de tutela jurdica est garantizada por el hecho de ser tales contratos, obra del legislador, ya que tratndose de contratos atpicos, en los que no existe esta garanta, quedar sin explicacin, que no se haya puesto a la libertad de configuracin interna el limite de la citada finalidad. Si bien es cierto que en los contratos atpicos no existe el control legislativo, debe tenerse presente que todo contrato est sujeto a la limitacin, establecida por la ley y las buenas costumbres. El Art. 1354 del C.C. reconoce el principio de la autonoma de la voluntad al establecer que: Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea contrario a la ley La libertad contractual sigue siendo la regla general, y su limitacin opera como excepcin. La pluralidad de personas presupone pluralidad de voluntades. Estas voluntades no deben ser mantenidas en el fuero interno de cada uno, porque entonces no podran conocerse, sino que deben ser expresadas y exteriorizadas. El acuerdo de voluntades requiere que ambas voluntades deben ser reciprocas, coincidentes y simultneas, porque el contrato se perfecciona con el consentimiento de las partes, tal como lo establece el Art. 1352, que dice: Los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes... El Art. 168 del C. C. establece que el acto jurdico debe ser interpretado de acuerdo a lo que se haya expresado en l y segun el principio de la buena fe.

Vidal, basndose en dicho artculo dice que el Cdigo ha definido una posicin en el sentido de que las relaciones entre la voluntad y su manifestacin se rigen por lo declarado, sin que la referencia al principio de la buena fe atene el criterio objetivista. En el rea contractual, el artculo 1361 del C. C. dispone que los contratos son obligatorios, en cuanto se halla expresado en ellos. Se presume que la declaracin expresada en el contrato, responde a la voluntad comn de las partes y quien niegue esta coincidencia debe probarla. Segn Arias Schreiber, el Cdigo Civil ha adoptado una frmula distinta a las clsicas, que consiste en que si bien su punto de partida est en la teora de la declaracin, puede llegar mediante demostracin contrataria a la de la voluntad, y la figura, en realidad se invierte. 2. Pluralidad de sujetos

Presupone la existencia de dos o ms partes, cuyos intereses son distintos. La relacin obligacional creada por el contrato presupone la existencia de dos o ms partes, por ello se afirma que el contrato es un acto jurdico bilateral o plurilateral, cuyos intereses son distintos. Suelen denominarse parte y contraparte a los sujetos que intervienen en el contrato. En los contratos bancarios, una parte es el Banco y la contraparte es el cliente. Un aspecto importante con relacin a los sujetos es el relativo a la capacidad de las partes. Al respecto se reconoce a la persona desde su nacimiento, el derecho de goce o capacidad jurdica, en cambio la capacidad de ejercicio, slo es ejercida cuando la persona tiene aptitud para celebrar un contrato. Por ejemplo la capacidad de ejercicio se adquiere en las personas naturales a los 18 aos de edad, y en las personas jurdicas, cuando stas han cumplido con constituirse y registrarse con arreglo a ley. La ley seala que los mayores de 18 aos de edad, puedan contratar por s mismos, mientras que los menores y los incapaces debern hacerlo a travs de sus representantes legales. En el primer caso sern los padres o tutores del menor, y en el segundo caso deber intervenir en su representacin un curador. El Art. 43 del C.C. establece que son incapaces absolutos: Los menores de 16 aos de edad. Los que se encuentran privados del discernimiento. Los sordomudos, ciegosordos y los ciegomudos, que no puedan expresar su voluntad de manera indubitable. Por otro lado el Art. 44, establece que son relativamente incapaces: Los menores de 18 pero mayores de 16 aos. Los retardados mentales.

Los que adolecen de deterioro mental. Los prdigos. Los ebrios habituales. Los que incurren en mala gestin. Los toxicmanos. Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil.

Los incapaces relativos no privados de discernimiento pueden celebrar vlidamente, contratos relacionados con las necesidades ordinarias de su vida cotidiana (Art. 1358). Los representantes legales requieren autorizacin expresa del representado para disponer de los bienes o gravarlos, celebrar transacciones, compromisos arbitrales, entre otros actos. Un aspecto especial e importante es el referirnos a la contratacin entre cnyuges, la misma que se encontraba prohibida en el Cdigo Civil anterior. El Cdigo Civil de 1984, regula expresamente los casos en que los cnyuges pueden celebrar contratos vlidamente. Tal es cl caso del referido en el Art. 312 que establece que los cnyuges no pueden celebrar contratos entre si, respecto de los bienes sociales, y en cambio para gravarlos o disponer de ellos, se requiere la intervencin del marido y la mujer. Por otro lado, la contratacin es posible entre ellos, cuando los esposos hayan establecido un rgimen de separacin de bienes o tengan bienes propios. Otras limitaciones las encontramos en el Art. 440 del C.C. que prohibe a los padres enajenar o gravar los bienes de los hijos, salvo autorizacin judicial. Similares limitaciones contiene el Cdigo con relacin al ejercicio de la tutela y curatela (Arts. 572 al 575). Es importante resaltar que la doctrina actual no vacila en afirmar que no pueden identificarse los conceptos de personas y de parte. La primera se refiere a un ser o entidad dotado de derechos y obligaciones, aunque no tenga existencia individual. Se requiere que tenga personalidad propia, es decir, la aptitud, para ser sujeto de derecho. El concepto de parte no es tan fcil de explicar. Algunos la consideran a la del sujeto del acto, ante la tendencia moderna de prescindir de los sujetos y referirse, ms bien, a lo que se denomina centro de inters. En tal sentido, la parte es el centro en el cual recaen los intereses que se buscan satisfacer mediante la celebracin del contrato. Segn esta tendencia moderna, si bien generalmente coinciden el concepto de sujeto y el de parte, porque en la mayora de los contratos cada parte est formada por un solo sujeto (el vendedor es una persona y el comprador es otra), no se descarta la posibilidad de que una parte est constituida por dos o ms sujetos que tengan un mismo inters y en tal caso la parte contractual es el centro de inters que agrupa a los sujetos.

Es as que el Art. 1351 en cuanto se refiere a que el contrato resulta del acuerdo de dos o ms partes, debiendo entenderse, que cada una de esas partes est constituida por una o ms personas. 3. Consecuencia jurdica Los contratos son acuerdos de voluntades, cuyo objeto es crear, modificar, regular o extinguir actos jurdicos de naturaleza patrimonial.

CAPITULO III CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS Se ha considerado hacer una clasificacin de los contratos, enfocndolos desde diferentes ngulos, lo que nos permitir explicarnos el diferente trato que les ha dado la ley. 1. Por su regulacin Pueden ser contratos tpicos cuando estn regidos por una determinada disciplina legal, como es el caso del contrato de cuenta corriente, ahorros, fideicomiso, leasing, entre otros. En cambio los contratos atipicos son aquellos que carecen de normatividad y que son consecuencia de un permanente proceso de renovacin y crecimiento, lo que se traduce en nuevas figuras contractuales nacidas bajo la influencia de factores econmicos y de otro orden. Se consideran contratos privados atipicos el Underwriting, la Franquicia, el Joint Venture, entre otros. 2. Por su rea Por el rea que cubren se clasifican en contratos civiles regulados por el Cdigo Civil, contratos comerciales regulados por el Cdigo de Comercio u otras leyes, contratos bancarios a los regulados por el Derecho Bancario y los contratos especiales, regulados por Derechos Privados Especiales, como el Agrario, Minero, Trabajo, entre otros. 3. Por su autonoma Se divide en contratos principales, accesorios y derivados: a. El contrato principal es aquel que no depende de otro que le precede y por lo tanto tiene vida propia, como los contratos de mundo, crdito documentario, descuento, factoring, etc. El contrato accesorio es aquel que depende lgica y jurdicamente de otro contrato. No tiene vida propia, como los contratos de prenda, hipoteca, fianza, entre otros, que dependen de un contrato principal. El contrato derivado es cuando se desprende de otro contrato como sucede con el contrato de subarrendamiento, y en la subcontrata de obras, para citar dos ejemplos.

b.

c.

4. Por su estructura Pueden ser contratos simples y complejos. a. b. Son contratos simples cuando su contenido es uno solo y tanto la prestacin como la contraprestacin se presentan con suma simplicidad. El contrato es completo cuando presenta factores distintos y que pueden motivar diversas formas de obligaciones, pero dentro de un mismo acto, por ejemplo, el contrato de prstamo con encargos de pagos de servicios y opciones de compra.

5. Por su prestacin Existen contratos que la prestacin la debe cumplir una de las partes, y los contratos de prestaciones recprocas, que las prestaciones corresponden a ambas partes. 6. Por su valoracin Hay contratos onerosos, como aquellos en que las partes se benefician econmicamente, y los gratuitos que representan un desprendimiento econmico para una de las partes y en cambio un beneficio para la otra parte. Lo gratuito es en otras palabras sinnimo de liberalidad como el caso de la donacin. 7. Por su forma Los contratos pueden ser consensuales, reales, literales, solemnes y por libertad de forma. a. b. e. d. e. El contrato es consensual, cuando es suficiente el consentimiento de las partes para que se considere perfeccionado, sin que se requiera ninguna otra formalidad o requisito. El contrato es real, cuando la entrega del bien es el factor esencial, es decir, que el perfeccionamiento del contrato se da con la entrega de la cosa. El contrato es literal, cuando los acuerdos y condiciones constan de un documento redactado por las partes. El contrato es solemne, cuando debe perfeccionarse elevndose a escritura pblica, como es el caso del contrato de fideicomiso, entre otros. Finalmente se permite que las partes puedan adoptar la forma que vean por conveniente, en cuyo caso estaramos frente a los contratos con libertad de forma, como es el caso de los contratos perfeccionados por telfono, fax, telex, cajeros automticos, entre otros.

8. Por su ejecucin Los contratos pueden ser de ejecucin instantnea, inmediata, diferida y de tracto sucesivo.

El contrato de ejecucin instantnea, es como su nombre lo indica, aquel que se agota en el mismo acto en que se ejecuta. Por ejemplo, un sobregiro otorgado en el mismo momento en que fue solicitado. El contrato de ejecucin inmediata, es aquel que tiene eficacia desde que se celebra, y a partir de ese instante los derechos y obligaciones que le son inherentes se ejercitan sin ms trmite. Es necesario la celebracin del contrato que puede realizarse en actos sucesivos, pero no en forma instantanea como el caso anterior. El contrato de ejecucin diferida tiene por caracterstica que su eficacia queda en suspenso hasta el momento en que resulten exigibles tanto los derechos como las obligaciones contenidas. El contrato nace desde su celebracin, pero sus efectos estn postergados. Por ejemplo un contrato de apertura de crdito, por el cual el Banco se obliga a prestar una suma de dinero a su cliente, de ganar una subasta pblica a realizarse en el futuro. Finalmente el contrato de tracto sucesivo, es el ms frecuente dentro de esta clasificacin, y tiene por caracterstica que su ejecucin es continuada o peridica, como los contratos de mutuo que son pagados mediante cuotas mensuales o trimestrales. 9. Por su formacin Existen contratos de negociacin previa y otros de adhesion. Ordinariamente los contratos tienen una fase preliminar denominada de negociacin en la que los interesados intercambian puntos de vista y planteamiento, hasta lograr el acuerdo de voluntades celebrando el contrato respectivo. Existen otros contratos que no admiten la etapa de negociacin, pues las clusulas o estipulaciones estn previamen te determinadas e impresas en un contrato elaborado por una de las partes, quedando la otra parte en la facultad de aceptar el contrato o rechazarlo. A estos contratos se les conoce como contratos de adhesin. Los contratos de adhesin son los ms utilizados por las instituciones bancarias, debido principalmente a que los crditos y servicios bancarios son prestados en forma masiva, que obligan a la redaccin de contratos en forma anticipada con las condiciones generales establecidas por la entidad bancaria, de acuerdo con lo previsto por la ley o al impulso de su propia iniciativa. Por consiguiente, los clientes que contratan con un banco se limitan a expresar su aceptacin o rechazo. No cabe duda que los contratos de adhesin son verdaderas formas contractuales en cuanto el consentimiento se exprese en debida forma y sin vicios. Lo que significa que la existencia de condiciones generales a las cuales deben adherir los clientes, permita a los bancos establecer normas y condiciones que faciliten a una determinada operacin bancaria.

10. Por su riesgo Pueden ser contratos conmutativos y aleatorios. Son contratos conmutativos, cuando cada una de las partes, son conscientes de un hecho cierto y concreto, pues estiman anticipadamente el beneficio que obtendrn al celebrar el contrato. Los contratos aleatorios son llamados tambin de suerte; se parte de un hecho incierto, existiendo para ambos un factor de riesgo no predeterminado y cuyo esclarecimiento se producir slo con posterioridad, por ejemplo la compra de un billete de lotera, donde se ignora el resultado del sorteo.

CAPITULO IV EFECTOS DE LOS CONTRATOS De conformidad con el Art. 1363 del C.C., slo producen efectos, entre las partes que los otorgan y sus herederos, salvo en cuanto a stos si se trata de derechos y obligaciones no transmisibles. Esta norma responde a principios universalmente reconocidos, segn los cuales los contratos no surten efectos ms all de las partes que lo han otorgado, y al fallecimiento de alguna de las partes se extiende a sus herederos, sean stos a ttulo singular o universal. La excepcin sealada en el artculo comentado, est referida a los derechos y obligaciones que expresamente por ley o por el acuerdo de las partes se hayan declarado no transferibles. La regla en consecuencia es que los contratos no producen efectos respecto de terceros. No existe razn para que cuando una persona se haya obligado a pagar un prstamo, el Banco por incumplimiento lo cobre a tercera persona que no ha intervenido en el contrato. Sin embargo es claro el dispositivo al sealar que en el caso del fallecimiento del deudor, los herederos pueden cumplir con el pago correspondiente. Pero, tambin existen situaciones que no pueden ser transferibles, sobre todo en los contratos personalsimos, como por ejemplo la prestacin de servicios profesionales, pues con el fallecimiento del Abogado o del Mdico, se extingue necesariamente el contrato. Especialmente los contratos bancarios tienen un carcter personalsimo, ya que el manejo del crdito implica la concesin recproca de la ms alta confianza, y, por consiguiente, podemos afirmar que estos contratos se celebran intuitu personae, esto es, en consideracin a las calidades personales de quienes contratan con los Bancos. Ello se explica, porque en muchos contratos cabe la terminacin unilateral por parte del Banco, que obedece en la mayora de los casos, a que desaparecen las condiciones de moralidad o solvencia que se tuvieron en cuenta al celebrar el negocio. Estos contratos personalsimos estn basados evidentemente en los principios de la buena fe, en la mutua confianza que existe entre las partes; es por ello que las legislaciones sancionan con particular severidad los abusos de la buena fe, como sucede en los giros de cheques sin tener fondos suficientes, o con firma adulterada o sobre cuentas canceladas.

CAPITULO V EL OBJETO DE LOS CONTRATOS 1. Definicin De conformidad con el Art. 1402 del C.C., el objeto del contrato consiste en crear, modificar, regular o extinguir obligaciones. En suma el objeto del contrato es en esencia, una fuente creadora de obligaciones de dar, hacer y no hacer. a. Creacin de una relacin jurdica

Es una funcin contractual que menos dificultades presenta, pues aparte de las limitaciones impuestas por normas imperativas (la ley o las buenas costumbres) es posible crear relaciones jurdicas patrimoniales que satisfagan las necesidades de los contratantes. En tal sentido el Art. 1354 establece que las partes pueden determinar libremente el contenido de los contratos, siempre que no sea contrario o norma legal de carcter imperativo. En todo caso, de acuerdo al artculo V del Ttulo Preliminar, es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres. En consecuencia, salvo estas limitaciones, mediante el contrato las partes pueden crear toda clase de obligaciones, utilizando para ello, tanto los contratos tpicos como los atpicos. b. Regulacin de una relacin jurdica

El trmino empleado por nuestro Cdigo ha causado cierta confusin, pues algunos autores piensan que la expresin regular es el equivalente de la expresin modificar. En todo caso, la modificacin supone un cambio de lo existente; la regulacin no tiene ese alcance. En materia contractual, las partes pueden regular o precisar los alcances de una relacin jurdica, o bien interpretarla o estableciendo reglas de detalle (procedimientos de ejecucin, modalidades de ejercicio de los derechos) que no implican la modificacin de la relacin jurdica original. Normalmente las partes obligadas pueden considerar conveniente regular los alcances de sus respectivas obligaciones, sin aumentarlas, disminuirlas ni modificarlas. c. Modificacin de una relacin jurdica

Es frecuente que por diferentes circunstancias, las partes se vean precisadas en modificar las obligaciones existentes originalmente en el contrato, es decir, modificar el contenido del contrato sin extinguirla, supone un cambio de las condiciones u obligaciones existentes.

d.

Extincin de una relacin jurdica

Esto ocurre cuando las partes deciden poner trmino al contrato antes de su vencimiento. A esta figura jurdica se le conoce con el nombre de distracto, que es el contrato cuyo objeto es resolver una relacin jurdica patrimonial existente entre las partes. Es de advertir que el distracto slo puede tener lugar para poner fin a una relacin jurdica, cuyas prestaciones an no han sido ejecutadas o cuya ejecucin sea continua o peridica. Como una especie de distracto existe el mutuo disenso, que es la resolucin convencional de una relacin jurdica patrimonial nacida de un contrato; sobre esto, Len Barandiarn sostiene que el mutuo disenso slo puede operar en los contratos bilaterales (prestaciones recprocas) y no en uno unilateral, porque entonces se confundira con la remisin. 2. Licitud de la obligacin El Art. 1403 del C.C., se refiere a la licitud de la obligacin y a la posibilidad de la prestacin y de un objeto, indicando lo siguiente: Art. 1403.- La obligacin que es objeto del contrato debe ser lcita. La prestacin en que consiste la obligacin y el bien que es objeto de ella, deben ser posibles. La obligacin debe ser lcita, pues si fuera contraria al orden pblico, las buenas costumbres y en general a la ley, seria ilcita y con ello arrastrara su invalidez. En otras palabras debe encontrarse conforme con el ordenamiento legal. Distinta, por lo dems, es la situacin de la prestacin, que es, el objeto de la obligacin y que slo puede ser posible o imposible fsica o jurdicamente, al igual que el bien, el servicio o la abstencin que son objeto de la prestacin. Todo contrato tiene un contenido obligacional. Es decir, que al crear obligaciones, las partes se estn obligando a dar, hacer o no hacer algo. Estas obligaciones generan el cumplimiento de determinadas prestaciones, cuyo objeto pueden ser bienes o servicios. En el caso de las obligaciones de dar, comprende prestaciones de entregar bienes o dinero; en las obligaciones de hacer, las prestaciones estn referidas al cumplimiento de determinados servicios, y en las obligaciones de no hacer, la prestacin es una abstencin de no dar o no hacer algo. En cualquiera de estos casos, el objeto del contrato debe ser licito (crear, modificar, regular o extinguir obligaciones), y el objeto de las prestaciones que se obligan deben ser posibles fisica y jurdicamente, es decir, que la obligacin de dar, hacer o no hacer deben ser posibles, as como el objeto de ellas (bienes, servicios O abstenciones).

CAPITULO VI FORMA DE LOS CONTRATOS 1. Definicin En el derecho moderno la forma tiene la funcin de proteger a las partes que intervienen en un contrato y su trascendencia es mayor en cuanto tutela los derechos de terceros. De esta manera, los contratos establecidos con arreglo a determinadas formalidades previstas por la ley o por las partes, brindan mayor seguridad jurdica que los celebrados sin ninguna formalidad. No se trata de la celebracin de un acto formal, sino la expresin del consentimiento con ciertas formalidades con el objeto de proteger a las partes y brindarse una adecuada seguridad jurdica. El perfeccionamiento de determinados contratos est condicionado al cumplimiento de determinadas formalidades. Arias Schreiber, al referirse a la forma del contrato seala que la doctrina distingue entre la forma entendida en sentido amplio y la forma en sentido estricto. La primera considera como el medio por el que se exterioriza la declaracin de voluntad y al lado suyo los dems elementos que en cada caso acompaan al contrato. La forma se convierte en un elemento esencial del contrato, pues la voluntad tiene que exteriorizarse de alguna manera para que aparezca y tenga trascendencia en el mundo del Derecho. La forma es en este sentido amplio, un plus que se aade al acuerdo de voluntades. Las partes podrn servirse de cualquier forma, siendo las ms frecuentes la oral y la escrita. Desde este punto de vista, todos los contratos son formales. En cuanto a la forma en el sentido estricto, est referido a un medio concreto y determinado para la exteriorizacin de la voluntad contractual, exigindose en algunos casos la obligatoriedad de determinada forma bajo pena de nulidad; aparecen as los contratos solemnes, y por lo contrario, los contratos no formales son aquellos en que la forma no es un presupuesto necesario para la validez. En este sentido, la forma es un plus que se aade a la voluntad y que en todo caso por mandato de la ley o por el acuerdo de las partes condiciona la validez del contrato a su realizacin, contrato que por acuerdo de las voluntades de las partes existe, pero cuya validez y por consiguiente, su eficacia, depender de dicha forma. De lo expresado se concluye que la forma es la manera por medio de la cual se manifiesta la declaracin de la voluntad de las partes, o sea, el aspecto exterior que sta presenta. Se trata de otro elemento esencial e indispensable de la contratacin.

2. Presuncin juris tantum Otro cambio introducido en nuestro Cdigo Civil es el referido a la presuncin juris tantum, segn la cual si las partes han convenido previamente seguir determinada forma para un contrato an no celebrado, se estima que ella ha sido la deseada para la validez del acto, salvo prueba en contrario. El Art. 1411, as lo determina: Se presume que la forma que las partes convienen adoptar anticipadamente y por escrito, es requisito indispensable para la validez del acto, bajo sancin de nulidad. En estos casos la forma es un elemento esencial para la configuracin del contrato, pero deber ser considerada, como una excepcin, ya que la regla general siempre es que la forma no es requisito de validez de los contratos. 3. Clases de formas: a. Contratos legales

Aquellos que obligatoriamente deben celebrarse por escrito, tal es el caso de los contratos de suministro, secuestro, fianza, compromiso, arbitral entre otros, en cambio hay otros contratos que obligatoriamente deben elevarse a escritura pblica bajo pena de nulidad, como es el caso del contrato de constitucin social, los contratos de garantas hipotecaria y anticrtica, el mutuo entre cnyuges, la donacin de inmuebles, el fideicomiso, el contrato de mandato cuando se autoriza la disposicin de la propiedad o gravar sus bienes, el de renta vitalicia, entre otros. b. Contratos convencionales

Han sido regulados por el Art. 1411, y se presentan cuando las partes han convenido anticipadamente adoptar una forma determinada, que es presupuesto indispensable para la validez del acto.

CAPITULO VII EL CONSENTIMIENTO DE LAS PARTES

A principios de siglo, uno de los elementos esenciales de todo contrato estaba constituido por la regla de que el simple acuerdo de voluntades bastaba para perfeccionarlo. El consentimiento es el resultado de la integracin armoniosa y conjunta de las declaraciones de voluntad de las partes. En este orden de ideas, el consentimiento es la coincidencia de dos declaraciones de voluntad que procediendo de sujetos diversos, concurren a un fin comn y se unen. Una de ellas promete y la otra acepta, y ambas declaraciones dan lugar a una nueva denominada voluntad contractual y que es el resultado de las voluntades individuales, y que constituye una entidad nueva, capaz de producir por s el efecto jurdico deseado. Esa voluntad contractual resulta del encuentro de la oferta con la aceptacin, que si bien constituyen declaraciones de voluntad procedentes de centros de inters distintos, tienen un mismo contenido. El Art. 1352 de nuestro Cdigo Civil, supera las deficiencias del Cdigo de 1936, al establecer con claridad que los contratos se perfeccionan por el consentimiento de las partes, no siendo en consecuencia la entrega del bien, el elemento perfeccionador de l, sino un elemento de cumplimiento de lo prometido. Esta modificacin permite que entre el acuerdo de las partes y la entrega o cumplimiento de lo prometido, transcurre un lapso de tiempo muchas veces largo que se traduce con cierta frecuencia de situaciones dudosas y a veces conflictivas. Por otro lado el Art. 1373 establece que los contratos quedan perfeccionados en el momento y lugar en que la aceptacin es conocida por el oferente. Es comn la celebracin de contratos cuyos sujetos se encuentran presentes, donde la oferta y la aceptacin se ha producido en un trmino sumamente breve, producindose un acto jurdico de formacin instantnea, donde los que intervienen, intercambian sus declaraciones de voluntad de modo inmediato. En cambio, si se suscitan problemas tratndose de la formacin de un contrato entre ausentes, pues entonces no existe coincidencia en cuanto al momento en que se formula la aceptacin y aqul en que ste es conocido por el oferente, por lo que hay que establecer cundo ha nacido el contrato. Por la naturaleza del tema y el especial inters que reviste el estudio de la contratacin entre ausentes o denominado tambin los contratos a distancia, en el siguiente captulo nos dedicaremos a l.

CAPITULO VIII LOS CONTRATOS A DISTANCIA En tiempos modernos, muchos de los contratos se celebran entre personas no presentes, que algunos tratadistas los consideran como contratos a distancia o entre ausentes, que adquiere su estudio, importancia por los nuevos mecanismos de comunicaciones electrnicos que facilitan las ofertas y aceptaciones, an sin que los sujetos se hayan conocido en lugares distantes y en tiempos reales inmediatos. Cuando nos referimos a los ausentes, debemos precisar que se entiende por ausencia, el hecho de que una persona est separada de la otra o alejada de un determinado lugar, o estando presentes no tengan posibilidad de dilogo por diferentes razones, por ejemplo el uso de un cajero automtico. El problema de contratacin a distancia, que se realiza mediante correspondencia, telfono, cajeros automticos, fax, telex, computadoras y tarjetas electrnicas o cualquier otro medio similar, es uno de los ms complejos de la disciplina contractual y ha suscitado grandes polmicas con planteamientos totalmente diferentes. Los contratos a distancia se perfeccionan desde que el oferente conoce la aceptacin del recipiendario de la oferta. El contrato slo existe, cuando ambas partes estn informadas de que hay acuerdo entre ellas y se ha producido la coincidencia de las voluntades. Nuestro Cdigo, en su Art. 1347 se inclina por la teora de conocimiento, por estimar que es el sistema que plantea menores objeciones, adicionando a la presuncin juris tantum de que la aceptacin es conocida en el momento en que llegue a la direccin del oferente. Conocida la aceptacin, el contrato se perfecciona en trminos generales en el momento y lugar en que se cierra el circuito, esto es, en el momento que el oferente toma conocimiento de la aceptacin. La importancia que tiene el saber cundo y dnde surge la vida jurdica del contrato es indiscutible, especialmente cuando se presentan problemas como el de la determinacin del lmite temporal para revocar la oferta o la aceptacin, la capacidad de los contratantes, los riesgos propios del objeto de la obligacin, la determinacin de los precios del mercado, o en fin la posibilidad de resolver los contratos por determinados incumplimientos. El locus contractus por su parte, puede llegar a tener una indudable importancia, especialmente, para determinar la competencia del juez a quien corresponde conocer de los posibles litigios, la aplicacin de la ley cuando el contrato es celebrado por personas sometidas a diferentes ordenamientos jurdicos o los usos y costumbres diferentes que han de tenerse en cuenta para la interpretacin de los mismos.

Trataremos de analizar los problemas ms importantes a que nos hemos referido anteriormente, en busca de algunas alternativas a las mismas. 1. El primer problema es el referido a la terminologa comnmente empleada; induce a error o es demasiado esquemtica, necesitando de ulteriores precisiones. Algunos tratadistas como Rovira y Palomar, denominan a estos contratos contratacin por correspondencia, que es slo geogrficamente; lo mismo puede decirse de la llamada contratacin entre ausentes, dado que este calificativo tiene, en nuestro Cdigo Civil, un estricto significado tcnico-jurdico. Otros autores, consideran ms convenientemente utilizar la expresin de contratos entre personas distantes o contratos a distancia, terminologa avalada por autores tan prestigiosos como Messineo. 2. El segundo problema es el referido al esquemtico, pues los contratos celebrados entre presentes no presentan mayores problemas ni comentarios, en cambio los contratos celebrados entre ausentes, muestran serios vacos, especialmente cuando el Cdigo se refiere a que el contrato queda perfeccionado en el momento y lugar en que la aceptacin es recibida en la direccin del destinatario, lo cual plantea serias dificultades al tratar de fijar en cul de los dos grupos han de encuadrarse los contratos celebrados por telfono, fax, telex, tarjeta de crdito, terminales empresariales y dems medios de comunicacin moderna, dado que estos medios ponen en contacto directo e inmediato a las personas que lo utilizan, no obstante la distancia existente entre las mismas, de modo tal que parece comulgar con las caractersticas de los contratos celebrados entre personas presentes, por lo menos en cuanto se refiere al momento de su celebracin. Moreno Quesada, clasifica a estos contratos de la siguiente forma: a. Contratos entre presentes, los celebrados en forma instantnea o de formacin sucesiva, siempre que el oferente concede a la otra parte, presente, un plazo de deliberacin para aceptar. Contratos a distancia, celebrados por personas distantes, que puede ser a su vez, de formacin sucesiva cuando se utiliza la correspondencia epistolar o telegrfica, o de formacin instantnea como sucede en los casos de contratacin por medio del telfono, fax, cajeros electrnicos, tarjetas plsticas electrnicas y centros o terminales crediticios computarizados

b.

3.

Otro problema es la expresin direccin del destinatario que la utiliza nuestro Cdigo, que si bien, es reciente, no resulta el termino moderno que podamos emplear para perfeccionar un contrato cuando se utilizan medios de comunicacin electrnica como los anteriormente referidos.

1.

Los contratos a distancia de formacin sucesiva

Entendemos como tales, aquellos contratos a concluir entre personas fisicamente alejadas entre si, siempre que, por la lentitud del medio de comunicacin empleado y adems de un intervalo posible entre la declaracin de voluntad del que formula la oferta y aquella otra que entraa la aceptacin de la misma, exista, en todo caso, un intervalo relevante entre la emlsion de esta ltima, y su conocimiento por el destinatario. Los contratos concluidos de esta forma son generalmente por carta o telgrafo, que analizaremos brevemente. 1. La contratacin por carta

La correspondencia epistolar es el ejemplo clsico y ms antiguo que junto con la intervencin del mensajero, constitua en Roma, el medio utilizado para la celebracin de contratos consensuales entre personas alejadas la una de la otra. El mensajero era un intermediario y tal como lo seala Manresa, la Contratacin se realizaba por intermediario No debe confundirse con ella la que se hace por medio de apoderado. El intermediario no tiene facultades para contratar, tiene slo el encargo de transmitir la oferta, la aceptacin o ambas. Si lo hace llevndolas escritas tiene la misma forma que enviadas por el correo. Si el intermediario desempea su misin de palabra, debe equipararse al caso anterior, a los efectos de la perfeccin del contrato. Importante es la nota de Enneccerus Nipperdey, que seala: se debe dar igual trato que a una declaracin entre presentes a la emitida por un mensajero de modo inmediato, al destinatario. Existen diferentes teorias referidas al momento en que se perfecciona al contrato por correspondencia, las que sostienen lo siguiente: a) Teora de la emisin: Llamada tambin de la declaracin, tiene su fundamento en que el contrato se perfecciona en el lugar y la fecha en que se emiti la carta de aceptacin, tal como lo establece el Art. 184 del Cdigo de Obligaciones y Contratos del Lbano, que textualmente dice: Cuando los tratos tienen lugar entre ausentes, por correspondencia o mensajero, el contrato es perfecto desde el momento y en el lugar donde el destinatario de la oferta ha emitido la aceptacin. b) Teora de la remisin: Llamada tambin de la expedicin, que seala que para el perfeccionamiento del contrato, es necesario que la declaracin de voluntad, aceptando, sea expedida al oferente, es decir, que el aceptante haya hecho todo lo posible para que ste llegue a su destino. Participa de esta teora el Cdigo Argentino, al establecer en su Art. 1154: la aceptacin hace slo perfecto el contrato desde que aquella se hubiera mandado al proponente.

c)

Teora de la recepcin: Conforme a la misma, la aceptacin no es definitiva hasta el momento en que la aceptacin llegue al oferente, sea en su domicilio o establecimiento, entonces tiene lugar el perfeccionamiento del contrato. Teora de la cognicin: Llamada del conocimiento o de la informacin: seala que el contrato queda perfeccionado en el momento que el oferente recibe la declaracin de voluntad de aceptacin y toma efectivo conocimiento de ella. En nuestra legislacin, el Art. 1373 del C.C. vigente, establece: El contrato queda perfeccionado en el momento y lugar en que la aceptacin es conocida por el oferente.

d)

Para la contratacin por carta, nuestro Cdigo sigue la teora del conocimiento, es decir, que el contrato se perfecciona tan slo cuando el oferente toma conocimiento de la aceptacin. Hasta aqu, la cuestin del momento de formacin de los contratos concluidos por medio de carta. Respecto del lugar, y como es sabido, nuestro Cdigo Civil, establece una presuncin en favor del lugar en que se hizo la oferta. Como quiera que, las cuestiones de momento y lugar, de espacio y tiempo, estn mutuamente relacionadas, lgico es que, se presuma que el lugar de formacin del contrato es aquel en que se hizo la oferta, que es tambin donde se conoce la aceptacin. 2. La contratacin por telgrafo

El problema fundamental de los contratos concluidos por telgrafo, no es tanto el saber cundo y dnde se perfeccionan, como el saber si existen en ellos las declaraciones de voluntad emitidas por este medio y gozan de valor contractual. Nuestro Cdigo Civil no hace referencia alguna a este tipo de contratos. El Cdigo de Comercio Espaol en su Art. 51, contempla esta forma de contratacin, cuando dice: la correspondencia telegrfica slo producir obligacin entre los contratantes que hayan admitido este medio previamente y en contrato escrito y siempre que los telegramas renan las condiciones o signos convencionales que previamente hayan establecido los contratantes, si as lo hubiesen pactado. Sin embargo, Orus Morota, sostiene que an con el empleo de signos convencionales, el telegrama puede contener errores, y por otro lado, es muy difcil la cuestin de identificar a la persona del expedidor, como los signos y las claves que deben figurar en el telegrama que muchas veces no son tan secretos que no puedan ser conocidos.

Parece en consecuencia, que para estos contratos habr que estar al principio de la libertad contractual, reconociendo tal valor a las declaraciones formuladas por telgrafo, lo cual, en el fondo es estar a la realidad social del tiempo en que se han de aplicar dichas normas. Son de aplicacin en todo caso las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes, la que debe existir no solo al momento de la celebracin, sino tambin en la etapa de su negociacin o tratativa, conforme lo establece el Art. 1363 del C.C., cuando dice: Los contratos deben negociarse, celebrarse y ejecutarse segn tas reglas de la buena fe y comn intencin de las partes Podemos indicar que los contratos celebrados por telgrafo, si bien no se cuenta con la firma del aceptante, sin embargo, ser vlida la aceptacin de la oferta, cuando el telegrama rene los signos o claves previamente convenidos por las partes. En cuanto al momento y lugar del contrato, no parece que existan inconvenientes para aplicar, a los contratos concluidos por telgrafo, y por via de analoga, las mismas soluciones que las indicadas anteriormente para la contratacin por carta. II. Los contratos a distancia de formacin instantnea Estos contratos son definidos como aquellos que se celebren entre personas que intercambian sus declaraciones de voluntad de modo inmediato, de forma que, una vez emitidas, en el mismo momento llegan a conocimiento del destinatario, sin que las partes se encuentren presentes. Estos contratos se dan en virtud de la rapidez del medio de comunicacin empleado, siendo irrelevante la lejana existente entre oferente y aceptante, pues como indica Garrigues, no es la ausencia o la presencia de los contratantes, sino el medio de la comunicacin empleada. Los contratos concluidos de esta forma son una realidad cotidiana, carente de especfica regulacin en nuestros cdigos, repitindose los mismos problemas planteados en la contratacin por telgrafo sobre el valor contractual de las declaraciones de voluntad emitidas, a los que habra que aadir el de la prueba de la existencia de las citadas declaraciones, como es el caso de los contratos perfeccionados por telfono, telex u otros medios modernos de comunicacin. Analizaremos brevemente la problemtica a que estn expuestos estos nuevos contratos. 1. La contratacin por telfono

Aceptando como punto de partida, que el uso del telfono es frecuente en las comunicaciones modernas para concretar importantes negocios. Por este medio

podemos conseguir inmediatamente en tiempo real, hacer conocer de una oferta y tener inmediatamente la aceptacin. Entonces aceptamos la teora de que la manifestacin de voluntades se ha producido vlidamente en el mismo momento, aunque los sujetos hayan estado a miles de kilmetros distantes. En cuanto al momento de la celebracin del contrato no tenemos mayores reparos que formular. La rapidez de las comunicaciones hace que las diferencias temporales se difuminen, desaparezca el intervalo entre la emisin de la aceptacin y el conocimiento de la misma por el oferente jurdicamente irrelevante, como lo es en los contratos entre presentes de la misma ndole. La doctrina espaola parece hoy conforme en el tratamiento jurdico que ha de arbitrarse para los contratos concluidos por telfono, respecto del momento de formacin, en el mismo que el previsto para los contratos entre presentes, de formacin instantnea, o dicho ms abreviadamente, que los contratos concluidos por telfono son contratos entre presentes. Adquiere importancia este tema en cuanto al lugar respecta; la mayora de los civilistas se basan en que el contrato celebrado por telfono es un contrato entre ausentes; aplican al mismo, sin ms explicaciones y por va de analoga, la solucin dada a los contratos concluidos por carta, es decir, en este caso, el lugar ser el que corresponde al telfono donde se recibi la aceptacin de la oferta. Sin embargo debemos sealar que en la contratacin por carta, hay un margen relevante entre la emisin de la aceptacin y el conocimiento de la misma por parte del oferente. En cambio, en la contratacin por telfono, el margen anteriormente referido es jurdicamente irrelevante. Los tratadistas modernos consideran a este ltimo como un contrato entre presentes. Un contrato entre presentes queda perfeccionado cuando la aceptacin se emite, procurndose el acuerdo de voluntades en que el contrato consiste; el contrato se perfecciona con el mero consentimiento de las partes (Art. 1352). Por otro lado, en los contratos por telfono existe la palabra comprometida, que es lo que confiere seguridad sobre la base del comportamiento leal y honesto de las partes. De faltar esta fuerza vinculatoria (palabra comprometida), los contratos slo seran expresiones de buena voluntad que su incumplimiento injustificado provocara graves trastornos sociales. Reforzamos la idea, sealando que los contratos son obligatorios en cuanto se halla expresado en ellos (Art. 1361), y se presume que la declaracin (verbal o escrita) responde a la voluntad comn de las partes y quien niegue esa coincidencia debe probarla. Este artculo se refiere al carcter obligatorio del contenido de la declaracin contractual y a la presuncin de coincidencia entre la declaracin y la voluntad comn, entendindose como tal, a los fines idnticos buscados por los contratantes. De

consiguiente, si el contrato se perfeccion por telfono y alguno de los contratantes negase esa coincidencia y lo demostrare as, el efecto inevitable ser la invalidez del contrato. En suma existe en el Art. 1361 una presuncin juris tantum. Estos contratos deben ejecutarse segn las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes (Art. 1362) con lo cual se completa la nocin explicada de que la ley no debe tener rigor formalista, sino un alto contenido moral. De lo analizado, resulta claro, que el contrato por telfono es un contrato entre presentes, el mismo que queda perfeccionado en el lugar y momento donde se recibe la aceptacin de la propuesta, cerrando de esta forma el iter contractual. En el mismo sentido se pronuncia Manresa, cuando dice: lo interesante, en la generacin del contrato, es el momento en que se perfecciona, que se produce por la aceptacin, que es cuando surge el consentimiento, sin que, tratndose de contratacin entre presentes, quepa distinguir realmente entre dicha aceptacin y su conocimiento que es inmediato por el proponente Muchos bancos modernos ofrecen el servicio del telfono electrnico durante las 24 horas del da incluyendo sbados, domingos y feriados. Los clientes podrn realizar un sinnmero de operaciones bancarias sin necesidad de apersonarse al Banco. El servicio consiste en utilizar el telfono de su oficina o domicilio y marcar uno de los nmeros telefnicos autorizados por el Banco y que se encuentran conectados a una computadora. Basta con indicar o marcar la clave otorgada por el Banco en forma confidencial, para que el cliente pueda efectuar las siguientes operaciones: * * * * * * * 2. Consulta de saldos y movimientos con respuesta auditiva o va fax. Efectuar transferencia de una cuenta a otra. Solicitar informacin sobre los negocios que mantiene con el Banco. Solicitar indicadores econmicos. Efectuar pagos de letras o pagars con cargo a una de sus cuentas. Efectuar pago de servicios de terceros: luz, agua, telfono, clubes. Solicitar sobregiros o avances en cuenta corriente. La contratacin por medio de telex

La contratacin por telex es una especie del gnero ms amplio de los contratos, entre personas distantes, de formacin instantnea, que presenta sin embargo, algunas caractersticas propias, derivadas de la peculiaridad de telex como medio de comunicacin. La comunicacin efectuada por telex tiene lugar de manera inmediata, permitiendo adems, en todo caso la constancia documental de las declaraciones de voluntad que se hayan producido. Viene a ser lo mismo, en cuanto al resultado, que si el oferente escribiese su declaracin en una mquina de escribir, sita en el domicilio del destinatario de la oferta y viceversa. En efecto, la mquina del telex, manipulada por persona avisada, permite la impresin directa de los caracteres utilizados, a travs de ondas electromagnticas, en el papel existente en la mquina del destinatario de la

comunicacin. Hasta que la comunicacin se establezca en firme, existe slo un borrador, que se puede cursar o no. Por otra parte, es habitual que, al final de la comunicacin, se pida y reciba conformidad de lo respectivamente emitido. Pues bien, estas peculiaridades tcnicas del telex, tienen repercusin en los problemas que giran en torno a la formacin del contrato. En estos contratos queda evidencia documental de la oferta y de la aceptacin y no existe intervencin alguna de intermediarios en el intercambio de las declaraciones, que puedan propiciar errores en el contenido de stas. Por otro lado, la preparacin de borradores, previa, y la ulterior confirmacin de la correcta recepcin del mensaje dificultan notablemente la existencia de errores en la declaracin, la falsificacin del mensaje es difcil y a mayor abundamiento, queda constancia de la existencia del equipo de telex, cuyo registro corre en la copia transmitida y que ha sido recepcionada por el destinatario. Estamos frente a declaraciones de voluntad idneas para dar vida a un contrato, en la que el momento no plantea mayores problemas, ya que la oferta y su aceptacin son instantneas, teniendo los mismos efectos que los contratos concluidos por telfono. En cuanto al lugar, aunque el contrato sea de formacin instantanea al igual que el contrato por telfono, se debe tener presente el lugar donde est ubicado el equipo o la mquina del telex receptora, sito en el domicilio del oferente, y es ese el lugar en que ha de entenderse perfeccionado el contrato, pues es en ese domicilio donde el oferente ha recibido la aceptacin. 3. La contratacin a distancia por fox

Muy utilizado a nivel nacional e internacional es la contratacin mediante fax. Empleado por muchas empresas bancarias, quienes ofrecen este servicio durante las 24 horas del da, incluyendo sbados y domingos. Este moderno sistema muy similar a los telex, slo que con la gran ventaja de que se transmiten en tiempo real documentos originales, que son recepcionados por el destinatario, en fotocopia, de tal forma que recibe el documento tal como se ha redactado, incluyendo firmas y signos propios de la empresa como son encabezados y sellos. Para evitar suplantaciones, la copia recepcionada incluye el nmero del fax que origina el documento, la fecha y la hora de transmisin, as como la fecha y hora de recepcin. Estas caractersticas le dan mayor seguridad a la respuesta de la oferta, producindose la aceptacin sin mayores dudas. Uno de los contratos bancarios que utiliza frecuentemente el sistema de fax internacional es el crdito documentarlo por el cual el Banco Peruano emite un titulo

tpico denominado la carta de crdito, que debe ser entregado al Beneficiario. (fabricante del extranjero) a travs de un Banco corresponsal (Banco notificador en el extranjero). Por razones de tiempo y emplendose un fax, el Banco peruano transmite la carta de crdito por fax al Banco notificador del extranjero, quien a su vez la pone en conocimiento del Beneficiario. Este ltimo al tomar conocimiento de la aceptacin, procede a remitir la mercadera o equipos, de acuerdo a las condiciones y plazos establecidos en la carta de crdito. Una nueva modalidad utilizada por los Bancos para la transmisin de las cartas de crdito en tiempo real y con mayores controles es la utilizacin del novsimo sistema del swift, que es un servicio electrnico de transferencia de datos, que permite al banco emisor transmitir la carta va computadora con modem directamente a una Computadora del Banco del extranjero, dando todas las seguridades del caso, pues ambas computadoras estn registradas por los bancos, y su utilizacin se hace, previa identificacin del usuario para evitar la transmisin de cartas no autorizadas. En todos estos casos, la situacin jurdica es la misma que la analizada para los contratos perfeccionados por telex, con la gran ventaja de que el oferente recepciona un documento con firma y sellos, tan igual al original. El contrato se perfecciona vlidamente al determinarse libremente el contenido del mismo, recogindose el principio de la libertad contractual sealado en el Art. 1354, que dice: Art. 1354.- Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato, siempre que no sea Contrario a norma legal de carcter imperativo. Al amparo de esta norma, las partes pueden establecer los trminos y condiciones en que se obligan, las leyes y tribunales a que se someten y dems matices o modalidades, pero sin caer en los excesos de la autonoma de la voluntad. Sostiene Arias Schreber, que la libertad contractual sigue siendo la regla general y su limitacin opera como excepcin. Esta ltima tiene que ser, de otro lado, inequvoca y su base de sustentacin est expresada en normas de carcter imperativo, o sea, que por su naturaleza forzosa no admite pacto en contrario. En el crdito documentario que hemos analizado, los trminos y las condiciones estn sealadas expresamente en la Carta de crdito, y su aceptacin por parte del beneficiario haga que se perfeccione el contrato. Sin embargo, resulta importante analizar a qu leyes y tribunales quedan sometidos estos contratos celebrados a distancia mediante fax internacional. El Art. 2094 establece que la forma de los actos jurdicos y de los instrumentos se rigen por la ley del lugar en que se otorgan o por la ley que regula la relacin jurdica objeto del acto. En todo caso, las obligaciones contractuales se rigen por la ley expresamente elegida por las partes y, en su defecto, por la ley del lugar del cumplimiento (Art. 2095).

El mismo dispositivo aclara que si deben cumplirse en pases distintos, se rige por la ley de la obligacin principal, y en caso de no poder ser determinada sta, por la ley del lugar de celebracin. En los contratos bancarios celebrados a distancia, prima el sometimiento de las partes a la legislacin y tribunales del Banco emisor de la carta de crdito, y slo a falta de dicho sometimiento se aplica la ley y los tribunales que corresponden al lugar del cumplimiento, en este ltimo caso a la legislacin del pas donde se compilen las condiciones de la carta, es decir, en el extranjero. III. Los contratos a distancia de aprobacin automtica Existen otros contratos celebrados a distancia de formacin instantnea y que no requieren de la intervencin del ofertante, pues su aprobacin es inmediata y automtica. Estos contratos se perfeccionan mediante el uso de equipos electrnicos, tales como la tarjeta plstica, terminales empresariales, cajeros automticos y otros similares que en tiempos modernos, muchas instituciones han puesto al servicio de sus clientes. Analizaremos los efectos jurdicos que presentan estos nuevos y revolucionarios contratos. 1. Contratacin por tarjetas plsticas

Muchas empresas vienen entregando a sus clientes, tarjetas plsticas multiusos, que facilitan la contratacin de diversos servicios; entre las ms usuales, tenemos: a. Las tarjetas de crdito bancarias- Uno de los instrumentos que en forma ms dinmica se ha desarrollado en los ltimos tiempos es la denominada tarjeta de crdito. Su extraordinaria difusin ha permitido a los Consumidores adquirir en forma gil un sinnmero de bienes y servicios, con ventajas tales como la compra a precios de contado y sin el riesgo de la tenencia fsica del dinero, ni el manejo engorroso de las chequeras, en la medida, por lo menos en que por razones de seguridad, la aceptacin del cheque no ha sido tan universal como lo es en la actualidad la tarjeta de crdito. La mecnica de utilizacin de las tarjetas de crdito permite a sus tenedores, dirigirse a cualquiera de los establecimientos afiliados al sistema, que pueden estar ubicados en la misma localidad, o en otra ciudad cercana o alejada, o en el extranjero, para adquirir bienes y servicios facturados a precio de contado, con la sola firma de un comprobante de venta. El establecimiento efecta el contrato de venta sin la participacin del Banco y logra el reembolso de la venta efectuada, presentando al Banco emisor, nicamente el comprobante firmado por el cliente. El Banco emisor una vez que haya pagado el consumo o la compra, carga su valor en la cuenta corriente del usuario, existiendo la posibilidad de otorgarse crditos o fraccionamiento de pago de 12 a 24 meses.

Adems se facilita a los tenedores de las tarjetas el retiro de sumas de dinero en efectivo, mediante la presentacin de la tarjeta en una de las cajas del Banco o grupos de bancos vinculados al sistema, o establecimientos especialmente facultados. El manejo de la tarjeta de crdito nace de un contrato denominado apertura de crdito, que es un contrato entre presentes, donde se establece el uso futuro de un crdito, cuya cuanta ha quedado plenamente establecida, y que el cliente se compromete a reembolsarlo dentro de un plazo previsto, que puede ser fijado en das o meses, mediante cuotas fraccionadas. b. Las tarjetas plsticas comerciales.- Similar a las tarjetas de crdito bancarias, existen las tarjetas otorgadas por empresas comerciales no bancarias, que permiten al usuario la compra de bienes o servicios dentro de una empresa o conjuntos de empresas comerciales vinculadas, sin la necesidad de pagar en efectivo el monto de su compra. La tarjeta representa la autorizacin de un crdito automtico, que ser cancelado dentro de los plazos previstos contractualmente. c. Tarjetas plsticas electrnicas.- ltimamente han aparecido en el mercado lo ms moderno en tarjetas electrnicas. Se trata de tarjetas que permiten al usuario poder realizar cualquier operacin bancaria en centros comerciales -puntos de ventadonde los Bancos instalan pequeos terminales electrnicos conectados a sus centros de cmputo, y que permite la lectura de la tarjeta plstica, la misma que tiene una memoria electrnica donde se registran saldos que corresponden al titular de la tarjeta. Los beneficios de estas nuevas tarjetas son los siguientes: * Registran saldos que mantiene un cliente en las distintas cuentas bancarias. * Permite el retiro parcial o total de los saldos referidos. * * * Acepta el traslado de saldos de una cuenta a otra cuenta del mismo cliente o de la empresa donde se estn adquiriendo bienes o servicios. Efecta operaciones de cambio de moneda (compraventa de dlares). Puede estar programada la tarjeta para conceder sobregiros, es decir, tambin puede obtenerse dentro de determinada cuanta y utilizando claves especiales, crditos automticos.

La utilizacin de estas tarjetas est limitada a determinados clientes, quienes para poderla operar deben acceder a una clave previa, como sucede en cualquier cajero electrnico. Tiene la facilidad que si el titular no puede concurrir al establecimiento, la entrega a una persona de confianza, dndole la clave respectiva. Las compras pueden efectuarse sin otro control en cuanto a la capacidad de la persona, pues a diferencia de las tarjetas de crdito, en stas no se requiere identificacin del usuario, salvo su clave operativa. Como podemos apreciar, el uso de estas tarjetas se extiende no slo a terceras personas sino tambin a menores de edad. Las implicancias jurdicas de estos contratos se extienden a las posibilidades de generar un inadecuado uso de las tarjetas, como puede ser el excederse de la cuanta crediticia, o el uso de la tarjeta por menores de edad (tarjetas adicionales para

familiares), o el fraude que puede presentarse como consecuencia de adulteraciones en los bauchers o comprobantes de consumo, o la prdida de la tarjeta y uso por persona ajena con la identificacin y firmas falsificadas. Estos contratos especialmente refirindonos a la compra de bienes y servicios, se perfeccionan a distancia, pues el Banco o la empresa que otorga el crdito no interviene directamente en la operacin que hace el usuario al comprar bienes o Servicios en el establecimiento afiliado. Adquiere importancia su estudio, por cuanto el establecimiento puede estar ubicado a miles de kilmetros de la empresa bancaria, y sin embargo, a la sola solicitud del usuario se otorga el crdito o se entregan sumas de dinero, an por encima de la cuanta autorizada o de la persona facultada para el uso de la tarjeta. Para la aceptacin de la compra, la empresa afiliada debe efectuar un especial control de la validez de la tarjeta, es decir, verificar en sus listados que no haya sido anulada antes de su vencimiento, el verificar que la firma puesta en el reverso de la tarjeta sea igual a la de vigencia que figura en la propia tarjeta. Encontrndose conformes estos controles, el crdito de consumo solicitado por el usuario o poseedor de la tarjeta es concedido automticamente, sin la intervencin del Banco, que es quien cancela el crdito directamente. Estos contratos estn basados evidentemente en la buena fe y comn intencin de las partes, tal como lo establece el Art. 1362, exigindose a los usuarios normalmente, el manejo de una cuenta corriente en el Banco emisor de la tarjeta, donde se puedan efectuar los cargos provenientes de los consumos, an si stos excedieran de la cuanta contractualmente pactada. De existir diferencias, por errores o fraude en el cobro de los consumos, resulta de aplicacin lo dispuesto en el Art. 1361 (segundo prrafo), pues el cliente que niegue la procedencia correcta del cobro, debe probarla o acreditarla, ya que de no hacerlo se aplica la presuncin juris tantum de que el cobro es correcto. Por otro lado esta es la forma y la costumbre aplicable a estos contratos. Jurdicamente se aplica la presuncin juris tantum segn la cual si las partes han convenido seguir determinada forma para un contrato an no celebrado, se estima que ella ha sido deseada para la validez del acto, salvo prueba en contrario. Precisamente el Art. 1411 determina lo consiguiente: Art. 1411.- Se presume que la forma que las partes convienen adoptar anticipadamente y por escrito, es requisito indispensable para la validez del acto, bajo sancin de nulidad. En estos casos, la contratacin a distancia que se realiza a travs de las tarjetas Plsticas, est sometida a una formalidad previamente convenida y que expresamente debe figurar en el contrato de apertura de crdito celebrado entre el Banco emisor de la tarjeta y el usuario

De acuerdo con el Art. 140 del Cdigo Civil, para la validez del acto jurdico se requiere adems, de agente capaz, objeto fsica y jurdicamente Posible y fin lcito, la observancia de la forma prescrita bajo Sancin de nulidad. Precisamente el Art. 1392 consagra la formalidad ad solemnitatem que nace de la ley y de la que emana la voluntad de las partes. Estas son las dos excepciones que se establecen para que en los actos jurdicos Contractuales, el cumplimiento de una forma determinada sea presupuesto de su validez. La regla es por tanto, que la forma no es requisito para la validez de los contratos. En todos estos actos jurdicos analizados, las partes han acordado la forma que estos Contratos debern reunir para su validez, en unos casos ser la presentacin de la tarjeta y el uso de una clave, en otros cas05 ser adems la firma de un comprobante de consumo, entre otros. En cambio, si no se cumpliera con dicha formalidad, o si la forma utilizada no fuera suficiente, el contrato es nulo. Cualquiera de las partes podr impugnar el contrato y ejercitar la accin de nulidad, por defecto formal. 2. La contratacin a travs de los cajeros automticos

Otra forma de contratacin moderna es la utilizacin de cajeros automticos o electrnicos que permiten al usuario, la realizacin automtica y en tiempo real, de una serie de operaciones bancarias como es el caso de retiro de sumas de dinero, traslacin de fondos de una cuenta a otra en la misma moneda, o la conversin de una moneda en otra, traslacin de fondos de una cuenta personal a una cuenta de terceros, dentro de los clientes del mismo Banco o clientes de otros Bancos afiliados al sistema. Tambin se puede realizar el pago de servicios o la compra de monedas extranjeras, el pago de documentos de cobranza, entrega de fondos a terceros en otros lugares, y muchas nuevas operaciones. Otro de los contratos modernos del sistema bancario, es el servicio electrnico de teleconferencias de Un Gerente para Ud. , por el cual se pone a disposicin de los clientes en locales especialmente preparados, un monitor de TV de 41, donde uno puede conversar cara a cara con un funcionario del Banco, en vivo y a colores, durante las 24 horas del da, incluyendo sbados y domingos. En este novsimo sistema, no hay un contacto directo con el funcionario y sin embargo, uno puede solicitar cualquier informacin de sus negocios que tiene con el Banco, ordenar el pago de facturas y servicios, traslacin de fondos de una cuenta a otra, cambio de moneda, entrega de chequeras electrnicas en forma inmediata e incluso crditos a travs de sobregiros o prstamos. El funcionario que tiene facultades amplias para resolver cualquier problema del cliente, se auxilia de un moderno equipo de computacin que le permite realizar en forma inmediata las operaciones ordenadas por el cliente.

En todos estos casos, las operaciones son aceptadas o rechazadas automticamente. Si son aceptadas significan contratos celebrados por un cliente identificado nicamente por una clave, quien previamente ha sido calificado por el Banco, quienes despus de firmar un contrato de adhesin, reciben una tarjeta plstica y un cdigo confidencial (clave) que les permite utilizar el cajero y los otros sistemas analizados. Los problemas jurdicos que se presentan con el manejo de los cajeros electrnicos, son sumamente diversificados. Podemos observar la capacidad del sujeto usuario. Normalmente, entendemos que la tarjeta es entregada al cliente con un cdigo de identificacin. Sin embargo, la tarjeta y el cdigo puede ser utilizada por encargo, por un tercero sea familiar o no, an menor de edad. Se da el caso de que muchos de los crditos son solicitados por menores y sin embargo, al autorizarse el desembolso automtico, se perfecciona el contrato, en el supuesto de que quien lo ha celebrado es persona capaz identificada como el titular de la tarjeta, an sin estar presente en el acto. El control de estos contratos se da en el registro de cada una de las operaciones, de tal forma que existen documentos que precisan el da, la hora y la mquina o telfono en la que se hizo la operacin. Los riesgos de error son producidos comnmente por fallas humanas, como es el caso por ejemplo de solicitar el retiro de una suma mayor a la que se mantiene en una cuenta corriente, originando un sobregiro automtico y la consecuencia de cobro de intereses y comisiones por uso de este tipo de crditos, aunque la intencin del cliente no fue la de solicitar dicho sobregiro. Los problemas jurdicos que se presentan se manejan sobre las reglas de la buena fe y comn intencin de las partes, salvo que el cliente pruebe el fraude o error del acreedor. 3. Contratacin a distancia mediante los computadores empresariales

Algunas empresas bancarias vienen instalando terminales de sus centros de cmputos, en las oficinas de sus clientes importantes denominados terminales empresariales, y que permiten que el Gerente de la empresa o la persona debidamente autorizada, puede tener acceso a la computadora del banco y manejar desde su empresa las cuentas que mantienen con el Banco. Esto significa un avance extraordinario en las relaciones bancarias, pues en tiempo real, sin que trabajadores de la empresa concurran al Banco, pueden efectuar las siguientes operaciones: * * * * * Consultas de saldos de cualquiera de sus cuentas. Traslados de fondos de una cuenta a otra. Compraventa de moneda extranjera. Consulta de vencimiento de obligaciones por pagar. Pago de remuneraciones del personal de la empresa, abonando en las cuentas de cada uno de los trabajadores, el sueldo o salario correspondiente.

* * * * *

Pago de servicios y facturas de terceros. Pago de obligaciones con cargo a una de sus cuentas. Transferencia de fondos para ser pagadas en ventanillas a terceros. Solicitud de crditos, sobregiros u otros de aceptacin automtica. Mensajes en general, a travs del llamado correo electrnico.

Todas estas y otras operaciones puede realizar la empresa utilizando su terminal empresarial que significan contratos a distancia aprobados y ejecutados automticamente, en tiempo real. Los problemas jurdicos que se presentan son cada vez ms diversos, pues el terminal empresarial podra ser operado por persona no autorizada, y beneficiarse con crditos o traslaciones de dinero a su favor, o la utilizacin fraudulenta del acreedor o de alguno de sus trabajadores quienes al conocer determinada clave de la empresa, logren el ingreso y manejo indebido de las cuentas de una empresa. Los Bancos, en principio toman todas las medidas de control para que el sistema sea confiable, de tal forma que el manejo de las cuentas de una empresa, slo se pueda realizar a travs del terminal electrnico entregado a sus oficinas, quedando registrada la operacin con indicacin de la fecha y hora, as como la mquina operada. Adems, el ingreso al terminal, slo lo hace la persona autorizada, debiendo registrar una clave previa denominada password. Los contratos celebrados automticamente entre una computadora y otra directamente conectadas mediante el sistema modem, son contratos a distancia de realizacin simultnea, de aceptacin inmediata y automtica, que se regulan de acuerdo a las normas que regulan los contratos celebrados entre presentes, aunque las partes fsicamente se encuentren alejadas geogrficamente. Los aspectos jurdicos de este contrato son los mismos que hemos analizado para los cajeros electrnicos, todos ellos basados en la buena fe contractual y en los registros electrnicos que quedan grabados en ambas computadoras.

CAPITULO IX CONTRATOS PREPARATORIOS 1. Definicin

El Cdigo Civil de 1984, ha consagrado la institucin de los contratos preparatorios, como el comn denominador de cualquier contrato que se desee celebrar en el futuro, y se reduce, en consecuencia, a preparar y asegurar situaciones jurdicas que comprometen a las partes a la formalizacin o ejecucin de un contrato posterior. Su funcin es de garanta para asegurar el cumplimiento de un contrato a realizarse a futuro. Se utiliza normalmente un contrato preparatorio cuando existen algunas dificultades de hecho o de derecho que impiden concluirlo en el mismo acto, pero s resulta recomendable que las partes aseguren su celebracin futura. Los contratos preparatorios pueden aplicarse a cualquier contrato, como puede ser a un mutuo, compraventa, arrendamiento, o cualquier otro de cualquier naturaleza. 2. a. b. c. d. 3. a. b. a. Caractersticas fundamentales Carecen de un fin econmico propio inmediato. Constituye el acuerdo de la voluntad de las partes de asegurar un contrato futuro. El objeto de estos contratos es que las partes se obligan a hacer un contrato definitivo a futuro. El plazo a futuro es de un ao, renovable. Clases de contratos preparatorios Compromiso de contratar. Contrato de opcin. El compromiso de contratar

El Art. 1414 del C.C. lo define como el compromiso de las partes de celebrar un contrato definitivo en el futuro. Se le conoce como precontrato, promesa de contratar, contrato preliminar o antecontrato. Es la vinculacin jurdica de ahora para concluirlo a futuro. Tiene la ventaja de que confiere a las partes la facultad de exigir la conversin de la promesa o compromiso en el contrato definitivo, asegurando as su potencial eficacia.

1.

Elementos esenciales del compromiso

El compromiso de contratar debe contener por lo menos, los elementos esenciales del contrato definitivo, tales como las partes que intervendrn en ambos contratos, el objeto del contrato, el precio, o el plazo. Otros elementos o algunos de ellos pueden faltar y definirse en el definitivo. 2. a. b. 3. Plazo mximo del compromiso El compromiso ser no mayor de un ao y cualquier exceso se reducir a este lmite. A falta de plazo convencional, ser de un ao. Al vencimiento del plazo puede ser renovado por otro plazo no mayor de un ao. Injustificada negativa a celebrar el contrato definitivo

La injustificada negativa del obligado a celebrar el contrato definitivo dentro del plazo previsto, otorga a la otra parte, alternativamente, el derecho a: a. b. Exigir judicialmente la celebracin del contrato. Dejar sin efecto el compromiso de contratar.

En cualquiera de los casos, hay lugar al pago de la indemnizacin por daos y perjuicios causados. b. El contrato de opcin

Por este contrato, una de las partes queda obligada a celebrar en el futuro un contrato definitivo, y la otra parte tiene el derecho exclusivo de celebrarlo o no. La opcin es un contrato completo, de naturaleza peculiar, porque es preparatorio del contrato definitivo y slo cumple su objetivo una vez que se celebra. 1. a. b. Las partes del contrato Sujeto activo: es la parte que tiene el derecho de ejercitar la opcin; se le denomina, optante. Sujeto pasivo: es el deudor, es el que est obligado a celebrar el contrato definitivo. Se le denomina, opcionista. Otras clases de opcin Opcin recproca: cuando se ha pactado que la opcin de celebrar o no el contrato definitivo, pueda ser ejercitada indistintamente por cualquiera de las partes.

2. a.

b. Opcin con reserva de beneficiario: cuando se ha pactado que eh optante se reserva el derecho de designar la persona con la que se establecer el vinculo definitivo . 3. Elementos definitivos El contrato de opcin debe contener todos los elementos y condiciones del contrato definitivo. Esta es una de las ms importantes diferencias que tiene la opcin con el compromiso de contratar. En la opcin deben pactarse todos los elementos y condiciones del contrato definitivo y no nicamente los elementos esenciales.

4. Plazo mximo Toda opcin est sujeta al plazo mximo de 6 meses y cualquier exceso se reduce a este limite. Es permitida la renovacin por un plazo no mayor de seis meses. 5. Formalidad de los contratos preparatorios El Art. 1425 del C.C. establece que los contratos preparatorios son nulos si no se celebran en la misma forma que la ley prescribe para el contrato definitivo, bajo sancin de nulidad. La norma se basa en el principio de la unidad de la forma, con el propsito de evitar situaciones conflictivas en el manejo de la contratacin.

CAPITULO X LA EXCESiVA ONEROSIDAD 1. Definicin La figura de la excesiva onerosidad de la prestacin es otro aporte del nuevo Cdigo Civil y est inspirada en el elemental principio de la equidad. Lo tradicional es que el contrato nace para ser cumplido, sin embargo existen situaciones excepcionales que permiten que el contrato pueda ser revisado judicialmente, para evitar la ruina econmica o el enriquecimiento desproporcionado de una parte, y se conserva, en suma, aquello que se conoce como el equilibrio contractual. El Art. 1440 del C.C. establece que si la prestacin llega a ser excesivamente onerosa por acontecimientos extraordinarios e imprevisibles, la parte perjudicada puede solicitar al Juez, que reduzca o que aumente la contraprestacin, a fin de que cese la excesiva onerosidad. 2. Elementos condicionantes Los elementos condicionantes de la excesiva onerosidad son: a. Que se presente en los contratos de ejecucin continuada, peridica y diferida. En los contratos ya ejecutados no se da la excesiva onerosidad.

b. Que se d la excesiva onerosidad por acontecimientos posteriores a la celebracin del contrato de carcter extraordinario e imprevisibles, como por ejemplo el alza de materiales, la suba de la mano de obra por un aumento no previsto de sueldos, un proceso devaluatorio o inflacionario, entre otros casos. El hecho extraordinario ser aquel que est alejado de lo que frecuentemente sucede como situacin normal o corriente, en cambio lo imprevisible est vinculado con lo que ordinariamente puede esperarse, esto es, lo que surge del razonamiento comn y corriente de los seres humanos. Ambos conceptos han sido, son y sern discutidos en la doctrina y difcilmente se alcanzar consenso. En todo caso, ambos factores debern ser evaluados por el Juez. c. La parte perjudicada, tiene el derecho de pedir al Juez la revisin del contrato, para que reduzca la prestacin o aumente la contraprestacin, a fin de hacer cesar la excesiva onerosidad. De darse estas condiciones, el Juez podr revisar el contrato, pero respecto a las prestaciones por cumplirse, ya que las ya ejecutadas constituyen hechos consumados que no dan derecho a revisin.

3. Efectos de la excesiva onerosidad a. Que el Juez la regule equitativamente. b. Si no fuera posible su regulacin, el Juez ordenar en forma excepcional la resolucin del contrato. c. No es aplicable la excesiva onerosidad a las prestaciones ejecutadas. d. No procede la accin por excesiva onerosidad de la prestacin, cuando su ejecucin se ha diferido por dolo o culpa de la parte perjudicada. 4. Nulidad de la clusula sobre renuncia Es nula la renuncia a la accin por excesiva onerosidad, protegindose de esta forma la posibilidad de evitar que por accin del contratante de mayor poderio se imponga la renuncia, en perjuicio de la parte dbil, quien se verja perjudicado al no poder ejercer un derecho tan importante. 5. Caducidad de la accin La accin por excesiva onerosidad de la prestacin caduca a los tres meses de producidos los acontecimientos extraordinarios e imprevisibles.

CAPITULO XI LA LESIN CONTRACTUAL La lesin es una de las ms importantes y controvertidas figuras jurdicas de la contratacin. El Art. 1447 del C.C. define a la lesin como una accin rescisoria que se utiliza cuando existe el aprovechamiento de una de las partes, de la necesidad apremiante de la otra. 1. Caractersticas La lesin opera en los siguientes casos: a. Cuando se ha causado desmedro econmico en perjuicio del vendedor, por existir al momento de la celebracin del contrato, desequilibrio entre el valor del bien y el precio pagado.

b. Porque ha existido abuso del comprador por el estado de necesidad o inexperiencia del lesionado. c. Que la desproporcin entre el precio pagado y el valor del bien sea mayor a las 2/5 partes (40%).

d. Debe considerarse el valor del bien al tiempo de celebrarse el contrato. La conjuncin de estos elementos mueve el mecanismo de la lesin y puede lograrse judicialmente la rescisin del contrato. En todo caso, le corresponde a la parte lesionada la carga de la prueba. 2. Lesin exorbitante Tambin existe la posibilidad de tenerse por cierto del aprovechamiento de la necesidad apremiante del lesionado, cuando existe desproporcin enorme o exorbitante, es decir, si sta es igual o mayor a las 2/3 partes (66,6%). En este caso opera el principio juris tantum previsto en el Art. 1448 y bastar que el lesionado lo acredite para que proceda la accin rescisoria sin que tenga que demostrar el aprovechamiento por el lesionante de la necesidad apremiante. 3. Consignacin de la diferencia de valor Interpuesta la demanda de rescisin de contrato por lesin, se concede al demandado el derecho de consignar la diferencia del valor reclamado dentro del plazo

de contestar la demanda, en cuyo caso y de hacerlo, fenece el proceso. Puede tambin reconvenir para que el Juez reajuste el valor equitativamente. En la sentencia, el Juez puede ordenar el pago de la diferencia del valor establecido, ms sus intereses legales, dentro del trmino de 8 das, bajo apercibimiento de declararse rescindido el contrato. 4. Nulidad de la renuncia El Art. 1453 ha establecido que la clusula que establece la renuncia a la accin por lesin es nula de puro derecho; de esta forma se cierra el camino a las clusulas de estilo, impuestas por el contratante fuerte y conforme a las cuales la contraparte estara despojndose de un recurso de defensa tan valioso como la lesin. 5. Caducidad de la accin La accin por lesin caduca a los 6 meses de cumplida la prestacin, pero en todo caso a los dos aos de celebrado el contrato. Se trata de un plazo de caducidad y no de prescripcin, de modo que si se presenta, se extinguen el derecho y la accin, y no se dan la interrupcin ni la suspensin. 6. Improcedencia de la lesin No procede la lesin en los siguientes casos: a. Cuando proviene de transaccin (cosa juzgada) b. En las ventas hechas por remate pblico.

CAPITULO XII LAS ARRAS Y LA CLUSULA PENAL Al celebrarse un contrato, las partes pueden acordar la entrega de una seal, que puede ser un bien o dinero, para evidenciar la voluntad de haberse concluido un contrato. A esta seal o caparras se le conoce como arras. Estas arras pueden ser de dos clases: 1. Arras confirmatorias Vienen a ser la reiteracin material de que las partes han concluido un contrato y en muchos casos representa un adelanto de la prestacin, cuya ejecucin an no se ha materializado. De conformidad con lo establecido en el Art. 1477 del C. C., estas arras importan la conclusin del contrato, y presentan los siguientes efectos: a. Si se cumple el contrato, quien las recibi deber devolverlas, o a su eleccin y salvo pacto distinto, las imputar como adelanto de la prestacin, si ello es posible.

b. Si se incumple el contrato, por culpa de quien entreg las arras, ste las pierde. Si quien no cumpli es la parte que las ha recibido, la otra parte puede dejar sin efecto el contrato y exigir el doble de las arras. Quien se perjudica por el incumplimiento del contrato, acepta la frmula establecida anteriormente o puede pedir alternativamente, la ejecucin judicial del contrato o la resolucin del mismo, y en ambos casos el cobro de la indemnizacin por daos y perjuicios. 2. Arras de retractacin Se utilizan nicamente en contratos preparatorios (compromiso de contratar en el futuro y contrato de opcin), facultndose a una de las partes o ambas, a retractarse o arrepentirse de celebrar el contrato definitivo. El efecto de estas arras es el siguiente: a. Si se celebra el contrato definitivo, quien recibe las arras las devolver de inmediato o las imputar sobre su crdito, de ser posible (Art. 1483 del C.C).

b. Si se retracta la parte que entrega las arras, las pierde en beneficio de la otra parte. En cambio, si se retracta quien recibe las arras, debe devolverlas dobladas al tiempo de ejercitar el derecho.

3. La clusula penal Es el pacto o acuerdo de pago de una indemnizacin o penalidad para el caso de que una de las partes incumpla con el contrato. El Art. 1343 del C.C. determina que para exigir la clusula penal no es necesario probar la existencia del dao causado ni su cuanta, y como se trata de la pena convencional, importa la fijacin anticipada del perjuicio, no siendo necesario que el acreedor alegue y compruebe el dao causado por el incumplimiento. Esta clusula tiene la naturaleza de ser una clusula accesoria y puede ser estipulada conjuntamente con la obligacin principal (contrato de compraventa, arrendamiento, per rnuta, suministro, comodato, donacin, etc.) o por acto posterior, pero en ningn caso despus de producido el incumplimiento. 4. Diferencias entre las arras y la clusula penal Existen caractersticas muy similares que han llevado a ciertos autores a identificarlas, como por ejemplo: a. Ambas aseguran una indemnizacin convenida anticipadamente.

b. Ambas plantean una valorizacin convencional de los daos ulteriores causados por incumplimiento del contrato. c. Ambas suponen que la parte dispuesta a ejecutar su prestacin se vea indemnizada por la retractacin o incumplimiento de la otra parte.

Sin embargo, a pesar de que presentan ciertas analogas, su importancia radica en apreciar y distinguir sus diferencias, tales como: a. Las arras se entregan a la firma del contrato, en cambio la clusula penal contiene una indemnizacin convenida anticipadamente, que se tiene que cobrar judicialmente como consecuencia del incumplimiento contractual.

b. Las arras de retractacin dan derecho a desistirse del contrato y no supone incumplimiento. La clusula penal por el contrario opera siempre en caso de incumplimiento contractual.

CAPITULO XIII OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO

El Cdigo Civil de 1994, ha introducido profundos cambios en cuanto concierne a las obligaciones de saneamiento. En efecto se ha diseado una concepcin distinta a la del Cdigo Civil de 1936, basada en los avances de la doctrina y en el aporte de la legislacin comparada. El Art. 1484 del C.C. establece que hay lugar al saneamiento en los contratos relativos a la transferencia de la propiedad, la posesin o el uso de un bien. El propsito de este articulo es determinar el rea de accin de las obligaciones de saneamiento, ya que anteriormente se limitaba nicamente a los contratos onerosos. 1. Definicin de saneamiento El saneamiento protege el derecho del adquirente a disfrutar en forma pacfica y til del bien que se le ha transferido, sea en propiedad, posesin o uso. Por otro lado atae a toda clase de bienes, sean estos muebles o inmuebles. En virtud del saneamiento, el transferente est obligado a responder frente al adquirente, por la eviccin, por los vicios ocultos del bien o por sus hechos propios, siempre que el bien adquirido no cumpla la finalidad para la cual fue adquirido o que disminuya su valor. 2. Causas que dan lugar al saneamiento El saneamiento significa la obligacin del transferente de responder o resarcir al adquirente, si el bien objeto del contrato, no cumple con la finalidad para el cual fue adquirido, o disminuya su valor, por cualquiera de las siguientes causas: eviccin, por los vicios ocultos del bien o por sus hechos propios. a. La eviccin Es la causa de la privacin que sufre el adquirente, de todo o parte del derecho de propiedad, uso o posesin del bien que adquiri, en virtud de una resolucin judicial o administrativa firme y por razn de un derecho de tercero, anterior a la transferencia. La privacin del derecho del adquirente se da en la medida que exista una resolucin judicial o administrativa consentida y ejecutoriada, pero siempre que se trate de un derecho de tercero, llamado eviccionante, anterior a la fecha de la transferencia efectuada a favor del adquirente.

1. Efectos del saneamiento. - El adquirente tiene el derecho a pedir al transferente: a. El valor del bien al momento de la eviccin. b. c. d. e. f. g. Los intereses legales desde la eviccin. Los frutos devengados. Las costas del juicio de eviccin. Los tributos y gastos del contrato que fueron pagados por el adquirente. Las mejoras hechas de buena fe por el adquirente. La indemnizacin de daos y perjuicios ocasionados al adquirente.

2. Prdida del derecho al saneamiento: El adquirente pierde el derecho de exigir el saneamiento en los siguientes casos: a. Si no pidi y cuid que se citara al transferente con la demanda del juicio de eviccin. b. Si se someti la causa a arbitraje sin asentimiento del transferente. c. Si transigi el juicio sin anuencia del transferente. d. Si conoca que el bien era litigioso o ajeno. e. Por caducidad (despus de un ao). b. Saneamiento por vicio oculto Vicio oculto es el que exista al momento de la transferencia pero que no era visible o conocido por el adquirente. Una de las condiciones ms importantes para que tenga cabida esta figura es que los vicios ocultos deben existir al momento de la transferencia. Y es lgico que sea as, pues el transferente est obligado de transferir el bien libre de defectos que comprometan su uso idneo. El Art. 1504 del C.C. establece que no se consideran vicios ocultos los que el adquirente pueda conocer actuando con diligencia exigible al momento de recibir el bien. Clases de Vicios: a. Vicios fsicos.- La nocin del vicio oculto est ligada la existencia de deterioros, anomalas y defectos fisicos del bien no susceptibles de ser apreciados a simple vista y que de alguna manera afectan el derecho del adquirente a su adecuada utilizacin. b. Falta de cualidades.- Hay lugar al saneamiento si el bien carece de las cualidades prometidas que le dan valor al bien o lo hacan apto para la finalidad de la adquisicin.

c. c.

Vicio jurdico.- Hay lugar al saneamiento cuando existan cargas, limitaciones o gravmenes ocultos y de los que no se dio noticias al celebrarse el contrato. Saneamiento por hecho propio

Hay lugar al saneamiento, si con posterioridad al contrato, por los hechos del transferente, hacen que el bien pierda o disminuya su valor, o lo hagan intil para la finalidad de su adquisicin, o reduzca sus cualidades. A. Acciones que puede ejercer el adquirente: 1. Accin redhibitoria o resolutoria El adquirente puede pedir la resolucin del contrato, quedando el transferente obligado al pago de: a. b. c. d. e. El valor del bien a la fecha de la resolucin judicial. Los intereses legales desde la fecha de citacin con la demanda. Los gastos y tributos del contrato, pagados por el adquirente. Los frutos del bien que estuviesen pendientes a la fecha de la resolucin. La indemnizacin de daos y perjuicios cuando se ha procedido de mala fe.

2. Accin estimatoria Llamada tambin quanti minoris y es aquella por la cual el adquirente 0pta por no pedir la resolucin del contrato, sino que demanda para que el Juez fije el menor valor que el bien vale, por razn del vicio oculto o por el hecho propio del transferente, en el momento de ejercer la accin de pago. B. Caducidad de las acciones Estas acciones caducan a los 3 meses tratndose de bienes muebles, y a los 6 meses si son inmuebles.

CAPITULO XIV LA EXTINCIN DE LOS CONTRATOS La terminacin de un contrato puede produeirse por causas naturales o violentas. 1. Terminacin natural Se considera terminacin natural cuando ha vencido el plazo, o se ha cumplido la finalidad del mismo; las partes de mutuo acuerdo han decidido su terminacin. 2. Terminacin violenta En cambio la terminacin violenta, es cuando surgen algunas causales que impiden la continuidad del contrato, dando lugar a la resolucin o rescisin contractual. a. La rescisin de los contratos Procede la rescisin de un contrato cuando la causal alegada existia al momento de celebrarlo, pero que la parte afectada no la conoca. Su declaracin debe ser necesariamente judicial, y son efectos retroactivos a la fecha de su celebracin. Se llega a la determinacin de que nunca hubo contrato alguno. El Art. 1370 del C.C. establece textualmente lo siguiente: Art. 1370.- La rescisin deja sin efecto un contrato por causal existente al momento de celebrarlo. De acuerdo a esta norma, la rescisin es el acto que deja sin efecto un contrato, por una razn que exista y no se conoca al momento de su celebracin. b. La resolucin de los contratos Procede la resolucin de un contrato cuando la causal de incumplimiento es posterior a la celebracin del mismo, y puede ser declarada por cualquiera de las partes en forma extrajudicial o judicialmente. El Art. 1371 del C.C. dice al respecto lo siguiente: Art. 1371.- La resolucin deja sin efecto un contrato vlido por causal sobreviniente a su celebracin.

La resolucin presupone, a diferencia de la rescisin, un acto por el cual el contrato queda sin efecto, debido a la concurrencia de circunstancias sobrevinientes. Tratndose de incumplimiento, la parte afectada puede solicitar judicialmente el cumplimiento o la resolucin del contrato, y en uno u otro caso, el pago de los daos y perjuicios causados (Art. 1428 del C.C.). Cuando la resolucin, se basa en causal sobreviniente, la parte que se perjudica con el incumplimiento pueda requerirla mediante carta entregada por va notarial, para que cumpla con la prestacin, dentro de un plazo no menor de quince das, bajo apercibimiento de que, en caso contrario, el contrato queda resuelto de pleno derecho, quedando a cargo del deudor la indemnizacin de daos y perjuicios (Art. 1429 del C.C.). Se trata en consecuencia de una resolucin automtica del contrato, que no exige intervencin del Poder Judicial, salvo el cobro de los daos y perjuicios que es independiente a la resolucin del contrato. En cuanto al requerimiento, nada impide que el plazo sea mayor, pero no podr fijarse en menos de los quince das, ni tampoco renunciarse al ejercicio de este medio de conservacin de los derechos del contratante, pues la norma es imperativa y est basada en el inters comn. Tambin puede pactarse la resolucin expresa del contrato, amparados en lo dispuesto en el Art. 1430 del C.C., pero deber consignarse en el contrato en forma expresa y con toda precisin las causales que dan lugar a la resolucin. Este es uno de los medios contractuales ms eficaces para lograr que se ejecuten las obligaciones, pues el incumplimiento da lugar a la resolucin automtica del contrato y no es necesario que el perjudicado recurra al Poder Judicial.

SEGUNDA PARTE CONTRATOS CIVILES

CAPITULO 1 LA COMPRAVENTA El Cdigo Civil de 1984, tiene la gran virtud de unificar el contrato de compraventa civil con la mercantil, que hasta ese entonces se regulaba separadamente, la primera en el Cdigo Civil y la segunda en el Cdigo de Comercio. Sobre el particular, es preciso reconocer que la solucin ms tcnica, ha sido suprimir dicha dualidad, unificando el rgimen de la compraventa dentro del campo del Derecho Civil. 1. Definicin Por la compraventa, una parte denominada vendedor, se obliga a transferir un bien al comprador, a cambio de un precio que se paga en dinero. 2. Caractersticas a. Es un contrato consensual, que se perfecciona con el consentimiento de las partes (manifestacin de la voluntad).

b. Es un contrato bilateral, pues intervienen dos partes. Una de ellas, la Vendedora, que es la propietaria de un bien, que lo transfiere a otra parte denominada Compradora, que lo adquiere pagando su precio en dinero. c. El objeto debe ser un bien, que tenga necesariamente un valor econmico, con existencia real en el presente o que pueda existir, siempre que sean determinados o susceptibles de determinacin y que no est prohibida por la ley. Se comprende en la transferencia, bienes materiales (muebles e inmuebles) y derechos susceptibles de propiedad.

d. El precio debe ser pagado en dinero, para excluir la posibilidad de que se pague con algo distinto, lo que convertira el contrato en una permuta. 3. Obligaciones del vendedor a. Perfeccionar la transferencia de la propiedad del bien.

b. Entregar el bien en el estado en que se encuentre, incluyendo sus accesorios. e. Entregar el bien inmediatamente despus de celebrado el contrato, salvo pacto en contrario.

d. El bien debe ser entregado en el lugar en que se encuentre en el momento del contrato, salvo estipulacin distinta.

e.

Entregar los documentos y ttulos relativos a la propiedad, incluyendo planos, declaraciones juradas de autoavalo, recibos de pago del impuesto predial y de los servicios de agua y luz elctrica. Asumir los gastos de entrega del bien.

f.

g. Responder por el saneamiento del bien con arreglo a ley. 4. Obligaciones del comprador a. Pagar el precio en dinero, en el momento, de la manera y en el lugar pactados.

b. A recibir el bien en el plazo fijado en el contrato. A falta de plazo, se considera al momento de la celebracin del contrato. e. Pagar los gastos de transporte del bien a un lugar distinto del de cumplimiento. 5. Aspectos que deben tenerse en cuenta a. A falta de convenio, el precio debe ser pagado al contado, en el momento y lugar de la entrega del bien.

b. Cuando el precio debe pagarse por armadas en diversos plazos, si el comprador deja de pagar tres de ellas, sucesivas o no, el vendedor puede pedir la resolucin del contrato, dndose por vencidas las cuotas que estuvieran pendientes. c. El vendedor pierde el derecho de pedir la resolucin del contrato cuando el comprador haya pagado ms del cincuenta por ciento del precio, siendo nulo todo pacto en contrario.

d. En la compraventa de bienes muebles no entregados ni pagados en todo o en parte, el vendedor puede disponer del bien, quedando el contrato resuelto de pleno derecho. e. f. En la compraventa en que el precio se fija por peso, a falta de convenio, se entiende referido al peso neto. La demora en la entrega del bien por el vendedor, los plazos para el pago se prorrogan por el tiempo de la demora.

CAPITULO II PACTOS DE LA COMPRAVENTA 1. Definicin En aplicacin del principio de la autonoma de la voluntad, se pueden integrar al contrato de compraventa toda clase de pactos, con la condicin de que sean lcitos. Nada impide en consecuencia, condicionar la venta a determinados pactos. 2. Clases de pactos a. Pactos nominados, es decir, que se encuentran normados por el Cdigo Civil, tales como el Pacto de Reserva de Propiedad y el Pacto de Retroventa.

1). Los pactos innominados, aquellos que no tienen una normatividad en nuestro Cdigo, que se encuentran sujetos a la autonoma de la voluntad y siempre que sean lcitos. 3. Pacto con reserva de propiedad Es aquel por el que el vendedor se reserva la propiedad del bien hasta que se haya pagado todo el precio o una parte determinada de l, aunque el bien haya sido entregado al comprador. La traslacin de dominio se produce en forma automtica Cuando el comprador haya cancelado el precio convenido, sin que se requiera de una nueva declaracin de voluntad. 4. Pacto de retroventa Por este pacto el vendedor adquiere el derecho de resolver unilateralmente el contrato de compraventa, Sin necesidad de decisin judicial. Es conocido en la doctrina con el nombre de.; retracto convencional La retroventa resulta un pacto accesorio al contrato de compraventa que debe convenirse expresamente la facultad del vendedor de recuperar el bien vendido, devolviendo el; precio, dentro del plazo y condiciones previstas, dentro de ellas la obligacin del vendedor de reembolsar las mejoras necesarias y tiles que haya efectuado el comprador. El Art. 1587 del C.C. establece la nulidad de la estipulacin que impone al vendedor la obligacin de devolver una suma mayor al precio pagado o el obtener una ventaja como contrapartida por el ejercicio de la accin de resolucin del contrato.

El plazo mximo fijado por el Art. 1588 del C.C. es de dos aos, tratndose de la venta de inmuebles, y de un ao, en el caso de muebles. Si las partes hubieran fijado un plazo mayor, ste se reducir al plazo legal referido. Por tratarse de una resolucin del contrato y no de una rescisin, la retroventa no opera retroactivamente, por lo tanto, slo tiene efecto desde el momento en que el vendedor ejercta su derecho de resolucin. 5. Pactos nulos Con la finalidad de evitar que por aplicacin del principio de la libertad contractual, puedan celebrarse pactos que representen un abuso o arbitrariedad de la parte con mayor poder, el Art. 1582 del C.C. establece que son nulos los siguientes pactos: a. Pacto de mejor comprador.- Conocido como pacto de mejor oferta, y es aquel en virtud del cual, se considera como tal, el acuerdo que tiende a rescindirse el contrato por encontrarse un nuevo comprador que ofrezca mejores condiciones. En este caso el comprador se obligara a devolver el bien. b. Pacto de preferencia.- Cuando el vendedor queda obligado a ofrecer la venta del bien al comprador preferente, en las condiciones que otro proponga, cuando pretenda enajenarlo.

CAPITULO III CONTRATO DE PERMUTA 1. Definicin

Uno de los contratos ms antiguos es precisamente la Permuta, considerado en una etapa superior de la civilizacin en donde las personas realizaban sus actos de comercio, intercambindose bienes, facilitando el trueque de mercaderas, utilizando una unidad de medida que posteriormente seria el dinero. Posteriormente apareci la compraventa, como el acto jurdico por el cual el vendedor transfiere la propiedad de un bien, a cambio de un precio pagado en dinero. Bajo esta concepcin, se regula el contrato de permuta, mediante el cual, ambas partes son a la vez vendedores y compradores, de dos o ms bienes que se intercambian. La permuta, es un contrato bilateral, oneroso, que puede asumir las modalidades de conmutativo o aleatorio, por el cual ambos contratantes, como recprocos acreedores, se obligan a entregar con transferencia de dominio uno al otro, una cosa. Segn el artculo 1602 del C.C., por la permuta los permutantes se obligan a transferirse recprocamente la propiedad de bienes. 2. Objeto

En aplicacin de lo dispuesto por el Art. 1603 del C.C., la 1 permuta tiene por objeto la transferencia de bienes y de crditos o derechos. Por consiguiente la permuta puede Consistir en el trueque de cosas corporales o incorporales o de una Corporal y otra incorporal. 3. Elementos del contrato Son los elementos de todo contrato: consentimiento, objeto y finalidad licita. El consentimiento debe hacerse con el nimo de transferir la propiedad; las partes que intervienen deben tener Capacidad de goce y de ejercicio, lo que significa adems que deben. acreditar ser propietarios de los bienes objeto de la mutua transferencia. El objeto debe ser licito, es decir, permitido por la Ley y las buenas costumbres y debe tener existencia en la naturaleza y estar en el comercio de los hombres, as como que deben ser determinados o determinables. 4. Diferencia con la compraventa

La diferencia est en que en la compraventa el precio se paga en dinero, mientras que en la permuta el precio se compensa con el valor del bien que se intercamba.

Cuando una de las partes obtiene una cosa, estando obligado de su lado a entregar otra cosa y adems dinero, hay que calificar la operacin dentro de la alternativa, con un criterio cuantitativo de prevaleca, segn que el importe del dinero sea mayor o menor que el valor asignable a la cosa que junto con aqul, ha de pagarse, para reputar que se trata de una compraventa o una permuta. 5. Remisin a las normas de la compraventa

Segn el articulo 1603 del C.C., anteriormente referido, se ha consagrado el principio de la remisin a las normas de la compraventa, que tiene un carcter universal. Su fundamento radica en dos circunstancias: a. Una evidente economa legislativa, puesto que la reglamentacin completa y autnoma del contrato, hubiera supuesto la repeticin de una gran parte de las normas y disposiciones ya adoptadas por la compraventa; y, El hecho de que, en cierto modo, en el contrato de permuta, cada una de las partes, rene a la vez, la condicin de vendedor y comprador de la que recibe en cambio.

b.

CAPITULO IV SUMINISTRO Este es uno de los contratos nominativos recientes. Fue totalmente ignorado hasta 1942. en cuya oportunidad aparece regulado por primera vez en el Cdigo Civil Italiano. Se incorpora en los contratos nominados por la necesidad de las empresas industriales de contar con stocks de mercaderas. En el Per recin se regula este contrato al incluirlo en el Cdigo Civil de 1984. 1. Definicin

La definicin la encontramos en el articulo 1604 del C.C. que dice: por el suministro, el suministrante se obliga a efectuar en favor de otra personas prestaciones peridicas o continuadas de bienes. 2. a. b. c. d. e. f. Caracteres jurdicos Es un contrato nico, que obliga al suministrarte a cumplir prestaciones futuras en diferentes oportunidades. Es consensual, pues se perfecciona con el consentimiento de las partes. Es bilateral, pues requiere la intervencin del suminiStraflte de una parte. y de la otra, el suministrado Es complejo, por cuanto ambas partes deben cumplir diferentes prestaciones. Es oneroso para ambas partes, ya que el contrato persigue un beneficio econmico. Es de ejecucin peridica; normalmente el precio se paga al cumplimiento de las prestaciones singulares y en proporcin a cada una de ellas, y puede ser el suministro continuado, cuando el precio se paga, a falta de pacto, de acuerdo con los usos del mercado. Partes que intervienen Suministrante.- La parte que se obliga a proporcionar determinados bienes, que no son de su propiedad, sino que los adquiere de terceros. Suministrado.- La empresa que adquiere y recibe los bienes del suministrante.

3. a. b.

De acuerdo a las condiciones del contrato, los bienes pueden ser entregados en propiedad, uso, o solamente para disfrute. 4. Objeto del contrato

Normalmente se utiliza este contrato para proveer bienes fundibles, es decir, consumibles, tales como frutas, combustible, materiales de construccin, minerales, impresos, concentrados, mercadera en general, insumos, armas, energa entre otros. 5. Formalidad El contrato puede celebrarse en forma verbal o por escrito, tenindose en cuenta lo dispuesto por el articulo 1605 del Cdigo Civil, que la existencia y contenido del suministro pueden probarse por cualquiera de los medios que permite la ley, pero si se hubiera celebrado por escrito, el mrito del instrumento respectivo, prevalecer sobre todos los otros medios probatorios. Cuando el contrato se celebre a ttulo de liberalidad, por ejemplo una donacin, necesariamente tendr que formalizarse por escrito, bajo sancin de nulidad. 6. Remisin a las reglas de la compraventa

Si en el suministro peridico de entrega de bienes en propiedad, no se ha determinado el precio, sern aplicables las reglas pertinentes de la compraventa, tenindose en consideracin el momento del vencimiento de las prestaciones singulares y el lugar en que stas deben ser cumplidas. 7. Plazo

El plazo establecido para las prestaciones singulares se presume en inters de ambas partes (artculo 1611). Cuando el beneficiario del suministro tiene la facultad de fijar el vencimiento de las prestaciones singulares, debe comunicar dicho vencimiento al suministrante con un aviso previo no menor de 7 das (artculo 1612) y, finalmente, si la duracin del suministro no se encuentra establecida, cada una de las partes puede separarse del contrato, para cuyo efecto se dar aviso previo dentro del plazo pactado, o en su defecto, dentro de un plazo no menor de 30 das (articulo 1613). 8. Clusula de preferencia

Cuando el contrato de suministro contiene una clusula de preferencia en favor del suministrante, el beneficiario del suministro est en la obligacin de recibir primero los bienes entregados por el suministrante frente a otros proveedores.

Tambin la clusula de preferencia puede favorecer al suministrado, en cuyo caso, el suministrante est en la obligacin de proporcionar los bienes primero al suministrado frente a terceros. En caso de haberse pactado la clusula de preferencia a favor de uno u otro, la duracin de la obligacin no exceder de 5 aos. 9. Clusula de exclusividad

Cuando el contrato de suministro se ha pactado con la clusula de exclusividad en favor del suministrante, el beneficiario del suministro no puede recibir de terceros, prestaciones de la misma naturaleza, ni proveerlos con medios propios a la produccin de las cosas que constituyen el objeto de la prestacin.

CAPITULO V LA DONACIN 1. Definicin

Es uno de los contratos ms generosos. que requiere ser analizado cuidadosamente, pues muchos no conocen los efectos del mismo, que al final puede ocasionar perjuicios en la familia o en el propio donatario o beneficiario. La donacin est definida en nuestro Cdigo Civil como un contrato por el cual una de las partes llamada donante se obliga a transferir a la otra parte, llamada donataria, la propiedad de un bien en forma gratuita. 2. Objeto de la donacin

Pueden donarse bienes muebles en general como computadoras, televisores, automviles, equipos, maquinaria, ttulos valores, dinero, as como bienes inmuebles, tales como terrenos urbanos o rsticos, departamentos, edificaciones, entre otros. 3. Clases de donaciones

A pesar que la donacin es gratuita, sin embargo puede estar sujeta a condicin o modos, por lo que presenta la siguiente clasificacin: a. Donacin pura y simple.- Llamada as a la donacin que no tiene condicin alguna. El donatario se enriquece con el patrimonio que recibe a cambio de nada. b. c. Donacin remuneratoria. - Aquella que se otorga para compensar un servicio recibido (Ej. al mdico que le salv la vida al donante). Donacin condicionada. - Obligacin del donante de transferir un bien si es que el donatario cumple con alguna condicin futura e incierta (Ej. site gradas de Abogado te dono una computadora)

La donacin puede ser otorgada en vida a travs del con-trato respectivo o producirse despus de la muerte del donante mediante su testamento. Tambin la donacin puede comprender un determinado bien (donacin singular) o todo el patrimonio (donacin universal). 4. a. Efectos jurdicos especiales de la donacin Reversin.- Es la donacin con clusula expresa, en virtud de la cual el donante se reserva la facultad de recuperar el bien donado. La reversin slo procede cuando

es a favor del donante, mas no es permitido a favor de un tercero, en cuyo caso la estipulacin es nula. b. Revocacin.- Es dejar sin efecto la donacin por incurrir el donatario en algunas de las causales de indignidad para suceder y de desheredacin.

La revocacin se debe notificar notarialmente al donatario o a sus herederos dentro del plazo de 60 das de hecha por el donante, siempre que no haya transcurrido seis meses desde la fecha en que sobrevinieron algunas de las causales referidas, ya que vencido dicho plazo caduca el derecho del donante para revocarlo. c. Caducidad de la donacin. - Caduca automticamente la donacin si el donatario ocasiona intencionalmente la muerte del donante. d. Donacin inoficiosa.- El Art. 1629 del C.C. limita la donacin sealando que nadie puede donar ms de lo que puede disponer libremente por testamento.

En consecuencia, de acuerdo con el derecho sucesorio, cuando el donante tiene hijos, slo puede donar un tercio de sus bienes (tercio de libre disposicin). Si el donante no tiene hijos pero tiene cnyuge y padres, puede donar hasta el 50% de sus bienes. Si no tiene hijos, cnyuge ni ascendientes, entonces se le permite donar el 100% de sus bienes. Se llama donacin inoficiosa a la parte que excede a lo permitido, siendo en consecuencia dicho exceso, nulo y se tiene que devolver. Para estos efectos se considera el valor del bien a la fecha de la muerte del donante. 5. Formalidades para la validez de la donacin Los contratos de donacin pueden ser: a. b. Verbales: cuando se trata de bienes muebles, cuyo valor no exceda del 25% de la UIT. Escritos: cuando se trata de bienes muebles, cuyo valor exceda del 25% de la UIT, debe realizarse mediante contrato con firmas legalizadas notarialmente, debiendo especificarse y valorizarse los bienes que se donan, bajo pena de nulidad. Por escritura pblica: cuando se trata de inmuebles, cualquiera que sea su valor, con indicacin individual del inmueble, de su valor real y de las cargas que debe cumplir el donatario, bajo sancin de nulidad.

e.

CAPITULO VI EL CONTRATO DE MUTUO 1. Definicin

Es uno de los contratos de mayor trascendencia y versatilidad, pues constituye el contrato ms utilizado dentro del sistema financiero nacional e internacional y sirve tambin para satisfacer las necesidades econmicas de la vida diaria, en diversos niveles y proporciones. Se le conoce como Prstamo de consumo, por el cual el acreedor llamado Mutuante, se obliga a entregar en prstamo una suma determinada de dinero o bienes consumibles denominados en su cantidad, calidad y especie a favor del Mutuatario, quien se obliga a devolver en un plazo convenido, otros bienes en igual cantidad, calidad y especie. 2. a. b. c. Caractersticas del contrato El objeto del contrato es el prstamo de bienes consumibles. El mutuante al entregar el bien, transfiere su propiedad, quedando facultado el mutuatario para disponer de el. Es un contrato necesariamente temporal, pues el mutuario deber devolver el dinero o los bienes dentro del plazo convenido. A falta de plazo se entiende que es de 30 das contados desde la fecha de entrega. Cuando se prestan bienes consumibles, el mutuatario se obliga a devolver otros bienes en la cantidad, especie y calidad que sean igual a los recibidos. Es un contrato oneroso, pues se ha establecido que el mutuatario debe pagar los intereses convenidos, y a falta de convenio se pagarn intereses legales. La exoneracin del pago de intereses debe ser pactada expresamente por escrito. No est sujeto a una forma prevista por la Ley, pero es 1 recomendable por efectos probatorios, que consten por escrito. Prstamo entre cnyuges

d. e.

f.

3.

La contratacin entre cnyuges con patrimonios separados es una novedad introducida en nuestro actual Cdigo Civil y por aplicacin de esta regla nada impide que celebren entre s un contrato de mutuo. Sin embargo para mayor seguridad de la estabilidad familiar, el Art. 1650 del C.C. establece que debe constar por escritura pblica, bajo sancin de nulidad.

4.

Devolucin del prstamo

El mutuatario deber devolver o pagar el prstamo al ven-cimiento del plazo pactado. a. Si se trata de un prstamo de dinero en moneda extranjera, podr pagarlo alternativamente de la siguiente forma: b. c. En la moneda convenida, o

En moneda nacional al tipo de cambio valor venta que corresponde al lugar y da del vencimiento. Si el prstamo fue en moneda nacional, el mutuante no podr exigir el pago en otra moneda. Si se trata de bienes consumibles, debern devolverse otros bienes de igual cantidad, calidad y especie a satisfaccin del mutuante.

5.

Lugar de pago o devolucin

La devolucin de los bienes se har en el lugar convenido, o en su defecto en el domicilio del mutuatario (deudor). 6. Imposibilidad de devolver

Puede suceder que el mutuatario se vea en la imposibilidad de hacer la devolucin de un bien igual en especie, calidad y cantidad al que recibi, por haber desaparecido el gnero o encontrarse fuera del comercio; en todo caso deber cumplir la obligacin pagando el valor que tena al momento y lugar que debi hacerse el pago. 7. Usura encubierta

Si en el contrato se declara recibida una cantidad mayor que la verdaderamente entregada, se tendr por celebrado por el monto que realmente corresponda, quedando sin efecto en cuanto al exceso. En realidad la mayor cantidad fingida representa un inters que encubrira una operacin usuraria.

CAPITULO VII EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO 1. Definicin

Es el contrato por el cual una persona cede temporalmente el uso de un bien a cambio de una renta. 2. a. Elementos esenciales del contrato Los sujetos: intervienen necesariamente dos partes. A una se le denomina Arrendador normalmente es el propietario o la persona autorizada, y la contraparte Arrendatario, que es la persona que entra en posesin y disfruta del bien, pagando una renta. El bien: se pueden alquilar bienes muebles o inmuebles, que existan al momento del contrato, que su uso debe ser posible, que tenga un valor econmico y que sea permitido por la ley o las buenas costumbres. Tratndose de bienes muebles, estos deben ser bienes no fungibles o no consumibles, pues existe la obligacin del arrendatario de devolver el mismo bien sin ms deterioro que el uso normal y diligente. Cuando se cede temporalmente un bien mueble fungible o consumible, al contrato se le denomina Mutuo. Plazo: Una caracterstica de este contrato es el plazo determinado. El Art. 1688 del C.C. establece que no puede exceder de lO aos; los bienes del Estado no pueden ser arrendados por ms de 6 aos, y los de menores, por ms de 3 aos. Todo plazo mayor se considera nulo en la parte del exceso. Nuestro Cdigo Civil sin embargo hace referencia en el Art. 1687 que el contrato de arrendamiento puede ser de duracin determinada o indeterminada, utilizando inadecuadamente el trmino indeterminada, pues la esencia del contrato es su temporalidad. Considero en todo caso, que el Cdigo debi haber sealado como presuncin legal que en los contratos que no se hubiese pactado plazo se considere que son por un ao y de igual forma en las prrrogas o renovaciones tcitas o de hecho. d. Pago de una renta.- El arrendador cede el uso de un bien a cambio de percibir una renta, que viene a constituirse en una remuneracin por el uso del bien que debe pagar el arrendatario. La renta debe consistir en una determinada suma de dinero pactada en moneda nacional o extranjera, pagada por el arrendatario por perodos que pueden ser mensuales, trimestrales, semestrales, anuales o en otros plazos, en forma adelantada o al vencimiento del periodo. La renta debe ser fijada necesariamente en dinero, pues si se pacta en una parte de los frutos o productos provenientes del mismo bien, el contrato se convierte en un Joint Venture, y si no se pacta renta o es gratuito, al contrato se le denomina comodato.

b.

c.

e.

Formalidad. - Los contratos pueden ser verbales, escritos o solemnes, es decir, por escritura pblica. Sin embargo, el Art. 1670 del C.C. establece diferentes preferencias para cuando el mismo bien es arrendado a dos o ms personas, tenindose en estos casos importancia la forma adoptada en el contrato. El orden de dicha preferencia es el siguiente: El contrato celebrado por escritura pblica e inscrito en los Registros Pblicos. El arrendatario que hubiese empezado a poseerlo. El arrendatario cuyo contrato no se hubiese inscrito, pero que conste de escritura pblica. Si son varios contratos por escritura, prevalece el de fecha anterior. Si los contratos son privados y por escrito, ser preferido el de fecha anterior.

La importancia de que el contrato de arrendamiento conste en escritura pblica no slo se da en la preferencia frente a otros contratos, sino tambin cuando el arrendador vende el bien objeto del contrato, en cuyo caso el Art. 1708 del C.C. establece los siguientes derechos: a. Si el contrato de arrendamiento consta de escritura pblica y se encuentra inscrito en los Registros. el comprador est obligado a respetar el plazo y las dems condiciones del contrato. Si el contrato consta de documento privado, el comprador puede darlo por concluido, salvo y por excepcin, que expresamente se haya obligado a respetar el contrato de arrendamiento.

b.

CAPITULO VIII CONTRATO DE COMODATO 1. Definicin

Es el contrato por el cual una persona cede temporalmente el uso de un bien en forma gratuita, para que lo use por cierto tiempo o para cierto fin y luego lo devuelva. 2. a. Elementos esenciales del contrato Los sujetos: intervienen necesariamente dos partes. A una se le denomina Comodante, normalmente es el propietario o la persona autorizada, y la contraparte Comodatario, que es la persona que entra en posesin y disfruta del bien en forma gratuita. El bien: se pueden dar en comodato, bienes muebles o inmuebles, que su uso debe ser posible, que tenga un valor econmico y que sea permitido por la ley o las buenas costumbres. Tratndose de bienes muebles, estos deben ser bienes no fungibles o no consumibles, pues existe la obligacin del comodatario de devolver el mismo bien sin ms deterioro que el uso normal y diligente. Tambin se le conoce al contrato como prstamo de uso. Plazo: Una caracterstica de este contrato es el plazo determinado. El Art. 1688 del C.C. que se aplica por analoga, establece que no puede exceder de 10 aos. Todo plazo mayor se considera nulo en la parte del exceso. Cuando no se ha determinado la duracin del contrato, el comodatario est obligado a restituir el bien cuando lo solicite el comodante. d. c. Gratuidad.- El comodante cede el uso de un bien en forma gratuita. Formalidad.- Los contratos pueden ser verbales, escritos o solemnes, es decir, por escritura pblica. Extincin del contrato El comodato puede terminar por las siguientes causas: a. b. e. d. e. f. Por vencimiento del trmino o plazo. Por realizacin de la condicin resolutoria. Por cumplimiento de la finalidad del comodato. Por prdida del bien. Por muerte del comodatario. Por peticin del comodatario, por haber sobrevenido necesidad urgente, o cuando no se estipul plazo determina-do.

b.

c.

3.

CAPITULO IX LOCACION DE SERVICIOS 1. Definicin

Es la prestacin de servicios fisicos o intelectuales que hace una persona a favor de otra. Su definicin se encuentra en el artculo 1 764 del Cdigo Civil, que establece: Por la locacin de servicios el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente, a prestarle sus servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin. 2. Importancia

Es una disciplina que da a da tiene mayor trascendencia, porque se alquila el capital humano mismo a travs de su talento, inteligencia y esfuerzo. La locacin de servicios, segn nuestro Cdigo Civil es la relacin que vincula personalmente al locador con el comitente, bajo el principio de la no subordinacin. 3. Objeto Pueden ser objeto de este contrato toda clase de servicios materiales e intelectuales. 4. Plazo

El plazo mximo de este contrato, segn lo estipulado por el articulo 1768 del C.C., es de 6 aos si se trata de servicios profesionales, y de 3 aos si se refiere a otra clase de servicios. En caso de pactarse un plazo mayor, el limite mximo indicado slo puede invocarse por el locador, que viene a ser la persona que presta personalmente el servicio. 5. Terminacin del contrato

El locador puede poner fin a la prestacin de servicios por justo motivo, antes del vencimiento del plazo estipulado, siempre que no cause perjuicio al comitente. Cuando el locador ha proporcionado los materiales, siempre que estos no hayan sido predominantemente tomados en consideracin, se aplican los dispositivos relativos a la locacin de servicios, en caso contrario rigen las disposiciones sobre la compraventa.

CAPITULO X CONTRATO DE OBRA 1. Definicin

Es el contrato que consiste en la obligacin que contrae el contratista de hacer una obra determinada, y el comitente, de pagarle la correspondiente retribucin. 2. a. b. c. d. 3. Caracteres jurdicos Es individual.- porque requiere el consentimiento unnime de las partes del contrato. Es principal.- porque es autnomo. Es oneroso. - no cabe a ttulo gratuito porque si no seria una donacin. Es consensual. - basta el acuerdo de voluntades. Sujetos El contratista que se obliga a hacer una obra determiada; y, El comitente, generalmente el dueo de la cosa adquirida o el beneficiario del servicio, por el cual paga una determinada cantidad de dinero, en calidad de retribucin. 4. a. Modalidades en cuanto al pago A suma alzada.- Se paga por unidad de obra y no por. unidad de tiempo, es lo que se llama a destajo. El tiempo perdido o suma gastada no importa, lo que interesa es el resultado. Sin embargo, segn el artculo 1776, el obliga-do a hacer una obra por ajuste alzado tiene derecho a compensacin por las variaciones convenidas por escrito con el comitente, siempre que signifiquen mayor trabajo o aumento en el costo de la obra. Por administracin.- Cuando se hace a lo que resulte del valor de las facturas. En este caso, el presupuesto es slo previsin, ya que puede costar ms. Obligaciones del contratista De acuerdo al articulo 1774, el cotratista tiene las siguientes obligaciones: a. b. Hacer la obra en el tiempo establecido en el contrato. Avisar al comitente de los defectos del suelo o de la mala calidad de los materiales proporcionados por ste, si se descubren antes o en el curso de la obra y pueden comprometer su ejecucin regular.

b.

5.

c. d. e.

A pagar los materiales que reciba, si estos por negligencia e impericia del contratista, quedan imposibilitados de ser utilizados para la realizacin de la obra. Entregar la obra y que sta pase a disposicin del dueo.

Es responsable ante el comitente o sus herederos, si en el curso de los 5 aos desde la aceptacin de la obra se destruye, total o parcialmente o el bien presenta peligro de ruina o graves defectos por vicio de la construccin, siempre que se avise por escrito de fecha cierta dentro de los 6 meses siguientes al descubrimiento o todo pacto en distinto es nulo. Tambin es responsable de la construccin por defecto en el suelo o por la calidad de los materiales, si hubiese suministrado dichos materiales y hubiese elaborado estudios y planos correspondientes. 6. Obligaciones del comitente

Recibir la obra es la obligacin fundamental. Puede suceder que pretenda no recibirla por dos motivos: Porque la obra est mal trabajada y no le satisface; y, Por capricho, caso en que es una infraccin de la ley.

Si la obra est buena, el dueo debe pagar, y si no la recibe el comitente, puede consignarlo judicialmente a disposicin del dueo, trasladando los riesgos y gastos. El comitente antes de la recepcin de la obra, tiene derecho a su comprobacin, y si no lo hace sin justo motivo o no comunica el resultado dentro de un breve plazo, la obra se considera aceptada. 7. Extincin del contrato de obra

El contrato se termina por muerte del contratista con quien celebr. La muerte del comitente no conlleva la extincin del contrato. En caso de terminarse el contrato por muerte del contratista, el comitente est obligado a pagar a los herederos hasta el limite que fueran tiles las obras realizadas, en proporcin a la retribucin pactada para la obra entera, los gastos soportados y los materiales preparados.

CAPITULO XI CONTRATO DE MANDATO 1. Definicin

Esta figura est estipulada en el artculo 170 del C.C. que dice: Por el mandato, el mandatario se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos, por cuenta y en inters del mandante. El mandato se diferencia de la representacin en que sta es el gnero, y aqul la especie. Asimismo el mandato se diferencia del albaceazgo, que es un mandato pstumo. El albacea es un mandatario nombrado por el testador para que lo represente despus de fallecido, mientras que el mandatario normal, es el representante en vida del mandante. 2. a. b. c. d. Caracteres jurdicos Es un contrato individual porque requiere el consentimiento unnime de las partes que lo celebran. Es un contrato principal, porque tiene la autonoma y no depende de otro contrato. Es preparatorio, porque es su ejercicio lo que determina la fructificacin del contrato. Es personal aunque no personalisimo; ambos contratos se basan en la confianza de la persona, pero mientras el contrato personalsimo slo debe ser desempeado por el titular y no por otro, el personal puede ser materia de transferencia, facultndose el mandato a otra persona, con la autorizacin del mandante. Esta transparencia puede ser expresa o tcita y anterior o posterior al contrato.

e) Se presume que es oneroso porque hay prestacin a cargo del mandante. Si la retribucin no ha sido pactada, se fija sobre la base de las tarifas del oficio o profesin del mandatario, y a falta de stas, por los usos, y a falta de unas u otras, por el juez. f) Es conmutativo, porque se prevn de antemano sus consecuencias.

g) Es consensual, ya que no necesita documento, salvo que sea como medio de prueba. No exige ninguna formalidad a diferencia del mandato judicial, que requiere de escritura pblica o de acta que se suscribe ante el juez de la causa. 3. a. Obligaciones del mandatario Est obligado a practicar personalmente los actos comprendidos en el mandato que hubiese admitido, mientras dure el encargo, siendo responsable de los daos y perjuicios que resulten de su ejecucin.

b.

c. d. e. f.

Ejecutar el negocio o encargo que estuviese pendiente a la muerte del mandante, si la suspensin puede perjudicar los intereses de ste. El mandato termina con la muerte del mandante, pero por excepcin debe dejar el negocio ejecutado. Si la suspensin no va a perjudicar los intereses del mandante, no tiene porqu continuar con el mandato. Comunicar, sin retardo al mandante, la ejecucin del mandato. Sujetarse a las instrucciones que hubiese recibido del mandante. Dar cuenta al mandante, de su actuacin, cuando lo exija el mandante. Si son varios los mandatarios y estn obligados a actuar conjuntamente su responsabilidad es solidaria. Obligaciones del mandante Facilitar los medios necesarios para la ejecucin del mandato. Pagar la retribucin que corresponda. Reembolsar los gastos efectuados para el desempeo del mandato, con los intereses legales desde el da en que fueron efectuados. Indemnizar los daos y perjuicios sufridos como consecuencia del mandato. Modalidades Mandato irrevocable.- Supone que no puede ser revocado unilateralmente por el mandante. Mandato tcito.- El mandatario que acta en nombre propio, adquiere los derechos y asume las obligaciones derivadas de los actos que celebra en inters y por cuenta del mandato. El mandatario est obligado directamente a favor de la persona con quien ha contratado, puesto que si en el fondo est actuando para el mandante, en la forma est actuando por s. En esta situacin, los terceros no tienen accin sobre el mandante, pero s sobre el mandatario. Mandato civil.- Cuando los actos que va a ejecutar el mandatario son civiles. Mandato mercantil.- Cuando los actos que va a realizar el mandatario son mercantiles. Mandato general.- Cuando se configura para que el mandatario celebre los contratos o actos jurdicos que se pueden ofrecer al mandante. Mandato especial- Cuando se otorgue para la ejecucin de algunas de las facultades del mandato general o se otorgue una para uno o Varios asuntos determinados por la ley. Extincin del mandato Por ejecucin total del mandato.

4. a. b. c. d. 5. a. b.

e. d. e. f

6. a.

b. c.

Por vencimiento del plazo del contrato y por revocacin del mandante, salvo en el caso del mandato irrevocable. Por muerte, interdiccin o inhabilitacin del mandante o mandatario. La muerte o inhabilitacin del mandante no extinguen el mandato cuando ste ha sido celebrado tambin en inters del mandatario o un tercero. Por otro lado cuando el mandato acaba por muerte del mandatario, sus herederos deben informar al mandante y tomar entre tanto las providencias necesarias Mandato Judicial

7.

Es el contrato por el cual una persona llamada mandatario se obliga a ejercer en representacin del mandante, actos jurdicos. 8. a. b. c. d. e. f. Obligaciones del mandatario Judicial Proseguir el juicio en todas sus instancias, procurando la defensa del mandante. Seguir las instrucciones del mandante, y a falta de ellas, las que exige la naturaleza del litigio. Pagar los gastos del juicio con derecho a reembolso. No admitir poder del colitigante. Guardar el secreto profesional. No abandonar el desempeo de su cargo sin nombrar un sustituto, si estuviera facultado para ello, o sin previo aviso, al mandante. Obligaciones del mandante judicial Anticipar los fondos necesarios para el ejercicio del mandato, cuando lo solicite el mandatario. Pagar al mandatario los gastos que hubiese hecho, con sus intereses legales, a partir del da del desembolso. Indemnizar al mandatario, de los daos y perjuicios sufridos en ejecucin del mandato, siempre que no tenga culpa. Cubrir la retribucin u honorarios convenidos, salvo pacto expreso de que sea gratuito. Si no hubo estipulacin sobre la retribucin, pagar lo establecido por el arancel.

9. a. b. c. d. e.

f.

El mandato judicial termina por revocacin expresa o tcita y por terminacin del inters jurdico.

10. Mandato con representacin Es cuando el mandatario fuere representante del mandante por haber recibido poder para actuar en nombre de l. La revocacin por el mandante y la renuncia del mandatario extinguen el mandato. En general, se presume que el mandato es con representacin. 11. Mandato sin representacin Es cuando el mandatario acta en nombre propio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones derivados de los actos que celebra en inters y por cuenta del mandante. El mandatario queda obligado en virtud del mandato, a transferir al mandante los bienes adquiridos en ejecucin del contrato, quedando a salvo solamente los derechos adquiridos por terceros de buena fe, no siendo responsable frente al mandante por la falta de cumplimiento de las obligaciones asumidas por las personas con quienes haya contratado.

CAPITULO XII CONTRATO DE DEPOSITO 1. Definicin

Por el depsito voluntario el depositario se obliga a recibir un bien para custodiarlo y devolverlo cuando lo solicite el depositante. 2. Clases

a) Depsito voluntario.- El depositario se obliga voluntariamente a custodiar una cosa mueble o inmueble que el depositante le confa, con la obligacin de devolverla cuando ste lo solicite. b) Depsito necesario.- El depsito es necesario cuando surge algn accidente del que deriva la urgencia de poner una cosa bajo la custodia de alguien, como en el caso de un incendio, de un naufragio o de otro acontecimiento no previsto. El depsito necesario a tenor del articulo 1854 es el que se lleva a cabo en cumplimiento de una obligacin legal o bajo el apremio de un hecho o una situacin imprevista y de acuerdo a lo dispuesto por el articulo 1855: Toda persona est obligada a recibir el depsito necesario, a menos que tenga impedimento fsico u otra justificacin. c) Depsito administrativo.- Cuando alguna ley lo ordena como requisito para el otorgamiento de una concesin, permiso o autorizacin administrativa.

d) Depsito judicial.- Cuando se constituye en cumplimiento de una determinacin del juez, para garantizar el pago de daos y perjuicios. 3. Caracteres jurdicos Son los siguientes: a. b. c. Es un contrato individual, porque requiere el consentimiento de ambas partes contratantes. Es un contrato principal, porque tiene autonoma propia. Es un contrato que se caracteriza por la custodia, que es inherente a su relacin contractual. El depositario debe custodiar la cosa y no utilizarla o usarla. Cuando se presenta este disfrute o uso, la doctrina lo ha llamado depsito irregular, que el nuevo Cdigo lo regula estableciendo que en este caso, el contrato de depsito se convierte en comodato o mutuo, segn las circunstancias.

d. e. f. g.

Es conmutativo. No depende de un factor de riesgo; las partes estn en perfectas condiciones de medir sus alcances y sus posibles efectos. Es un contrato real. Se perfecciona con la entrega de la cosa y esto es obvio, porque mientras no se haya entregado no tiene nada que custodiar. Es temporal, porque surte sus efectos durante cierto tiempo. Se presume gratuito, aunque obligatoriamente no lo es. La conversin de la gratitud en onerosidad se produce como consecuencia del pago que hace el depositante al depositario, por la guarda de la cosa.

h.

Es de prestaciones reciprocase lo cual depende de su onerosidad. Si el contrato es gratuito, es unilateral, porque el nico obligado es el depositario. Sujetos Son dos:

4.

a. b. 5.

Depositante.- Es el que entrega la cosa, que puede ser propietario o simplemente poseedor. Depositario. - Es el que recibe la cosa y tiene la obligacin de custodiarla. Obligaciones del depositante Son las siguientes: (arts. 1849 y 1851).

a. b. e.

La entrega de la cosa, objeto del contrato. Pagar al depositario los gastos extraordinarios irrogados por la custodia: y, Indemnizar al depositario de todos los gastos que haya efectuado en la conservacin de la cosa, as como de los daos y perjuicios que haya sufrido. obligaciones del depositario Cuidar de la cosa depositada con la diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin no como en el comodato que hay que cuidarla como un buen padre de familia. En otras palabras el grado de responsabilidad del depositario es menor y de carcter subjetivo, mientras que la del comodatario es mayor y de carcter objetivo.

6. a.

b.

No hacer uso de la cosa depositadas bajo responsabilidad salvo que haya consentimiento expreso del depositante o del juez. Pero esto llama a confusin, porque parece decir, que el depositario, puede hacer uso de la cosa con consentimiento del depositante. Esta disposicin es deficiente, pues, en ese caso ya no existe depsito, porque este tiene como esencia la custodia, y si el depositario la usa, se convierte en comodato o mutuo. Si el depositario irfringe esta obligacin, responde por el deterioro o prdida del bien, inclusive por caso fortuito o fuerza mayor (art. 1820). No registrar las cosas que se han depositado en arca, 1 cofre, fardo, o paquete cerrado o sellado. Si el depositante lo sella y cierra se comprende que desea que el deposita- 1 ro no sepa lo que encierra, y silo abre, asume su responsabilidad, debido a que es un contrato de confianza (art. 1825). Devolver la misma cosa depositada cuando la pida el] depositante, con sus productos, frutos e intereses, salvo que el contrato haya sido celebrado en beneficio del depositario o un tercero (art. 1830).

c.

d.

CAPITULO XIII CONTRATO DE SECUESTRO 1. Definicin

Se ha dado en utilizar este trmino en sentido legal como equivalente a depositar una cosa en manos de un tercero hasta que se decida a quin pertenece. En efecto el articulo 1857 del C.C. dice: Por el secuestro, dos o ms depositantes confan al depositario la custodia y conservacin de un bien respecto del cual ha surgido controversia. 2. Forma

De conformidad al articulo 1858, el contrato debe constar por escrito, bajo sancin de nulidad. Es decir, que la formalidad es ad sotemflitatem, por cuanto si no fuere por escrito, seria nulo de toda nulidad. 3. Responsabilidad de los depositantes

Los depositantes son solidariamente responsables por el pago de la retribucin convenida, los gastos, costas y cualquier otra irrogacin que se derive del secuestro. En caso de que no haya satisfecho el crdito, el depositario puede retener el bien. 4. Conclusin del secuestro

El secuestro concluye de pleno derecho, cuando el depositario celebre cualquier contrato de acuerdo a la naturaleza del bien, que ponga fin a la controversia. Por otro lado, el depositario puede ser librado, slo antes de la terminacin de la controversia con el asentimiento de todos los depositantes o por causa justificada a criterio del juez. 5. Entrega del bien

El bien debe ser entregado, segn el resultado de la controversia, a quien le corresponda (art. 1866).

CAPITULO XIV LA FIANZA 1. Definicin

Es un contrato por el cual una persona llamado fiador se compromete a responder por el pago de una obligacin de otra persona llamada deudor, en caso de incumplimiento por el deudor. La fianza puede constituirse no slo en favor del deudor sino de otro fiador. 2. Carcter accesorio de la fianza

El contrato de fianza tiene la naturaleza de contrato accesorio, pues presupone la existencia de un contrato principal, que puede ser una compraventa, arrendamiento, locacin de obra, mutuo o prstamo, entre otros. 3. Consecuencias jurdicas Por el carcter accesorio, se presentan las siguientes consecuencias: a. b. c. d. La obligacin del fiador se extiende solamente por aquello a que expresamente se hubiese comprometido, no pudiendo exceder de lo que debe el deudor. La fianza slo puede existir sobre una obligacin vlida. La nulidad de la obligacin principal lleva consigo la nulidad de la fianza. El fiador puede alegar la compensacin de lo que deba el deudor principal. El fiador no puede ser compelido a pagar sin hacerse antes excusin de los bienes del deudor. Importancia de la excusin de bienes

4.

La excusin es el derecho que tiene el fiador de oponer al acreedor luego que ste lo requiera para el pago, de que se ejecuten primero los bienes del deudor, realizables dentro del territorio de la Repblica. Sin embargo el fiador pierde el beneficio de excusin en los siguientes casos: a. b. c. Cuando el fiador ha renunciado expresamente a ella. Cuando se ha obligado solidariamente con el deudor. En caso de quiebra del deudor.

5. a. b. c. d. e. f. g. h. i.

Clases de fianza Simple o mancomunada.- La deuda se divide en partes iguales entre los deudores y/o fiadores. Solidaria.- El fiador responde por la obligacin en su totalidad, sin derecho al beneficio de la excusin o divisin. Limitada.- El fiador puede obligarse sobre un monto predeterminado y quedar liberado sobre cualquier exceso. Ilimitada. - El fiador responde por el integro de la obligacin principal, sus intereses y gastos, sin limitacin alguna. Condicionada. - Pueden pactarse vlidamente condiciones suspensivas y resolutorias, especialmente cuando se otorgan crditos a futuro. Incondicionada.- Cuando se trata de una fianza pura y simple que no admite condicin o requisitos para su cumplimiento. De realizacin automtica.- Se hace efectiva al solo requerimiento del acreedor mediante carta entregada notarial-mente Revocable.- Puede pactarse en algunos casos la posibilidad de dejarla sin efecto, especialmente cuando se encuentra condicionada a determinadas circunstancias. Irrevocable.- No admite orden de revocatoria; tiene la misma naturaleza de una fianza incondicionada. Objeto de la fianza

6.

El fiador puede garantizar contratos con prestaciones de dar, hacer o no hacer, pero siempre responder por el pago de una suma de dinero, ya que se afianza slo la indemnizacin por el incumplimiento del contrato principal, y es que el fiador no est obligado a cumplir con la obligacin del deudor, especialmente si ste se oblig a dar o entregar un bien, de hacer o no hacer algo. 7. a. Liberacin del fiador El fiador queda libre de toda responsabilidad si el acreedor no exige notarial o judicialmente el cumplimiento de la obligacin dentro de los quince dias siguientes a la expiracin del plazo. El fiador queda libre de toda responsabilidad, tratndose de una fianza sin plazo determinado, cuando el fiador pida al acreedor que haga efectivo su derecho demandando al deudor y si el acreedor no ejercita ese derecho en el plazo de 30 das.

b.

c. d.

Queda liberado el fiador si el acreedor acepta del deudor, un bien en pago de la deuda. Queda liberado el fiador si el acreedor acepta la prrroga] o renovacin de la deuda, sin la participacin o asentimiento del fiador. Formalidad de la fianza El contrato de fianza debe constar por escrito, balo sancin de nulidad.

8.

Las cartas de recomendacin u otros documentos en que se asegure o certifique la probidad o solvencia de alguien no constituye fianza.

TERCERA PARTE

LOS CONTRATOS BANCARIOS MODERNOS

CAPITULO I EL CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE

1. DE LA CONTRATACIN La expresin contrato de cuenta corriente bancaria reviste un particular significado que brindara menos confusiones de llamarlo por ejemplo contrato de cuenta de cheques, como sucede en algunos pases latinoamericanos. 1. Definicin

Es un contrato tpico bancario de depsitos a la vista, por el que se faculta al titular o titulares de la cuenta a efectuar depsitos y retiros de dinero, mediante la utilizacin de un ttulo valor denominado cheque bancario. La Ley de Bancos lo define como el contrato por el cual una empresa bancaria se obliga a cumplir las rdenes de pago de su cliente hasta por el importe del dinero que hubiera depositado en ella o del crdito que se haya estipulado (Art. 225 de la Ley GSF). 2. Naturaleza

Las cuentas corrientes deben ser nominativas. Tratndose de personas naturales, conforme al nombre registrado en la Libreta Electoral, y si fueran personas jurdicas, de acuerdo a la denominacin o razn social que aparece en la escritura pblica de constitucin. Por ello, los Bancos estn prohibidos de abrir cuentas annimas, con nombres ficticios, inexactos o exclusivamente con cdigos. 3. Apertura y funcionamiento de la cuenta

El Banco adopta algunas precauciones orientadas a identificar la persona de su eventual cliente, sobre toda su moralidad y buena reputacin, pues tratndose de contratos bancarios, la confianza y la buena fe de las partes supone que gocen de las mas altas calidades morales. Al abrir una cuenta corriente, se debe cumplir con los siguientes requisitos a. Identificacin del cliente. - Tratndose de personas naturales, debern acreditar su capacidad legal con la presentacin de su libreta electoral, cuya copia quedar en el archivo de su file personal. Las personas jurdicas debern identificarse mediante la presentacin de la copia de la escritura de constitucin social debidamente inscrita en los Registros Pblicos, copia de los poderes otorgados a sus representantes y copia del RUC.

Tratndose de personas naturales se presume el consentimiento del cnyuge, por lo que no es requisito la participacin del mismo. b. Verificacin de la solvencia moral. - Es muy importante conocerse sobre el cumplimiento de las obligaciones bancarias y comerciales del futuro cliente; esto se logra con la verificacin de las referencias comerciales y bancarias, y Boletines emitidos por la Superintendencia sobre cuentas corrientes cerradas en el sistema, y Boletines de la Cmara de Comercio referidos a protestos. Adems es requisito la referencia de dos personas naturales o jurdicas, quienes informarn sobre la idoneidad moral y econmica del solicitante.

c.. Verificacin de la solvencia econmica.- Se acredita con la presentacin de los estados financieros, ingresos remunerativos u otros documentos oficiales. Debe acreditarse un nivel de ingresos suficientes para mantener una cuenta corriente. d. Verificacin del domicilio del solicitante.- El futuro cliente debe declarar un domicilio perfectamente individualizado y determinado en el pas, el que debe ser verificado por el Banco. No se considera domicilio los lugares ubicados en el extranjero, ni las casillas postales. El domicilio sealado producir plenos efectos jurdicos. Los gastos de verificacin del domicilio sern por cuenta de los clientes. Llenado de requisitos formales

4.

Aprobado por el Banco el cumplimiento satisfactorio de los requisitos anteriores, se procede a la suscripcin del contrato y reglamento de la cuenta corriente, el registro de la firma del titular o titulares de la cuenta, que incluye adems la impresin dactilar, y el primer depsito, cuyo monto es fijado con autonoma por cada Banco. 5. Obligaciones del banco Con la celebracin del contrato, el Banco asume las siguientes obligaciones: Recibir depsitos para abonarlos inmediatamente en la cuenta del cliente. Pueden ser en dinero en efectivo y se re-conocen los depsitos de cheques girados a su orden del mismo Banco u otras instituciones bancarias, de la plaza u otras plazas, comprometindose el Banco en mrito al endoso que se hace a su favor, efectuar la cobranza respectiva. Facilitar las chequeras, para permitir el retiro de los depsitos. Facilitar los documentos necesarios para efectuar los de-psitos. Llevar la cuenta corriente y facilitar mensualmente un extracto de la cuenta, los que debern ser entregados bajo cargo. El cliente tiene 30 das para observar sus saldos. Vencido el plazo y sin que se haya efectuado observacin, se dar por aprobado. Pagar los cheques, que constituye la obligacin primordial del Banco, previa la verificacin de los requisitos y de la existencia de los fondos suficientes.

No pagar los cheques, cuando existen causas justas precisadas en forma expresa en la Ley de Ttulos Valores, especialmente en los casos de falsificacin de firma, cuando los cheques estn mal girados, la no existencia de fondos suficientes, cuando presenta borraduras y enmendaduras visibles, orden judicial de no pago o revocatoria formulada desde los 30 das de girado el cheque; tambin existe obligacin de no pago cuando se presentan endosos irregulares, o los cheques con sello de no transferibles y que han sido endosados a terceros, los cheques para abono en cuenta y los cruzados cuando se presentan en ventanilla. Pago parcial en los casos que la cuenta no presenta fondos; el Banco pagar hasta donde alcancen los fondos disponibles del girador. 6. Obligaciones del correntista Mantener fondos suficientes. Custodiar la chequera y asumir la responsabilidad en caso del giro de cheques con firma que sea burdamente imitada. Utilizar la chequera entregada por el Banco. Registrar su firma en cada uno de los cheques girados, similar a la firma registrada en el Banco. Revisar los extractos de la cuenta corriente y poner de inmediato en conocimiento del Banco, de cualquier error o modificacin que deba efectuarSe. Devolver los cheques al trmino del contrato. 7. Giro de letra de cambio por saldos deudores

Si la cuenta corriente mantuviera saldos deudores, el Banco en cualquier momento podr requerir el pago de la deuda mediante comunicacin escrita y bajo cargo. Transcurridos quince das hbiles de la recepcin de la comunicacin sin que hubiere observaciones, el Banco queda facultado para girar contra el cliente, por el saldo ms los intereses generados en dicho periodo, una letra a la vista, con expresin del motivo por la que se le emite. El protesto por falta de pago de la indicada cambial, en la que no se requiere la aceptacin del girado, deja expedita la accin ejecutiva (Art. 228 de la Ley GSF). 8. Cierre de la cuenta corriente

La cuenta corriente se cierra por iniciativa del Banco o del titular de la cuenta. El Banco puede negarse al cierre de la cuenta, en el caso que la misma arroje saldo deudor o que el titular mantuviese obligaciones pendientes de pago con la misma.

Salvo pacto en contrario, el Banco podr compensar los saldos de las distintas cuentas que el cliente mantenga con ella, inclusive cuando se realice el cierre de una cuenta corriente. 9. Cierre de la cuenta corriente por giro de cheques sin fondos

El Banco est facultado para resolver el contrato de cuenta corriente por el giro de cheques sin fondos, conforme a los trminos del Reglamento de Cuentas Corrientes aprobado por la Superintendencia. a. Los Bancos estn obligados a colocar la constancia de rechazo de pago en cualquiera de sus oficinas. En el caso que se niegue, el Banco ser responsable por los daos y perjuicios que ocasione. En caso que el cheque sea devuelto a travs de una cmara de compensacin, la constancia ser puesta en el da de su recepcin. La Superintendencia sancionar a los Bancos que incumplan con estas obligaciones. b. Los Bancos bajo responsabilidad cerrarn las cuentas corrientes de quienes giren dos cheques sin tener fondos disponibles, durante seis meses, computados desde la fecha del primer rechazo. Los Bancos remitirn a la Superintendencia, mediante medios magnticos y adems un reporte impreso, dentro de los primeros cinco das de cada mes, una relacin de las cuentas corrientes cerradas por giro de cheques sin fondos. Los titulares de cuentas corrientes cerradas por giro de cheques sin fondos, no podrn abrir nuevas cuentas corrientes en cualquier Banco del sistema financiero, durante el plazo de un ao, contado a partir del cierre respectivo. Los Bancos no podrn otorgar avances o sobregiros en favor de los titulares de cuentas corrientes que hubieran sido cerradas por cualquier otro Banco, por haber girado cheques sin fondos. Ser considerado reincidente el titular de una cuenta corriente cerrada que gire un solo cheque sin fondos disponibles en cualquier otro Banco, en cuyo caso, la sancin ser de tres aos, y si reincide por una segunda vez, la inhabilitacin ser de por vida. Los titulares de cuentas corrientes cerradas debern devolver al Banco los talonarios de cheques de las respectivas cuentas corrientes cerradas.

c.

d.

e. f.

g.

10. Los embargos sobre cuentas corrientes Las medidas cautelares que se dispongan respecto de las cuentas corrientes slo surtirn efecto sobre el saldo que resulte luego que el Banco aplique sobre ella los

cargos que correspondan por las deudas vencidas que mantenga el titular de la cuenta a la fecha de la notificacin de dicha medida y siempre que no se encuentre sujeto a gravamen alguno (Art. 226 de la Ley GSF). 11. Terminacin del contrato Veremos algunas de las causales de resolucin del contrato de cuenta corriente, consagradas con frecuencia en nuestra Ley o en el respectivo contrato: a. b. e. d. Muerte del titular. Quiebra o concurso de la empresa. Por decisin unilateral del Banco como consecuencia del mal manejo de la cuenta, mantenerla sin movilizacin o girar cheques sin los fondos disponibles. Por decisin unilateral del titular de la cuenta. En este caso, slo proceder cuando la cuenta no presente saldos deudores o a cargo del titular hubieran obligaciones pendientes de pago. Por mutuo disenso.

e.

II. EL CHEQUE COMO DOCUMENTO TIPICO 1. El cheque como titulo valor tpico de este contrato El estudio del cheque, resulta necesario cuando se hace un anlisis del contrato de cuenta corriente bancaria. a. Concepto

El cheque es un titulo valor tpico que nace del contrato de cuenta corriente para emitir al correntista el retiro de sus depsitos o de los crditos que el Banco le haya abonado en su cuenta. En consecuencia es unnime la opinin de los tratadistas, de considerar al cheque como un instrumento de pago o una orden de pago inmediato, que lo hace el girador al Banco pagador; por ello los cheques son girados siempre a la vista y no se concibe un plazo para su exigibilidad. b. Requisitos intrnsecos

Para la validez y pago de un cheque es necesario que el Banco tenga en cuenta en primer lugar la vigencia del contrato de cuenta corriente, en segundo lugar la verificacin de los saldos suficientes, y por ltimo, el cumplimiento de los requisitos formales exigidos en nuestra Ley de Ttulos Valores. Sin embargo la inobservancia de estas prescripciones no afecta la validez del titulo como cheque. c. Plazo de presentacin

El plazo de presentacin de un cheque es de 30 das, salvo que se hubiera emitido en el extranjero, en cuyo caso el plazo se extiende a los 60 das. El cheque es pagadero a la vista el da de su presentacin, aunque tuviera fecha adelantada. Debemos sealar que no se pueden girar cheques con fecha adelantada, ni ser girado, endosado o entregado en garanta. Requisitos del cheque Se debe observar la concurrencia obligada de los siguientes requisitos que deben aparecer en el anverso del cheque: Nombre y domicilio del Banco pagador. Nmero del cheque y de la cuenta corriente del girador. Cantidad a pagar expresada en nmeros y letras. Orden de pago a determinada persona. Fecha de emisin del cheque. Firma del girador. d.

e.

Cantidad de pago

La cantidad que se ordena pagar debe ser coincidente entre la expresada en nmeros y la expresada literalmente. De existir diferencias, se tendr por vlida la cantidad expresada en letras, an si sta fuera mayor. En el supuesto caso que ambas cantidades fueran expresadas en nmeros, de existir diferencia se tendr por vlida la cantidad menor. f. Revocacin de la orden de pago

El girador puede revocar la orden de pago que contiene un cheque, slo si ha transcurrido ms de 30 das de la fecha de emisin, salvo que exista orden judicial antes de dicho plazo. 2. Los cheques especiales

Es posible que muchas personas pongan en circulacin, cheques que presentan caractersticas muy especiales, que en algunos casos son los propios titulares de la cuenta, quienes dan origen a esa situacin o demandando al Banco como un servicio adicional. Los cheques que tienen un tratamiento legal especial y diferente, se les denomina cheques especiales, y que muy brevemente veremos sus caractersticas ms importantes: a. Cheques cruzados.- Son aquellos cheques girados por el correntista, en cuyo anverso se han colocado dos lineas paralelas, cuyo objetivo principal es impedir que sea pagado en ventanilla, es decir, en efectivo. El cruzamiento obliga al tenedor o beneficiario a presentarlo al banco para abono en su cuenta corriente. Estos cheques se clasifican en: Cheques cruzado general, en cuyo anverso aparecen nicamente las dos lneas paralelas. sin designacin o mencin alguna dentro de ellas. Estos cheques pueden ser presentados en cualquier Banco para su cobro.

b.

Cheques cruzado especial, es el que presenta dentro de las lneas paralelas el nombre de un Banco especfico, cuya caracterstica, es que slo puede ser pagado por el Banco girado al Banco designado dentro de las lneas paralelas. Cheques no negociables. - Normalmente encontramos cheques que en el anverso aparece un sello con la indicacin de no negociable, no transferible o no endosable. En cualquiera de los casos, este cheque slo podr pagarse a la persona en cuyo favor se gir o acreditado en su cuenta corriente, salvo endoso a favor de

un Banco nicamente para el efecto de su cobro. Por lo que, este cheque no podr ser endosado ni pagado a un tercero. e. Cheques para abono en cuenta.- En el anverso y muchas veces en el reverso de] cheque se coloca un sello que indica que debe abonarse en una determinada cuenta corriente del beneficiario. Este sello obliga al Banco a no pagar por ventanilla su valor, debiendo en todos los casos abonarlo en la cuenta corriente cuyo nmero se ha precisado en el reverso del mismo. Cheques certificados.- El girador o cualquier tenedor del cheque, puede solicitar al Banco certifique la existencia de fondos suficientes; para ello coloca un sello en el anverso o una indicacin de la certificacin que corre en el reverso. La facultad de solicitar la certificacin en algunas legislaciones se encuentra limitada al librado, quien puede determinar con anticipacin en qu casos procede la certificacin. Por otro lado, sta debe ser por el total del cheque, no pudiendo certificarse parcialmente la existencia de fondos, y el plazo mximo de vigencia de la certificacin caducar al vencimiento del plazo de presentacin, es decir, a los 30 das de la fecha de emisin del cheque. Cheque de gerencia y giros bancarios.- Los Bancos tienen la facultad de liberar cheques a su propio cargo. No se trata de una facultad de creacin asignada al cliente, sino ms bien, de utilizar un servicio bancario. El Cheque de Gerencia puede emitirse a solicitud del cliente por cualquier monto, para ser pagado en la misma plaza o en otro lugar donde el banco tenga sus Sucursales o Agencias. y a la persona que el cliente designe. Se le denomina Cheque de Gerencia cuando debe ser cobrado en la misma plaza. y adquiere el nombre de Giro cuando el mismo es para ser cobrado en otra plaza diferente. Normalmente el cliente al solicitar un Cheque de Gerencia, llenar y firmar una solicitud, y luego de pagarlo por caja, el Banco le otorga el respectivo cheque. Nuestra legislacin prohbe que los Bancos emitan Cheques de Gerencia al portador o a favor del propio banco. f. Cheques de viajero.- Constituyen para el titular una forma de disponer de sus fondos adquiriendo cheques de viajero o de turismo, librados a cargo del propio Banco, el cual responde frente a los tomadores como si se tratase de su propia promesa de pago puesta en ejecucin por voluntad del beneficiario. Estos cheques son pagaderos en las oficinas nacionales o internacionales del Banco emisor, o en cualquiera de los Bancos corresponsales. En la prctica presenta la caracterstica del control de la doble firma del beneficiario, una que se coloca al momento de la adquisicin en presencia del funcionario del banco emisor, y la otra firma que se verifica al momento de cobro, ante el funcionario del Banco corresponsal pagador. Si ambas firmas son coincidentes con la firma puesta en el

d.

e.

Pasaporte, el Banco procede a su pago. Tambin se controla la firma del funcionario del Banco emisor con el registro de firmas que mantienen los Bancos corresponsales. La emisin de cheques de viajeros faculta al beneficiario a solicitar en caso de extravo del cheque, el correspondiente duplicado, an encontrndose en el extranjero.

CAPITULO II EMISION DE BONOS Las Instituciones Financieras han sido autorizadas para poder emitir Bonos con el objeto de incrementar sus recursos externos, invitando a terceros a hacerles un prstamo colectivo a mediano plazo, a cambio de una rentabilidad en principio fija y susceptible de mejorarse a travs de sorteos, cuando tal sistema est previsto. 1. Definicin

La emisin de Bonos efectuada por los Bancos representan ttulos valores que incorporan una parte alcuota de un crdito colectivo, redimible a mediano plazo, y a cambio de una remuneracin generalmente mayor a la de cualquier otro depsito bancario. Constituye una modalidad tpica de los llamados ttulos valores seriales, que se emiten y expiden en forma masiva, representando el total de la suma mxima de endeudamiento previsto y utilizando las series de manera que cada una corresponda a valores homogneos de emisin. La modalidad del ttulo serial es explicable en esta materia porque lo interesante de la emisin, en cuanto a la relacin contractual, radica en que la oferta se emite a favor de un nmero desconocido e indeterminado de posibles tomadores de los ttulos, de manera que la entidad emisora desconoce la suerte de su propuesta en endeudamiento. 2. a. Proceso de emisin La secuencia lgica en el proceso de emisin parte del acuerdo adoptado por la Junta General de Accionistas del Banco, quien deber aprobar el proyeco de emisin especialmente elaborado, debiendo considerar el plazo que no debe ser inferior a 4 aos, ni su plazo promedio, menor de dos. El proyecto de emisin deber ser presentado con todos los documentos exigidos para su aprobacin por parte de la CONASEV, quienes no exigirn la constitucin de garantas especficas ni la participacin de un agente fiduciario. Forma de emisin Por su ley de circulacin pueden ser nominativas, a la orden o al portador. Por las series y valores, son ttulos que se emiten en gran nmero para ser ofrecidos a tomadores indeterminados. Por las series se posibilita al Banco emisor establecer condiciones distintas para cada una de ellas, en especial respecto al valor de los ttulos. Los derechos de los tenedores de ttulos, en cada serie, sern idnticos.

b.

3. a. b.

e.

Por su contenido, son titulos valores que derivan su existencia formal de la incorporacin de un derecho y de la suscripcin hecha por el creador. Adems contienen una informacin bastante completa con relacin a otros ttulos valores, por tratarse de titulos causales. Contenido de los bonos

4.

Podemos sealar que los bonos deben contener, entre otros, las siguientes menciones: a. b. c. Sobre el Banco, corno nombre, domicilio, capital, reservas, etc. Sobre la emisin, como cuanta, series, nmeros por series, valores, primas, tipo de inters, forma, lugar y plazo de amortizacin del capital y de los intereses. Sobre el cumplimiento de los requisitos legales. como fecha y notara de la escritura pblica, inscripcin en los Registros Pblicos, Resolucin de la CONASEV aprobatoria.

Los ttulos pueden estar sometidos a otra serie de requisitos e incluso de naturaleza formal como puede ser tamao, utilizacin de papel de seguridad insercin de cupones desprendibles para el cobro de intereses, etc. Tratndose de bonos emitidos en moneda nacional, su monto debe ser reajustado necesariamente, y la legislacin de la materia obliga a que se indique en el ttulo, que no pueden ser pagados antes de su vencimiento. 5. Bonos subordinados

La Ley GSF, en su Art. 233, regula la emisin de Bonos Subordinados no redimibles y establece que son elegibles como parte del patrimonio efectivo por el integro de su valor, y que tienen las siguientes caractersticas: a. b. e. Se emiten a perpetuidad no siendo amortizable el principal. Generan una rentabilidad peridica; y, No es de cmputo suma mayor al cien por ciento (100%) del patrimonio contable con exclusin de las acciones preferentes acumulativas y/o redimibles a plazo fijo, si las hubiere, y de las utilidades no comprometidas. Son igualmente elegibles como parte del patrimonio efectivo para soportar riesgo crediticio, los bonos subordinados que cumplan con las siguientes caractersticas y requisitos: a. El plazo de vencimiento mnimo original ser superior a cinco (5) aos;

b.

No ser computable como patrimonio efectivo, el importe de los bonos o, en su caso, de las cuotas del mismo, que tengan vencimiento en el curso de los cinco (5) aos inmediatos siguientes; No es de cmputo, suma mayor al cincuenta por ciento (50%) del patrimonio contable con exclusin de las acciones preferentes acumulativas y/o redimibles a plazo fijo, si las hubiere, y de las utilidades no comprometidas.

e.

En adicin a las caractersticas que resultan de los prrafos anteriores, los bonos subordinados tienen las siguientes caractersticas generales: a. b. e. No pueden estar garantizados; No procede su pago antes de su vencimiento, ni su rescate por sorteo. El principal y los intereses de los bonos subordinados quedan sujetos, en su caso, a su aplicacin a absorber las prdidas de la empresa que queden luego que se haya aplicado ntegramente el patrimonio contable a este objeto. En este caso su aplicacin se har por ministerio de la ley y por mandato de la Superintendencia, quien dispondr la emisin de acciones de nueva emisin a favor de los titulares de tales bonos, por el importe de su porcin neta capitalizable o valor residual luego de cubrir las prdidas acumuladas. Sern valorados al precio de su colocacin, cuyo precio deber encontrarse totalmente pagado.

d.

Los Bancos podrn emitir bonos subordinados convertibles en acciones de diverso tipo, con anterioridad a su vencimiento o en esta ltima fecha, por decisin de la empresa emisora y/o de sus tenedores, lo que constar en el correspondiente estatuto de emisin.

CAPITULO III LOS DEPSITOS DE AHORROS Considerados en la Legislacin Bancaria como depsitos irregulares de dinero que permiten conservar parte de los ingresos de las personas en previsin de necesidades futuras o de la formacin de un capital. En este tipo de depsito, el ahorrista, ms que una remuneracin persigue la conservacin del mismo, su incremento, su custodia y manejo por el Banco. i. Definicin

Es un contrato por el cual se brinda a las personas naturales o jurdicas, la posibilidad de depositar su dinero en condiciones que estimulen su tenencia de ahorrar, el que puede ser retirado previo un aviso anticipado o liberado del mismo, en cualquier momento, con derecho a una remuneracin por el tiempo de permanencia del depsito en poder del Banco. 2. Proteccin de los ahorros

Uno de los principios constitucionales es el referido a la proteccin del ahorro. Al respecto el art. 87 de nuestra vigente Constitucin, establece lo siguiente: Art. 87.- El Estado fomenta y garantiza el ahorro. En cuanto a las garantas que tiene el ahorrista, la Ley ha establecido la proteccin del riesgo de la eventual insolvencia de la empresa bancaria, mediante la creacin del Fondo de Seguro de Depsitos. La Ley GSF determina en su Art. 153, lo siguiente: El monto mximo de cobertura es de SI. 12 814,00(*) por persona por cada empresa, comprendidos los intereses, siendo reajustado con arreglo a lo esta-blecido en el artculo 18... 3. Atencin al pblico

Otra forma de proteccin y de garanta a los ahorristas, es la obligacin que tienen los Bancos de brindar una efectiva atencin al pblico, en cada una de sus oficinas, por lo menos de seis horas, durante todos los das del ao (Art. 139 de la Ley de GSF).

(*)

Actualizado al 31 de Diciembre de 1997.

Debemos entender que la indicada norma establece la obligacin de atender todos los das hbiles del ao, es decir, sin considerarse los sbados, domingos y feriados. Las excepciones a tal horario slo proceden en caso de fuerza mayor, las que deben ser justificadas ante la Superintendencia de modo previo. La atencin al pblico en das no laborables es facultativa, con la consiguiente libertad para establecer los horarios en que ser prestada. Otro aspecto importante es el referido en el Art. 139, que prohibe a cualquier autoridad e incluso a la Superintendencia a declarar feriados bancarios, los que slo podrn ser declarados por Decreto Supremo, en situaciones de extrema gravedad, que afecten el inters nacional. 4. Multiplicidad de clientes

Proviniendo los recursos de pequeos ahorristas, ello se traduce en la existencia de un nmero elevado de clientes, especialmente personas naturales y en menor nmero, pero s de suma importancia los ahorros de las personas jurdicas. Una caracterstica especial introducida en la nueva Ley GSF es que se pueden aperturar depsitos de ahorro a nombre de analfabetos e incapaces. 5. Documento representativo

Los depsitos de ahorros se manejan operativamente con un documento tpico denominado Libreta de Ahorros, o de otros documentos en donde se anoten en forma global los montos de los depsitos y retiros, as como los intereses abonados. Los bancos modernos vienen utilizando como instrumento operativo de la cuenta, tarjetas plsticas. que facilitan el manejo de la cuenta de ahorros mediante la utilizacin de un cajero electrnico, para efectuar retiros o abonos durante las 24 horas del da Lunes a Domingo incluyendo das feriados. La legislacin permite tambin el uso de cualquier otro documento que facilite el buen manejo de este contrato. 6. Depsitos intransferibles Una caracterstica especial es que los depsitos no son transferibles, aunque en la prctica los Bancos vienen dando toda clase de facilidades para que el ahorrista pueda retirar sus ahorros mediante los cajeros automticos, incluso por delegacin verbal, pues la sola entrega de la tarjeta a otra persona (mayor o menor de edad) y la indicacin de su clave bancaria, le permitira ingresar en la cuenta del cliente y efectuar cualquier operacin autorizada. Lo que se mantiene intransferible es la titularidad de la cuenta de ahorros.

7.

Depsitos en moneda nacional y extranjera

Dentro del conjunto de facilidades que se viene otorgando a los clientes para el manejo de sus cuentas de ahorro, es que pueden efectuarse en moneda nacional o moneda extranjera, con las mismas facilidades y requisitos, no habindose establecido en la Ley, requerimiento alguno relativo a los montos mnimos o mximos de los depsitos. 8. Prdida de los depsitos de ahorros

Se ha establecido que los ahorros inamovibles por ms de diez aos pasarn a formar parte del Fondo de Seguros de los Depsitos, perdiendo el ahorrista el capital y los intereses devengados que por un olvido dej de movilizar.

CAPITULO IV EL MUTUO BANCARIO Los Bancos realizan una serie de operaciones activas derivadas del mutuo, y se estudian en forma separada en relacin al objeto de los contratos o por sus distintas y especiales modalidades. El tema que analizaremos est referido nicamente a conceptos generales aplicables a toda operacin activa. SECCIN I DE LA CONTRATACIN 1. Definicin

El Mutuo Bancario es un contrato de crdito y como tal implica la transferencia de la propiedad de dinero a favor de un cliente, quien se obliga a devolverlo dentro de un plazo convenido y a pagar una remuneracin. 2. a. Sujetos que intervienen El Banco o mutuante, que es quien califica el crdito y despus de cumplidas las condiciones y garantas, procede al desembolso del dinero ofrecido. Entregado el mismo, el Banco carece de obligaciones a su cargo. El cliente o denominado mutuario, que puede ser una persona natural o una persona jurdica. Obligaciones del mutuario Pagar los intereses.- Al respecto debemos sealar que existen dos clases de intereses. a. Los intereses convencionales: Son aquellos convenidos expresamente por las partes. Estos intereses pueden ser:

b. 3. 1.

a. 1. Intereses compensatorios. - Que constituyen la contraprestacin por el uso del dinero, tienen por finalidad el mantener el equilibrio patrimonial, evitando que una de las partes obtenga un enriquecimiento indebido al no pagar el importe del rendimiento del dinero. El inters se paga desde la fecha del otorgamiento del crdito hasta su cancelacin. a.2. Intereses moratorios. - Son aquellos que tienen por finalidad indemnizar la mora en el pago. Es una sancin por el deudor. El inters moratorio es independiente al inters compensatorio, y se aplica nicamente a partir del da

siguiente del vencimiento de la obligacin y por todo el tiempo en que exista retardo en el pago. b. Los intereses legales: Son aquellos que se aplican cuando en el contrato no se ha fijado expresamente el cobro de intereses. De acuerdo con nuestro Cdigo Civil, todo prstamo por regla general es remunerado, y slo como excepcin se establece la gratuidad del mutuo, cuando las partes expresamente asi lo han acordado por escrito. En todo caso el deudor est obligado a pagar la tasa de Inters legal que es fijada por el Banco Central de Reserva. Para evitar la usura, el Banco Central de Reserva fija la tasa mxima de los intereses convencionales y legales. 2. Devolver el dinero prestado en la misma cantidad y moneda. - El deudor cumple la obligacin con la entrega de la misma cantidad pactada. y si fuera en moneda nacional no puede exigirse el pago en moneda distinta. Tratndose de obligaciones en moneda extranjera. nuestra legislacin permite el pago en moneda nacional al tipo de cambio de venta, siendo nulo todo pacto en contrario. Pagar en el lugar convenido.- El lugar en que debe realizarse el pago es sumamente importante. El Art. 1238 del C.C. indica que el pago debe efectuarse en el domicilio del deudor, salvo pacto en contrario. Pagar dentro del plazo pactado.- El pago debe ser efectuado el da del vencimiento de la obligacin, lo cual depende del plazo que se haya estipulado. Si no se hubiese estipulado el plazo. el Banco podra exigir el pago inmediatamente despus de contrada la obligacin. Asumir los gastos del pago. - Los gastos del pago corren por cuenta del deudor; en ellos se consideran los que corresponden a la cobranza, tales como notificaciones, portes, comisiones, propuestos entre otros. Clases de mutuo o prstamos Por el instrumento o titulo que se utiliza Prstamo cambial. Se traduce en la suscripcin por parte del deudor, de un pagar o una letra de cambio a favor del Banco, cuyo importe se abona en la cuenta corriente del cliente. Prstamo en cuenta corriente. Se trata de un crdito o tinca de crdito rotatorio, que el Banco otorga para ser manejado a travs de la cuenta corriente mediante el giro de cheques. En estos contratos se establece claramente la cuanta mxima del crdito rotativo y los mecanismos de pago. El crdito al descubierto o sobregiro. - Est relacionado a la modalidad anterior, con la diferencia en que el crdito en cuenta surge de un previo acuerdo entre el

3.

4.

5.

4. a. a.

b.

c.

Banco y su cliente, firmndose un contrato, en cambio el sobregiro implica una concesin de crdito eventual y extraordinario, otorgado a la sola decisin del Banco para evitar la devolucin de un cheque de su cliente, girado sin los fondos suficientes. Los sobregiros son exigibles de inmediato. b. a. b. Por su objeto, los prstamos pueden ser: De dinero. - Constituyendo el ms alto volumen de las operaciones activas. De firma.- Referidos a todas aquellas operaciones que celebran los bancos a favor de sus clientes, que no implican un desembolso efectivo e inmediato de dinero y permiten a stos obtenerlo de manos de terceros. Se pueden distinguir dos etapas en el proceso de los crditos de firma: una en la cual el Banco se obliga a responder por el cliente o por las obligaciones contradas por ste, y en una segunda en donde el eventual incumplimiento por parte de su cliente llevan al Banco a hacer un desembolso efectivo de dinero.

Estas operaciones son denominadas contingencias y se utilizan diferentes tipos o modalidades de prstamos, como los avales en ttulos valores, las cartas fianzas, las aceptaciones, las cartas de crdito, entre otras. c. a. b. Por su destino, pueden ser: Crditos de consumo. - Destinados a atender las necesidades de tesorera de los comerciantes y las de consumo de los clientes particulares, otorgados normalmente a corto plazo. Crditos a la produccin.- Destinados a la creacin de riqueza por extraccin, elaboracin, transformacin y comercializacin de bienes y servicios.

d. Por su evaluacin y clasificacin del deudor Para efectos de la aplicacin de la Resolucin N 572-97 del 22 de agosto de 1997, la SBS ha establecido la siguiente clasificacin de los crditos: a. Crditos comerciales: Aquellos crditos directos e indirectos otorgados a personas naturales o jurdicas, destinados al financiamiento de la produccin y comercializacin de bienes y servicios en sus diferentes fases. Crditos a las microempresas (MES): Son aquellos crditos directos e indirectos otorgados a personas naturales o jurdicas, destinados al financiamiento de actividades de produccin comercio o prestaciones de servicios y que renan las siguientes caractersticas: Tener un total de activos no mayor de US$ 20 000,00, sin considerar bienes inmuebles.

b.

Un endeudamiento en el sistema financiero que no exceda de US$ 20 000,00.

Cuando se trate de personas naturales, stos deben tener como principal fuente de ingresos. la realizacin de actividades empresariales. e. Crditos de consumo: Son aquellos crditos que se otorgan a las personas naturales con la finalidad de atender el pago de bienes, servicios o gastos no relacionados con una actividad empresarial. Crditos hipotecarios para vivienda: Son aquellos crditos destinados a personas naturales para la adquisicin, construccin, refaccin, remodelacin, ampliacin. mejoramiento y subdivisin de vivienda propia, siempre que, en uno y otros casos, tales crditos se otorguen amparados con hipotecas debidamente inscritas.

d.

SECCIN II DE LAS GARANTAS Las garantas constituyen un contrato accesorio, vinculado a uno principal de crdito, que tiende a asegurar el cumplimiento de las obligaciones derivadas de este ltimo. Todos los prstamos, cualquiera que sea su modalidad transfiere a favor del deudor la propiedad del dinero, confiando el Banco en el reembolso futuro del mismo, para lo cual se reviste de alguna de las siguientes garantas: I. CRDITO PERSONAL Llamado tambin crdito a sola firma. El crdito es otorgado con la garanta personal del deudor, quien asume la obligacin al firmar un pagar, una letra de cambio, otro ttulo valor o cualquier otro documento. II. CRDITO DE CODEUDOR Llamado tambin crdito con garante. Es cuando el deudor principal es garantizado por otra persona (natural o jurdica), quien se obliga a pagar la deuda en caso de incumplimiento por parte del deudor principal. Se le conoce como crdito con garantas personales, y que puede ser de dos clases: 1. Fianza.- El garante se convierte en fiador, mediante un contrato que representa una obligacin de responder por las obligaciones del garantizado o deudor.

La fianza que conste de un titulo-valor confiere mrito ejecutivo contra su suscriptor, en los mismos trminos que la ley de la materia seala respecto de los avalistas. 2. Aval.- Es una garanta personal que se formaliza con la firma del garante puesta en el anverso de un documento de crdito o ttulo-valor. El avalista siempre es un deudor solidario; responde ilimitadamente por el monto de la deuda y sus intereses referidos en el ttulo valor firmado; no est sujeto a condicin alguna ni puede retractarse. III. LA PRENDA Es una garanta constituida por el propietario de un bien mueble, asegurando el cumplimiento de cualquier obligacin, propia o de un tercero. 1. a. Caractersticas jurdicas Es una obligacin accesoria.- Garantiza siempre una obligacin principal, de tal forma que rigen los principios de que si sta se extingue, se extingue tambin la prenda. Es una obligacin indivisible.- Cada una de las cosas prendadas garantizan la totalidad de la deuda y que mientras una parte de sta, no haya sido pagada, la garanta no puede ser cancelada ni reducida. Debe recaer sobre bienes muebles.- Se consideran como tal a los bienes corporales (los que pueden trasladarse de un lugar a otro sin perder su valor econmico), y los bienes 1 incorporales (crditos ordinarios, plizas de seguros, valores mobiliarios, acciones, letras de cambio, warrants, certificados de embarque, patentes, derechos de autor, 1 entre otros). El bien dado en garanta debe entregarse fsica o jurdicamente al acreedor o al depositario que debe guardarlo. Clases de prenda Prenda con desplazamiento - Cuando el bien dado en garanta es entregado fsicamente al acreedor o a un tercero que debe guardarlo (depositario). Prenda sin desplazamiento.- Tiene como caracterstica, que el bien dado en garanta queda en poder del deudor. Esta es la excepcin a la regla y slo es permitido cuando expresamente la Ley lo autoriza, tal es el caso de la prenda industrial, minera, agrcola, entre otras.

b.

e.

d.

2. a. b.

e.

Prenda jurdica.- Se entiende entregado jurdicamente el bien al acreedor, cuando queda en poder del deudor, pero procede nicamente respecto de bienes muebles inscritos, como es el caso de los vehculos, acciones u otros ttulos registrables. A esta prenda se le conoce en otras legislaciones como hipoteca mobiliaria. Otra clasificacin Prenda Mercantil.- Es aquella que tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin comercial. Debe constar siempre por escrito. Prenda Industrial. - Toda persona natural o jurdica dedicada a la actividad industrial, podr constituir prenda industrial sobre maquinarias, equipos, herramientas, medios de transporte y dems elementos de trabajo, as como las materias primas, semielaboradas, los envases y cualquier producto manufacturado o en proceso de manufactura, manteniendo su tenencia y uso. El contrato de prenda industrial debe celebrarse por escritura pblica o por documento privado con firmas legalizadas notarialmente. Es obligatoria su inscripcin en el Registro de Bienes Muebles, Registro de Prenda Industrial de los Registros Pblicos.

3. a. b.

c.

Prenda Agrcola.- Otorgada por un agricultor o ganadero. quien da en garanta equipos, maquinaria, herramientas e instrumentos de labranza usados en la agricultura: ganado de toda especie y sus productos; los frutos de cualquier naturaleza, ya se hallen pendientes o separados de la planta; las maderas cortadas o por cortar. El deudor conserva la posesin de los bienes dados en prenda, teniendo derecho a usarla. El contrato de prenda agrcola constar por escritura pblica o documento privado con firmas legalizadas notarialmente y se inscribir en el Registro de Bienes Muebles, Registro de Prenda Agrcola de los Registros Pblicos.

d.

Prenda Minera. - Pueden darse en prenda todos los bienes muebles destinados a la industria minera y los minerales extrados y/o beneficiados de propiedad del deudor. El contrato de prenda minera debe constar por escritura pblica e inscribirse en el Registro Pblico de Minera.

e.

Prenda de Transporte. - Otorgada por una empresa de transporte legalmente constituida, sobre sus unidades de pasajeros o de carga. La prenda es sin desplazamiento. bajo la modalidad de prenda jurdica, y el contrato debe otorgar-se por escritura pblica e inscribirse en el Registro Pblico de Prenda de Transporte, a cargo del Ministerio de Transporte, Comunicaciones, Vivienda y Construccin, del lugar donde se encuentra matriculado el vehculo.

f. g.

Prenda Naval. - Constituida sobre maquinaria, equipos, motores, redes, herramientas y otros bienes muebles destinados a la actividad naviera o pesquera. Bonos de Prenda.- Tambin conocidos como Warrant, mediante el cual un Almacn General reconoce haber recibido en depsito de su legitimo propietario, determinada mercadera, otorgando un Certificado de Depsito, con el que se acredita la recepcin de los bienes. Prenda Tcita. - La Ley presume que cuando una persona que tiene en su poder un bien prendado, concede otro crdito al mismo deudor, se entiende que este segundo crdito se encuentra protegido por la misma garanta, bajo el rgimen de la prenda tcita. IV. PRENDA GLOBAL Y FLOTANTE

h.

Se trata de una garanta de bienes muebles fungibles, cuyo contrato debe inscribirse en un registro especial. A esta garanta se le conoce tambin como prenda sin desplazamiento. Este nuevo tipo de garanta se distingue de la prenda comn en que el deudor prendario conserva la tenencia del bien de su propiedad que ofrece en garanta, a efectos de poder continuar con su actividad empresarial, industrial o explotacin comercial o econmica en plenitud. En este contrato los derechos del acreedor prendario estn protegidos no por la tenencia del bien, como sucede en la prenda comn, sino por un mecanismo jurdico que consiste en la inscripcin del contrato prendario en el registro especial que se lleva en la SBS. 1. Definiciones

La Ley N 26702 define el Contrato de Prenda Global y Flotante, entendindose como aquel acuerdo de voluntades por el cual establece un gravamen sobre el bien mueble fungible afecto a la garanta, que permite al constituyente (deudor o tercero) disponer del bien para sustituirlo por otro y otros de valor equivalente en respaldo de operaciones objeto de seguro de crdito, de las facturas conformadas o de otras operaciones de crdito. Por su parte el Reglamento aprobado por la SBS mediante Resolucin No. 430-97 del 16 de Junio de 1997, parte de la definicin del derecho que se genera como consecuencia de la celebracin del contrato de prenda global y flotante, esto es, como un gravamen prendario sin desplazamiento que se constituye sobre bienes fungibles que pueden ser sustituidos por otros bienes de igual naturaleza, siempre que no afecten el valor de la prenda ni los derechos del acreedor prendario. 2. a. Naturaleza jurdica Es un contrato celebrado entre el titular del bien dado en prenda (deudor o tercero) y el acreedor. Este contrato tiene la virtud de crear a favor del acreedor un derecho

real, que goza de los atributos de preferencia y persecucin que le reconoce el Cdigo Civil. b. e. Es un contrato obligacional, pues basta que el deudor se obligue a constituir la garanta para que surta efectos y pueda ser exigible por el acreedor. Es un contrato formal, es decir, para su validez se requiere que conste en documento de fecha cierta con firmas legalizadas notarialmente o por escritura pblica, cuando el valor del gravamen excede las 40 UIT Es accesorio, pues es un contrato que da origen a una garanta que respalda un crdito principal, lo cual significa que la validez del contrato de garanta est supeditada a las contingencias que pueda experimentar el contrato principal que sirve de base a las obligaciones u operaciones garantizadas. No es exigible el desplazamiento del bien prendado, del deudor o Constituyente hacia el acreedor. La razn de la no entrega de los bienes al acreedor obedece a que los bienes, sobre los cuales recae la afectacin, sirve al deudor para que pueda continuar con su actividad empresa rial y as obtener los ingresos necesarios para poder responder a los compromisos asumidos frente a la institucin crediticia que le anticip los fondos necesarios para producir su fuente. El objeto del contrato es la constitucin de una garanta real que recae sobre bienes fungibles, entendindose por tales, aquellos que puedan ser sustituidos por otros de la misma calidad, especie, clase y valor, como por ejemplo las mercaderas de un comercio, las materias primas de un establecimiento industrial y los productos elaborados con ellas. Operaciones que pueden ser garantizadas

d.

e.

f.

3.

La prenda global y flotante, seala el Reglamento, puede garantizar obligaciones derivadas de las operaciones de crdito que se celebran con empresas integrantes del sistema financiero (p. e. sobregiros, lneas de crdito, avances en cuenta corriente, crditos directos, etc. ) incluyendo las derivadas del seguro de crdito y de la factura conformada, en este ltimo caso, la prenda recae sobre los bienes precisados en la factura que representa bienes entregados y no pagados, quedando el deudor de los bienes transferidos, en depositario de los mismos. 4. Contenido del contrato

De acuerdo con la Resolucin de la SBS No 160-98 del 5 de febrero de 1998, el contrato debe contener una serie de elementos de carcter especial, cuya ausencia afecta su validez. Tales requisitos son los siguientes: a. Incluir la denominacin Contrato de Prenda Global y Flotante.

b.

Datos de identificacin (denominacin social, nmero de registro nico de contribuyente, representante legal con poder inscrito en el Registro Mercantil) y domicilio del acreedor. Datos de identificacin (nombre o razn social, libreta electoral o nmero de registro nico de contribuyente, representante legal con poder inscrito en el Registro Pblico) y domicilio del deudor; Monto del crdito, tasa de inters pactado, lugar, forma y plazo de pago, que deben coincidir exactamente con los del contrato principal; Descripcin del bien gravado, sealando sus particularidades tendientes a individualizar los bienes prendados, como clase, especie, calidad y valor de realizacin a la fecha de constitucin de la garanta; Identificacin y domicilio del depositario; Ubicacin del lugar donde se encontrarn los bienes afectos a esta garanta; Indicacin del procedimiento extrajudicial pactado para el caso de su ejecucin extrajudicial ante el eventual incumplimiento de la obligacin garantizada.

e.

d. e.

f. g. h.

Al respecto, cabe hacer la aclaracin que a falta de pacto, la realizacin de los bienes se llevar a cabo a travs del procedimiento de ejecucin de garantas previsto en el Cdigo Procesal Civil. 5. Depositario de la prenda

En virtud de la celebracin del Contrato de Prenda Global y Flotante, el constituyente (persona natural o representante de la persona jurdica constituyente) queda constituido en depositario de los bienes objeto de la prenda. asumiendo todas las obligaciones derivadas de su calidad de depositario. En consecuencia, se encuentra obligado a entregar los bienes afectados, bienes de igual naturaleza, o en su defecto, entregar su valor en dinero, a simple requerimiento del acreedor en caso de incumplimiento de las obligaciones garantizadas. En consecuencia, aparte de la responsabilidad civil en que incurre el constituyente que no cumple con tal obligacin de entrega, ser pasible de denuncia penal por apropiacin ilcita, tipificada en el articulo 190 del Cdigo Penal. 6. Inscripcin del gravamen

El articulo 3 inciso 3 del Reglamento establece como requisito la validez de la prenda global y flotante, que dicho gravamen est inscrito en el Registro Especial que se organizar en el Registro de Bienes Muebles del Sistema Nacional de los Registros Pblicos (Res.SBS 160-98).

Dicha inscripcin producir todos los efectos que establece la ley frente a terceros, esto en virtud de la publicidad y el orden de la inscripcin determinar la preferencia de los derechos que otorga el Registro. La inscripcin de la prenda se efectiviza a travs de la inscripcin del contrato del cual deriva, el que a su vez deber revestir la formalidad exigible por la Ley, esto es, si el monto de la garanta es menor de 40 UIT , bastar que conste en documento privado con firma legalizada notarialmente o protocolizado notarialmente; si excede dicho monto, ser necesario escritura pblica. 7. Imputacin del pago

La regla general en estos contratos es que el producto de la ejecucin de la prenda destine en primer lugar a amortizacin del crdito, segn el orden establecido por acuerdo de las partes al momento de la constitucin de la garanta; a falta de dicho pacto, se sujeta a las normas comunes, esto es, primero se aplica a los intereses, luego a los gastos y por ltimo al capital. 8. a. Principales obligaciones del constituyente Deber de informacin y comunicacin

El constituyente est en la obligacin de informar y/o comunicar al acreedor, de la ocurrencia de cualquiera de los siguientes eventos: b. La existencia de otras prendas globales y flotantes celebradas sobre bienes fungibles de igual naturaleza; La sustitucin de los bienes objeto de la prenda. El deterioro de los bienes prendados; La celebracin de nuevas prendas globales sobre bienes de similar naturaleza; La variacin de los bienes, del lugar donde permanecern los bienes afectados en prenda. Registro e inventario de los bienes El deber de inventariar los bienes abarca los siguientes aspectos: Inventario de aquellos detallado, cuantitativo y cualitativo de los bienes gravados al momento del otorgamiento de la prenda global y flotante. Inventario de los bienes que sern destinados para sustituir aquellos que fueron objeto de la prenda global y flotante.

En cuanto al registros se trata de un libro contable especial en el cual se detallarn los bienes afectos de prenda global y flotante, por cada diferente acreedor. 1

c.

Mantenimiento de un stock mnimo

Con esta exigencia se busca preservar la subsistencia de la prenda en resguardo del crdito garantizado, por causas, ya sea propias de la naturaleza y destino de los bienes o por eventos de naturaleza fortuita. En efecto, en caso de ocurrir cualquiera de los acontecimientos antes mencionados, el constituyente podr perfectamente reponer con otros bienes de la 4 misma especie y calidad, bastando para dicho efecto su sustitucin inmediata. d. Facultad de control del acreedor

El constituyente deber permitir que el acreedor pueda ejercer control sobre las actividades relacionadas con los bienes afectos a la garanta, claro est siempre que no altere el normal desarrollo del ciclo econmico de la empresa deudora 1 y slo a los efectos de asegurar la vigencia de la prenda. 9. Insolvencia del constituyente

De acuerdo con lo dispuesto por el articulo 2310 de la Ley N0 26702 y su concordante el numeral 8 del Reglamento, el acreedor prendario tiene preferencia absoluta sobre el valor 1 de la prenda global y flotante, excluyendo a los dems acreedores en caso que el constituyente ingrese a un proceso de insolvencia o concursal, es decir, dichas contingencias patrimoniales del deudor no afecten el derecho del acreedor prendario a subastar los bienes prendados y con el importe hacerse cobro de su acreencia. En tal caso, el acreedor. pignoraticio podr solicitar al organismo competente encargado del proceso de reestructuracin o quiebra, el reconocimiento de su acreencia en la parte que resultara mayor al pago que en su favor se haga con el producto de los bienes pignorados. esto es, del saldo an por cobrar y que no fue cubierto con el importe del remate de los bienes objeto de la prenda global y flotante. A la inversa, si de la aplicacin del producto de dicha venta resultara un saldo a favor del constituyente (el monto del remate fue mayor al importe de la deuda garantizada) el acreedor est en la obligacin de comunicar, o entregar dicho saldo a la autoridad competente. 10. Registro especial Por mandato expreso de la Resolucin No. 160-98 de la SBS, se ha dispuesto la creacin de un Registro Especial de Prenda Global y Flotante que se constituir en una Seccin Especial del Registro de Bienes Muebles del Sistema Nacional de los Registros Pblicos, donde se inscribirn obligatoriamente estos contratos. V. LA HIPOTECA Es una garanta constituida por el propietario de un inmueble, asegurando el cumplimiento de cualquier obligacin, propia o de un tercero.

Esta garanta es real, accesoria, indivisible y registrable. que permite que el propietario no pierda la posesin del bien. 1. a. b. c. d. e. 2. a. Requisitos para su validez Que la hipoteca se constituya sobre el bien de propiedad del otorgante. Que garantice el cumplimiento de una obligacin presente o futura. Que la hipoteca sea por un monto determinado o determinable. Que se otorgue por escritura pblica ante Notario. Que se inscriba en el Registro de la Propiedad Inmueble de ls Registros Pblicos. Caractersticas principales Es un contrato accesorio, ya que garantiza siempre una obligacin principal, de tal forma que rigen los principios de que si sta se extingue, se extingue tambin la hipo-teca. Es indivisible, ya que cada una de las cosas hipotecadas a una deuda y cada parte de ellas estn obligadas al pago de toda la deuda, incluyendo capital, intereses y gastos. Debe recaer sobre inmuebles especficamente determinados y se extiende la garanta a todas sus partes, es decir. al suelo, construcciones, aires, entradas, servidumbres, e incluye el importe de las indemnizaciones de los seguros.

b.

e.

Otras caractersticas importantes son que puede garantizar crditos u obligaciones futuras o eventuales, y tambin puede constituirse bajo condicin o plazo. Se prohbe la constitucin de hipoteca sobre bienes futuros. 3. a. Derechos que tiene el acreedor Persecucin: El acreedor tiene derecho en caso de incumplimiento de la obligacin, a hacer vender el bien hipotecado y pagarse con el producto de su venta, cualquiera que sea su propietario o poseedor. Preferencia: Las hipotecas tendrn preferencia por razn de antigedad, conforme a la fecha de la escritura y el nmero de orden de presentacin en el Registro. Esto significa que en caso de incumplimiento de la obligacin y de venderse el Inmueble hipotecado, se pagar preferencialmente la deuda que tiene hipoteca inscrita de mejor rango.

b.

e.

Venta judicial: El acreedor en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada podr demandar va proceso de ejecucin de garantas que se le pague la deuda dentro del trmino de tres das, bajo apercibimiento de rematarse el bien hipotecado. En caso de incumplimiento el Juez ordenar el remate judicial del bien. Clases de hipoteca Hipoteca predial: Es la constituida sobre terrenos y/o edificaciones, tanto urbanas como rurales. Hipo teca popular Constituida sobre terrenos y/o edificaciones ubicados en pueblos jvenes. Hipoteca legal: Establecida por el Cdigo Civil para proteger o garantizar algunas situaciones vinculadas con el inmueble, tales como, la establecida en favor del vendedor del inmueble, cuyo precio no se le ha cancelado o el caso del proveedor de los materiales empleados en la edificacin y que no hayan sido cancelados y tambin el caso de los inmuebles adquiridos en una particin con la obligacin de hacer amortizaciones en dinero a los otros copropietarios. Esta garanta se inscribe en los Registros Pblicos de pleno derecho y de oficio, bajo responsabilidad del Registrador simultneamente con los contratos de los cuales emanan. Hipoteca naval: Constituida sobre buques y embarcaciones. Tambin es un acto solemne que requiere de escritura pblica y de inscripcin en el Registro Mercantil del departamento martimo o fluvial en que est matriculado el buque. Hipoteca de aeronaves: Se constituye sobre cualquier vehculo capaz de desplazarse en el espacio areo y que sea apto para transportar pasajeros o carga. Debe constituirse por escritura pblica e inscribirse en los Registros Pblicos de Aeronaves del Per. Hipoteca minera: Constituida sobre derechos mineros inscritos en el Registro Pblico de minera. Extincin de la hipoteca La hipoteca se extingue en los siguientes casos:

4. a. b. e.

d.

e.

f.

5.

a. b. c. d.

Cancelacin de la obligacin que se garantiza. Anulacin, rescisin o resolucin de dicha obligacin. Renuncia escrita del acreedor. Destruccin total del inmueble.

e.

Consolidacin producida por haberse convertido el propietario del bien en el acreedor de la deuda. VI. ANTICRESIS

Por el contrato de anticresis se entrega en administracin un inmueble en garanta de una deuda, concedindose al Banco el derecho de explotarlo y percibir sus frutos (Art. 1091 del C.C.) Es requisito obligatorio que el contrato se otorgue en escritura pblica, bajo sancin de nulidad, expresando la renta del inmueble y el inters que se pacte. La renta del inmueble se aplica al pago de los intereses y gastos, y el saldo al capital. VII. GARANTAS PREFERIDAS La SBS mediante Resolucin No. 572-97 del 22 de agosto de 1997, ha establecido una nueva clasificacin de las garantas, llamndolas garantas preferidas, Considerndose a las siguientes: 1. Depsitos en efectivo.

2. Primera hipoteca sobre inmuebles. 3. Primera prenda sobre los siguientes bienes: instrumentos representativos de la deuda pblica externa, acciones o bonos e instrumentos financieros a corto plazo de gran liquidez; valores mobiliarios representativos de capital; joyas y metales preciosos con entrega fsica; maquinaria y equipos; conocimientos de embarque y cartas de porte emitidos por empresas transportadoras de reconocido prestigio; productos y/o mercaderas de primera clase y de fcil realizacin constituida mediante endoso de warrant, entre otros bienes. 4. 5. 6. 7. 8. Primera prenda agrcola o minera. Primera prenda global y flotante. Las operaciones de reporte con transferencia de bienes. Fiducia en garanta. Otros que la SBS determine.

VIII. VALUACION DE GARANTAS Para la valuacin de las garantas la SBS ha determinado el siguiente procedimiento: 1. 2. Se basar en el valor de realizacin, el que deber reflejar apropiadamente su valor de venta en el mercado. Se entiende por valor de realizacin, el valor neto que la empresa espera recuperar como consecuencia de la eventual venta del bien. Este valor debe considerar los castigos y cargos por concepto de impuestos en las ventas, comisiones, fletes, mermas, etc. 3. 4. 5. Los bienes dados en garanta sern valuados por profesional idneo debidamente inscrito en el Registro de la SBS (REPET). En el caso de hipotecas y prendas con entrega jurdica, deber verificarse si stas han sido debidamente inscritas en los registros correspondientes. Cuando se trata de bienes inmuebles, la valuacin deber efectuarse mediante una tasacin comercial que cuente con suficientes antecedentes de respaldo, referidos a los precios unitarios. Cuando las garantas sean sobre ttulos valores, instrumentos financieros en general, stos sern prendados a favor del Banco. Los bienes dados en prenda industrial, agraria o minera, slo podrn ser trasladados con la autorizacin del Banco acreedor. IX. EVALUACIN DE LAS OPERACIONES DE CRDITO De conformidad con el Art. 222 de la Ley GSF se deber tener presente que para su evaluacin se tomarn en cuenta los flujos de caja del deudor, sus ingresos y capacidad de servicio de la deuda, situacin financiera, patrimonio neto, proyectos futuros y otros factores relevantes para determinar la capacidad del servicio y pago de la deuda. El criterio bsico es la capacidad de pago del deudor, teniendo las garantas un carcter subsidiario. En la evaluacin de los crditos comerciales se deber considerar adems el entorno econmico del deudor, las garantas preferidas, la calidad de la direccin de la empresa y las clasificaciones asignadas por las dems empresas del sistema financiero.

6. 7.

Al evaluar las garantas preferidas se debern tener en enta los siguientes requisitos: Que permitan una rpida conversin de la garanta en dinero, con el cual se pueda cancelar la obligacin garantizada. Cuente con documentacin legal adecuada. No presenten operaciones previas que pudieran disminuir su valor. Que su valor se encuentre permanentemente actualizado. En materia de garantas debern considerarse adems las siguientes normas: 1. Los ttulos valores susceptibles de negociacin por endoso, excepto el cheque, cuando se encuentren en poder del Banco; el endoso puesto en l se presume hecho en garanta, a menos que medie estipulacin en contrario. La sola entrega a un Banco, de bonos u otros valores mobiliarios, constituyen prenda sobre tales bienes, en garanta de las obligaciones de quien hiciera la entrega, salvo estipulacin en contrario. Respecto a la prenda de acciones, rigen las disposiciones establecidas en la Ley General de Sociedades. Los bienes dados en prenda, warrant o hipoteca respaldan todas las deudas y obligaciones, directas e indirectas, existentes o futuras, asumidas para con ella por quien los afecte en garantas salvo que exista estipulacin en contrario. Los Bancos podrn solicitar la venta de los bienes que se les haya afectado en prenda o hipoteca en los siguientes casos: Si el deudor dejare de pagar una o ms cuotas en los plazos establecidos. Si la garanta se hubiese depreciado o deteriorado que ponga en peligro la recuperacin del crdito. Si el deudor o el Banco son demandados respecto a la propiedad de los bienes dados en garanta. Si el deudor realiza actos de disposicin o constituye nuevos gravmenes sobre los bienes afectados en garanta. Si por cualquier titulo el deudor cede la posesin de los bienes dados en garanta, sin recabar la conformidad previa del banco.

2.

3. 4.

5. a. b. c. d. e.

CAPITULO V EL CONTRATO DE DESCUENTO Este es un contrato muy utilizado entre los Bancos y las empresas comerciales, que permite que estas ltimas puedan vender sus mercaderas o bienes otorgando facilidades crediticias, mediante la suscripcin de letras de cambio para ser pagadas a futuro, lo que permitir la multiplicidad de operaciones y una rotacin impresionante de los bienes que comercializa el cliente. 1. Definicin El contrato de descuento consiste en la entrega de una suma de dinero como contraprestacin de un crdito no vencido a cargo de un tercero. El monto de la entrega realizada por el Banco est determinado por el valor del crdito transferido, menos el inters equivalente al plazo pendiente entre la fecha del descuento y la del vencimiento del titulo. De esto resulta que el banco concede un prstamo cobrando anticipadamente los intereses y que el deudor le transfiere un crdito a cargo de un tercero, siempre con la garanta del deudor en el sentido que devolver la suma recibida, de no ser pagada la letra de cambio por el aceptante. 2. Objeto del contrato El objeto es doble: para el cliente la recepcin de la suma de dinero, y para el Banco, la colocacin que hace a cambio de recibir letras de cambio que al vencimiento sern pagadas por un tercero, el aceptante de la letra, y en caso de incumplimiento tiene la facultad de cargar su valor, ms intereses y gastos en la cuenta corriente del cliente. La regla general es que en el contrato de descuento se utiliza el descuento de ttulos valores, especialmente letras de cambio, y en menor grado pagars y vales. Existen sin embargo, otras modalidades de descuento, evidentemente menos utilizadas, como los crditos no incorporados a ttulos valores y los crditos en libros. Al respecto el Art. 221 de la Ley GSF faculta a los bancos mltiples a: Inc. 4.- Descontar y conceder adelantos sobre letras de cambio, pagars y otros documentos comprobatorios de deuda. La facultad no slo es para el descuento de letras de cambio, sino tambin para otros ttulos valores, comprobatorios de deuda, como lo es el pagar.

3. Obligaciones del cliente a. Utilizacin de la cuanta aprobada. - En el contrato el Banco le otorga al cliente un crdito de naturaleza rotativa, fijndose una cuanta mxima para su utilizacin anual. El cliente presentar sus letras de cambio para descuento en planillas especiales que le proporciona para el caso el Banco. El monto total de las planillas no debe exceder de la cuanta mxima aprobada. b. Transferir los crditos. - El cliente debe entregar las letras para el descuento, debidamente endosadas a favor del Banco, para que en determinado momento y a su sola decisin pueda ejercer las acciones cambiarias que le corresponden como tenedor de las mismas. Reembolsar la suma recibida. - Esta obligacin es caracterstica propia del contrato, pues queda convenido que si la letra de cambio descontada no es pagada por el aceptante a su vencimiento, su valor, incluyendo gastos e intereses, sern reembolsados automticamente por el cliente descontante. Pagar la remuneracin convenida.- Se cumple en forma automtica en el caso del descuento, pues cuando el Banco entrega la suma de dinero, descuenta, como lo sugiere el nombre del contrato, la suma correspondiente al inters entre la fecha que se realiza la operacin y la del vencimiento del crdito transferido. Obligaciones del banco a. Facilitar las planillas para la presentacin de las letras que sern descontadas por el cliente. b. Calificar las letras de cambio que le han presentado. las mismas que deben provenir necesariamente de operaciones comerciales normales realizadas entre el descontante y el aceptante. Tambin se califica la plaza de cobro y el plazo. c. Entregar la suma de dinero como consecuencia de la transferencia del crdito, previa aplicacin de la tasa del descuento. d. Devolver inmediatamente las letras que no han sido calificadas. e. Notificar al aceptante y proceder al cobro de la letra de cambio. f. En caso de incumplimiento en el pago, proceder el Banco a entregar las letras al Notario Pblico para que proceda al protesto respectivo, salvo indicacin expresa del cliente que dispense de dicho requisito.

c.

d.

4.

CAPITULO VI CONTRATO DE FIDEICOMISO 1. Antecedentes Este contrato tiene sus antecedentes histricos en la fiducia romana que permita la transferencia de un bien a una persona para que le diera algn destino determinado o para que sirviera de garanta de algn crdito. 2. Definicin El Fideicomiso es una relacin jurdica por la cual el fideicomitente transfiere bienes en fideicomiso a otra persona denominada fiduciario, para la constitucin de un patrimonio fideicometido, sujeto al dominio del fiduciario de este ltimo y afecto al cumplimiento de un fin especifico en favor del fideicomitente o un tercero denominado fideicomisario. Cofide y las empresas bancarias estn autorizadas para desempearse como fiduciarios, quienes estn facultados para recibir bienes lquidos y toda clase de bienes y derechos enajenables o transmisibles conforme a ley. 3. Formalidades Estos contratos deben celebrarse mediante documento privado o protocolizado notarialmente. Cuando el contrato comporta la transferencia de activos mobiliarios, debe ser inscrito en la Central de Riesgos de la SBS. Tambin es frecuente que la voluntad del fideicomitente lo exprese mediante testamento. 4. Plazo

El plazo de duracin de estos contratos es de treinta aos como mximo, con las siguientes excepciones: a. El fideicomiso vitalicio, en beneficio de fideicomisarios que hubieran nacido o estuvieran concebidos al momento de constituirse el fideicomiso; el plazo se extiende hasta la muerte del ltimo de los fideicomisarios. El fideicomiso cultural, que tenga por objeto el establecimiento de museos, bibliotecas, etc.; el plazo puede ser indefinido.

b.

c.

El fideicomiso filantrpico, que tenga por objeto aliviar la situacin de los privados de razn, los hurfanos, los ancianos abandonados y personas menesterosas; el plazo puede ser igualmente indefinido. Contabilizacin

5.

Los bienes dados en fideicomiso constituyen un patrimonio autnomo afectado al fin del contrato, ya que los bancos fiduciarios no pueden incluirlo entre sus activos, sino que deben llevar una contabilidad separada por cada fideicomiso. 6. Naturaleza jurdica

En cuanto a su naturaleza jurdica podemos indicar, que se trata de un contrato tpico de la banca moderna, por el cual el Banco brinda al cliente (fideicomitente) un servicio de administracin, gestin, inversin, entre otros. Contiene un doble negocio: primero uno evidente que implica la transferencia de un bien, y el otro subyacente, pues se debe cumplir con un encargo de confianza. Se trata de un contrato autnomo, principal. independiente y distinto de otros. Adems es consensual, bilateral, oneroso y formal. 7. Prohibiciones

Finalmente debemos referirnos a los fideicomisos prohibidos expresamente por la Ley: a. Los fideicomisos secretos. b. Los que constituyen fraudes a terceros. c. Aquellos en los que el beneficiario sea el propio fiduciario, y, externos

CAPITULO VII EL CONTRATO DE LEASING Conocido como el contrato de arrendamiento financiero, que se utiliza como un contrato moderno que responde a la necesidad empresarial de comprar bienes en general que sirvan para el desarrollo y crecimiento de la empresa, tales como inmuebles, maquinaria y equipos, sin que sea para ello necesario obtener una fuerte suma de dinero que implique esta adquisicin. Se considera que esta es una nueva y moderna modalidad crediticia, que permite a las empresas tener un fcil acceso al financiamiento de activos, pagando cuotas de arrendamiento mensuales por el uso de dichos bienes, que al final pasarn a ser de su propiedad. Este contrato de gran desarrollo viene a vincularse de cierto modo al mundo de los negocios y de la actividad industrial. Este contrato presenta una nueva y rica modalidad entre el ahorro y la produccin. En efecto, los industriales requieren muchas veces de recursos financieros adicionales para su desarrollo. 1. Definicin Por el contrato de leasing o arrendamiento financiero, una persona, normalmente industrial, necesitada de recursos financieros para adquirir bienes de capital, maquinaria y equipos o de inmuebles, en una primera etapa se pone en contacto con un proveedor para determinar las condiciones de sus requerimientos. Identificadas las necesidades entran en contacto con una empresa bancaria o entidad especializada, quienes previo estudio aprueban financiar la compra de los bienes requeridos por su cliente. Previa firma del contrato, y contra la promesa de que el bien ser tomado en alquiler, el Banco procede a adquirirlo del proveedor y entregrselo en arrendamiento al industrial por un plazo determinado generalmente vinculado al plazo de amortizacin del crdito, y con el pacto de compraventa del bien por un valor que ser el residual o uno muy cercano a l. El nombre del contrato en ingls leasing viene del verbo to lease que significa tomar o dar arrendamiento. Los Bancos mltiples han sido facultados para realizar operaciones de arrendamiento financiero, con arreglo a la ley de la materia, pero debern constituir departamentos separados, claramente diferenciados de las actividades que les son propias. Tambin los Bancos podrn constituir empresas subsidiarias para tal fin.

2.

Momentos en la ejecucin del contrato

Este contrato de naturaleza mltiple, requiere de tres momentos o etapas importantes. Primer momento.- La necesidad de una empresa de adquirir determinados bienes. Elige las mejores propuestas de precios y condiciones, y busca en una entidad bancaria la financiacin respectiva. Los bienes que pueden ser objeto de leasing son bienes identificables, generalmente bienes de capital como maquinarias y equipos. Segundo momento.- El Banco estudia el proyecto presentado por la empresa, y de ser favorable, aprueba la operacin, firmndose un contrato de arrendamiento financiero, por el cual el Banco se compromete en adquirir los bienes elegidos por la empresa, a su nombre, mientras dure el contrato y darlo en uso a la empresa arrendataria a cambio de un pago o alquiler mensual. El monto de alquiler cubre normalmente el precio de los bienes adquiridos, intereses y gastos y un margen de la ganancia del Banco, con lo cual se amortiza el importe de su costo total. Tercer momento.- Al finalizar el contrato de arrendamiento, la empresa tiene la opcin de compra de dichos bienes, al precio convenido anticipadamente al firmarse el contrato de arrendamiento financiero. Normalmente es un valor residual. Esta opcin puede ejercerla el arrendatario en cualquier momento. 3. a. Partes que intervienen El arrendatario o usuario

Es el cliente que determina sus necesidades de requerimiento de maquinaria y equipo o inmuebles para una industria, y que solicita el financiamiento, comprometindose en tomarlos en arrendamiento con el pacto de compraventa futura. b. El banco o una entidad especializada

Los Bancos estn autorizados a realizar esta operacin a travs de un departamento especializado o a travs de una empresa subsidiaria. Tambin estn facultadas las sociedades de leasing creadas con este objeto; las obligaciones de estas entidades son las de financiar la compra de los bienes objeto del contrato directamente al proveedor elegido por el usuario o cliente, a darlo en arrendamiento, y a la decisin del cliente,. proceder en todo caso a la venta de los bienes en el precio estipulado anteladamente

c.

El proveedor

Si bien es cierto tiene una participacin marginal, sin embargo muchas veces se lo incluye en el contrato por los efectos relativos a las garantas de los bienes vendidos, capacitacin, asesora tcnica, venta de repuestos y otros de tipo tcnico. 4. a. b. Clases Leasing financiero. - Es el contrato de arrendamiento con pacto de compraventa, en las caractersticas que hemos venido explicando. Leas ing operativo.- Es una modalidad que permite que el usuario pueda devolver los bienes objeto del contrato por haber devenido en obsoletos, para recibir a cambio otros ms modernos. Normalmente en estos contratos se faculta a favor del arrendatario de poder solicitar la terminacin del contrato en cualquier momento. Lease-back.- Es una modalidad de leasing en la cual el cliente mismo hace el papel de proveedor. Es decir, que el propietario de bienes y equipos procede a vendrselos al Banco o a la sociedad de leasing, la cual a su turno se los arrienda dentro del marco general que hemos sealado, incluyndose en el contrato el pacto de compraventa al vencimiento del plazo del arrendamiento. En esta clase de contratos el industrial moviliza sus activos fijos hacindose de capital de trabajo, pero con la ventaja de seguir utilizndolos para la misma finalidad productiva. El renting.- Esta modalidad es muy similar al leasing operativo; presupone la existencia de materiales en poder del Banco, los cuales son arrendados al cliente, con pacto de compraventa.

c.

d.

Otra caracterstica del contrato es que se acompaan muchas veces una serie de servicios exclusivos a favor del arrendador, tales como el mantenimiento de los bienes, su reparacin, asistencia tcnica, etc. 5. a. b. e. d. e. Obligaciones del arrendatario Pagar puntualmente el precio del arrendamiento. Cumplir con constituir las garantas exigidas por el Banco. Asumir todas las obligaciones contractuales que incluye el uso adecuado del bien, mantenimiento, cambio de repuestos, informacin, etc. Contratar seguros contra toda clase de riesgos. Devolver el bien al vencimiento del contrato de arrendamiento cuando no se ejerce la opcin de compra o antes de su vencimiento a solicitud del Banco como consecuencia de la resolucin del contrato.

6. a. b. e. d.

Obligaciones del banco Adquirir los bienes que han sido escogidos por el cliente directamente del proveedor, tambin designado por ste. Entregar los bienes al arrendatario o facultar al proveedor para que los entregue directamente al usuario. Garantizar el disfrute del bien y sus condiciones intrnsecas. Proceder a la venta del bien, en el caso que el arrendatario haga uso de la opcin de compra, al precio convenido en el contrato.

CAPITULO VIII LA TARJETA DE CRDITO 1. Definicin

Es un contrato por el cual una empresa bancaria o una persona jurdica autorizada, concede una apertura de crdito, de tipo rotatorio, con una cuanta determinada, a favor de su cliente que puede ser una persona natural o jurdica, para que utilizando una tarjeta plstica singular, pueda adquirir bienes o servicios de las empresas o establecimientos afiliados, cuyos consumos sern cancelados al contado (a la vista) o a cierto plazo convenido. Podemos observar que se trata de una figura jurdica mltiple y compleja. Diferentes tratadistas, entre ellos Alvarez Correa, sostiene que se trata de tres contratos diferentes: un contrato de emisin de la tarjeta de crdito entre el Banco y el titular de la tarjeta, un contrato de afiliacin entre el Banco y la empresa proveedora de los bienes o servicios, y un contrato de compraventa entre el titular de la tarjeta y la empresa afiliada. 2. Contratacin mltiple

Evidentemente este contrato constituye un conjunto de mltiples relaciones de diversa ndole, que podramos resumirlas de la siguiente forma: a. Desde el punto de vista crediticio, existe una relacin jurdica entre la entidad emisora y el cliente usuario de la tarjeta, quienes celebran un contrato de apertura de crdito, lo que significa que el Banco pone a disposicin de su cliente un crdito para ser utilizado en el futuro, mediante la compra de bienes o servicios o retiro de dinero en efectivo, hasta un monto determinado o preestablecido. Desde el punto de vista del banco con la empresa afiliada, existe un contrato de afiliacin y de cuenta corriente, por el cual el Banco se compromete en cancelar las compras y consumos efectuados por el titular de la tarjeta, a la sola presentacin de los comprobantes firmados por el titular, a cambio de una comisin preestablecida. Y, las relaciones de compraventa celebradas entre el titular de la tarjeta y la empresa afiliada.

b.

c.

Esta ltima se compromete en vender sus productos o servicios a precio de contado, pues la tarjeta se constituye en un medio seguro de pago. 3. Entidades emisoras Las entidades emisoras pueden ser:

a. b.

Empresas comerciales.- Que emiten sus propias tarjetas de crdito, para uso exclusivo en sus establecimientos y empresas vinculadas. Entidades especializadas no bancarias.- Que son prcticamente las creadoras del crediteard, o tarjetas no bancarias, que no se utilizan en el rea bancaria, pero que permiten la compra de bienes y servicios en las entidades afiliadas al sistema. Entidades bancarias.- Que son las empresas que vienen trabajando masivamente este producto.

c.

La facultad que tienen los Bancos para operar estas operaciones se encuentra en el inc. 34 del Art. 221 dc la Ley GSF, que dice: Expedir y administrar tarjetas de crdito y de dbito. 4. La tarjeta plstica

La tarjeta de crdito es un instrumento que permite utilizar el crdito concedido por la entidad bancaria para la compra de bienes y de servicios. Se trata de una tarjeta plstica grabada con los datos del titular de crdito, generalmente con una cinta magntica incorporadas y donde se registra la firma del titular que servir para el control adecuado por parte de la empresa afiliada. En el Per la tarjeta de crdito ha sido reglamentada por Resolucin N0 355-93-SBS publicada en el Diario oficial El Peruano el 24 de Julio de 1993. De acuerdo a este reglamento. los Bancos y Financieras slo celebrarn contratos de tarjeta de crditos con sus cuenta correntistas que lo soliciten por escrito, siempre que como resultado de la correspondiente evaluacin crediticia, calificacin de su capacidad de pago, solvencia moral y econmica, se apruebe la respectiva solicitud. Se ha establecido que las empresas bancarias debitarn en la cuenta corriente respectiva, el importe de los bienes y servicios que el titular de la tarjeta consuma utilizando la misma, conforme a las rdenes de pago que haya suscrito. 5. Plazo

Los contratos respectivos no podrn exceder del plazo de cinco aos, pudindose acordar plazos menores, con renovaciones adicionales, de acuerdo a la evaluacin crediticia sobre el uso adecuado de la misma. 6. Pago de los consumos

Se ha establecido que los plazos de cancelacin de las compras o consumos se efectuarn de la siguiente forma:

a. b.

Consumo para pago inmediato. Consumo para pago diferido. En este caso se convienen los plazos y los intereses respectivos.

El reglamento seala que los financiamientos sern amortizados por lo menos con una frecuencia mensual y por monto no menor a un dozavo del saldo deudor mensual correspondiente a cada titular de la tarjeta. En caso de no haberse pactado plazo alguno para dichas amortizaciones, el pago se efectuar mensualmente, incluyendo los intereses compensatorios y los gastos efectuados. 7. Naturaleza jurdica Los caracteres jurdicos de este contrato son: a. b. c. d. e. f. g. Es un contrato principal, pues no depende de otro contrato; tiene vida propia. Es consensual, pues se requiere del consentimiento de las partes. Es un contrato complejo, pues emana una serie de vnculos jurdicos entre varias personas. Es oneroso, pues genera beneficios a todas las partes que intervienen. Es de tracto sucesivo, pues la utilizacin le permite el pago de compras reiterativas en oportunidades sucesivas y empresas diferentes. Es conmutativo, pues cada una de las partes que intervienen en el contrato es consciente del acto jurdico que realiza. Es un contrato de crdito rotativo, pues permite el uso del crdito en los limites o cuanta permitida y a su cancelacin, se pueden nuevamente efectuar nuevos consumos, siempre que no excedan de la cuanta otorgada. Es intuito personae pues est referida a una persona determinada de acuerdo a su solvencia moral y econmica y no se transmite a los herederos y es intransferible intervivos.

h.

Coincidiendo con estos caracteres jurdicos Hundskopf, manifiesta que es un contrato sui generis, atpico, consensual, de prestaciones reciprocas. principal, de ejecucin sucesiva y de adhesin. 8. Terminacin del contrato Las causales ms frecuentes de terminacin de estos contratos son:

a. b. c. d.

Por fallecimiento del usuario. Por terminacin del contrato o vencimiento del plazo. Por extincin del emisor. Cuando el Banco emisor deja de administrar una determinada tarjeta. Por resolucin del contrato como consecuencia del incumplimiento del titular de la tarjeta. Ventajas

9.

Podemos indicar algunas ventajas que se observan para las partes: Para el usuario: a. b. c. d. e. Comodidad de adquirir bienes y servicios sin necesidad de llevar dinero en efectivo. Seguridad frente a posibles sustracciones. Comodidad de poder acumular el pago de varios consumos en un solo momento. Posibilidad de crdito. Prestigio, pues representa un indicador de solvencia econmica. Para la empresa afiliada: a. b. c. d. e. Ampliacin de clientela. Mayor volumen de ventas. Comodidad al evitar el manejo de dinero en efectivo. Seguridad en cuanto al cobro de las facturas. Prestigio comercial al ser incluido entre las empresas afiliadas al sistema. Para la entidad emisora: a. b. Permite percibir comisiones de la empresa afiliada, de acuerdo a los volmenes de ventas. Otorga facilidades crediticias con cobro de intereses a los usuarios para el pago de sus compras.

c.

Reemplaza el uso de cheques, reduciendo sus gastos por la impresin y su operatividad.

10. Desventajas En cuanto a las desventajas, se reconoce que son en su nmero menores que las ventajas; en todo caso, las primeras son susceptibles de ser superadas con cierta facilidad. Entre las ms frecuentes tenemos: a. b. e. d. Riesgo de sustraccin y utilizacin fraudulenta. Obligacin de pago de canon anual por emisin ele tarjeta. Posibles abusos del cliente en excederse en la cuanta. Elevado costo de publicidad administracin Y equipamiento necesarios.

CAPITULO IX LAS LETRAS HIPOTECARIAS 1. Definicin

Las letras hipotecarias emanan de un contrato de crdito hipotecario. Los crditos hipotecarios son otorgados por los Bancos a personas naturales, mediante la emisin de letras hipotecarias que podrn ser colocadas en el mercado de valores para conseguir el financiamiento para la adquisicin y/o construccin de viviendas, y que ser pagado mediante cuotas mensuales entre cinco y veinte aos. Por tanto las letras hipotecarias son instrumentos financieros de renta fija emitidas por un banco emisor con la finalidad de otorgar un prstamo para ser destinado a la construccin o adquisicin de una vivienda. En una primera etapa, la Superintendencia de Banca y Seguros, ha limitado su otorgamiento nicamente a personas naturales y para el financiamiento de la adquisicin y/o construccin de viviendas. Sin embargo, su objetivo a mediano plazo comprende la adquisicin adems de locales comerciales, industriales, recreativos, etc. Las letras hipotecarias sern siempre de amortizacin directa, se emitirn al portador o nominativas y se numerarn en forma correlativa para cada denominacin. 2. Formalidades

Si el Banco aprueba un crdito hipotecario, financia hasta el mximo del 75% del valor del inmueble o del proyecto de construccin, y la diferencia del 25% restante ser asumida por el comprador con sus propios recursos. Los contratos de prstamo hipotecario debern elevarse a escritura pblica, y en la misma se debern sealar en forma expresa los montos que el prestatario deber reembolsar por concepto de amortizacin, intereses, comisin, seguro de desgravmen y cualquier otro gasto, en una tabla de reembolso que deber insertarse en la escritura. 3. Desembolsos

El desembolso de los crditos hipotecarios se efectuar mediante Letras Hipotecarias emitidas por el Banco por un monto no mayor al prstamo otorgado; estas ltimas a medida del avance de la obra, tratndose de prstamos para construccin de viviendas. El Banco entrega al deudor para su negociacin, o por encargo de ste ltimo, podr venderlas en la Bolsa. Con los recursos obtenidos se adquiere o se construye el inmueble.

4.

Las letras hipotecarias

Las letras hipotecarias slo pueden ser emitidas a fecha fija, en moneda nacional o extranjera y debern incluir la siguiente informacin: a. b. c. c. e. f. g. h. 1. 5. Identificacin de la empresa emisora. Valor nominal de la emisin. Nmero y serie de la letra. Fecha de emisin. Fecha de vencimiento. Tasa de inters. Forma de amortizacin. El valor de los cupones segn la forma de amortizacin convenida. Firma de los representantes del Banco emisor. Contabilizacin

Los Bancos llevarn un registro especial donde contabilizarn las letras hipotecarias que han puesto en circulacin, agrupadas en series de caractersticas similares n cuanto a tipo de moneda, tasa de inters, plazo, forma de amortizacin, y detalles del crdito. Las letras hipotecarias sern impresas en serie, ya sea en talonarios, libros de registros u otro mecanismo automatizado, que quedar en poder de la entidad emisora. 6. Capacidad de pago

El otorgamiento de los crditos hipotecarios debe efectuarse previa evaluacin de la capacidad de pago de los potenciales deudores, y tratndose de crditos otorgados a largo plazo, los Bancos deben evaluar el alto riesgo de esta modalidad crediticia, por ser ajustables en moneda nacional o sujetos a las variaciones de tipo de cambio cuando se otorgue en moneda extranjera. 7. Pago de la deuda por cuotas mensuales

Los reembolsos del crdito se efectuarn mediante cuotas peridicas o cuotas sucesivas, de acuerdo a la tabla de reembolso que comprende los intereses y comisiones

y pueden incluirse las primas de seguro. El pago de las cuotas deber efectuarse dentro de los primeros ocho das calendario de cada mes. Se ha establecido que las comisiones autorizadas a los Bancos es fijada libremente, y dentro del concepto de comisiones se comprende el margen financiero de la institucin, as como los gastos administrativos y operativos. No se incluyen dentro de este concepto, los gastos correspondientes a las primas de seguro, derechos registrales y notariales, tasaciones de peritos, impuestos etc. 8. Garanta hipotecaria

Estos crditos se otorgan con garanta hipotecaria de primer rango, la misma que es tasada por perito financiero, debiendo considerar aquellos factores que realmente inciden en el valor del bien, tenindose en consideracin, que las garantas constituyen recursos de recuperacin de ltima instancia. Esta hipoteca no puede garantizar otras obligaciones a favor del Banco, por lo que, al constituirla debe convenirse expresamente que garantiza nicamente las obligaciones que provienen de este contrato. Una caracterstica especial de estos contratos, es que con el endoso de la letra se transmite al cesionario la garanta hipotecara. 9. Medidas de seguridad

Los Bancos para emitir las letras hipotecarias debern tomar todas las medidas de seguridad necesarias, seleccionando adecuadamente la calidad del papel que utilicen, considerando el tiempo en que estarn en circulacin, as como la imprenta con la que se contraten los servicios de impresin, a efectos de que sta rena los requisitos tcnicos adecuados para la impresin de valores y las garantas suficientes para evitar la posibilidad de ocurrencia de falsificaciones. Entre las medidas de seguridad dispuestas tenemos: a. b. e. Usar papel y reaccin qumica del mismo Reaccin a la luz ultravioleta y sello de agua. Diseos especiales de seguridad y sellos correspondientes.

10. Transferencia de letras hipotecarias En caso de intervencin por suspensin de pagos o por liquidacin del Banco, las letras hipotecarias sern transferidas conjuntamente con sus respectivos crditos a otra empresa del sistema financiero autorizada por la SBS.

CAPITULO X TITULO DE CRDITO HIPOTECARIO NEGOCIABLE Una de las novedades que nos trae la nueva Ley General del Sistema Financiero son precisamente los Ttulos de Crdito Hipotecario Negociable, al que se refiere el Art. 239 de la Ley GSF y que ha sido reglamentado por la SBS mediante Resolucin SBS No. 838-97 del 28 de Noviembre de 1997. 1. Definicin

El Titulo de Crdito Hipotecario Negociable es un Titulo Valor que representa el derecho real de hipoteca sobre un bien inmueble determinado. El Titulo puede ser endosado libremente a cualquier persona, slo en respaldo de un crdito dinerario. En estos casos, el Ttulo representar tambin el crdito garantizado con la hipoteca sealada en el mismo documento, a favor de su ltimo tenedor. 2. a. b. Caractersticas Se trata de un Titulo Valor emitido por el Registro Pblico donde se encuentra inscrito el inmueble. Previamente, los propietarios de un inmueble deben constituir unilateralmente y por escritura pblica, el gravamen hipotecario por un monto determinado, tenindose en cuenta la tasacin efectuada por perito autorizado por la SBS, el que se insertar en la escritura. El titular del titulo tiene la facultad de endosarlo a cualquier persona, seguramente a favor de un Banco, respaldando un crdito dinerario. La garanta hipotecaria constituida debe ser de primer rango, y no debe reconocer carga ni medida judicial que limite su libre disposicin. Naturaleza jurdica especial La garanta hipotecaria tiene la siguiente proteccin jurdica: a. Constituir garanta exclusiva del crdito a favor del Banco acreedor, teniendo preferencia frente a cualquier otro acreedor del propietario del predio afectado, cualquiera que fuere el origen o naturaleza de las acreencias de cargo de este frente a terceros, an los de carcter laboral, alimenticio o tributario y, se encuentre o no el constituyente sometido a proceso concursal. En los casos de concurso de acreedores del propietario del predio o de procesos de insolvencia o concursal a los que este fuese sometido, la empresa del sistema

e. d.

3.

b.

financiero 1 tenedora del Titulo slo participar en dichos procesos por el exceso que resultase a su favor, una vez que haya culminado el proceso de cobro de su acreencia y venta del predio gravado con la primera hipoteca que representa el Ttulo. El bien gravado con esta hipoteca, ser separado de la masa concursal, por el organismo encargado de dichos procesos, constituyendo una identidad independiente del resto del patrimonio del propietario. c. Tambin ser destinado a atender con el carcter de preferente, el pago de hasta el importe del crdito que garantiza, ms los intereses y gastos que la ejecucin del bien pueda originar. Slo de existir saldo a favor del propietario, luego de culminado el proceso de cobro de la acreencia sealada en el Ttulo con la venta del bien, dicho saldo pasar a formar parte del patrimonio concursal o, en su caso, ser puesto a disposicin del propietario. Los dems tenedores del Ttulo, que no sean empresas del sistema financiero, gozarn de la preferencia que les confiere su calidad de acreedores de primer rango, segn las leyes de la materia. La hipoteca contenida en el Ttulo no respalda otras deudas distintas al crdito que origin el primer endoso del mismo, an cuando el tenedor fuese una empresa del sistema financiero. Endoso del titulo

d.

e.

4.

El primer beneficiario del Ttulo queda facultado a realizar su primer endoso y consignar en el mismo documento el monto determinado o determinable del crdito dinerario que se garantizar con la hipoteca, as como las dems condiciones del mismo. Este primer endoso podr hacerse tambin en garanta de crditos dinerarios indirectos. El endoso y negociacin secundaria del Titulo ser libre, a la orden de cualquier persona natural o jurdica, salvo que el primer o subsiguientes endosantes incluyan una clusula prohibiendo su posterior negociacin. Las transferencias hechas en forma contraria a esta prohibicin, no surtirn efectos del endoso, sino de la cesin de derechos, pudiendo el propietario u obligado principal del Ttulo, oponer al cesionario todas las excepciones personales que le corresponda. 5. Pago de la obligacin

El obligado principal asume la obligacin de pagar el monto total del crdito sealado en el Ttulo a favor de su tenedor, en las condiciones sealadas en el mismo Ttulo, obligacin que estar garantizada con la hipoteca, hasta por el equiva lente al valor de realizacin del predio, y con la facultad del tenedor del Titulo de exigir por la va ejecutiva el pago del saldo que resultase en su favor luego de aplicar el valor de realizacin del predio gravado. En caso de incumplimiento del obligado principal, el tenedor del Ttulo goza de la accin de cobro del crdito representado por el Titulo, con cargo al valor del predio

afecto a ese fin. Si el valor de realizacin del predio no fuese suficiente para cancelar dicho crdito, podr adems ejercitar accin ejecutiva contra el obligado principal y/o sus garantes, o, en su caso, accin de enriquecimiento indebido contra este mismo. El crdito representado por el Ttulo, deber ser pagado en la fecha sealada para ese efecto y cuando se traten de pagos en cuotas o perodos, el pago deber hacerse en las respectivas fechas que a cada cuota o periodo que corresponda. Tales fechas de pago y las correspondientes anotaciones de los pagos realizados, debern constar literalmente en el mismo Titulo, bajo responsabilidad del tomador que lo recibe. En el caso de pagos por cuotas o perodos, la falta de pago de una o ms de ellas, faculta al tenedor del Titulo a dar por vencidas todas las cuotas que se encuentren pendientes de vencimiento y requerir el pago inmediato del monto total adeudado por el crdito garantizado. El uso de esta facultad y el consiguiente requerimiento y plazo que pueda concederse para el efecto, dirigido al obligado principal deber constar por escrito. A falta de indicacin expresa, el lugar de pago ser el domicilio del obligado principal. 6. Protesto del titulo

Dentro del plazo de ocho das contados a partir del da siguiente de su vencimiento, el tenedor del Titulo procurar el protesto por ante el Notario del domicilio del obligado. En el caso de crditos pagaderos en cuotas o por perodos, tal protesto o constancia de incumplimiento podr hacerse, indistintamente y segn decisin del tenedor del Titulo, o en relacin a cada cuota o pago peridico incumplido, o, en relacin a la cuota o pago peridico en el que el tenedor ejercite la facultad de preclusin que se seala en el articulo anterior, o, en relacin a la ltima cuota o pago peridico incumplido. Dicho protesto surtir plenos efectos respecto a todas y cada una de las cuotas o pagos peridicos que figuren en el Titulo como incumplida con fecha de vencimiento anterior al protesto o constancia de incumplimiento de ley. En el caso que el Titulo garantizar un crdito indirecto, adems se requerir haber dirigido requerimiento escrito al obligado principal para que cumpla con verificar el reembolso correspondiente. 7. Venta del bien hipotecado

El deudor hipotecario podr convenir con el acreedor para el otorgamiento de poder especial e irrevocable a una empresa del sistema financiero, distinta de la que interviene en el Titulo, para que en nombre y representacin del deudor hipotecario. en caso de incumplimiento de la obligacin a su cargo, y previa solicitud del ltimo tenedor del titulo proceda a la venta del inmueble afectado, en forma directa, sin ninguna intervencin de autoridad judicial y recurriendo, de estimar necesario, a los servicios de

corredores de inmuebles o de medios de comunicacin difundida, adjudicndose al mejor postor. En el Titulo deber consignarse expresamente el poder que otorga el constituyente para proceder a la venta del inmueble afectado. Esta venta directa se realizar slo si hubieren oferta u ofertas de compra del bien por monto no inferior al 75% de la valuacin que se haya consignado en el acto de constitucin del gravamen, ajustado por las variaciones ocurridas en el mercado inmobiliario desde dicha fecha. En el caso de no haber ofertas de compra del predio el proceso de venta directa, por lo menos por los importes sea lados en el prrafo anterior, o, si as lo estimase por conveniente el tenedor del Titulo, la venta y ejecucin del predio realizar observando las disposiciones que contiene el Cdigo Procesal Civil en materia de ejecucin de garantas reales. En el caso de venta directa y sin intervencin de la autoridad judicial, el ltimo tenedor del Titulo y ejecutante de la hipoteca, dejar constancia de la venta extrajudicial realizada y del precio pagado por el adquiriente del predio, as como el pago total o parcial del crdito hipotecario, con indicacin del saldo mayor que pueda existir en su favor. El mismo otorgare la escritura pblica respectiva a favor del adquiriente del predio, acompaando como anexo o inserto, el original del Ttulo protestado, en cuyo mrito el respectivo Registro Pblico anotar en el asiento de la ficha registral del inmueble, la transferencia de propiedad del predio a favor del adquiriente y simultneamente anotar la cancelacin de la primera hipo-teca representada por el Titulo, quedando ste anulado. En el caso de venta judicial, en la inscripcin de la propiedad del adquiriente del predio, se observarn las normas procesales respectivas, debiendo la autoridad judicial agregar, a los partes que curse al Registro Pblico emisor, el original del Ttulo, el que quedar anulado por el Registro Pblico. 8. Cancelacin de la hipoteca

La hipoteca representada por el Titulo, slo podr ser cancelada por el Registro Pblico en mrito a la devolucin del original del Ttulo, sea como consecuencia de la venta directa o venta judicial del predio realizada por su ltimo tenedor, o, en mrito a la escritura pblica de cancelacin. solicitada por el propietario, en cuyo caso ste deber figurar. como el ltimo endosatario del Ttulo o encontrarse el mismo cancelado por su ltimo endosatario o por el mismo constituyente en caso que no haya sido endosado, debiendo ser insertado en la escritura pblica. 9. Daos y perjuicios

En los casos de demostrarse que el Titulo ha sido protestado a pesar de haberse cumplido con los pagos sealados en el mismo, o, haberse completado el Titulo con datos referidos al crdito en forma contraria a los acuerdos, el afectado slo podr

dirigir sus acciones personales contra la persona que actu en su perjuicio, y, en esos casos, ste ser sancionado a pagar una multa a favor del afectado, equivalente al doble del valor del predio, sin perjuicio de la indemnizacin de los daos y perjuicios que la venta haya originado al afectado.

CAPITULO XI EL CONTRATO DE REPORTO 1. Definicin

El contrato de Reporto de poca difusin en Amrica Latina, se encuentra ntimamente ligado a las obligaciones bancarias burstiles a plazo, en los pases en donde ha alcanzado su ms alto desarrollo, siendo Italia uno de los pases donde tiene una destacada importancia. El Reporto puede definirse como el contrato por medio del cual el reportador, ordinariamente un Banco, adquiere del reportado (un tercero), ttulos valores mediante el pago de un precio con la obligacin que transfieren los mismos u otros de idntica especie, contra el reconocimiento de un precio, ms una prima, comisin o inters. Se trata de un tpico negocio de crdito, mediante el cual el reportado requiere de una suma de dinero, para lo cual transfiere al Banco la propiedad de uno o varios ttulos valores, que, en ltimas, van a cumplir una funcin de garanta. El Banco a su vez, cuando se le cancele el crdito otorgado, debe devolver los ttulos recibidos en garanta o se compromete a retransmitrselos en especie o por su equivalente. La diferencia con la prenda de ttulos valores, radica en que el contrato de reporto implica el otorgamiento de un crdito de dinero con la garanta de la transferencia de propiedad de ttulos valores y que de acuerdo a las condiciones del contrato, el Banco queda facultado para transferir o negociar dichos ttulos, antes del vencimiento de la obligacin, recuperando de esta forma la inversin hecha en dicho crdito. 2. Objeto del contrato

El contrato debe recaer sobre ttulos valores o ttulos de crdito. La tendencia legislativa suele considerar que el contrato slo puede recaer sobre ttulos fungibles que de ordinario son ttulos seriales y al portador, de fcil consecucin en el mercado y permiten en la prctica sustituir los ttulos recibidos por otros de idntica especie y calidad. 3. a. Obligaciones del banco Conservacin jurdica de los ttulos.- Es decir, la obligacin fsica de los ttulos o la guarda del equivalente o las pro- 1 visiones necesarias para adquirir otros ttulos de la misma especie y cantidad para satisfacer a tiempo la obligacin de retransmitirlos al reportado al momento que can-. cele el crdito otorgado. Ejercitar los derechos derivados de los ttulos.- El Banco al convertirse en propietario de los ttulos, le corresponde ejercitar todos los derechos inherentes a la

b.

propiedad, como por ejemplo en el caso de acciones, el de asistir y votar en las Juntas de Accionistas o cobrar los dividendos que correspondan a las mismas. c. Retransmitir los ttulos.- Es la esencia del contrato, que el Banco se obligue a retransmitir los ttulos dados en garanta, contra el pago de la remuneracin que se haya pactado. Ya hemos sealado que la obligacin del Banco es de gnero y por consiguiente puede disponer libremente de los ttulos recibidos con la simple obligacin de devolver otros tantos de la misma calidad y condiciones.

4. Obligaciones del reportado a. Readquirir los ttulos.- La consecuencia inmediata de la obligacin consiste en pagar el precio, que de ordinario es el mismo recibido ms una prima. Tambin podra haberse acordado otro precio de recompra, que estara compuesto por el precio original ms la prima estipulada a favor del Banco. Pagar la prima. - Corresponde al reconocimiento pecuniario que hace el reportado en favor del Banco por la concesin del dinero que recibe y por la conservacin jurdica de los ttulos y su ulterior devolucin. La prima puede definirse en el contrato o establecerse los mecanismos para calcularla posteriormente. Plazo del contrato

b.

5.

El contrato de reporto suele estar sometido a plazos muy cortos, atendiendo a su naturaleza especulativa. Normalmente son contratos que tienen plazos cortos de 30 a 45 das. 6. Terminacin del contrato El contrato puede terminar por: a. b. Vencimiento del plazo Por resolucin del contrato como consecuencia del incumplimiento de cualquiera de las obligaciones de los contratantes, lo que normalmente genera el pago de una indemnizacin por daos y perjuicios.

CAPITULO XII EL CONTRATO DE UNDERWRITING 1. Definicin

Para la celebracin de un contrato de underwriting es necesario la existencia de una oferta de valores del mercado primario, por el cual una institucin bancaria adquiere a firme dichos valores, aparejando a ella asistencia financiera a las empresas emisoras. Precisamente el Art. 221, inc. 37 de la Ley GSF, ha facultado a los Bancos de operaciones mltiples la suscripcin de primeras emisiones de valores, con garantas parcial o total de su colocacin. Asimismo, los Bancos han sido autorizados para constituir empresas subsidiarias con el objeto de realizar este tipo de operaciones. 2. Personas que intervienen

Este contrato se celebra en consecuencia entre una empresa bancaria y una entidad emisora de valores, por el cual la primera se compromete en prefinanciar a la segunda. parcial o totalmente los recursos que se obtendran como resultado de su colocacin, garantizando su total o parcial suscripcin dentro de un plazo, bajo el compromiso de adquirir a firme, el saldo de los valores no colocados en caso que al trmino del plazo quedaran valores sin suscribirse. 3. Formalidades Se trata de un contrato privado que no requiere de escritura pblica, pero que debe ser escrito, por cuanto resulta indispensable que en l consten los acuerdos y las estipulaciones por los que se regir la relacin jurdica entre las partes. 4. Naturaleza jurdica El Underwriting es un contrato consensual, pues se re-quiere el consentimiento de las partes. Es oneroso porque ambas partes se benefician, es decir, que obtienen ventajas. Es bilateral, pues intervienen dos partes y por el contrato se producen obligaciones y derechos para cada una de ellas. Es Innominado o atpico, pues no se encuentra regulado por nuestro derecho y es utilizado dentro de la nueva tcnica bancaria del mercado de capitales como medio de canalizar recursos con el objeto de capitalizar, desarrollar y expandir las empresas, y permite que los bancos presten a las empresas emisoras de valores, servicios como los de asesoramiento financiero. 5. Objeto del contrato Son objeto de este contrato las acciones emitidas por sociedades annimas y bonos.

6. Beneficios Los beneficios que ofrece este contrato son: a. b. Obtener el capital sin esperar la colocacin de las acciones o los bonos.

Para el Banco, obtener el diferencial resultante entre el precio de colocacin y el valor nominal. Es decir, el precio que el Banco paga a la empresa emisora resulta casi siempre menor o por debajo de su valor nominal, y el precio de venta al pblico que resulta siempre su valor nominal.

CAPITULO XIII CONTRATO DE FRANCHISING

Denominado tambin Contrato de Franquicia, cuyas caractersticas son que una de las partes llamada franquiciante, propietario de una marca, tecnologa, nombre comercial, lema o invento, permite que la otra parte denominada franquiciado pueda usar, explotar o comercializarlo, contra el pago de una franquicia o regala. La Franquicia como tcnica comercial nace en EE.UU., asociada a la Ley antitrust que impeda a los fabricantes de automviles comercializar directamente sus productos. El xito que alcanza esta frmula se traslada rpidamente a otras actividades y sectores de la economa norteamericana. La Franquicia tiene una gran importancia en el desarrollo econmico por las ventajas que puede reportar a ambas partes contratantes. El franquiciador logra la expansin de su red de franquicia y la distribucin de sus productos con menor riesgo financiero al no ser propietario del establecimiento franquiciado. Por otro lado, para el franquiciado supone la posibilidad de ser el dueo de su propio negocio, aunque sea perdiendo parte de su independencia. 1. Definicin En el ordenamiento jurdico no se regula en forma expresa la Franquicia, por lo que no encontramos una definicin legal de la misma. Sin embargo encontramos algunos conceptos que son utilizados por diferentes autores, como la definicin de la Dra. Beatriz Santana Acosta que dice que la franquicia no es ms que un conjunto de derechos de propiedad industrial o intelectual relativos a marcas, nombres comerciales, rtulos de establecimientos, modelos de utilidad, diseos, derechos de autor, know-how o patentes, que debern explotarse para la reventa de productos o la prestacin de servicios a los usuarios finales. Manuel Ortiz de Zrate, define el acuerdo de franquicia como el contrato en virtud del cual una empresa (franquiciador) cede a otra (franquiciado) el derecho a la explotacin de una franquicia para comercializar determinados tipos de productos y/o servicios, a cambio de una contraprestacin financiera directa o indirecta. Para Snchez Calero, la franquicia es una modalidad del contrato de concesin que tiene por objeto facilitar la distribucin de bienes y servicios, a cambio de un canon que debe pagar el franquiciado. Para Una, es un contrato de colaboracin entre empresa-ros operantes en distintas reas comerciales, con la finalidad de facilitar la penetracin de los productos o servicios de uno de ellos (franquiciador) en el rea geogrfica en la que acta el segundo (franquiciado), el cual, a cambio del pago de un canon o royalty puede ofrecer

al pblico productos o servicios previamente protegidos por patentes, marcas u otros derechos de propiedad industrial o intelectual. 2. Naturaleza jurdica

Se trata de un contrato consensual que se perfecciona por el mero consentimiento de las partes. Es bilateral, ya que el contrato produce derechos y obligaciones para ambas partes. Se trata de un contrato atpico pues no se encuentra regulado en nuestro derecho, por lo cual se le conoce tambin como contrato innominado. Es un contrato oneroso, pues cada una de las partes obtiene una ventaja a cambio de su prestacin. 3. Clases

La clasificacin fundamental es la que atiende a la naturaleza del objeto de la franquicia, distinguindose cuatro grupos: a. Franquicia de produccin. - Se denomina as a aquella en la que el franquiciador es el fabricante de los productos vendidos a travs de la red de franquicia, y distribuidor de los mismos. Franquicia de distribucin. - Llamada as a aquel sistema de franquicia en el que el franquiciador no es el productor, sino que hace las veces de control de compras solucionando o comprando los productos a los proveedores y revendindolos a sus franquiciados. En realidad el franquiciador asume el papel de difusor, introduciendo un producto en el circuito de distribucin, sin ser su productor. c. Franquicia de servicios. - Es aquel sistema de franquicia en el que el franquiciador transmite a sus franquiciados los mtodos tcnicos o procedimientos por l utilizados para la gestin del negocios as como el uso de la marca que simboliza una frmula novedosa y original, diferenciada en la prestacin del servicio. Se considera a esta franquicia como la ms pura aplicacin de la tcnica comercial, as como la ms vulnerable, por ser la ms fcil de imitar. d. Franquicia industrial. El franquiciador transmite al franquiciado su tecnologa y saber hacer para que ste fabrique los productos que luego comercializar bajo la norma del franquiciador. Otras clasificaciones Atendiendo a su dimensin podemos distinguir las siguientes clases: a. b. Franquicia global: en la que todo el establecimiento es ocupado por la franquicia. Franquicia parcial: cuando la franquicia ocupa slo una parte del establecimiento.

b.

4.

c. d.

Franquicia standard: cuando el franquiciado aporta en su totalidad el capital del establecimiento franquiciado y trabaja directamente en l. Franquicia asociativa: cuando el franquiciador tiene una participacin en el capital de la empresa franquiciada. Elementos del contrato Elementos personales. - La franquicia es un contrato de colaboracin entre empresarios, franquciador y franquciado, independientes y jurdicamente iguales. Podrn ser franquicadores y franquiciados las personas jurdicas legalmente constituidas y las personas fsicas con capacidad para ejercer el comercio. El franquiciador es una persona clave en el contrato, ya que la garanta de la franquicia es su imagen, la originalidad de sus productos y el xito de su tcnica.

5. a.

b.

Elementos reales.- Se consideran los siguientes: * Transmisin del Know-how al franquiciado, entendiendo este como un conjunto de conocimientos de carcter comercial, tcnico, administrativo o financiero. * La cesin de una marca, nombre comercial y otros signos distintivos.

c.

* La asistencia tcnica y/o comercial al franquiciado. Elementos formales.- La franquicia es un contrato consensual que no requiere forma especial para producir efectos jurdicos pero es usual que conste por escrito en trminos claros y en el idioma del franquiciado. especialmente porque contiene acuerdos y estipulaciones que regirn la relacin jurdicamente las partes siendo importantes a la hora de resolver los conflictos que se susciten entre ellos.

En muchos casos el contrato de franquicia va precedido de un precontrato en el que se establecen las primeras obligaciones de las partes. 6. Derechos de las partes Son derechos del franquiciante o franquiciador a. b. c. d. Exigir el pago de la remuneracin convenida. Vigilar que no se perjudique la imagen del producto. marca o nombre objeto de la franquicia. Hacer que se respeten los derechos de propiedad industrial. Tener acceso a la documentacin e informacin necesaria para un adecuado control.

e.

Exigir que el franquiciado cumpla con las disposiciones sobre produccin poltica de ventas, precios y manuales operativos. Son derechos del franquiciado a. Que el franquiciante le proporcione oportunamente los productos que va a comercializar y que stos sean de la calidad y dems condiciones establecidas en el contrato. b. De convenirse en la exclusividad, asegurarse que el franquiciante no opere en el mismo mercado directamente o a travs de una filial o vendedores.

7.

Obligaciones de las partes El franquiciador est obligado a: a. Poner a disposicin del franquiciado los productos marca o signo distintivo y garantizar su uso pacifico. b. Transmitir al franquiciado una tcnica, sistema o procedimiento, fruto de la experiencia del franquiciador y que constituye su buen hacer en la gestin de un negocio. c. Suministrar al franquiciado los productos para su reventa cuando las mercancas sean vendidas exclusivamente por el franquciador d. Respetar el franquiciado la informacin y asistencia comercial y/o tcnica adecuada y actualizada para el buen desarrollo de la franquicia.

e. f.

No interferir en el manejo de la empresa del franquiciado Mantener una poltica de precios que le permita asegurar al franquiciado una adecuada operatividad El franquiciado por su lado est obligado a:

a. b. c. d.

Pagar el precio de la franquicia, royalties o Porcentajes sobre el volumen de las ventas. Obligacin de aprovisionarse del franquiciado o de los proveedores concertados. Observar las instrucciones y directivas del franquiciado, en especial de las relativas al precio de venta, promocin poltica comercial entre otros. Suministrar la informacin que el franquiciado requiera sobre la situacin del mercado y explotacin de la franquicia.

e. f. g. h. 1.

Respetar los pactos de exclusividad y standard de calidad en la presentacin venta y precio de los productos y servicios, tal como han sido establecidos en el contrato. Guardar secreto sobre los conocimientos y tcnicas transmitidas como parte del know how. Participar en los costes de la publicidad. Corre con el riesgo de la empresa y con los gastos de personal y diversos. No hacer uso indebido de las marcas y nombres a los que tiene acceso por el contrato. Extincin del contrato El contrato de franquicia se extingue por las siguientes causas: a. Vencimiento del plazo fijado en el contrato. b. Muerte del franquiciado si fuera persona natural, o disolucin si es persona jurdica. c. La venta a un tercero. d. Cambios del accionario o del Directorio. e. Cesin de los derechos a un tercero sin consentimiento del franquiciador. f. Incumplimiento de las obligaciones de las partes, que d lugar a la resolucin del contrato.

8.

CAPITULO XIV EL CONTRATO DE FACTORING 1. Definicin Conocido como Contrato de facturacin, en Mexico se le dhomina de responsin y de factoraje y presenta como caracterstica el que una empresa encarga a otra, normalmente un Banco, para que se encargue de su facturacin y cobranza, mediante la transmisin de sus crditos frente a terceros. El factoring est directamente relacionado con los servicios que un Banco presta a sus clientes. Este contrato tiene especial importancia en nuestros das, pues acta dentro del rea de crditos, permitiendo cobrar por adelantado determinadas cuentas o crditos que llevan los clientes a un banco, constituyendo por lo general un sistema moderno de financiamiento. Algunos tratadistas, como Juan Roca Guilamn, considera que el factoring es un contrato de cooperacin empresarial, que tiene por objeto para la entidad financiera la adquisicin en firme de determinados crditos de que sean titulares sus clientes, garantizando su pago, y prestando servicios de contabilidad, estudio de mercado, investigacin de clientes y asesoramiento financiero. Otro tratadista, como Samuel Linares B., define al factoring como un contrato por el cual los Bancos se obligan frente a una empresa a adquirirle todos los crditos que se originen normalmente y de una manera constante en su negocio, teniendo la facultad de seleccionar dichos crditos y abonar por los mismos su importe, obligndose en algunos casos a prestar determinados servicios. Para Garca-Cruces, es una operacin por la cual un empresario transmite en exclusiva los crditos que frente a terceros tiene como consecuencia de su actividad mercantil a un factor, el cual se encargar de la gestin y contabilizacin de tales crditos, pudiendo asumir el riesgo de la insolvencia de los deudores de los crditos cedidos, as como la movilizacin de tales crditos mediante el anticipo en favor de su cliente, servicios desarrollados a cambio de una prestacin econmica que el cliente ha de pagar en favor de su factor. 2. a. b. Elementos tpicos La adquisicin por parte del Banco, de crditos por cobrar. Es una nueva tcnica de financiamiento. El Banco asume los riesgos resultantes por la falta de pago de los crditos adquiridos.

c.

El Banco asume determinados servicios, como son el de investigar la solvencia moral y econmica de los clientes, llevar un control administrativo y contable.

Los Bancos expresamente han sido autorizados a adquirir y negociar certificados de depsitos, instrumentos hipotecarios, warrants y letras de cambio provenientes de transacciones comerciales, as como realizar operaciones de factoring (Art. 221, incisos 9 y 10 de la Ley GSF). 3. a. b. Sujetos que intervienen La empresa bancaria o financiera, denominada factor.

El cliente, llamado factorado, normalmente una empresa comercial, que puede ser una persona natural o jurdica, quien busca en el factor un servicio de gestin, garanta y financiacin. Los deudores del cliente no integran el contrato, por ser considerados sujetos colaterales, a quienes se les debe notificar con la cesin del crdito, a fin de cancelar sus respectivas facturas directamente al nuevo acreedor bancario. 4. Ventajas

Las ventajas que ofrece este tipo de contrato son el conjunto de servicios a que se obliga el Banco factor, y que podramos agruparlos en tres categoras: a. b. e. Servicios administrativos.- Que comprenden la investigacin de la clientela y la contabilizacin de las transacciones llevadas en las ventas. El servicio de garanta.- Mediante el cual el Banco factor asume el riesgo de la insolvencia de los deudores. El servicio de financiamiento.- Que como lo hemos sealado, el Banco efecta pagos anticipados por las facturas o ventas realizadas por la empresa comercial cliente.

Con estos servicios la empresa factorado logra importantes ventajas, pues puede realizar una racionalizacin en su organizacin, reduce costos en su actividad, asegura el cobro de sus crditos y obtiene liquidez para sus operaciones. 5. Modalidades

La variedad de factoring est en funcin a su aplicacin prctica. en ese sentido la clasificamos de acuerdo al criterio de Arrubla Pucar, sin dejar de indicar otras modalidades.

a. -

Por su contenido Factoring con financiamiento. - El cliente obtiene liquidez sin esperar el vencimiento de los crditos. Factoring sin financiamiento.- Priman los servicios de asistencia administrativa, contable y tcnica. El factor no efecta el pago de los crditos cedidos, en todo caso se encarga de su cobranza. Por su ejecucin Factoring con notificacin a los deudores.- En la factura debe precisarse quin es el factor y que todo pago debe efectuarse a l, por lo tanto, el facturado queda impedido de recibir ningn pago directo de sus clientes, lo que deber ser canalizado obligatoriamente al factor. Factoring sin conocimiento de los deudores.- En este caso no existe inconveniente que el pago se haga directamente al facturado, entendindose que el factor se Iimita nica-mente a prestar servicios de asesora comercial o a una eventual financiacin. Por su evolucin histrica

b. -

c.

El colonial factoring, el ms antiguo de todos, donde el 2 factor acta como distribuidor del factorado: Elfactoring oid line, mediante el cual el factor brinda una serie de servicios, adems de cumplir con su rol financiero; El split factoring, por el que se comparten crditos de un nico cliente; El drop schipment factoring, que representa un conjunto complejo de contratos por los que se encarga la fabricacin de un determinado producto, y a un factor, la gestin de las ventas; El split risk factoring, que supone la existencia de un solo factor, pero con la caracterstica de compartirse los riesgos de la insolvencia de los deudores. 6. Terminacin del contrato La terminacin del contrato se produce por causas naturales previstas en el contrato, tales como vencimiento del plazo o cumplimiento del objeto contractual, o por razones de resolucin del contrato producidas como consecuencia del incumplimiento de algunas condiciones contractuales.

CAPITULO XV LA FACTURA CONFORMADA 1. Definicin

Es un titulo valor que incorpora derechos sobre bienes que han sido entregados pero no cancelados, la misma que debe ser suscrita por el deudor en cuanto seal de conformidad con los bienes consignados en ella, su valor y fecha de pago. Este titulo valor es susceptible de ser endosado por el acreedor a terceros, quedando los bienes, afectos a la prenda global y flotante a que se refiere el articulo 2310 de la Ley GSF. Adems de las transacciones al contado y sin concesin crediticia, en modo alguno procedera emitir la factura conformada en los casos de recurrirse al uso de letras,.pagares u otros ttulos de crdito para representar al mismo crdito existente en la operacin comercial, pues en estos casos constituira una duplicidad emitir este titulo valor, anexo a la factura comercial que cumple la misma funcin. 2. Requisitos de la factura como ttulo valor

En nuestro pas la ley y no la costumbre seala los requisitos de los Ttulos Valores. En virtud de ello, ciertos documentos comerciales representativos de valor econmico adquieren mrito ejecutivo. Los documentos deben reunir las caractersticas establecidas en el articulo primero de la Ley 16587: Documento que represente o contenga derechos patrimoniales. Destinado a la circulacin. Rena los requisitos formales esenciales que por imperio de la ley, corresponda segn naturaleza. En las relaciones de intercambio de bienes, es decir, compraventa, suministro, permuta, en que necesariamente se emita una factura, la nueva Ley GSF en su artculo 237 ha previsto la posibilidad que este ltimo documento pueda minimizar los 2 riesgos de la falta de pago de bienes entregados al comprador mediante el mrito ejecutivo establecido para otros conocidos ttulos valores como la Letra de Cambio. El tenor del articulo dice: Articulo 237.- La factura conformada es un ttulo valor que representa bienes entregados y no pagados, debidamente debe ser suscrita por el deudor en seal de conformidad en cuanto a la entrega de los bienes all precisados, su valor y la fecha de pago de la factura.

La factura conformada es emitida por el acreedor; puede ser endosada a terceros. Incluye la descripcin de los bienes objeto de la transferencia, que quedan afectos a la prenda global y flotante a que se refiere el artculo 231. La factura conformada apareja ejecucin en va directa con el deudor, quien queda constituido como depositario de bienes transferidos por la misma, afectos a la referida prenda. La accin en va de regreso se regir por los trminos del endoso. As, para que la factura tenga mrito de titulo valor requiere cumplir los siguientes requisitos formales: a. b. c. Entrega de los bienes: El deudor debe suscribir la factura en seal de conformidad de los bienes entregados, el valor y la fecha de pago. Factura no pagada o sin sello de cancelacin de la empresa proveedora. El lugar y fecha de emisin son otros datos importantes. Nombres, apellidos o denominacin social del vendedor que es siempre su emitente, as como del comprador, quien es la persona que da la conformidad y asume la calidad del obligado principal. Para los fines de la adecuada identificacin del comprador y del vendedor y evitar consecuencias negativas por eventuales homonimias, deben sealar sus respectivos documentos de identidad o RUC. El domicilio de ambas partes es esencial para los fines de la ejecucin directa o de regreso. d. La descripcin detallada de la mercadera vendida al crdito es fundamental, pues ella queda afectada en garanta de la obligacin de pago que representa este ttulo. Los precios unitarios y totales de las mercaderas, que deben corresponder a los mismos sealados en la factura comercial original, sealndose en letras y nmeros. El importe a ser pagado por el comprador, lo que debe constar en rubro aparte, pudiendo ser el monto total o parcial del valor total de la factura o a das fecha. La fecha prevista para el pago, pudiendo ser sta a fecha fija o a das vista o a das fecha. f. El lugar de pago. La forma de pago.

e.

g.

La firma del vendedor y la del comprador, sta ultima en seal de plena conformidad en la recepcin de las mercaderas descritas, de que tiene el valor sealado y de su compromiso de pagar el precio absoluto en la fecha indicada en la factura conformada. Deber indicar al reverso o en el anverso, si es posible, el hecho de la existencia de la prenda global y flotante.

h.

Cumplir con los requisitos mnimos que exige el Reglamento de Comprobantes de Pago, ya sea en lo que se refiere a la parte impresa de la factura como en los datos que no vayan impresos. Caractersticas Ttulo valor causal: Una de las ventajas respecto a la letra de cambio o al pagar, que son en principio ttulos abstractos, la factura conformada constituye un titulo valor causal, debido a que evidencia siempre la existencia de una transaccin comercial que origina o causa su emisin (compraventa de mercaderas), seala en detalle los bienes objeto de comercio al crdito, cuyo pago total o parcial representa, y constituye constancia de la recepcin de dichos bienes por el deudor (comprador), con acuerdo de pago diferido. Adems, en la versin peruana, representa el derecho real de garanta sobre los bienes descritos en el mismo titulo. Emisin voluntaria: A diferencia de otras legislaciones, como la Argentina, la emisin de este titulo valor en el Per es voluntaria, es decir, slo se emitir si el vendedor y comprador acuerdan utilizar este titulo valor para incorporar en l sus relaciones crediticias, que estarn garantizadas con la misma mercanca objeto de la transaccin con pago diferido del precio.

3. a.

b.

C. Responsabilidad: Quienes suscriben como emisor, confirmante, garante (aval o fiador) o como endosatario en propiedad, asumen responsabilidad solidaria frente al ltimo tenedor, salvo que hayan dejado expresa constancia de su exclusin. Pero esta responsabilidad es distinta segn se trata del obligado principal o de los solidarios. As, los obligados solidarios, incluido el garante del confirmador (comprador), asumen responsabilidad slo por el pago del importe del titulo, mientras que el obligado principal (comprador-confirmador) asume, adems del pago, la responsabilidad de hacer entrega en devolucin de la mercadera recibida que se encuentra sujeta a gravamen prendario y del que es su depositario. 4. Obligaciones del comprador y calidad del depositario

La versin peruana de la factura conformada tiene una caracterstica que la hace muy ventajosa frente a la letra u otro ttulo valor. Y es que los bienes entregados al comprador, sirven de garanta del pago del importe del precio diferido. Esto es, la factura conformada representa simultneamente tambin la prenda constituida sobre dicha mercadera, a favor de su legtimo tenedor, as constituye un titulo de crdito y un titulo prendario. 5. Naturaleza jurdica

Despus de haber sealado sus caractersticas ms saltantes, podemos concluir que se trata de un ttulo valor causado, nominativo y transmisible por endoso; representa simultneamente el derecho de crdito originado en la transaccin comercial de la que

surge el derecho de prenda preferente sobre las mercaderas descritas en el mismo ttulo, cuyo precio justamente se ha diferido de su pago con garanta de los mismos bienes. 6. Atribuciones jurdicas de la factura conformada

Este tipo de factura puede ser emitida por cualquier persona natural o jurdica, con el objeto de beneficiarse con las atribuciones jurdicas de dicho titulo valor, las mismas que son: a. Establecer una prenda global: Los bienes objeto de una transferencia recogida en una factura conformada, se encuentran afectos a la prenda global y flotante a que se refiere el articulo 231 de la Ley GSF. Este ltimo dispositivo establece que la prenda global y flotante recae sobre los bienes muebles fungibles consumiblesen los cuales el deudor prendario queda constituido como depositario y obligado a devolver bienes de la misma especie y cantidad o en su defecto su valor en dinero, en el momento en que sea requerido para la ejecucin de la garanta. El incumplimiento del depositario es penado como delito de apropiacin ilcita. De acuerdo con el articulo 231 de la Ley GSF, un requisito para la existencia de la prenda global y flotante es que esta se inscriba en el registro especial. Lo anterior tiene su razn de ser en que el artculo 158 de la Ley GSF establece que la prenda global y flotante que se inscribe en tal registro es la que se constituye a favor de una empresa del Sistema Financiero. En tal sentido, parecera que no es necesario, incluso no es posible, la inscripcin que pretenda realizar cualquier persona ajena al Sistema Financiero respecto de las facturas conformadas. Obtener la posibilidad de utilizar para la cobranza de la factura impaga el procedimiento de Ejecucin. El mrito de la factura conformada se encuentra en el inciso 8 del articulo 613 del CPC y en el tercer prrafo del artculo 237 de la Ley GSF, siendo ttulo suficiente para promover un Proceso Ejecutivo. Es claro que ante la falta de pago de este tipo de facturas, ya sea el titular o el endosatario, podr hacer uso del Procedimiento de Ejecucin, el mismo que resulta un procedimiento mucho ms rpido que el usado para el cobro de una factura. La posibilidad de endosario: Este nuevo ttulo valor es susceptible de endosos. La ley no establece una autorizacin de omisin de la clusula a la orden, como lo establece el articulo 260 de la Ley de TV, por lo que es necesario incluir esta clusula para que el Ttulo V de la Ley 16587 Del endoso de los ttulos a la orden sea aplicable a las facturas conformadas. En forma similar a la letra, la factura conformada puede circular antes de estar confirmada por el comprador. por lo que se debe sealar su vencimiento, ya sea a fecha fija, a das fecha o a das vista.

b.

e.

CAPITULO XVI EL CREDITO DOCUMENTARlO 1. Definicin

Este es un contrato de enorme desarrollo y su gran importancia contempornea se vincula a la realizacin y perfeccionamiento de operaciones de comercio exterior, especialmente las compraventas internacionales. En Amrica Latina pocos son los pases que han incorporado directamente en su legislacin una regulacin sobre los crditos documentarios, utilizndose como norma aplicable las Reglas o Usos Uniformes aprobados por la Cmara de Comercio Internacional. De acuerdo al RUU podramos definir al crdito documentarlo como el contrato segn el cual existe un cliente, quien ha logrado que un Banco (Banco Emisor) emita una carta de crdito a favor de un tercero, dentro de determinadas condiciones en ella precisadas como plazo, monto y la presentacin de determinados documentos, y la facultad de control y pago a cargo de un Banco corresponsal del exterior. 2. a. b. Partes que Intervienen El ordenante. - Viene a ser el cliente que demanda la apertura del crdito y se obliga a pagar su monto en las condiciones pactadas con el Banco emisor. Banco emisor.- Se le donomina as porque apertura un crdito a travs de la emisin de la carta de crdito, asumiendo un compromiso directo frente al beneficiario de pagar hasta el monto de la carta contra el compromiso de que se cumplan las estipulaciones que contiene la carta de crdito. El pago de la carta lo efectuar el Banco emisor directamente o a travs de un Banco corresponsal. c. Banco notificador.- Ante la inexistencia de una sucursal del banco emisor en la plaza donde se ubica el tercero beneficiario, normalmente se utiliza un banco corresponsal para que se encargue de notificar o avisar al beneficiario de la apertura del crdito, suministrndole un ejemplar de la carta de crdito. Banco pagador.- Es el banco encargado de pagar la carta de crdito, previa verificacin del cumplimiento de todas las condiciones establecidas en dicha carta. El banco pagador puede ser el mismo banco emisor o encargarse del pago a un Banco corresponsal ms cercano del domicilio del beneficiario. Banco negociador.- Se utiliza un banco negociador cuando se descuenta una letra de cambio girada a cargo de otro banco, emisor o confirmante, o cuando contra los

d.

e.

documentos previstos en la carta de crdito, procede a pagar sin que haya sido designado en forma especfica para cumplir tal encargo. f. Beneficiario.- Se denomina as a la persona que de conformidad con el crdito, debe proveer de determinados bienes y/o servicios a favor del ordenante, quien tan pronto haya cumplido con las obligaciones determinadas en la carta de crdito, podr cobrar el valor de los productos o de los servicios que ha realizado. La carta de crdito

3.

La carta de crdito es el documento peculiar nacido de la celebracin del contrato de crdito documentarlo que refleja los trminos y condiciones derivados del mismo. 4. a. Contenido de la carta Nombre del Banco emisor y del ordenante. - Es obligatorio que en toda carta de crdito lo primero que debe mencionarse es el nombre del Banco que la emite, as como la del cliente ordenante, adems de otros indicativos referidos a ellos, como son el pas, la direccin, telfono, telex, etc. Nombre del beneficiario.- Indicacin de la persona a quien se debe notificar la carta para que proceda a su cumplimiento y posterior pago. Es necesario para ello que se indique tambin la direccin y el pas respectivo. El objeto del crdito. - La parte fundamental del crdito es la indicacin de los bienes que el beneficiario debe proveer, para lo cual deber precisarse con la mayor exactitud el tipo de bien, sus caractersticas, formas, tamaos, pesos, nmeros seriales, color, funciones, ao de fabricacin, y cualquier otro dato que permita la real identificacin del bien y evitar futuras confusiones. Cantidad de bienes. - Referida al nmero de los bienes a proveerse, la cual debe precisar con exactitud la cantidad contratada, referida en piezas, peso, volmenes, etc.Precio. - Debe indicarse el precio convenido por la mercadera o los bienes. Plazo para el embarque. - Deber indicarse el trmino dentro del cual el beneficiario deber despachar o embarcar la mercadera, que desde luego ser anterior al del vencimiento del crdito. Plazo para la utilizacin del crdito. - Se trata de la vigencia misma del crdito, dentro del cual debern presentarse todos los documentos referidos en la carta del crdito, para procederse al pago. Documentos que deben presentarse.- El Banco emisor estar obligado a pagar el crdito o negociar documentos hasta una determinada suma, siempre que el beneficiario acredite el cumplimiento exacto de la carta con la presentacin de los documentos previstos en el crdito.

b.

c.

d.

e. f. g.

h.

Esto significa que la carta de crdito debe precisar los documentos contra los cuales se llevar a cabo el pago, no existiendo un listado de documentos. 5. Documentos de embarque

Con los que se acredita haberse entregado la mercadera a un transportador, siendo el ms usual en estos casos los conocimientos de embarque, llamada tambin carta de porte, los mismos que son documentos representativos de la mercadera, un titulo valor que confiere a su tenedor, que lo haya adquirido de buena fe, la propiedad de los bienes objeto del contrato. De acuerdo al medio de transporte, stos pueden ser conocimientos de embarque martimos, la carta de porte ferroviario talones de ferrocarril, conocimientos fluviales, resguardos de correo, conocimientos areos, conocimientos terrestres, etc. 6. Seguros

Los documentos de seguros juegan un papel fundamental en el crdito documentario, en especial, respecto al transporte de las mercaderas, por los riesgos propios de este contrato, que pueden traducirse en la prdida total o parcial de los mismos, por lo que para evitar los mismos, deben ser cubiertos con plizas de seguros que permitan garantizar los intereses de las partes. Normalmente se utilizan contra los riesgos. 7. Facturas comerciales

Son documentos en los cuales se registra la naturaleza, calidad y condiciones de la mercanca: su precio, el beneficiario de la misma, la casa fabricante u otorgante, el nombre del vendedor, etc. Las facturas deben ser emitidas por el beneficiario a favor del comprador u ordenante, y sern canceladas al momento de recibir el pago por parte del Banco pagador. 8. a. Otros documentos Facturas consulares.- Son aquellas expedidas por un cnsul del pas del importador o en su defecto por el de una Nacin amiga o una Cmara de Comercio. Puede consistir en la visacin de la factura comercial por parte del Cnsul peruano en el pas del beneficiario sin necesidad de expedir otro documento. Documentos de pesaje.- Se utiliza para acreditar el peso de la mercadera o bienes, especialmente cuando la compraventa est referida a un determinado peso o volumen.

b.

e.

Certificados de calidad. - Son documentos que se expiden por una determinada autoridad para verificar que las mercancas llenen ciertas normas de calidad, consideradas como mnimas en el crdito. Lista de empaque.- Se refiere a la discriminacin del contenido de los distintos bultos o paquetes que integran el conjunto de la expedicin y que permiten la utilizacin y control adecuada de cada paquete. Certificados fitosanitarios. - Comprueban el cumplimiento de algunos requisitos con relacin a ciertos tipos de materias primas o productos agropecuarios, que particularmente pueden ser susceptibles a enfermedades o alteraciones qumicas. Clases de crdito Las principales modalidades de los crditos documentarios se clasifican en:

d.

e.

9.

a.

Revocables.- Cuando el ordenante y el banco emisor no tienen compromiso firme de sostener vlidamente su oferta, de tal forma que la promesa de pago puede ser retirada en cualquier momento, evidentemente hasta antes del despacho de la mercadera. Irrevocables.- A diferencia del anterior, constituye un compromiso serio y firme por parte del banco emisor de pagar al beneficiario, si aquel cumple dentro del plazo, todas las condiciones sealadas en la carta. Crditos confirmados.- El crdito irrevocable puede estar premunido de la caracterstica de confirmacin. En este tipo de crdito el Banco intermediario adquiere el compromiso con el beneficiario de pagarle contra presentacin de los documentos establecidos, si el Banco emisor, por cualquier circunstancia anormal, no lo hace. El crdito confirmado da al beneficiario mayor seguridad de cobrar o ejecutar su crdito, pues tiene un nuevo deudor. Crdito no confirmado.- Es aquel en el que el Banco intermediario no asume ningn compromiso adicional de pago. Crdito pagadero a la vista.- Es el crdito cuyo importe es pagadero tan pronto como el Banco recibe y coteja los documentos en mrito a los cuales se debe honrar la carta de crdito, permitiendo el pago inmediato. Crdito mediante letra a plazo. - Tambin denominado reimbursement credit, y se utiliza en el caso en que el beneficiario conceda al ordenante un plazo para el pago, el mismo que se asegurar mediante el giro de una letra de cambio, la que es aceptada por el Banco pagador por cuenta del banco emisor del crdito. El beneficiario recibe una letra de cambio aceptada por un banco conocido que efectuar el pago al vencimiento de la misma.

b.

e.

d. e. f.

10. Crditos especiales Son operaciones en las que el crdito documentario se reviste de particulares caractersticas para adecuarlas a algunos contratos no frecuentes. a. Crdito stand-by. - Es una declaracin de garanta lato sensu. Esta modalidad es mas frecuente en el mercado norteamericano, pues se permite respaldar reembolso de crditos, el buen cumplimiento de obras, la garanta de pagos de suministro de mercancas, entre otras. En Amrica Latina se utiliza mucho este tipo de crditos para permitir una buena forma de obtener recursos, pues la empresa que ejecuta un proyecto a travs de la standby letter of credit obtiene un crdito contra el cual sus abastecedores pueden recurrir presentando recibos de los materiales entregados, de igual manera pueden pagar recibos de los materiales entregados; de igual manera puede pagar mano de obra presentando al banco la respectiva planilla de sueldos y salarios. Luego al final de la obra, el Banco consolida todos los adelantos con los respectivos intereses que sern cargados al cliente. b. Crdito rotativo (revolving credit). - Muchas operaciones de compraventa se realizan con entregas de mercaderas en forma sucesivas. Por estos contratos el proveedor se obliga a efectuar despachos de la mercadera en determinadas fechas del ao, con el objeto de asegurarle al adquirente un stock adecuado del producto. Esto significa que puede celebrarse un contrato de compraventa internacional por un volumen determinado y con entregas sucesivas. El importador puede en tal caso, dar la orden de emitir un crdito documentarlo rotativo o revolving credit en una cantidad que cubra el precio de las entregas parciales. Crditos transferibles e intransferibles.- El primero es un crdito en virtud del cual el beneficiario tiene el derecho de exigir al Banco encargado de efectuar el pago o la aceptacin, o a cualquier otro Banco habilitado para la negociacin, que haga el crdito disponible total o parcialmente a uno o varios otros beneficiarios. En cambio, el crdito intransferible es aquel en el que el beneficiario no puede pedir al Banco obligado que el pago lo haga a favor de un tercero. d. Crdito con clusula roja (red ink claus e). - Es una ventaja especial que se concede al beneficiario, de recibir una parte del crdito o su totalidad an antes de presentar los documentos ante el Banco pagador. Crdito con clusula verde (green clause). - Es aquel por el cual el beneficiario de la carta obtiene adelantos a la presentacin de documentos, como el warrant, que acredita que las mercancas estn almacenadas en algn depsito especifico. Crdito back to back.- Se trata de un crdito que se apoya en otro, espalda contra espalda, se sostiene uno al otro. En este crdito el beneficiario solicita al Banco pagador que le conceda un crdito con la garanta del primero, es decir, de la carta de crdito. Como es lgico el Banco que otorga este nuevo crdito (crdito directo

c.

e.

f.

al beneficiario) lo har en mrito a las condiciones, naturaleza o garantas del beneficiario. 11. Obligaciones del banco emisor a. b. c. Emitir la carta de crdito. Verificar el cumplimiento de las obligaciones del beneficiario. Pagar el crdito o aceptar o negociar ttulos valores, siempre que la verificacin de las obligaciones se han cumplido a satisfaccin. El pago del crdito lo har directamente el banco emisor o a travs de un banco corresponsal determinado en la carta de crdito. En este ltimo caso el Banco emisor estar obligado a reembolsar lo pagado por el banco pagador. d. Entregar los documentos al ordenante. Este requisito se cumple tan pronto el ordenante haya cancelado el crdito al banco emisor. La entrega de los documentos es fundamental por cuanto es la manera que tiene el ordenante de poder retirar su mercanca de la Aduana respectiva.

12. Obligaciones del ordenante a. b. Pagar oportunamente al Banco emisor la liquidacin del crdito que incluye los intereses, comisiones, y los gastos debidamente acreditados. Retirar los documentos tan pronto le notifique el banco emisor.

13. Obligaciones del beneficiario a. b. c. d. e. f. g. Proveer con la mercadera o bienes descritos en la carta de crdito, en cuanto a calidad, peso, origen, etc. Efectuar el despacho de la mercanca dentro del plazo establecido. Utilizar los medios de transporte sealados en la carta. Contratar los seguros contra todo riesgo. Emitir la factura comercial respetando el precio convenido. Presentar todos los documentos referidos en la carta de crdito. Cancelar la factura comercial tan pronto el Banco pagador haya cumplido con el pago.

14. Reglas y usos uniformes Las cartas de crdito que sean emitidas y confirmadas por los Bancos se sujetarn a las reglas y usos uniformes que sobre la materia sanciona la Cmara de Comercio Internacional.

CAPITULO XVII LAS CAJILLAS DE SEGURIDAD Se trata de una operacin complementaria o servicio moderno que brindan los Bancos a sus clientes, de proporcionarles cajas fuertes individuales, con cierres de seguridad, ubicadas dentro de un recinto cerrado, el cual se encuentra ciertos riesgos conocidos como contra el libre acceso de extra-nos. Permite que los clientes puedan guardar en la cajilla toda clase de ttulos, documentos de valor, dinero, joyas, y otros bienes de valor, en forma confidencial y en trminos de la ms alta seguridad. La forma como opera este sistema es muy simple, el cliente recibe una llave que le permite abrir la cajilla, y normalmente un funcionario del Banco se reserva una segunda llave diferente, pero que se requiere de ambas para abrir la cajilla. Individualmente cada una de las llaves no abre la misma. 1. Definicin

El contrato de cajilla de seguridad es aquel por el cual un Banco se obliga a poner a disposicin de su cliente una cajilla dotada de especiales seguridades para que ste la utilice guardando sus bienes por un tiempo determinado, y a cambio de una remuneracin. 2. a. b. e. d. e. 3. a. b. Obligaciones del banco Entregar la posesin de una cajilla ubicada dentro de una zona de especial seguridad. Proporcionar la llave de la cajilla. Permitir el ingreso del cliente los das y horas permitidos dentro del horario del pblico. Prohibir el ingreso de extraos a la zona de cajillas. Conservar en su poder un duplicado de la llave. Obligaciones del cliente Pagar la suma convenida por el uso de la cajilla. Utilizar la cajilla de acuerdo con los reglamentos aprobados por el Banco.

e. d. 4.

Abstenerse de guardar bienes que pongan en peligro la cajilla. Devolver la llave al trmino del contrato. Responsabilidad por la prdida de la cajilla

Los Bancos no estn obligados al pago de responsabilidad alguna en los casos en que las cajillas desaparezcan como consecuencia de catstrofes o incendios, as como cuando, habiendo adoptado razonables previsones de seguridad, sean violentas por accin delictiva de terceros, perpetradas con amenaza grave para la vida o la seguridad de las personas.

SECCIN I LA PEQUEA Y MICROEMPRESA

CAPITULO 1 LEY DE PROMOCIN DE MICRO Y PEQUEAS EMPRESAS El 8 de Noviembre de 1991 se promulg el Decreto Legislativo No. 705 que promueve la constitucin y el funcionamiento de la Micro y Pequea Empresa, con el objeto de brindar un acceso masivo al empleo, sobre todo la mano de obra no calificada, y con un costo por puesto de trabajo significativamente menor que el de los otros sectores productivos. 1. La Microempresa

Se define a la Microempresa a aquella que opera una persona natural o jurdica bajo cualquier forma de organizacin o gestin empresarial, y que desarrolla cualquier tipo de actividad de produccin. o de comercializacin de bienes, o de prestacin de servicios y que cumpla con los siguientes requisitos: El propietario o propietarios de la empresa laboran en la misma. El nmero total de trabajadores y empleados no excede de diez (10) personas. El valor total anual de las ventas no excede de doce (12) Unidades Impositivas Tributarias. La pequea empresa

2.

Es aquella que opera una persona natural o jurdica, bajo cualquier forma de organizacin o gestin empresarial, y que desarrolla cualquier tipo de actividad de produccin o de comercializacin de bienes, o de prestacin de servicios y que rene adicionalmente las siguientes caractersticas: El nmero total de trabajadores y empleados no excede de veinte (20) personas. El valor anual de las ventas no excede de veinticinco (25) U. I .T. 3. Solicitud simplificada municipal de funcionamiento

Las Microempresas o Pequeas Empresas estn facultadas para hacer uso de la Solicitud Simplificada de Licencia Municipal de Funcionamiento, no slo al inicio de sus actividades empresariales, sino tambin toda vez que decidan cambiar de ubicacin,

abrir nuevos locales o locales adicionales para su funcionamiento, tanto dentro de una misma jurisdiccin distrital, como en diversas jurisdicciones distritales. 4. Gratuidad en los trmites

Todos los trmites relacionados con la Solicitud Simplificada de Licencia Municipal de Funcionamiento para Microempresas o Pequeas Empresas, son absolutamente gratuitos, no pudiendo los Municipios Distritales cobrar ningn tipo de tasas, derechos o tributos con relacin a los mismos. 5. Libros de contabilidad obligatorio

Las Microempresas y Pequeas Empresas estn obligadas a llevar nicamente los siguientes libros de contabilidad: Libro de Registro de Ingresos y Gastos; Libro de Planilla de Sueldos y Salarios; Las Microempresas y Pequeas Empresas que as lo deseen podrn optar por llevar los Libros de Contabilidad completos. 6. Excepcin de la obligacin de presentar balances

Las Microempresas y Pequeas Empresas estn exceptuadas de cualquier obligacin de presentar Balances ante cualquier autoridad del Gobierno Central, Regional o Local, o ante autoridades judiciales.

CAPITULO II LEY DE LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA Por el Decreto Ley 21435 se promulg la Ley de la Pequea Empresa de Propiedad Privada, con el objeto de promover su desarrollo y contribucin a la generacin de empleo y riqueza en la economa nacional. En esta norma se consider a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, como la forma de organizacin empresarial con personera jurdica diferente a la de su Titular, a fin de facilitar el eficaz desenvolvimiento de la Pequea Empresa. Que esta forma empresarial ha sido debidamente reglamentada por el Decreto Ley 21621 de fecha 14 de Setiembre de 1976, vigente hasta la fecha. i. Definicin y finalidad

La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada es una persona jurdica de derecho privados constituida por voluntad unipersonal, con patrimonio propio distinto al de su Titular, que se constituye para el desarrollo exclusivo de actividades econmicas de la Pequea Empresa. 2. patrimonio y capital inicial de la empresa

El patrimonio de la Empresa est constituido inicialmente por los bienes que aporta quien la constituye. El valor asignado a este patrimonio inicial constituye el capital de la empresa. 3. Responsabilidad de la empresa y del titular

La responsabilidad de la Empresa est limitada a su patrimonio. El titular de la Empresa no responde personalmente por las obligaciones de sta. En todo caso su responsabilidad es limitada al monto total de sus aportes. 4. Titular de la EIRL

Slo las personas naturales pueden constituir o ser Titulares de Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada. Para los efectos de la presente Ley, los bienes comunes de la sociedad conyugal pueden ser aportados a la Empresa, considerndose el aporte como hecho por una persona natural, cuya representacin la ejerce el cnyuge a quien corresponde la administracin de los bienes comunes.

5.

Lmites a titularidad y constitucin de EIRL

Cada persona natural slo puede ser Titular de una Empresa. Recprocamente, cada empresa slo puede ser constituida por una persona natural capaz y slo puede ser transferida a una persona natural capaz. 6. Denominacin social

La Empresa tendr una denominacin que permita individualizarla, seguida de las palabras Empresa Individual de Responsabilidad Limitada o de las siglas E.I.R.L. No se podr adoptar una denominacin igual a la de otra Empresa preexistente. 7. Duracin indeterminada y carcter mercantil

La Empresa cualquiera sea su objeto es de duracin indeterminada y tiene carcter mercantil. 8. Constitucin de la empresa

La Empresa se constituir por escritura pblica otorgada en forma personal por quien la constituye y deber ser inscrita en el Registro Mercantil. La inscripcin es la formalidad que otorga personalidad jurdica a la Empresa, considerndose el momento de la inscripcin como el de inicio de las operaciones. 9. Contenido de la escritura pblica de constitucin

En la escritura pblica de constitucin de la Empresa se expresar: El nombre, nacionalidad, estado civil, nombre del cnyuge si fuera casado, y domicilio del otorgante; La voluntad del otorgante de constituir la Empresa y de efectuar sus aportes; La denominacin y domicilio de la Empresa; El objeto, sealndose clara y precisamente los negocios y operaciones que lo constituyen; El valor del patrimonio aportado, los bienes que lo constituyen y su valorizacin; El capital de la Empresa: El rgimen de los rganos de la Empresa; El nombramiento del primer gerente o gerentes; Las otras condiciones lcitas que se establezcan. 10. Plazos para la inscripcin La constitucin de la Empresa y los actos que la modifiquen deben constar en escritura pblica, debiendo inscribirse en el Registro Mercantil dentro del plazo de treinta (30) das de la fecha de otorgamiento de la respectiva escritura.

Los actos que no requieran del otorgamiento de escritura pblica y que deban inscribirse en el Registro Mercantil debern constar en acta con firma legalizada; deber ser inscrita dentro del plazo de treinta (30) das de la decisin del acto. Habr un plazo adicional de treinta (30) das para hacer las inscripciones en el Registro Mercantil del lugar donde funcionen las sucursales. 11. Patrimonio inicial El patrimonio inicial de la Empresa se forma por los aportes de la persona natural que la constituye. El aportante transfiere a la Empresa la propiedad de los bienes aportados, quedando stos definitivamente incorporados al patrimonio de la Empresa. Slo podrn aportarse dinero o bienes muebles e inmuebles. No podrn aportarse bienes que tengan el carcter de inversin extranjera directa. El aporte en dinero se har mediante el depsito en un Banco para ser acreditado en cuenta a nombre de la Empresa. El comprobante del depsito ser insertado en la Escritura de Constitucin de la Empresa o en la de aumento de su capital segn el caso. En los casos de aportes no dinerarios, deber insertarse bajo responsabilidad del Notario, un inventario detallado y valorizado de los mismos. La valorizacin se har bajo declaracin jurada del aportante, de acuerdo con las normas que dicte sobre el particular la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV). 12. rganos de la empresa Son rganos de la Empresa: El Titular; y La Gerencia. 13. rgano mximo: titular El Titular es el rgano mximo de la Empresa y tiene a su cargo la decisin sobre los bienes y actividades de sta. Se asume la calidad de Titular, por la constitucin de la Empresa o por adquisicin posterior del derecho del Titular. 14. Decisiones Las decisiones del Titular y las dems que considere conveniente dejar constancia escrita, deben constar en un libro de actas legalizado conforme a Ley. En cada acta se indicarn el lugar, fecha en que se sent el acta, as como la indicacin clara del sentido de la decisin adoptada, y llevar la firma del Titular. El acta tiene fuerza desde su suscripcin. En un mismo libro se deben asentar las actas de las decisiones del Titular y las de la Gerencia.

15. Funcin de la gerencia La Gerencia es el rgano que tiene a su cargo la administracin y representacin de la Empresa. La Gerencia ser desempeada por una o ms personas naturales, con capacidad para contratar, designadas por el Titular. La persona o personas que ejerzan la Gerencia se llaman Gerentes, no pudiendo conferirse esta denominacin a quienes no ejerzan el cargo en toda su amplitud. El cargo de Gerente es personal e indelegable. 16. Titular que ejerce gerencia: Titular-gerente El titular puede asumir el cargo de Gerente, en cuyo caso asumir las facultades, deberes y responsabilidades de ambos cargos, debiendo emplear para todos los actos la denominacin de Titular-gerente. 17. Atribuciones del gerente Corresponde al gerente: a) b) e) Organizar el rgimen interno de la Empresa; Representar judicial y extrajudicialmente a la Empresa; Realizar los actos y celebrar los contratos que sean necesarios para el cumplimiento del objeto de la Empresa;

d) Cuidar de la contabilidad y formular las cuentas y el balance; e) Dar cuenta peridicamente al Titular, de la marcha de la Empresa;

1) Ejercer las dems atribuciones que le seale la Ley o le confiere el Titular.

18. Modificacin de la escritura de constitucin El Titular de la Empresa puede modificar en cualquier momento la Escritura de Constitucin. Dentro de los quince (15) das siguientes a la inscripcin de la modificacin de la Escritura de Constitucin, el Registro Mercantil deber publicar un aviso indicando el nombre de la Empresa y la naturaleza de la modificatoria.

19. Balance general y utilidades El Gerente est obligado a presentar al Titular, dentro del plazo mximo de sesenta (60) das, contado a partir del cierre del ejercicio econmico, el Balance General con la cuenta de resultados y la propuesta de distribucin de beneficios. El ejercicio econmico coincide con el ao calendario. Como excepcin, el primer ejercicio se iniciar al momento de inscribirse la Empresa y terminar con el ao calendario.

SECCION II LEY GENERAL DE SOCIEDADES

TITULO I DISPOSICIONES GENERALES 1. Vigencia de la nueva Ley

El 5 de Diciembre de 1997 se promulg la Ley No. 26887, denominada Ley General de Sociedades, la misma que ha entrado en vigencia el primero de Enero del presente ao. a. Las sociedades que se constituyan a partir de esta fecha, lo harn de acuerdo a la nueva Ley. b. Las sociedades constituidas anteriormente, debern adecuar su pacto social y su Estatuto a las disposiciones de la nueva Ley, en la primera reforma de Estatutos que acuerden o a ms tardar al 28 de setiembre de 1998. Dentro de este plazo las sociedades se seguirn rigiendo por sus propias estipulaciones, en todo aquello que no se oponga a la nueva Ley. 2. Sociedades comprendidas

Se encuentran sometidas a esta Ley todas las sociedades mercantiles y civiles sin excepcin, as como las Sucursales de empresas extranjeras, cualquiera fuera el momento en que fueron constituidas. a. Sociedades mercantiles: aquellas que se constituyen mediante contrato, por el cual sus socios aportan bienes o servicios, para el ejercicio en comn de actividades econmicas. La finalidad de la sociedad es realizar actos mercantiles que produzcan utilidades que puedan distribuirse entre todos los socios. Sociedades civiles: aquellas que se constituyen mediante contrato, que tiene por finalidad el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro tipo de actividades personales, realizado por alguno, algunos o todos los socios. Pluralidad de socios

b.

3.

La sociedad se constituye cuando menos por dos socios que pueden ser personas naturales o jurdicas. Si la sociedad pierde la pluralidad mnima de socios y ella no se reconstituye en un plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al trmino de ese plazo.

a. b.

Personas naturales: Mayores de 18 aos en ejercicio de su capacidad legal. Personas jurdicas: Sociedades, Asociaciones, Fundaciones u otras debidamente inscritas en los Registros Pblicos.

La nueva Ley ha eliminado el requisito de tres socios como mnimo para la constitucin de sociedades annimas. 4. Contenido y formalidades del acto constitutivo

La sociedad se constituye por escritura pblica, en la que est contenido el pacto social, que incluye el Estatuto. Para cualquier modificacin de stos, se requiere la misma formalidad. Los actos referidos en el prrafo anterior se inscriben obligatoriamente en el Registro del domicilio de la sociedad. 5. Personalidad jurdica

La sociedad adquiere personalidad jurdica desde su mscripcin en el Registro de Personas Jurdicas (Libros de Sociedades Mercantiles y de Sociedades Civiles) y la mantiene hasta que se inscribe su extincin. 6. Denominacin o razn social

La sociedad tiene una denominacin o una razn social segn corresponda a su forma societaria. En el primer caso puede utilizar, adems, un nombre abreviado. No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad para ello. a. b. Denominacin social: Cualquier nombre que identifica a la Sociedad. Se utiliza en las Sociedades Annimas y las Comerciales de Responsabilidad Limitada. Razn social: Identificacin de la Sociedad con el nombre de uno, varios o de todos los socios. Es obligatorio en las sociedades Colectivas, en Comandita y Civiles. Reserva de preferencia registral

7.

Cualquiera que participe en la constitucin de una sociedad, o la sociedad cuando modifique su pacto social o estatuto para cambiar su denominacin, completa o abreviada, o su razn social, tiene derecho a protegerlos con reserva de preferencia registral por un plazo de treinta das; vencido ste, caduca de pleno derecho.

8.

Objeto social

La sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitas cuya descripcin detallada constituye su objeto social. Se entienden incluidos en el objeto social los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto. 9. Plazos para solicitar las inscripciones

El pacto social y el estatuto deben ser presentados al Registro para su inscripcin en un plazo de treinta das contados a partir de la fecha de otorgamiento de la escritura pblica. La inscripcin de los dems actos o acuerdos de la sociedad, sea que requieran o no el otorgamiento de escritura pblica, debe solicitarse al Registro en un plazo de treinta das contados a partir de la fecha de realizacin del acto o de aprobacin del acta en la que conste el acuerdo respectivo. 10. Duracin de la sociedad La duracin de la sociedad puede ser por plazo determinado o indeterminado. Salvo que sea prorrogado con anterioridad, vencido el plazo determinado, la sociedad se disuelve de pleno derecho. La extincin automtica de la sociedad es una novedad de la Ley y se ha establecido que la Oficina Registral proceder a cancelar de oficio la inscripcin de las sociedades en los siguientes casos: a. b. Las constituidas a plazo determinado, cuyo perodo de duracin se encuentra vencido y no ha sido prorrogado.

Las que no han inscrito acto societario alguno, con posterioridad al 31 de diciembre de 1986. Previamente la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos publicar antes del 2 de Marzo de 1998, sendas relaciones, a nivel nacional, de las sociedades que se encuentran en esta situacin. 11. Domicilio

El domicilio de la sociedad es el lugar sealado en el estatuto, donde desarrolla alguna de sus actividades principales o donde instala su administracin. En caso de discordancia entre el domicilio de la sociedad que aparece en el Registro y el que efectivamente ha fijado, se puede considerar cualquiera de ellos.

12. Publicaciones Las publicaciones a que se refiere esta ley sern hechas en el peridico del lugar del domicilio de la sociedad encargado de la insercin de los avisos judiciales. La falta de la publicacin, dentro del plazo exigido por la ley, de los avisos sobre determinados acuerdos societarios en proteccin de los derechos de los socios o de terceros, prorroga los plazos que la ley confiere a stos para el ejercicio de sus derechos, hasta que se cumpla con realizar la publicacin. 13. Los aportes de capital Cada socio est obligado frente a la sociedad por lo que se haya comprometido a aportar al capital. Contra el socio moroso, la sociedad puede exigir el cumplimiento de la obligacin mediante proceso ejecutivo o excluir a dicho socio por el proceso sumarsimo. El aportante transfiere en propiedad a la sociedad el bien aportado, salvo que estipule que se hace a otro ttulo, en cuyo caso la sociedad adquiere slo el derecho transferido a su favor por el socio aportante. 14. Clases de aporte a. Aportes dinerarios: Los aportes en dinero se desembolsan en la oportunidad y condiciones estipuladas en el pacto social. El aporte que figura pagado al constituirse la sociedad o al alimentarse el capital debe estar depositado, a nombre de la sociedad, en una empresa bancaria o financiera del sistema financiero nacional al momento de otorgarse la escritura pblica correspondiente. Bienes muebles: Se considera a todo bien que puede ser trasladado de un lugar a otro sin que sufra alteracin alguna; dentro de ellos: vehculos terrestres de cualquier clase, equipos, maquinaria, ttulos valores de cualquier clase, derechos de autor, derechos de llave y similares, acciones o participaciones en sociedades, entre otros bienes. Bienes inmuebles: Predios urbanos y rsticos, con o sin construcciones; las minas, canteras, naves y aeronaves, y los bienes que tienen por ley esa naturaleza. Valores intangibles: se considera a los valores inmateriales, como derechos y privilegios de utilidad, tales como Patentes y Marcas entre otros.

b.

c. d.

El aporte de bienes no dinerarios se reputa efectuado al momento de otorgarse la escritura pblica en la que conste el aporte.

15. Requisitos formales Deber transcribirse en la escritura pblica: a. La constancia o recibo del Banco si se trata de aportes dinerarios, a nombre de la empresa. j b. Tratndose de aportes en bienes muebles: b. 1.La valorizacin en la que se describe cada uno de los bienes o derechos objeto del aporte, los criterios empleados para su valuacin y su respectivo valor, el mismo que debe ser firmado por el socio y tasador o Contador Pblico. b.2.Declaracin jurada del Gerente de la Sociedad de haber recibido los bienes aportados. b.3.Intervencin del cnyuge, en clusula incorporada a la minuta, si se trata de bienes gananciales. c. Tratndose de aportes de bienes inmuebles: c.1. Valorizacin del bien por perito tasador, precisndose los criterios empleados y su respectivo valor. c.2. Intervencin del cnyuge, en clusula incorporada a la minuta, si se trata de bienes gananciales. c.3. Inscripcin en los Registros Pblicos de la transferencia del inmueble a favor de la Sociedad. d. Tratndose de aportes de bienes intangibles: El documento de transferencia de dichos valores, ya que la valuacin se realiza a su costo de adquisicin. 16. Beneficios y prdidas Utilidades: La distribucin de beneficios a los socios se realiza en proporcin a sus aportes al capital. Sin embargo, el pacto social o el estatuto pueden fijar otras proporciones o formas distintas de distribucin de los beneficios. Las tres formas ms utilizadas son: a. b. c. En forma proporcional a sus aportes. En partes iguales, sin considerar sus aportes. En partes desiguales, sin considerar sus aportes.

Prdidas: Todos los socios deben asumir la proporcin de las prdidas de la sociedad que se fije en el pacto social o el estatuto. Slo pueden exceptuarse de esta obligacin a los socios que aportan nicamente servicios. A falta de pacto expreso, las prdidas son asumidas en la misma proporcin que los beneficios. Est prohibido que el pacto social excluya a determinados socios, de las utilidades o los exonere de toda responsabilidad por las prdidas. 17. Reparto de las utilidades La distribucin de utilidades slo puede hacerse en mrito de los estados financieros preparados al cierre de un periodo determinado o la fecha de corte en circunstancias especiales que acuerde el directorio. Las sumas que se reparten no pueden exceder del monto de las utilidades que se obtengan. Si se ha perdido una parte del capital, no se distribuyen utilidades hasta que el capital sea reintegrado, o sea reducido en la cantidad correspondiente. 18. Correspondencia de la sociedad En la correspondencia de la sociedad se indicar, cuando menos, su denominacin o razn social y los datos relativos a su inscripcin en el Registro Pblico. 19. Emisin de los ttulos y documentos Para la emisin de los ttulos y documentos a que se refiere la nueva Ley, se puede utilizar, en lugar de firmas autgrafas, medios mecnicos o electrnicos de seguridad.

TITULO II LAS SOCIEDADES ANNIMAS CAPITULO I DISPOSICIONES GENERALES

De los cinco Libros en que se divide la nueva Ley, el Segundo ha sido dedicado al rgimen legal de las Sociedades Annimas, donde se regula su constitucin, funcionamiento y se establecen los derechos y obligaciones que corresponden a sus accionistas. 1. Denominacin La sociedad annima puede adoptar cualquier denominacin, pero debe figurar necesariamente la indicacin sociedad annima o las siglas S.A.,; puede utilizar adems, un nombre abreviado. Debe tenerse presente que no puede utilizarse una denominacin completa o abreviada igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, cualquiera que sea su forma social. 2. Capital y responsabilidad de los socios El capital est representado por acciones nominativas y se integra por aportes de los accionistas, quienes no responden personalmente de las deudas sociales. No se admite el aporte de servicios en la sociedad annima. 3. Suscripcin y pago del capital Para que se constituya la sociedad es necesario que tenga su capital suscrito totalmente y cada accin suscrita pagada por lo menos en una cuarta parte. Igual regla rige para los aumentos de capital que se acuerden. 4. Constitucin de la sociedad Se mantienen las dos formas de constitucin: a. La simultnea, o tambin llamada en un solo acto, que se realiza por los fundadores, al momento de otorgarse la escritura pblica que contiene el pacto social y el estatuto, en cuyo acto suscriben ntegramente las acciones.

b.

Por oferta a terceros (anteriormente se le denominaba constitucin por suscripcin pblica), tambin llamada por actos sucesivos y que requiere de un programa de constitucin, la realizacin de una asamblea de suscriptores, y otros actos previos al otorgamiento de la escritura de constitucin.

5. Formalidades de la constitucin a. La redaccin y suscripcin de una minuta, que contenga la manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir la sociedad annima y debe contener el pacto social y el Estatuto que regir su funcionamiento. Debe ser firmada por los socios y por letrado en ejercicio. Otorgamiento de la escritura pblica, en la que se transcribe la minuta y los documentos establecidos en la ley. Inscripcin en el Registro de Personas Jurdicas, en el lugar de la sede del domicilio social.

b. c.

6. Contenido del pacto social En la anterior Ley se le denominaba contrato social, y aunque no ha variado sustancialmente, la nueva Ley establece los requisitos que debe contener obligatoriamente, tales como: a. Los datos de identificacin de los fundadores. Si es persona natural, su nombre, domicilio, estado civil y el nombre del cnyuge en caso de ser casado; si es persona jurdica, su denominacin o razn social, el lugar de su constitucin, su domicilio, el nombre de quien la representa y el comprobante que acredita la representacin. La manifestacin expresa de la voluntad de los accionistas de constituir una sociedad annima. El monto del capital y las acciones en que se divide. La forma como se paga el capital suscrito y el aporte de cada accionista en dinero o en otros bienes o derechos, con el informe de valorizacin correspondiente en estos casos. El nombramiento y los datos de identificacin de los primeros administradores; y, El estatuto que regir el funcionamiento de la sociedad.

b. c. d.

e. f.

7. Contenido del estatuto El estatuto contiene obligatoriamente: a. La denominacin social;

b. c. d. e. f.

La descripcin del objeto social; El domicilio de la sociedad; El plazo de duracin de la sociedad, con indicacin de la fecha de inicio de sus actividades. El monto del capital, el nmero de acciones en que est dividido, el valor nominal de cada una de ellas y el monto pagado por cada accin suscrita; Cuando corresponda, las clases de acciones en que est dividido el capital, el nmero de acciones de cada clase, las caractersticas, derechos especiales o preferencias que se establezcan a su favor y el rgimen de prestaciones accesorias o de obligaciones adicionales; El rgimen de los rganos de la sociedad. Los requisitos para acordar el aumento o disminucin del capital y para cualquier otra modificacin del pacto social o del estatuto. La forma y oportunidad en que debe someterse a la aprobacin de los accionistas, la gestin social y el resultado de cada ejercicio; Las normas para la distribucin de las utilidades; y, El rgimen para la disolucin y liquidacin de la sociedad. Adicionalmente, el estatuto puede contener: Los dems pactos lcitos que estimen convenientes para la organizacin de la sociedad. Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre si y para con la sociedad.

g. h. i. j. k. a. b.

Los convenios a que se refiere el literal b. anterior que se celebren, modifiquen o terminen luego de haberse otorgado la escritura pblica en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto.

CAPITULO II LAS ACCIONES

El rgimen legal de las acciones resulta el tema esencial e indispensable para el conocimiento de las sociedades annimas, por lo que comentaremos brevemente las novedades que presenta al respecto la nueva Ley. 1. Definicin Las acciones representan partes alcuotas del capital; todas tienen el mismo valor nominal y dan derecho a un voto. El capital social necesariamente est dividido en acciones, las cuales tienen un valor aritmtico, todas ellas del mismo valor nominal. La anterior ley permita la emisin de diferentes clases de acciones, en algunos casos de diferente valor nominal. Se mantiene la prohibicin de emitir acciones al portador, y preferenciales con derecho a ms de un voto. 2. Creacin de acciones Las acciones se crean en el pacto social o posteriormente por acuerdo de Junta General. Es nula la creacin de acciones que concedan el derecho a recibir un rendimiento sin que existan utilidades distribuibles. Puede concederse a determinadas acciones el derecho a un rendimiento mximo, mnimo o fijo, acumulable o no, siempre sujeto a la existencia de utilidades distribuibles. 3. Emisin de acciones Las acciones slo se emiten una vez que han sido suscritas y pagadas en por lo menos el veinticinco por ciento de su valor nominal. En la emisin de acciones en al caso de aportes en especie se estar a la revisin de la valorizacin de los aportes que debe efectuar obligatoriamente el Directorio, dentro del plazo de 60 das. 4. Del pago de las acciones El importe a pagarse por las acciones se establece en la escritura pblica de constitucin o por la Junta General que acuerde el aumento de capital. La suma que se

obtenga en la colocacin de acciones sobre su valor nominal es una prima de capital. Los trminos y condiciones del pago de la prima y la aplicacin de la misma estn sujetos a lo que establezca la ley, la escritura pblica de constitucin o el acuerdo de la Junta General. Si el valor de colocacin de la accin es inferior a su valor nominal, la diferencia se refleja como prdida de colocacin. Las acciones colocadas por monto inferior a su valor nominal se consideran para todo efecto ntegramente pagadas a su valor nominal cuando se cancela su valor de colocacin. 5. Clases de acciones Pueden existir diversas clases de acciones. La diferencia puede consistir en los derechos que corresponden a sus titulares, en las obligaciones a su cargo o en ambas cosas a la vez. Todas las acciones de una clase gozarn de los mismos derechos y tendrn a su cargo las mismas obligaciones. La creacin de clases de acciones puede darse en el pacto social o por acuerdo de la Junta General. Se han regulado las siguientes clases de acciones: A. Creacin de acciones sin derecho a voto.- Puede crearse una o ms clases de acciones sin derecho a voto, con las siguientes caractersticas y derechos: a. No se computan para determinar el qurum de las Juntas Generales. b. Dan a sus titulares el derecho a percibir el dividendo preferencial que establezca el estatuto. e. En caso de liquidacin de la sociedad, da derecho a obtener el reembolso del valor nominal de sus acciones, descontando los correspondientes dividendos pasivos, antes que se pague el valor nominal de las dems acciones. d. Ser informado cuando menos semestralmente de las actividades y gestin de la sociedad; e. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto; y, f. En caso de aumento de capital a ser preferido en la suscripcin de nuevas acciones con derecho a voto o sin derecho a voto, en la forma prevista por la Ley.

B. Acciones con derecho a voto. - La accin con derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye, cuando menos, los siguientes derechos:

a. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la liquidacin; b. Intervenir y votar en las Juntas Generales o especiales, segn corresponda; c. d. Fiscalizar en la forma establecida en la ley y el estatuto, la gestin de los negocios sociales; Ser preferido para la suscripcin de acciones y para la suscripcin de obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser convertidos en acciones; y, Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto.

e.

C. Acciones en cartera.- En el pacto social o por acuerdo de aumento de capital, la sociedad puede crear acciones, con o sin derecho a voto, las que se mantienen en cartera. Las acciones en cartera, en tanto no sean emitidas, no pueden llevarse a la cuenta capital del balance. Slo son emitidas por la sociedad cuando sean suscritas y pagadas en por lo menos un veinticinco por ciento del valor nominal de cada una. La escritura pblica de constitucin o el acuerdo de aumento de capital establecen tambin los plazos y condiciones de su emisin. Los derechos inherentes a las acciones en cartera slo se generan cuando se emiten y no podrn representar ms del veinte por ciento del nmero total de las acciones emitidas. Los accionistas gozan del derecho preferente para suscribir las acciones en cartera. Cuando acuerden su emisin, la sociedad entrega a los accionistas que corresponda, certificados de suscripcin preferente. El ejercicio del derecho de suscripcin preferente, en este caso, se realiza dentro de un plazo mximo de cinco das tiles contados a partir de la fecha en que la sociedad anuncie la colocacin de acciones en cartera.

CAPITULO III LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS 1. Definicin La Junta General de Accionistas es el rgano supremo de la sociedad. Los accionistas constituidos en Junta General debidamente convocada, y con el qurum correspondiente, deciden por la mayora que establece esta ley los asuntos propios de su competencia. 2. Lugar de celebracin La Junta General se celebra en el lugar del domicilio social, salvo que el estatuto prevea la posibilidad de realizarla en lugar distinto. 3. Clases de Juntas generales

Las Juntas Generales pueden ser de diferentes clases: A.- La Obligatoria Anual.- B.- La Junta General.- C.- Juntas Universales. - D. - Juntas Especiales. a. Junta obligatoria anual

La Junta General se rene obligatoriamente cuando menos una vez al ao dentro de los tres meses siguientes a la terminacin del ejercicio econmico. Tiene por objeto: a. b. e. d. e. Pronunciarse sobre la gestin social y los resultados econmicos del ejercicio anterior expresados en los estados financieros del ejercicio anterior. Resolver sobre la aplicacin de las utilidades, si las hubiere. Elegir cuando corresponda a los miembros del Directorio y fijar su retribucin. Designar o delegar en el Directorio la designacin de los auditores externos, cuando corresponda; y, Resolver sobre los dems asuntos que le sean propios, conforme al estatuto y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria. Junta general Compete a la Junta General:

b.

a. b. e. d. e. f. g. c.

Remover a los miembros del directorio y designar a sus reemplazantes; Modificar el estatuto, aumentar o reducir el capital social; Emitir obligaciones; Acordar la enajenacin, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad; Disponer investigaciones y auditorias especiales; Acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y disolucin de la sociedad, as como resolver sobre su liquidacin; y, Resolver en los casos en que la ley, o el estatuto dispongan su intervencin y en cualquier otro que requiera el inters social. Junta universal

La Junta General se entiende convocada y vlidamente constituida para tratar sobre cualquier asunto y tomar los acuerdos correspondientes siempre que se encuentren presentes, accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto y acepten por unanimidad la celebracin de la junta y los asuntos que en ella se proponga tratar. d. Junta especial Cuando existen diversas clases de acciones, los asuntos que afecten los derechos particulares de cualquiera de ellas, deben ser aprobados en sesin separada que se le denomina juntas especiales, las mismas que se regirn por las disposiciones de la Junta General, en tanto le sean aplicables, inclusive en cuanto al qurum y la mayora calificada, segn el caso. 4. Requisitos de la convocatoria El aviso de convocatoria de la Junta Obligatoria Anual y de las dems Juntas previstas en el estatuto, debe ser publicado con una anticipacin no menor de diez das al de la fecha fijada para su celebracin. En los dems casos, salvo aquellos en que la ley o el estatuto fijen plazos mayores, la anticipacin de la publicacin ser no menor dc tres das. El aviso de convocatoria especifica el lugar, da y hora de celebracin de la Junta General, as como los asuntos a tratar. Puede constar asimismo en el aviso, el lugar, da y hora en que, si as procediera, se reunir la Junta General en segunda convocatoria. Dicha segunda reunin debe celebrar-se no menos de tres ni ms de diez das despus de la primera.

La Junta General no puede tratar asuntos distintos a los sealados en el aviso de convocatoria, salvo en los casos permitidos por la Ley. 5. Concurrencia a la junta Pueden asistir a la Junta General y ejercer sus derechos, los titulares de acciones con derecho a voto que figuren inscritas a su nombre en la matrcula de acciones, con una anticipacin no menor de dos das al de la celebracin de la Junta General. 6. Lista de asistentes

Antes de la instalacin de la Junta General, se formula la lista de asistentes expresando el carcter o representacin de cada uno y el nmero de acciones propias o ajenas con que concurre, agrupndolas por clases si las hubiere. Al final de la lista se determina el nmero de acciones representadas y su porcentaje respecto del total de las mismas con indicacin del porcentaje de cada una de sus clases, si las hubiere. 7. Normas generales sobre el qurum

El qurum se computa y establece al inicio de la Junta. Comprobado el qurum, el presidente la declara instalada. Las acciones de los accionistas que ingresan a la Junta despus de instalada, no se computan para establecer el qurum, pero respecto de ellas se puede ejercer el derecho de voto. Qurum simple.- La Junta General queda vlidamente constituida en primera convocatoria cuando se encuentre representado, cuando menos, el cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria, ser suficiente la concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto. Qurum calificado. - Para que la Junta General adopte vlidamente acuerdos relacionados con los asuntos mencionados en los incisos 2, 3, 4. 5 y 7 del articulo 1150, es necesaria en primera convocatoria, cuando menos, la concurrencia de al menos dos terceras partes de las acciones suscritas con derecho a voto, y en segunda convocatoria las tres quintas partes. 8. Adopcin de acuerdos

Los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la Junta. Cuando se trata de los asuntos que requieren qurum calificado, el acuerdo se adopta por un nmero de acciones que represente. cuando menos, la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto.

9.

Actas La Junta General y los acuerdos adoptados en ella conStan en acta que expresa un resumen de lo acontecido en la reunin. Las actas pueden asentarse en un libro especialmente abierto a dicho efecto, en hojas sueltas o en cualquier otra forma que permita la ley. Cuando consten en libros o documentos, ellos sern legalizados conforme a ley.

10. Presencia de notario Por acuerdo del Directorio o a solicitud presentada no menos de cuarenta y ocho horas antes de celebrarse la junta general. por accionistas que representen cuando menos el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto, la Junta se llevar a cabo en presencia de notado, quien certificar la autenticidad de los acuerdos adoptados por la Junta. corresponde al Gerente General la designacin del notario, y en caso que la solicitud sea formulada por los accionistas, stos corrern con los gastos respectivos.

CAPITULO IV EL DIRECTORIO 1. rgano colegiado y eleccin El directorio es rgano colegiado dirigido por la junta general. Cuando una o ms clases de acciones tengan derecho a elegir un determinado nmero de directores, la eleccin de dichos directores se har en junta especial. 2. Remocin Los directores pueden ser removidos en cualquier momento, bien sea por la junta general o por la junta especial que los eligi, an cuando su designacin hubiese sido una de las condiciones del pacto social. 3. Nmero de directores El estatuto de la sociedad debe establecer un nmero fijo o un nmero mximo y mnimo de directores. Cuando el nmero sea variable, la junta general, antes de la eleccin, debe resolver sobre el nmero de directores a elegirse para el perodo correspondiente. En ningn caso el nmero de directores es menor de tres. 4. Directores suplentes o alternos

El estatuto puede establecer que se elijan directores suplentes fijando el nmero de stos o bien que se elija para cada director titular, uno o ms alternos. Salvo que el estatuto disponga de manera diferente, los suplentes o alternos sustituyen al director titular que corresponda, de manera definitiva en caso de vacancia o en forma transitoria en caso de ausencia o impedimento. A solicitud de los accionistas que elijan directores titulares por minora o por clases de acciones, los suplentes o alternos sern elegidos en igual forma que los titulares. 5. Calidad de accionista

No se requiere ser accionista para ser Director, a menos que el estatuto disponga lo contrario. El cargo de Director recae slo en personas naturales. Anteriormente exista la interpretacin de un grupo de juristas de que una persona jurdica poda ser Director. La nueva Ley determina que slo pueden ser Directores las personas naturales.

6.

Eleccin por voto acumulativo

Las sociedades estn obligadas a constituir su Directorio con representacin de la minora. A ese efecto, cada accin da derecho a tantos votos como Directores deban elegirse y cada votante puede acumular sus votos a favor de una sola persona o distribuirlos entre varias. Sern proclamados Directores quienes obtengan el nmero de votos, siguiendo el orden de stos. Si dos o ms personas obtienen igual nmero de votos y no pueden todos formar parte del Directorio por no permitirlo el nmero de Directores fijado en el estatuto, se decide por sorteo cul o cules de ellos deben ser los Directores. 7. Vacancia

El cargo de director vaca por fallecimiento, renuncia, re-mocin o por incurrir el director en alguna de las causales de impedimento sealadas por la ley o el estatuto. Si no hubiera directores suplentes y se produjese la vacancia de uno o mas directores, el mismo directorio podr elegir a los reemplazantes para completar su nmero por el periodo que an resta al directorio, salvo disposicin diversa del estatuto. 8. Vacancias mltiples

En caso que se produzca vacancia de directores en nmero tal que no pueda reunirse vlidamente el directorio, los directores hbiles asumirn provisionalmente la administracin y convocarn de inmediato a las juntas de accionistas que corresponda para que elijan nuevo directorio. De no hacerse esta convocatoria o de haber vacado el cargo de todos los directores, corresponder al gerente general realizar de inmediato dicha convocatoria. Si las referidas convocatorias no se produjesen dentro de los diez das siguientes, cualquier accionista puede solicitar al juez que la ordene, por el proceso sumarsimo. 9. Cargo personal y representacin

El cargo de director, sea titular, suplente o alterno, es personal, salvo que el estatuto autorice la representacin. 10. Presidencia Salvo disposicin contraria del estatuto, el directorio, en su primera sesin, elige entre sus miembros a un presidente.

11. Retribucin El cargo de director es retribuido. Si el estatuto no prev el monto de la retribucin, corresponde determinarlo a la junta obligatoria anual. La participacin de utilidades para el directorio slo puede ser detrada de las utilidades liquidas y, en su caso, despus de la detraccin de la reserva legal correspondiente al ejercicio. 12. Convocatoria El presidente, o quien haga sus veces, debe convocar al directorio en los plazos u oportunidades que seale el estatuto y cada vez que lo juzgue necesario para el inters social, o cuando lo solicite cualquier director o el gerente general. Si el presidente no efecta la convocatoria dentro de los diez das siguientes o en la oportunidad prevista en la solicitud, la convocatoria la har cualquiera de los directores. La convocatoria se efecta en la forma que seale el estatuto y, en su defecto, mediante esquelas con cargo de recepcin, y con una anticipacin no menor de tres das a la fecha sealada para la reunin. La convocatoria debe expresar claramente el lugar, da y hora de la reunin y los asuntos a tratar, empero, cualquier director puede someter a la consideracin del directorio los asuntos que crea de inters para la sociedad. Se puede prescindir de la convocatoria cuando se renen todos los directores y acuerdan por unanimidad sesionar y los asuntos a tratar. 13. Qurum de asistencia El qurum del directorio es la mitad ms uno de sus miembros. Si el nmero de directores es impar, el qurum es el nmero entero inmediato superior al de la mitad de aqul. El estatuto puede sealar un qurum mayor en forma general o para determinados asuntos, pero no es vlida la disposicin que exija la concurrencia de todos los directores. 14. Acuerdos Cada director tiene derecho a un voto. Los acuerdos del directorio se adoptan por mayora absoluta de votos de los directores participantes. El estatuto puede establecer mayoras ms altas. Si el estatuto no dispone de otra manera, en caso de empate decide quien preside la sesin.

15. Sesiones no presenciales Las resoluciones tomadas fuera de sesin de directorio, por unanimidad de sus miembros, tienen la misma validez que si hubieran sido adoptadas en sesin, siempre que se confirmen por escrito. El estatuto puede prever la realizacin de sesiones no presenciales, a travs de medios escritos, electrnicos, o de otra naturaleza que permitan la comunicacin y garanticen la autenticidad del acuerdo. Cualquier director puede oponerse a que se utilice este procedimiento y exigir la realizacin de una sesin presencial. 16. Actas Las deliberaciones y acuerdos del directorio deben ser consignados, por cualquier medio, en actas que se recogern en un libro, en hojas sueltas o en otra forma que permita la ley y, excepcionalmente, conforme al artculo 1360. Las actas deben expresar, si hubiera habido sesin: la fecha, hora y lugar de celebracin y el nombre de los concurrentes; de no haber habido sesin: la forma y circunstancias en que se adoptaron el o los acuerdos; y, en todo caso, los asuntos tratados, las resoluciones adoptadas y el nmero de votos emitidos, as como las constancias que quieran dejar los directores. Si el estatuto no dispone de manera distinta, las actas sern firmadas por quienes actuaron como presidente y secretario de la sesin o por quienes fueron expresamente designados para tal efecto. El acta tendr validez legal, y los acuerdos a que ella se refiere se podrn llevar a efecto desde el momento en que fue firmada, bajo responsabilidad de quienes la hubiesen suscrito. Las actas debern estar firmadas en un plazo mximo de diez das tiles siguientes a la fecha de la sesin o del acuerdo, segn corresponda. Cualquier director puede firmar el acta si as lo desea y lo manifiesta en la sesin. El director que estimare que un acta adolece de inexactitudes u omisiones, tiene el derecho de exigir que se consignen sus observaciones como parte del acta y de firmar la adicin correspondiente. El director que quiera salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del directorio, debe pedir que conste en el acta su oposicin. Si ella no se consigna en el acta, solicitar que se adicione al acta, segn lo antes indicado. El plazo para pedir que se consignen las observaciones o que se incluya la oposicin, vence a los veinte das tiles de realizada la sesin.

CAPITULO V LA GERENCIA 1. Designacin La sociedad cuenta con uno o ms gerentes designados por el directorio, salvo que el estatuto reserve esa facultad a la junta general. Cuando se designe un solo gerente, ste ser el gerente general, y cuando se designe ms de un gerente, debe indicarse en cul o cules de ellos recae el ttulo de gerente general. A falta de tal indicacin se considera gerente general al designado en primer lugar. 2. Duracin del cargo

La duracin del cargo de gerente es por tiempo indefinido, salvo disposicin en contrario del estatuto o que la designacin se haga por un plazo determinado. 3. Remocin El gerente puede ser removido en cualquier momento por el directorio o por la junta general, cualquiera que sea el rgano del que haya emanado su nombramiento. Es nula la disposicin del estatuto o el acuerdo de la junta general o del directorio que establezca la irrevocabilidad del cargo de gerente o que imponga para su remocin una mayora superior a la mayora absoluta. 4. Atribuciones del gerente

Las atribuciones del gerente se establecern en el estatuto, al ser nombrado o por acto posterior. Salvo disposicin distinta del estatuto o acuerdo expreso de la junta general o del directorio, se presume que el gerente general goza de las siguientes atribuciones: a. b. c. Celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes al objeto social; Representar a la sociedad, con las facultades generales y especiales previstas en el Cdigo Procesal Civil; Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones del directorio, salvo que ste acuerde sesionar de manera reservada;

d. e. f.

Asistir, con voz pero sin voto, a las sesiones de la junta general, salvo que sta decida en contrario; Expedir constancias y certificaciones respecto del contenido de los libros y registros de la sociedad; y, Actuar como secretario de las juntas de accionistas y del directorio.

TITULO III FORMAS ESPECIALES DE SOCIEDADES ANONIMAS Una de las ms importantes Secciones del Libro II de la Nueva Ley, es la sptima, referida a las Formas Especiales de la Sociedad Annima, donde se regula a las Sociedades Annimas Cerradas y las Abiertas, que analizaremos brevemente.

CAPITULO I SOCIEDAD ANNIMA CERRADA 1. Definicin Se considera sociedad annima cerrada, aquella que se constituye con no ms de veinte accionistas y no tiene acciones inscritas en el Registro Pblico del Mercado de Valores. No se puede solicitar la inscripcin en dicho registro, de las acciones de una sociedad annima cerrada. 2. Denominacin La denominacin debe incluir la indicacin Sociedad Annima Cerrada, o las siglas S.A.C.; puede utilizar adems un nombre abreviado. Debe tenerse presente que no se puede utilizar una denominacin completa o abreviada, igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, cualquiera que sea su forma social. 3. rganos de la sociedad a. b. La Junta General de Accionistas, es el rgano supremo. La Administracin recae en la Gerencia. Estas sociedades pueden o no tener un Directorio, el mismo que resulta facultativo. En todo caso en aplicacin de lo dispuesto en el Art. 247 de la Ley , deber establecerse en el pacto social o en el estatuto, que la sociedad no tiene Directorio. Cuando se determine la no existencia del Directorio, todas sus funciones sern ejercidas por el Gerente General.

4. Disposiciones de importancia a. Convocatoria a junta de accionistas.- La Junta General es convocada por el Gerente General, mediante esquelas con cargo de recepcin, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de re-

cepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el accionista a este efecto. La convocatoria debe ser comunicada a los accionistas con la anticipacin establecida por el Art. 116 de la Ley y no requiere de publicacin de avisos en el peridico. b. Juntas no presenciales.- La voluntad social se puede establecer por cualquier medio, sea escrito, electrnico o de otra naturaleza que permita la comunicacin y garantice su autenticidad.

Juntas generales obligatorias.- Ser obligatoria la Junta General cuando lo soliciten accionistas que representen el veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. d. Derecho de adquisicin preferente. - El accionista que se proponga transferir total o parcialmente sus acciones a otro accionista o a terceros, debe comunicarlo a la sociedad mediante carta dirigida al Gerente General, quien lo pondr en conocimiento de los dems accionistas dentro de los diez das siguientes, para que dentro del plazo de treinta das puedan ejercer el derecho de adquisicin preferente a prorrata de su participacin en el capital. En la comunicacin del accionista deber constar el nombre del posible comprador y, si es persona jurdica, el de sus principales socios o accionistas, el nmero y clase de las acciones que desea transferir, el precio y dems condiciones de la transferencia. e. Representacin en la junta general. - El accionista slo podr hacerse representar por medio de otro accionista, su cnyuge o ascendiente o descendiente en primer grado. El estatuto puede extender la representacin a otras personas. Exclusin de accionistas. - El pacto social o el estatuto puede establecer causales de exclusin de accionistas. Para la exclusin es necesario el acuerdo de la Junta General adoptado con el qurum y la mayora que establezca el estatuto.

e.

f.

CAPITULO II SOCIEDAD ANNIMA ABIERTA La sociedad annima es abierta cuando se cumpla una ms de las siguientes condiciones: a. b. e. Ha hecho oferta pblica primaria de acciones u obligaciones convertibles en acciones; Tiene ms de setecientos cincuenta accionistas; Ms del 35% de su capital pertenece a 175 o ms accionistas, sin considerar dentro de este nmero, aquellos accionistas cuya tenencia accionaria individual no alcance al dos por mil del capital o exceda del cinco por ciento del capital; Se constituya como tal; o, Todos los accionistas con derecho a voto aprueban por unanimidad la adaptacin a dicho rgimen.

d. e.

1. Denominacin La denominacin debe incluir la indicacin Sociedad Annima Abierta o las siglas S.A.A., pudiendo utilizar adems un nombre abreviado. 2. Inscripcin y control a. b. 3. a. La sociedad annima abierta debe inscribir todas sus acciones en el Registro Pblico del Mercado de Valores. La Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores est encargada de supervisar y controlar a la sociedad annima abierta. Las Juntas generales Qurum y mayora. - Es necesario cuando menos la concurrencia, en primera convocatoria, del cincuenta por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En segunda convocatoria basta la concurrencia de al menos el veinticinco por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto. En caso no se logre este qurum en segunda convocatoria, la Junta General se realiza en tercera convocatoria, bastando la concurrencia de cualquier nmero de acciones suscritas con derecho a voto. Acuerdos.- Los acuerdos se adoptan, en cualquier caso, por la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto representadas en la Junta.

b.

TITULO IV OTRAS FORMAS SOCIETARIAS

CAPITULO I SOCIEDAD COMERCIAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA 1. Definicin Los socios que constituyen este tipo de sociedad, y que no pueden ser ms de veinte, aportan bienes o servicios para el ejercicio en comn de una actividad econmica, en la que no responden personalmente por las obligaciones de la empresa. La responsabilidad queda limitada al monto de sus aportes. Su capital est dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones. 2. Denominacin Tiene una denominacin social, que significa que puede llevar cualquier nombre que la identifique, pudiendo adems utilizar un nombre abreviado, al que en todo caso debe aadir la indicacin Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada o su abreviatura S.R.L. ; anteriormente su sigla era S.R.Ltda. Adems se debe tener en cuenta, que no se puede adoptar una denominacin social completa o abreviada igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, cualquiera que sea su forma social. 3. Capital social El capital social est integrado por las aportaciones de los socios. Al constituirse la sociedad, el capital debe estar pagado en no menos de veinticinco por ciento de cada participacin, y depositado en entidad bancaria o financiera del sistema financiero nacional a nombre de la sociedad. Cuando se aportan bienes no dinerarios, deber precisarse en el pacto social el titulo con que se hace, as como el informe de valorizacin en el que se describan los bienes objeto del aporte, los criterios empleados para su valuacin y su respectivo valor. 4. rganos de la sociedad a. b. La junta general de socios.- Es el rgano supremo de la sociedad. La gerencia.- Es el rgano encargado de la administracin.

5. La junta general de socios Los socios reunidos en Junta General debidamente convocada y con el qurum correspondiente, deciden los asuntos propios de su competencia. 6. Diferentes clases de juntas a. Junta Obligatoria Anual, que se realiza obligatoriamente cuando menos una vez al ao dentro de los tres meses siguientes a la terminacin del ejercicio econmico. b. Junta General de Socios, que se realiza en cualquier momento del ao, y le corresponde tratar los asuntos relacionados a la modificacin del Estatuto, aumento o reduccin del capital social, acordar cualquiera de las formas de reorganizacin de la sociedad, entre otros asuntos. e. La Junta Universal, que es aquella que se realiza cuando se encuentran presentes los socios que representan la totalidad del capital social suscrito y acepten por unanimidad la celebracin de la Junta y los asuntos que en ella se propongan tratar.

7. Convocatoria La Junta General es convocada por el Gerente General, mediante esquelas con cargo de recepcin, facsmil, correo electrnico u otro medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o a la direccin designada por el accionista a este efecto. La convocatoria debe ser comunicada a los socios con la anticipacin establecida por el Art. 116 de la Ley y no requiere de publicacin de avisos en el peridico. 8. Juntas no presenciales La voluntad social se puede establecer por cualquier medio sea escrito, electrnico o de otra naturaleza que permita la comunicacin y garantice su autenticidad. El Estatuto deber establecer la forma y mecanismos para llevar a cabo las Juntas Generales no presenciales. Ser obligatoria la Junta General cuando lo soliciten socios que representen el veinte por ciento de las participaciones suscritas. 9. Qurum de asistencia Para la validez de la Junta se requiere el qurum de asistencia establecido en la Ley o el Estatuto. En el caso de la Junta Obligatoria Anual, deben asistir socios que representen por lo menos el 50% de las participaciones suscritas, y de no haber dicha concurrencia, en segunda convocatoria se llevar a cabo la Junta con los socios que asistan. Cuando se trata de Juntas Generales convocadas para tratar los asuntos mencionados en los incisos 2,3,4,5 y 7 del Artculo 115 de la Ley, se requiere qurum

calificado, es decir, que es necesaria en primera convocatoria, cuando menos, la concurrencia de dos tercios de las participaciones suscritas, o en segunda convocatoria, la concurrencia de al menos tres quintas partes de las participaciones suscritas. 10. Adopcin de acuerdos Los acuerdos se adoptan con el voto favorable de la mayora absoluta de las participaciones suscritas representadas en la Junta, y cuando se trata de asuntos que requieren qurum calificado, los acuerdos se adoptan con el voto favorable que represente la mayora absoluta (mitad ms una) de las participaciones suscritas que tiene la sociedad. 11. La gerencia La administracin de la sociedad se encarga a uno o ms Gerentes, socios o no, quienes la representan en todos los asuntos relativos a su objeto. Los Gerentes no pueden dedicar-se por cuenta propia o ajena, al mismo gnero de negocios que constituye el objeto de la sociedad. Los Gerentes o administradores gozan de las facultades generales y especiales de representacin procesal por el solo mrito de su nombramiento. Cuando se designa a un solo Gerente, ste ser el Gerente General, y cuando se designe ms de un Gerente, debe indicarse en cul de ellos recae el ttulo de Gerente General. A falta de tal indicacin se considera Gerente General al designado en primer lugar. La duracin del cargo es por tiempo indefinido, salvo que el Estatuto establezca que la designacin se haga por plazo determinado, y puede ser removido en cualquier momento por acuerdo de la Junta General.

CAPITULO II SOCIEDAD COLECTIVA 1. Responsabilidad En la sociedad colectiva los socios responden en forma solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales. Todo pacto en contrario no produce efecto contra terceros. 2. Razn social La sociedad colectiva realiza sus actividades bajo una razn social que integra con el nombre de todos los socios o de algunos o de alguno de ellos, agregndose la expresin Sociedad Colectiva o las siglas S.C.. La persona que, sin ser socio, permite que su nombre aparezca en la razn social, responde como si lo fuera. 3. Duracin La sociedad colectiva tiene plazo fijo de duracin: la prrroga requiere consentimiento unnime de los socios y se realiza luego de haberse cumplido con lo establecido en el artculo 2750 de la LGS. 4. Formacin de la voluntad social Salvo estipulacin diferente, los acuerdos de la sociedad se adoptan por mayora de votos, computados por personas. Si se pacta que la mayora se computa por capitales, el pacto social debe establecer el voto que corresponde al o a los socios industriales. En todo caso en que un socio tenga ms de la mitad de los socios, se necesitar adems el voto de otro socio. 5. Administracin Salvo rgimen distinto previsto en el pacto social, la administracin de la sociedad corresponde, separada e individualmente, a cada uno de los socios. 6. Transferencia de las participaciones Ningn socio puede transmitir su participacin en la sociedad sin el consentimiento de los dems. Las participaciones de los socios constan en la escritura pblica de

constitucin social. Igual formalidad es necesaria para la transmisin de las participaciones. 7. Beneficio de escusin El socio requerido por el pago de las deudas sociales puede oponer, aun cuando la sociedad est en liquidacin, la excusin del patrimonio social, indicando los bienes con los cuales el acreedor puede lograr el pago. El socio que paga con sus bienes una deuda exigible a cargo de la sociedad, tiene el derecho de reclamar a sta el reembolso total o exigirlo a otros socios a prorrata de sus respectivas participaciones, salvo que el pacto social disponga de manera diversa.

CAPITULO III SOCIEDADES EN COMANDITA 1. Responsabilidad En las sociedades en comandita, los socios colectivos responden solidaria e ilimitadamente por las obligaciones sociales, en tanto que los socios comanditarios responden slo hasta la parte del capital que se hayan comprometido a aportar. El acto constitutivo debe indicar quines son los socios colectivos y quines los comanditarios. La sociedad en comandita puede ser simple o por acciones. 2. Razn social La sociedad en comandita realiza sus actividades bajo una razn social que se ntegra con el nombre de todos los socios colectivos, o de algunos o de alguno de ellos, agregndose, segn corresponda, las expresiones Sociedad en Comandita por Acciones, o sus respectivas siglas 5. en C. o 5. en C. por A.. El socio comanditario que consiente que su nombre figure en la razn social, responde frente a terceros por las obligaciones sociales como si fuera colectivo. 3. Contenido de la Escritura de Constitucin El pacto social debe contener las reglas particulares a la respectiva forma de sociedad en comandita que se adopte y adems puede incluir los mecanismos, procedimientos y reglas, as como otros pactos lcitos, que a juicio de los contratantes sean necesarios o convenientes para la organizacin y funcionamiento de la sociedad, siempre que no colisionen con los aspectos sustantivos de la respectiva forma de sociedad en comandita. 4. Reglas propias de la sociedad en comandita simple A la sociedad en comandita simple se aplican las disposiciones relativas a la sociedad colectiva, siempre que sean compatibles con lo indicado en la presente Seccin. Esta forma societaria debe observar, particularmente, las siguientes reglas: a. El pacto social debe sealar el monto del capital y la forma en que se encuentra dividido: Las participaciones en el capital no pueden estar representadas por acciones ni por cualquier otro titulo negociable.

b. c. d.

Los aportes de los socios comanditarios slo pueden consistir en bienes en especie o en dinero; Salvo pacto en contrario, los socios comanditarios no participan en la administracin; y, Para la cesin de la participacin del socio colectivo se requiere acuerdo unnime de los socios colectivos y mayora absoluta de los comanditarios computada por capitales; para la del comanditario es necesario el acuerdo de la mayora absoluta computada por persona de los socios colectivos y de la mayora absoluta de los comanditarios computada por capitales.

5. Sociedad en comandita por acciones A la sociedad en comandita por acciones se aplican las disposiciones relativas a la sociedad annima, siempre que sean compatibles con lo indicado en la presente Seccin. Esta forma societaria debe observar, particularmente, las siguientes reglas: a. b. El ntegro de su capital est dividido en acciones, pertenezcan stas a los socios colectivos o a los comanditarios; Los socios colectivos ejercen la administracin social y estn sujetos a las obligaciones y responsabilidades de los directores de las sociedades annimas. Los administrativos pueden ser removidos, siempre que la decisin se adopte con el qurum y la mayora establecidos para los asuntos a que se refieren los artculos 1260 y 1270 de la LGS. Igual mayora se requiere para nombrar nuevos administradores. Los socios comanditarios que asumen la administracin adquieren la calidad de socios colectivos desde la aceptacin del nombramiento. El socio colectivo que cese en el cargo de administrador, no responde por todas las obligaciones contradas por la sociedad, con posterioridad a la inscripcin en el Registro de la cesacin en el cargo; La responsabilidad de los socios colectivos frente a terceros se regula por las reglas de los artculos 265 y 2730 de la LGS; y, Las acciones pertenecientes a los socios colectivos no podrn cederse sin el consentimiento de la totalidad de los colectivos y el de la mayora absoluta, computada por capitales, de los comanditarios; las acciones de stos son de libre transmisibilidad, salvo las limitaciones que en cuanto a su transferencia establezca el pacto social.

c.

d. e.

CAPITULO IV LAS SOCIEDADES CIVILES 1. Definicin La sociedad civil se constituye para un fin comn de carcter econmico que se realiza mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro tipo de actividades personales por algn, algunos o todos los socios. La sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la primera los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusin, por las obligaciones sociales, y lo hacen, salvo pacto distinto, en proporcin a sus aportes. En la segunda, cuyos socios no pueden exceder de treinta, no responden personalmente por las deudas sociales. 2. Razn social La sociedad civil ordinaria y la sociedad civil de responsabilidad limitada desenvuelven sus actividades bajo una razn social que se ntegra con el nombre de uno o ms socios y con la indicacin Sociedad Civil o su expresin abreviada S.Civil; o, Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada o su expresin abreviada 5. Civil de R. L.. 3. Capital social El capital de la sociedad civil debe estar ntegramente pagado al tiempo de la celebracin del pacto social. 4. Participaciones y transferencia Las participaciones de los socios en el capital no pueden ser incorporadas en ttulos valores, ni denominarse acciones. Ningn socio puede transmitir a otra persona, sin el consentimiento de los dems, la participacin que tenga en la sociedad, ni tampoco sustituirse en el desempeo de la profesin, oficio o, en general, los servicios que le corresponda realizar personalmente de acuerdo al objeto social. Las participaciones sociales deben constar en el pacto social. Su transmisin se realiza por escritura pblica y se inscribe en el Registro. 5. Administracin La administracin de la sociedad se rige, salvo disposicin diferente del pacto social, por las siguientes normas:

a. b. e.

La administracin encargada a uno o varios socios como condicin del pacto social, slo puede ser revocada por causa justificada; La administracin conferida a uno o ms socios sin tal condicin puede ser revocada en cualquier momento; El socio administrador debe ceirse a los trminos en que le ha sido conferida la administracin. Se entiende que no le es permitido contraer a nombre de la sociedad, obligaciones distintas o ajenas a las conducentes al objeto social. Debe rendir cuenta de su administracin en los periodos sealados, y a falta de estipulacin, trimestralmente; y, Las reglas de los incisos a y b anteriores son aplicables a los gerentes o administradores, aun cuando no tuviesen la calidad de socios.

d.

6. Utilidades y prdidas Las utilidades o las prdidas se dividen entre los socios, de acuerdo con lo establecido en el pacto social, y a falta de estipulacin, en proporcin a sus aportes. En este ltimo caso, y salvo estipulacin diferente, corresponde al socio que slo pone su profesin u oficio, un porcentaje igual al valor promedio de los aportes de los socios capitalistas. 7. Junta de socios La junta de socios es el rgano supremo de la sociedad y ejerce como tal los derechos y las facultades de decisin y disposicin que legalmente le corresponden, salvo aquellos que, en virtud del pacto social, hayan sido encargados a los administradores. Los acuerdos se adoptan por mayora de votos computada conforme al pacto social y, a falta de estipulacin, por capitales y no por personas; y se aplica la regla supletoria del artculo 300 de la LGS. al socio que slo pone su profesin u oficio. Toda modificacin del pacto social requiere acuerdo unnime de los socios. 8. Libros y registros Las sociedades civiles debern llevar las actas y registros contables que establezca la ley para las sociedades mercantiles.

TITULO V MODIFICACIN DEL ESTATUTO, AUMENTO Y REDUCCIN DEL CAPITAL SOCIAL

CAPITULO I MODIFICACIN DEL ESTATUTO 1. rgano competente y requisitos formales La modificacin del estatuto se acuerda por junta general. Para cualquier modificacin del estatuto se requiere: a. b. Expresar en la convocatoria de la junta general, con claridad y precisin, los asuntos cuya modificacin se someter a la junta. Que el acuerdo se adopte de conformidad con los artculos 1260 y 1270, dejando a salvo lo establecido en el artculo 1200.

Con los mismos requisitos, la junta general puede acordar delegar en el directorio o la gerencia, la facultad de modificar determinados artculos en trminos y circunstancias expresamente sealadas.

CAPITULO II AUMENTO DE CAPITAL SOCIAL El aumento del capital se acuerda por junta general cumpliendo los requisitos establecidos para la modificacin del estatuto, consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro. 1. Modalidades El aumento de capital puede organizarse en: a. b. e. d. Nuevos aportes; La capitalizacin de crditos contra la sociedad, incluyendo la conversin de obligaciones de acciones; La capitalizacin de utilidades, reservas, beneficios, primas de capital, excedentes de relajacin; y, Los dems casos previstos en la LGS.

2. Efectos El aumento de capital determina la creacin de nuevas acciones o el incremento del valor nominal de las existentes. 3. Requisito previsto Para el aumento del capital por nuevos aportes o por la capitalizacin de crditos contra la sociedad, es requisito previo que la totalidad de las acciones suscritas, cualquiera sea la clase a la que pertenezcan, estn totalmente pagadas. No ser exigible este requisito cuando existan dividendos pasivos a cargo de accionistas morosos, contra quienes estn en proceso la sociedad y en los otros casos que prevea la L.G.S. 4. Delegacin para aumentar el capital La junta general puede delegar en el directorio la facultad de: a. Sealar la oportunidad en que se debe realizar un aumento de capital acordado por la junta general. El acuerdo debe establecer los trminos y condiciones del aumento que pueden ser determinados por el directorio; y,

b.

Acordar uno o varios aumentos de capital hasta una determinada suma mediante nuevos aportes o capitalizacin de crditos contra la sociedad, en un plazo mximo de cinco aos, en las oportunidades, los montos, condiciones, segn el procedimiento que el directorio decida, sin previa consulta a la junta general. La autorizacin no podr exceder del monto del capital social pagado vigente en la oportunidad en que se haya acordado la delegacin.

La delegacin materia de este articulo no puede figurar en forma alguna en el balance, mientras el directorio no acuerde el aumento de capital y ste se realice. 5. Derecho de suscripcin preferente En el aumento de capital por nuevos aportes, los accionistas tienen derecho preferencial para suscribir, a prorrata de su participacin accionaria, las acciones que se creen. Este derecho es transferible en la forma establecida por la presente Ley. No pueden ejercer este derecho los accionistas que se encuentren en mora en el pago de los dividendos pasivos y sus acciones no se computaran para establecer la prorrata de participacin en el derecho de preferencia. No existe derecho de suscripcin preferente en el aumento de capital por conversin de obligaciones en acciones, en los casos de los artculos 1030 y 2590, ni en los casos de reorganizacin de sociedades establecidas en la presente ley. 6. Ejercicio del derecho de preferencia El derecho de preferencia se ejerce en por lo menos dos ruedas. En la primera, el accionista tiene derecho a suscribir las nuevas acciones, a prorrata de sus tendencias a la fecha que se establezca en el acuerdo. Si quedan acciones sin suscribir, quienes han intervenido en la primera rueda pueden suscribir, en segunda rueda, las acciones restantes a prorrata de su participacin accionaria, considerando en ella las acciones que hubieran suscrito en la primera rueda. La Junta General o, en su caso, el directorio, establecen el procedimiento que debe seguirse para el caso que queden acciones sin suscribir, luego de terminada la segunda rueda. Salvo acuerdo unnime adoptado por la totalidad de los accionistas de la sociedad, el plazo para el ejercicio del derecho de preferencia, en primera rueda, no ser inferior a diez das, contado a partir de la fecha del aviso que deber publicarse al efecto, o de una fecha posterior que al efecto se consigne a dicho aviso. El plazo para la segunda rueda, y las siguientes si las hubiese, se establece por la junta general, no pudiendo en ningn caso, cada rueda ser menor a tres das.

La sociedad est obligada a proporcionar a los suscriptores en forma oportuna, la informacin correspondiente a cada rueda. 7. Publicidad La junta general o, en su caso, el directorio, establece las oportunidades, monto, condiciones y procedimiento para el aumento, todo lo que debe publicarse mediante un aviso. El aviso no es necesario cuando el aumento ha sido acordado en junta general universal, y la sociedad no tenga emitidas acciones suscritas sin derecho a voto. 8. Aumento de capital con aportes no dinerarios Al aumento de capital mediante aportes no dinerarios le son aplicables las disposiciones generales correspondientes a este tipo de aportes y, en cuanto sean pertinentes, las de aumentos de capital por aportes dinerarios. El acuerdo de aumento de capital con aportes no dinerarios debe reconocer el derecho de realizar aportes dinerarios por un monto que permita a todos los accionistas ejercer su derecho de suscripcin preferente para mantener la proporcin que tienen en el capital. Cuando el acuerdo contemple recibir aportes no dinerarios, se deber indicar el nombre del aportante y el informe de valorizacin referido en el articulo 270. 9. Aumento de capital por capitalizacin de crditos Cuando el aumento de capital se realice mediante la capitalizacin de crditos contra la sociedad, se deber contar con un informe del directorio que sustente la conveniencia de recibir tales aportes. Cuando el aumento de capital se realice por conversin de obligaciones en acciones y ella haya sido prevista, se aplican los trminos de la emisin. Si la conversin no ha sido prevista, el aumento de capital se efecta en los trminos y condiciones convenidos con los obligacionistas.

CAPITULO III REDUCCIN DEL CAPITAL

1. rgano competente y formalidades La reduccin del capital se acuerda por la junta general, cumpliendo los requisitos establecidos para la modificacin del estatuto, consta en escritura pblica y se inscribe en el Registro. 2. Modalidades Se realiza mediante: a. b. c. d. e. La entrega a sus titulares del valor nominal amortizado; La entrega a sus titulares del importe correspondiente a su participacin en el patrimonio neto de la sociedad; La condonacin de dividendos pasivos; El restablecimiento del equilibrio entre el capital social y el patrimonio neto disminuidos por consecuencia de prdidas; y, Otros medios especficamente establecidos al acordar la reduccin del capital.

3. Formalidades El acuerdo de reduccin del capital debe expresar la cifra en que se reduce el capital, la forma como se realiza, los recursos con cargo a los cuales se efecta y el procedimiento mediante el cual se lleva a cabo. La reduccin debe afectar a todos los accionistas a prorrata de su participacin en el capital sin modificar su porcentaje accionario o por sorteo que se debe aplicar por igual a todos los accionistas. Cuando se acuerde una afectacin distinta, ella debe ser decidida por unanimidad de las acciones suscritas con derecho a voto. El acuerdo de reduccin debe publicarse por tres veces con intervalos de cinco das. 4. Plazo para la ejecucin La reduccin podr efectuarse de inmediato cuando tenga por finalidad restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio neto o cualquier otro que no importe devolucin de aportes ni exencin de deudas a los accionistas.

Cuando la reduccin del capital importe devolucin de aportes o la exencin de dividendos pasivos o de cualquier otra cantidad adeudada por razn de los aportes, ella slo puede llevarse a cabo luego de treinta das de la ltima publicacin del aviso a que se refiere el artculo 2170. Si se efecta la devolucin o condonacin sealada en el prrafo anterior, antes del vencimiento del referido plazo, dicha entrega no ser oponible al acreedor que ejerce el derecho de oposicin a que se refiere el artculo 219. 5. Derecho de oposicin El acreedor de la sociedad, aun cuando su crdito est sujeto a condicin o a plazo, tiene derecho de oponerse a la ejecucin del acuerdo de reduccin del capital si su crdito no se encuentra adecuadamente garantizado. El ejercicio del derecho de oposicin caduca en el plazo de treinta das de la fecha de la ltima publicacin de los avisos a los que se refiere el artculo 217. Es vlida la oposicin hecha conjuntamente por dos o ms acreedores; si se plantean separadamente se deben acumular ante el juez que conoci la primera oposicin. La oposicin se tramita por el proceso sumarsimo, suspendindose la ejecucin del acuerdo hasta que la sociedad pague los crditos o los garantice a satisfaccin del juez, quien procede a dictar la medida cautelar correspondiente. Igualmente la reduccin del capital podr ejecutarse tan pronto se notifique al acreedor que su entidad sujeta al control de la Superintendencia de Banca y Seguros, ha constituido fianza solidaria a favor de la sociedad por el importe de su crdito, intereses, comisiones y dems componentes de la deuda y por un plazo que sea necesario para que caduque la pretensin de exigir su cumplimiento. 6. Reduccin obligatoria por prdidas La reduccin del capital tendr carcter obligatorio cuando las prdidas hayan disminuido el capital en ms del cincuenta por ciento y hubiese transcurrido un ejercicio sin haber sido superado, salvo cuando se cuente con reservas legales o de libre disposicin, se realicen nuevos aportes o los accionistas asuman la prdida, en cuanto se compense el desmedro. Esta norma contenida en el art. 220 de la LGS, ha quedado suspendida hasta el 31 de diciembre de 1999 (Octava DT).

TITULO VI REORGANIZACIN DE SOCIEDADES

CAPITULO I TRANSFORMACIN 1. Casos de transformacin Las sociedades reguladas por esta ley pueden transformarse en cualquier otra clase de sociedad o persona jurdica contemplada en las leyes del Per. Cuando la ley no lo impida, cualquier persona jurdica constituida en el Per puede transformarse en alguna de las sociedades reguladas por la LGS. La transformacin no entraa cambio de la personalidad jurdica. 2. Cambio en la responsabilidad de los socios Los socios que en virtud de la nueva forma societaria adoptada asumen responsabilidad ilimitada por las deudas sociales, responden en la misma forma por las deudas contradas antes de la transformacin. La transformacin a una sociedad en que la responsabilidad de los socios es limitada, no afecta la responsabilidad ilimitada que corresponde a stos por las deudas sociales contradas antes de la transformacin, salvo en el caso de aquellas deudas cuyo acreedor las acepte expresamente. 3. Modificacin de participaciones o derechos

La transformacin no modifica la participacin porcentual de los socios en el capital de la sociedad, sin su consentimiento expreso, salvo los cambios que se produzcan como consecuencia del ejercicio del derecho de separacin. Tampoco afecta los derechos de terceros emanados de titulo distinto de las acciones o participaciones en el capital, a no ser que sea aceptado expresamente por su titular. 4. Requisitos del acuerdo de transformacin

La transformacin se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de la sociedad o de la persona jurdica para la modificacin de su pacto social y estatuto. 5. Publicacin del acuerdo

El acuerdo de transformacin se publica por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso.

6.

Balance de transformacin

La sociedad est obligada a formular un balance de transformacin al da anterior a la fecha de la escritura pblica correspondiente. No se requiere insertar el balance de transformacin en la escritura pblica, pero la sociedad debe ponerlo a disposicin de los socios y de los terceros interesados, en el domicilio social, en un plazo no mayor de treinta das contados a partir de la fecha de la referida escritura pblica. 7. Escritura pblica de transformacin

Verificada la separacin de aquellos socios que ejerciten su derecho o transcurrido el plazo prescrito sin que hagan uso de ese derecho, la transformacin se formaliza por escritura pblica que contendr la constancia de la publicacin de los avisos referidos en el articulo 3370. 8. Fecha de vigencia

La transformacin entra en vigencia al da siguiente de la fecha de la escritura pblica respectiva. La eficacia de esta disposicin est supeditada a la inscripcin de la transformacin en el Registro.

CAPITULO II FUSIN i. Concepto y formas de fusin

Por la fusin, dos o ms sociedades se renen para formar una sola cumpliendo los requisitos prescritos por esta ley. Puede adoptar alguna de las siguientes formas: a. La fusin de dos o ms sociedades para constituir una nueva sociedad incorporante origina la extincin de la personalidad jurdica de las sociedades incorporadas y la transmisin en bloque, y a titulo universal de sus patrimonios a la nueva sociedad; o, La absorcin de una o ms sociedades por otra sociedad existente origine la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad o sociedades absorbidas. La sociedad absorbente asume, a titulo universal, y en bloque, los patrimonios de las absorbidas.

b.

En ambos casos los socios o accionistas de Las sociedades que se extinguen por la fusin reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de la nueva sociedad o de la sociedad absorbente, en su caso. 2. Requisitos del acuerdo de fusin

La fusin se acuerda con los requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto. No se requiere acordar la disolucin y no se liquida la sociedad o sociedades que se extinguen por la fusin. 3. Aprobacin del proyecto de fusin

El directorio de cada una de las sociedades que participan en la fusin, aprueba con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, el texto del proyecto de fusin. En el caso de sociedades que no tengan directorio, el proyecto de fusin se aprueba por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad. 4. Contenido del proyecto de fusin El proyecto de fusin comprende:

a. b. e.

La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las sociedades participantes. La forma de la fusin. La explicacin del proyecto de fusin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos y los criterios de valorizacin empleados para la determinacin de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades participantes en la fusin; El nmero y clase de las acciones o participaciones que la sociedad incorporante o absorbente debe emitir o entregar y, en su caso, la variacin del monto del capital de esta ltima; Las compensaciones complementarias, si fuere necesario; El procedimiento para el canje de ttulos, si fuera el caso; La fecha prevista para su entrada en vigencia; Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o participaciones; Los informes legales, econmicos o contables contratados por las sociedades participantes, si los hubiere; Las modalidades a las que la fusin queda sujeta, si fuera el caso; y, Cualquier informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar. Convocatoria a Junta general

d.

e. f. g. h. 1. j. k.

5.

La convocatoria a junta general o asamblea de las sociedades a cuya consideracin ha de someterse el proyecto de fusin, se realiza mediante aviso publicado por cada sociedad participante con no menos de diez das de anticipacin a la fecha de la celebracin de la junta o asamblea. 6. Requisitos de la convocatoria

Desde la publicacin del aviso de convocatoria, cada sociedad participante debe poner a disposicin de sus socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales, en su domicilio social los siguientes documentos: a. El proyecto de fusin;

b.

Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda la fusin, presentan un balance auditado cerrado al ltimo da del mes, previo al de la aprobacin del proyecto de fusin. El proyecto del pacto social y estatuto de la sociedad incorporante o de las modificaciones a los de la sociedad absorbente; y, La relacin de los principales accionistas, directores y administradores de las sociedades participantes. Acuerdo de fusin

e. d.

7.

La junta general o asamblea de cada una de las sociedades participantes aprueba el proyecto de fusin con las modificaciones que expresamente se acuerden, y fija una fecha comn de entrada en vigencia de la fusin. Los directores o administradores debern informar, antes de la adopcin del acuerdo, sobre cualquier variacin significativa experimentada por el patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en que se estableci la relacin de canje. 8. Balances

Cada una de las sociedades que se extinguen por la fusin, formula un balance al da anterior de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. La sociedad absorbente o incorporante, en su caso, formula un balance de apertura al da de entrada en vigencia de la fusin. Los balances referidos en el prrafo anterior deben quedar formulados dentro de un plazo mximo de treinta das, contados a partir de la fecha de entrada en vigencia de la fusin. No se requiere la insercin de los balances en la escritura pblica de la fusin. Los balances deben ser aprobados por el respectivo directorio, y cuando ste no exista, por el gerente, y estar a disposicin de las personas mencionadas en el articulo 3500, en el domicilio social de la sociedad absorbente o incorporante por no menos de sesenta das luego del plazo mximo para su preparacin. 9. Publicacin de los acuerdos

Cada uno de los acuerdos de fusin se publica por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes. El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso de la correspondiente sociedad.

10. Escritura pblica de fusin La escritura pblica de fusin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das, contado a partir de la fecha de la publicacin del ltimo aviso a que se refiere el articulo 3550, si no hubiera oposicin. Si la oposicin hubiese sido notificada dentro del citado plazo, la escritura pblica se otorga una vez levantada la suspensin o concluido el proceso que declara infundada la oposicin. 11. Contenido de la escritura pblica a. b. e. d. e. Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes; El pacto social y estatuto de la nueva sociedad o las modificaciones del pacto social y del estatuto de la sociedad absorbente; La fecha de entrada en vigencia de la fusin; La constancia de la publicacin de los avisos prescritos en el articulo 3550; y Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente.

CAPITULO III ESCISION 1. Definicin

Por la escisin, una sociedad fracciona su patrimonio en dos o ms bloques para transferirlos ntegramente a otras sociedades o para conservar uno de ellos, cumpliendo los requisitos y las formalidades prescritas por esta ley. 2. a. Formas de la Escisin La divisin de la totalidad del patrimonio de una sociedad en dos o ms bloques patrimoniales, que son transferidos a nuevas sociedades o absorbidos por sociedades ya existentes o ambas cosas a la vez. Esta forma de escisin produce la extincin de la sociedad escindida; o, La segregacin de uno o ms bloques patrimoniales de una sociedad que no se extingue y que los transfiere a una o ms sociedades nuevas, o son absorbidos por sociedades existentes o ambas cosas a la vez. La sociedad escindida ajusta su capital en el monto correspondiente.

b.

En ambos casos los socios o accionistas de las sociedades escindidas reciben acciones o participaciones como accionistas o socios de las nuevas sociedades o sociedades absorbentes, en su caso. 3. Nuevas acciones o participaciones

Las nuevas acciones o participaciones que se emitan como consecuencia de la escisin pertenecen a los socios o accionistas de la sociedad escindida, quienes las reciben en la misma proporcin en que participan en el capital de sta, salvo pacto en contrario. El pacto en contrario puede disponer que uno o ms socios no reciban acciones o participaciones de alguna o algunas de las sociedades beneficiarias. 4. Definicin de los bloques patrimoniales Para los efectos de este Ttulo, se entiende por bloque patrimonial: a. b. e. Un activo o un conjunto de activos de la sociedad escindida; El conjunto de uno o ms activos y uno o ms pasivos de la sociedad escindida; y, Un fondo empresarial.

5.

Requisitos del acuerdo de escisin

La escisin se acuerda con los mismos requisitos establecidos por la ley y el estatuto de las sociedades participantes para la modificacin de su pacto social y estatuto. No se requiere acordar la disolucin de la sociedad o sociedades que se extinguen por la escisin. 6. Aprobacin del proyecto de escisin

El directorio de cada una de las sociedades que participan en la escisin, aprueba con el voto favorable de la mayora absoluta de sus miembros, el texto del proyecto de escisin. En el caso de sociedades que no tengan directorio, el proyecto de escisin se aprueba por la mayora absoluta de las personas encargadas de la administracin de la sociedad. 7. Contenido del proyecto de escisin El proyecto de escisin contiene: a. b. e. La denominacin, domicilio, capital y los datos de inscripcin en el Registro de las sociedades participantes; La forma propuesta para la escisin y la funcin de cada sociedad participante; La explicacin del proyecto de escisin, sus principales aspectos jurdicos y econmicos, los criterios de valorizacin empleados y la determinacin de la relacin de canje entre las respectivas acciones o participaciones de las sociedades que participan en la escisin; La relacin de los elementos del activo y del pasivo, en su caso, que correspondan a cada uno de los bloques patrimoniales resultantes de la escisin; La relacin del reparto, entre los accionistas o socios de la sociedad escindida, de las acciones o participaciones a ser emitidas por las sociedades beneficiarias; Las compensaciones complementarias, si las hubiese; El capital social y las acciones o participaciones por emitirse por las nuevas sociedades, en su caso, o la variacin del monto del capital de la sociedad o sociedades beneficiarias, silo hubiere; El procedimiento para el canje de ttulos, en su caso;

d. e. f. g.

h.

7. j. k. 1.

La fecha prevista para su entrada en vigencia; Los derechos de los ttulos emitidos por las sociedades participantes que no sean acciones o participaciones; Los informes econmicos o contables contratados por las sociedades participantes, silos hubiere; Las modalidades a las que la escisin queda sujeta, si fuera el caso; y,

m. Cualquier otra informacin o referencia que los directores o administradores consideren pertinente consignar. 8. Convocatoria a las juntas generales o asambleas

La convocatoria a junta general o asamblea de las sociedades a cuya consideracin ha de someterse el proyecto de escisin, se realiza mediante aviso publicado por cada sociedad participante con un mnimo de diez das de anticipacin a la fecha de la celebracin de la junta o asamblea. 9. Requisitos de la convocatoria

Desde la publicacin del aviso de convocatoria, cada sociedad participante debe poner a disposicin de sus socios, accionistas, obligacionistas y dems titulares de derechos de crdito o ttulos especiales en su domicilio social, los siguientes documentos: a. b. El proyecto de escisin. Estados financieros auditados del ltimo ejercicio de las sociedades participantes. Aquellas que se hubiesen constituido en el mismo ejercicio en que se acuerda la escisin, presentan un balance auditado cerrado al ltimo da del mes previo al de aprobacin del proyecto; El proyecto de modificacin del pacto social y estatuto de la sociedad escindida; el proyecto de pacto social y estatuto de la nueva sociedad beneficiaria; o, si se trata de escisin por absorcin, las modificaciones que se introduzcan en los de las sociedades beneficiarias de los bloques patrimoniales; y, La relacin de los principales socios, de los directores y de los administradores de las sociedades participantes.

c.

d.

10. Acuerdo de escisin Previo informe de los administradores o directores sobre cualquier variacin significativa experimentada por el patrimonio de las sociedades participantes desde la fecha en que se estableci la relacin de canje en el proyecto de escisin, las juntas

generadoras o asambleas de cada una de las sociedades participantes aprueban el proyecto de escisin en todo aquello que no sea expresamente modificado por todas ellas, y fija una fecha comn de entrada en vigencia de la escisin. 11. Balances de escisin Cada una de las sociedades participantes cierran su respectivo balance de escisin al da anterior al fijado como fecha de entrada en vigencia de la escisin, con excepcin de las nuevas sociedades que se constituyen por razn de la escisin, las que deben formular un balance de apertura al da fijado para la vigencia de la escisin. Los balances de escisin deben formularse dentro de un plazo mximo de treinta das, contado a partir de la fecha de entrada en vigencia de la escisin. No se requiere la insercin de los balances de escisin en la escritura pblica correspondiente, pero deben ser aprobados por el respectivo directorio, y cuando ste no exista, por el gerente, y las sociedades participantes deben ponerlos a disposicin de las personas mencionadas en el articulo 3750 en el domicilio social por no menos de sesenta das, luego del plazo mximo para su preparacin. 12. Publicacin de aviso Cada uno de los acuerdos de escisin se publica por tres veces, con cinco das de intervalo entre cada aviso. Los avisos podrn publicarse en forma independiente o conjunta por las sociedades participantes. El plazo para el ejercicio del derecho de separacin empieza a contarse a partir del ltimo aviso. 13. Escritura pblica de escisin La escritura pblica de escisin se otorga una vez vencido el plazo de treinta das contado desde la fecha de publicacin del ltimo aviso a que se refiere el artculo anterior, si no hubiera oposicin. Si la oposicin hubiera sido notificada dentro del citado plazo, la escritura se otorga una vez levantada la suspensin o concluido el procedimiento declarando infundada la oposicin. 14. Contenido de la escritura pblica La escritura pblica de escisin contiene: a. b. Los acuerdos de las juntas generales o asambleas de las sociedades participantes; Los requisitos legales del contrato social y estatuto de las nuevas sociedades, en su caso;

e. d. e. f.

Las modificaciones del contrato social, del estatuto y del capital social de las sociedades participantes en la escisin, en su caso; La fecha de entrada en vigencia de la escisin; La constancia de haber cumplido con los requisitos prescritos en el artculo 3800; y Los dems pactos que las sociedades participantes estimen pertinente.

CAPITULO IV OTRAS FORMAS DE REORGANIZACION Se han establecido dos nuevas clases: 1. Reorganizacin simple. - Se considera, el acto por el cual una sociedad segrega uno o ms bloques patrimoniales y los aporta a una o ms sociedades nuevas o existentes, recibiendo a cambio y conservando en su activo, las acciones o participaciones correspondientes a dichos aportes. Reorganizacin mltiple. - Se consideran los siguientes casos: a. Las escisiones mltiples, en las que intervienen dos o ms sociedades escindidas;

2.

b. Las escisiones mltiples combinadas, en las cuales los bloques patrimoniales de las distintas sociedades escindidas son recibidos, en forma combinada, por diferentes sociedades beneficiarias y por las propias escindidas; e. Las escisiones combinadas con fusiones, entre las mismas sociedades participantes;

d. Las escisiones y fusiones combinadas entre mltiples sociedades; y, Cualquier otra operacin en que se combinen transformaciones, fusiones o escisiones. Las reorganizaciones referidas se deben realizar en una misma operacin en forma simultnea y no sucesivas, sin perjuicio de que cada sociedad cumpla con los requisitos legales prescritos en la Ley, para cada uno de los diferentes actos que las conforman y que de cada uno de ellos se deriven las consecuencias que les son pertinentes. e.

SECCIN III CONTRATOS MERCANTILES

CAPITULO I CONTRATOS ASOCIATIVOS 1. Alcances

Se considera contrato asociativo, aquel que crea y regula relaciones de participacin e integracin en negocios o empresas determinadas, en inters comn de los intervinientes. El contrato asociativo no genera una persona jurdica, debe constar por escrito y no est sujeto a inscripcin en el Registro. Los contratos asociativos han sido regulados en el Libro Quinto de la nueva LGS, y dentro de ellos encontramos a la Asociacin en Participacin y el contrato de Consorcio, que analizaremos brevemente a continuacin. Estos contratos son de uso muy frecuente, ya que las operaciones objeto del contrato pueden ser de cualquier naturaleza, no necesariamente comerciales; pueden tener por objeto obras de construccin, arrendamiento o agricultura, entre otras actividades. Como se aprecia se trata de un contrato de gran versatilidad, especialmente por cuanto no requiere de mayores formalidades, pues es suficiente un contrato escrito, que no se inscribe en los Registros Pblicos y no adquiere personera jurdica alguna, como es en el caso de las sociedades. A estos contratos tambin se les conoce como contratos de colaboracin, contratos plurilaterales, contratos de organizacin, o contratos asociativos. I. 1. CONTRATO DE ASOCIACIN EN PARTICIPACIN Definicin

Es el contrato por el cual una persona denominada asociante concede a otra u otras personas denominadas asociados, una participacin en el resultado o en las utilidades de uno o de varios negocios o empresas del asociante, a cambio de determinada contribucin.

Este contrato es conocido como cuentas en participacin, sociedad tcita, sociedad accidental, sociedad secreta y contrato en participacin. Las cuentas en participacin son un contrato de colaboracin econmica por el que uno o varios sujetos aportan capital o bienes a otro, para participar en los resultados (ganancias o prdidas) de un acto o actividad que ste desarrolle enteramente en su nombre y por su cuenta. 2. a. b. e. d. e. f. g. Caractersticas El asociante acta en nombre propio. La asociacin en participacin no tiene razn social ni denominacin. La gestin del negocio o empresa corresponde nica y exclusivamente al asociante. No existe relacin jurdica entre los terceros y los asociados. Los terceros no adquieren derechos ni asumen obligaciones frente a los asociados, ni stos ante aqullos. El contrato puede determinar la forma de fiscalizacin o control a ejercerse por los asociados sobre los negocios o empresas del asociante que son objeto del contrato. Los asociados tienen derecho a la rendicin de cuentas al trmino del negocio realizado y al trmino de cada ejercicio. Partes que intervienen Asociado.- La persona que aporta bienes o capital en busca de un rendimiento econmico. Asociante.- La persona que recibe la aportacin y la des-tina al objeto pactado. Derechos y obligaciones del asociado Efectuar la aportacin convenida. Exigir la ejecucin de las operaciones pactadas. No inmiscuirse en la gestin del negocio. Percibir las ganancias y retirar el capital al cumplimiento del contrato. En caso de prdidas, soportar la parte que le corresponde.

3. a. b. 4. a. b. e. d. e.

5. a. b. e. d. e. 6.

Derechos y obligaciones del asociante Disponer del aporte del asociado en la forma convenida. Dirigir el negocio objeto del contrato. Hacer la liquidacin de beneficios en su oportunidad. Percibir las ganancias en la forma convenida. Cargar las prdidas segn lo pactado. Limitacin de asociar

El asociante puede atribuir participacin en el mismo negocio o empresa a otras personas sin el consentimiento expreso de los asociados. 7. Presuncin de propiedad de los bienes contribuidos

Respecto de terceros, los bienes contribuidos por los asociados se presumen de propiedad del asociante, salvo aquellos que se encuentren inscritos en el registro a nombre del asociado. 8. Participaciones y casos especiales

Salvo pacto en contrario, los asociados participan en las prdidas en la misma medida en que participan en las utilidades, y las prdidas que los afecten no exceden el importe de su contribucin. Se puede convenir en el contrato, que una persona participe en las utilidades sin participacin en las prdidas, as como que se le atribuya participacin en las utilidades o en las prdidas sin que exista una determinada contribucin. II. CONTRATO DE CONSORCIO 1. Definicin

Es el contrato por el cual dos o ms personas se asocian para participar en forma activa y directa en un determinado negocio o empresa con el propsito de obtener un beneficio econmico, manteniendo cada una su propia autonoma. Corresponde a cada miembro del consorcio realizar las actividades propias del consorcio que se le encargan y aquellas a que se ha comprometido. Al hacerlo, debe coordinar con los otros miembros del consorcio, conforme a los procedimientos y mecanismos previstos en el contrato.

2.

Afectacin de bienes

Los bienes que los miembros del consorcio afecten al cumplimiento de la actividad a que se han comprometido, continan siendo propiedad exclusiva de stos. La adquisicin con] unta de determinados bienes se regula por las reglas de la copropiedad. 3. Relacin con terceros y responsabilidades

Cada miembro del consorcio se vincula individualmente con terceros en el desempeo de la actividad que le corresponde en el consorcio, adquiriendo derechos y asumiendo obligaciones y responsabilidades a titulo particular. Cuando el consorcio contrate con terceros, la responsabilidad ser solidaria entre los miembros del consorcio, slo si as se pacta en el contrato o lo dispone la ley. 4. Sistemas de participacin

El contrato deber establecer el rgimen y los sistemas de participacin en los resultados del consorcio; de no hacerlo, se entender que es en partes iguales.

CAPITULO II EL CONTRATO DE JOINT VENTURE 1. Definicin

Tambin se le conoce a este contrato como de riesgo compartido, y tiene como caracterstica que dos o ms personas naturales o jurdicas, celebran este contrato con el objeto de realizar una actividad econmica especfica, es decir, realizar un negocio en conjunto, asumir el riesgo respectivo en comn y disfrutar de sus beneficios, por un tiempo determinado, sin la necesidad de constituir una sociedad o persona jurdica. La esencia de este contrato es el objetivo comn de las partes, donde la accin es determinada por dos o ms emprendedores, sin el nimo de formar una sociedad. Para Arias Schreiber, el contrato de riesgo compartido es un instrumento contractual que responde a la necesidad de movilizar capitales en busca de alta rentabilidad y correlativa reduccin de riesgo, en el que las partes se juntan con un criterio de coparticipacin que asume las ms diferentes formas y matices. Las partes aportan para lograr el objeto del contrato, activos tangibles o intangibles que debern ser explotados nicamente en miras al fin especifico propuesto. 2. Perfeccionamiento

Estos contratos se perfeccionan con el consentimiento de las partes en base a la buena fe contractual, y podrn elevarse a escritura pblica e inscribirse en los Registros Pblicos, cuando las partes hayan acordado constituir una sociedad especial para este fin. 3. Ventajas

La ventaja que se reconoce a estos contratos es de ser utilizados para una cantidad ilimitada de proyectos e inversiones, en las distintas reas de la minera, hidrocarburos, pesquera, navegacin, industrias y empresas comerciales en general. En los contratos bancarios, el riesgo compartido se da especialmente en las operaciones contempladas en los incisos 8) y 26) del Art. 221 de la Ley GSF. 8).- Actuar en sindicacin con otras empresas para otorgar crditos y garantas, bajo las responsabilidades que se contemplen en el convenio respectivo. 26).- Celebrar contratos de compra o de venta de cartera.

En el primer caso, los Bancos pueden compartir el riesgo del crdito, actuando en sindicacin con otros Bancos, quienes previo convenio pueden otorgar un crdito importante a uno de sus clientes comunes. Al aprobarse el crdito, los Bancos asumen un porcentaje de participacin, conforme al cual aportarn el capital prestado, porcentaje que servir tambin para determinar su participacin en las recuperaciones y beneficios. En el segundo caso, los Bancos pueden celebrar contratos de participacin en la venta de cartera pesada, establecindose en los contratos la forma de asumir el riesgo compartido, en los casos de cartera no recuperada. 4. Duracin

La duracin prevista est referida al logro de los objetivos propuestos; no obstante, los joint ventures, pueden sealar un plazo mximo definido, pudindose extinguir, an no concluido el objeto. 5. Contabilizacin

Una caracterstica de estos contratos es que los joint ventures podrn llevar contabilidad independiente de los socios o de las partes contratantes, tanto para el manejo de la gestin del negocio como para la informacin a la SUNAT. As, el joint venture con contabilidad independiente es una entidad distinta de las partes contratantes y por consiguiente las operaciones que realice con ellas se reputarn como operaciones realizadas con terceros. Tambin tenemos el caso del joint venture sin contabilidad independiente, por el cual las partes contratantes controlarn en sus propias contabilidades, las operaciones realizadas en la ejecucin del contrato, de modo que los ingresos, gastos y costos sern asumidos ntegramente por cada uno de ellos. 6. Control operativo

Uno de los aspectos de mayor importancia en la formacin y operatividad de un joint venture consiste en cmo se ejercita su control. Este es un importante factor dentro del proceso de negociacin, previo a la celebracin del contrato. En la prctica, algunas empresas aplican tcnicas de control basadas en la presentacin de informes de las actividades y la revisin de resultados y estrategias aprobadas, que con frecuencia permiten fiscalizar de cerca las operaciones de la empresa conjunta. Otro sistema de control utilizado frecuentemente, es incluir dentro del personal de gerencia y tcnico, a personal de confianza de cada una de las partes que intervienen en el contrato, quienes darn la informacin de las actividades y resultados obtenidos, que servirn para la fiscalizacin respectiva.

7.

Riesgos que se presentan Los principales riesgos que se presentan y que se tienen que compartir son:

a. b. e.

Riesgo financiero como problemas en balanza de pagos, variaciones en las tasas de cambio, inflacin, tasas de intereses. Riesgos polticos como expropiaciones o estatizaciones. Riesgos normativos que surgen de los diferentes sistemas jurdicos, jurisdiccionales superpuestas.

An cuando existe una variedad de estudios para identificar y evaluar los riesgos, las empresas extranjeras no siempre estn dispuestas a enfrentarlos individualmente, por lo que buscan socios en el pas donde van a operar, recurriendo al joint venture. 8. Contratos satlites

Para viabilizar una operacin de joint venture, es necesario una serie de acuerdos suplementarios como los de licenciamiento, compra y comercializacin, contabilidad y administracin de cuentas, de acuerdo a la complejidad del contrato o a la intencin de las partes esbozada previamente. Todos esos acuerdos se cristalizan a travs de los llamados contratos satlites. Uno de esos contratos es el Know-how que tiene por objeto, la transferencia de tecnologa, asistencia tcnica y entrenamiento de personal aportado por uno de los socios. Tales acuerdos versan normalmente sobre una licencia en particular y se regulan los mecanismos de produccin, administracin y control, as como las regalas y otros derechos. 9. Terminacin del contrato Las causales previstas para la terminacin del contrato son: a. b. e. d. El logro del objeto o del negocio previsto. Por resolucin del contrato ante el incumplimiento de algunas de las condiciones contractuales. De mutuo acuerdo entre las partes. Por vencimiento del contrato cuando fue celebrado a plazo determinado.

CAPITULO III EL CONTRATO DE KNOW-HOW El trmino Know-how, es una expresin inglesa que significa saber cmo. Puede ser entendido como arte de fabricacin, aludindose as a un conocimiento determinado de produccin o comercializacin. Se le considera como un negocio jurdico de mucha importancia, puesto que dicho contrato es un instrumento de penetracin econmica, debiendo tenerse en cuenta que hoy en da .. las empresas como tales, producen sus bienes en lugares diferentes... de tal forma que estas fases de los procedimientos, estn o pueden estar dispersas y ni siquiera estar coordinadas entre s: son autnomas. El objeto del Know-how es muy diverso y no se circunscribe a lo tcnico; no se trata en todos los casos de cesin de tecnologa, sino tambin puede tratar algn aspecto de naturaleza comercial. Igualmente es menester sealar que puede generar ambigedad el denominarlo o concebirlo como una licencia, toda vez que existe como se sabe el genuino contrato de licencia de patente. No obstante debe aceptarse que entre ambos tipos de contratos se da con frecuencia una estrecha relacin, empero son dos negocios jurdicos diferentes. 1. Definicin

Existen diferentes definiciones, sin embargo consideramos la ms clara la de Stumpf, que dice: Es un saber no protegido por derechos de tutela, industriales. Por lo comn existe un secreto. Pero esto no es una condicin. Lo que interesa es saber si el beneficiario del Know-how tendra o no acceso a ese saber de no mediar un contrato. Junto a los conocimientos tcnicos cabe contemplar la inclusin de conocimientos comerciales y de economa de empresa. Podemos colegir de la definicin citada, que el contrato de Know-how tiene por esencia a un saber, como conocimiento, conjunto de experiencias de carcter tecnolgico y/o comercial, respecto de los cuales existe un secreto en cuanto a su obtencin. Dicho secreto empero no debe ser observado con excesiva rigurosidad, puesto que puede suceder que el secreto deje de ser tal para el lugar o pas del beneficiario del Knowhow, quien en definitiva no tiene acceso a tal secreto, y requiere del contrato de Know-how para utilizar dicho conocimiento. 2. Partes que intervienen

Es un contrato bilateral en el cual interviene el propietario del saber o conocimiento que otorga la licencia o permiso, a quien lo denominamos el cedente, y de otra parte, el beneficiario, que es la persona natural o jurdica que producir o comercializara con la debida autorizacin, el saber, el conocimiento o experiencias que corresponden al cedente.

Cabanellas, se refiere al Know-how como Contrato de provisin de conocimientos tcnicos, e indica que tienen un objeto muy variable, de ah que su objeto cambie constantemente...; abarca prestaciones de muy diversa ndole, en lo que al transmisor de tecnologa respecta. 3. a. b. c. Naturaleza jurdica Es un contrato consensual, pues se perfecciona con el consentimiento de las partes. Es bilateral: siempre deben intervenir el cedente y el beneficiario. Es un contrato de prestaciones reciprocas, pues el cedente transfiere un conjunto de tcnicas o conocimientos, y el beneficiario est en la obligacin de pagar a cambio una prestacin econmica que muchas veces se le denominar retribucin o regalas. Es un contrato temporal, pues las obligaciones se cumplen dentro del plazo previsto, ya que de lo contrario, se sujetara al mximo permitido por el Cdigo Civil. Es un contrato personalisimo, pues la cesin de conocimientos se efecta mayormente con la capacitacin y adiestramiento del personal de la empresa beneficiaria. No se trata de un contrato real, pues no se ceden bienes, sino tcnicas y conocimientos. Es un contrato innominado; pertenece al mbito de los contratos modernos en estrecha relacin con el avance tecnolgico. Es un contrato de tracto sucesivo, toda vez que la prestacin esencial del beneficiario es la de pagar peridicamente una cantidad dinerana al cedente o dador del Knowhow. Empero tambin puede pactarse un pago nico o global. Obligaciones del dador o cedente Proporcionar las frmulas, conocimientos, tcnicas, herramientas, clculos, proyectos, documentos, y otros, objeto del contrato. Adiestramiento o capacitacin de personal, de trabajadores del beneficiario. Facilitar al beneficiario, todos los medios para que pueda ejercitar plenamente el Know-how. Obligaciones del beneficiarlo Pagar puntualmente las regalas.

d.

e.

f. g.

4. a. b. c. 5. a.

b.

Una vez finalizado el plazo del contrato, el beneficiario deber abstenerse en general de ostentar, o utilizar todo lo concerniente a la explotacin del Lnowhow, as como devolver la documentacin pertinente. Terminacin del contrato Este contrato se extingue por las siguientes causales:

6.

a. b. c. d. e.

Vencimiento del plazo convenido. Cumplimiento del objeto o compromiso del cedente. Mutuo disenso, es decir, por acuerdo de ambas partes, de dar por concluido el contrato antes de su vencimiento. Por resolucin del mismo como consecuencia del incumplimiento de las prestaciones establecidas en el contrato, por cualquiera de las partes. Por muerte del beneficiario, tratndose de persona natural.

CAPITULO IV CONTRATO DE AGENCIA MERCANTIL 1. Definicin

La agencia es un contrato por medio del cual una parte denominada comitente encarga a otra llamada agente, la promocin de negocios por su cuenta y orden... Por el contrato de agencia, el agente se obliga a promocionar los negocios del agenciado en una zona geogrfica determinada, sin relacin de subordinacin, por cierto tiempo, con la finalidad de celebrar contratos a cambio de una retribucin econmica. Esta labor se realiza sin que medie relacin de mandato, comisin o representacin. De las definiciones dadas se desprende que el agente desarrolla una funcin de auxiliar del comercio, dado que realiza una labor destinada a concluir negocios ajenos o facilitar su conclusin. Evidentemente, cumple una actividad de intermediacin poniendo en contacto la oferta y la demanda. Sin embargo, como veremos ms adelante al analizar los elementos de este contrato, la funcin del agente va ms all: debe crear una nueva demanda o, por lo menos, mantener la existente. Realiza una labor de promocin y cooperacin y lo hace en forma interesada, porque, por regla general, su remuneracin depender de los contratos que logre promover, es decir, del xito de su gestin. 2. Caractersticas

Con relacin a los caracteres jurdicos de este contrato, podemos concluir que el mismo es de naturaleza consensual, por cuanto se perfecciona con el consentimiento de las partes y tiene libertad de forma; es de prestaciones recprocas, porque surgen obligaciones a cargo de ambas partes, beneficindose tanto el agente como el agenciado con la celebracin de los contratos; el contrato de agencia puede ser tanto conmutativo como aleatorio, dependiendo de si la retribucin econmica que percibir el agente se establecer en forma fija, independientemente que celebre o no contratos, o si sta depende de los resultados, es decir, de la celebracin de contratos por el agente. Se trata de un contrato de duracin, por cuanto el agente se obliga a una permanente promocin del negocio del agenciado mientras est en vigencia el contrato; tambin se caracteriza por ser intuitu personae, en la medida que la consideracin de la persona de los contratantes es la causa principal del contrato y este termina por la muerte del agente. El contrato de agencia es un contrato de colaboracin, pues el agente busca auxiliar al empresario en la consecucin del negocio; es de negociacin previa, pues tiene una fase preliminar donde las partes intercambian ideas y preparan el camino para la celebracin o no del contrato; es comercial y nominado, pues posee un nomen iuris amplia y generalmente conocido para identificarlo.

3. a. b.

Obligaciones a cargo del agenciado Remuneracin: Como en todo contrato comercial, la retribucin econmica es el primer derecho que tiene la parte activa del contrato. Esta puede ser fija o por comisin, incluso puede haber una mezcla entre ambas figuras. Asistencia e informacin: El empresario debe proveer al agente de comercio con todos los materiales e informacin necesarios para el desarrollo de sus actividades, tales como la informacin necesaria sobre condiciones de ventas, lista de precios, posibilidades de descuentos, plazos, folletos, catlogos, muestras, videos, formatos para pedidos, etc., es decir, todos los materiales que el agente necesita para el mejor desarrollo de su labor en la medida que los trminos de la gerencia y la actividad del agente lo requieran. Prestaciones a cargo del agente Mediacin y promocin: La promocin es un elemento esencial del contrato que caracteriza la labor del agente, quien debe preocuparse por un mercado y mantenerlo. El agente adems, debe lograr incentivar la comercializacin de los productos y servicios del agenciado, con la finalidad que gracias a su intervencin se llegue a la celebracin de contratos. Actuacin por cuenta del agenciado: Es considerado tambin un elemento esencial del contrato. Que acte por cuenta de otro significa que se pretende obtener para un tercero, en este caso el agenciado, las utilidades del negocio. Estabilidad o permanencia: La duracin del contrato en el tiempo y permanencia del agente son de la esencia del contrato de agencia. El agente se obliga a promover todo el negocio del agenciado y no uno o ms contratos individualizados. Independencia: Marzorati dice, citando a Deveali, que el agente es verdadero empresario, titular de un fondo de comercio. Esta consideracin es necesaria para reconocer que el agente no est en relacin de subordinacin frente al agenciado, sino que en virtud de su capacidad comercial celebra el contrato horizontal para cooperar con el agenciado. El agente es libre de determinar la intensidad y la forma como debe cumplir su obligacin de promocin.

4. a.

b.

e.

d.

e. Cooperacin: Es uno de los deberes bsicos del agente. Implica el compromiso de ayuda para alcanzar las metas propuestas por el agenciado y aceptadas inicialmente por las partes. f. Lealtad y buena fe: Como en todas las relaciones contractuales, la actitud de las partes tiene un efecto en la contraparte. Pero en este tipo de contratos, donde las partes mantienen una relacin que se extiende en el tiempo, es necesario un nivel de confianza entre stas. Acatamiento de instrucciones: Sin encontrarse en relacin de subordinacin, el agente debe acatar las rdenes e instrucciones del agenciado. El apartamiento de ellas lo hace responsable por los daos y perjuicios.

g.

h. Rendicin de cuentas: Como en todo contrato de delegacin, el agente debe rendir cuentas ante el agenciado, informndole de todas las operaciones realizadas en el encargo, remitindole el sobrante. 5. a. Elementos accidentales Exclusividad: La clusula de exclusividad dentro del contrato de agencia se refiere a la prohibicin de que en una misma zona territorial laboren para un mismo empresario varios agentes en el mismo ramo de actividades, o viceversa, que un agente realice una labor de promocin para el mismo giro de negocios de varias empresas en competencia entre si.

b. Representacin: La representacin es un acto jurdico unilateral y receptivo y, adems, autnomo respecto del acto jurdico por el cual el representante resulta obligado a ejercer la representacin, pues el representado y el representante pueden estar vinculados jurdicamente por un contrato de prestacin de servicios, de mandato, de obra, de trabajo o, por cualquier otra relacin contractual, respecto de la cual el otorgamiento del poder de representacin se constituye por un acto que se adiciona.

CAPITULO V CONTRATO DE DISTRIBUCIN 1. Definicin

Es definido como contrato por el cual el. productor o fabricante conviene el suministro de un bien final, producto determinado, al distribuidor, quien adquiere el producto para proceder a su colocacin masiva por medio de su propia organizacin en una zona determinada. A cambio de ello, el distribuidor recibe del productor un porcentaje que puede ser un descuento sobre el precio de venta del producto, sin perjuicio de las condiciones relativas a pedidos previos y formas de pago. 2. Partes que intervienen Tratndose de un contrato bilateral, intervienen necesariamente las siguientes partes a. El productor.- Persona natural o jurdica, que se dedica a la produccin o manufactura de determinados bienes, los que sern vendidos en una zona determinada por el distribuidor.

b. El distribuidor.- Propietario de una empresa que se encargar de la venta de los bienes o productos del fabricante, en una zona determinada. 3. Objeto del contrato

Este contrato tiene por finalidad la comercializacin de bienes o productos a cargo del distribuidor, quien utilizando su empresa y personal, se encarga de la venta, en una zona previamente determinada, y en las condiciones fijadas en el contrato. 4. Clases de distribucin Las partes pueden convenir en alguna de las siguientes modalidades de distribucin: a. Distribucin simple: Sujeta nicamente a las condiciones de venta fijadas en el contrato. En todo caso el productor se libera de toda responsabilidad por el riesgo del crdito otorgado en las ventas efectuadas por el distribuidor. Distribucin exclusiva: Puede convenirse en el contrato que el distribuidor se obliga a la comercializacin de los productos del fabricante, en forma exclusiva dentro de la zona geogrfica determinada. Distribucin preferente: Se reconoce que el distribuidor tiene una empresa comercializadora de diferentes productos, pero se conviene que la venta de los productos o bienes del fabricante, tendrn un tratamiento preferente frente a otros

b.

e.

productos. Se da en los casos de publicidad, incentivos de ventas, sorteos, promociones, stand publicitarios y otros casos. Tambin se utiliza la exclusividad y la preferencia a cargo del fabricante o productor, quien se puede obligar a reconocer como nico y exclusivo comercializador de sus productos, en determinada zona, al distribuidor, o si el contrato no fuera exclusivo, podra tener el distribuidor, preferencia o prioridad en la venta de los productos, frente a otros distribuidores en otras zonas. 5. Diferencias con la franquicia

En el contrato de distribucin no se transfiere tecnologa alguna, ni el pago de tasa por publicidad, ni la obligatoriedad de una relacin continua e indivisible, ni la obligacin post contractual de no competir o guardar confidencialmente los conocimientos adquiridos, lo que si se da en los contratos de franquicia.

QUINTA PARTE CONTRATOS DE TRABAJO

CAPITULO I CONTRATO DE TRABAJO 1. Definicin

La Ley de Productividad y Competitividad Laboral, define al contrato de trabajo como Toda prestacin de servicios remunerados y subordinados, se presume, la existencia de un contrato de trabajo a tiempo indeterminado. 2. Clases de contrato de trabajo El contrato de trabajo puede celebrarse: a. b. 3. a. b. A plazo indeterminado, que puede ser verbal o escrito. Sujeto a modalidad siempre por escrito y aprobado por la Autoridad de Trabajo. Caractersticas del contrato Tiene la naturaleza de ser personal y directa, pues slo el trabajador debe prestar el servicio como persona natural. El servicio tiene la naturaleza de ser subordinado, que puede ser: Tcnica, ya que debe aceptar y cumplir con los procedimientos y normas de produccin o administrativas que imparta la empresa. Jerrquica, pues reconoce la autoridad administrativa que comprende la direccin y organizacin de la empresa. Legal, el trabajador est sometido a los reglamentos y pactos que regula el funcionamiento de la empresa en sus relaciones con el personal, estando facultado para introducir cambios, modificar turnos y horarios, as como la forma y modalidad de la prestacin, y en caso de incumplimiento de las prestaciones laborales, el empleador est facultado para imponer sanciones disciplinarias. Econmica, pues dependen sus ingresos, de las decisiones que fije la empresa.

c.

Remuneracin, que es la contraprestacin que paga la empresa por los servicios prestados por el trabajador, que puede fijarse en dinero o en especies, en forma fija o variable, o sujeta a condiciones, como es el caso de volumen de produccin, o comisiones por venta o cobranzas. Puede estar fijada por hora efectiva de trabajo, por da, semana o mes. En todo caso, cualquier pago que haga la empresa al trabajador, por cualquier concepto o denominacin que se le d. forma parte de la remuneracin, siempre que sea de su libre disposicin.

CAPITULO II CONTRATOS DE TRABAJO SUJETOS A MODALIDAD 1. Definicin

Los contratos de trabajo sujetos a modalidad pueden celebrarse cuando as lo requieran las necesidades del mercado o mayor produccin de la empresa, as como cuando lo exija la naturaleza temporal o accidental del servicio que se va a prestar u obra que se va a ejecutar. Pueden celebrar estos contratos las empresas privadas, as como las empresas del Estado (observando las limitaciones que por normas especificas se establezcan) e instituciones pblicas cuyos trabajadores estn sujetos al rgimen laboral de la actividad privada. 2. 1. a. Modalidades CONTRATOS DE NATURALEZA TEMPORAL Contrato por inicio de nueva actividad

Es aquel que se celebra motivado por la constitucin de la empresa, el inicio de la actividad productiva, la posterior instalacin o apertura de nuevos establecimientos o mercados, el inicio de nuevas actividades o el incremento de las ya existentes. Su duracin mxima es de tres aos. b. Contrato por necesidades de mercado

Es aquel que se celebra con el objeto de atender incrementos coyunturales de la produccin, originados por variaciones sustanciales de la demanda en el mercado, an cuando se trate de labores ordinarias que formen parte de la actividad normal de la empresa y que no pueden ser satisfechas con personal permanente. Deber tratarse de un incremento temporal e imprevisible del ritmo normal de la actividad productiva. El contrato puede ser renovado sucesivamente hasta cumplirse el plazo mximo de cinco aos. c. Contrato por reconvencin empresarial

Es el que se celebra debido a la sustitucin, ampliacin o modificacin de las actividades desarrolladas en la empresa, y en general toda variacin de carcter

tecnolgico en las maquinarias, equipos, instalaciones, medios de produccin, sistemas, mtodos y procedimientos productivos y administrativos. Su duracin mxima es de dos aos. II. CONTRATOS DE NATURALEZA ACCIDENTAL a. Contrato ocasional

Es aquel que se celebra con el objeto de atender necesidades transitorias distintas a la actividad habitual del centro de trabajo. Su duracin mxima es de seis meses al ao. b. Contrato de suplencia

Es el celebrado con la finalidad de sustituir a un trabajador estable, cuyo vnculo laboral se encuentra suspendido por alguna causa justificada prevista en los dispositivos legales y convencionales vigentes. En tal caso, el empleador deber reservar el puesto a su titular, quien conserva su derecho de readmisin en la empresa, operando con su reincorporacin, la extincin del contrato de suplencia. Su duracin ser la que resulte necesaria segn las circunstancias. c. Contrato de emergencia

Es el que se celebre para cubrir las necesidades promovidas por caso fortuito o fuerza mayor (causa no imputable a las partes, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecucin de la obligacin o determina su cumplimiento parcial, tardo o defectuoso). La duracin ser la que resulte necesaria segn la emergencia. III. CONTRATOS PARA OBRA O SERVICIO a. Contrato para obra determinada o servicio especifico

Es aquel celebrado para la realizacin de una obra o servicio previamente establecido y con una duracin, la misma que estar sujeta a la conclusin o terminacin de la obra o del servicio, en forma total o parcial.

El plazo ser el que resulte necesario, pudiendo celebrar-se las renovaciones que resulten igualmente necesarias para la conclusin de la obra o servicio respectivos. b. Contrato intermitente

Es el que se celebra para cubrir las necesidades de la empresa que por su naturaleza son permanentes pero discontinuas. Estos contratos podrn efectuarse con el mismo trabajador, quien tendr derecho preferencial en la contratacin. Tal derecho puede consignarse en el contrato primigenio o en los posteriores que suscriban las partes. El derecho operar automticamente, sin necesidad de nueva celebracin o renovacin del contrato. El contrato debe consignar con la mayor precisin, las circunstancias o condiciones requeridas para que se reanude en cada oportunidad la labor intermitente del contrato. c. Contrato de temporada

Es el que se celebra con el objeto de atender necesidades propias del giro de la empresa o establecimiento, que se cumplen slo en determinadas pocas del ao y que estn sujetas a repetirse en perodos equivalentes en cada ciclo en funcin de la naturaleza de la actividad productiva. Se asimilan a este rgimen las actividades feriales y los incrementos regulares y peridicos de nivel de actividad normal de la empresa o de la explotacin, producto de un aumento sustancial de la demanda durante una parte del ao, en el caso de los establecimientos o explotaciones en los cuales la actividad es continua y permanente durante todo el ao. En el contrato debe constar necesariamente por escrito lo siguiente: La duracin de la temporada; La naturaleza de la actividad de la empresa, establecimiento o explotacin; La naturaleza de las labores del trabajador.

Si el trabajador fuera contratado por un mismo empleador por dos temporadas consecutivas o tres alternadas, tendr derecho a ser contratado para las temporadas siguientes. Para hacer efectivo este derecho, el trabajador deber comunicar a la empresa dentro de los quince das anteriores al inicio de la temporada, vencidos los cuales caducar su derecho a solicitar su readmisin en el trabajo. IV. OTROS CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD Rgimen de exportacin de productos no tradicionales

Los contratos de trabajo del rgimen de exportacin de productos no tradicionales a los que se refiere el D. Ley N 22342 (21.11.78) se siguen rigiendo por esta norma. Sin

embargo, les son aplicables las disposiciones establecidas por la LEE en lo relativo a la aprobacin de los contratos sujetos a modalidad. Es suficiente que la industria se encuentre comprendida en el D. Ley N 22342 para que proceda la contratacin del personal bajo este rgimen. Las empresas industriales de exportacin de productos no tradicionales podrn contratar personal en el nmero que requieran, para atender operaciones de produccin para exportacin, cumpliendo los requisitos siguientes: La contratacin depender del contrato, orden de compra o documentos que origina la exportacin, as como el Programa de Produccin de Exportacin para satisfacerlos. Los contratos se celebrarn por obra determinada en funcin de la totalidad del programa y/o de sus labores parciales integrantes y poder realizarse entre las partes (renovarse) cuantas veces sea necesario. En cada contrato deber especificarse la labor a efectuarse y el contrato de exportacin, orden de compra o documento que lo origine. El contrato deber constar por escrito y ser entregado a la AAT para su aprobacin, la misma que operara automticamente a la sola presentacin de la solicitud respectiva dentro de los ocho das de celebrado el contrato.

V. ZONAS FRANCAS Y OTROS REGMENES ESPECIALES Los contratos de trabajo temporales que se ejecuten en las zonas francas, as como cualquier otro rgimen especial, se regulan por sus propias normas. Las empresas establecidas en las zonas francas industriales o tursticas estn facultadas para contratar personal en forma temporal en la proporcin que requieran. Los contratos pueden celebrarse a plazos o renovarse sucesivamente. No se pone lmite alguno, en ambos casos. Las remuneraciones y condiciones de trabajo de los trabajadores de las empresas de las zonas francas sealadas se pactan libremente. Asimismo, dichas empresas quedan exceptuadas de aplicar los regmenes de participacin regulados por el D. Leg. N0677. VI. OTROS SERVICIOS SUJETOS A MODALIDAD Cualquier otra clase de servicio sujeto a modalidad, no contemplada especficamente en la LEE podr contratarse, siempre que su objeto sea de naturaleza temporal y por una duracin adecuada al servicio que debe prestarse.

En los casos antes sealados, se aplican supletoriamente las disposiciones establecidas en la LEE relativas a los requisitos formales para la aprobacin de los contratos y a los derechos y beneficios de los trabajadores con contrato de trabajo sujeto a modalidad, en todo lo que se oponga a la normatividad especfica que regula dichos regmenes especiales. VII. CARACTERSTICAS COMUNES DE LOS CONTRATOS SUJETOS A MODALIDAD 1. a. Formalidad Escrituracin: Los contratos de trabajo debern constar por escrito y por triplicado, consignndose en forma expresa: - Su duracin; - Las causas objetivas determinantes de la contratacin; - Las dems condiciones de la relacin laboral. b. Aprobacin: La aprobacin de los contratos operara automticamente a la sola presentacin de la solicitud correspondiente, la misma que debe ir acompaada de una declaracin jurada que indique que el trabajo a realizarse o la obra a ejecutarse por el trabajador contratado, tiene naturaleza accidental o temporal. La solicitud deber presentarse para su aprobacin dentro de los ocho das de celebrado el contrato. La AAT puede ordenar la verificacin posterior de la veracidad de la declaracin jurada. Si se establece que es falsa, el contrato se considerar de plazo indeterminado. Si se presenta la solicitud despus de los ocho das de celebrado el contrato, la validez de ste queda supeditada a la aprobacin expresa de la AAT, previa inspeccin, y sin perjuicio de la multa que se le imponga al empleador por el incumplimiento incurrido. c. Declaracin jurada: La falsedad de la declaracin jurada formulada por el empleador, no slo acarrea sanciones laborales, como se ha visto, sino tambin sanciones de naturaleza penal. Al violarse la presuncin de veracidad establecida por la Ley de Simplificacin Administrativa (Ley N 25035 del 10.6.89), se estara cometiendo delito contra la administracin de justicia, tipificado en el Cdigo Penal y sancionado con pena privativa de la libertad no menor de uno ni mayor de cuatro aos.

El empleador deber entregar al trabajador, copia del contrato de trabajo sujeto a modalidad, dentro de los tres das hbiles de su aprobacin.

2.

DURACIN DE LOS CONTRATOS

Dentro de los plazos mximos establecidos en las distintas modalidades contractuales, podrn celebrarse contratos por perodos menores, pero que sumados no excedan dichos limites. En los casos que corresponda, podrn igualmente celebrarse en forma sucesiva con el mismo trabajador, diversos contratos en las distintas modalidades, en funcin de las necesidades del centro de trabajo y siempre que en conjunto no superen la duracin mxima de cinco aos. 3. PERIODO DE PRUEBA

En los contratos sujetos a modalidad, la regla es que no exista periodo de prueba. Sin embargo, esto sera posible si las partes expresamente lo establecen y dentro de los limites sealados en cuanto a su duracin. El periodo de prueba es aplicable slo en la primera contratacin del trabajador. 4. DESNATURALIZACION DE LOS CONTRATOS Los contratos de trabajo sujetos a modalidad se considerarn de duracin indeterminada en los siguientes casos: a. b. Si el trabajador contina laborando despus de la fecha de vencimiento del plazo estipulado, o despus de las prrrogas pactadas, si stas exceden del limite mximo permitido. En el caso de un contrato para obra determinada o de servicio especifico, si el trabajador contina prestando servicios efectivos, luego de concluida la obra, materia del contrato, sin que haya operado la renovacin respectiva. Si el titular del puesto sustituido no se reincorpora, vencido el trmino legal o convencional, y el trabajador contratado (sustituto) contina laborando. En estos supuestos, los trabajadores temporales se convierten en permanentes. Cuando el trabador demuestre la existencia de simulacin o fraude a las normas establecidas en la Ley.

e.

d.

Los trabajadores permanentes que cesan no podrn ser recontratados bajo ninguna de las modalidades sealadas anteriormente, salvo que haya transcurrido un ao desde el cese. 5. DERECHOS Y BENEFICIOS DE LOS TRABAJADORES

Los trabajadores contratados a modalidad, conforme a lo establecido por la LEE, tienen derecho a percibir los mismos beneficios que por ley, pacto o costumbre tuvieran

los trabajadores con contrato de duracin indeterminada del respectivo centro de trabajo. Tienen derecho tambin a la estabilidad laboral durante el tiempo que dure el contrato, una vez superado el periodo de prueba. Si el empleador, vencido el periodo de prueba, resolviera injustificada y unilateralmente el contrato, deber abonar al trabajador las remuneraciones dejadas de percibir hasta el vencimiento del mismo. Dichas remuneraciones tendrn carcter indemnizatorio, por lo que su pago sustituye a las indemnizaciones por despido injustificado.

CAPITULO III CONVENIO DE FORMACIN LABORAL JUVENIL 1. Finalidad

Tiene por objeto proporcionar conocimientos tericos y prcticos en el trabajo a jvenes entre 16 y 21 aos de edad cumplidos (en ningn caso la vigencia del convenio podr exceder de dicho lmite de edad), que no han culminado sus estudios o que habindolo hecho no siguen estudios tcnicos o superiores. A cambio de la labor realizada se otorgar al joven en formacin una subvencin econmica mensual, que no podr ser menor a la Remuneracin Mnima Vital (RMV) cuando se cumpla el horario habitual establecido en la empresa. La formacin laboral juvenil deber impartirse preferentemente en el propio centro de trabajo o en escuelas talleres implementadas en las empresas, para los jvenes que estn cursando sus estudios escolares, con la cooperacin y apoyo tcnico del Ministerio de Trabajo y Promocin Social (MTPS) y los centros educativos que as lo dispongan. 2. Formalidad

Es necesario que se celebre un Convenio por escrito con el joven que se acoge a la formacin, el mismo que contendr: a. b. c. d. e. El nombre o razn social de la persona natural o jurdica que patrocine la formacin laboral. El nombre, edad y datos personales del joven que se acoge a la formacin y el de su representante legal en el caso de los menores de edad. La ocupacin materia de la formacin especfica. La subvencin econmica mensual. Las causales de modificacin, suspensin y terminacin del convenio.

Dicho convenio debe ser puesto en conocimiento de la Autoridad Administradora de Trabajo (ATT), quien se encuentra facultada a efectuar la inspeccin correspondiente, con el objeto de vigilar el cumplimiento de las obligaciones del empresario. 3. Plazo

La duracin mxima del convenio es de dieciocho meses. En todo caso, los convenios intermitentes y/o sus prrrogas no podrn exceder en su conjunto, del plazo mximo (dieciocho meses).

4.

Lmite a la celebracin de convenios

El limite de jvenes en formacin laboral en una empresa es de 15% como mximo, incluyendo el personal estable y el contratado bajo cualquier modalidad. En el caso de empresas de hasta diez trabajadores, el limite es de dos trabajadores en formacin. 5. Obligaciones de la empresa

La empresa al celebrar un convenio de formacin laboral asume las siguientes obligaciones: a. Proporcionar la direccin tcnica y los medios necesarios para la formacin laboral. Debe designar un Instructor o un Supervisor, segn el caso, quien tendr a su cargo a uno o ms participantes, a quienes otorgar la orientacin correspondiente, verificando el desarrollo de su formacin, de acuerdo con la programacin que al efecto establezca la empresa. Pagar puntualmente la subvencin econmica mensual. No cobrar suma alguna por la formacin. Contratar un seguro que cubra los riesgos de enfermedad y accidentes y asumir directamente el cobro de los mismos. Otorgar el respectivo Certificado de Capacidad Laboral (sin embargo, el joven slo podr obtener la habilitacin tcnica, una vez que cumpla los requisitos que fije el Ministerio de Educacin). Obligaciones del joven en formacin El joven que se encuentre recibiendo capacitacin laboral est obligado a: a. b. Cumplir diligentemente con las obligaciones convenidas. Observar las normas y reglamentos que rijan en la empresa.

b. c. d. e.

6.

CAPITULO IV CONVENIO DE PRACTICAS PRE PROFESIONALES 1. Finalidad

Tiene por objeto brindar orientacin y capacitacin tcnica y profesional a estudiantes y egresados de cualquier edad, de Universidades, Institutos Superiores o de entidades pblicas o privadas que brinden formacin especializada o superior. El practicante tiene derecho a una subvencin econmica mensual no menor a la RMV, cuando las prcticas se realicen durante el horario habitual de la empresa. En el caso de las prcticas en consultorios profesionales, asociados o individuales, la subvencin econmica no podr ser inferior al 50% de la RMV. No se ha establecido lmite para el nmero de estudiantes o egresados sujetos a convenios de prcticas preprofesionales en una empresa. 2. Formalidad

Se debe suscribir el convenio de formacin preprofesional por escrito, entre la empresa y el estudiante (o egresado), previa presentacin de ste por la institucin de enseanza a la que pertenece. Dicho convenio ser puesto en conocimiento del MTPS y de la institucin en la que se forma el practicante. 3. Plazo

Para los egresados, la duracin del convenio ser la exigida por el centro de estudios como requisito para el grado o titulo respectivo. No se establece cul es la sancin en el supuesto de aquellos egresados que sigan realizando prcticas una vez vencido el referido plazo. 4. a. Obligaciones de la empresa Brindar orientacin y capacitacin tcnica y profesional al practicante. Debe designar un Instructor o un Supervisor, segn el caso, quien tendr a su cargo a uno o ms participantes, a quienes otorgar la orientacin correspondiente, verificando el desarrollo de su formacin, de acuerdo con la programacin que al efecto establezca la empresa. Dirigir, supervisar y evaluar las prcticas. Emitir los informes que requiera el centro de estudios en relacin a las prcticas que realiza el estudiante.

b. c.

d. e. f. 5. a. b. e. d.

No cobrar suma alguna por la formacin. Contratar un seguro que cubra los riesgos de enfermedad y accidentes o asumir directamente el costo de los mismos. Expedir el respectivo certificado de prcticas preprofesionales. Obligaciones del practicante Acreditar mediante carta de presentacin del centro de estudios, su calidad de estudiante y el rea de actividad en que requiere la prctica, as como la duracin de la misma. Acatar las disposiciones formativas que se le asignen. Desarrollar las prcticas preprofesionales, con disciplina. Sujetarse a las disposiciones administrativas internas que seale la empresa y cumplir con el desarrollo del plan de prcticas que aplique la empresa. Caractersticas comunes de los convenios de formacin laboral y prcticas preprofesionales

6.

Los Convenios de Formacin Juvenil y Prcticas Preprofesionales tienen un conjunto de caractersticas comunes: a. b. c. Son competentes para celebrar este tipo de convenios, las empresas y entidades cuyos trabajadores se encuentren bajo el rgimen de la actividad privada. Los convenios de formacin y prcticas no originan vinculo laboral. La subvencin econmica que se otorgue no se encuentra sujeta a retencin a cargo del beneficiario, ni a pago alguno a cargo de la empresa por concepto de aportaciones o contribuciones al IPSS, FONAVI, SENATI o cualquier otro anlogo. No est permitido incluir o transferir a los regimenes de formacin laboral o prcticas, a las personas que tengan relacin laboral con las empresas. Las personas sujetas a modalidad de convenios de formacin y prcticas tendrn opcin preferencial de admisin en las empresas en las que se capacitaron, previa evaluacin de las mismas. La Direccin Nacional de Empleo y Formacin Profesional del MTPS es la dependencia encargada del control y supervisin del cumplimiento de las normas sobre Formacin Laboral Juvenil y Prcticas Preprofesionales. A tal

d. e.

f.

efecto, anualmente establecer Programas Nacionales de Inspeccin, los que sern aplicados en coordinacin con las Direcciones Regionales de Trabajo y Promocin Social. Si como consecuencia de la labor de inspeccin se llegara a determinar la desnaturalizacin de los convenios, dicha situacin se har constar en acta, la que podr ser representada como recaudo de la accin que pudiera iniciar el participante ante la autoridad judicial correspondiente. g. Las empresas deben llevar un registro de Convenios de Formacin Laboral Juvenil y de Prcticas Preprofesionales.

CAPITULO V CONTRATO DE APRENDIZAJE 1. Definicin

En virtud de este contrato, el aprendiz se obliga a prestar servicios a una empresa, por tiempo determinado, a cambio de que se le brinden los medios para una formacin profesional sistemtica e integral de la ocupacin para la cual fue contratado y, que se le pague una asignacin mensual. La LFE ha regulado slo dos aspectos de este contrato, quienes lo pueden celebrar (las personas mayores de 14 y menores de 24 aos, siempre que acrediten como mnimo haber concluido sus estudios primarios) y la retribucin que les corresponde (su asignacin mensual no podr ser inferior al monto de la remuneracin mnima vital que se encuentre vigente en la oportunidad del pago). Adems ha dispuesto que corresponde al SENATL la facultad de planificar, dirigir, y conducir, a nivel nacional, las actividades de capacitacin, perfeccionamiento y especializacin de los aprendices en las actividades productivas consideradas en la Gran Divisin 3 de la Clasificacin Industrial Uniforme de las Naciones Unidas (CIIU) y las actividades industriales de instalacin, reparacin y mantenimiento, contenidas en las dems Grandes Divisiones de la CIIU. Por ello a continuacin se indicarn las normas especiales que regulan el aprendizaje a cargo del SENATI, que se encuentra regulado por el D. Ley N 20151 y su reglamento, el D.S N 0 12-74-IT/DS. 2. Aprendizaje SENATI

De acuerdo al artculo 3 del D. Ley N0 20151, el aprendizaje en Centros de Aprendizaje se realiza bajo la administracin del SENATI, segn alguna de las modalidades siguientes: a. b. c. Periodos en Centros de Aprendizaje, alternados con peno-dos en la empresa. Periodos continuos en Centros de Aprendizaje acondicionados apropiadamente para las ocupaciones especificas que as lo requieran; y, Periodos continuos en la empresa, con das intercalados de asistencia a Centros de Aprendizaje. Esta modalidad, es la ms tpica del accionar del SENATI; implican a la semana la concurrencia de cuatro das a la empresa y un da al Centro del SENATI, ms seminarios taller complementarios durante un mes al trmino de cada ao, adems de un descanso de treinta das, despus de dos ciclos semestrales de aprendizaje (con pago de la asignacin).

3.

Empresa patrocinadora

El D. Ley N0 20151 y su reglamento disponen que puede existir un patrocinio voluntario y uno obligatorio, sin embargo ahora es el joven el que para poder postular debe buscar el patrocinio de una empresa aportante de la contribucin al SENATI que realice las actividades que l quiere aprender. De acuerdo a esas normas, las vacantes para el patrocinio de aprendices deban ser cubiertas por las peticiones voluntarias de las empresas del Sector Industria y Turismo (sean o no aportantes al SENATI), teniendo preferencia las empresas aportantes y dentro de stas, aquellas con Unidades de Instruccin. Si el nmero de vacantes no era cubierto con las peticiones voluntarias, las empresas aportantes al SENATI, que ste seleccione, estaban obligadas a patrocinar un aprendiz por cada veinticinco de sus trabajadores (el nmero de patrocinios resultaba del promedio anual que se obtena de dividir el total de trabajadores da en un ao, entre el nmero de das trabajados en el mismo periodo, computndose este lapso a la fecha de clculo y considerando como unidad las fracciones que resulten mayores de 0.5), en ocupaciones propias de su giro. 4. Asignacin

Durante la vigencia del contrato de aprendizaje, el aprendiz debe percibir de la empresa patrocinadora, una asignacin mensual no inferior al monto de la remuneracin mnima vital que se encuentre vigente en la oportunidad del pago. Esta asignacin ser registrada en planilla. Las inasistencias injustificadas del aprendiz le harn perder la asignacin correspondiente a esos das en la proporcin de un veinticinco ayo (1/25) de la asignacin mensual por cada da de inasistencia. Slo se considera justificada la inasistencia por enfermedad debidamente comprobada. El aprendiz abonar, del importe de la asignacin que reciba, los tiles de uso personal, uniforme, alimentacin y pasajes, as como la reposicin de herramientas, equipos o utensilios perdidos o deteriorados por uso indebido o negligencia comprobada y daos ocasionados al SENATI o a la empresa por causas imputables al aprendiz. Los aprendices son asegurados obligatorios del Rgimen de Prestaciones de Salud y del Sistema Nacional de Pensiones del IPSS, quedando exceptuados de las aportaciones que como tales les correspondan. Las empresas patrocinadoras, estn obligadas al pago de las aportaciones que corresponde a los empleadores respecto de los aprendices.