Carlos Magno Spricigo Venerio Mestre em Direito Pela UFSC e na obra A concepo de democracia de Hans Kelsen: relativismo tico,

, positivismo jurdico e reforma poltica, vem aduzir a forma como o jurista Hans Kelsen concebe a democracia ideal e suas influncias polticas e ideolgicas. Inicialmente, ele faz uma exposio dos modelos democrticos adequados para uma sociedade dividida em classes, que surgem a partir do sculo XIX. O primeiro modelo de democracia liberal a democracia como proteo, que encontra como justificao maior para a democracia a proteo que somente este regime pode propiciar aos governados contra a opresso do Estado, com base na doutrina utilitarista de Bhentham, que defende o bem estar social como a maior felicidade do maior nmero de pessoas possvel, com nfase nos bens materiais. uma ideia liberal, sem qualquer trao de preocupao social, atribuindo legislao a funo de viabilizar a subsistncia, produzir a abundncia, favorecer a igualdade e manter a segurana, destacando a garantia da propriedade individual. Outro modelo de democracia o que v a democracia como desenvolvimento, afirmando que esta podia contribuir para o desenvolvimento das capacidades pessoais, atribuindo sociedade democrtica a possibilidade ftica de atingir a evoluo da personalidade dos membros da comunidade e o resultado desta evoluo. Este modelo era baseado, sobretudo, num otimismo quanto a uma mudana social positiva, proporcionada pelo ato democrtico de eleger o governo, que estimularia o desenvolvimento pessoal. A participao poltica vista como um valor, um instrumento de progresso social. Por fim, apresentada a democracia como equilbrio, adaptada a uma sociedade pluralista, com mltiplos valores e interesses do meado do sculo XX. Ela afirma que equilbrio atribudo democracia advm do fato do sistema democrtico proporcionar um equilbrio entre a oferta e a demanda de mercadorias polticas. A democracia, portanto, apenas um mecanismo para escolha do governo, atravs da livre competio entre grupos de polticos geralmente formados pela elite que lutariam pelos votos da populao. A periodicidade da escolha dos governantes protegeria a sociedade contra a tirania tal como em Bentham e a seleo de um partido entre outros indicaria apenas a preferncia da maioria do eleitorado por um determinado lote de mercadorias polticas. O homem poltico igualado ao homem econmico, sendo caracterizado como um consumidor. Venerio traz tambm a importncia da filosofia poltica para a caracterizao do regime democrtico, bem como a distino entre o poltico expresso mais abrangente, englobando sociedade civil e o Estado e a poltica que diz respeito somente ao mbito do Estado, sendo o primeiro um elemento fundamental para o entendimento da democracia. Claude Lefort concebe a democracia como forma de sociedade e no apenas como um regime poltico.

Afirmando que a democracia a sociedade onde o Direito e o Saber so exteriores ao poder e todos eles postos continuamente prova. O Poder apenas um lugar vazio, sempre a ttulo provisrio, cuja indeterminao e questionamento constantes caracterizariam a democracia, diferenciando-a do totalitarismo. Desta forma, a democracia se caracteriza pela heterogeneidade dos seus membros e pela separao entre as esferas da Lei, do Saber e do Poder concebido como um lugar vazio sendo que estas passam a ser alvo de um ininterrupto questionamento. Fundamental para a constituio da sociedade democrtica o carter simblico dos Direitos Humanos, que separa Direito e Poder, criando a sociedade histrica, apta a escolher os conflitos sociais a partir do princpio do direito enunciao dos direitos, dos novos direitos. Da exposio dos modelos de democracia em geral, passa-se para os pressupostos, para as influncias epistemolgicas e polticas fundamentais para entender a concepo de democracia em Kelsen. A teoria democracia kelseniana encontrada, sobretudo em Essncia e valor da democracia e em Forma de Estado e filosofia, A reforma do parlamentarismo e Fundamentos da democracia no atingiu a mesma projeo que sua teoria do direito. Kelsen faz questo de distinguir uma teoria da poltica com caractersticas de uma cincia pura da teoria poltica expresso ideolgica travestida em discurso cientifico, afirmando que a teoria da poltica, a qual ele se prope fazer, limita-se a descrever, classificar e explicar os fenmenos polticos, sem fazer opo por qualquer destes elementos em detrimento de outros. Desta forma, Kelsen se mantm fiel ao seu ideal de pureza na anlise da democracia, mantendo o relativismo tico, sem jamais afirmar que a democracia o bom regime, ou mesmo melhor que seu oposto, a autocracia. A anlise feita a partir da forma e no do contedo: se a ordem posta criada ou no com a participao dos submetidos norma (independente do contedo destas). Kelsen contrape s teses dualistas, com sua tese monista de Estado e direito: o Estado o conjunto de normas jurdicas, portanto Estado igual a direito. Segundo ele, o dualismo Estado e direito, existiria apenas para legitimar o Estado pelo Direito, sendo causado assim, por uma motivao ideolgica. A classificao trplice das formas de Estado (monarquia, democracia e aristocracia) reduzida em Kelsen para uma classificao dualista: democracia, quando a criao das normas do ordenamento jurdico autnoma ou autocracia, quando no . Somente a democracia contempla o valor da liberdade poltica, pois nela os indivduos que esto sujeitos vontade do Estado participam da sua elaborao, enquanto que nos regimes autocrticos regimes da escravido tal no ocorre. Quanto s influencias epistemolgicas em Kelsen, Venerio aponta duas principais: o neokantismo de Marburgo e o Positivismo Lgico. o mtodo

transcendental de Kant que vai evocar a concepo relativista de Kelsen. Apesar de Kelsen discordar dos juzos sintticos apriorsticos, dessa contraposio que ele vai tirar o seu ideal de pureza trazendo a razo como definidora dos juzos apriorsticos independentes dos fatos, assim como da ideia de relativismo axiolgico ele apreende o relativismo tico. J o Positivismo Lgico, que visava construo de uma filosofia antimetafsica, ligada essencialmente s cincias da natureza, matemtica e lgica, vai afirmar que s tm sentido enunciados analticos ou empricos, sendo dotada de rigor epistmico e depurada de ideologia, caracterizando-se por sua neutralidade, sistematicidade, universalidade e objetividade. Diante destas particularidades, fica claro a grande influencia do Positivismo Lgico na obra jurdica kelseniana, considerados seus postulados por uma cincia jurdica pura, isenta de considerao ideolgica, e que delimita estritamente o seu campo de estudo, impondo rigor sistemtico no conhecimento do seu objeto. Duas ideologias polticas vigentes no sculo XX influenciaram Kelsen: a ideologia liberal e a social-democracia. A obra jurdica e poltica de Kelsen considerada como expresso do liberalismo, evidenciada pela vinculao da democracia ao relativismo e a necessidade obrigatria de aceitar qualquer grupo no poder, bem como no seu conceito de sano, ligado visceralmente concepo de Estado protetor-repressivo e na sua principal exigncia para a democracia em si: a liberdade, a autodeterminao. No entanto, Venerio traz alguns pontos que mostram que Kelsen no foi integralmente influenciado pelo liberalismo na formulao das suas teorias, como as divergncias na teoria da separao dos poderes. No conceito de democracia de Kelsen so elementos essenciais apenas a liberdade como autodeterminao e as liberdades intelectuais, no a liberdade econmica. O prprio Kelsen afirma que a democracia compatvel tanto com um sistema econmico socialista quanto capitalista. Conclui-se que a obra kelseniana no est atrelada pura e simplesmente ao liberalismo com, mesmo com a apropriao de temas liberais, alguns aspectos so compartilhados pela social democracia alem como o racionalismo, o individualismo e a concepo estatal com funo protetivorepressora. Kelsen no escondeu que sua opo poltica pessoal consistia na social democracia, no entanto, grande parte dos autores coaduna com a ideia de que essa opo no produziu qualquer influncia em sua obra. Porm, conforme afirma Carlos Miguel Herrera, a social-democracia trouxe elementos fundamentais para a teoria kelseniana como a ideia de igualdade, a questo de defesa da minoria e a democracia como meio para a expresso das duas foras principais em oposio numa sociedade. A liberdade em Kelsen a liberdade como autodeterminao: livres so considerados aqueles que se submetem apenas aos comandos que emitem, cuja ordem estatal a expresso da sua vontade e cuja obedincia de todos conforme o que foi estatudo pela maioria absoluta dos cidados, enfim, a

participao dos cidados no processo de produo da ordem social a que sero submetidos, essa a essncia da democracia para Kelsen. O povo deve encarnar em si o duplo papel de atuar como sujeito e como objeto de poder. A democracia consiste na elaborao da ordem social pelos indivduos a que a ela esto submetidos, porm, o individuo isolado no possui existncia poltica, posto que no pode influenciar com eficcia a formao da ordem social, o que s pode ser feito a partir do seu ingresso num partido, verdadeiro organismo de formao da vontade estatal. Somente atravs da participao em um partido poltico pode o indivduo contribuir efetivamente para o processo democrtico. A liberdade como audeterminao, ideal que est na base do sistema democrtico, implica que a ordem social seja produzida por aqueles que a ela sero submetidos, seno pela impossvel unanimidade de todos os cidados, pelo menos por meio da maioria absoluta, frmula em que o menor nmero possvel de indivduos v-se privado de liberdade. O ideal democrtico traz consigo a ideia da democracia exercida diretamente pelo conjunto de indivduos, no entanto, as complexas e populosas sociedades existentes impossibilitam este exerccio direito, unindo indissociavelmente o Parlamento e democracia, tornando a democracia parlamentar ou representativa como sendo a nica forma possvel de existncia e funcionamento do regime livre. So necessrios o debate e a publicidade, pois o conflito de opinies essncia intelectual da democracia representativa. Na democracia kelseniana tambm fundamental a prtica do compromisso (soluo de um conflito por meio de uma norma que no se conforma inteiramente aos interesses de uma parte, nem contradiz inteiramente os interesses da outra) entre maioria e minoria, visando garantir a existncia da minoria. Kelsen tambm defende o sistema proporcional, pois ela permite que cada partido poltico tenha a mais aproximada possvel expresso da sua fora real na sociedade. Kelsen afirma que o relativismo axiolgico e gnosiolgico estaria para a democracia tal como o absolutismo filosfico est para a autocracia. Enquanto esta assume um carter metafsico, afirmando a existncia de uma realidade absoluta, de uma verdade e de um valor absoluto; aquela v a realidade como objeto do conhecimento sempre relativa quele que a conhece, separando realidade e valor, razo e vontade, possibilitando a considerao das opinies dos outros e no apenas a sua. Desta forma, a tolerncia que abarca os fundamentos da no supresso da minoria, da legalidade e da deciso pela maioria um princpio elementar da democracia, ligando-a ao positivismo jurdico e ao relativismo filosfico, enquanto a autocracia se liga ao jusnaturalismo e ao absolutismo filosfico. Kelsen tambm costura crticas que ressaltam o distanciamento do Parlamento do povo, atacando o valor da liberdade como autonomia, causando

um baixo desempenho. Kelsen prope o aumento da participao popular na elaborao das normas jurdicas, intensificando os elementos democrticos presentes, no restringindo-os ao momento eleitoral. Ele faz, portanto referencia a dois mecanismos: o referendo e a iniciativa popular. Sendo assim, pode-se concluir que a concepo de democracia kelseniana foi influenciada por pressupostos ideolgicos e polticos da sua poca, ajudando-o a construir uma democracia que possui como essncia a liberdade como autodeterminao. Sua teoria insere-se na filosofia poltica, pressupondo nos princpios e instituies democrticas o relativismo filosfico. Percebe-se o valor dado a tolerncia, exposto no princpio majoritrio-minoritrio que no se traduz na tirania da maioria e sim a partir da proteo das minorias realizada pelos Direitos Humanos, que permitem que as minorias possuam a possibilidade real de participar da formao da ordem social. evidente tambm a nfase dada por Kelsen ao sistema eleitoral proporcional, o sistema que possibilita o ingresso, no Parlamento, do maior nmero possvel de minorias. A abreviao das legislaturas, com a realizao de eleies em prazos menores favorece o elemento democrtico, assim como o fortalecimento dos partidos polticos. Uma crtica feita por Kelsen a imunidade parlamente, que deveria ser revogada, por ser um instituto anacrnico, ele tambm contra a representao corporativa.