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Los A lim e n to s en e l D e r e c h o C h il e n o Juan Andrs O rrego Acua Sociedad Edito Metropolitana Ltda. San Antonio 418 Oficina 1002 F: 638 76 20 Santiago de Chile www.editorialmetropolitana.cl correo@editorialmetropolitana.cl Editor responsable M ilton Prez Opazo Registro de propiedad intelectual N 179.435 l.S.B.N. 978-956-286-098-7

Se termin de imprimir esta obra en el mes de abril de 2009 Diseo y diagramacin, Grfica Metropolitana

Impreso en Chile/Printed in Chile

Para mi madre, Rosa Isabel Acua Lavn. A la memoria de mi padre, Carlas Orrego de la Fuente.

Prlogo a la segunda edicin

a nueva edicin que presentamos al lector, contiene un significativo aumento de sus contenidos, en comparacin a la primera publicada

al comenzar el ao 2008. Hemos compilado ms de cincuenta sentencias emanadas de nuestras Cortes de Apelaciones y de la Corte Suprema, que no se incluyeron en la primera edicin. De igual forma, hemos tenido a la vista algunos trabajos relativos a los alimentos, que no revisamos para la primera versin de esta obra, en algunos casos por desconocimiento de los mismos, y en otros por haberse editado simultneamente o con posterioridad a nuestro libro, de manera que no fue posible consultarlos

oportunamente. En el primer caso, destacamos un trabajo del profesor Daniel Juricic Cerda. En el segundo caso, los libros "El sistema filiativo chileno'*, de la profesora Maricruz Gmez de la Torre Vargas y El derecho

alimentario fam iliar en la filiacin \ de la profesora Claudia Schmidt Hott. Incorporamos tambin las referencias relativas al derecho de alimentos, contenidas en la Ley nmero 20.286, publicada en el Diario Oficial con fecha 15 de septiembre de 2008, que "Introduce modificaciones orgnicas y procedimentales a la Ley nmero 19.968, que crea los Tribunales de Familia". Asimismo, nos ha parecido til incorporar algunas referencias al Derecho extranjero, en materia de alimentos, particularmente espaol y el de algu nos ordenamientos jurdicos latinoamericanos, para comparar las solucio nes all propuestas, con las normas nacionales.

A SU vez, durante todo el ao 2008 continuamos revisando el problema del derecho de alimentos en nuestro ordenamiento jurdico, circunstancia que motiv que presentramos a las Sextas Jornadas Chilenas de Derecho C i vil, organizadas esta vez por la Universidad Diego Portales y ia Fundacin Fernando Fueyo, una ponencia titulada "Comideraciones en torno a la re gulacin de los alimentos en el Derecho Chileno". De la misma manera, con currimos con sendas ponencias en torno a ios alimentos en dos seminarios organizados por la Facultad de Derecho de la Universidad Finis Terrae, en los meses de octubre y diciembre, el primero concerniente a Las grandes reformas al Derecho de Familia Chileno: a diez aos de la Ley de Filiacin \ y el segundo, alusivo a Los alimentos a que tienen derecho o que pueden adeu dar los ascendientes", tambin expusimos sobre la materia, en un seminario organizado por la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad Santo Toms, y en un ciclo de charlas que se realiz en la Universidad Interna cional SEK. Las reflexiones incluidas en estas exposiciones, con algunas propuestas tendientes a modificar la normativa sobre los alimentos, se in cluyen en los captulos pertinentes de esta segunda edicin. En fin, una vez ms vale la pena enfatizar la importancia que reviste el tema dei derecho de alimentos. El siguiente dato constituye una elocuente prueba de este aserto: de acuerdo a lo expresado en un documento dei Servicio Nacional de la Mujer titulado "Retencin de impuestos a deudores de pensiones alimenticias^ en el ao 2006 ingresaron a la Justicia de Familia 391.893 causas. De ellas, un tercio corresponde a alimentos.

El autor. Santiago, marzo de 2009.

Introduccin

' 1 derecho de alimentos debe ser, sino el primero en importancia, uno de los ms trascendentales que consagra el Derecho de Familia en par

ticular y probablemente nuestro ordenamiento jurdico en ^neral. Se di visa la razn: se trata de un derecho cuyo objetivo es asegurar, primero, la subsistencia misma de una persona, y luego, por aadidura, lograr que su titular goce de las condiciones necesarias para que pueda alcanzar su mayor realizacin espiritual y material. En efecto, es indispensable dejar en claro, desde un comienzo, que nos encontramos ante un derecho y obligacin correlativa que va mucho ms all de la mera existencia de una persona, cuando por s sola no est en condiciones de satisfacer sus necesidades bsicas. El cabal cumplimiento del deber asociado aJ derecho de alimentos ha de posibilitar, adems, que la persona que los reciba, si fuere un menor, pueda crecer y desarrollarse fsica e intelectualmente bajo las mejores con diciones posibles; y si fuere mayor de edad, que pueda llevar una existencia acorde con la dignidad de toda persona. Segn expresaremos, se enmarca el derecho de alimentos en un deber de carcter ms general, cual es el de socorro, que ha de operar, principalmen te, entre quienes se encuentran vinculados por lazos de parentesco y de matrimonio; y cuando se trata de menores, en el deber que pesa sobre los padres para asumir el cuidado personal de los primeros. Se entremezclan en el deber de socorro y en el derecho de alimentos factores jurdicos y de carcter moral, o si se quiere, que se fundan en la solidaridad,

atendidos los vnculos que el alimentario tiene con el alimentante. Los seres humanos, en efecto, igual que ocurre por lo dems con muchas especies anmales, no devienen a la vida con el solo propsito de satisfacer fines per sonales, sino que tambin para aportar al sostenimiento de su familia, en cumplimiento de un pacto no escrito que tiene sus ms profundas races en el comienzo de los tiempos. La preservacin de la especie, primero, basada en un imperativo biolgico, y la gratitud, despus, para con aquellos que de nios nos protegieron, basada en un imperativo moral, surgen as como los dos vectores ms potentes para explicar el derecho a percibir alimentos que algunos ostentan, y la obligacin de proporcionrselos que otros soportan. Sin embargo, no siempre el deber de proporcionar alimentos se cumple en forma espontnea o en la magnitud necesaria, y cuando ello acontece, el Derecho ha de arbitrar las medidas para que aqul que tiene derecho a recibirlos, efectivamente pueda obtenerlos. Aunque se trate de casos excep cionales, deben entonces activarse los mecanismos jurdicos que de manera eficaz, permitan que, bajo criterios justos, quien necesita el auxilio de otro que no se aviene voluntariamente a prestarlo, lo obtenga. El derecho que nos ocupa, constituye tambin una manifestacin de los prin cipios fundamentales de nuestro moderno Derecho de Familia, a saber, en general, el que corresponde a la proteccin a la familia y el atinente a la pro teccin del matrimonio; y ms especficamente, aqul que corresponde a la proteccin dei Inters superior de los hijos y en particular de los menores,

No se crea que hoy en da. la situacin es mucho mejor que en el pasado. Como seala Al fredo Seplveda en su obra Bernardo. Una biografa de Bernardo (Santiago de Chile, ao 2007, Ediciones B Chile S.A.). pg. 53, aludiendo al vnculo siempre distanre entre Ambrosio O Higgins y nuestro padre de la patria, .. .Ambrosio nunca se born com pletamente de la vida de Bernardo, y a la distancia hiza lo que la sociedad de la poca esperaba de todo padre de un hijo ilegtimo que tuviera medios para hacerse responsable: dotarlo de una educacin, pero no de un apellido. Hoy suele ocurrir lo contrario. "

y el que dice relacin con la proteccin que ha de darse al cnyuge ms d bil. Dichos principios subyacen en numerosas disposiciones legales y tienen por fuente directa las normas de la Constitucin Poh'tica de la Repblica y los preceptos contenidos en las convenciones internacionales pertenecientes al mbito del Derecho de Familia que nuestro pas ha suscrito y ratificado en los ldmos aos, y que por tanto constituyen Derecho vigente en Chile. Creemos que esta obra es oportuna, considerando que las normas que regulan el derecho de alimentos han experimentado dos importantes re formas en los ltimos aos, primero por la Ley nmero 19.741, de! ao 2001, y especialmente por la Ley nmero 20.152, publicada en el Diario Oficial de fecha 9 de enero de 2007. Adicionalmente, es necesario ubicar al derecho de alimentos en el contexto de las leyes de Matrimonio Civil y de Tribunales de Familia, vigentes, respectivamente, desde los aos 2004 y 2005, y que han transformado en forma radical nuestro Derecho de Fami lia, tanto en aspectos sustantivos como procesales. Se ha estructurado este libro en seis captulos^. En el primero, abordamos ini cialmente el concepto de alimentos y los principios en los que se funda, con tenidos en las convenciones internacionales, en la Constitucin Poltica de la Repblica y en la propia legislacin. Pensamos que resulta esencial destacar los principios y las normas supra-legales, que explican y fijan los objetivos, preci samente, a las normas contenidas en la ley. Luego, se estudian las caractersticas del derecho de alimentos y de )a obligacin recproca, las clasificaciones de los alimentos y los requisitos que deben cumplirse para exi^rlos. El segundo captulo contiene una relacin de las reformas experimentadas por nuestro or denamiento jurdico entre los aos 1998 y 2008, que inciden en el derecho de alimentos. El tercer captulo est centrado en los ritulares del derecho de ali-

La primera edicin de esce libro, contena slo cinco captulos.

meneos, materia que por cierto constituye el meollo de nuestro estudio. En el captulo cuarto, se analizan las diversas leyes especiales atinentes al derecho de alimentos, como son, fundamentalmente, la Ley nmero 14.908, sobre aban dono de familia y pago de pensiones alimenticias; la Ley nmero 16.618, Ley de Menores; la Ley nmero 19.947, sobre Matrimonio Civil; y la Ley nmero 19-968, sobre Tribunales de Familia. El quinto, alude a la disminucin y extin cin de la obligacin alimenticia. El sexto y ltimo captulo est centrado en los alimentos en la sucesin por causa de muerte. De esta forma, esperamos ofrecer un cuadro lo ms completo posible de la institucin, en el Derecho nacional. Hemos incorporado tambin en este trabajo jurisprudencia emanada de nuestros tribunales superiores de justicia, entendiendo que ella constituye una herramienta de gran utilidad para los abogados que ejercen la profesin en el foro y considerando tambin que el anlisis de los criterios expuestos en las sentencias, esclarece el estudio de una institucin, al visualizar de qu manera las normas abstractas reciben una concreta aplicacin. Considerando lo expuesto, creemos que esta obra que ofrecemos al lec tor, puede ser un aporte para el estudio de la institucin por los alumnos de pregrado de las carreras de Derecho y para quienes cursen estudios de postgrado en el mbito del Derecho de Familia, as como tambin una herramienta funcional a los abogados, magistrados, trabajadores sociales, psiclogos, orientadores familiares y dems profesionales que de manera directa o indirecta intervienen en los litigios que se tramitan ante los Tri bunales de Familia o participan en la solucin extrajudicial de los conflic tos que pueden suscitarse al interior del seno familiar. El trabajo de estos profesionales ha de entenderse como de enorme importancia, si tenemos presente que la Constitucin proclama que la familia es el ncleo funda mental de la sociedad. 1 autor. Santiago, octubre de 2007.

Captulo I

Conceptos Fundamentales

Definicin de alimentos, principios y normas en que se funda la obligacin alimenticia en las convenciones internacionales, en la Constitucin Poltica de la Repblica y en la legislacin chilena.

a) Definicin. Ni el Cdigo Civil ni leyes especiales definen ios alimentos o la obligacin alimenticia. En la doctrina nacional, los alimentos, desde un punto de vista jurdico, se han definido como las prestaciones a que est obligada una persona respecto de otra de todo aquello que resulte necesario para sa tisfacer las necesidades de la existencia^ Agregaramos nosotros a este con cepto, que esta obligacin subsistir, en la medida que el obligado est en condiciones de satisfacerla (con las salvedades que veremos) y e acreedor justifique su necesidad de reclamarla. Rene Ramos Pazos, define el derecho de alimentos como aqul "t]ue la ley otorga a una persona para demandar

ROSSEL Saavedra, Enrique, Manual de Derecho de Familia(Santiago de Chile, Edito rial Jurdica de Chile, ao 1994, sptima edicin actualizada), pg. 334.

de otra, que cuenta con los medios para proporcionrselos, lo que necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social, que debe cubrir a lo menos el sustento, habitacin, vestidos, salud, movilizacin, enseanza bsi ca y media, aprendizaje de alguna profesin ti oficio. Un autor extranjero seala por su parte que los alimentos comprenden todo aquello que una persona tiene derecho a percibir de otra -por ley, declaracin ju d icial o con venio- para atender a su subsistencia, habitacin, vestido, asistencia mdica, educacin e instruccin. Pertinente tambin es citar la definicin de pen sin alimenticia del Instituto Interamericano del Nio, entendida como la prestacin de tracto sucesivo destinada a la asistencia econmica de una persona sustento, vestuario, medicamentos y educacin-, cuya existencia surge de la ley, contrato y testamento. Nuestra Corte Suprema, por su parte, con sidera los alimentos como "las subsistencias que se dan a ciertas personas para su mantenimiento, o sea, para su comida, habitacin y an en algunos casos para su educacin, y corresponde a l juez regularlos en dinero, peridicamente, o en esp e cies.Las antedichas definiciones son coincidentes con el sentido natural y obvio de la palabra alimentos", entendida por el Diccionario de la Lengua Espaola, en su quinta acepcin, como la prestacin debida entre parientes prximos cuando quien la recibe no tiene la posibilidad de subvenir a sus necesidades"^ A su vez, en el mismo texto se define la expresin ali-

RAMOS Pazos, Ren, Derecho de Fam ilia", Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chi le, ao 2000, tercera edicin actualizada. Tomo II, p. 499. OBAL, Carlos R., artculo titulado ''Alimentos", en Enciclopedia Jurdica Omeba (Buenos Aires, Driskill, ao 1979), Tomo I, pg. 645. BAVESTRELLO Bont, Irma, "Derecho de Menores" 2003, segunda edicin actualizada), pg. 79, de Chile, LexisNexis, ao

Sentencia citada por ABELIUK Manasevich, Ren, "La Filiacin y sus (j/rfw (Santiago de Chile, Editorial jurdica de Chile, ao 2000, Tomo I), pg. 378. Diccionario de la Lengua Espaola (Impreso en Chile. Editorial Espasa, vigsima segunda edicin, ao 2007, Tomo 2), pg. 75.

mentar, en su sexta acepcin, como 'suministrara alguien lo necesario para su manutencin y subsistencia, conforme al estado civil, a la condicin social y a las necesidades y recursos del alimentista y del pagador. Para el citado diccionario, "alimentista" es aquella "persona que tiene derecho a recibir la prestacin de alimentos"'^. En nuestros textos jurdicos, suele emplearse ms bien la palabra alimentario" La expresin pagador'\ ciertamente, se refie re al "alimentante". La palabra proviene del latn "alimentum, originado a su vez del vocablo alere\ que significa alimentar, criar, mante ner, sostener". La expresin alimentos, no era empleada sin embargo por los romanos, y era rara hasta fines del Siglo XVL'^
Daniel Juricic Cerda, por su parte, prefiere hablar de una 'relacin jurdica

alimentaria", expresin ms amplia y precisa que obligacin alimentaria o alimenticia, "obligacin de alimentos, "deuda alimenticia, derecho de alimentos o simplemente "alimentos. Resalta Juricic que la nomenclatura citada es "imprecisa, pues enfatiza slo un aspecto de esa situacin de acreedordeudor-objeto, ya sea el activo (derecho de alimentos), elpasivo (deuda alimen ticia), o el real (los alimentos), cuando, en verdad, se trata de una autntica relacin jurdica, en que hay un sujeto activo, que es el alimentario; un sujeto pasivo, que es el alimentante, y un objeto, que son los alimentos. "Agrega este autor que tres son los componentes de la relacin jurdica alimentaria: i) el derecho subjetivo del alimentario de pedir alimentos; ii) el deber u obligacin del alimentante de prestarlos; y iii) los alimentos propiamente tales. A su vez, desde un punto de vista temporal, se trata de estudiar el

Diccionario de la Lengua Espaola, Tomo 2, pg. 75.

I

Diccionario de la Lengua Espaola, Tomo 2, pg, 75MONLAU, Pedro Felipe. Diccionario etimolgico de la lengua casteilaita", (Buenos Aires, Joaqun Gil, Editor, ao 1946, tercera edicin), pg. 296. COROMINAS Joan, Breve diccionario etimolgico le la lengua castellana , (Madrid-Santiago de Chile, Editorial Gredos-Sala y Grijidbo Limitada, ao 1961), pg. 41.

''
i;

nacimiento, vigencia y extincin de esta relacin jurdica.^ Esta relacin jurdica alimentaria tiene a juicio de Juricic un solo fundamento, la vida; justificndose tal relacin, porque la protege, cuando la necesidad amenaza con acabarla. Y junto con la vida, tambin protege esta relacin jurdica a la integridad fsica y psquica de la persona, al estar stas en directa relacin con aqulla.'** Claudia Schmidt Hott, tampoco estima apropiado hablar de una obli gacin alimentaria, proponiendo en cambio la expresin "derecho-deber alimentario En efecto, se pregunta: Existe en el deber asistencial o ali mentario un acreedory un deudor? Podemos aplicar en esta esfera el concepto patrimonial de obligacin y sus efectos en cuanto a su incumplimiento? La respuesta es claramente negativa, y lo qtie seale la ley no puede inducir a error ai intrprete, quien debe entender que estamos frente a un derecho humano fundamental que slo le corresponde al Estado proteger, promover y garanti zar. Si bien tiene consecuencias pecuniarias, no constituye propiamente una obligacin. Estamos en el mbito de los deberes, que muchas veces son hori zontalmente recprocos, pero no siempre, de alto contenido moral y, que son generados (...) de hechos biolgicos, como es la procreacin, y respecto de los cuales, a la ley slo le corresponde reconocerlos, resguardarlos y garantizarlos. Sin embargo, nuestro legislador-pero no nuestro ordenamientojurdico- habla de obligacin, lo que hace ms complejo el tema del cumplimiento de este de ber asistencial, consustancial a la naturaleza humana. " Frente a la evidencia que emana del lenguaje empleado por el legislador, que se refiere a la obli gacin, Schmidt agrega; "La interrogante que surge es por qu el legislador insiste en deformar lo que en Derecho importa un deber, cuyas consecuencias
JURICIC Cerda. Daniel, "La relacinjurdica alimentaria", apunte proporcionado en Di plomado Derecho de fam ilia con mencin en Mediaciu", Universidad de Chile, Facultad de Derecho, ao 2005. pp. 1 y 2. JURICIC Cerda, Daniel, ob. cit., p. 5.

jurdicas frente al incumplimiento son diferentes a las que se generan cuando se incumple una obligacin?" La respuesta, plantea, ha de buscarse en ei principio de la jerarqua normativa, es decir, en las normas contenidas en los tratados internacionales sobre derechos humanos y en la Constitucin Poltica de la Repblica, que, por cierto, no incurren en la imprecisin conceptual de nuestro legislador, concluyendo: As las cosas, para la inter pretacin de la normativa legal contenida en el Cdigo Civil chileno y en sus leyes satelitales, en esta materia, fundamentalmente la Ley sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, nos constata en forma inteligible, clara y precisa, que no estamosfrente a una obligacin, sino quefrente a un de ber especfico que es denominado incluso responsabilidad".^La misma autora, considera equivocada la expresin "derecho-deber de socorro". Prefiere hablar de derecho-deber alimentario o de alimentos o derecho-deber asistencial o de manutencin, puesto que la palabra socorro' implica inmediatamente la idea de urgencia, a ltima hora, cuando ya no hay ms que hacer, cuestin que no se condice con los principios que ostentan esta relacin jurdica".'^
Pero, ms all de las denominaciones que se den a esta relacin jurdica, cabe preguntarse cules son las necesidades de la existencia" que los ali mentos deben satisfacer. En el derecho moderno, nadie duda que tales necesidades van mucho ms all de lo necesario para vivir (es decir, sumi nistrar la comida, el vestuario y un techo donde vivir), sino que han de abarcar lo indispensable para desarrollarse espiritual y materialmente (o sea, cubrir los gastos necesarios para asegurar una adecuada cobertura en vivienda, educacin y salud, como elementos bsicos, y adems posibilitar que el alimentario, si fuere menor, tenga acceso a actividades recreativas y

SCHMIDT Hott> Claudia, *'Del derecho alimentario familiar en la filiacin', Sanri^o de Chile. EdiroriaJ PuiuoLex S.A., ao 2008* pp, 45-48. SCHMIDT Hott, Claudia, ob. cit., p, 17.

de esparcimiento)'^. De cualquier forma, para determinar la extensin de los alimentos, lo razonable ser considerar, esencialmente, el vmculo del alimentario con el alimentante, su edad y condicin de salud. La obligacin de dar alimentos, salvo calificadas excepciones, tiene su ori gen en el parentesco (lo que demuestra que constituyen una manifesta cin del principio de proteccin a la familia y en especial del principio del inters superior de los menores). Las excepciones, se refieren al cnyuge (manifestacin dei principio de proteccin al cnyuge ms dbil) y a quien hizo una donacin cuantiosa, no rescindida ni revocada. Guarda relacin el derecho de alimentos con lo que se denomina 'una suer te de tcito pacto generacional, sobre todo entre los miembros de una misma fam ilia'\ de manera que aquello que la sociedad espera, es que los padres se ocupen de la crianza y educacin de sus hijos y stos, una vez adultos, se ocupen a su vez de sus padres cuando estn viejos e imposibilitados de servirse de su propio esfuerzo. As las cosas, el derecho de alimentos, en su sentido ms propio, es una forma de hacer coercible -exigible incluso mediante la fuerza- el pacto generacional que en todas las sociedades se esta blece entre los padres, los hijos y entre estos ltimos de manera recproca' Se sostiene que la fundamentacin de los alimentos es natural y sociolgica, pues la familia es una organizacin social anterior al derecho mismo y que ste simplemente entra a regular. Los grupos humanos organizados -se agrega- se auxilian entre s, partiendo por la familia y luego, a falta de sta,

PEA Gonzlez, Carlos; ETCHEBERRY Court, Leonor; y MONTERO Iglesis, Mar celo, "Nueva regulacin del derecho de alimentos. Primera parte. Aspectos sustantivos", pu blicacin del Servicio Nacional de la Mujer y la Universidad Diego Portales (Santiago de Chile, ao 2003, segunda edicin), pg. 50. PEA Gonzlez, Carlos; ETCHEBERRY Court. Leonor; y MONTERO Iglesis, Marce lo, ob. cit., pg. 9.

tal auxilio le corresponde a todo el cuerpo social a travs de instituciones pblicas o privadas que atiendan a los indigentes y necesitados.' Se destaca que el derecho a las pensiones alimenticias es una forma de justicia distributiva y no de justicia correctiva o reparadora. Esta ltima, tiende a reparar daos o a retribuir una lesin, mientras que la primera, que es la que opera en el derecho de alimentos, tiene por finalidad repartir una cierta tasa de bienestar -la que produce el alimentante- entre los varios alimentarios y sin exceder, en su conjunto, el cincuenta por ciento de sus rentas-*. Se ha dicho, y creemos que con razn, que el derecho de alimentos es una manifestacin de un deber ms genrico, cual es el de socorro existente entre algunas personas. Cuando este deber no funciona normal y adecua damente, es necesario fijar una pensin alimenticia a favor de quien haba que cumplir tal deber de socorro. El carcter ms genrico del deber de socorro se manifiesta en el hecho de que ste va ms all de los alimentos, ha de darse en todas las circunstancias de la vida, y sirve de fundamento, incluso, para la existencia de las asignaciones forzosas en la sucesin del causante. As, escribe Abeliuk, citando a su vez a CaFarena, Dentro del deber de socorro que es el gnero, los alimentos son una especie; constituyen la

expresin mnima del deber de socorro: lo menos que una persona debe a un miembro de su fam ilia -o a otras personas a quienes debe sealadas muestras defavor-, cuando stas personas estn en la imposibilidad de mantenersepor si mismas. Se agrega que el deber de socorro se cumple en especies, dentro

ABELIUK Manasevich, Ren, ob. cit., pg. 383PEA Gonzlez. Carlos; ETCHEBERRY Court, Leonor; y MONTERO Iglesis, Marce lo, ob. cit., pg. 1]. ABELIUK Manasevich, Ren, ob* c l , pgs. 363 y 364 quin a su vez cita a CAFFARENA, Elena ''Debe el marido alimentos a a mujer que vivejuera del hogar conyugalV\ pg. 77.

dei hogar, momento a momento, a medida que las necesidades io exi jan y sin determinacin de cuanta.^^ Sin embargo, cuando por cualquier circunstancia dicho deber no se cumple, surge entonces la obligacin de alimentos como subsidiaria dei primero, y limitada ya a lo suficiente para que las personas a quienes deba socorrerse, puedan subsistir. Pero, agrega CafFarena, si el deber de socorro es ms amplio que los alimentos, stos, en cambio, son ms extensos, porque estn establecidos a favor de un mayor nmero de personas, de manera que si bien a todas las personas a quienes se debe socorro se debe tambin alimentos, no a todas las personas a quie nes se debe alimentos se debe socorro. Este ltimo, slo se debe a quienes estn ms estrechamente vinculados con el obligado al deber, es decir, su cnyuge, sus descendientes y sus ascendientes.^^

Como se expresa en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Chillan de fecha 6 de abril de 1951, E l deber de socorro consiste en la obligacin reciproca que pesa sobre los cnyuges de suministrarse, a medida que las necesidades lo exijan, ya sea en especie o en dinero, todo lo que se requiere para vivir, en proporcin a las facultades de cada cual. E l deber de socorro es un derecho personaliimo, fuera del comercio humano, que no puede cederse, transmitirse, compensarse, renunciarse, embargarse y solo puede ser gozado por su titular: no puede prestarse con sujecin a perodos o plazos determinados, sino que se otorga da a da, a medida que las necesidades lo exigen, dentro del hogar comn, debiendo ser el resultado de una leal convivencia. No es susceptible de 'regulacin judicial', ni puede ob tenerse su cumplimiento mediante un procedimiento forzado o compulsivo. Por su parte, en una sentencia de la Corte Suprema de fecha 26 de agosto de 1950, se sostiene que "La obligacin de socorro nace con la celebracin del matrimonio, no tiene cuanta fija y determinada (artculo 134), presupone, generalmente, la vida comn y normal dentro del hogar; la de alimentos se debe desde la primera demanda (articulo 331, inciso I") (...) opera, por lo general, fuera del hogar, puesto que denota una interrupcin de la vida nor mal del matrimonio... ambos fallos citados por CAFFARENA, Elena, "Diccionario deJurisprudencia chilena", (Santiago de Chile, Ediar-ConoSur Ltda., ao 1986, tercera edicin, Tomo I, 1904-1957). pgs. 133 y 134. CAFFARENA, Elena, "Debe el marido alimentos a la mujer que vivefuera del hogar conyu g is, pgs. 78 y 79, citada a su vez por ABELIUK Manasevich, Rene, ob. cit., pgs. 365 y 366.

En lo que se refiere a los antecedentes histricos del derecho de alimentos, debemos destacar, como indica Carlos R. Obal, que desde la antigedad se encuentra consagrado. Los griegos contemplaban la obligacin del padre en relacin con los hijos, y recprocamente, de stos hacia aqul. Pero el deber de los hijos cesaba en ciertas situaciones, entre ellas, la prostitucin de los hijos, aconsejada o estimulada por los padres. En el Derecho griego se reglamentaba tambin la facultad de la viuda o divorciada para pedir alimentos. En Roma, inicialmente slo se admita para quienes estaban sometidos a la patria potestad, aunque ms tarde se ampla el derecho de alimentos estableciendo obligaciones recprocas entre el padre y los descen dientes emancipados y posteriormente se contemplan los alimentos cuya fuente sea una convencin, un testamento, una relacin de parentesco, de patronato y de tutela. En el Derecho germnico tambin se reconoce la obligacin alimentaria, de carcter familiar. En el derecho espaol, se reglamenta el procedimiento, las modalidades y las caractersticas de las obligaciones alimenticias, desde Las Partidas (Partida Tercera, ttulo 2, ley 32; Partida Cuarta, ttulo 19). Cabe consignar que a diferencia de lo que ocurre en el Derecho nacional, en algunos cdigos civiles extranjeros s se definen los alimentos o al menos se indica qu deben cubrir. As, el artculo 142 del Cdigo Civil espaol, dispone que Se entiende por alimentos todo lo que es indispensa ble para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica. Los alimentos

comprenden tambin la educacin e instruccin del alimentista mientras sea menor de edad y an despus cuando no haya terminado su formacin por causa que no le sea imputable. Entre los alimentarios se incluirn los gastos de embaraza y parto, en cuanto no estn cubiertos de otro modo.

OBAL, Carlos R ob. cit., pgs. 645 y 646. Cdigo Civil (espaol), edicin actualizada septiembre de 2004. 23* edicin, preparada

Por su parte, el artculo 267 del Cdigo Civil de la Repblica Argenti na, establece que La obligacin de alimentos comprende la satisfaccin de las necesidades de los hijos en manutencin, educacin y esparcimiento, ves timenta, habitacin, asistencia y gastos por enfermedad. Considerando que tambin puede deberse alimentos a quienes no sean hijos del alimen tante, agrega el artculo 372 del Cdigo trasandino que Laprestacin de alimentos comprende lo necesario para la subsistencia, habitacin y vestuario correspondiente a la condicin del que la recibe, y tambin lo necesario para la asistencia en las enfermedades. El artculo 121 del Cdigo Civil de la Repblica Oriental dei Uruguay, expresa que Bajo la denominacin de alimentos se comprende, no slo la casa y comida, sino el vestido, el calzado, las medicinas y salarios de los mdicos y asistentes, en caso de enfermedad. / Se comprende tambin la educacin, cuando el alimentario es menor de veintin aos. b) Principios y normas en que se funda la obligacin alimenticia en las convenciones internacionales. Al fundamentar el derecho de alimentos, cabe destacar, en primer lugar, que el Estado chileno ha asumido un conjunto de compromisos jurdicos que dimanan de instrumentos internacionales suscritos y ratificados por nuestro pas, y que se refieren, directa o indirectamente, precisamente al

por Jos Carlos Erdozain Lpez, bajo la direccin de Rodrigo Bercovitz Rodrguez-Cano (Madrid, Tecnos, ao 2004). Cdigo Civil de la Repblica Argentina (Buenos Aires, LexisNexis Abeledo-Perrot, ano 2004). Cdigo Civil de la Repblica Argentina (Buenos Aires. LexisNexis Abelcdo-Perrot, ao 2004). Cdigo Civil de la Repblica Oriental del Uruguay. Edicin a cargo de Gustavo Oidoqui Castilla. Coleccin Cdgps de la Repblica Oriental del Uruguay, Ediciones del Foro, Montevideo, actualizado febrero 2008.

derecho que nos ocupa. As, cabe tener presente las normas de ios siguien tes instrumentos internacionales: b.l) Convencin Americana sobre Derechos Humanos*', llamada Pacto de

San Jos de Costa Rica": acordada en San Jos de Costa Rica el 22 de no viembre de 1969, fue suscrita por el Estado chileno y ratificada el 21 de agosto de 1990, promulgndose por Decreto Supremo nmero 873, de fecha 23 de agosto de 1990, publicado el 5 de enero de 1991 en el Diario Oficial. Las normas que guardan relacin con el derecho de alimentos, son las siguientes:
b. 1.1) Nadie ser detenido por deudas. Este principio no limita los mandatos

de autoridad judicial competente dictados por incumplimiento de deberes ali mentarios. "(artculo 7, nmero 7);
b. 1.2) Los padres y, en su caso, los tutores tienen derecho a que sus hijos opu

pilos reciban la educacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias convicciones. (artculo 12, nmero 4);
b, 1.3) La fam ilia es el elemento naturaly fimdamental de la sociedady debe

ser protegida por la sociedady el Estado. (artculo 17, nmero 1);

b. 1.4) 'Los Estados Partes deben tomar medidas apropiadas para asegurar la

igualdad de derechos y la adectiada equivalencia de responsabilidades de los cnyuges en cuanto al matrimonio, durante el matrimonio y en caso de disolu cin del mismo. En caso de disolucin, se adoptarn disposiciones que aseguren la proteccin necesaria a los hijos, sobre la base nica del intersy conveniencia de ellos, "(artculo 17; nmero 4);
b. 1.5) La ley debe reconocer iguales derechos tanto a los hijos nacidosfuera del

matrimonio como a los nacidos dentro del mismo. (artculo 17, nmero 5);

b. 1.6) 'Todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren por parte de su familia, de la sociedady del Estado. (ar tculo 19). b.2) "Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales": adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas con fecha 16 de diciembre de 1966, fue suscrito y ms tarde ratificado por nuestro pas el 10 de febrero de 1972, promulgndose por Decreto Supremo nmero 326 de fecha 28 de abril de 1989, publicado en el Diario Oficial de fecha 27 de mayo de 1989. Se vinculan con el derecho de alimentos las normas siguientes: b.2.1) "2. Los Estados Partes en elpresentepacto se comprometen a garantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra con dicin social", (artculo 2, nmero 2). b.2.2) Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen que: 1. Se debe con ceder a Ufamilia, que es el elemento naturaly fundamental de la sociedad, la ms amplia proteccin y asistencia posibles, especialmente para su constitucin y mientras sea responsable del cuidado y la educacin de los hijos a su cargo (...) 3. Se deben adoptar medidas especiales de proteccin y asistencia en fa vor de todos los nios y adolescentes, sin discriminacin alguna por razn de filiacin o cualquier otra condicin. Debe protegerse a los nios y adolescentes contra la explotacin econmica y social. Su empleo en trabajos nocivos para su moraly salud, o en los cuales peltre su vida o se corra el riesgo de perjudicar su desarrollo normal, ser sancionado por la ley. Los Estados deben establecer tambin lmites de edadpor debajo de los cuales quedeprohibido y sancionado por la ley el empleo a sueldo de mano de obra infantil. " (artculo 10);

b.2.3) 1. Los Estados Partes en elpresente Pacto reconocen el derecho de toda

persona a un nivel de vida adecuado para si y su familia, inclusive alimenta cin, vestidosy vivienda adecuados, y a una mejora continua de las condiciones de existencia. Los Estados Partes tomarn medidas apropiadas para asegurar la rfectividad de este derecho, reconociendo a este efecto la importancia esencial de la cooperacin internacionalfi*ndada en el libre consentimiento. (artculo 11, nmero 1).
b.2.4) i. Los Estados partes en elpresente Pacto reconocen el derecho de toda

persona al disfi^te del ms alto nivelposible de saludfsica y mental. 2. Entre las medidas que debern adoptar los Estados Partes en el Pacto a fin de asegurar la plena efectividad de este derecho, figurarn las necesarias para: a) La reduc cin de la mortinatalidad y de la mortalidad infantil, y el sano desarrollo de los nios... (artculo 12);
b.2.5) i. Los Estados Partes en elpresente Pacto reconocen el derecho de toda persona a la educacin (...). 2. Los Estados Partes en el presente Pacto re

conocen que, con el objeto de lograr el pleno ejercicio de este derecho: a) La enseanza primaria debe ser obligatoria y asequible a todos gratuitamente; b) La enseanza secundaria, en sus diferentes formas, incluso la enseanza secundaria tcnica y profesional, debe ser generalizada y hacerse accesible a todos, por cuantos medios sean apropiadosy, enparticular, por la implantacin progresiva de la enseanza gratuita (...) e) Se debe proseguir activamente el desarrollo del sistema escolar en todos los ciclos de la enseanza, implantar un sistema adecuado de becas, y mejorar continuamente las condiciones materiales del cuerpo docente. 3. Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar la libertad de los padres y, en su caso, de los tutores legales, de escoger para sus hijos o pupilos escuelas distintas de las creadas por las autoridades pblicas, siempre que aqullas satisfagan las normas mnimas que el Estado prescriba o apruebe en materia de enseanza, y de hacer que sus hijos o pupilos

reciban la educacin religiosa o moral que est de acuerdo con sus propias con vicciones. (zncuio 13). b.3) 'Tacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, adoptado por la Asamblea General de las Naciones Unidas ei 16 de diciembre de 1966, fue suscrito y raticado posteriormente por Chile ei 10 de febrero de 1972, promulgndose por Decreto Supremo nmero 778 de fecha 30 de no viembre de 1976, publicado en el Diario Oficial con fecha 29 de abril de 1989. Entre sus normas, guardan relacin con el derecho de alimentos las siguientes: b.3.1) "Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a respetar la libertad de los padres y, en su caso, de los tutores legales, para garantizar que los hijos reciban la educacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias convicciones, "(artculo 18, nmero 4); b.3.2) La fam ilia es el elemento naturaly fundamental de la sociedady tiene derecho a la proteccin de la sociedady del Estado (...) En caso de disolucin (del matrimonio) se adoptarn disposiciones que aseguren la proteccin necesaria a los hijos. (artculo 23, nmeros 1 y 4); b.3.3) 7. Todo nio tiene derecho, sin discriminacin alguna por motivo de raza, color, sexo, idioma, religin, origen nacional o social, posicin econmica o nacimiento, a las medidas de proteccin que su condicin de menor requiere, tanto por parte de sufam ilia como de la sociedady del Estado (artculo 24). b.4) 'Convencin sobre los Derechos delN io'^: adoptada el 20 de noviem bre de 1989, fue suscrita y posteriormente ratificada por el Estado chileno
Vase nuestro trabajo "Ei inters superior de los menores, como principiofundamental del De recho de Familia", que incorporamos en la obra Temas de Derecho de /ww/Z/a" (Santiago de Cfiie, Editorial Metropolitana, ao 2007). pgs. 11 a 224.

Juljj Andits Om go Acj

el 13 de agosto de 1990, promulgndose por Decreto Supremo nmero 830, de fecha 14 de agosto de 1990, publicado en el Diario Oficial de fecha 27 de septiembre de 1990. En el Prembulo de la Convencin, se re cuerda que en la declaracin Universal de Derechos H u m a n o s" Naciones Unidas . .proclamaron que la infancia tiene derecho a cuidados y asistencia

especiales". Se agrega que ...la familia, como ^ p o fundamental de la socie dad y medio natural para el crecimiento y el bienestar de todos sus miembros, y en particular de los nios, debe recibir la proteccin y asistencia necesarias para poder asumir plenamente sus responsabilidades dentro de la comunidad. Se reconoce .. que el nio, para el pleno y armonioso desarrollo de su per sonalidad, debe crecer en el seno de la familia, en un ambiente de felicidad, amor y comprensin'. Se tiene en consideracin ...que el nio debe estar plenamente preparado para una vida independiente en sociedady ser educado en el espritu de los ideales proclamados en la Carta de las Naciones Unidas y, en particular, en un espritu de paz, dignidad, tolerancia, libertad, igualdady solidaridad. A nuestro juicio, tres son los grandes pilares sobre los cuales se asienta la Convencin: 1 Que el nio, necesita una proteccin y cuidados especiales (segn se subraya en el Prembulo); 2 Que deben respetarse los derechos que la Convencin asegura a todo nio, sin importar cual sea su raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica, los impe dimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra condicin que lo afecte, o a sus padres o a sus representantes legales. Para tal efecto, los Estados Partes han de tomar todas las medidas apropiadas para garantizar que el nio se vea protegido contra toda forma de discriminacin o castigo por causa de la condicin, las actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus padres, o sus tutores o de sus familiares (artculo 2, nmeros 1 y 2). 3 Que el inters de! nio es un inters superior, que ha de prevalecer, por ende, cuando colisione con otros intereses jurdicos. Dicho inters superior del /) ha de ser respetado tanto por el Estado como por los padres u otras

personas que asuman la responsabilidad de criar al menor. En este sentido, la Convencin, de manera explcita, emplea la frase inters superior del nio"en ocho oportunidades: en el artculo 3, nmero 1; en el articulo 9, nmeros 1 y 3; en el artculo 18, nmero 1; en el artculo 20, nmero 1; en el artculo 21, inciso 1; en el artculo 37, letra c); y en el articulo 40, nmero 2, letra b), literal iii). En la primera de estas disposiciones, que tiene un alcance general, se establece: Artculo 3. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin prim ordial a que se atender ser el in ters superior dei nio. (el subrayado es nuestro). En nuestra opinin, los derechos que consagra sta Convencin que inciden directamente en el derecho de alimentos de los nios, son los siguientes; b.4.1) Derecho a desarrollarse: %os Estados Partes garantizarn en la mxima medida posible la supervivencia y el desarrollo del nio. (artculo 6, nmero 2). b,4.2) Derecho a la salud: Los Estados Partes reconocen el derecho del nio a l disfrute del ms alto nivel posible de salud y a servicios para el tratamiento de las enfermedades y la rehabilitacin de la salud. Los Estados Partes se es forzarn por asegurar que ningn nio sea privado de su derecho a l disfrute de esos servicios sanitarios. (artculo 24 nmero 1). Ordena la Convencin a los Estados Partes, para la plena aplicacin de este derecho a la salud, adoptar medidas para reducir la mortalidad infantil y en la niez; asegu rar la prestacin de la asistencia mdica; combatir las enfermedades y la malnutricin; asegurar atencin sanitaria prenatal y postnatal apropiadas a las madres, abolir las prcticas tradicionales que sean perjudiciales para la salud de los nios, etc. (artculo 24, nmero 2, letras a) a la f).

b.4.3) Defcho a la seguridad social: "Los Estados Partes reconocern a to dos los nios el derecho a beneficiarse de la seguridad social, incluso del seguro

social, y adoptarn las medidas necesarias para lograr la plena realizacin de este derecho de conformidad con su legislacin nacional. " (artculo 26, nme ro 1).
b.4.4) Derecho a tener un nivel de vida adecuado (incluyendo la obten cin de alimentos): "Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio a

un nivel de vida adecuado para su desarrollofsico, mental, espiritual, moraly social. (artculo 27, nmero 1). Agrega la Convencin que A los padres u ofas personas encargadas del nio les incumbe la responsabilidad primordial de proporcionar, dentro de sus posibilidades y medios econmicos, las condicio nes de vida que sean necesarias para el desarrollo del nio. (artculo 27, n mero 2). Particularmente interesante, en relacin a este derecho, es la alu sin hecha a la percepcin de la pensin alimenticia a que tenga derecho el nio, disponindose al efecto: "Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para asegurar el pago de la pensin alimenticia por parte de los padres u otras personas que tengan la responsabilidadfinanciera por el nio, tanto si viven en el Estado Parte como si viven en el extranjero. En particular, cuando la persona que tenga la responsabilidadfinanciera por el nio resida en un Estado diferente de aquel en que resida el nio, los Estados Partes pro: movern la adhesin a los convenios internacionales o la concertacin de dichos convenios, as como la concertacin de cualesquiera otros arreglos apropiados." (artculo 27, nmero 4). Sobre el particular, el profesor Aldo Monslvez se refiere a la obligacin alimentaria internacional, consagrada en los siguien tes instrumentos: a) Cdigo de Derecho Internacional Privado o Cdigo de Bustamante", que fije el primer instrumento jurdico internacional que regul de manera especfica el derecho de alimentos, en sus artculos 67 y 68. El primero, dispone que Se sujetarn a la ley personal del alimentado el concepto legal de los alimentos, el orden de su prestacin, la manera de su-

ministrarlos y la extensin de ese derecho. el segundo, establece que Son de orden pblico internacional las disposiciones que establecen el deber de prestar alimentos, su cuanta, reduccin y aumento, la oportunidad en que se deben y la forma de pago, asi como las que prohben renunciar y ceder ese derecho. ; b) La Convencin sobre Obtencin de Alimentos en el Extranjero, suscrita en Nueva York el 20 de junio de 1956. Esta Convencin fiie ratificada por Chile, publicndose en el Diario Oficial de fecha 23 de enero de 1961, contemplando dos procedimientos para la obtencin de alimentos cuando alimentario y alimentante residen en diversos Estados: un procedimiento, regulado en los artculos l a 6, se aplica a travs de dos organismos, que actan en el Estado ante el cual se presenta la demanda de alimentos y en ei Estado ante el cual se recibe y tramita dicha demanda, y que se denomi nan, respectivamente. Autoridad Remitente e Institucin Intermediaria; la primera es la que debe enviar la peticin de alimentos a la segunda, la que, actuando siempre dentro de las facultades que le haya conferido el demandante, tomar todas las medidas apropiadas para obtener el pago de alimentos, inclusive por transaccin, y podr, en caso necesario, iniciar y proseguir una accin de alimentos y hacer ejecutar cualquier sentencia, decisin u otro acto judicial (la Corporacin de Asistencia Judicial de la Regin Metropolitana hace las veces en Chile de Autoridad Remitente e Institucin Intermediaria, rol que originalmente corresponda al Colegio de Abogados de Chile); el otro procedimiento, establecido en el artculo 7, opera mediante el exhorto internacional; c) La "Convencin sobre la Ley Aplicable a las Obligaciones Alimentarias hacia los Menores, aprobada en La Haya el 24 de octubre de 1956 y no ratificada por Chile; d) La "Con vencin relativa al Reconocimiento y Ejecucin de las Decisiones en materia de Obligaciones Alimentarias hacia los Menores, aprobada en la Haya el 15 de abril de 1958 y no ratificada por Chile; e) La "Convencin sobre la Ob tencin de Obligaciones Alimentarias", suscrita en Oslo el 23 de marzo de 1962, de ia que Chile no es parte; f) La Convencin sobre la Ley Aplicable

Juaa Andrs O rre ^ AcuAa

a las Obligaciones Alimentarias", celebrada en La Haya el 2 de octubre de 1973, no ratificada por Chile; g) La Convencin relativa al Reconocimiento y Ejecucin de las Decisiones en materia de Obligaciones Alimentarias hacia los Menores", acordada en La Haya el 2 de octubre de 1973, no ratificada por Chile; y h) La Convencin Interamericana sobre Obligaciones Alimen tarias", suscrita en Montevideo el 15 de julio de 1989, no ratificada por Chileno.
b.4.5) Derecho a la educacin; Los estados Partes reconocen el derecho del

nio a la educacin... " (artculo 28, nmero 1). Para ejercer tal derecho de manera progresiva y en condiciones de igualdad de oportunidades, los Estados Partes debern: aj Implantar la enseanza primaria obligatoria y gratuita para todos; b) Fomentar el desarrollo, en sus distintas formas, de la enseanza secundaria, incluida la enseanza generaly profesional, hacer que todos los nios dispongan de ella y tengan acceso a ella y adoptar medidas apropiadas tales como la implantacin de la enseanza gratuita y la concesin de asistencia financiera en caso de necesidad; (...) d) Hacer que todos los nios dispongan de informacin y orientacin en cuestiones educacionales y profesio nales y tengan acceso a ellas; e) Adoptar medidas para fomentar la asistencia regular a las escuelasy reducir las tasas de desercin escolar (...) 3. Los Estados partes fomentarn y alentarn la cooperacin internacional en cuestiones de educacin, en particidara fin de contribuir a eliminar la ignorancia y el anal fabetismo en todo el mundo y defacilitar el acceso a los conocimientos tcnicos y a los mtodos modernos de enseanza... "(artculo 28, nmeros 1 y 3). Por su parte, el artculo 29 establece: 1. Los Estados Partes convienen en que la educacin del nio deber estar encaminada a: a) Desarrollar la personalidad, las aptitudes y la capacidad mental y fsica del nio hasta el mximo de sus

MONSLVEZ Mller, Aldo, Derecho Internacional /ViVarfo (Santiago de Chile, Uni versidad Internacional SEK, ao 2005). pgs. 226 a 228.

posibilidades; b) Inculcar al nio el respeto a los derechos humanosy a las liber tadesfundamentales y de losprincipios consagrados en la Carta de las Naciones Unidas; c) Inculcar a l nio el respeto de sus padres, de su propia identidad cultural, de su idioma y sus valores, de los valores nacionales del pas en que vive, del pas de que sea originario y de las civilizaciones distintas de la suya: d) Preparar al nio para asumir una vida responsable en una sociedad Ubre, con espritu de comprensin, paz, tolerancia, igualdad de sexosy amistad entre todos los pueblos, grupos tnicos, nacionales y religiosos y personas de origen indgena: e) Inculcar al nio el respeto del medio ambiente natural. b.4.6) Derecho al descanso y al esparcimiento: Los Estados Partes recono cen el derecho del nio al descanso y el esparcimiento, a l juego y a las activida des recreativas propias de su edad... "(artculo 31, nmero 1). b.4.7) Derecho a participar en ia vida cultural y artstica: Los Estados Partes respetarn y promovern el derecho del nio a participarplenamente en la vida culturaly artstica y propiciarn oportunidades apropiadas, en condi ciones de igualdad, de participar en la vida cultural, artstica, recreativa y de esparcimiento, "(artculo 31, nmero 2). b.5) Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer": adoptada por la Asamblea General de las Naciones Uni das el 18 de diciembre de 1979, fue suscrita por el Estado chileno el 17 de julio de 1980 y ratificada el 7 de diciembre de 1989, promulgndose por Decreto Supremo nmero 789, de fecha 27 de octubre de 1989, publicado en el Diario Oficial de fecha 9 de diciembre de 1989. En su Prembulo, se consigna que ...la Carta de las Naciones Unidas reafirma la fe en los derechos fundamentales del hombre, en la dignidad y el valor de la persona humana y en la igualdad de derechos del hombrey la mujer. Se hace presente que el principio de la no discriminacin y de que los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos" fisii consagrado en la Declaracin

Universal de Derechos Humanos"y en los Pactos Internacionales de Dere chos Humanos. Se recuerda que los Estados Partes tienen la obligacin de garantizar al hombre y la mujer la igualdad en el goce de todos los derechos econmicos, sociales, culturales, civiles y polticos. Se constata sin embar go, 1a preocupacin de las Naciones Unidas, al comprobar que a pesar de los instrumentos aludidos, las mujeres siguen siendo objeto de importantes discriminaciones, hecho que ..constituye un obstculo para el aumento del bienestar de la sociedad y de la fam ilia y que entorpece el pleno desarrollo de las posibilidades de la mujerpara prestar servicio a su pas y a la humanidad. Para los efectos de la citada Convencin, '\..la expresin discriminacin contra la mujer denotar toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga por objeto o por resultado menoscabar o anular el reconoci miento, goce o ejercicio por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombrey la mujer, de los derechos humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o en cualquier otra esfera, "(artculo 1). Con el propsito de materia lizar lo expuesto, la Convencin dispone en su artculo 2 que los Estados Partes se comprometen a consagrar, en sus constituciones nacionales y en cualquier otra legislacin apropiada el principio de la igualdad del hombre y de la mujer y asegurar por ley u otros medios apropiados la realizacin prctica de ese principio. En este sentido, los Estados Partes deben Adop tar medidas adecuadas, legislativas y de otro carcter, con las sanciones corres pondientes, que prohban toda discriminacin contra la mujer (...) adoptar todas las medidas adecuadas, incluso de carcter legislativo, para modificar o derogar leyes, reglamentos, usosy prcticas que constituyan discriminacin con tra la mujer. "Ahora bien, cuando las condiciones objetivas determinan una situacin de desigualdad entre los cnyuges -por ejemplo, cuando al estar separados de hecho, la mujer debe abocarse preferentemente al cuidado de los nios, sacrificando por ende sus legtimas expectativas de desarro llo o perfeccionamiento profesional o tcnico-, el establecimiento de una

pensin de alimentos justa, constituye un mecanismo de compensacin tendiente a remediar tal condicin. Se vinculan tambin con el derecho de alimentos, de manera directa o indirecta, los siguientes preceptos de esta Convencin: b.5.1) Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para: a) Modificar los patrones socioctdtnrales de conducta de hombres y mujeres con miras a alcanzar la eliminacin de los prejuicios y las prcticas consuetudina rias y de cualquier otra ndole que estn basados en la idea de la inferioridad o superioridad de cualquiera de los sexos o enfunciones estereotipadas de hombres y mujeres, b) Garantizar que la educacin fam iliar incluya una comprensin adecuada de la maternidad como funcin socialy el reconocimiento de a res ponsabilidad comn de hombres y mujeres en cuanto a la educacin y a l desa rrollo de sus hijos, en la inteligencia de qtie el inters de los hijos constituir la consideracin primordial en todos los casos. (artculo 5). b.5.2) Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas para elimi nar la discriminacin contra la mujer, con elfin de asegurarle la igtialdad de derechos con el hombre en la esfera de la educacin... (artculo 10). b.5.3) 7. Los Estados Partes adoptarn todas las medulas adecuadas para eli minar la discriminacin contra la mujer en todos los asuntos relacionados con el matrimonio y las relaciones familiares y, en particular, asegurarn, en con diciones de igualdad entre hombres y mujeres: (...) d) Los mismos derechos y responsabilidades como progenitores, cualquiera que sea su estado civil, en ma terias relacionadas con sus hijos; en todos los casos, los intereses de los hijos sern la consideracin primordial: (...) f ) Los mismos derechos y responsabilidades respecto de la tutela, cratela, custodia y adopcin de los hijos, o instituciones anlogas cuando quiera que estos conceptos existan en la legislacin nacional; en todos los casos, los intereses de los hijos sern la consideracin prim ordial (artculo 16).

c) Principios y normas en que se funda la obligacin alimenticia en la Constitucin Poltica de la Repblica^'. Encontramos en la Constitucin Poltica de la Repblica, normas que di recta o indirectamente, se vinculan con la adecuada proteccin a la familia y a los menores y que por ende, sirven de fundamento para la legislacin que ms adelante revisaremos, en materia de alimentos. Si bien la Cons titucin no alude al derecho de alimentos en forma directa, consagra un conjunco de normas que reconocen la trascendencia de la familia, y que la protegen, y consecuencialmente, han de entenderse que se extienden a la proteccin de quienes la integran, y a los menores que formen parte de la familia; y al mismo tiempo, subrayan estas disposiciones constitucionales, la necesidad de que se propenda al adecuado desarrollo de los menores. En efecto, en primer lugar, en el captulo I, denominado Bases de la Institu-

cionalidad", en el artculo 1, inciso T, se proclama que Laspersonas nacen libres e iguales en dignidady derechos. Al comienzo del inciso 2 del artculo 1 , se establece por su parte que La fam ilia es el ncleo fundamental de la so c ie d a d ." inciso 3 del artculo T, contempla a su vez que El Estado est al servicio de la persona humana y sufinalidad espromover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todosy a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor reali zacin espiritualy materialposible, con pleno respeto a los derechosy garantas que esta Constitucin establece. Luego, en el inciso 4 del artculo T, se proclama que "Es deber del Estado (...) dar proteccin (...) a la familia, (y) propender alfortdecimiento de sta... "Observamos entonces que el Estado no puede ni debe ser neutral frente a los avatares de la familia, sino que por mandato constitucional, ha de promover las polticas necesarias para
Vase nuestro trabajo "El inters superior de los menores, como principiojundamental del De recho de Famiiiii'\ que incorporamos en la obra Temas de Derecho de Familia(Santiago de Chile, Editorial Metropolitana, ao 2007), p ^ . 11 a 224.

protegerla y fortalecerla, y con ello, al mismo tiempo, proteger adecua damente a todos sus integrantes y en especial a los ms vulnerables, cuales son, sin duda, los menores, posibilitando dichas polticas, adems, que stos, progresivamente, vayan alcanzando su mayor realizacin espiritualy material posible. Estas aspiraciones del Constituyente, muy generales en verdad, se ma nifiestan de manera ms concreta en el Captulo III, "De los Derechos y Deberes Constitucionales, y en primer lugar, en el artculo 19 nmero 1, al establecerse que "La Constitucin asegura a todas las personas: El derecho a la vida y a la integridad fsic a y p sq u ica de la persona. Se entiende perfectamente que aquellos que no estn en condiciones de sufragar sus gastos ms esenciales para tener una vida digna, pueden re querir que otras personas que seala la ley, les asistan en tai emergencia. Agrega el nmero 1 del artculo 19 que L a ley protege la vida del que est p o r nacer". Lo anterior constituye el fundamento del derecho de alimentos del nasciturus. Por su parte, se vincula tambin con ei derecho de alimentos la educacin a que tiene derecho el menor y en general los hijos, disponiendo al efecto la carta fundamental: 10.- E l derecho a la educacin. La educacin tiene por objeto elpleno desarrollo de la persona en las distintas etapas de su vida. Los padres tienen el derecho preferente y el de ber de educar a sus hijos. Corresponder a l Estado otorgar especial proteccin a l ejercicio de este derecho. E l Estado promover la educacin parvularia. La educacin bsica y la educacin media son obligatorias, debiendo el Estado financiar un sistema gratuito con tal objeto, destinado a asegurar el acceso a ellas de toda la poblacin. En el caso de la educacin media este sistema, en conformidad a la ley, se extender hasta cumplir los 21 aos de edad. Corresponder a l Estado, asimismo, fomentar el desarrollo de la educacin en todos sus niveles. "

Jiun Andit Origo AciiAa

En cuanto a la declaracin contenida en el artculo 1", inciso 1 , acerca de que Las personas nacen libres e iludes en dignidad y derechos\ cabe considerar en que contexto o mbito se asegura a los menores la adecuada proteccin a tales derechos humanos. Nos parece que es precisamente en la familia, donde los menores pueden alcanzar una efectiva materializacin de sus derechos esenciales. Como dice el profesor Humberto Nogueira Alcal, "...la persona humana no es una abstraccin ni un individuo aislado,

la persona es un ser social, convive con las dems personas en sociedady acta en el complejo mundo de la vida socialy poltica. Asimismo, los derechos que se fundamentan en la dignidad de la persona humana deben ser examinados no enforma aislada sino formando parte del complejo sistema de derechos, los que se interreUcionany se limitan reciprocamente.
En lo tocante a la educacin, la Constitucin contempla en el artculo 19, nmero 10, un conjunto de reglas que repercuten directamente en inters de los menores: 1 Define cul es el objeto de la educacin (inciso 1): el pleno desarrollo de la persona en las distintas etapas de su vida; como seala la profesora Vivanco, se reconoce as ..elsentidoglobalizanteyplenario de la educacin,

que conviene al hombre entero y no a una parte o aspecto aislado de (lo que guarda armona con el artculo 13 del pacto Internacional de Dere chos Econmicos, Sociales y Culturales). Cabe consignar que la Constitu cin no define qu se entiende por educacin, cuestin que s hace la Ley
La dignidad de la persona, derechos esencias y derecho NOGUEIRA Alcal, Humberto, a ia igualproteccin tU la Uy en el ejercicio de los derechos", artculo publicado en la Revisa 7i et Praxis", de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de Talca. Chile (Talca, Chile, Editorial Universidad de Talca, 1997), pg. 113.
J3

VIVANCO Martnez, Angela, Curso de Derecho Constitucional. Aspectos dogmticos de la Carta Fundamental de 1980. Tomo //"(Santiago de Chile, Ediciones Universidad Catlica de Chile, ao 2006), pg. 386.

nmero 18.962, "Orgnica Constitucional de Enseanza , en su artculo 2", en los siguientes trminos: La educacin es el proceso permanente que abarca las distintas etapas de la vida de las personas y que tiene por finalidad alcanzar su desarrollo moral, intelectual, artstico, espiritual y fsico mediante la transmisin y el cultivo de valores, conocimientos y destrezas, enmarcados en nuestra identidad nacional, capacitndolas para convivir y participar en forma responsable y activa en la comunidad, 2 Otorga a los padres, el derecho preferente y el deber de educar a sus hijos (inciso 2). Los progenitores, de esta forma, tienen al mismo tiem po, una facultad, que ejercen con preeminencia a la del Estado y que ste debe proteger especialmente, y una obligacin, que el Estado les impone, de ocuparse de la educacin de sus hijos; al respecto, seala la profesora Vivanco que En el inciso 2, la Constitucin establece que los padres tienen el derecho y el deber de educar a sus hijos, lo que se deriva de la proteccin cons titucional a la fam ilia, puesto que una importante labor que ella cumple en la sociedad es desempear un papel educador. A propsito de esto, el constituyente estableci un especial deber del Estado en orden a otorgar proteccin a la fam i lia en el ejercicio de este derecho, de lo que se deriva el que, por ejemplo, aquel se abstenga de intervenir en la educacin fam iliar y que promueva la fam ilia como educadora y maestra. De esta forma, la Constitucin confiere a los padres del menor un derecho preferente, que el Estado, u otras entidades o persona alguna, no puede desconocer. Tal preferencia, se fundamenta precisamente en la intencin del Constituyente de otorgar una especial proteccin al inters de los menores, quienes dada su condicin de incapa ces e insuficiente madurez, requieren de la orientacin de sus padres, para encauzarlos en el proceso educativo. En armona con la norma constitucio-

nal, el inciso 2 del artculo 2 de la Ley nmero 18.962, dispone que La

educacin es un derecho de todas las personas. Corresponde, preferentemente, a los padres defam ilia el derecho y el deber de educar a sus hijos; al Estado, el deber de otorgar especial proteccin al ejercicio de este derecho; y, en general, a la comunidad, el deber de contribuir al desarrollo y perfeccionamiento de la educacin. " De esta forma, hay un llamado hecho por la ley, primero a los padres^, luego, al Estado (ente que ha de estar, para estos efectos, al ser vicio de los primeros, asegurndoles las condiciones necesarias para ejercer adecuadamente su derecho y cumplir con su deber de educar a sus hijos), y, por ltimo, a la comunidad toda. y Sin perjuicio del derecho preferente de los padres, el Estado debe "pro mover", financiar'Y fomentar" ismos aspectos concernidos en la edu cacin, a saber:
a) Debe promover la educacin parvularia: este deber del Estado, demues tra la preocupacin del Constituyente por los menores, desde su infan cia, entendiendo que el pleno desarrollo que stos puedan alcanzar, puede estar, en algn grado, determinado por las condiciones que rodearon la formacin del nio en sus primeros aos de vida; b) Debe financiar un sistema gratuito de enseanza bsica y media, que asegure un efectivo acceso al proceso educativo a los nios y jvenes, ex-

Se observa una diferencia entre el tocto constitucional y el texto legal, en lo relativo al llamado hecho a los padres: el artculo 10, inciso 2, de la Constitucin, dispone que Los padres tienen el derecho preferentey et deber de educar.. . " mientras que el artculo 2. inciso 2, de la Ley nmero 18.962, establece que Corresponde, preferentemente, a los padres de </ ^ffV/rfdebiera supri fam ilia el derechoy el deber de educar a stts hijos... La expresin mirse, pues antes de la reforma en materia de filiacin que entr en vigencia el ao 1999, los "hijos de familia" (y subsecuentemente los padres de familia), eran los "legtimos", o sea, bajo el supuesto de que existiera matrimonio.

tendindose la obligacin del Estado hasta cubrir los requerimientos de quienes no hayan cumplido los 21 aos de edad. c) Debe fomentar e\ desarrollo de la educacin en todos sus niveles. Se vincula tambin con el desarrollo integral de los menores, la garanta constitucional de libertad de enseanza, que consagra el nmero 11 del artculo 19 de la Carta Fundamental. As, en el marco de la misma, se establece que "Los padres timen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos. El mismo numeral, seala que al Estado le corres ponde velar por el cumplimiento de "...los requisitos mnimos que debern exigirse en cada uno de los niveles de la enseanza bsica y media... Como seala la profesora Vivanco, si bien el derecho de los padres a educar a sus hijos es intransferible, pueden (y deben en verdad) delegar su ejercicio en determinados aspectos, pues resulta obvio que no puede obligarse a los padres a impartir ellos toda la instruccin que sus hijos requieren^*. Pero en esta delegacin dei derecho o de algunos aspectos de tal derecho (pues no pueden delegarlo por completo, entendiendo que la educacin que se imparte en la escuela ha de continuar en el hogar), tienen los padres el derecho a elegir a los profesores de sus hijos, siendo entonces esencial, que exista una oferta educativa pluraJista. La proteccin de la familia y subsecuentemente de los menores y del cn yuge ms dbil, constituye un imperativo que emana, igualmente, de los tratados internacionales suscritos y ratificados por Chile y que se han de entender, entonces, incorporados a nuestro ordenamiento jurdico. En tal sentido, como indica Enrique Navarro Beltrn, el artculo 5, inciso 2,

Juan Andrs Orrvgo Acua

de la Constitucin, obliga a los rganos del Estado a respetar y promover los derechos garantizados por los tratados internacionales ratifcados por Chile. As, el artculo 16 de la Declaracin Universal de Derechos Huma nos establece que los hombresy las mujeres, a partir de la edad nbil, tienen

derecho, sin restriccin alguna por motivos de raza, nacionalidad o religin, a casarse y fundar una familia". Por su parte, el artculo 23 dei Pacto Inter nacional de Derechos Civiles y Polticos reconoce el derecho del hombre y de la mujer a contraer matrimonio y a fundar una fam ilia'\ disposicin que reitera a su vez el Pacto de San Jos de Costa Rica, en su artculo 17.
Adems, no debemos olvidar que los instrumentos internacionales prece dentemente citados, forman parte del sistema de proteccin a los derechos humanos, y por ende, prevalecen sobre las normas de derecho interno. En tal sentido, adherimos al distingo entre los tratados leyes y los tratados so bre derechos humanos. En efecto, el artculo 5 de la Constitucin dispone que el ejercicio de la soberana reconoce como lmite los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Ahora bien, los llamados "tratados

leyes .. se incorporan a nuestra legislacin como ley comn y no presentan problemas respecto de determinar su rango porque los derechos y obligaciones que consagran no tienen el carcter de esencial. Elproblema surge al momento de estimar cul es el rango de aquellos tratados cuyo contenido incluyen de rechos esenciales de la persona. Para esto, esta corriente seala que es preciso separar los derechos esenciales contenidos en los tratados, del documento mismo. A este respecto, Claudio Troncoso Repetto seala que 'no se debe confundir el contenido material de un determinado cuerpo normativo con la normativa en su totalidad. Se puede asi perfectamente distinguir entre cierto contenido de una norma, por ejemplo preceptos que fijan competencia, u otros que garanti-

NAVARRO Beltrn, Enrique, articulo Constituciny Familia", Revista de Derecho de la Universidad Finis Terrae (Santiago, ao 2004), Ao VIH, nmero 8, pgs. 27 a 32.

cen derechos, con la totalidad del texto. As, es lgico concebir que los derechos esenciales reconocidos en un tratado tengan rango constitucional; y el tratado mismo sea considerado ley comn. Por lo tanto, en caso de controversia entre una ley comn y un derecho esencial reconocido en un tratado internacional vigente, se preferir ste por sobre la primera. d) Principios y normas en que se funda la obligacin alimenticia en la legislacin chilena. Lo dispuesto en los instrumentos internacionales y en la Constitucin poltica de la Repblica, determina a su vez la normativa legal aplicable al derecho de alimentos. Tales normas, que analizaremos en los acpites siguientes, constituyen una manifestacin de los siguientes principios, los ms importantes de nuestro actual Derecho de Familia: d. 1) Principio de proteccin a la familia; d.2) Principio de proteccin al matrimonio; d.3) principio de proteccin al inters superior de los menores; y d.4) principio de proteccin al cnyuge ms dbil. De esta forma, la Constitucin, los tratados de los que Chile es parte y la legislacin vigente, establecen todo un sistema de normas que protegen la familia y en especial, de manera directa o indirecta, a los menores, al cn yuge ms dbil y a los parientes que formen parte de ella. Dicho sistema, en lo tocante a las normas con jerarqua constitucional, debe ser respetado

y aplicado tanto por el legislador, adecuando las normas para materializar los propsitos perseguidos por el moderno ordenamiento jurdico inter nacional de los derechos humanos y por el constituyente, como asimismo por el Juez, al resolver las contiendas que se sometan a su conocimiento y en las que estn en juego los intereses de los menores, los del cnyuge en situacin jurdica y econmica ms precaria y los de parientes ms prxi mos que no estn en condiciones de satisfacer su sustento por s mismos. Como afirma Claudia Schmidt, "frente a (...) la Privatizacin del Derecho Constitucional, entendiendo que las cartas fundamentales contienen normas

civiles, stas han de ser aplicadas directamente por los Tribunales de Familia, pues nuestro sistema jurdico constituye un todo unitario, regido por elprinci pio de la jerarqua normativa y por lo que se ha venido a llamar la '"TRANSVERSALIDAD INSTITUCIONAL". Como respuesta a la privatizacin del Derecho Constitucional surge la constitucionalizacin del Derecho Privado, y en especial para esta otra, del Derecho Familiar, en que en muchos pases van apareciendo Cdigos de Familia y Cdigos de la Niez y de la adolescencia, en un proceso recodificador, que en nuestro caso, est pendiente. Estos nuevos cdigos estn basados en principiosjurdicos recogidos en las cartasfundamen tales y en los tratados internacionales sobre derechos humanos, lo que nos ha llevado incluso a la mttndializacin y humanizacin del Derecho Familiar. En efecto, en la actualidad no esposible sustentar la idea que todo est resuelto en los cdigos y leyes, salvo qtte se entendiese que nuestro sistema tiene como nica jiiente formal a la ley, lo que nunca ha sido as.
Este sustrato supra-legal constituye pues el fundamento imperativo y orientador, sobre el cual debe edificarse el sistema legal que de manera especfica, regule el derecho de alimentos. En los acpites que siguen, dare mos cuenta de cmo se resuelve esta materia en el Derecho chileno.

SCH M DT Hott, Claudia, ob. cit., pp. 27 y 28.

2.- Caractersticas dei derecho de alimentos y de la obligacin alimenticia correlativa, o del llamado derecho-deber alimentario.
a) El derecho a pedir alimentos es irrenunciable (artculo 334 del Cdigo Civil). Se justifica esta caracterstica, considerando que se encuentra comprome tida la existencia misma de la persona que reclama los alimentos. De esta forma, cualquier estipulacin entre la persona obligada a proporcionar lo alimentos y aquella facultada para reclamarlos, ser ineficaz si en ella la segunda renuncia a demandar alimentos. Com o seala Meza Barros, '"En la obligacin alimenticia interfiere el inters general que no consiente que el obligado se libere de su obligacin. Puede decirse que la renuncia del lerecho no mira a l inters particular del renunciante. La renuncia y la consiguiente liberacin del deudor harta gravitar la obligacin sobre otras personas o sobre la colectividad, haciendo ms gravosa la carga de las instituciones de benefi cencia, sean ptiblicas o privadas. El sustento de una persona, en suma, no es un problema de ndole particular; es un derecho que la ley protege por motivos de inters pblico. Daniel Juricic, por su parte, refiere que Renunciar a l derecho de pedir alimentos o disponer de l significa o puede significar, en definitiva, abdicar o desprenderse de lo necesario para vivir, lo que a la luz de las normas de nuestro ordenamiento jurdico no es aceptable. Segn veremos, el carcter irrenunciable del derecho de alimentos no descar ta la posibilidad de que pueda ser objeto de transaccin y de mediacin.

juao Andrs Oncgo Acua

b) Es un derecho imprescriptible. Algunos fundamentan este carcter imprescriptible de los alimentos, dado que, se dice, no estn en el comercio humano^-. En verdad, los alimentos son un bien comerciable, porque pueden ra dicarse en un patrimonio, pueden ser objeto de una relacin jurdica, sin perjuicio que sean inalienables e intransmisibles. Prueba que los ali mentos constituyen un bien comerciable, la circunstancia de encontrarse implcitos en el nmero 2 del artculo 1464 del Cdigo Civil, y no en el nmero 1, que se refiere precisamente a las cosas que estn fuera del comercio humano. El carcter imprescriptible de los alimentos responde ms bien a la idea de derecho asistencial que tiene, en trminos tales que est en juego la subsistencia misma de un individuo. Como seala Vodanovic, Siendo el fin del derecho de alimentos la subsistencia y mantenimiento de la vida, no

se concibe que prescriba. Siempre y cada vez que concurran en un sujeto las condiciones para que tal derecho legal se haga actualy exigible, puede deman darlo. No importa que hayan transcurrido aos y aos sin ejercerlo, a pesar de haber estado en condiciones de hacerlo, resignndose mientras tanto a vivir de la generosidad de los amigos o de la caridadptiblica. Respecto de esepasado no podr cobrar alimentos, de acuerdo con el principio nadie se alimenta para el pretrito, no se vive para el pretrito' (...) pero s podr solicitarlo para el fiituro, desde que los demande.

* *

As, ROSSEL Saavedra, Enrique, ob. cit, p ^ . 335; ABELIUK, Manasevich, Ren, ob. cit., p% 397; y LPEZ Daz, Carlos, "Manual e Derecho de Familia y Tribunales de Familia"{Sx\x\a%o de Chile, Librotecnia, ao 2005, Tomo 1!), pg. 581. VODANOVIC H., Antonio, D erecho d e Alimentos" ConoSur, ao 1994), tercera edicin, pg. 223. de Chile. Editorial Jurdica

La imprescriptibilidad se refiere al derecho mismo, es decir a la facultad de pedir alimentos, pero no a las pensiones alimenticias decretadas y devenga das, las que de no cobrarse oportunamente prescribirn en favor del deu dor, conforme a las reglas generales (artculo 336, parte final, del Cdigo Civil). En consecuencia, transcurridos que sean cinco aos contados desde el da en que la obligacin de pagar la pensin alimenticia se hizo exigible, habr prescrito la accin del alimentario (artculos 2514 y 2515 del Cdi go Civil), subsistiendo la obligacin como natural (artculo 1470 nmero 2 del Cdigo Civil). Por ende, si el deudor paga las pensiones cuya accin para cobrarlas est prescrita, no podr repetir en contra del alimentario, quien podr retener lo que se le hubiere pagado. c) El derecho a pedir alimentos es intransferible: no puede venderse, ceder se ni enajenarse en forma alguna (artculo 334 del Cdigo Civil). Tampoco es transmisible por causa de muerte. Con todo, las pensiones alimenticias atrasadas s pueden renunciarse o compensarse y el derecho de demandar las puede transmitirse por causa de muerte, venderse y cederse (artculo 336 del Cdigo Civil). Esta diferencia entre los alimentos futuros y los alimentos ya devengados, las explica Daniel Juricic, distinguiendo entre el derecho a pedir alimentos", por una parte, y el derecho de cobrarlos alimentos devengados", por otra parte. Agrega que La justificacin de esta distincin legal radica en que las obligaciones alimentarias vencidas no guardan una relacin directa con la necesidad actual del alimentario. En efecto, es indi ferente que ste disponga de los alimentos vencidos, pues siempre est en con diciones de pedir alimentos para socorrer a sus necesidades actuales y futuras, desapareciendo elfimdamento de la tutela legal y jurisdiccional de la relacin alimentaria".^^

d) El derecho de alimentos es inembargable, conforme lo prescrito por los artculos 1618 nmeros 1 (que se refiere a las pensiones alimenti cias forzosas) y 9 (que alude a los derechos personalsimos) del Cdigo Civil y 445 nmero 3 del Cdigo de Procedimiento Civil ("No son embargables: 3" Las pensiones alimenticias forzosas'). Cabe preguntarse si lo anterior debe entenderse slo respecto de las pensiones alimenticias futuras, y no de las ya devengadas, o abarca ambas hiptesis. Vodano vic considera que slo son inembargables las pensiones alimenticias futuras, y no las ya devengadas, expresando al efecto: Las pensiones

alimenticias atrasadas que, por cualquier causa, ha dejado de percibir el acreedor, se transforman de crditos de naturaleza alimentaria, en simples crditos comunes y por eso, asi como pasan a ser de libre disponibilidad y pueden renunciarse, venderse o donarse, lgicamente son embargables por los acreedores del alimentario. Sin embargo, hay quienes han susten tado otra tesis, sobre la base de que el artculo 445 nmero 3 no hace distingo entre las pensiones futuras y las atrasadas, de manera que la inembargabilidad protegera a las dos clases de pensiones.**^ Vodanovic discrepa, sobre la base, fundamentalmente, de que el sentido de una ley debe entenderse en aqul que concuerda con las dems leyes del siste ma, agregando que las normas sobre las pensiones atrasadas miran to das a la libre disponibilidad de stas, de manera que si las prestaciones alimenticias devengadas y no percibidas pueden libremente renunciarse y donarse, por qu razn estara prohibido el embargo? Concluye Vo danovic que an suponiendo que el aforismo donde la ley no distingue, no le es licito a l hombre distinguir" Gsivwytxz bien aplicado, no podemos

VODANOVIC H., Antonio, ob. cit., pgs. 237 y 238. CAFFARENA, Elena, "Dt las pensiones alimenticias, en especial las que se deben los fowj/wjfw (Santiago, ao 1986), pg. 56, citada por VODANOVIC H., ob. cit., pg. 238.

olvidar que ninguno de estos aforismos tiene valor absoluto y menos debe ser empleado de modo exclusivo. e) El crdito por concepto de alimentos no admite compensacin: el que debe alimentos, no puede oponer a su acreedor, en compensacin, lo que ste le deba al primero (artculos 335 y 1662, inciso 2, ambos del Cdigo Civil). Puestos los crditos uno frente al orro, la ley excepcionalmente no admite la compensacin, considerando la especial naturaleza asistencial del primero. Sin embargo, las pensiones atrasadas podrn compensarse (art culo 336 de Cdigo Civil). f) La transaccin sobre alimentos est sujeta a ciertas limitaciones, esta blecidas en el artculo 2451 del Cdigo Civil. Es decir, debe aprobarse judicialmente y no podr serlo si de algn modo contraviene lo dispuesto por los artculos 334 y 335 dei Cdigo Civil. Se trata de una formalidad habilitante de aquellas que 1a doctrina denomina homologacin, pues el acto jurdico se materializa primero y se revisa despus. Aludiremos a esta materia ms adelante, al tratar de la Ley nmero 14.908. g) Si bien los alimentos futuros no pueden ser objeto de actos jurdicos, las pensiones alimenticias devengadas si lo pueden: sern por ende transmisi bles, transferibles, renunciables, y podrn cederse, venderse y compensarse (artculo 336 del Cdigo Civil). h) El derecho a pedir alimentos no puede someterse a compromiso, segn lo dispone el artculo 229 del Cdigo Orgnico de Tribunales: "Nopodrn ser sometidas a la resolucin de rbitros las cuestiones que versen sobre alimen tos o sobre derecho de pedir separacin de bienes entre marido y mujer. Se ha estimado que no cabe compromiso ni siquiera respecto de las pensiones

atrasadas.'^^ Por lo tamo, slo puede invocarse y establecerse ante los Juz gados de Familia, quienes son competentes, conforme a lo dispuesto en el artculo 8 nmero 4 de la Ley nmero 19.968, que crea los Tribunales de Familia. i) La obligacin alimenticia es intransmisible, a juicio de algunos, y trans misible, en opinin de otros. Segn revisaremos en el captulo final, se discute en la doctrina nacional si una vez fallecido el alimentante, su obligacin se transmite o no a sus herederos. La mayora de los autores se han inclinado por considerar que no se transmite. En el Derecho Comparado, las legislaciones exhiben la misma tendencia. En efecto, si bien el derecho a exigir alimentos futuros es personalsimo y por ende no puede transferirse ni transmitirse, la discusin surge en torno a la obligacin de prestar alimentos. De los trminos del Cdigo Civil, pareciera, en principio, que ella se transmite, debindola los herederos en conjunto. La obligacin no pasa a cada heredero individualmente consi derado, sino que constituye una baja general de la herencia, a menos que el testador se la haya impuesto expresamente a uno o ms asignatarios (artculo 1168 del Cdigo Civil). j) El derecho a percibir alimentos es permanente. En principio, los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que le gitimaron la demanda (artculo 332, inciso 1 dei Cdigo Civil). De ah

PEA Gonzlez, Carlos; ETCHEBERRY Court, Leonor; y MONTERO Jglesis, Maree lo, ob. cit., pg. 79.

que se afirme que se trata de una obligacin de tracto sucesivo. Con todo, hay tambin un importante componente de variabilidad en la obligacin alimenticia. Por eso, se afirma que "Es una obligacin legalfundamental mente condicionada y variable, ya que depende del patrimonio del obligado y de las necesidades entendidas stas dentro de su propia situacin econmica y social- del alimentario. Por ello, si varan las circunstancias existentes al momento de establecerse la pensin de alimentos, el alimentante podr solicitar el cese o la dismi nucin de su obligacin, o el alimentario el aumento de la pensin, segn corresponda y el mrito de los antecedentes as lo justifiquen. k) El derecho de alimentos y la obligacin correlativa tienen una naturaleza mixta, patrimonial y extramatrimonial. Se ha puntualizado que la deuda alimentaria no puede considerarse como de naturaleza puramente patrimonial, an cuando en la mayora de los casos se resuelva en una prestacin de esa ndole. El derecho del alimentario no constituye, se afirma, un elemento activo de su patrimo nio ni puede darse en garanta a sus acreedores. No tiene los caracteres de un inters patrimonial puramente individual, pues la proteccin legal se otorga en defensa de un inters superior. Como dice Zannoni, el fin de la relacin jurdica alimentaria es esencialmente extrapatrimonial: la satisfaccin de necesidades personales para la conservacin de la vida, para la subsistencia de quien lo requiere.^^ A su vez, se agrega, la deuda por con cepto de alimentos no constituye para el obligado un elemento pasivo de

OBAL, Carlos R., ob. cit., pg. 649. ZANNONI Eduardo, Tratado df Derecho Civil", Tomo 1, Editorial Astrea. tercera edi cin, Buenos Aires, 1998, p. 128, citado a su vez por JURICICI Cerda, Daniel, ob. cit., pp. 5 y 6.

su patrimonio. Se concluye que No se trata, pues, ni una ventaja ni una

carga patrimonial, porque su carcter prevalente es la naturaleza superior, fam iliar y social de la institucin que la excluye del mbito de las relacio nes individuales, puras y simples de contenido econmico. Esta especial naturaleza del derecho de alimentos y de la obligacin alimenticia se explica por el fundamento de tal derecho y dicha obligacin, a saber, el orden familiar y el parentesco, siendo precisamente en el recinto familiar donde las exigencias de subvenir a las necesidades ajenas, adquieren un relieve mayor. Se trata de un inters individual tutelado por razones de humanidad, teniendo en cuenta la defensa de la familia y la existencia de un vnculo de parentesco.
Esta naturaleza mixta del derecho-deber alimentario, explica tambin que para Claudia Schmidt, segn ya referimos, no estemos en presencia de una

'"obligacin", que se manifiesta en un mbito puramente patrimonial.

l) El derecho de alimentos tiene por fuente principal, la ley. Aunque los alimentos pueden tener por fundamento el testamento y la convencin, los de mayor relevancia jurdica son aquellos cuya fuente es la ley, que manda pagarlos a determinadas personas. Es posible afirmar que la obligacin alimenticia es el paradigma de una obligacin que tiene por fuente directa la ley, y por ello el Cdigo Civil, al definir en su artculo 578 el derecho personal o crdito, y aludir a la obligacin correlativa que pesa sobre el deudor por la sola disposicin de la ley, indica como ejemplo precisamente los alimentos que el padre adeuda al hijo.

OBAL, Carlos R., ob. cit., pg. 646. quien a su vez cita a A. CICU, y su obra 'Giiaiimenf/(Torino, ao 1939). OBAL, Carlos R., ob. cit., pg. 646.

Esta caracterstica es discutida por Claudia Schmidt, quien afirma: no es la ley la que crea la obligacin alimentaria, desde el momento que sta no es una obligacin, por lo tanto el rol de la ley aqu es otro, que consiste en tomar lospresupuestos como son, entre otros, la filiacin, elparentesco, el matrimonio o la unin de hecho para recoger lo que es consustancial a l derecho esencial a la vida, integridadfisica y psquica de las personas, su derecho a vivir digna mente'. As, por va ejemplar, en la filiacin, (...), la fuente, el presupuesto del deber alimentario de los progenitores nace de la procreacin, presupuesto que si se entendiese como el verdadero generador del deber y no la ley, implicara una mayor conciencia y responsabilidad de los progenitores para con sus hijos en esta materia. m) El derecho de alimentos es un crdito que no goza de preferencia para su pago. El crdito por concepto de pensiones alimenticias no goza de ninguna preferencia para su pago, y por ende se incluye entre los de quinta clase o valistas. Dada la naturaleza del derecho y los intereses que se protegen, nos parece objetable no haber incluido el derecho del alimentario entre los crditos que deben pagarse antes que aquellos que tienen un carcter puramente patrimonial. En nuestra opinin, al menos debiera incluirse este crdito entre aquellos de cuarta clase a que se refiere el artculo 2481 del Cdigo Civil. Por lo dems, otros crditos que se originan en relaciones jurdicas dei mbito dei Derecho de Familia, s tienen dicha preferencia, como se establece en los nmeros 3 y 4 del artculo citado. Me parece que la naturaleza asistencial que ostenta el derecho de alimentos, justifica ple namente que se le incluya entre los crditos preferentes de cuarta clase. En el Derecho extranjero, podemos citar el artculo 171 del Cdigo de la Fa-

milla de Costa Rica, que dispone: La deuda alimentaria tendr prioridad sobre cualquier otra, sin excepcin. n) El derecho de alimentos es recproco, entre cnyuges, ascendientes, des cendientes y hermanos. En efecto, la misma persona obligada a pagar una pensin alimenticia podra tener derecho a pedirla, variando las circuns tancias econmicas.^'* ) Los alimentos que se perciban por el alimentario que tenga derecho a ellos por disposicin de la ley, no constituyen renta: as lo establece el art culo 17, nmero 19, de la Ley de la Renta, o) El derecho de alimentos goza de una especial proteccin de la ley, que confiere amplias facultades judiciales y establece diversas figuras penales. Como indica Daniel Juricic, los procedimientos judiciales para obtener el cumplimiento de la obligacin alimenticia contemplan facultades extraor dinarias para los jueces, como por ejemplo fijar los alimentos provisorios, ejercer ciertas facultades de oficio, decretar apremios y ejercer una potestad cautelar (artculo 22 de la Ley sobre Tribunales de Familia), que slo se explican por el fundamento de la relacin jurdica alimentaria, esto es, la proteccin de la vida y de la integridad fsica y psquica del alimentario.^ En el mismo sentido, la Ley 14.908, que analizaremos ms adelante, con sagra varias figuras penales, para aquellos que intenten eludir o entorpecer el cumplimiento de la obligacin alimenticia. p) Las causas sobre derecho de alimentos son de mediacin previa u obli gatoria.

ABELIUK Manasevich, Ren. ob. cit., pg. 399. JURICIC Cerda, Daniel, ob. cit., p. 7.

El artculo 106^ ^ de la Ley nmero 19.968, sobre Tribunales de Familia, distingue entre materias de mediacin previa (u obligatoria), voluntaria y prohibida. Entre las primeras, se incluy las causas relativas al derecho de alimentos. Ello implica que deben someterse a un procedimiento de me diacin, previo a la interposicin de la demanda. El artculo 109 de la mis ma Ley, trata de las reglas especiales sobre la mediacin en causas relativas al derecho de alimentos. En el captulo IV, numeral quinto, revisaremos esta cuestin con el necesario detalle.

3.- Clasificacin de los alimentos.

a) Forzosos o legales y voluntarios. Son forzosos o legales los reglamentados, especialmente, en el Cdigo Ci vil (artculos 321 a 337) y en la Ley nmero 14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones AJimenticias. Como seala Meza Barros, estos alimentos se deben ex lege, esto es, la obligacin alimenticia encuentra su fuente en la ley. Ypuesto que ella impone a determinadas personas el gravamen de tal obligacin, de modo independiente de su voluntad, estos alimentos se denominan tambin forzosos. Es tan claro que la ley es la iiente directa de la obligacin alimenticia, que, conforme a lo que antes expresbamos al tratar de las caractersticas de los alimentos, el artculo 578 del Cdigo Civil, al definir los derechos personales y aludir a los que se originan en la

Cuyo fenor fij la Ley nmero 20.286, publicada en el Diario Oficial de fecha 15 de septiembre de 2008, que reform ia Ley nmero 19.968, sobre Tribunales de Familia. MEZA BARROS, Ramn, "Manualde Derecho de Familia'', (Santiago de ChiJe, Editorial Jurdica de Chile, ao 1979, segunda edicin. Tomo 11), pg. 703.

sola disposicin de la ley, seala como ejemplo el crdito dei hijo contra su padre por alimentos. Son voluntarios los otorgados por testamento o por donacin entre vivos, sin mediar obligacin legal. Quedan entregados a la voluntad del testador o donante, en cuanto haya podido disponer libremente de lo suyo (artculo 337 del Cdigo Civil). b) Provisorios y definitivos. Aunque en verdad, como lo han dicho nuestros tribunales superiores, la obligacin alimenticia es una sola^^, el carcter asistencial de la prestacin hace necesario que el juez no espere hasta que dicte su sentencia y ella quede ejecutoriada para imponer al demandado el pago de la prestacin

Como se expresa en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de fecha 11 de julio de 1996, las reglas generales en materia de alimentos a que alude el artculo 322 del Cdigo Civil, entre las cuales se encuentran el artculo 327 (que se refiere a los alimentos provisorios) y el artculo 331 (que deja en claro que los alimentos se deben desde la primera demanda), no aluden a dos tipos de obligaciones alimenticias diversas sino a una sola y nica obligacin, cual es la de otorgar "'ios alimentos que se deben por ley a ciertas personas". No se trata de que para la ley hayan o existan dos categoras diversas de alimentos, *'los provisorios'^y *'los definitivos'*. En Efecto, el artculo 327 no contiene una clase o variedad distinta o especial de alimentos. Los alimentos reglados en el Cdigo Civil conforman una institucin y obligacin nica. La ley, con el adverbio ^rovisoriamente^ est significando nicamente con ello que lo que es provisional es slo su otorgamiento, pues tal prestacin ordenada dar antes de la sentencia definitiva est sujeta a la condicin de que la demanda de alimentos sea acogida, pues en caso de no serlo regir la restitucin de los mismos que establece el artculo 327. Que como conse cuencia de lo dicho precedentemente, a los alimentos decretados provisoriamente por el juez -condicionalmente segn la ley- es aplicable sin restricciones la norma general del artculo 331 por lo que los alimentos a que se haya obligado el demandado se deben desde la primera demanda, norma a la que se ajustara la liquidacin correspondiente: "GACETA JURDICA nmero 193 (Santiago de Chile, Editorial Jurdica ConoSur Limitada-LexisNexis), pg. 75.

reclamada. De ah que se formule el distingo entre alimentos provisorios y definitivos, al que nos referimos seguidamente. b.l) Alimentos provisorios. Esta materia, est regulada en el artculo 4 de la Ley nmero 14.908, y en el artculo 327 del Cdigo Civil. Este ltimo, dispone que mientras se ventila la obligacin de prestar alimentos, debef el juez ordenar que se den provisoriamente, con el solo mrito de los documentos y antecedentes presentados*; sin perjuicio de la restitucin, si la persona a quien se de mandan obtiene sentencia absolutoria. Con todo, cesa este derecho para exigir la restitucin, contra el que, de buena fe y con algn fundamento plausible, haya intentado la demanda. Por su parte, el artculo 4 de la Ley nmero 14.908, contempla un conjunto de reglas a las que nos referiremos ms adelante.

La actual redaccin del artculo 327 del Cdigo Civil se aviene con la naturaleza asis tencial del derecho de alimentos, que no admite demora en su ejercicio, pues est com prometida la existencia misma de su titular. La expresin deber hoy empleada en el precepto, se incorpor al tipo legal por la Ley nmero 19.741, publicada en el Diario Oficial de fecha 24 de julio de 2001. Antes, el artculo consignaba que Mientras se ventila la obligacin de prestar alimentos, podr eljuez ordenar... , lo que no pocas veces suscit criterios dispares en los tribunales de justicia, aunque las Cortes solan asentar el principio actualmente consagrado en la ley. En dicho sentido, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de fecha 19 de abril de 1993, subraya que atendida la naturaleza precautoria de los alimentos provisorios, esto es, que tienen por objeto adelantar provisoriamente los efectos de la sentencia definitiva para evitar perjuicios al actor, no es posible que un incidente relacionado con ellos se resuelva en la misma sentencia definitiva, debiendo ei juez pronunciarse derechamente sobre el incidente formulado: GACETA JURDICA nmero 178 (Santiago de Chile, Editorial Jurdica ConoSur Limitada-LexisNexis), pg. 96. Texto modificado por la Ley nmero 20.152, publicada en el Diario Oficial de fecha 9 de enero de 2007.

En todo caso, puede ocurrir que durante la secuela del juicio, se modifique la resolucin que haba decretado los alimentos provisorios. As, se expresa en una sentencia: La madre abandon injustificadamente el hogar conyugal,

quedando los hijos al cuidado personal del padre. En dichas circunstancias, no pueden mantenerse ios alimentos provisorios asignados a los menores, por estar stos bajo el cuidado personal del alimentante, procediendo nicamente que se regulen para la cnyuge.
En cuanto al momento a partir del cual se deben los alimentos provisorios, se han sostenido dos opiniones en la jurisprudencia: para la primera, se deben desde el momento en que haya quedado ejecutoriada la sentencia que los fij; para la segunda, se deben desde el momento en que se notific la demanda. Esta segunda tesis, mayoritaria, parece ser la correcta, consi derando lo dispuesto en el artculo 3 3 1> al que seguidamente aludiremos, y que no distingue s^ n se trate de alimentos provisorios o definitivos, aplicndose por tanto a los dos.**^ Se refieren tambin a los alimentos provisorios los artculos 54-2 y 109 de la Ley nmero 19.968, sobre Tribunales de Familia. Se comentarn en el captulo IV, numeral quinto. b.2) Alimentos definitivos. Los alimentos definitivos se deben, dice la ley, desde la fincha de la prime

ra demanda" y se entienden concedidos por toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda (artculos 331

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Repertorio de Legislacin y jurisprudencia Chiknas. Derecho de Menores (Sanciago de Chi le, Editorial jurdica de Chile, ao 2000), pi^. 167. Fallo dictado el 12 de julio de 1988 por ia Corte Suprema. BAVESTRELLO Bont, Irma. ob. cit.. pg. 81.

y 332 del Cdigo Civil). La Corte Suprema ha puntualizado que "al refe rirse el artculo 331 del Cdigo Civil a la primera demanda para establecer que desde ella se deben los alimentos, la referencia debe entenderse a la fecha de la notificacin de la demanda y no al tiempo ofecha en quefiie presentada al tribunal correspondiente!^^ Tampoco debe entenderse que la ley alude, como acontece por regla general, a la fecha en que quede ejecutoriada la sentencia que disponga el pago de la pensin de alimentos. En efecto, en otra sentencia de la Corte Suprema, de fecha 19 de enero de 2009, se aco gi un recurso de casacin en el fondo deducido en contra de un fallo de la Corte de Apelaciones de Rancagua de fecha 10 de septiembre de 2008, que a su vez haba confirmado una sentencia del Juzgado de Familia de Ranca gua de fecha 20 de mayo de 2005. En los ltimos fallos, se haba ordenado pagar la pensin de alimentos a contar dei mes de junio de 2008. En la sentencia de la Corte Suprema, se advierte que aunque la obligacin de proporcionar alimentos legales se origina desde que concurre en el alimentario el requisito del estado de necesidad, el legislador en el artculo 331 del Cdigo Civil, al disponer que %s alimentos se deben desde la primera demanda, ha establecido que, existiendo accin judicial, dicho estado se configura a contar de la primera demanda. Lo anterior importa una excepcin a la norma general segn la cual las resolucionesjudiciales slo se cumplen desde que quedan ejecu toriadas o desde que causan ejecutoria en conformidad a la ley. Asi, la decisin de los sentenciadores no se ajust a lo prescrito en la referida norma, al disponer que elpago de la pensin de alimentos procede en unafecha distinta a la indi cada. (...) Que de lo sealado se concluye que los sentenciadores han vulnerado la norma del articulo 331 del Cdigo Civil, infraccin de ley que ha influido sustancialmente en lo dispositivo de la sentencia atacada, desde que condujo a

Repertorio de Legislacin yjurisprudencia Chilenas. Derecho de Menores {SanxXigo de Chi le, Editorial Jurdica de C:hile, ao 2000), pg. 172. Fallo dictado el 8 de octubre de 1963 por la Corte Suprema.

que seJijara una poca distinta para elpago de la pensin de alimentos deman dada en autos, privando a la actora del derecho a percibirlas con anterioridad, en contra de lo que seala la ley especficamente en la materia.

En el mismo orden de ideas, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Rancagua de fecha 3 de agosto de 2003, revoc el fallo del Tribunal de primer grado, que haba ordenado pagar la pensin a contar desde la notificacin de la sentencia, disponiendo el tribunal superior que dicho p a ^ deba hacerse desde ia notificacin de la demanda. Como dice Vodanovic, mientras el demandado no sea vlidamente noti ficado, procesalmente nada le puede afectar. Y sera injusto que, sin tener conocimiento del estado de necesidad de su acreedor, el alimentario tu viera que responder por algo que, sin culpa suya, hasta entonces ignoraba, al menos en el mbito procesal*^. Por cierto, si durante el juicio se haban fijado alimentos provisorios inferiores a los que se regulan como definiti vos, el demandado deber pagar la diferencia por todo el perodo que haya transcurrido entre la notificacin de la demanda y el momento en que qued ejecutoriada la sentencia definitiva. c) Congruos y necesarios. Hoy, a partir de la reforma introducida al Cdigo Civil por la Ley nmero 19.585, se afirma que todos los alimentos, conforme lo expresa el propio Cdigo, son congruos: vale decir, los alimentos deben habilitar al alimenwww.legisnews.com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena. www.legisnews.com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena.
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VODANOVIC H.. Antonio, ob. cit.. pg. 163. Por lo dems, pregamos nosotros, la frmula en virtud de la cual nada se debe sino desde la notificacin de la demanda, no es ajena al propio Cdigo Civil, que la contempla, por ejemplo, en el artculo 1890, inciso 2, a propsito de la rescisin del contrato de compraventa por lesin enorme: No se

debern intereses o frutos sino desde lafecha de la demanda...

tado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su po sici n so cial (artculo 323, inciso 1 y artculo 3 30). C on todo, a nuestro juicio subsisten al menos dos casos de alim entos necesarios en nuestra ley. El primero, puede presentarse como una consecuencia de la separacin judicial de los cnyuges. En efecto, tratndose de dicha institucin, se des prende del artculo 175 dei C digo C ivil que el cnyuge culpable de la separacin judicial, slo puede dem andar ai cnyuge inocente alimentos

"necesarios, mientras que el cnyuge inocente de la separacin judicial, s

podr demandar al culpable, alim entos congruos. En efecto, de acuerdo con la modificacin Introducida al artculo 174 por la Ley nmero 18.802, por la Ley nmero 19.585 y por la Ley nmero 2 0 .14 5 , el cnyuge que no haya dado motivo a la separacin judicial'"^, tiene derecho a que el otro cnyuge le sum inistre alim entos, segn las reglas generales. Dado que el artculo 35 de la Ley de M atrim onio C ivil se rem ite a este artculo si los cnyuges estuvieren separados judicialm ente, el cnyuge que no hubiere dado motivo a la separacin, podr exigirle alim entos al culpable de ia misma. Ahora bien, segn lo expresamos, hoy en da, los alim entos que se deben por ley son, por regla general, congruos . De esta forma, se de ben proporcionar alimentos considerando la condicin social de quien los pide, aunque al decretarlos por el juez, ste debe tener en cuenta que han de ser suficientes para una modesta subsistencia", pero dentro del rango social respectivo. A contrario sensu de lo expresado en el artculo 174, en principio, podra concluirse que el cnyuge culpable de la separacin judi cial, carecera del derecho a percibir alim entos del otro cnyuge. No es as, sin embargo. En efecto, el cnyuge que haya dado motivo a la separacin judicial por su culpa, tendr tam bin derecho a alim entos, de acuerdo a

El precepto, errneamente, aluda aJ divorcio, lo que no tena sentido, pues de acuerdo al artculo 60 de la Ley de Matrimonio C ivil, no hay deber de proporcionar alimentos ms all de la sentencia de divorcio ejecutoriada.

lo que dispone el artculo 175 del Cdigo C iviP. Con todo, en este caso, la ley seala que el antedicho cnyuge, tendr derecho "para que el otro cnyuge lo provea de lo que necesite para su modesta sustentacin". Ntese que el artculo no exige que los alimentos permitan subsistir al alimentario dentro de su condicin social. Por ende, podemos concluir que se tratara de los antiguos alimentos "necesarios" que contemplaba nuestro Cdigo Civil, o sea, aquellos imprescindibles para la subsistencia de la persona, los que se matendran para la hiptesis que estamos analizando. En este caso, agrega la ley que el juez, al determinar el monto de los alimentos, tendr en cuenta la conducta del alimentario antes del juicio respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l. Depender entonces de esa conducta, el rango dentro del cual el juez fije los alimentos en favor del cnyuge culpa ble de la separacin judicial, pero, siempre respetando la exigencia legal de fijarlos en un monto que slo permita la subsistencia del que los recibe.'"' Esta interpretacin de los artculos 174 y 175 nos parece la ms justa y concordante con el tenor de dichos preceptos, pues sera manifiesta la inequidad si ambos cnyuges, el culpable y el inocente, estuvieren en igual condicin para demandarse alimentos el uno al otro. Otro caso en el cual, eventualmente, tambin podra estimarse que sub sisten los alimentos necesarios, es el contemplado en el artculo 324 del Cdigo Civil, cuando la ley autoriza al juez a moderar el rigor de esta disposicin, que en principio priva al alimentario de alimentos si hubiere incurrido en una causal de injuria atroz, en el caso que la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del

Reemplazado perla Ley 19.947. ORREGO Acuna, Juan Andrs, Ami/iis ie la nueva Ley de Matrimonio Civil (Santiago de Chile. Ediiorial Metropoiana, ao 2005, segunda edicin), pgs. 83 a 85.

alimentante. Trataremos el caso al revisar la disminucin y extincin de la obligacin alimentaria. En algunas oportunidades, puede resultar difcil determinar cul es la posi cin social del alimentario. Como se ha sealado, en ocasiones laposicin
social est determinada generalmente por la profesin del sujeto demandado, sus bienes, sus condiciones de vida, etc. Al respecto, se ha considerado, por ejem plo, que laposicin social de la mujer casada es la del marido^, y la de los hijos, la de sus padres. En otras palabras, la posicin social a la que hace mencin el legislador es la que tiene la persona que debe otorgar los alimentos, ello, con la finalidadprecisa (tratndose de alimentos que se deben a los hijos) de que la se paracin de lospadres no conlleve, para los hijos, mayores perjuicios que aqu llos que comprende la situacin en si misma y que, por el contrario, puedan mantener su status de vida sin verse obligados a enfrentar mayores cambios.
En una sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin, de fecha 16 de enero de 2008, se rarifica este criterio, afirmndose; Que, conjhrme con o dispuesto en el artculo

323 del Cdigo Civil en relacin con los artculos329y 330 del mismo texto legal, el derecho de alimentos comprende lo que una persona necesita para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social, que debe cubrir a l menos el sustento, la habitacin, vestuario, salud y moviUzacin. Por posicin social se entiende el rango o jerarqua que se reconoce a un indivi duo en relacin con los dems miembros de la sociedad. Se considera que la posicin social de la mujer casada es la del marido y en el caso sublitis el alimentante es un empresario que posee bienes importantes como lo ha confesado en juicio. Que, es un hecho no discutido en el proceso y por ende acreditado, que la alimentaria tiene cubiertas sus necesidades bsicas de (dimenta cin, vivienda y salud; no obstante, no se encuentran satisfechas las necesidades de vestuario, locomocin y recreacin, ya que no posee un inpeso mensual ni su cnyu^ se lo otorga, que le permita solventarlas. Que, se ha establecido que el alimentante tiene los ingresos necesarios para ello, y el juez de la causa ha fijado la pensin alimenticia en una suma modesta que no constituye el 'gravamen injusto' que denuncia, sino por el contrario el cumplimiento integro y cabal de la obligacin alimenticia que tiene con su cnyuge. An cuando se encuentren sepa rados de bienes (...) por mandato del articulo 160 del Cdigo Civil et cnyuge con recursos econmicos debe suministrar alimentos al otro que, por carecer de bienes suficientes, se halla en estado de necesidad. WWW.legisnews.com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena.
PEA Gonzlez, Carlos; ETCHEBERRY Court, Leonor; y MONTERO Iglesis, Matee-

El fundamento anterior, resulta razonable cuando los hijos que demandan alimentos, vivan con el demandado. Qu ocurre cuando se trata de hijos que nunca han vivido con su padre o madre de quien reclaman alimentos? Es evidente que en tal caso, tampoco debemos circunscribirnos a la posi cin social del hijo que demanda alimentos, y tambin es necesario consi derar la posicin social del progenitor demandado. EUo, porque se trata de que los hijos obtengan una mejor posicin social, que les permita un ma yor desarrollo espiritual y material, lo que por cierto no se obtendr si se les mantiene el status de vida anterior, cuando careciendo de la ayuda paterna o materna, se vean privados de cosas elementales para su subsistencia.^Si no aplicamos este criterio y atendemos slo a la posicin social de quien pide los alimentos, se infringiran las disposiciones de la Convencin de los Derechos del Nio, en aquella parte que establece que deben respetarse los derechos que la Convencin asegura a todo nio, sin importar cual sea su raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin econmica, los impedimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra condicin que lo afecte, o a sus padres o a sus representantes legales. Lo anterior explica que se haya sostenido, con razn, que considerar la posicin social de quien reclama alimentos al tiempo de fijarlos violenta el principio de igualdad antes citado/^
lo, ob. cit., pigs. 50 y 51. PEA Gonzlet, Carlos: ETCHEBERRY Court, Leonor: y MONTERO Igicsis, Marce lo, ob. cit., p% 51. SCHMIDT Claudia y VELOSO I^ulina, I filiacin en el nuevo Derecho ele Familia" (Santiago de Chile, ConoSur, ao 2001), 372. La primera de estas autoras, reitera en su obra reciente Del derecho aiimentariofamiliar en lafiliacin'', sus crticas a lo que estable ce el Cdigo Civil en rdacin a la posicin social", afirmando: es a d m isib le jurdicamente

que el juez de familia deba considerar en la actualidad en la regulacin de una pensin alimenticia, la posicin social del alimentado^ Dicho en otras palabras, la posicin social del alimentario o su rango social son factores razonables para la regulacin de una pensin alimen-

Ahora bien, todo lo expuesto en este punto, lo entendemos referido a los hijos y al cnyuge. En cambio, creemos que en aquellos casos en que de mandan alimentos un ascendiente, un hermano, o quien hizo una do nacin cuantiosa, ha de prevalecer la posicin social ms modesta de los dos sujetos concernidos, cul ser usualmente la de quien demanda los alimentos, pues en caso contrario, no se cumpliran los supuestos bsicos del derecho a reclamarlos, es decir, facultades suficientes del demandado y necesidad de quien los demanda. Cabe sealar adems que las personas que bajo la legislacin que la Ley n mero 19.385 modific tenan determinado por sentencia judicial o tran saccin aprobada por la justicia, el derecho a percibir alimentos necesarios, pueden solicitar la adecuacin de la pensin alimenticia determinada, de

taria? La respuesta es jurdicamente negativa, pues como se ha reiterado en esta obra, estamos frente al derechofundamental a una vida digna, y la posicin social o el rango social de quienes son titulares del derecho alimentario sonfactores discriminatorios, que hacen de la normativa legal una regulacin inconstitucional En efecto, suficientemente ilustrativa a este respecto es la Convencin sobre los derechos del Nio, que dado su rango constitucional incuestionable, prescribe imperativamente en su artculo 2 apartado nmero i que los Estados Partes, y Chite lo es, respetarn los derechos enunciados en la presente Convencin y asegurarn su aplicacin a cada nio sujeto a su jurisdiccin sin distincin alguna, independienternente de la rom, el color, el sexo, el idioma, la religin, la opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional tnico o social, la posicin econmica, los impedimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra condicin del nio, dess padres o de sus representantes legales. En comecuencia, la posicin o rango social del alimentario o del alimentante y la posicin econmica de ste ltimo, no son factores razonables de discriminacin, con lo cual la normativa legal recientemente modificada por el Nuevo Estatuto Filiativo en la materia deriva en inconstitucional, dado lo mandado en el artculo 5 inciso 2 de la Carta Fundamental chilena. Destaca la autora que en el
Derecho Comparado, al menos en lo que al estatuto filiativo compete, tanto la legislacin espaola (artculos 142, 146 y 154 del Cdigo Civil) com o lal^islacin ai^entina (art culo 267 dei Cdigo Civil), no consideran el origen social o rango social del alimentario para determinar el monto de su pensin alimentaria, ambas seguidas muy de cerca al m enos en el proyecto original de la Ley nmero 19.585: SCHMIDT Hott, Claudia, ob. cit., pp. 54 a 57.

acuerdo con el actual artculo 323 dei Cdigo Civil (artculo 3^ transitorio de la Ley nmero 19.585). En consecuencia, el alimentario podr solici tar que se adecen los alimentos, lo que en verdad signica que puede solicitar que se aumente su cuanta, para que le permitan subsistir modes tamente, pero conforme a su posicin social. Pero el efecto retroactivo de la ley no alcanza a las pensiones devengadas con anterioridad a su entrada en vigencia. Por ende, slo las pensiones de alimentos que se devenguen a contar del 26 de octubre de 1999 podran verse incrementadas (artculo 3, inciso 2, transitorio).

4.- Requisitos para exigir alimentos.

Deben reunirse copulativamente los siguientes requisitos: a) Norma legal que otorgue el derecho a pedirlos. La ley enumera taxativa mente a las personas que tienen derecho a reclamar alimentos. Desarrolla remos esta materia en el captulo III. b) Estado de necesidad de aqul que solicita alimentos: los alimentos se deben en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social (artculo 330 del Cdigo Civil), Por ende, puede ocurrir que el solicitante de alimentos disponga de algunos ingresos, pero que ellos sean insuficientes. Por eso, se ha sealado por nuestros tribunales que
Si bien la demandante '*posee bienes que le proporcionan algunas rentas y ventajas pecuniarias, carece parcialmente de lo necesario para su congrua

En el texto, dice "demandada", pero entendemos que se trata de un lapsus, debiendo decir

'demandante'".

sustentacin, p o r lo que se hace acreedora d e una pensin alim enticia de su cnyuge.

Meza Barros sintetiza los factores a considerar para determinar la necesidad del alimentario: 1No es necesario que el alimentario sea por completo indigente; pero si no lo es, los alimentos slo se otorgarn en la medida necesaria para com pletar lo que haya menester; 2 Entre los medios de subsistencia del alimentario, deben tomarse en con sideracin los bienes con que cuente y m uy particularmente su capacidad de trabajo; agrega este autor, citando a Luis Claro Solar, que Los alimentos

no pueden ser un medio de liberarse de la dura ley d el trabajo: otra cosa sera fom entar la pereza y el ocio. Eljuez debe desechar, pues, la demanda de quien no est impedido para trabajar y no lo hace.
3 Si el alimentario tiene bienes productivos, el juez considerar la posibi' lidad de que estos bienes se conviertan en otros que permitan a su dueo subsistir, porque no es lgico que, por esta circunstancia, pueda cargar sobre otro la satisfaccin de sus necesidades/^ Acerca del peso de la prueba, en algunas ocasiones se ha fallado que corres ponde al demandado de alimentos acreditar que el alimentario dispone de medios de subsistencia y que por ende la accin es improcedente, lo que implica que se invierte ei onus probandi, por evidentes razones de protec-

Repemrio de Legislacin y jurisprudencia Chilenas. Derecho de Menores" (Santiago de Chi le, EditoriaJ Jurdica de Chile, ao 2000), pg, 164. Fallo dictado el 5 de agosto de 1988 por la Corte de Apelaciones de Santiago.
MEZA BARROS, Ramn, "Manualde Derecho de Familia , (Santiago de Chile, Ediiorial Jurdica de Chile, ao 1979, segunda edicin. Tomo II), pgs. 710 y 711.

cin a la parce ms dbil del juicio de alimentos7^ En caso contrario, se ha dicho, si se obligare al actor a probar sus necesidades e imposibilidad de obtener los recursos para satisfacerlas, se exigira probar un hecho negativo, lo que sera imposible^*. Tal es la doctrina planteada por Alfredo Barros Errzuriz, quien si bien admite, en principio, que probar el estado de ne cesidad del alimentario correspondera en principio a ste, como deman dante, debiendo justificar su ttulo legal para pedirlos y su falta de medios de subsistencia, ste ltimo es un hecho negativo, que no puede transfor marse en la afirmacin de un hecho positivo contrario, de manera que no es susceptible de prueba directa; por esta razn, agrega Barros Errzuriz, ser el demandado quien deba justificar que el demandante no se halla en el caso previsto por la ley, pues a l le ser fcil la demostracin del hecho positivo de los recursos con que cuenta el alimentario para subsistir. De otra manera, afirma el autor, se burlara el derecho de pedir alimentos.^^ Por su parte, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de La Serena, de fecha 5 de marzo de 2007, se expresa Que la circunstancia de que la

demandante de alimentos no haya acreditado cuantitativamente sus gastos de

Sentencia citada por ABELIUK Manasevich, Ren, ob. cit., pg. 393. Este parece ser el criterio seguido por una sentencia de la Corte Suprema de fecha 3 de diciembre de 1998, cuando en ella se sostiene: que si bien es cierto que en autos no estn acreditados pormenorizadamente las necesidades econmicas de la demandante, posible mente por tener ella su domicilio o residencia en los Estados Unidos de Amrica, lo que dificulta la prueba del caso* como tambin la apreciacin de tales necesidades, no puede desconocerse por el tribunal que alguna tendr, pues de lo contraro no habra deman dado. De ello es confirmatorio su precario estado de salud y la necesidad de viajar cada cierto tiempo a Chile para poder visitar a sus hijos, cuya tuicin detenta el demandado: XACETA JURDICA nmero 225 (Santiago de Chile. Editorial Jurdica ConoSur Limitada-LexisNexis), pg. 225. BARROS ERRAZURIZ. Alfredo, '"Cuno de Derecho CiviV\ tercer ao, 1 parte, volumen IV, Editorial Nascimento, Sam i^o, 1931 p* 320, citado a su vez por GMEZ DE LA TORRE Vargas, Maricruz, El sistemafiliativo chileno*', Santiago de Chile, Editorial Jur dica de Chile* ao 2007, p. 188.

salud se explica por el simple hecho de que carece de recursos para adquirir los medicamentos que se le hayan prescrito, razn por la cual tambin carece, y carecer si no cuenta con ellos, de la posibilidad de acreditar en juicio sus desembolsos a este respecto. Lo anterior no es bice para que esta Corte, ponde rando los elementos de juicio allegados al proceso, concluya que efectivamente la salud de la alimentaria est deteriorada y que, sin perjuicio de la atencin mdica a que tiene derecho en virtud de la cobertura que le proporciona las institucin de salud provisional a que est afiliado el demandado, tiene nece sidades de adquisicin de los frmacos apropiados, necesidad que, a falta de prueba especifica, deber ser valorada conforme a las reglas de la sana crtica. Que otro tanto cabe sealar respecto de los gastos necesarios para enfrentarlas necesidades de alimentacin, vestuario y vivienda: si la demandada vive a ex pensas de terceros que la auxilian, no est en condiciones de acreditar ni el pago de un arriendo, ni las cuentas de compras de vituallas y vestuario, no obstante que se trata de requerimientos bsicos de subsistencia de toda persona, que se pueden justipreciar pese a la falta de prueba especifica. Que en mrito de la prueba documental consistente en los certificados mdicos acompaados por la actora, y las declaraciones de los testigos presentados por ella, se puede concluir que sin lugar a dudas se trata de una persona que p or su edad y condiciones fsicas no est en situacin de desempear un trabajo que le permita enfrentar sus necesidades mnimas.
Con todo, en otras ocasiones, el criterio ha sido el inverso al expuesto por los autores y la jurisprudencia antes mencionados, entendindose que el peso de la prueba incumbe al actor, a quien sostiene que se le deben ali mentos.* Tal era la opinin de Luis Claro Solar, quien consideraba que
1 Boletn

diario de Jurisprudencia Chilena.

En esta lnea, el artculo 257 del Cdigo Civil paraguayo: "El que solicite alimentos dehe

probar, salvo disposicin contraria de la ley. que se halla en la imposibilidad de proporcionr selos.

no exista razn alguna para no aplicar en esta materia la regla del artculo 1698 del Cdigo Civil; en consecuencia, agregaba, es el alimentario quien debe probar que no cuenta con medios econmicos para subsistir modesta mente de un modo correspondiente a su posicin social y ia importancia de los recursos de que puede disponer el demandado para socorrerlo.*^ Como dice Meza Barros, adhiriendo a esta posicin, rigen las reglas generales de la prueba en cuya virtud debe probar la existencia de la obligacin quien la aiega.*^ A la misma conclusin llegan Manuel Somarriva, Fernando Fueyo y Ren Ramos Pazos.'^ Esta tesis se ha impuesto, en algunas ocasiones, en las cortes. As, en una sentencia pronunciada por la Corte de Apelaciones de Antofagasta, con fecha 23 de julio de 2003, se establece que de con
formidad con lo dispuesto en el articulo 330 del Cdigo Civil 'Los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social. Con esta premisa resultaba particularmente importante que en la causa se acreditare debidamente tal circunstancia, lo que era especialmente relevante si se considera que la separacin de hecho de los cnyuges es de larga data y que la demandante reside en la ciudad de Santiago, donde debe suponerse, procura su propia mantencin, en trminos tales que hasta el momento de interponer la demanda pudo subsistir sin la ayuda que ahora reclama. Era preciso que la actora acreditara hechos que llevaran a concluir que tal estado de cosas ha va riado, lo que hizo necesario recurrir al auxilio que por ley su cnyuge le debe.

CLARO SOLAR, Luis, "Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado", tomo IIL "De las Personas", nmero L823. Editorial Jurdica de Chile, 1944, p. 463, citado a su vez por GMEZ DE LA TORRE Vargas, Maricruz, ob. cit., pp, 188 y 189. MEZA BARROS. Ramn. Manual de Derecho de Familia', (Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 1979, segunda edicin, Toino II), pg. 711. RAMOS PAZOS. Rene, "Derecho de Familia , Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 2000, tercera edicin actualizada. Tomo II. p. 502. Cita a Manuel Somarriva Undurragay su obra Derecho de Familia", nmero 650, p. 6l6.

Pero adems, la sentencia que parcialmente transcribimos advierte que la actora ha de indicar en forma precisa cules son sus necesidades: "...en la

demanda se dice que requiere la ayuda econmica 'para alimentarse, vestirse, pagar sus controles mdicos, arrendar lugar donde vivir, pagar locomocin, etc. 1pero no se indica de manera especfica en qu consisten tales necesidades, qu gastos y por qu montos ellas se originan y cul es la parte de las mismas que la demandante no est en condiciones de cubrir por si sola. An ms, la
sentencia impone a la demandante la necesidad de probar las facultades econmicas del demandado, afirmndose: Por otra parte, tampoco se aere

en consideracin a ella y a la circunstancia plenamente reconocida por la actora en orden a que tiene a su cargo la mantencin del hijo comn y de otros dos hijos no matrimoniales de ste, pudiera concluirse que posee los ingresos sufi cientes para pagar la pensin que se ha fijado por el juez a quo. "Concluye de esta manera el sentenciador aseverando "Que si bien, de conformidad con el articulo 321 del Cdigo Civil se deben alimentos al cnyuge, el ejercicio de este derecho importa acreditar los supuestos antes mencionados, es decir, tener que demostrar que por s mismo no se est en condiciones de procurarse la propia subsistencia. Como en el presente caso esta importante circunstancia de hecho no fu e acreditada, no queda sino tener que rechazar la demanda intentada. "
La Corte Suprema, con fecha 22 de septiembre de 2004, rechaz un recur so de casacin interpuesto por la demandante.'** Por su parte, en una sentencia de la Corte Suprema de fecha 27 de mayo de 2004, rectificando un fallo de la Corte de Apelaciones de Rancagua de fecha 23 de abril de 2003, que haba elevado la pensin de alimentos de un 10% al 20% de los ingresos mensuales del demandado, se expresa Que en

relacin a la causal sealada en la letra a) precedente, ella se configura cuando

www,lexisnexis.cl (consultada en septiembre de 2007).

elfallo que se revisa omite las consideraciones de hecho y de derecho en que se funda, como ocurre en la especie. En efecto, la sentencia recurrida, al confirmar elfallo de primera instancia con declaracin que eleva el monto de la pensin alimenticia, sin expresar losfundamentos para realizar tal modificacin omite el requisito sealado, puesto que al modificar el monto antes determinado, debe hacer un anlisisy ponderacin diversa para llegar a concluir como lo hizo, debido a que los mismos antecedentes que sirvieron de base al Tribunal de primer grado para determinar una suma no pueden ser titilespara modificarlo decidi do sin realizar un razonamiento distinto que ha de contenerse en elfallo que se revisa. De esta manera y al haberse omitido toda reflexin acerca de los motivos que llevan a elevar la pensin alimenticia, se cometi el vicio denunciado por

En los mismos trminos razona una sentencia de la Corte Suprema de fecha 3 de diciembre de 1998, que acogi un recurso de casa cin en la forma deducido en contra de un fallo de la Corte de Apelaciones de Santiago de fecha 27 de abril de 1998, que haba elevado el monto de la pensin de alimentos, de $ 500.000.- (equivalentes a la poca a un poco ms de US$ 1.000.-), a US$ 2.000.- La Corte Suprema dej sin efecto tal aumento, expresando que la sola lectura de la sentencia recurrida demues tra que es efectivo que la pensin de alimentos fue elevada sin sealar las razones que justicaron este aumento. Pensamos que sera conveniente una modificacin legal, en virtud de la cual se resuelva esta controversia en uno u otro sentido. En todo caso, distinta debiera ser la exigencia probatoria, segn si quien demanda ali mentos es un menor de edad, o una cualesquiera de las dems personas que eventualmente reclamen alimentos. En efecto, si ya hemos subrayado que

el demandado.

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GACETA JURDICA" nmero 225 (Santiago de Chile, Editorial Jurdica ConoSur Limitada-LexisNexis).

los menores tienen derecho a recibir alimentos que les permitan la plena satisfaccin de sus necesidades, y resulta inconcuso que en circunstancias normales, carecen ellos de bienes o de recursos, entonces, razonablemente, parece plausible concluir que debieran estar exonerados de la prueba de tales necesidades, debiendo slo discutirse en el juicio el rango en que se pueden cubrir, conforme a las facultades econmicas del demandado*. Tal es el criterio que se observa en el Cdigo Civil venezolano: en su ar tculo 294, inciso ] o, establece que "La prestacin de alimentos presupone la imposibilidad de proporcionrselos el que los exige, y presupone asimismo, recursos suficientes de parte de aquel a quien se p id en . ., y en el artculo 295, dispone: No se requiere la prueba de los hechos o circunstancias a que se refiere el encabezamiento del artculo anterior, cuando los alimentos se pidan a los padres o ascendientes del menor de edad, y la filiacin est legalmente establecida. Esto concuerda adems, con el principio general que opera en la carga de la prueba, en cuanto sta debe producirla quien alega un hecho que se aparta de aquello que normalmente acontece. Lo usual ser que un menor no disponga de un patrimonio que le permita afrontar por si solo la satisfaccin de sus necesidades. Lo extraordinario ser que lo tenga. El mismo criterio postula C laudia Schmitd, quien, aludiendo a los alimentos que reclame el nio o el adolescente, y en lo tocante a las ne cesidades econmicas de stos afirma que, n estos casos, a nuestro parecer

este no es un punto a probar dentro del juicio, sino que slo a regular su forma de cumplimiento, pues f cil es entender que un hijo nio o adolescente, tiene necesidades respecto de las cuales sus progenitores no pueden excusarse, pues el derecho alimentario que les asiste nace de la procreacin (...) En consecuen cia, y a modo de conclusin general, no es materia de prueba la necesidad del alimentario, ella existe y deriva de la Autoridad Parental en esta etapa de la

Agradecemos el comentario que acerca de este punto, nos hiciere la profesora Catalina Infante.

vida de los hijos. Lo que si debe acreditarse es la cuanta, pues los hijos se ven rodeados de diferentes circunstancias, de modo tal, que debe darse a cada uno lo suyo, pues en diferente posicin se encontrar un hijo sano en contraposicin a un hijo enfermo, un hijo que asiste a la educacin parvularia de aqul que asiste a la educacin superior.

Cabe advertir que el artculo 328 del Cdigo Civil dispone que si hubo dolo para obtener alimentos, sern obligados solidariamente a la restitucin de los mismos quienes los hayan recibido y tambin a la indemnizacin de perjuicios todos aquellos que hubieren participado en l. La norma es si milar a la que contempla el artculo 1458, inciso 2del Cdigo Civil, que dispone que aquellos que fraguaron el dolo responden por el total valor de los perjuicios y quienes se hubieren aprovechado de l hasta concurrencia del provecho que han reportado del dolo. Como seala Abeliuk, este caso, probablemente, implicar una hiptesis de fraude procesal, pues lo normal es que los alimentos se determinen en juicio. As, quienes deduzcan una accin dolosa, fundada por ejemplo en documentos falsos o declaraciones falsas de testigos, debern restituir lo obtenido, y solidariamente con quie nes participaron en el dolo. A su vez, la doctrina se ha planteado la incidencia que tiene la propia culpa de quien reclama alimentos, en originar el estado de necesidad en que fundamenta su demanda. Podra el demandado invocar dicha culpa para exonerarse de su obligacin? La mayora de la doctrina se inclina por rechazar tal excepcin a la demanda. Como expresa Juricic,
Sobre este punto no hay, en verdad, mucho espacio para la duda. Las circunstancias que condujeron al alimentario a su estado de necesidad, son

SCHMIDT Hott, Cautlia, ob. cit., pp. 82 y 83. ABELIUK Manasevich, Ren. ob, cit., pg. 225.

\^CORTE

1 SUPREMA
b ib l io t e c a
/ - 't a n r=

irrelevantes. La vida est antes que el reproche a la negligencia. Adems, el Cdigo C ivil no condiciona el derecho de alim entos a la fa lta de culpa, y, todava, dispone explcitamente que slo una ley expresa pu ede negar ese derecho (artculo 321, inciso final), la que no existe fundad a en la culpa del alimentario. Con todo, no han faltado autores, extranjeros
o nacionales, que se han pronunciado por la tesis contraria, negan do alimentos a quien culpablem ente gener su estado de necesidad o rebajndolos.^- En el Derecho Com parado, el Cdigo C ivil brasileo establece, en su artculo 1694, pargrafo 2, que Los alimentos sern apenas los indispensables para la subsistencia, cuando la situacin de nece sidad resulte de la culpa de quien los demanda. El Cdigo C ivil espaol, por su parte, dispone en su artculo 143> ltim o inciso: Los hermanos slo se deben los auxilios necesarios para la vida, cuando los necesiten por cualquier causa que no sea imputable a l alimentista, y se extendern en su caso a los que precisen para su educacin. Se agrega en el mismo Cdigo, en el artculo 152: Cesar tambin la obligacin d e dar alimentos: (...) 5. Cuando e l alimentista sea descendiente d el obligado a dar alimentos, y la necesidad de aqul provenga de mala conducta o de fa lta d e aplicacin a l trabajo, mientras subsista esta causa. El C digo C ivil argentino, en cambio, consagra una solucin inversa, en su artculo 370: Elpariente que pida alimentos, debe probar que le fa lta n los medios para alimentarse, y que no le es posible adquirirlos con su trabajo, sea cu al fu ese la causa que lo hubiere reducido a tal estado.

JURICIC Cerda Daniel, ob. cit., p. 10. Entre los autores que concluyen que tiene dere cho de alimentos, cita Juricic a Ripert y Boulanger, Planiol y Ripert, Coln y Capitant, Zannoni, carbonnier y Josserand. JURICIC cita a Lpez A Montes, V.L., y Roca, E "Derecho de Familia", Valencia (Es paa), Editorial Tirant Lo Blanch, tercera edicin, 1997, p. 40; y Pea Gonzlez, Carlos, "El Derecho de Alimentos en el ordenamiento Jurdico Chileno, Cuadernos de Trabajo de la Universidad Diego Portales, nmero I, junio de 1995, Santiago, p. 84.

Cabe preguntarse tambin qu ocurre con aqul que demanda alimentos ale gando estado de necesidad, pero se encuentra en condiciones de desempear un trabajo y por ende sufragar sus gastos. Como afirma Juricic, En general,
la doctrina est de aaierdo en que la persona que puede trabajar no tiene derecho a pedir alimentos"?^ Agrega que la opinin en virtud de la cual el alimentario

debe probar que intent sustentarse con su trabajo, pero que ello no le fiie posible, es acertada, pues de a inactividad del necesitado se advierte que en rigor
no est en estado de necesidad, pues ste es la msjiierte motivacin a la ocupacin remunerada. "Sin embargo, tal conclusin debe matizarse, no debe ser tomada

en sentido absoluto, pues bien puede suceder que aun con un ejerzo razona
ble no le sea posible al alimentario conseguir un trabajo. En esta hiptesis, debe declararse el derecho de alimentos, atendido que se configura un genuino estado

Compartimos esta opinin. El estado de necesidad" la imposibilidad de quien reclama alimentos de procurrselos por s mismo, desarrollando una actividad laboral. El derecho de alimentos no puede ser un seguro a la desidia, ia incuria o flojera, sino una herramienta que, de manera excepcional, puede emplearse cuando razonablemente, quien demande la ayu da de otro, no puede por si mismo subsistir. Toda persona, si las condiciones fsicas y psquicas se lo permiten, debe contribuir al esfiierzo colectivo que le exige su pertenencia a la comunidad nacional. Excepcionalmente, cuando exista un impedimento objetivo, el ordenamiento jurdico le prestar el auxilio necesario, para que recurra a otras personas, que estarn obligadas a proporcio narle alimentos. Por cierto, las reflexiones precedentes no deben plantearse, si quien demanda alimentos fiiere un menor de edad o siendo un descendiente o hermano mayor de edad del demandado, se encontrare cursando estudios.
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de necesidad.

JURICIC cita a los siguientes aurores: Puig Pea {'^Compendio de Derecho CivilEspaoV\ p* 494); Plaol y Riperc Tratado Prctico de Derecho Civil Francs"\ p. 28); Zannoni {"^Tratado de Derecho Ciifil')^ p- 118; Josserand ( Derecho Civit)^ p* 313; Fueyo {**Derecho Civil*) y p. 561; y Messineo (''Manual de Derecho Civil y Comercial*)^ p, 187. JURICIC Cerda Daniel, ob. cit.. p. 1 L

A una conclusin similar cabe arribar, si el alimentario posee un capital improductivo. Como refiere Juricic, varios autores estn a favor de negar el derecho a alimentos si el alimentario tiene bienes: Lehmann, Meza Ba rros, Fueyo y Carbonnier. ^ Este ltimo autor, sin embargo, plantea como condicin que el capital sea de fcil realizacin. Tal interpretacin le parece adecuada a Juricic, conforme a los siguientes argumentos; i) El derecho de alimentos no tiene por objeto suplir la falta de rentas, sino proteger la vida del necesitado; ii) No se ve por qu para la sustentacin de una persona habran de preferirse antes los bienes de otra que los suyos; iii) Los capitales facilitan la obtencin de crditos, pues sirven de garanta, y la persona que tiene acceso al crdito responsable, con posibilidades de pagarlo, no est en estado de necesidad; y iv) A mayor abundamiento, el propio artculo 330 dei Cdigo Civil obliga a pagar alimentos cuando los medios" dei alimentario no le sirven para vivir, no cuando sus rentas"o ''in^esos"sczn insuficientes a este efecto.^*" c) Que el alimentante tenga facultades econmicas para solventar los ali mentos. Dispone el artculo 329 del Cdigo C ivil que en la tasacin de los alimen tos se debern tomar siempre en consideracin las facultades del deudor y sus circunstancias domsticas. Qu debemos entender por facultades

econmicas" d alimentante? Se trata slo de considerar sus ingresos pe

ridicos que se traducen en dinero efectivo, o tambin han de avaluarse sus capitales, an aquellos improductivos? La doctrina no est conteste sobre este punto. Refiere Juricic que estn a favor de tomar en cuenta el capital

JURICIC Cerda Daniel, ob. cit., p. 11: Lehmann, en su Tratado de Derecho Cml"{p390): Meza Barros, en su "Manual de Derecho de Familiar 711); y respecto de Fueyo, en su obra Derecho Civil" {p. 560). JUW CIC Cerda Daniel, ob. cit., p. 12,

dei demandado Diez-Picazo, Gulln y Carbonnier, mientras que rechazan tal posibilidad Josserand y Fueyo.^ Juricic agrega que en principio, nada obsta a que se contabilice el capital del demandado; sin embargo, agrega que hay al menos dos elementos de juicio que ponen en duda esta conclu sin: i) La obligacin de pagar alimentos no puede conducir al alimentante a una condicin de indigencia o necesidad, de modo que dentro de sus facultades no debern incluirse aquellos bienes que sirven al demandado para su sustento y el de su familia, como podra ser la vivienda familiar; y ii) A partir de lo dispuesto por el artculo 7, inciso 1, de la Ley 14,908, que prohbe fijar una pensin que exceda del 50% de las rentas del alimen tante, puede extraerse una tendencia de la ley a dar preponderancia a las rentas por sobre el capital, al establecer el lmite en consideracin a stas y no a ste.* Las reflexiones de Juricic, sin embargo, fueron formuladas en el ao 2005, mientras que la reforma a la Ley 14.908, publicada en el Diario Oficial con fecha 9 de enero de 2007, dispuso en el artculo 5 que el demandado ha de acompaar los documentos que determinen su "pa trimonio" y su "capacidad econmica". Por ende, para nuestro legislador, las "facultades" t\ alimentante comprenden tanto el capital que posea como los ingresos que obtenga. De cualquier forma, el juez ha de ser prudente en considerar el capital del demandado, particularmente cuando se trate de bienes que no generan rentas peridicas, sino que, por el contrario, exigen ingentes gastos para su conservacin. Sobre el particular, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Rancagua de fecha 3 de agosto de 2006, manifiesta Que, la prueba rendida en autos
y apreciada conforma a las reglas de la sana critica, permiten concluir que el "
JURJCIC Cerda Daniel, ob. cit., p. 12: Diez-Picazo y Gulln, en la obra Sistema de Derecho C/w7 (p. 55); Carbonnier, en su texto "Derecho C/w/ {p- 410); Josserand, en Derecho C/w7(p. 313): y Fueyo, en Derecho Civil" {p. 563). JURICIC Cerda Daniel, ob. cit.. p. 13.

demandado se encuentra en condiciones de concurrir a la manutencin de su cnyuge por la cuanta en la sentencia apelada, toda vez que, a l carecer de renta fija que pudiera acreditarse documentalmente, los bienes muebles que integran su patrimonio constituyen en s mismos las herramientas para gene rar sus ingresos, actividad que ha qttedado demostrado se ejerce no slo por l, sino tambin por un chofer, todo lo cual revela que cuenta con los medios para concurrir al cumplimiento de esta obligacin preferente de carcter legaly moral. Tambin en reiacin a esta materia, una sentencia de la Corte de Apeiaciones de Santiago de feclia 6 de junio de 2006, deja en claro "Que, al tenor del articulo 329 del Cdigo Civil en la tasacin de los alimentos se de bern tomar siempre en consideracin lasfacultades d el deudor, expresin que, en su sentido natural y obvio, significa caudal o hacienda del alimentante, de manera que para la determinacin de aquellos, debe apreciarse el conjunto de bienes y riquezas que el obligado posea; en este concepto debe tomarse en cuenta todo ingreso de dinero que ste perciba. Por su parte el articulo 7 de la Ley 14.908 limita el monto de los alimentos al cincuenta p o r ciento de las rentas del alimentante, locucin que tambin significa caudal, ingreso, cualquier au mento de la riqueza de un sujeto. De esta suerte habindose acreditado que el total de los pagos a l demandado ascienden, como funcionario del Ministerio de Relaciones Exteriores, a US$ 10.490,82.-, el monto de la pensin alimenticia fijada en el fallo en alzada, equivalente a US$ 2.700.- no excede el limite legal. A lo anterior, no se contrapone lo establecido en el Decreto con Fuerza de Ley 33 de 1979, del aludido Ministerio que seala que la asignacin de costo de vida que perciben los funcionarios diplomticos en el exterior no constituye sueldo para ningn efecto legal, ya que esta expresin no es sinnima de renta o caudal, pues tal tem de los ingresos slo es una parte de estos conceptos ms amplios, que lo engloban.
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En cuanto a la prueba de las facultades del demandado, hoy, parece no haber dudas acerca de que a l le concierne, en primer lugar, considerando especialmente lo dispuesto en el citado artculo 5 de la Ley 14.908, en virtud del cual el juez, al proveer la demanda, debe ordenar al demandado, acompaar, en la audiencia preparatoria, todos los antecedentes que sirvan para determinar tanto su patrimonio cuanto su capacidad econmica. Es el demandado, por ende, quien tiene la obligacin procesal de agenciar toda la documentacin que permita visualizar sus facultades econmicas y circunstancias domsticas (obligacin cuyo incumplimiento doloso, in cluso, traer consigo para el demandado sanciones penales). Todo lo cual, por cierto, podr impugnar, mediante pruebas contradictorias, el deman dante. En relacin a la prueba de las facultades econmicas del alimentante, si bien el tribunal puede fundarse en presunciones, ellas deben tener un razonable sustento. Por eso, una sentencia de la Corte de Apelacio nes de Valdivia de fecha 1 de abril de 2008, acogiendo un recurso de apelacin deducido por el cnyuge demandado, que haba sido con denado al pago de una pensin mensual de $ 260.000.-, seala que el sentenciador de primer grado, "al ponderar las fuerzas patrimoniales
del demandado establece, a juicio de esta Corte, una serie de presunciones que van ms all de lo aconsejable conforme a las reglas de la sana crtica, acusando derechamente al alimentante de ocultacin, fraude y mala fe, sin haber pruebas suficientes para ello en el proceso ( ...) Por otra parte, el juez a quo establece una serie de inferencias cuyas premisas se han demos trado luego como falsas o equivocadas. Es ejemplo del primer caso el tasar los ingresos del demandado a partir del valor de la colegiatura pagada por un hijo (habido con su actual pareja) inscrito en el establecimiento educacional Santiago College, segn lo declara un testigo, indicando como 'hecho de pblico conocimiento' que ese valor es elevado, y resultando luego

acreditado con un certificado agregado materialmente ante esta Corte, que la informacin proporcionada era falsa, puesto que el menor se encuentra inscrito, hace aos, en un colegio municipal, y est exento del pago de ma tricula. Son ejemplos del segundo caso el presumir un patrimonio a partir del nivel de endeudamiento, y del total de deudas vencidas; cuando la experiencia ensea ms bien que el tipo de deudas acreditadas (crditos de consumo y con casas comerciales, principalmente) da cuenta generalmente justo de lo contrario, o sea, defuerzas patrimoniales escasas; o el considerar, a efectos de determinar el patrimonio del alimentante, los bienes que tiene y gastos en que incurre (tambin supuestamente) su conviviente, que son totalmente irrelevantes a estos efectos. Finalmente, cabe tambin precisar que la cultura, nivel intelectual, forma de expresarse, prestancia y forma de vestir, seguridad en s mismo, apariencia personal y otras apreciaciones subjetivas de parecida ndole, pueden servir bien para ayudar a determinar las necesidades del alimentario cuando se trata de alimentos que deban fi jarse teniendo en cuenta la posicin social del alimentario; pero no pueden utilizarse, como se ha hecho en la sentencia en alzada, para presumir una renta o una envergadura patrimonial al alimentante. El fallo, en defini tiva, rebaj la pensin a $ 120.000.-, "pensin que se devengar a contar de la fecha en que quede ejecutoriada esta sentencia, y que se reajustar todos los aos en el mes de abril, comenzando el ao 2009, en el porcentaje en que vare el ndice de Precios al Consumidor .

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Chilena.

Llama la atencin que para la Corte, la pensin se devengue una vez que haya quedado ejecutoriada la sentencia, pues conforme precepta el artculo 331 del Cdigo Civil, los alimentos se deben "desde la primera demanda", expresin que la mayora ha entendido como alusiva al momento en que se notific la demanda. Ms adelante, revisaremos este punto. Adicionalmente, la sentencia yerra al ordenar que la pensin se reajuste una ver a] ao, pues conforme lo dispone el artculo 7. inciso 3, de la Ley 14.908, dicho reajuste ha de ser semestral.

Siempre en torno a 'las facultades del demandado, el artculo 7> inciso 1, de la Ley nmero 14.908 precis este concepto, al establecer que el tribunal no podr fijar como pensin una suma que exceda del 50% de las rentas que reciba el alimentante. Las normas del Cdigo Civil, debemos complementarlas especialmente con las de ia Ley nmero 14.908 y con otras disposiciones que veremos ms adelante, en particular, algunas presunciones de disponer de ingresos la persona de quien sus liijos menores reclaman alimentos. Meza Barros subraya que deben considerarse aqu dos aspectos: 1 Debe considerarse la fortuna del deudor, esto es, los bienes que posea, e igualmente sus deudas; en suma, su activo y su pasivo; y 2 Tambin deben tenerse en cuenta sus circunstancias domsticas"., o sea, sus cargas de familia; el nmero de personas que viven a sus expensas, de hijos que educar, etc. ^ En relacin a las "circunstancias domsticas e\ alimentante, se advierte en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin, de fecha 18 de octubre de 2007, que los gastos a favor de determinadas personas que se aleguen para fundar una pensin inferior a la reclamada por la deman dante, deben corresponder a "cargas legales". Se afirma en el fallo "Que el
demandado alega no poder ayudar econmicamente a la actora, ya que son numerosos sus gastos, entre los que seala la mantencin de su conviviente. Al respecto cabe considerar que dicha persona no constituye carga legal del alimentario y tal hecho slo demuestra que est en condiciones de mantener a otra persona, con la cual slo tiene vnculo afectivo." La sentencia elev

MEZA BARROS. Ramn, "Manualde Derecho de Familia", {Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 1979, segunda edicin. Tomo II), pg. 711.

de $ 8 0.000.' mensuales a $ 120.000.- la pensin alim enticia que deba pagar el marido a su cnyuge. A propsito de este tercer requisito para que se confieran alimentos, Clau dia Schmidt opina que no cabe exigirlo, cuando se trata del rgimen ali mentario a favor de los nios y adolescentes, caso en el cual los alimentos proceden 'a todo evento, pues por sobre la normativa general tiene aplicabi-

lidad la normativa especial, conforme a la cual la fe n t e de este deber de alto contenido moral es la filiacin biolgica, la procreacin, por lo cual, slo debe atenderse a las necesidades de los alimentistas, q u e siem p re existen, pero que pueden variar segn sus circunstancias particulares". Enfatiza la autora cita da: "Constituye la capacidad econmica del alimentante un requisito para hacer valer este derecho esencial? Conforme se ha sostenido tradicionalmente, la capacidad econmica dei alimentante seria un requisito esencial del cual depende la efectividad del derecho a una vida digna, (ante lo cual) reiteramos que el deber alimentario hacia los hijos o descendientes en su caso, tiene lugar a TODO EVENTO, pues deriva de la Autoridad Parental dentro de la cual se encuentra el deber de alimentos, m al llamado deber de socorro, pues desde el mismo momento de la procreacin debe protegerse este derecho de los hijos, pues su fu en te generadora escapa de la voluntad del legislador, pues se impone por un hecho biolgico, cual es la filiacin. As las cosas, si quien demanda
alimentos fuere un hijo u otro descendiente, dos y no tres seran los requi sitos que deben cumplirse para que opere el derecho de alimentos: fuente legal y necesidad de quien los reclama. Se deduce de tal doctrina que el pa dre, la madre u otro ascendiente demandado siempre deber proporcionar alimentos al hijo u otro descendiente demandante. Lo anterior se vincula con lo que regula el artculo 3 de la Ley nmero 14.908, del que ms

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SCHMIDT Hott, Claudia, ob. cit., p. 67.

adelante nos ocuparemos, en el captulo IV, y cuyo tenor, especialmente en su parte final que permite al ascendiente obtener una rebaja del monto mnimo fijado por la ley (que por ende, deja de ser mnimo), es consecuen temente criticado por la profesora Schmidt. El primero de los tres requisitos analizados, constituye un punto de de recho y por ende, basta con acreditar la existencia del precepto legal que impone la obligacin alimenticia a favor del demandante. Los otros dos requisitos constituyen cuestiones de hecho, que debern probarse en la secuela del juicio. En todo caso, la prueba ser apreciada de acuerdo a las reglas de la sana crtica (artculo 32, Ley sobre Juzgados de Familia).

5.- Modalidades para el pago de las pensiones alimenticias.

Esta materia se encuentra regulada en el artculo 333 del Cdigo Civil, que establece que el juez determinar "laforma y cuanta en que hayan de prestarse los alimentos , y en el artculo 9 de la Ley nmero 14.908. Los alimentos pueden pagarse conforme a las siguientes modalidades: a) Pago de una suma de dinero. La modalidad ms frecuente, consiste en que el Tribunal fije una suma de dinero, a pagar por mensualidades. Esta deber reajustarse semestralmente, conforme lo dispone el artculo 7 de la Ley nmero 19.408, al que ms adelante haremos referencia. En efecto, dispone la ley que la pensin de alimentos se paga en dinero y por mesadas anticipadas (artculo 331, inciso 1 del Cdigo Civil). Con todo, agrega la ley que no se podr pedir la restitucin de aquella parte de las anticipaciones que el alimentario no hubiere devengado por haber

fallecido (artculo 331, inciso 2 dei Cdigo Civil). As, por ejemplo, si se pag la pensin mensual de alimentos ascendente a $ 300.000.- el da 5 del respectivo mes y el alimentario falleciere el da 10, no puede reclamar el alimentante la devolucin de los $ 200.000 correspondientes a los 20 ltimos das del mes. b) Porcentaje de las rentas del alimentante. Se trata de la forma ms eficaz, especialmente para que los incrementos en dichas rentas favorezcan igualmente al alimentario. Sin embargo, si stas disminuyen, ello tambin podra repercutir en la pensin alimenticia, a menos que el Tribunal hubiere fijado un monto mnimo de la misma. En todo caso, la sentencia que establezca la pensin en un porcentaje de los ingresos del alimentante, debe fijar con precisin a cuanto ascienden los alimentos. Por ello, en una sentencia de fecha 2 de noviembre de 2007, de la Corte de Apelaciones de Santiago, se modific una sentencia de 8 de agosto del mismo ao, del Cuarto Juzgado de Familia de Santiago, que ha ba fijado una pensin equivalente al 50% de los ingresos del demandado,

Ytn perjuicio del depsito directo que ste deber hacer de todo otro ingreso adicional a su relacin laboral por igual porcentaje . Esta frase incida en
las rentas de arrendamiento que perciba el alimentante, por un inmueble ubicado en la ciudad de Valdivia. La Corte de Santiago precis que o

resulta procedente fija r el monto de la pensin en trminos indeterminados en relacin a su cuanta refirindola a todo ingreso, p or cualquier concepto, que el alimentante perciba. De modo que la sentencia en alzada ser modificada para precisar que los alimentos que el padre de las menores deber pagar a stas queda fijado en el equivalente al 50% de los emolumentos ordinarios y ex traordinarios que aquel perciba, deducidos los descuentos estrictamente legales, los que se pagarn p or retencin del empleador para su posterior depsito (...) con exclusin de otros ingresos adicionales a los indicados que no provengan

de los servicios que el demandado reconvencional presta como dependiente o empleado.

c) Ingresos mnimos. Si se recurre a este sistema, debe estarse a los ingresos mnimos remuneracionales a que alude el artculo 3 de la Ley nmero 14.908, que varan segn sea la edad del alimentante. d) Intereses de un capital. Establece el artculo 333 del Cdigo Civil que el juez podr disponer que los alimentos se conviertan en los intereses de un capital, que se consigne a este efecto en una caja de ahorro o en otro establecimiento anlogo (hoy en da, en un Banco). Una vez que cese la obligacin alimenticia, dicho ca pital deber restituirse al alimentante o a sus herederos. Esta forma de pago no es muy conveniente, pues como seala Irma Bavestrello, se inmoviliza una importante suma de dinero y no hay certeza respecto al monto de la pensin por los efectos de la inflacin, que podra incluso hacerla desapa recer. Adicionalmente, se corre el peligro que se embargue el capital por los acreedores que pueda tener el alimentante.'^ Adems, es improbable que un alimentante disponga de un capital del que pueda disponer para estos efectos, a menos que sea una persona de fortuna. e) Retencin de rentas de arrendamiento o de cualquier otra prestacin en dinero. El artculo 8 de la Ley nmero 14.908, dispone que la resolucin judicial que ordene el pago de una pensin alimenticia, podr notificarse a quien
w w w .legisnew s.com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena. BAVESTRELLO Bont, Irma, ob. cit-, pg. 88.

debe pagar al alimenrante cualquiera prestacin en dinero, incluidas las rentas de arrendamiento, a fin de que retenga y entregue la suma o cuotas peridicas fijadas en ella directamente al alimentario, a su representante legal, o a la persona a cuyo cuidado est. La notificacin al arrendatario o ai que deba cualquiera otra prestacin en dinero se har por carta certificada y se entender practicada al tercero da hbil siguiente a la fecha de entrega de la carta a la oficina de correos. Nos encontramos aqu en una hiptesis prevista en el artculo 1578 nmero 2 del Cdigo Civil, es decir, no puede efectuarse el pago directamente al arrendador (alimentante), pues el juez ha mandado retener su pago. Si el arrendatario o deudor de cualquier otra prestacin en dinero no cumpliera con la orden judicial, incurrir en multa a beneficio fiscal, equivalente al doble de la cantidad mandada retener, lo que no obsta para que se despache en su contra o en contra del alimentan te el mandamiento de ejecucin que corresponda. La resolucin que im ponga la multa tendr mrito ejecutivo una vez ejecutoriada (artculo 13, inciso 1, de la Ley nmero 14.908). Como seala Bavestrello, esta forma de pago puede generar dificultades entre las partes, pues queda supeditada a la duracin del contrato de arrendamiento o al pago oportuno de la ren ta por el arrendatario, contingencias que pueden conducir a solicitar una modificacin de la forma de pago de la pensin alimenticia.'^'* f) Constitucin de un derecho real de uso, habitacin o usufructo. Nos referiremos a esta modalidad al revisar las normas de la Ley nmero 14.908.

CAPTULO II Principales reformas en materia de alimentos, entre los aos 1998-2008'

El derecho de alimentos no ha estado ajeno a las profundas reformas ex perimentadas por el Derecho de Familia chileno, en la ltima dcada. En efecto, en mayor grado la Ley nmero 14.908 y en menor medida el C digo Civil, principales fuentes del derecho de alimentos en la legislacin nacional, han sido objeto de importantes modificaciones. A dichas fuentes, deben agregarse normas atinentes a los alimentos incorporadas en la Ley de Matrimonio Civil y en la Ley sobre Tribunales de Familia. En las lneas que siguen, researemos las principales modificaciones intro ducidas a la legislacin chilena en materia de alimentos, con el objeto de que el lector pueda apreciar la evolucin que ha tenido la institucin, de suyo importante, considerando que atiende a la subsistencia misma de las

Jil*)

Este captulo, no incluido en la primera edicin de este libro, corresponde en gran parte, a un trabajo redactado por el autor, a partir de una ponencia presentada en el Seminario "'L as grandes reformas al Derecho de Familia Chileno: a diez aos de la Ley de filiacin ", or ganizado por la Facultad de Derecho de la Universidad Finis Terrae. en octubre de 2008. Esta y otras ponencias, de distinguidos acadmicos, sern publicadas en el curso del ao 2009. por la citada Universidad.

personas. Las reformas que revisaremos se realizaron en virtud de las leyes nmeros 19.585 (del ao 1998), 19.741 (del ao 2001), 19.947 (del ao 2004), 19.968 (del ao 2004), 20.152 (del ao 2007) y 20.286 (del ao 2008), Se estudiarn en el mismo orden.

1.- Ley nmero 19.585,

La llamada Ley de Filiacin, publicada en el Diario Oficial de fecha 26 de octubre de 1998 y que entr en vigencia un ao despus, modific diver sas normas relativas a los alimentos en el Cdigo Civil, que seguidamente indicamos: Una vez determinada la filiacin no matrimonial, el reconocido queda incorporado a la familia del progenitor: con ello, se instaura la posibilidad de demandar alimentos recprocos entre nietos y abuelos, lo que antes de la reforma era imposible, pues el reconocimiento de los hijos naturales slo generaba un vnculo entre el padre o madre que reconoca y su hijo. Por ello, se deca que los hijos naturales, desde el punto de vista jurdico, no tenan abuelos. Esta modificacin se concret en el artculo 321 del Cdi go Civil, que expresaba antes de la modificacin legal: Se deben alimentos: 2 A los descendientes legtimos; 3 A los ascendientes legtimos; 4^ A los hijos naturales y a su posteridad legtima; 5 a los padres naturales; 6 A los hijos ile~ gtimos, segn el Ttulo XIVde este Libro; 7 A la madre ilegtima, segn el ar tculo 291, inciso 2 ;8 'A los hermanos legtimos (. , .) Con posterioridad a la reforma, seala el artculo 321:5^ debe alimentos: 2 A los descendien tes; 3 A los ascendientes; 4 A los hermanos. Como puede observarse, no hay distingo alguno relativo a la calidad de hijo matrimonial o no matrimonial o a la condicin de hermano matrimonial o no matrimonial. Derog la Ley 19-585, asimismo, el artculo 274 del Cdigo C ivil, que rezaba: El hijo

natural slo tendr esta calidad respecto del padre o madre cuya paternidad o maternidad se haya establecido en alguna de lasformas sealadas en el artculo 2 7 i. ! Si es uno solo de lospadres el que lo reconoce, no ser obligado a expresar la persona en quien o de quien tuvo al hijo natural Se modific a su vez la

norma que estableca el inciso T dei artculo 231 del Cdigo Civil, cuyo tenor era; La obligacin de alimentar y educar al hijo que carece de bienes,
pasa, por la falta o insuficiencia de los padres, a los abuelos legtimos por una y otra linea, conjuntamente. La nueva norma, contemplada en el inciso 1

dei artculo 232 del Cdigo Civil, establece: La obligacin de alimentar al

hijo que carece de bienes pasa, por la falta o insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra linea conjuntamente. Se elimin, de esta manera,

la referencia a los abuelos legtimos. Adems, en el supuesto que la filiacin del hijo no matrimonial se hubiere establecido por la justicia, debemos te ner presente lo dispuesto en el artculo 315 del Cdigo Civil, que consagra, excepcionalmente, un rfecto absoluto y no relativo, a la sentencia respectiva;
Elfallo judicialpronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Titulo VIII que declara verdadera ofalsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale respecto de laspersonas que han intervenido en eljuicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea.

Desaparece el distingo entre alimentos congruos y necesarios. Ahora, todos los alimentos sern congruos. En efecto, dispona el antiguo artculo 323 del Cdigo Civil: Los alimentos se dividen en congruos y necesarios. /
Congruos son los que habilitan al alimentado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social. /Necesarios los que le dan lo que basta para sustentar la vida. / Los alimentos, sean congruos o necesarios, comprenden la obligacin de proporcionar al alimentario, menor de veintin aos, la enseanza primaria y la de alguna profesin u oficio. Tras la refor

ma, estableci el artculo 323: Los alimentos deben habilitar al alimentado

para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social.

/ Comprenden la obligacin de proporcionar al alimentario menor de vein

tin aos la enseanza bsica y media, y la de alguna profesin u oficio. Los alimentos que se concedan segn el artculo 332 al descendiente o hermano mayor de veintin aos comprendern tambin la obligacin de proporcionar la enseanza de alguna profesin u oficio.
Se deroga la llamada filiacin simplemente ilegtima, y por ende, el dere cho a percibir alimentos necesarios, de aqul que la tuviera. Recordemos que antes de la reforma, se distingua entre la filiacin leptim a, la natural y la que denominaba la doctrina como simplemente ilegtima. Respecto de la ltima, contemplaba el artculo 280 del Cdigo Civil la posibilidad de obtener alimentos, por aqul que siendo hijo ilegtimo y no habiendo obtenido la calidad de hijo natural, se encontrare en alguno de los casos previstos en el artculo 280. De ellos, el que operaba con mayor asiduidad era el caso del nmero 4, que estableca: El hijo ilegitimo que no tenga la

calidad de natural slo tendr derecho a pedir alimentos del padre o madre, o de ambos, segn el caso: (...) 4"* Si el supuesto padre, citado por dos veces a la presencia judicial para que, bajo juramento, reconozca al hijo y expresndose en la citacin el objeto, no compareciere sin causa justificada. Adverta sin embargo el artculo 28$: Los alimentos que se deben al hijo ilegtimo son los necesarios; pero en el caso del N. 5 del artculo 280, el autor del rapto, esutpro o violacin, deber suministrar, adems, en cuanto fu ere posible, los que competan al rango social de la madre. Todos estos artculos fueron derogados por la Ley 19.585, desapareciendo entonces la llamada filiacin simple mente ilegtima. Con todo, como una forma de compensar el perjuicio que
representaba para el hijo no reconocido el privarlo del derecho de obtener al menos alimentos necesarios, la misma Ley 19.585 modific el artculo 188 del Cdigo Civil, incluyendo, entre las causales de reconocimiento de la filiacin no matrimonial, un procedimiento abreviado, citando al pre sunto progenitor a la presencia judicial, para que confesare su paternidad

o maternidad. Si bien poda citrsele hasta por dos veces, si en la prime ra oportunidad no compareca (con lo que se asemejaba la hiptesis con aquella prevista en el antiguo 280 nmero 4), la falta de comparecencia en la s^unda oportunidad no tena efectos jurdicos, es decir, no se enten da que operaba el reconocimiento ni tampoco confera alimentos a quien haba pedido la citacin (a diferencia, respecto de este segundo efecto, de lo que dispona el nmero 4 del antiguo artculo 280). Posteriormente, la Ley nmero 20.030 (publicada en el Diario Oficial de fecha 5 de julio de 2005), derog esta especie de procedimiento abreviado, de manera que ahora, habiendo desaparecido la disociacin entre la filiacin y los alimen tos (en cuanto podan obtenerse stos sin haber logrado el reconocimiento de la filiacin matrimonial o no matrimonial) y habindose derogado el procedimiento abreviado para obtener el reconocimiento de la filiacin, ser indispensable reclamar la filiacin conforme a las reglas generales, esto es, en el marco de una accin de reclamacin de estado civil, regulada en el Ttulo VIII del Libro I del Cdigo Civil, artculos 195 y siguientes. Al derogarse la filiacin simplemente ilegtima, se extingui igualmente el derecho que en el antiguo artculo 291, en relacin al antiguo artculo 324, se confera a la madre ilegtima, para demandar alimentos necesarios al hijo ilegtimo, a menos que ste hubiere sido abandonado por ella en su infan cia. El mismo artculo 291, en todo caso, privaba de este derecho al padre ilegtimo. A partir de la reforma, que derog el artculo 291 y modific el artculo 324, el padre o madre que demande alimentos al hijo de filiacin no matrimonial ser aqul que hubiere reconocido al ltimo, aunque si dicho reconocimiento hubiere sido forzado, en un juicio seguido contra la oposicin del progenitor, igualmente quedar privado el padre o madre del derecho para demandar alimentos a su hijo, si ste fue abandonado en su infancia.

 Se deroga el impedimento para demandar el reconocimiento de la filia cin y por ende para eventualmente reclamar alimentos, para el varn que hubiere cumplido 18 aos y no estuviere afectado de impedimento fsico: efectivamente, el antiguo artculo 2 8 6 del Cdigo Civil, sealaba: Ningn

varn ilegtim o, q u e h ubiere cu m plido d iecioch o aos, y no tu viere im posibili d a d fsica para dedicarse a un trabajo d e q u e p u ed a subsistir, ser adm itido a p ed ir que su p a d re o m adre le reconozca o le a lim en te; p ero revivir la accin si e l hijo se im posibilitare p osteriorm ente p a ra subsistir d e su trabajo. La Ley
19 .5 8 5 derog este precepto. Se precisa que slo constituyen injuria atroz las conductas descritas en el artculo 9 68 del Cdigo Civil, y que en consecuencia, privan del derecho de alimentos (artculo 3 24 del Cdigo Civil). La Ley 19.5 8 5 vino a zanjar la discusin doctrinaria, acerca de cules eran los casos de injuria atroz, que conforme al artculo 324, hacen cesar la obligacin de prestar alimentos, que pesare sobre el injuriado. El artculo 324, dispona simplemente, en su inciso 3, antes de la reforma, que En el caso de injuria atroz cesar entera

mente la obligacin de prestar alimentos. Dado que el precepto no aclaraba

en qu casos deba entenderse que exista injuria atroz, la doctrina plantea ba diversas soluciones. La Ley 19 .5 8 5 resolvi el punto, estableciendo el siguiente nuevo inciso 2 del artculo 324: Slo constituyen injuria atroz las

conductas descritas en el artculo 968.^

Se permite al juez moderar la consecuencia de privar del derecho de

alimentos, al culpable de injuria atroz: antes de la reforma, el artculo 324 dispona, sin ms, que existiendo injuria atroz, cesar enteramente la obliga cin de prestar alimentos. La Ley 19.585, modificando el artculo 324, mo-

Recurdtse que se trata de las conductas ms reprochables, en las que puede incurrir una persona para con el causante, y que traen com o consecuencia que la prim era se haga indigna de sucederle com o heredero o legatario.

riger el rigor de la disposicin, disponiendo el actual inciso T: En el caso

de injuria atroz cesar la obligacin de prestar alimentos. Pero si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante, podr el juez moderar el rigor de esta disposicin. De esta ma

nera, puede ocurrir que a pesar de la injuria atroz, el alimentario no pierda totalmente su derecho y el obligado no quede enteramente exonerado de su obligacin, sino slo parcialmente.
Se sanciona expresamente con la prdida del derecho de alimentos, al

progenitor que abandonare al hijo en su infancia: como lo habamos an ticipado, dispone el ltimo inciso del artculo 324: Qttedarn privados del
derecho a pedir alimentos al hijo elpadre o la madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra su oposicin. El antiguo artculo 291, estableca

idntica sancin a la madre ilegtima, pero nada deca el Cdigo Civil res pecto del padre natural o de la madre natural, quienes, por ende, conserva ban su derecho a demandar alimentos, independientemente de la causal de reconocimiento que haba operado, es decir, voluntaria o forzosa. Desaparece el distingo entre injuria grave e injuria atroz, en materia de alimentos: este distingo se consagraba en el antiguo artculo 324, que ad verta que slo se tena derecho a demandar alimentos necesarios, gene
ralmente en los casos en que el alimentario se haya hecho ctdpable de injuria grave contra la persona que le deba alimentos. Puesto que al menos en forma

expresa la ley ya no alude a los alimentos necesarios, era lgico eliminar tambin la referencia a la injuria grave. Se ampla el plazo por el cual los hijos y los hermanos tienen derecho a percibir alimentos: se incluye la enseanza media y se extiende el plazo de 21 a 28 aos, si los alimentarios estuvieren estudiando. Estableca el inciso final del antiguo artculo 323: Los alimentos, sean congruos o nece-

sarios, comprenden la obligacin de proporcionar al alimentario, menor de veintin aos, la enseanza primaria y la de alguna profesin u oficio. A su vez, el antiguo artculo 332 sealaba; Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. / Con todo, ningn varn de aqullos a quienes slo se deben alimentos necesarios, podr pedirlos despus que haya cumplido veintin aos, salvo que p o r algn impedimento corporal o mental se halle imposibilitado para subsistir de su trabajo; pero si posterior mente se inhabilitare, revivir la obligacin de alimentarle. A partir de la reforma, dispone el artculo 323: Los alimentos deben habilitar al alimen tado para subsistir modestamente de un modo correspondiente a su posicin social. / Comprende la obligacin de proporcionar a l alimentario menor de veintin aos la enseanza bsica y media, y la de alguna profesin u oficio. Los alimentos que se concedan segn el artculo 332 a l descendiente o herma no mayor de veintin aos comprendern tambin la obligacin de propor cionar la enseanza de alguna profesin u oficio. El aludido artculo 332, reza as: Los alimentos que se deben p o r ley se entienden concedidos para toda la vida del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. / Con todo, los alimentos concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarn hasta que cumplan veintin aos, salvo que estn estudiando una profesin ti oficio, caso en el cual cesarn a los veintiocho aos; que les afecte una incapacidad fisica o m ental que les impida subsistir p or si mismos, o que, por circunstancias calificadas, el ju ez los considere in dispensables para su subsistencia.
Modific tambin la Ley 19.585, los siguientes artculos de la Ley 14.908, sobre Abandono de Familia y pago de pensiones alimenticias, fundamental mente para eliminar las referencias a los hijos naturales e ilegtimos: artcu lo 3, incisos 4 y 5; artculo 4; artculo 5; artculo 15; y artculo 19.

2.- Ley nmero 19.741.

Incide esta Ley, publicada en el Diario Oficial de fecha 24 de julio de 2001, principalmente en la Ley nmero 14.908 sobre Abandono de Fami lia y pago de pensiones alimenticias y en menor medida en el Cdigo Civil. Las reformas en la Ley 14.908, fueron las siguientes: Se reemplaza el artculo 1, establecindose que los juicios de alimentos mayores se tramitarn conforme al procedimiento sumario y no al ordina rio, como se estableca anteriormente. Se determina la competencia del juez, sea el de Letras en lo Civil en el caso de los alimentos mayores o el Juez de Menores, para los alimentos ho mnimos, segn la eleccin hecha por el alimentario (en el mismo sentido, se modifica el artculo 147 del Cdigo Orgnico de Tribunales). Antes de la reforma, deba conocer de la demanda de alimentos mayores el juez del domicilio dei demandado, conforme a las reglas generales, pues nada en contrario estableca el antiguo artculo 1; y en el caso de una demanda de la que deba conocer un juez de menores, el competente era el de la residencia del alimentario (antiguo artculo 3). Se dispone que ser juez competente para conocer de las demandas de aumento, rebaja o cese de la pensin alimenticia el mismo juez que decret la pensin (se modifica, en el mismo sentido, el artculo 147 del Cdigo Orgnico de Tribunales). Se admite, en el ltimo inciso del nuevo artculo 2, que la demanda pue da omitir la indicacin del domicilio del demandado, si ste no se cono ciera. Se agrega que en este caso y en aqul en que el demandado no fuera habido en el domicilio sealado en la demanda, el juez deber adoptar

todas las medidas necesarias para determ inar, en el ms breve plazo, su dom icilio actual. Se establece que ia prueba ser apreciada segn las reglas de la sana crtica (estableca el antiguo artculo 16, derogado por la Ley 19.741, que las fa cultades econmicas del alim entante, como tam bin ios liechos o circuns tancias que aconsejaren suspender ei apremio que en su contra se iiubiere decretado, seran apreciadas en conciencia y sin forma de juicio por ei tribunal). Se precisa la presuncin acerca de disponer el demandado de los medios para proporcionar alimentos, cuando los dem ande un menor: dispone tras la reforma el artculo 3, que la pensin m nim a ser equivalente al 40% del ingreso m nim o, si se trata de un m enor; y las pensiones mnim as sern equivalentes al 30% del ingreso m nim o, para cada uno de los menores, si fueren dos o ms. Se establece la obligacin del juez de fijar alim entos provisorios, cuando stos se solicitaren en favor de los liijos menores del dem andado y siempre que existiere fundamento plausible del derecho que se reclam a; los ali mentos provisorios se decretaran una vez transcurrido el trmino de 10 das contado desde la fecha de la notificacin de la dem anda (en el mismo sentido, se sustituye en el artculo 327 del Cdigo C ivil, la expresin podr por deber).

Se dispone que toda resolucin que fije una pensin de alim entos deber
determ inar el monto y lugar de pago de ia misma. Se indica de m anera expresa que la resolucin que apruebe una transac cin sobre alim entos, tendr mrito ejecutivo.

 Se confiere a los Abogados Jefes o Coordinadores de los Consultorios de la respectiva Corporacin de Asistencia Judicial, la calidad de ministros de fe, para el solo efecto de autorizar las firmas estampadas en transacciones sobre alimentos futuros. Se hacen ms estrictos los requisitos para aprobar una transaccin sobre alimentos futuros (deben sealar fecha y lugar de pago de la pensin y sta no puede ser inferior al mnimo establecido en el artculo 3 de la Ley 14.908). Salvo estipulacin en contrario, si se trata de alimentantes que sean tra bajadores dependientes, el juez ordenar como modalidad de pago de la pensin acordada en la transaccin, la retencin de la misma por parte del empleador. La misma modalidad se establece, si es la resolucin judicial la que ordena el pago de una pensin alimenticia. Se establece que el reajuste de la pensin alimenticia, deber ser semes tral, segn el alza que haya experimentado el Indice de Precios al Consu midor fijado por el Instituto Nacional de Estadsticas, o el organismo que haga sus veces, desde el mes siguiente a aqul en que qued ejecutoriada ia resolucin que determina el monto de la pensin (nuevo artculo 7, inciso 3). Antes de la reforma, estableca el antiguo artculo 10, inciso 3, que la pensin se reajustara anualmente en el mismo porcentaje en que se hu biere reajustado el sueldo vital, escala A), para los empleados particulares de Santiago. Se explcita que el juez podr decretar o aprobar que se imputen, parcial o totalmente, al pago de la pensin, las prestaciones determinadas que efecte el alimentante con ocasin de la educacin, salud, vivienda, alimentacin, vestuario, recreacin u otras necesidades del alimentario (artculo 9).

 Se resuelve el conflicto que se originaba entre el alimentario y los terceros acreedores del alimentante, cuando la pensin alimenticia se impute total o parcialmente a un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre bienes del alimentante. Se aclara que la constitucin de los mencionados derechos reales no perjudicar a los acreedores del alimentante cuyos crditos tengan una causa anterior a la fecha de la inscripcin del respectivo derecho real en el registro conservatorio. Se expresa que la constitucin de los mencionados derechos reales de usufructo, uso o habitacin, podr obedecer a la iniciativa del juez o de las partes involucradas, en cuyo caso e! juez aprobar la pensin alimenticia en tales trminos. Tanto en uno como en otro caso, el incumplimien to de la pensin har incurrir al alim entante en los apremios establecidos en la ley. Se establece que se aplicarn al usufructuario, las normas de los artculos 819, inciso primero, y 2466, inciso tercero, del Cdigo Civil. La primera dispone que los derechos de uso y habitacin son intransmisibles, no pue den cederse, prestarse o arrendarse. Es razonable que se aplique esta norma al usufructo alimenticio, pues en este caso tambin estaremos ante un dere cho personalsimo, no por tratarse de un usufructo, sino que por estar ante el derecho de alimentos. La segunda norma, consagra la inembargabilidad del derecho, lo que tambin es una consecuencia de su carcter persona lsimo, pues nada obtendra un acreedor, ya que estara imposibilitado de pedir que se venda el derecho en pblica subasta. Se contempla la incompatibilidad de los derechos de usufructo, uso o ha bitacin, decretados como pensin alimenticia, con los mismos derechos, constituidos conforme al artculo 147 del Cdigo C ivil, en el marco de los bienes familiares. Se entiende la incompatibilidad, pues resultara redun dante constituir el mismo derecho a favor de idntica persona.

 Se amplan las facultades del juez, en cuanto deber decretar el arraigo del alimentante, si hubiere motivo fundado para estimar que se ausentar del pas, y no hubiere rendido caucin que garantice el cumplimiento de la obligacin alimenticia (artculo 10, inciso 2). Se establece la obligacin del empleador del alimentante, de dar cuenta al tribunal del trmino de la relacin laboral con ste. En caso de incum plimiento, el tribunal determinar la responsabilidad de aqul y aplicar, si correspondiere, la sancin establecida en los incisos 1 y 2 del artculo 13 (multa, a beneficio fiscal, equivalente al doble de la cantidad mandada retener por concepto de pensin alimenticia). Se dispone la obligacin del empleador dei alimentante, de efectuar re tenciones, tanto de la indemnizacin sustitutiva del aviso previo a que se refieren los artculos 161 y 162 del Cdigo del Trabajo (equivalente la retencin a la pensin alimenticia del mes siguiente a la fecha de trmino de la relacin laboral) como de la indemnizacin por aos de servicio a que hace referencia el artculo 163 del mismo Cdigo o la pactada voluntaria mente (equivalente la retencin al porcentaje que corresponda al monto de la pensin alimenticia). Se ampla la aplicacin de las normas de la Ley 14.908, a todo juicio en el que se soliciten alimentos, como aquellos sobre violencia intrafamiliar, reclamacin de la filiacin, separacin de bienes, divorcio, y en general, en cualquier otro procedimiento en que la ley contemple expresamente la posibilidad de solicitarlos (artculo 20, que reemplaza al antiguo artculo 14). Respecto de los apremios, en caso de mora del alimentante en el pago de la pensin a favor del cnyuge, de los padres, de los hijos o del adoptado: se dispone que el apremio inicial podr consistir en arresto nocturno entre las

veintids horas de cada da y las seis horas del da siguiente, hasta por 15 das (a diferencia del arresto permanente, que estableca la ley antes de la reforma). De persistir el incum plim iento, el arresto podr ser permanente, primero por 15 y despus por 30 das (artculo 14), Se dispone que de ser necesario decretar dos o ms apremios por la falta de pago de unas mismas cuotas, las pensiones alim enticias atrasadas de vengarn el inters corriente entre la fecha de vencim iento de la respectiva cuota y la del pago efectivo (al reajuste semestral, se adicionar entonces un monto por concepto de intereses). Se contem pla la obligacin del juez de decretar orden de arraigo en con tra del alim entante en mora que haya sido aprem iado, y que permanecer vigente hasta que se efecte el pago de lo adeudado. Las rdenes de apre mio y de arraigo, expresarn el m onto de la deuda (artculo 14, inciso 5). Se perm ite al alim entante pagar lo adeudado en la unidad policial que haya dado cum plim iento a la orden de apremio y de arraigo, debiendo entregar comprobante al deudor (artculo 14, inciso 5). Se precisan los casos en que se puede decretar la suspensin del apremio y del arraigo: la norma antigua (artculo 15, inciso 2), dispona que operara la suspensin del apremio personal, cuando el alim entante hubiere justi ficado ante el tribunal que careca de los medios necesarios para el pago de su obligacin alim enticia. La nueva norm a (artculo 14, ltim o inciso), agrega los siguientes casos: enferm edad, invalidez, embarazo y puerperio que tengan lugar entre las seis semanas antes del parto y doce semanas des pus de l, o circunstancias extraordinarias que im pidieren el cum plim ien to del apremio o lo transformaren en extrem adam ente grave. Se advierte tam bin que en caso de suspensin del apremio y arraigo, las pensiones alim enticias atrasadas no devengarn intereses.

 Se extiende la posibilidad de decretar el apremio en contra del alimentan te que carece de rentas suficientes, al caso en que ste, despus de habrsele notificado la demanda y sin causa justificada, ponga trmino a la relacin laboral por mutuo acuerdo con el empleador, que se suma a la hiptesis de renuncia voluntaria que contemplaba la ley (artculo 15). Se reemplaza et artculo 19, estableciendo las siguientes reglas, en caso de haberse decretado en contra del alimentante, por dos veces, alguno de los apremios sealados en el artculo 14: a) Podr solicitarse la separacin de bienes de los cnyuges. Proceder a peticin del titular de la accin res pectiva. Por ende, si se trata del rgimen de sociedad conyugal, slo podr demandar la separacin de bienes la mujer (considerando lo dispuesto en los artculos 152 y siguientes del Cdigo Civil); si en cambio se trata del rgimen de participacin en los gananciales, cualquiera de los cnyuges tendr legitimacin activa; b) La mujer podr solicitar que se le autorice para actuar conforme a lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 138 del Cdigo Civil, sin que sea necesario acreditar el perjuicio a que se refie re dicho inciso (se trata del caso excepcional, en el que la mujer asume la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, con autorizacin del juez, si el impedimento que afectare al marido no fiiere de larga o indefi nida duracin (...) cuando de la demora (para otorgar o celebrar un acto o contrato) se siguiere perjuicio)', c) La circunstancia de haberse decretado los aludidos apremios, ser especialmente considerada por el juez, para resolver: i) La autorizacin para la salida del pas de los hijos menores de edad; ii) La falta de contribucin a que hace referencia el artculo 225 del Cdigo Civil (es decir, la falta de contribucin prevista en el inciso 3 dei citado precepto, en la que incurri el progenitor que ahora pretende que se le en tregue el cuidado personal del hijo menor de edad); y iii) La emancipacin judicial por abandono del hijo a que se refiere el artculo 271, nmero 2, del Cdigo Civil.

La Ley 19741 modific tam bin el C digo C iv il, en los siguientes trminos: Se agrega un inciso 2 al artculo 232 del Cdigo Civil, que se refiere a la obligacin alimenticia que pasa a los abuelos por falta o insuficiencia de los padres, en el sentido que la obligacin pasar en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre que no provee; y en subsidio de stos a los abuelos de la otra lnea. Se modifica el artculo 327 del Cdigo Civil. Como lo habamos anti cipado, a diferencia de la norma antigua, que slo facultaba al juez para decretar los alimentos provisorios, ahora se le ordena al juez decretarlos,

desde que en la secuela del ju icio se le ofrezca fundam ento plausible.

3.- Ley nmero 19.947.

La llamada Ley de Matrimonio Civil, publicada en el Diario Oficial de fecha 17 de mayo de 2004, contiene diversas normas que se refieren al derecho de alimentos, que a continuacin resumimos: En lo atinente a la regulacin facultativa de los alim entos que se de ban los cnyuges separados de hecho, o a la regulacin imperativa de aquellos alimentos que en el mismo caso, corresponda recibir a los hijos (artculo 21). La demanda de separacin judicial que uno de los cnyuges interponga en contra del otro, podr fundarse en el incumplimiento del deber de so corro, por parte del demandado (artculo 26).

 Si ambos cnyuges solicitan que se decrete la separacin judicial, deben acompaar un acuerdo completo y suficiente, que, entre otras materias, re gule el rgimen de alimentos entre ellos y para con los hijos (artculo 27). Tratndose del juicio de separacin de los cnyuges, y, encontrndose stos casados bajo el rgimen de sociedad conyugal, cualquiera de ellos po dr solicitar al tribunal la adopcin de las medidas provisorias que estime conducentes para la proteccin del patrimonio familiar y el bienestar de cada uno de los miembros que la integran (artculo 30, inciso 1). Se dispone la posibilidad de demandar alimentos por cualquiera de los cnyuges, durante el juicio de separacin, cualquiera sea el rgimen de bienes del matrimonio (artculo 30, inciso 2). Se dispone la obligacin del juez de pronunciarse, en la sentencia que de clare a los cnyuges separados judicialmente, acerca de los alimentos entre ellos y respecto de los hijos, teniendo en especial consideracin los criterios de suficiencia mencionados en el artculo 27 (artculo 31). La sentencia que declare a los cnyuges separados judicialmente, no sus pende el deber recproco de socorro, aunque s puede alterar el derecho de aqul que fuere culpable de la separacin judicial (artculos 33 y 35 de la Ley de Matrimonio Civil en relacin con los artculos 174 y 175 del Cdigo Civil). La demanda de divorcio podra fundarse en el incumplimiento grave y reiterado del deber del cnyuge demandado, de proporcionar alimentos al demandante o a los hijos (artculo 54). Si el divorcio se demanda fundado en la causal de cese efectivo de la con vivencia por al menos tres aos, podra rechazarse la accin, si el actor ha

incurrido en incumplimiento reiterado de su obligacin de proporcionar alimentos al cnyuge demandado o a los hijos comunes, pudiendo hacerlo (artculo 55). Si el divorcio fuere solicitado de comn acuerdo por los cnyuges, por haber cesado efectivamente la convivencia por al menos un ao, aquellos debern acompaar un acuerdo regulatorio que sea completo y suficiente, y que por ende reglamente los alimentos que se deban los cnyuges (hasta que quede ejecutoriada la sentencia de divorcio) y los que deban darse a los hijos (artculo 55). Decretado el divorcio, por sentencia ejecutoriada, cesa el deber de so corro y por ende se extingue la obligacin alimenticia entre quienes eran cnyuges (artculo 60). Respecto de la compensacin econmica, si se autoriz su pago en cuo tas, stas se considerarn alimentos, para el efecto de su cumplimiento, a menos que el deudor hubiere ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago (artculo 66).

4 . - Ley nmero 19.968.

La denominada Ley sobre Tribunales de Familia, publicada en el Diario Oficial de fecha 30 de agosto de 2004, contempla las siguientes normas en materia de derecho de alimentos: Conforme al artculo 8, nmero 4, corresponde a los Tribunales de Fa m ilia conocer y resolver sobre las causas relativas al derecho de alimentos. Puesto que la ley no distingue, conocern sea que se demanden alimentos para una persona mayor de edad o para una menor de edad. La Ley nme-

ro 19.968, modific, en el mismo sentido, el artculo 1 de la Ley nmero 14.908, estableciendo que de los juicios de alimentos conocer el juez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario, a eleccin de este ltimo. El juicio de alimentos se regir por las normas del juicio ordinario de familia, con las modificaciones que contempla la Ley nmero 14.908 (antes, si se demandaba alimentos para un menor, o si los demandaba el cnyuge conjuntamente con sus hijos menores, o parientes mayores y menores de edad conjuntamente, deba conocer de la accin el juez de menores del domicilio del alimentante o del alimentario, a eleccin de ste).

5.- Ley nmero 20.152.

Incide esta ley, publicada en el Diario Oficial de fecha 9 de enero de 2007, fundamentalmente en la Ley nmero 14.908, que experiment numerosas modificaciones'". Las extractamos seguidamente: Todo juicio de alimentos, ser de competencia del juez de Familia, trami tndose conforme al procedimiento ordinario establecido en la Ley nme ro 19.968, con las modificaciones establecidas en la Ley nmero 14.908 (artculo 1) De la demanda de aumento de pensin alimenticia, conocer el mismo tribunal que la decret; de las demandas de rebaja o de cese de la pensin.
Cfr. Ramos Pazos, Ren, Derecho de alimentos. Modificaciones introducidas por la Ley N" 20.152, en Infi>rmativo Jurdico, publicacin de la EditoriaJ Jurdica de Chile. N 39, marzo de 2007. pp. 5 a 7.

conocer el tribuna! del domicilio del alimentario; antes, las tres las deba conocer el tribunal que hubiere decretado ia pensin (artculo 1). Respecto de los alimentos para el hijo nacido o que est por nacer, si la madre fuere menor de edad; se admite que demande actuando perso nalmente, sin intervencin de su representante legal; en este caso, el juez deber designarle, como curador ad litem, un abogado de la Corporacin de Asistencia Judicial o de alguna institucin pblica o privada idnea, si la madre careciere de representante legal, o si tenindolo, estimare el juez que sus intereses son independientes o contradictorios con aquellos que tenga su representante legal (artculo 1). Se admite la posibilidad de que en la demanda, se omita el domicilio del demandado, si ste no se conociere, y que su notificacin no sea hecha en forma personal, siempre que se garantice la debida informacin del notifi cado para el adecuado ejercicio de sus derechos (artculo 2). Se establece la obligacin del demandado de informar cambios de domi cilio, o de empleador o de lugar en que labore o preste servicios, dentro de los 30 das en que el cambio haya acaecido (artculo 2). Respecto de los alimentos provisorios, la obligacin de decretarlos no queda circunscrita al caso en que demandare alimentos un hijo menor del demandado; adems, el juez deber pronunciarse acerca de ellos junto con admitir la demanda a tramitacin, con el slo mrito de los documentos y antecedentes presentados (antes, deba decretarlos transcurridos 10 das, contados desde la notificacin de la demanda, pero siempre que en la se cuela del juicio se le hubiere ofrecido fundamento plausible). Adems, se regula la oposicin que podra formular el demandado (que deber deducir en el plazo de 5 das) y la resolucin que resuelva la incidencia, de haberla. En armona con lo expuesto, se modific el artculo 327 del Cdigo Civil,

sustituyendo la frase desde que en la secuela deljuicio se le ofrezcajundamentoplausible, por la siguiente; con el solo mrito de los documentosy anteceden tespresentados (artculo 4). Peso de la prueba, respecto de las facultades econmicas del demandado: dispone la ley que al proveer la demanda, el tribunal deber ordenar al de mandado que acompae, en la audiencia preparatoria, ios antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y capacidad econmica, y si careciere de ellos, para que formule una declaracin jurada que deber extender en la misma audiencia, acerca de su patrimonio y capacidad econmica. Si no se cumple con esta obligacin, o si el tribunal lo estima necesario, deber oficiarse a las instituciones u organismos que puedan proporcionar la in formacin que posibilite acreditar la capacidad econmica y el patrimonio del demandado (artculo 5) Tipificacin de nuevas figuras penales, asociadas al dereclio de alimentos: ocultamiento de cualquiera de las fuentes de ingreso del demandado; no acompaar todos los documentos requeridos para acreditar patrimonio y capacidad econmica o no formular la declaracin jurada, a falta de docu mentacin; presentar a sabiendas documentos falsos; incluir datos inexac tos y omitir informacin relevante en la declaracin jurada (se aplicarn las penas contempladas en los artculos 207 y 212 del Cdigo Penal). Asimis mo, ser sancionado con arresto nocturno, por 15 das, quien colabore con el ocultamiento del paradero del demandado para impedir su notificacin o el cumplimiento de medidas de apremio (artculo 5). Se consagra una accin pauliana, tratndose de aquellos actos celebrados por el alimentante con terceros de mala fe, con la finalidad de reducir su patrimonio en perjuicio del alimentario; agrega la ley que tambin proce der la accin, tratndose de los actos simulados o aparentes ejecutados con el propsito de perjudicar al alimentario; en realidad, no hay aqu un

caso de accin pauliana, que se fundamenta en la inoponiblidad, sino que de accin de simulacin, y por ende que origina nulidad absoluta, por falta de consentimiento (artculo 5). Se precisa que la resolucin que ordene el pago de una pensin alimen ticia tanto provisoria como definitiva, por un trabajador dependiente, es tablecer, como modalidad de pago, la retencin por parte de! empleador (artculo 8). Se imponen dos requisitos al demandado de alimentos, para solicitar que se sustituya por otra modalidad de pago, la retencin por parte del empleador: a) Su solicitud debe tener fundam ento plausible; y b) Debe dar garantas suficientes de pago integro y oportuno (artculo 8). Se restringe la facultad del juez para decretar o aprobar que se imputen, parcial o totalmente, al pago de la pensin, algunas prestaciones determi nadas que efecte el alimentante: ahora, debe tratarse de gastos tiles o extraordinarios efectuados para satisfacer necesidades permanentes de edu cacin, salud o vivienda del alimentario (se excluyen, por ende, los gastos que se hagan para la alimentacin, vestuario, recreacin u otras necesida des del alimentario). Se exige adems que se trate de financiar necesidades

permanentes del alimentario (artculo 9).

Se precisa la responsabilidad del empleador que deba hacer la retencin de la pensin alimenticia: el no cumplimiento de las retenciones estableci das en el artculo 13 har aplicable al empleador la multa establecida en el inciso r de este artculo, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que corresponda (artculo 13). Se amplan las facultades de la polica, cuando se trate del cumplimiento de los apremios decretados en contra del alimentante: el tribunal podr

facultar a la polica para allanar y descerrajar el domicilio del demandado, investigar su paradero y adoptar todas las medidas necesarias para hacer efectivo el apremio y arrestarlo en cualquier lugar en que se encuentre (artculo 14). Respecto de otras medidas y sanciones, que buscan obtener el cumpli miento de la obligacin alimenticia: a peticin de parte, el juez podr or denar que la Tesorera General de la Repblica retenga, de la devolucin anual de impuestos a la renta, los montos insolutos y las pensiones que se devenguen hasta la fecha en que debi verificarse la devolucin; y sus pender la licencia del alimentante para conducir vehculos motorizados (artculo 16). * Se deroga el caso de responsabilidad solidaria en el pago de las pensiones alimenticias, de quien viviere en concubinato con el padre, madre o cn yuge alimentante y se crea una figura penal, para el tercero que colabore con el ocultamiento del paradero del demandado para efectos de impedir su notificacin o el cumplimiento de alguna de las medidas de apremio establecidas en la ley: ser sancionado con la pena de reclusin nocturna, entre las veintids horas de cada da hasta las seis horas del da siguiente, hasta por quince das (artculo 18). La Ley 20.152, modific tambin la Ley nmero 19.968, pregando un inciso final a su artculo 19, mediante el cual se confiere legitimacin ac tiva, para demandar alimentos, al padre o madre en cuyo hogar viviere el alimentario mayor de edad, as como tambin para cobrar y percibir los alimentos en inters del alimentario, sin perjuicio dei derecho de ste para actuar personalmente, si lo estima conveniente.

6.- Ley nmero 20.286.

Publicada en el Diario Oficial de fecha 15 de septiembre de 2008, la Ley nmero 20.286 introdujo modificaciones orgnicas y procedimentales a la Ley nmero 19.968, que cre los Tribunales de Familia. Dicen relacin con el derecho de alimentos las siguientes materias; Se agreg en el Ttulo III de la Ley, un nuevo prrafo, tercero bis, com puesto por los artculos 54-1 y 54-2. Este nuevo prrafo dice relacin a la

"Admisibilidady etapa de recepcin", de la demanda pertinente. El segundo

de estos preceptos, que alude a los alimentos, dispone en su inciso 1:

"Factdtades del juez en la etapa de recepcin. Una vez admitida la demanda, denuncia o requerim iento a tramitacin, el juez proceder de oficio o a peticin de parte, a decretar las medidas cautelares que procedan, incluyendo la fijacin de alimentos provisorios cuando corresponda. Luego d e ello, citar a las partes a la audiencia correspondiente.
Se modific el artculo 57, concerniente a los requisitos de la deman da, incorporndose el siguiente inciso segundo, nuevo: las causas de

mediacin previa se deber acompaar un certificado que acredite que se dio cumplimiento a b dispuesto en el articulo 106.
Se reemplaz el Ttulo V de la Ley, por uno nuevo, "De la mediacin fizmiliar, integrado por los artculos 103 a 114. De estos, se refieren ex presamente al derecho de alimentos los artculos 106 y 109. El primero, incluye las causas relativas al derecho de alimentos entre aquellas de me diacin previa u obligatoria; el segundo, contiene "Reglas especiales sobre

la mediacin en causas relativas a l derecho de alimentos." Ahondaremos en

estos contenidos en el captulo IV, numeral quinto.

- lio

CAPTULO III Titulares del derecho de alimentos

1 Fuentes legales del derecho de alimentos.

El derecho a pedir aiimentos tiene por fuentes, en primer lugar, las normas contenidas en los tratados y en la Constitucin Poltica de la Repblica, a las que aludimos en el captulo I, todas ellas, ciertamente, de carcter supra-legal. En lo que refiere a las fuentes con rango legal, cabe mencionar las siguientes normas: a) Los artculos 321 a 337 dei Cdigo Civil. El artculo 321 enumera las personas que tienen derecho a pedir alimentos. Con todo, el artculo 322 deja en claro que lo dispuesto en los artculos 321 a 337 corresponde a las reglas generales aplicables a los alimentos, "sin perjuicio de las disposiciones especiales que contiene este Cdigo respecto de ciertas personas. Efectivamen te, como destacan Pea, Etcheberry y Montero, en otras disposiciones del Cdigo Civil, se alude tambin al derecho de alimentos (a los preceptos por ellos sealados, hemos agregado otros), a saber: artculos 131 y 134 (derecho de alimentos entre los cnyuges y contribucin del marido y la mujer a los gastos de la familia comn); artculos 174 a 177 (relacin entre separacin judicial y derecho de alimentos); artculos 203 y 324 (conse cuencias para el derecho de alimentos dei progenitor cuya paternidad o

maternidad fue determinada judicialmente y con oposicin del demanda do, que adems abandon al hijo en su infancia); artculo 209 (nexo entre la reclamacin judicial de la filiacin y la obligacin del juez de decretar alimentos provisorios); artculo 231 (hijo con bienes propios); artculo 232 (la obligacin de pagar alimentos y los abuelos); artculo 240 (los alimen tos de un hijo abandonado por sus padres); artculo 241 (suministro de los alimentos al hijo menor de edad en caso de encontrarse en urgente necesidad y sin posibilidad de ser asistido por sus padres); artculos 230 y 1740 (la obligacin de pagar alimentos y la sociedad conyugal); artculos 431 a 434 (relacin entre la tutela y el derecho de alimentos); artculo 959 (la obligacin alimenticia es una baja general de la herencia); artculo 968 nmero 3 (vnculo entre la indignidad para suceder y la obligacin alimen ticia); artculo 1134 (el legado de alimentos voluntarios); artculos 1167 y 1168 (la obligacin alimenticia es una asignacin forzosa); artculo 1170 (posibilidad de rebajar alimentos futuros, que parezcan desproporcionados a las fuerzas del patrimonio efectivo dejado en herencia por el difunto); y artculos 1208 nmero 2 y 1210 inciso 2 (causas y efectos del deshereda miento en relacin con el derecho de alimentos)."^ b) La Ley nmero 7.613, sobre Adopcin, que estableca la obligacin alimenticia entre adoptante y adoptado. Si bien dicha ley fue derogada por la Ley nmero 19.620, sobre adopcin de menores, el artculo 45 de la misma establece que los que tengan la calidad de adoptante y adoptado conforme a la Ley nmero 7.613, continuarn sujetos a los efectos de la adopcin previstos en el mencionado cuerpo legal. Por ende, la Ley n mero 7.613 subsiste, para aquellos que tenan la calidad de adoptados y adoptantes, a la poca de entrar en vigencia la Ley nmero 19.620.

PEA Gonzlez, Carlos; ETCHEBERRY Court, Leonor; y MONTERO Iglesis, Marce lo, ob. cit., pgs. 22 y 23.

c) La Ley nmero 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias. d) La Ley nmero 16.618, Ley de Menores. e) La Ley nmero 19.947, de Matrimonio Civil. O La Ley nmero 19.968, sobre Tribunales de Familia. g) El Libro Cuarto del Cdigo de Comercio, en las normas sobre la quiebra. h) La Ley nmero 16.271, de Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones, artculo 4 nmero 4 (para determinar la asignacin lquida que corresponde al heredero o legatario, debe deducirse del cuerpo o masa de bienes que el difunto ha dejado, entre otras, las asignaciones alimenti cias forzosas) y artculo 18 nmero 3 (estarn exentas del impuesto que es tablece esta ley, entre otras, las asignaciones y donaciones que consistan en cantidades peridicas destinadas a la alimentacin de personas a quienes el causante o donante est obligado por la ley a alimentar; cuando a juicio del Servicio de Impuestos Internos la pensin pareciere excesiva, podr pedir a la justicia ordinaria que determine cul es la parte exenta del impuesto).

2.- Personas a quienes se debe alimentos.

Se deben alimentos a las siguientes personas: a) Al cnyuge (artculo 321 nmero 1 del Cdigo Civil). a. 1. Deber de socorro y obligacin alimenticia.

Los alimentos entre cnyuges corresponden a una manifestacin concreta del deber de socorro, cuando este no se cumple espontneamente; deber de socorro que a su vez se enmarca en uno de los fines esenciales del matrimo nio enunciados en el artculo 102 del Cdigo Civil, como es el que tienen los cnyuges, de auxiliarse mutuamente. Consiste este deber de socorro en la obligacin de proporcionar los auxilios econmicos necesarios para vivir. Se trata de un deber recproco de los cnyuges, establecido en el artculo 131 y desarrollado en el artculo 134, ambos del Cdigo Civil. Constituye asimismo la obligacin alimenticia entre cnyuges, una manifestacin del principio de proteccin al cnyuge ms dbil. a.2. Existencia de sociedad conyugal. En el rgimen de sociedad conyugal, el marido, como administrador, debe subvenir a los gastos de mantenimiento de la mujer y de la familia comn (artculo 1740 nmero 5 del Cdigo Civil). Por ende, todos los egresos deben imputarse al pasivo definitivo de la sociedad conyugal, sin que sta tenga una recompensa o crdito contra alguno de los cnyuges. Para ello, la ley, como contrapartida, le da al marido el usufructo de los bienes pro pios de la mujer. Por ello, se ha dicho, lo normal ser que el marido casado bajo este rgimen le deba alimentos a su mujer, y muy excepcionalmente ocurrir la situacin inversa, cuando la mujer posea un patrimonio reser vado cuantioso y la sociedad conyugal no lo tuviere ^. a.3. Existencia de otros regmenes matrimoniales. En el rgimen de separacin total de bienes y en el de participacin en los gananciales, cada cnyuge efecta sus propios gastos de mantenimiento, sin perjuicio de que si alguno no tiene ingresos o bienes suficientes, debe

ser auxiliado por el otro. En estos dos ltimos regmenes, no cabe pues formular como regla general que el marido sea el primero de los cnyuges obligado al pago de alimentos a favor de la mujer. Conforme a lo dispuesto en el artculo 160 del Cdigo Civil, los cnyuges separados de bienes de ben acudir al mantenimiento de la familia comn segn sus facultades; en caso de discrepancia, el juez reglar el monto de la contribucin. Si se hu biere decretado separacin judicial, los cnyuges tambin deben socorrerse (artculos 174 y 175 del Cdigo Civil); tienen este derecho, aun cuando hayan dado causa a la separacin judicial por su culpa, conforme a lo que ya se indic. a.4. Cnyuges separados de hecho. Cabe establecer, por su parte, qu ocurre cuando los cnyuges se separan de hecho, sin que se disuelva el matrimonio. Se debe concluir que el ma rido y la mujer conservan la obligacin de socorrerse mutuamente. La ju risprudencia ha declarado que se deben alimentos al cnyuge aun cuando exista separacin de hecho y que no es admisible, por ejemplo, la excep cin del marido aduciendo la negativa de la mujer a vivir con l, pues en tal hiptesis, no hay injuria atroz, y por ende no hay causal que haga cesar por completo el derecho a alimentos. Adems, si la Ley de Matrimonio Civil deja en claro que la sentencia de separacin judicial no suspende el deber de socorro, con mayor razn tal obligacin subsiste si se trata slo de una separacin de hecho. a.5. Mujer que hizo abandono del hogar comn. Tambin en relacin a esta materia, se discuti ante nuestros tribunales si poda demandar alimentos la mujer que no haba abandonado el hogar, considerando que no haba en tal caso un escenario que justificara el incum plimiento del deber de socorro y la emergencia de la obligacin alimenticia

en subsidio del primero. La tendencia en nuestra jurisprudencia fue exigir que los cnyuges se encontraren separados de hecho. Por otra parte, en ocasiones tambin se negaron alimentos al cnyuge que haba abandonado el hogar comn sin una causa justificada. As, en una sentencia de la Corte Suprema, citada por Meza Barros, que adhiere a esta conclusin, se expresa que No habiendo probado la m ujer que haya sido abandonada p or su mari

do, ni la negativa o resistencia de ste para recibirla en el hogar, ni menos que consideraciones de dignidad o decoro hagan incompatible su residencia en la sede del marido, no le asiste a la m ujer que no hace vida comn el derecho de exigir alimentos a su marido en form a de pensiones peridicas obligatorias ( ..) Por ser mutuas las obligaciones que contraen marido y mujer, si sta se niega a vivir con l y rehsa ayudarle en los mltiples y complejos menesteres doms ticos, mal puede reclamar su auxilio y exigirle pensiones alimenticias (...) El matrimonio es una institucin de orden social p o r lo que, para mantenerlo en toda su integridad y eficacia, es preciso exigir el cumplimiento de los deberes y obligaciones que impone. Yse desvirtan susfin es a l obligar a uno de b s cnyu ges a proporcionar auxilios o alimentos al que se niega a hacer vida de hogar sin motivo justificado. Ambas soluciones fiieron criticadas por otra parte de
nuestra doctrina, especialmente porque de alguna manera condenaban a la mujer a permanecer contra su voluntad en el hogar comn, retenida por el poder econmico del marido.' En verdad, tales criterios jurisprudenciales no se apoyaban en el texto expreso de la ley, de manera que no debieran considerarse para desestimar la demanda de alimentos. a.6. Efectos del incumplimiento de la obligacin alimenticia a favor del cnyuge.

MEZA BARROS, Ramn, Manualde Derecho de Familia, (Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 1979, segunda edicin. Tomo II), pg. 716.

El cnyuge que no da alimentos puede ser obligado compulsivamente a ello, conforme io establece la Ley nmero 14.908."'' Adems, de confor midad al artculo 19, inciso 1 de la Ley nmero 14.908, cualquiera de los cnyuges podr solicitar la separacin de bienes si el otro, obligado al pago de pensiones alimenticias, en su favor o en el de sus hijos comunes, hubiere sido apremiado por dos veces en la forma establecida en los art culos 14 y 16 de la misma ley. La peticin puede hacerla el titular de la accin respectiva, de manera que el marido slo podr pedir la separacin de bienes, tratndose del rgimen de participacin en los gananciales, pues los artculos 153 y 155 slo facultan a la mujer para pedir separacin de bienes, habiendo sociedad conyugal."^ Como lo indicamos, el juez pon derar la cuanta de los alimentos que correspondan al cnyuge que dio lugar a la separacin judicial, atendiendo a su conducta antes y despus de decretado ste y a las circunstancias del mismo (artculos 174, 175 y 177 del Cdigo Civil). a.7. Los alimentos y el matrimonio putativo. Debe subrayarse que la circunstancia de declarar la nulidad del ma trimonio, no extingue el eventual crdito que uno de los ex presuntos cnyuges hubiere tenido en contra dei otro, por pensiones alimenticias devengadas pero no pagadas a la fecha en que queda ejecutoriada la sentencia. En efecto, confirma lo anterior lo previsto en el artculo 51 de la Ley de Matrimonio Civil, que dispone: "El matrimonio nulo que

ha sido celebrado o ratificado ante el Oficial del Registro Civil produce los
ROSSEL Saavedra Enrique, ob. cit. pag, 81. CORRAL Talciani, Hernn, **Bienes F am iliares y Participacin en los Gananciales. La rejhr-

ma de a Ley nmero 19.335, de 1994, a las relaciones personales y al rgimen econmico del matrimonio"{Sintii^o de Chile, Editorial Jurdica de Chile, afto 2007. segunda edicin
actualizada), pg. 45.

mismos efectos civiles que el vlido respecto d el cn yu ge que, d e buena f e y con justa causa d e error, lo contrajo, p ero dejar d e p ro d u cir efectos civiles desde que fa lte la buena f e p o r p a rte d e am bos c n y u g e s. Se trata de un
matrimonio que tena la apariencia de vlido, al menos para uno de los ex presuntos cnyuges. Por ello, a pesar de que se declare su nulidad, no se entienden extinguidos los efectos que hubiera producido, recono cindolos la ley, como si el matrimonio hubiere sido vlidamente con trado. Y entre tales efectos, podr encontrarse el crdito por alimentos. Cabe indicar que el artculo 52 de la Ley de M atrim onio Civil establece que se presume que los cnyuges han contrado matrimonio de buena fe y con justa causa de error, salvo que en el juicio de nulidad se probare lo contrario y as se declare en la sentencia. Dicho en otros trminos: en principio, el matrimonio se entender putativo para ambos cnyuges, aunque la mala fe de uno, o de ambos, podra quedar establecida en la sentencia de nulidad. La solucin del artculo 52 guarda coherencia, por lo dems, con el principio general del Cdigo C ivil, en orden a presumir la buena fe de los contratantes, y que se consagra en el art culo 707 del citado Cdigo, y en probar, por el contrario, la mala fe de un contratante. a.8. Litis expensas entre cnyuges. Debe destacarse que en los juicios de alimentos que involucren como de mandante o demandado a un cnyuge con un tercero o a la mujer con su marido, el cnyuge puede solicitar, en ciertos casos, litis expensas, con forme a lo previsto en el artculo 136 del Cdigo Civil, que dispone: "Los

cnyuges sern obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales. El marido deber, adems, si est casado en so ciedad conyugal, proveer a la m ujer d e las expensas para la litis que sta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los artculos 150, 166y 167,

o ellos fiteren insuficientes. " De lo expuesto en el precepto citado, pueden

extraerse las siguientes conclusiones: r Si uno de los cnyuges litiga en contra de un tercero, sea en calidad de actor o de demandado, y carece de los medios para cubrir los gastos que el juicio irroga, tiene derecho a solicitar al otro de los cnyuges que le sumi nistre lo necesario para sostener su accin o defensa, cualesquiera fuere el rgimen del matrimonio; 2 Si la mujer litiga en contra de su marido -por ejemplo al demandarle el pago de una pensin alimenticia-, el ltimo estar obligado a suministrarle expensas para la litis, si el rgimen de bienes que los vincula fuere el de so ciedad conyugal, a menos que el marido probare que su mujer tiene bienes suficientes, que integren el patrimonio reservado (artculo 150) o alguno de los patrimonios especiales que sta administra con independencia del marido (artculos 166 y 167)"*. A contrario sensu, si fuere el marido ca sado en sociedad conyugal quien demanda a su mujer por alimentos, no puede exigirle a sta litis expensas, y de igual forma, si los cnyuges estuvie ren casados en rgimen de separacin total de bienes o de participacin en los gananciales, el cnyuge demandante carece del derecho para reclamar que el cnyuge demandado lo provea de expensas para la litis.

El artculo 136 slo alude a tres de las cinco hiptesis actuales de separacin legal par cial de bienes. Hay dos ms, previstas en el artculo 252. inciso Y (cuando corresponda a la mujer casada en sociedad conyugal ejercer el derecho legal de goce sobre los bienes de su hijo no emancipado) y en el artculo 1724 (cuando a cualquiera de los cnyuges se hiciere una donacin o se dejare una herencia o legado con la condicin de que los frutos de las cosas objeto de la graruidad^ no pertenezcan a la sociedad conyugal, en cuyo caso, creemos que si fuere la mujer la beneciaria, a ella tocar administrar tales frutos y lo que con ellos obtenga), ambos dei Cdigo Civil, que tambin a nuestro juicio, debieran considerarse, para desestimar la peticin de litis expensas que formule la mujer que demande a su marido.

b) A los descendientes (nmero 2 del artculo 321 del Cdigo Civil), b .l. Los alimentos y la autoridad parental. Cabe distinguir aqu entre la obligacin que pesa sobre los padres y la obligacin que, en subsidio de los primeros, han de cumplir los dems as cendientes del alimentario. La obligacin alimenticia que tienen los padres para con los hijos, se enmarca en el ejercicio de la "autoridad parental"y que los textos denominaban como autorid a d pa tern a. Hoy, debiramos reemplazar dicha expresin por otra, que responda mejor, al hecho de ejer cer conjuntamente el padre y la madre autoridad sobre el hijo. Por ello, proponemos al efecto la de "autoridadparental, porque as englobamos la autoridad que tanto el padre como la madre ejercen sobre la persona del hijo. Ahora bien, dicha potestad parental impone a los progenitores tres deberes principales: criar, corregir y educar a los hijos. Tales deberes cons tituyen una manifestacin del principio del inters superior de los hijos y en particular de los menores, consagrado fundamentalmente en el inciso 2 del artculo 222 del Cdigo Civil, que reza: "La preocupacin jundamental

de los padres es el inters superior d el hijo, para lo cu al procurarn su mayor realizacin espiritual y m aterial posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades. De estos tres deberes, dos de ellos, el de
crianza y el de educacin, corresponden directamente al deber de socorro y si este no se cumple, a la obligacin de proporcionar alimentos al hijo. Los gastos vinculados al cumplimiento del deber de crianza comprenden su alimentacin, habitacin, vestuario, cobertura de salud, etc., es decir, todo aquello que resulta indispensable para la subsistencia del hijo. Los gastos vinculados al cumplimiento del deber de educar al hijo, se traducen en cubrir todos los egresos que demande el cursar regularmente el hijo sus estudios bsicos, medios y an superiores, hasta que cumpla 28 aos. En el

captulo relativo a la disminucin y extincin de la obligacin alimenticia, consignaremos algunos criterios jurisprudenciales referidos a los menores de 28 aos que cursan estudios. b.2. Los alimentos y el deber de crianza. En cuanto al deber de crianza, en primer lugar, distinguimos segn si existe o no matrimonio, y de haberlo, si hay o no rgimen de sociedad conyugal y en este ltimo caso si se trata de expensas ordinarias o extraor dinarias: 1Si existe matrimonio y hay sociedad conyugal, distinguimos a su vez: 1.1. Gastos correspondientes a las expensas ordinarias: sern de cargo de la sociedad conyugal, conforme al artculo 230 del Cdigo Civil. En ar mona con el precepto anteriormente citado, el artculo 1740 nmero 5 del Cdigo Civil establece que la sociedad conyugal es obligada al pago del mantenimiento de los descendientes comunes. Dichos gastos pesan sobre el pasivo definitivo de la sociedad conyugal. A su vez, el artculo 1744 del Cdigo Civil reitera que las expensas de educacin de un descendiente y las que se hicieren para establecerle y casarle, se imputarn, por regla gene ral, a los gananciales. 1.2. Gastos correspondientes a las expensas extraordinarias: sern tambin de cargo de la sociedad conyugal, en las condiciones sealadas; sin embar go, si el hijo tuviere bienes propios, estas expensas extraordinarias se impu tarn a dichos bienes en cuanto cupieren en ellos y en cuanto le hubieren sido efectivamente tiles; a menos que conste de un modo autntico que el marido, o la mujer, o ambos de consuno, quisieron hacerlas de lo suyo (artculo 1744 del Cdigo Civil).

2 Si no existe matrimonio o habindolo no hay sociedad conyugal sino alguno de los regmenes alternativos, los padres contribuirn en propor cin a sus respectivas facultades econmicas (art. 230, inciso 1dei Cdigo Civil). En caso de fallecimiento dei padre o madre, los gastos corresponden al sobreviviente (artculo 230, inciso 2 del Cdigo Civil).
Ei artculo 231 dei Cdigo Civil ratifica que si ei hijo tuviere bienes pro pios, ios gastos de su crianza, en caso necesario, podrn sacarse de ellos, conservndose ntegros ios capitales en cuanto sea posible. b.3. Responsabilidad eventual de otros ascendientes. Puede ocurrir que el padre, la madre o ambos, as como tambin el hijo, carezcan de los medios para afrontar ios gastos indicados. En tai caso, dis pone el artculo 232 las siguientes regias: 1 La obligacin de alimentar ai hijo que carece de bienes, puede pasar a los abuelos (aunque la ley slo se refiere a los abuelos, creemos que si stos no vivieren o no pudieren solventar adecuadamente las necesidades ali menticias del descendiente, eventuaimente podra demandarse alimentos a ios bisabuelos, si vivieren, cuestin cada da ms usual, dado los ndices de esperanza de vida promedios de ia poblacin chilena; la obligacin de ios bisabuelos se fundara en el artculo 321 del Cdigo Civil, que seala que a los descendientes, sin indicar grado); se debe alimentos

2 Ello acontecer, en dos casos:

2.1. Por la falta de ambos padres; 2.2. Por la insuficiencia de ambos padres.

3 En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligacin pasar en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre que no provee, y en subsidio de stos, a los abuelos de la otra lnea. Volveremos sobre esta materia al tratar de la Ley nmero 14.908. En caso de desacuerdo entre los obligados a la contribucin de los gastos de crianza y educacin dei hijo, el juez determinar dicha contribucin, de acuerdo a las facultades econmicas de los obligados. El juez podr de tiempo en tiempo modificarla, segn las circunstancias que sobrevengan (artculo 233 del Cdigo Civil). b.4. Los alimentos y el deber de educar. Respecto al deber de educar a los hijos, cabe aludir en primer lugar al ar tculo 236 del Cdigo Civil, que dispone que los padres tendrn el derecho y el deber de educar a sus hijos, orientndolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida. Tal derecho cesar respecto de los hijos cuyo cuidado haya sido confiado a otra persona, la cual lo ejercer con anuencia del tutor o curador, si ella misma no lo fuere (art. 237 dei Cdigo Civil), Cabe consignar que el antiguo artculo 235 estableca que los padres tenan el derecho a dirigir la educacin del hijo, mientras que el artculo 236 pone el nfasis en la funcin de "orientar . De igual forma -suponemos que por ser ya innecesario- se suprimi el alcance acerca de que los padres no podan oponerse a que el hijo escogiese una carrera honesta", llegado a la mayora de edad. Al igual que lo expresamos respecto del deber de crianza, el artculo 1740 nmero 5 del Cdigo Civil establece que la sociedad conyugal es obligada al pago de la educacin de los descendientes comunes. Asimismo, confor me al citado artculo 231 del Cdigo Civil, si el hijo tuviere bienes propios,

CORTE SUPREMA
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B IB L IO T E C A

los gastos de su educacin, en caso que as fuere necesario, podrn sacarse de ellos, conservndose ntegros ios capitales en cuanto sea posible. En reiacin a io precedentemente expuesto, debe tenerse presente que el

..los gastos hechos para la educacin d e un descendiente no se tomarn en cuenta para la com putacin d e las legtimas, ni d e las cuarta d e mejoras, ni d e la cuarta d e libre disposicin, aunque se hayan hecho con la calidad d e im putables."
artculo 1198, inciso 2, dei Cdigo Civil, dispone que b.5. Los alimentos y la reiacin directa y regular con los hijos. Aunque el deber de proporcionar alimentos y el de mantener con los hijos una relacin directa y regular cuando se encuentran bajo ei cuidado dei otro de ios padres responden ai mismo principio del inters superior de ios menores, se trata, como advierte Daniel Juricic, de instituciones autno mas, Esto, aunque pudiere parecer evidente, conviene subrayarlo, pues po dra un tribunal privar al progenitor de la aludida relacin directa y regular, so pretexto de no haber cumplido aqul con ia primera obligacin. Si as ocurriese, se lesionara el citado inters superior del menor; en este senti do, asevera Juricic: As/, no porque el padre d eje d e p a ga r alimentos el menor pierde su derecho a m antener con l una relacin directa y regular, d el mismo modo com o sta no obliga a p a ga r alimentos. El inters superior d el nio obliga a concluir que lo m ejor para l es que sus padres paguen alimentos y adems mantengan con l una relacin directa y regular, pero tam bin que, a falta de ambas instituciones, es m ejor una d e ellas que ninguna. As tambin lo ha entendido nuestra jurisprudencia, expresndose en una sentencia: "En lo atinente a l no pago oportuno p o r p arte d el pa dre d e las pensiones alimenticias, corresponde tener presente que si bien las instituciones d e los alim entos y las vi sitas tienen, dentro d el rgimen ju rd ico atinente a los menores, unfim dam en-

to comn en el inters que los padres dehen demostrar hacia sus hijos, inherente a la relacin defamilia que los une, no es posible atribuirles una vinculacin estrecha en trminos de que la mantencin de un determinado sistema de visi tas dependa del cumplimiento de las obligaciones alimenticias, pues ello podra conducir al extremo de privar al padre o madre indigente de la posibilidad de relacionarse con sus hijos menores.
b.6. Situacin del hijo abandonado por sus padres. Se pone la ley en el caso del hijo abandonado por sus padres y que hubiere sido alimentado y criado por otra persona. Si ios padres del menor quisie ren sacarle del poder del tercero, debern ser autorizados por el juez para hacerlo, previo pago de los costos de ia crianza y educacin, tasados por el juez (artculo 240, inciso 1del Cdigo Civil). La ley no es proclive a favorecer en este caso a los padres, considerando su censurable conducta previa. Por eso, dispone que el juez slo conceder la autorizacin, si esti ma, por razones graves, que es de conveniencia para el hijo (artculo 240, inciso 2 del Cdigo Civil). El tenor del artculo 240 ha suscitado crticas, por estimarse que consagra una especie de ''derecho legal de retencin , que se hace efectivo sobre el menor, lo que sera contradictorio con normas supra-legales, en especial, con el artculo 9 de la Convencin sobre los derechos del nio, y con los artculos 1 y 19 nmeros 1 y 4 de la Constitu cin Poltica de la Repblica.

'Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XCIV, sec. 2*, p. 34, citada por JURICIC Cerda Daniel ob. cit., p- 9. Cfr. SCHMIDT Hott, Claudia, ob. cit., p* 102, quien cita a su vez a RAMOS PAZOS, Ren, *Verecho de Familia \ pp. 467 y 468; y a ALVAREZ Cid, Carlos, "Derechos y Obligaciones entre padre e hijos, en particular de la Autoridad Paterna , ^Revista de Derecho" Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de con cepcin nmero 204, ao LXVI, julio-diciembre, 1998, pp. 98 y 99. Seala al efecto Claudia Schmidt que el artculo 240 *no consagra e l p r i n c i p i o fundamental

El artculo 47 de la Ley 16.618, Ley de Menores, dispone por su parte que

El solo hecho de colocar a l m enor en casa de terceros no constituye abandono para los efectos d el articulo 240 d el Cdigo Civil. En este caso, queda a la discrecin del ju ez el subordinar o no la entrega d el menor a la prestacin que ordena dicho artictdo, decisin que adoptar en resolucin fundada. Puede
ocurrir, en efecto, que hayan existido razones plausibles para que los padres hubieren dejado al menor al cuidado de un tercero. b.7. Situacin del hijo ausente del hogar. Se ocupa tambin el legislador del caso del hijo menor de edad ausente de su casa y que se halla en urgente necesidad, no pudiendo ser asistido en dicha contingencia por el padre o madre que tiene su cuidado personal. En esta hiptesis, se presumir la autorizacin del padre o de la madre que ten ga el cuidado personal del menor, para las suministraciones que se hagan, por cualquier persona, en razn de alimentos, habida consideracin de su posicin social (artculo 241, inciso 1 del Cdigo Civil). El que haga las suministraciones deber dar noticia de ellas al padre o madre lo ms pronto que fuera posible. Toda omisin voluntaria en este punto har cesar la res ponsabilidad del padre o madre (artculo 241, inciso 1 del Cdigo Civil). Lo dicho del padre o madre se extiende en su caso a la persona a quien, por muerte o inhabilidad de los padres, toque la sustentacin del hijo (artculo 241, inciso 3 del Cdigo Civil), Todo lo dicho respecto de los descendientes, se entiende tambin respecto de los menores adoptados conforme a la Ley nmero 19.620, quienes tie nen respecto de los adoptantes, el estado civil de hijos.

de la relacin parental, cual es el reconocimiento del nio o adolescente como sujeto de Derecho, toda vez que estatuye una especie de derecho legal de retencin, cosiftcando al nio o adolescente.

b.8. El

establecimientot los hijos.

permita satisfacer sus propias necesidades, como hs que demande su matrimonio o profesin religiosa, su ingleso a un servicio pblico o particular, a instalacin de una oficiruz o taller, etc. El Cdigo Civil alude al establecimiento del hijo,
entre otros, en los artculos 230, 231, 233 y 1740 nmero 5. En el primero, al sealar que los gastos de establecimiento de los hijos son de cargo de la socie dad conyugal, y si no la hubiere, los padres contribuirn en proporcin a sus respectivas facultades econmicas. En el segundo, ai establecer que si el hijo tuviere bienes propios, los gastos de establecimiento podrn sacarse de ellos, conservndose ntegros los capitales en cuanto sea posible. En el tercero, al disponer que a falta de acuerdo de los obligados a los ^stos de establecimiento dei hijo, la contribucin a los mismos ser determinada por el juez conforme a las facultades econmicas de los padres. En el cuarto, cuando se consigna que la sociedad conyugal est obligada al pago del establecimiento de los descen dientes comunes de los cnyuges. Aunque se desprende de estos preceptos que el gasto para el establecimiento del descendiente comn pesa sobre el pasivo definitivo de la sociedad conyugal, estimamos que ello no implica que los pro genitores estn obligados a establecer al descendiente, aunque si pudieren ha cerlo, y si el rgimen matrimonial fuere el de sociedad conyugal, entonces sta soporta el pago de ios gastos sin derecho a reclamar recompensa. A su vez, si los cnyuges estuvieren casados bajo alguno de los regmenes matrimoniales alter nativos, contribuirn cada uno de ellos conforme a sus facultades econmicas. Pero todo lo anterior, sobre la base que los padres, voluntariamente, asuman el financiamiento de los gastos de establecimiento del hijo. Si no pudieren o simplemente si no quisieren hacerlo, entendiendo que su deber de socorro ha concluido al finalizar los estudios del hijo, entonces ste, en nuestra opinin,

Forma parte del deber de socorro al hijo y por extensin de los alimentos, el '"establecimientode st Nuestra doctrina ha entendido por gastos de esta blecimiento los necesarios para dar al hijo un estado o colocacin estable que le

do y que a la vez sea la titular de la patria potestad (lo que probablemente ocurrir, conforme a ios artculos 225 y 245 del Cdigo Civil) slo demande alimentos para el hijo menor (aunque podra estimarse que igualmente que dara comprendida en la hiptesis del artculo 136, ya que si bien no es la parteen el juicio, litiga en representacin de su hijo) ni tampoco cuando quien demande alimentos para el menor sea su madre, y el padre demanda do no estuviere unido por vnculo matrimonial con la demandante. En este caso, no cabe duda que es la madre la que debe proveer de expensas para el juicio al menor, pues ella es la titular de la patria potestad, por r ^ a general (sin perjuicio de que por acuerdo de los padres o por sentencia judicial fun dada en el inters del hijo, se hubiere atribuido al padre la patria potestad, caso en el cual es improbable que ste sea demandado, pues lo normal sera que cumpla con el deber de socorro que tiene para con su hijo menor). b.lO. Causal de emancipacin. Por su parte, la circunstancia de haber apremiado a! padre o madre que debe alimentos al hijo menor de edad, podr causar su emancipacin ju dicial, conforme a lo previsto en el artculo 19 de la Ley nmero 14.908, al que aludiremos ms adelante, en relacin al artculo 271 nmero 2 del Cdigo Civil. c) A les ascendientes (nmero 3 dei artculo 321 del Cdigo Civil), c. 1, Deber que pesa sobre los hijos y eventuales sanciones. Los hijos tienen el deber de cuidar a sus padres en su ancianidad, en ei esta do de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios. Dicha obligacin, que se materializa en el deber de socorro, recae en los hijos de cualquier edad, an aquellos emancipados (artculo 223, inciso I dei Cdigo Civil). Tienen derecho al mismo socorro todos

los dems ascendientes, en caso de inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos descendientes (artculo 223, inciso 2 del Cdigo Civil), El incumplimiento de este deber de socorro origina sanciones civiles. As, por ejemplo, el artculo 968 nmero 3 del Cdigo Civil declara indigno de suceder al difimto como heredero o legatario, al consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin del causante, no lo socorri, pudiendo. Por su parte, el artculo 1208 nmero 2 del Cdigo Civil, faculta al ascendiente para desheredar al descendiente que en tales circunstancias no lo socorri, pudiendo* De igual forma, el ar tculo 324 del Cdigo Civil establece que en el caso de injuria atroz, cesar la obligacin de prestar alimentos, agregando el precepto que constituyen injuria atroz precisamente las conductas descritas en el artculo 968. Por ende, el hijo que no socorri al padre o a la madre perder el derecho a pedir alimentos a sus progenitores. Con todo, si la conducta del alimen tario (el hijo en este caso) fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante (el padre o madre, en este caso), podr el juez moderar el rigor dei artculo 324. Cabe tener presente que de conformidad al ltimo inciso del artculo 324 del Cdigo Civil, quedarn privados del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya sido establecida por medio de sentencia judicial contra su oposicin. Volveremos sobre este punto, al tratar de la disminucin y ex tincin de la obligacin alimenticia. En todo caso, el progenitor afectado por esta hiptesis, conserva sin embargo su derecho a demandar alimentos a sus descendientes de grado posterior al de sus hijos, es decir, a sus nietos o bisnietos. En otras palabras, no podr demandar alimentos a su hijo, pero s a la descendencia de ste. Lo anterior, porque los artculos 203 y 324 del Cdigo Civil slo sancionan al padre o madre respecto del hijo, y por otro lado el artculo 321 del mismo Cdigo expresa en su inciso final

- i.?n

que

"No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en qtte una ley expresa se los niegue , y tal norma expresa slo se refiere al padre

o madre, pero no al mismo en su calidad de abuelo o bisabuelo.^ En el Derecho Comparado, la privacin de derechos es en ocasiones ms radical: as, el artculo 111 del Cdigo Civil espaol, priva al progenitor, cuando la filiacin haya sido judicialmente determinada contra su oposicin, de derechos respecto del hijo o de stis descendientes". c.2. El parentesco por afinidad en relacin a los alimentos. Pueden demandar alimentos los ascendientes por afinidad? As, por ejemplo, podra la suegra demandar a su yerno, si se cumplen los requisitos generales, es decir, estado de necesidad en quien los pide, facultades econmicas de quien es demandado y norma legal que as lo autorice? El problema, ciertamente, se centra en el tercer requisito. Podra estimarse que la norma legal es el artculo 321 nmero 3, que simplemente dice que se deben alimentos a los ascen dientes, sin precisar si stos slo son los por consanguinidad? En principio, la respuesta debiera ser afirmativa, pues donde la ley no distingue, no cabe al intrprete distinguir. Adicionalmente, refiierza tal conclusin que el mismo artculo diga que se debe alimentos tambin a los hermanos (nmero 4), en lugar de haber dicho a los colaterales en segundo gnuio , caso ste ltimo que tambin podra haber incluido un eventual deber de alimentos entre uno de los cnyuges y los hermanos del otro cnyuge, o sea, sus cuados. En contra de una conclusin favorable, cabe considerar que el Cdigo Civil, en las normas referidas a ios rdenes sucesorios, tambin alude slo a los ascendientes, sin distinguir, pero del contexto de las normas que regulan dicha materia, siempre se ha entendido que ellas slo se refieren a los ascendientes por consanguini-

PEA GonzJez, Carlos; FTCHEBERRY Court. Uonor, y MONTERO Iglesis, Mar celo, ob. cit., pgs. 42 y 43: en el mismo sentido, ABELIUK Manasevich, Ren. ob. cit., pgs. 388 y 389.

dad. Adicionalmente, la historia fidedigna de la ley tampoco apoya la tesis de la admisibilidad de los alimentos entre afines, pues el Proyecto de Cdigo Civil del ao 1853 estableca que se deban alimentos a los afines legtimos en la lnea recta descendente o ascendente, lo que despus excluy la Comisin Revisora. Otros cdigos contemplan una solucin diversa. As, el Cdigo Civil de la Repblica Argentina, en su artculo 368, dispone que "Entre los parien

tes por afinidad nicamente se deben alimentos aquellos que estn vinculados en primer ^ado. artculo 119 del Cdigo Civil uruguayo seala: Los yernos o nueras deben igualmente y en as mismas circunstancias, dimentar a sus suegros y stos a aqullos; pero esa obligacin cesa: 1^. Cuando el suegro o suegm, yerno o nuera, pasa a segundas nupcias. 2 Cuando ha fallecido aquel de bs cnyuges que produca afinidad y b s hijos nacidos de su unin con el otro. Subsistir, sin embar go, la obligacin en este caso cuando el cnyuge sobreviviente no tenga ascendientes, descendientes ni hermanos en condiciones de prestar alimentos y prueba que obser va buena conducta. "El artculo 51 del Cdigo de la Niez y la Adolescencia
uruguayo incluye entre las personas obligadas a prestar alimentos, ai cnyuge respecto a los hijos del otro, en cuanto conviva con el beneficiario. A su vez, el artculo 258, letra e), del Cdigo Civil del Paraguay, establece tambin que estn obligados recprocamente a la prestacin de alimentos los suegros, el yer no y la nuera. Por su parte, el artculo 15 del Cdigo de Familia de Solivia, en las normas De la asistencia fam iliar , como ah se denomina a los alimentos, establece la obligacin de prestar dicha asistencia que tienen, entre otros, los yernos y las nueras, y el suegro y la suegra, agregando sin embargo el artculo 17 que dicha asistencia operar en casos excepcionales y en la medida de lo estrictamente necesario. El artculo 27 del cdigo boliviano, sin embargo, pre viene que cesa la obligacin de asistencia de los citados afines, en dos casos: a. Cuando el matrimonio que produca la afinidad se ha disuelto por divorcio; y b. Cuando el cnyuge del que deriva la afinidad y los descendientes de su unin con el otro cnyuge han muerto. Nos parece que podra considerarse incluir en nuestro Cdigo una norma similar a la que contemplan los citados
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cdigos extranjeros. El vnculo afectivo que nace entre los progenitores de un cnyuge y su marido y mujer, o entre los hijos de uno de los cnyuges y su marido o mujer, hace plausible y justo, en nuestra opinin, admitir que pueda nacer una obligacin alimenticia entre ellos. Ello implicara que la obligacin existira entre los suegros y su yerno o su nuera, y entre imo de los cnyuges y sus hijastros o entenados. Pensemos, por ejemplo, en personas ancianas, cuyo hijo o hija hubiere fallecido y no tuvieren otros parientes a quienes recurrir que su yerno o nuera viudos; o en aquellos menores cuyo padre o madre hubieren fallecido, y no tuvieren otros parientes a quienes recurrir sino slo a su padras tro o madrastra. d) A los hermanos (nmero 4 del artculo 321 del Cdigo Civil). Se deben alimentos a los hermanos, hasta que ellos cumplan 21 aos, salvo que estn estudiando una profesin u oficio, caso en el cual cesarn a los 28 aos (artculos 323 y 332 del Cdigo Civil), Con todo, si se prueba que les afecta una incapacidad fsica o mental que les impida subsistir por s mismos, o si por causas calificadas el juez considera los alimentos in dispensables para la subsistencia del alimentario, conservarn su derecho a percibirlos (artculo 332, inciso 2, del Cdigo Civil), Debe prevenirse que se deben alimentos a los hermanos, sean stos de simple o de doble conjuncin, pues en esta materia, el Cdigo Civil no distingue, como s lo hace en materia sucesoria. No parece posible tampoco que el juez llamado a decretar la pensin alimenticia, pueda ponderar este factor para fijar una prestacin menor para el hermano que slo lo fuera por parte de padre o de madre. e) A la madre dei hijo que est por nacer: as lo dispone el artculo 1, inciso 4 , de la Ley nmero 14,908, lo que, por lo dems, viene a cumplir el mandato previsto en el nmero 1 del artculo 19 de la Constitucin Po ltica de la Repblica, al que hicimos referencia. Se trata asimismo de una

derivacin del principio consagrado en el artculo 73 del Cdigo Civil, en cuanto dispone que la ley protege la vida del que est por nacer, de manera que el juez ha de tomar, a peticin de cualquier persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra. Por lo dems, el deber de proporcionar alimentos en tal caso, resulta una justa contra partida, a la circunstancia de extenderse la patria potestad sobre los dere chos eventuales del que est por nacer (artculo 243, inciso 2 del Cdigo Civil), El derecho que se le otorga a la madre, suscita algunas cuestiones de la mayor importancia, relativas a los sujetos con legitimacin activa y pasiva. En efecto, nuestra doctrina, en esta materia, ha concluido que no cabe duda que la m adre d el hijo que est p o r n a cer, en cuanto titular de la accin alimenticia, sera la cnyuge del demandado, a quien le favorece la presuncin de paternidad del no nacido, contemplada en el artculo 184 del Cdigo Civil. Por lo dems, se agrega, no podra ser de otra forma, pues antes del nacimiento, no puede haber reconocimiento del hijo no ma trimonial, ya que an no es persona.''"^ Ahora bien, aunque no cabe duda que estamos ante un derecho que se le otorga a la madre, cabe preguntarse si se trata o no de un derecho que tambin se confiere al propio nasciturus. La pregunta no es ociosa, pues si concluyramos que el derecho tambin lo tiene el concebido y an no nacido, bien podra ocurrir que si la madre se niega a demandar alimentos a su marido, un tercero, como el abuelo por ejemplo, podra accionar cautelando el inters del nasciturus. Sobre el par ticular, cabe tener presente que el profesor Gonzalo Figueroa Yez subra ya que el derecho del embrin implantado a que se proteja su vida es cla ramente un derecho puro y simple, puesto que no est sujeto a condicin, plazo o modalidad alguna. Es decir, el nasciturus es titular del derecho a

la vida' , y por ende, creemos que la accin que se intente en su inters, y que por ejemplo asegure que su gestacin y nacimiento se produzcan en condiciones adecuadas, no es privativa de la madre, pues en este caso la ley no slo protege ei inters de sta, sino del propio nasciturus.'^' Pero, yendo ms lejos, nos preguntamos, podra iiaber base jurdica para admitir una demanda de alimentos para el hijo que est por nacer, deducida contra el que, conforme lo asevera la futura madre, pueda ser su padre? Dicho de otro modo: cabe la posibilidad de admitir la demanda a favor del nasciturus, cuando la madre no tenga vnculo matrimonial con el demandado? En principio, y conforme a la conclusin de nuestra doctrina, pareciera que la respuesta ha de ser negativa. Sin embargo, creemos que -admitien do que la materia es muy discutible-, podra fundarse la accin en algunas normas de rango constitucional y tambin legal. En efecto, primero habra que tener presente el citado nmero 1 del artculo 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Por su parte, el artculo 12 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, vigente en nuestro pas desde el ao 1989, dispone que los Estados Partes deben adoptar las medidas necesarias (y entre ellas, de corte legislativo, agregamos nosotros), para re ducir la mortinatalidad y la mortalidad infantil. A su vez, el artculo 1 de la Convencin Sobre los Derechos del Nio, vigente en nuestro pas desde el 27 de septiembre de 1990, define al nio"como todo ser humano menor

de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable, haya alcanzado antes la mayora de edad. "Ntese que la Convencin no se
pronuncia expresamente acerca del concebido y an no nacido, pero no lo excluye, pues en el Prembulo, se cita la Declaracin de los Derechos del

Figueroa Yez, Gonzalo. Derecho Ovil de la Persona. Delgenoma al nacimiento, Santiago de Chile, Editorial jurdica de Chile, ario 2007, pp. 144 y 45. Orrego Acua, Juan Andrs, Los alimentos en el Derecho Chileno, Santiago de Chile, Edi* torial Metropolitana, ao 2007, p. 74.

Nio, en aquella parte que dice: el nio, por su falta de madurez fsica y

mental, necesita proteccin y cuidados especiales, incluso la debida proteccin legal, tanto antes como despus d el nacimiento". No hay pues una definicin tajante en ia Convencin de 1989, acerca de ia condicin jurdica dei nas citurus en cuanto a si podemos o no considerarlo p ersona An ms, el
propio Cdigo Civil podra invocarse en esta materia, especficamente el artculo 210, que contempla en su inciso I'*: El concubinato de la madre

con el supuesto padre, durante la poca en que ha podido producirse legalmente la concepcin, servir de base para una presuncin judicial de paternidad.
Se podra pues presumir la paternidad del demandado que convivi con la madre, para el solo efecto de decretar alimentos, aunque el nacimiento del hijo an no haya acaecido. En tal contexto, los alimentos podran otor garse con el carcter de provisorios, bajo el entendido que no subsistirn si en un plazo prudente, contado desde el nacimiento del alimentario, no quedare legalmente determinada la paternidad. El riesgo, lo admitimos, es que tal solucin podra abrir ia compuerta para demandas temerarias, contra personas que no sean realmente los progenitores dei nasciturus. Sin embargo, entre ese riesgo y el asegurar la supervivencia y el nacimiento de la criatura en condiciones adecuadas, habra que optar por proteger el inte rs jurdico de sta ltima. Por lo dems, no olvidemos que el artculo 328 del Cdigo Civil dispone que si hubo dolo para obtener alimentos, sern obligados solidariamente a la restitucin y a la indemnizacin de perjuicios todos lo que han participado en el dolo. En cuanto al Derecho extranjero, el Cdigo de Familia de la Repblica de El Salvador, contempla expresamente en su artculo 144, la posibilidad de que el padre pueda reconocer al hijo concebido y no nacido. El artculo

La mujer embarazada tambin tendr derecho a que el hombre de quien ha concebido sea citado ante elJuez, a declarar si reconoce ser el padre de la criatura que est por rmcer. La negativa del supuesto padre a comparecer ante elJuez o a someterse a la prue ba de paternidad, ser considerada como positiva de la existencia del vnculo biolgico, sin perjuicio del derecho de impugnarla. A su vez, el artculo 249 consigna: "Dejinida la paternidad conforme lo establece este Cdigo, toda mujer embarazada tiene derecho a exigir alimentos al padre de la criatura, durante todo el tiempo del embarazo y los tres meses siguientes al parto, inclui dos los gastos del parto." El artculo 405 del Cdigo Civil peruano, por su parte, en el captulo relativo a la Declaracin judicial de filiacin extramafr/>w>w/"dispone: la accin puede ejercitarse antes del nacimiento del hijo.
146 del mismo Cdigo, establece por su parte que

tenido relaciones sexuales con la madre durante la poca de la concepcin una pensin alimenticia hasta la edad de dieciocho aos. La pensin contina vi gente si el hijo, llegado a la mayora de edad, no puede proveer su subsistencia por incapacidadfsica o mental. El demandado podr solicitar la aplicacin de la prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor grado de certeza. Si stas dieran resultado negativo, quedar exento de lo dispuesto en este artculo. /Asimismo, podr accionar ante el mismo juzgado que conoci del proceso de alimentos el cese de la obligacin alimentaria si comprueba a travs de una prueba gentica u otra de validez cientfica con igual o mayor gmdo de certeza que no es el padre, El artculo 417, establece, tambin en relacin a la materia: La accin qtte corresponde al hijo en el caso del articulo 415 espersonal, se ejercita por medio de su representante legaly se dirige contra elpresunto padre o sus herederos.
Cabe consignar, adems, que cada da resulta ms rpida y menos onerosa la determinacin de la filiacin del nasciturus. En julio de 2008, un la-

El artculo 415 del mismo Cdigo, aplicable tambin al hijo que est por nacer, agrega que el hijo extramatrimonial slo puede reclamar del que ha

boratorio, en colaboracin con el Hospital Materno Infantil de Granada, Espaa, ha anunciado que a partir de la octava semana de embarazo, es posible conocer el ADN del concebido, gracias a una muestra sangunea de la madre. Antes, haba que esperar hasta la vigsima semana de gestacin. Las nuevas pruebas, que consisten en tomar una muestra de 3 milmetros de la sangre de la madre, estn exentas de peligro tanto para la embarazada como para el feto, al no hacer uso de tcnicas invasivas, como ocurra con la extraccin de lquido amnitico. El costo del examen: entre 120 y 130 euros. En la doctrina nacional, Claudia Schmidt se pronuncia favorablemente acerca de la posibilidad de que la madre soltera embarazada demande alimentos para el hijo que est por nacer, acreditando su convivencia con el presunto padre a la poca de la concepcin y considerando que el inciso final del artculo 1 de la Ley nmero 14.908, no distingue entre la madre casada o la no casada embarazada. Agrega que Nuestra res

puesta es afirmativa, pues la ley no distingue ni exige en este evento prueba biolgica alguna, mxime si el nio requiere proteccin y cuidados espe ciales, tanto antes como despus d el nacimiento. Arribar a una respuesta negativa, es discrim inar entre los hijos de madres embarazadas solteras con los hijos d e madres embarazadas casadas, lo que no es dable, pues e l hijo, ser humano, en todo caso, durante su gestacin requiere cuidados especiales, y el tittdar d el derecho alim entario es l.
Otra cuestin puede originarse en torno a los alimentos a que tiene dere cho la madre del que est por nacer: puede demandar alimentos la viuda del no nacido, a los dems integrantes de la sucesin de su marido? La respuesta parece vincularse con el carcter transmisible o intransmisible

de la obligacin alimentaria, teniendo presente que en este caso, dicha obligacin naci para el padre desde el momento mismo de la concepcin. Vale decir, al fallecer el padre, el nasciturus se encontraba entre aquellos a quienes el primero deba alimentos por mandato legal. El problema de la transmisibiiidad de la obligacin alimenticia, ser tratado en el ltimo captulo. f) Al donante, cuando la donacin fue cuantiosa (artculo 321 nmero 3 del Cdigo Civil). El donante que cae en indigencia tiene derecho a pedir alimentos al donatario, siempre que la donacin que hubiere hecho fuere cuantiosa y no haya sido rescindida, resuelta*^^ o revocada. El hecho que ia donacin haya sido o no cuantiosa, ser apreciado por el juez. Dado que la ley no define lo que para estos efectos debemos entender como donacin cuantiosa, cabe darle a esta ltima expresin el sentido que le asigna el Dic cionario de la Lengua Espaola, conforme al cual, cuantioso es, sencilla mente, "grande en cantidad o nmero" D e cualquier forma, creemos que en este caso, lo cuantioso es un concepto objetivo, pues no debe atenderse a la capacidad econmica del donante, pues para l, podra ser cuantiosa la donacin de una suma que otro individuo considere ms bien modesta. En otras palabras, lo donado ha de ser cuantioso para una persona media, para un buen padre de familia. El parmetro debiera ser entonces el de una persona de clase mediaconotmc a la realidad socio-econmica imperante el momento de la donacin. Pero adems, el juez debe considerar los efec tos de la donacin. As, si por ejemplo la donacin consisti en entregar al donatario $ 10.000.000.- para que pudiera financiar sus estudios universi tarios que le han permitido obtener una profesin que le asegure un buen
Como indica Abeliuk, al sealar el artculo 321 que la donacin no se hubiere rescindido, tambin se ha querido referir al caso de la resolucin, pues en el artculo 1426 se denomi na "rescisin"A lo que en realidad es resolucin: ob. cit., pg. 390. Diccionario de la Lengua Espaola, Tomo 6. pg. 470.

nivel de rentas en el futuro, es razonable acoger la demanda de alimentos, cuando dichas rentas ya se consiguen por el donatario y el donante por el contrario se ha empobrecido al extremo de no poder subvenir sus gastos ms necesarios. Sobre este particular, advierte el profesor Guzmn Brito que la obligacin de proporcionar alimentos al donante no debe incluirse dentro del debate acerca del carcter obligacional de la donacin (esto es, si la donacin genera o no obligaciones, es decir, si es o no un contrato), ya que tratndose de los alimentos, la obligacin de proporcionarlos proviene de una fuente diversa a la esencia y naturaleza del acto donatorio, pues es la ley la que la impone al donatario, no pudiendo hablar, pues, de obliga ciones convencionales. Por la misma razn de ser esta obligacin ajena a la esencia y naturaleza del acto donatorio, tampoco cabe hablar en este caso de un contrato sinalagmtico imperfecto.' En relacin con esta materia, debemos tener presente lo dispuesto en el artculo 1428 del Cdigo Civil, que faculta ai donante para revocar la donacin, por ingratitud del donata rio, entendindose por un acto de tal ndole cualquier hecho ofensivo del donatario, que le hiciera indigno de heredar al donante. No hay ninguna duda que un acto de ingratitud, como sera negar alimentos a quien hizo una donacin cuantiosa, se encuadrara en la hiptesis del artculo 968 nmero 3, pero siempre que el donatario fuere consanguneo hasta el sexto grado con el donante, y ste se encontrare en estado de destitucin, es de cir, privado de lo indispensable para la vida. Claro est que si la revocacin de la donacin mejora en tal medida la fortuna del donante que revoca, se extinguir su derecho a reclamar los alimentos, al no cumplirse ahora el requisito del estado de necesidad como presupuesto de su demanda. En el Derecho comparado, hay soluciones similares. As, dispone el artculo 1837 del Cdigo Civil argentino: Cuando la donacin es sin cargo, el do-

GUZMAN Brito, Alejandro, De las donaciones entre vivos "(Santiago de Chile, Lexis Nexis, ao 2005), pgs. 33 y 34.

natario est obligado a prestar alimentos al donante qtie no tuviese medios de subsistencia; pero puede librarse de esta obligacin devolviendo los bienes donados, o el valor de ellos si los hubiese enajenado. Por su parte, el artculo 1858 del mismo Cdigo establece que Las donaciones pueden tambin ser revocadas por causa de ingratitud del donatario en los tres casos siguientes: 1 Cuando el donatario ha atentado contra la vida del donante; 2Cuando le ha inferido injurias graves, en su persona o en su honor; 3" Cuando le ha rehusado alimentos.
Tambin debemos tener presente, respecto del donante, lo dispuesto en el artculo 1408 del Cdigo Civil, conforme al cual, si el donante que don todos sus bienes no se reserv lo necesario para su congrua sustentacin, podr en todo tiempo obligar al donatario a que, de los bienes donados o de los suyos propios, le asigne a este efecto (o sea, para la congrua sus tentacin del donante), a ttulo de propiedad, o de un usufructo o censo vitalicio, lo que se estimare competente, habida proporcin a la cuanta de los bienes donados. g) Al adoptado o al adoptante, conforme a la Ley nmero 7.613. Como se expres, la Ley nmero 7,613, sobre Adopcin, que no confera al adoptado el estado civil de hijo, estableca sin embargo la obligacin alimenticia recproca entre adoptante y adoptado (artculo 22). Aunque dicha ley fue derogada por la Ley nmero 19.620, sobre adopcin de me nores, nica vigente sobre adopcin, el artculo 45 de la misma establece que los que tengan la calidad de adoptante y adoptado conforme a la Ley nmero 7,613, continuarn sujetos a los efectos de la adopcin previstos en el mencionado cuerpo legal. Por ende, se le reconoce ultra actividad a la Ley nmero 7.613, que entendemos subsistir, para aquellos que tenan la calidad de adoptados y adoptantes, a la poca de entrar en vigencia la

Ley nmero 19.620 (se public en el Diario Oficial de fecha 5 de agosto de 1999, y entr en vigencia el 27 de octubre dei mismo ao).

h) El deudor no comerciante que es declarado en quiebra y el comer' ciante que hubiere solicitado la declaracin de su quiebra, tienen de recho a alimentos para ellos y su familia (artculo 60 dei Libro IV del
Cdigo de Comercio). Esta obligacin de dar alimentos que pesa sobre la masa de acreedores, se suspender si en contra del fallido se dicta auto de apertura del juicio oral, y cesar si es condenado por quiebra culpable o fraudulenta o si no siendo comerciante, se alzare con sus bienes en per juicio de sus acreedores o se constituyere en insolvencia por ocultacin, dilapidacin o enajenacin maliciosa de esos bienes. Agrega la ley que la cuanta de los alimentos ser determinada por el tribunal que conoce de la quiebra, con audiencia del sndico y de los acreedores. La solicitud del fallido se notificar al sndico personalmente o por cdula y a los acreedo res, por avisos. De lo expuesto en este captulo, podemos concluir que en el Derecho chi leno, hay cuatro factores que permiten demandar alimentos: 1 El vnculo matrimonial (incluyendo el matrimonio que fue nulo puta tivo); 2 El parentesco. Este factor, sin embargo, es ms restrictivo en mate ria de alimentos que en materia sucesoria, pues en sta, son llamados a suceder al causante, a falta de otros herederos de mejor derecho, sus colaterales hasta el sexto grado inclusive (artculo 992 del Cdigo Civil); 3 La gratitud o equidad natural, en el caso del donante y de los sujetos concernidos por la adopcin prevista en la Ley nmero 7-613; y

4La sola asistencia humanitaria, en el caso de ia quiebra. Podra agregarse en el futuro un quinto factor, cual es la convivencia o concubinato? As se ha propuesto en algunos circuios. En el derecho com parado, algunos estatutos jurdicos podran dar pi para reclamar alimentos a la persona con la que se ha formalizado una convivencia.*^^ De cualquier
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Vase a! efeao el artculo de la profesora aigentna Elsa Ins DALMAZZO, '*L a ley de Unin Citnl con Independencia del Sexo, dt la Ciudad de Buenos Aim*\ publicado en la Revista ''Entheos"* t la Facultad de Humanidades, Ciencias Jurdicas y Sociales, de la Universidad de Las Amricas, Chile (Santiago de Chile, imprenta y diagramacin Sociedad Editora Me tropolitana Ltda., ao 2, Volumen 1, 2004), pgs. 123 a 131. Conforme al artculo 4 de la citada ley, de aplicacin solamente en la ciudad de Buenos Aires, y que entr en vigencia en enero de 2003, "V ara el ejercicio de bs derechos^ obligaciones y beneficios que emanan de toda

la normativa dictada por U Ciudad^ los integrantes de a unin civil tendrn un tratamiento similar al de bs cnyuges. *Lo anterior, sin embargo, no significa que entre los integrantes de
la unin civil existan los mismos derechos y deberes que entre los cnyuges, sino que se los asimila a los cnyuges para ciertos derechos, especialmente para beneficios sociales. Por el momento, por ende, no hay alimentos recprocos entre los integrantes de la referida unin. En otras legislaciones, s se admire la demanda de alimentos por uno de los convivientes e incluso, segn veremos, habiendo expirado la convivencia; as, por ejemplo, e! Cdigo Civil brasileo dispone en su artculo 1694: "'Pueden bs parientes, hs cnyuges o compaeros sin que emplea el Cdigo Civil de Brasil para referirse a quienes forman la Unin estable)

pedir unos a otros los alimentos de qtte necesiten para vivir de modo compatible con su condicin social, inclusive para atender a sus necesidades de su educacin, "El mismo cdigo, al regular la 'Vnin estabk\ previene en su arrculo 1724: Las relaciones personales entre bs compaeros obedecern a bs deberes de lealtad, respeto y asistencia, y de guarda, sustento y educacin de los hijos, "'Por su parte, el artculo 7 de la Ley que regula las Uniones de Hecho, de la Repblica del Ecuador, dispone; "'Los convivientes dehen suministrarse b necesario y contribuin segn sus posibilidades, al mantenimiento del hogar comn, A su vez, establece el aitculo 3 de la Ley nmero 18.246, sobre ^Unin Concubinaria \de la Repblica Oriental del Uruguay: **A rticubi^: (Asistencia reciproca): Los concubinos se debe asistencia reciproca personaly material Asimismo, estn obligados a contribuir a los gastos del hogar de acuerdo a su respectiva situacin econmica, i Una vez disuelto el vincub concubinariopersiste la obligacin de auxilios recprocos durante un perodo subsiguiente, el que no podr ser mayor al de la convivencia, siempre que resulte necesario para la subsistencia de algunos de los concubinos, Presentada una demanda de alimentos, la pane demandada podr excepcionarse cuando la demandante haya sido condenada por la comisin de uno o ms delitos en perjuicio de sta o de sus parientes hasta el tercer grado

manera, en nuestro pas las normas previsionales han reconocido a la ma dre de los hijos del pensionado fallecido, siempre que fuere soltera o viuda {y por extensin, tambin creemos que divorciada), el derecho a percibir una pensin, de cariz claramente alimenticio. Son tales normas: r El artculo 24 de la Ley 15.386 (aplicable a los afiliados al antiguo siste ma previsional), que establece: La madre de los hijos naturales del imponen

te, soltera o viuda, que estuviere viviendo a las expensas de ste, y siempre que aquellos hubieren sido reconocidos p or el causante con tres aos de anterioridad a su muerte o en la inscripcin d el nacimiento, tendr derecho a una pensin de montepo equivalente al 60% de la que le habra correspondido si hubiera tenido la calidad de cnyuge sobreviviente. Este derecho se extinguir p o r matrimonio o fallecim iento de la ben^ciaria y se ejercer de acuerdo a las normas que rijan las pensiones de viudez en los respectivos regmenes orgnicos. El beneficio que concede este articulo se entender sin perjuicio de los que co rrespondan a otros derechos habientes.
2 El artculo 45 de la Ley 16.744, sobre accidentes del trabajo y enferme dades profesionales, dispone: "la madre de los hijos naturales del causante,

soltera o viuda, que hubiere estado viviendo a expensas de ste hasta el momento de su muerte, tendr tambin derecho a una pensin equivalente a l30% de la

en la lnea descendente, ascendente o colatemL Comprobados estos extremos, el Juez desestimar sin ms trmite la peticin impetrada, f En las mismas condiciones del inciso anterior y cuando los hechos se produzcan una vez concedida la pensin alimentaria, el Juez, a p etici n de parte, decretar el cese de la referida prestacin". Agrega el artculo 51 del Cdigo de la Niez y la
Adolescencia uruguayo, que estn obligados a prestar alimentos el concubino o la concu bina, en relacin al o a los hi|os del otro integrante de la pareja, que no son fruto de esa relacin, si conviven todos juntos conformando una familia de hecho.

pensin bsica que habra correspondido a a vctima si se hubiere invalidado totalmente o de la pensin bsica que perciba en el momento de la muerte, sin perjuicio de las pensiones que correspondan a los dems derechos-habientes. Para tener derecho a esta pensin el causante debi haber reconocido a sus hijos con anterioridad a la fecha del accidente o del diagnstico de la enfermedad. La pensin ser concedida por el mismo plazo y bajo las mismas condiciones que seala el articulo anterior respecto de la pensin de viudez. Cesar el derecho si la madre de los hijos naturales del causante que disfrute de pensin vitalicia, contrajere nuevas nupcias, en cuyo caso tendr derecho tambin a que se le pague de una sola vez el equivalente a los aos de su pension.
*f

> y

El artculo 9 del Decreto Ley nmero 3.500 (aplicable a los afiliados a las administradoras de fondos de pensiones), que consigna: Las madres

de hijos naturales del causante tendrn derecho a pensin de sobrevivencia si renen los siguientes requisitos, a lafecha delfallecimiento: a) ser soltera o viuda; y b) vivir expensas del causante.

A estas alturas del captulo, y como lo habamos anticipado al referirnos a los parientes por afinidad, creemos que la ley debiera incluirlos entre los titulares u obligados al derecho y obligacin de alimentos. Adicio nalmente, hay otra persona que, en nuestra opinin, tambin debiera tener derecho a reclamar alimentos. Me refiero a quien hubiere asumido el cuidado personal del menor (que haya mediado o no una sentencia judicial que confiera el cuidado personal del menor sera una cuestin que debiera discutirse, pues si bien el contar con ella da certeza jurdica a

la hiptesis que proponemos, por otro lado podra ser injusto privar de la accin para reclamar alimentos a quien efectivamente haya asumido di cho cuidado, pero slo de facto), y siempre y cuando se cumplieran otros tres requisitos: a. Que dicho cuidado personal se haya extendido por al menos cinco aos; b. Que l o los padres del menor, o el mismo menor, antes o despus de alcanzar la plena capacidad, no hubieren reembolsa do parte alguna de los gastos en que se incurri mientras se tuvo dicho cuidado personal; y c. En el caso de que se probare que le afecta a la persona que reclama los alimentos, una incapacidad fsica o mental que le impida subsistir por s mismo. Obviamente, se tratara de personas que no tengan la calidad de ascendientes o hermanos del menor, pues en tal caso ostentaran ttulo para reclamar alimentos invocando el parentesco. Por cierto, no correspondera demandar alimentos, si el caso fuere aqul previsto en el artculo 240 dei Cdigo Civil, del hijo abandonado por sus padres que hubiere sido alimentado y criado por otra persona a quien se le pagan los gastos de crianza y educacin tasados por el juez o el que contempla el artculo 241 del mismo Cdigo, respecto del hijo menor de edad ausente de su casa que se halla en urgente necesidad, y asistido por un tercero, que obtiene el pago de las suministraciones hechas en razn de alimentos. Tampoco procedera, en el caso contemplado en el artculo 45 de la Ley nmero 16.618, Ley de Menores, cuando dicho precepto autoriza al juez para ordenar que el padre, madre o la persona obligada a proporcionar alimentos al menor, paguen la respectiva pensin a la persona que lo tenga a su cargo. A modo de conclusin preliminar, entonces, nuestra propuesta es ampliar los factores que permiten demandar alimentos, incluyendo los dos casos recin mencionados, que inciden, respectivamente, en el factor parentesco y en el factor gratitud o equidad natural.

Cabe tener presente, por otra parte, que el acreedor de alimentos podra demandar una indemnizacin de perjuicios, a quien hubiere dado muerte o lesionado en forma grave y permanente al alimentante a consecuencia de la comisin de un delito o cuasidelito civil. Como seala Enrique Barros Bourie, "El llamado dao reflejo opor repercusin da lugar a una accin indem-

nizatoria originaria del actor, cuyofundamento es el propio dao personal. En este caso, los rfectos daosos dei dao corporal o de la muerte sufridospor la vcti ma inmediata se expanden hacia un tercero. Si bien la muerte no es un perjuicio para quien la sujre'^^, puede serlopara personas que estaban ligadas patrimonial o afectivamente a la vctima. Algo anlogo -agrega Barros-, puede ocurrir
en casos de graves lesiones corporales de la vctima inmediata. As, por ejem plo, cuando la conducta de un mdico causa daos a terceros, al ocasionar graves daos fsicos permanentes o incluso al provocar el fallecimiento de un paciente (el alimentante) a cuyas expensas viva otra persona (el alimentario). En este caso, el mdico, en ejercicio de sus funciones, causa dao a un tercero por su mala praxis, en cuyo caso se habla de vctimas por repercusin que sufren dao por la muerte o menoscabo fsico del paciente (por ejemplo, el cnyuge sobreviviente o los hijos menores del paciente fallecido, que vivan a su cargo). En relacin a este caso, la jurisprudencia sin embargo ha negado la accin de perjuicios cuando el vnculo del tercero con el paciente fallecido, carece de certeza o legitimidad jurdica, como en el caso del concubinato. Se estima que la relacin extramarital no es indubitada sino precaria, y de duracin incierta. De cualquier forma, la situacin ser ms compleja de resolver, cuando la vctima del dao haya sobrevivido, caso en el cual el alimuerte sea tenida por el mayor de os malci, no puede conceder accin a quien la sufre, pues se tratara de un derecho carente de un sujeto que est legitimado para alegar un inters p erso n a l. BARROS Bourie, Enrique, **Tratado de ResponsabilidadExtracontractuar {S2nt\^%o de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 2007),
Como dices Barros, aunque pg. 345. BARROS Boure, Enrique, ob. cit. pg. 941.

mentario podra carecer de accin en contra del responsable de las lesiones, en la medida en que la vctima directa hubiere recibido una reparacin de los daos patrimoniales (gastos mdicos, prdida de ingresos), pues tal repa racin debe colocarla en condiciones de hacer frente a cualesquiera cargas y obligaciones (incluyendo entonces el pago de su obligacin alimenticia), como si no hubiese ocurrido el dao corporal. En cambio, indica Barros, si la vctima directa fallece, quienes sufren daos patrimoniales a consecuencia de esa muerte pueden demandar su indemnizacin, como ocurre con los gastos mdicos y de entierro y los ingresos que dejan de percibir (entre los cuales podran encontrarse los alimentos). En el mismo sentido, Manuel Somarriva cita una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de 7 de abril de 1913, que resolvi que el hecho de que la viuda de la vctima hubiera recibido indemnizacin de la Empresa de los Ferrocarriles no era obstculo para que tambin se indemnizara a la madre, que haba sufrido un dao con la muerte de su hijo. El dao que sufra la madre -indica Somarriva-, era evi dente, porque fiiera del moral, cabe recordar que la madre es heredera abinstestato a falta de descendientes y que adems, de acuerdo con el artculo 321 del Cdigo Civil, tiene derecho a pedir alimentos. En otro fallo de la Corte Suprema de 28 de diciembre de 1916 comentado por Somarriva, se declar que la hermana de una persona fallecida en un accidente ferroviario tiene derecho a exigir de la Empresa la consiguiente indemnizacin, aunque no tenga la calidad de heredera, si se establece que viva con ella y a sus exp>ensas. En la especie, seala Somarriva, el dao tambin provena de la lesin de un derecho, porque, de acuerdo con el artculo 321 recin citado, la hermana tiene derecho a exigirle alimentos a la vctima, y en el hecho ste se los pro porcionaba.'^ An ms, la jurisprudencia ha otorgado indemnizacin por

SOMARRIVA Undurraga, Manuel, Las obligaciones y los contratos ante la jurisprudencia', (Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, segunda edicin actualizada por Ramn Domnguez Benavente, ao 1984), pg. 377.

perjuicios reflejos sufridos por personas que carecan de un derecho legal de alimentos, pero que tenan la seria expectativa de recibir apoyo econmico en el futuro Con mayor razn, agregamos nosotros, tal indemnizacin ser procedente cuando la pensin alimenticia se haba decretado y hasta su muerte, era pagada por la vctima. Finalmente, en esta materia, debe tenerse presente que el penltimo inciso del artculo 2 transitorio de la Ley nmero 19.585 estableci que las per sonas que hayan adquirido el derecho de alimentos en conformidad con los anteriores artculos 280 a 291 del Cdigo Civil (o sea, aquellos que re gulaban la filiacin simplemente ilegtima), conservarn este derecho hasta su expiracin. Tales personas, sin embargo, carecen del derecho a solicitar que sus pensiones alimenticias se "adecen, conforme lo establece el art culo 323 del Cdigo Civil que estableci el carcter de congruos de todos los alimentos (con las salvedades que hemos sealado, en las que persisten alimentos necesarios). En todo caso, nada impide que aquella persona pue da demandar el reconocimiento de la filiacin, conforme a las reglas gene rales, probando la paternidad o maternidad de la parte demandada. Si as fuere, podra eventualmente demandar alimentos congruos, cumpliendo los requisitos previstos en la ley.

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BARROS Bourie, Enrique, ob. cit, pgs. 347 y 348. Cira las sentencias dictadas por la Corte Suprema con fecha 9 de septiembre de 1946 (que concedi indemnizacin del dao material por la muerte de un hijo ilegtimo que proporcionaba ayuda pecuniaria al acror); y con fecha 4 de agosto de 1933 (caso semejante al anterior); y de la Corte de Apelaciones de Santiago de fecha 30 de diciembre de 1999, que indemniza el lucro cesan te sufrido por una duea de casa sostenida por su maridot quien falleci en un accidente laboral. Las sentencias estn citadas asimismo por Manuel Somarriva Undurraga: **L as obligaciones y los contratos ante la jurisprudencia*'. (Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile> segunda edicin actualizada por Ramn Domnguez Benavente, ao 1984), pgs. 377 y 378.

3.- Consecuencias que se derivan para el alimentante, por el incumplimiento de su obligacin alimenticia.
Diversas consecuencias se producen para el alimentante, cuando no cum ple con su obligacin de proporcionar alimentos a quien tiene por ley derecho a reclamrselos. Los researemos a continuacin: a) Prdida de su calidad de legitimario (si la tena) y en general, de sus derechos en la sucesin de aqul a quien se deba proporcionar alimen tos. b) Prdida del derecho a tener el cuidado personal del menor, cuando correspondindole dicho cuidado al otro de los progenitores, el primero no proporcion los alimentos a que estaba obligado. c) Prdida del derecho a ejercer la patria potestad sobre los bienes del hijo, cuando ste fue abandonado por el progenitor en su infancia. d) Prdida del derecho a demandar alimentos al hijo, cuando ste fue abandonado por el progenitor en su infancia. e) Posibilidad de que la mujer casada en sociedad conyugal, deduzca de manda de separacin judicial de bienes, por incumplimiento por parte del marido, de su obligacin de socorrer a la primera y a la familia comn, de haberla. f) Posibilidad de que cualquiera de los cnyuges casados en rgimen de participacin en los gananciales, demande el trmino de este rgimen y su sustitucin por el de separacin total de bienes, si uno de los cnyuges hu biere sido apremiado en dos oportunidades para el pago de su obligacin alimenticia.

g) Posibilidad de que el cnyuge que tena derecho a recibir los alimentos, deduzca demanda de divorcio, en contra del cnyuge obligado a propor cionrselos. h) Posibilidad de que ante la demanda de divorcio deducida por el cnyuge alimentante, por cese efectivo de la convivencia por al menos tres aos, el cnyuge demandado alimentario (o si hubiere hijos alimentarios), solicite que la accin sea rechazada. i) A juicio de una parte de nuestra doctrina, confiere al que tena derecho a percibir alimentos, la facultad para reclamar indemnizacin por dao moral o material. Claudia Schmidt plantea que el incumplimiento de lo que llama la responsabilidadparentid, una de cuyas manifestaciones es el omitir proporcionar alimentos a quien por ley tiene derecho a reclamar los, importa un dao a la persona (del alimentario) hoy en dia resarcible por omisin del ejercicio de la autoridad parental. Ello, pues si bien las normas legales (Cdigo Civil y Ley nmero 14.908, fundamentalmente), no establecen expresamente tal sancin, del conjunto de normas emanadas de los tratados internacionales a los que se hizo alusin, as como tambin
SCHMIDT Hoti, Claudia, ob. cit., p. 94. Alude Schmidt a la Memoria de Prueba para optar al Grado de Licenciada en Ciencias Jurdicas y Sociales de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, de Julie Patricia Massmann Wyneken, titulada "La omisin de a responsabilidadparrntaJysu resarcimiento: un nuevo caso de derecho de daos. "Manifiesta Massmann: "Lamentablemente, incluso con la variedad de herramientas que se establecen

para lograr que se cumpla con el pago de los alimentos, sigue siendo una responsabilidad que se omite y las sanciones an son insuficientes. No hay conciencia de que se trata de un asunto gravsimo, pues no puede negarse que la inobservancia de este deber constituye un abandono econmico que a su vez es un grave maltrato. Se viola el derecho humano a la subsistencia constitucionalmente protegido, como tambin se frustra o entorpece el pleno desarrollo del nio. Ya pesar de que la relacin entre el no pago de los alimentos y la violacin de los derechos fundamentales es evidente, no se contempla dentro de las sanciones legales la indemnizacin por el dao moralprovocado por el desamparo, ni la reparacin de los daos materialesfuturos (lafalta de chance).

de la Constitucin Poltica de la Repblica, ambas de rango superior a las legales, s puede desprenderse la facultad para demandar tal indemnizacin de perjuicios.

4.- Medios previstos en la ley, para asegurar el pago de las pensiones alimenticias.
La ley ha previsto un conjunto de mecanismos tendientes a cautelar, de manera directa o indirecta, que se obtenga por parte del alimentario, el pago de la obligacin alimenticia que pesa sobre el alimentante. Mencio naremos a continuacin dichas herramientas jurdicas, sin perjuicio de re visarlas con el necesario pormenor en el captulo IV: a) Arresto del alimentante, inicialmente nocturno, y de ser necesario, n tegro. b) Arraigo del deudor de alimentos. c) Retencin de la devolucin anual de impuestos a la renta. d) Suspensin de la licencia para conducir vehculos motorizados. e) Revocacin de los actos ejecutados por el alimentario, con el propsito de disminuir su patrimonio y eludir de esa forma el cumplimiento de la obligacin alimenticia.

Cfr. GMEZ DE L\ TORRE Vargas, Maricruz, "El sistema filiativo chileno", Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 2007, pp. 208 a 210; y RAMOS Pazos. Ren, 'Derecho de Familia , Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 2000, tercera edicin actualizada, Tomo j], pp. 513 y 514,

f) Nulidad de los actos simulados ejecutados por el alimentario, con el mismo objetivo sealado en la letra precedente. g) Separacin judicial de bienes, en el evento de haberse decretado apre mios en dos oportunidades en contra del marido. h) Denegacin de la demanda de divorcio deducida por el cnyuge ali mentante. i) Constitucin de cauciones por parte del alimentante. j) Responsabilidad solidaria de ciertas personas que presten colaboracin al alimentante, para que ste eluda el cumplimiento de su obligacin, k) Penalizacin de ciertas conductas en que incurre el alimentante o terce ros, lesivas a los intereses del alimentario.

ib /

CAPTULO IV Modalidades del ejercicio de la accin de alimentos y disposiciones de la Ley nmero 14.908, de la Ley nmero 16.618, de la Ley nmero 19.947 Y de la Ley nmero 19.968

1 Modalidades de la accin de alimentos.

La accin se dirige contra el que por ley est obligado a la prestacin, pero puede darse el caso de que el acreedor rena ms de un ttulo para de mandarlos (por ejemplo, ser hijo, tener un hermano y ser donante de una donacin cuantiosa no rescindida ni revocada). El artculo 326 del Cdigo Civil resuelve esta situacin, estableciendo que el demandante slo puede hacer valer su derecho en contra de uno de los obligados, conforme al si guiente orden de precedencia: a) En primer lugar, hace valer su ttulo de donante de donacin cuantiosa. b) Si carece de tal derecho, invoca su calidad de cnyuge. c) Si no tiene tal calidad, invoca su condicin de descendiente.

d) A falta de los ttulos anteriores, invoca su calidad de ascendiente. e) A falta de todo otro ttulo preferente, invoca su calidad de hermano. Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de grado ms prximo. Entre los de un mismo grado, como tambin entre varios obligados por un mismo ttulo, el juez distribuir la obligacin en propor cin a sus facultades. Habiendo varios alimentarios respecto de un mismo deudor, el juez distribuir los alimentos en proporcin a las necesidades de aqullos. Slo en caso de insuficiencia de todos los obligados por e ttulo prefe rente, puede recurrirse al que le sigue en el orden de precedencia. En todo caso, la Corte Suprema ha planteado en sus fallos dos criterios. Conforme al primero, "Una persona que se encuentra en condiciones de

solicitar alimentos, no necesita entablar demandas sucesivas, y en el orden de prelacin que indica el artculo 321 del Cdigo Civil, en contra de cada uno de los obligados. Le basta dirigirla contra aqtel de ellos que estima se halla en condiciones de prestarlos, y en ese ju icio podr demostrarse que los obligados preferentem ente se encuentran o no capacitados para proporcionar le alimentos. En otras oportunidades, nuestros tribunales superiores
han exigido, sin embargo, que se accione primero contra el padre, y des pus, contra el abuelo: Para el cumplimiento de la obligacin de prestar

alimentos el hijo (...) ha debido recurrir prim ero en contra de su padre (...), habiendo correspondido al demandante acreditar qtte dicho padre carece de bienes o que es insuficiente dicho ttulo preferente; slo acreditada tal insu ficien cia habr lugar a l llamamiento d el ascendiente inmediatamente ms

"Repertorio de Legislacin y jurisprudencia Chilenas. Derecho de Menores"(Santi^o de Chi le, Editorial Jurdica de Chile, ao 2000), pg. 164. Fallo dictado por la Corte Suprema el 9 de octubre de 1972.

prximo: el abuelo...

De igual forma, se sostiene en una sentencia de la Corte Suprema de fecha 19 de abril de 1991, que no se puede invocar en la demanda dos ttulos en forma paralela (el que se tiene en contra del padre y en contra de los abuelos paternos), ya que ello infringe e! artculo 326 del Cdigo Civil , regulatorio del orden en que prefieren ios ttulos para demandar alimentos."* ' La misma opinin sostiene Irma Bavestre llo, quien afirma que ". ..con la redaccin actual del articulo 3^ (de la Ley 14.908), para demandara los abuelos se requiere la existencia de una causa

en contra de progenitor o progenitora en la que se hayan decretado alimentos que no hayan sido pagados o que se hayan estimado insuficientes.

ponsabilidad subsidiaria de los abuebs.

Volveremos a revisar la responsabilidad de los abuelos, al tratar, en el nu meral siguiente, de las normas de la Ley 14.908, en el acpite "De la res

2.- Del procedimiento y dems normas de la Ley nmero 14.908,

Las Principales reglas de la Ley nmero 14.908, se pueden sintetizar en la forma siguiente: a) Respecto de las normas que fijan la competencia para demandar alimen tos, o su aumento, rebaja o cese.

Repertorio de Legislacin y Jurisprudencia Chilenas. Derecho de Menores {Santi^o de Chi

le, Editorial Jurdica de Chile, ao 2000). pg. 166. Fallos dictados por la Corre Suprema el 21 de noviembre de 1985, por la Corte de Apelaciones de Valparaso el 19 de abril de 1991 y por la Corte de Apelaciones de Santiago el 6 de agosto de 1981. GACETA JURDICA" nmero 132 (Santiago de Chile. Editorial Jurdica ConoSur Limitada-LexisNexis), pg. 59. BAVESTRELLO Bonr, Irma, ob. cit.. pg. 82.

Dispone el artculo 1, inciso 1 , que de los juicios de alimentos, conocer el juez de familia del domicilio del alimentante o del alimentario, a elec cin de este ltimo. Estos juicios -agrega la ley- se tramitarn conforme a la Ley nmero 19.968, sobre Tribunales de Familia, es decir, aplicando las normas del juicio ordinario de familia, pero con las modificaciones estable cidas en la Ley nmero 14.908. El mismo artculo, regula la competencia, tratndose de la demanda de aumento de la pensin, o de la demanda des tinada a obtener la rebaja o el cese de la pensin. Se distingue al efecto: Demanda de aumento de la pensin alimenticia: ser competente el mis mo tribunal que decret la pensin o el dei nuevo domicilio del alimenta rio, a eleccin de ste (artculo T, inciso 2).' '^ El aumento de la pensin (como tambin la rebaja o el cese de la misma), exige como presupuesto acreditar el cambio de las circunstancias que haban motivado fijar la pen sin alimenticia primitiva. Por ello, en una sentencia de la Corte de Apela ciones de Concepcin, de fecha 19 de febrero de 2007, se cas de oficio la

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En una sentencia de la Corte de Apelaciones de La Serena, de fecha 22 de octubre de 2007, se dej sin efecto ia sentencia dictada por el Tribunal a quo, en un procedimiento sobre violencia intrafamillar. que haba regulado como pensin alimenticia provisoria la suma de $ 1.200.000.-, monto que supona aumentar una pensin de alimentos decre tada en un juicio previo. El aun^enro se haba decretado en uso de la facultad que la Ley sobre Tribunales de Familia concede al juez para decretar medidas cautelares {artculos 92 nmero 3 y 94), y fundndose en el inters superior de los menores. La Corte de La Serena revoc esta resolucin, pues "existiendo fijacin de pensin de alimentos definitivos,

emanados de un juicio legalmente tramitado, resulta del todo improcedente que en uso de las fitcultades para decretar medidas cautelares la Juez recurrida decretare alimentos provisorios, siendo necesario pitra la legalidad del acto que la denunciante ejerciera La acciones correspon dientes tendientes a obtener un aumento de la primitiva pensin fijada, debiendo sujetarse en cuanto a su tramitacin a las normis y procedimientos establecidos por ley para la obtencin de su pretensin, para de esa manera, obtener el debido resguardo de los derechos de las partes. "
Con el mrito de lo dictaminado, la Corte dej tambin sin efecto el arresto nocturno que haba decretado el Tribunal de primera instancia: wvvw.legisnew s.com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena.

en la especie'^^, si hay hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, el tribu nal debe recibir de inmediato la causa a prueba y fijar los puntos sobrt los que deba recaer; Que en el caso de autos, el tribunal a quo no dio cumplimiento a esta exigencia pues se omiti en la resolucin defojas 8, el hecho de la variacin de las circunstancias que se tuvieron presente al momento de fijar la pensin que se encontraba vigente entre las partes, lo que perjudic a ambas partes por no haber podido rendir prueba a este respecto. Que al no contener el auto de prueba este hecho importa una omisin grave, fundamentalmente para poder pronunciarse sobre la peticin indicada en la demanda. Esta omisin slo pue de ser corregida anulando la sentencia y reponiendo la causa al estado de que se dicte un nuevo auto de prueba que comprenda todos bs hechos controvertidos. En otra sentencia, tambin de la Corte de Apelaciones de
Concepcin, de fecha 16 de febrero de 2007, se rechaza una demanda de aumento de pensin de alimentos, que pretenda aumentar la misma de $ 90.000.- a $ 120.000.- mensuales, para dos hijos y la cnyuge, atendido a que para que tenga xito la peticin de aumento de la pensin alimenticia,

sentencia pronunciada por el Juzgado de Letras de Menores de Los Ange les, que haba acogido una demanda de aumento de pensin alimenticia, habida cuenta que m conformidad a las normas deljuicio sumario, aplicable

debe tener como necesariofundamento el cambio o modificacin de las circuns tancias existentes a la determinacin de la pensin alimenticia en eljuicio de alimentos que precede a dicha solicitud de aumento de pensin alimenticia. (...) Que para acreditar la variacin de las circunstancias que justijicaron la pensin alimenticia vigente, la demandante acompafotocopia de la Libreta de Matrimonio rrferida al matrimonio y a los nacimientos de sus hijos (...) y
Procedimiento que rega, a la poca de la sentencia; hoy, no olvidemos que conforme a la reforma hecha por la Ley nmero 20.152, ya no se aplican las normas del juicio sumario, sino las del juicio ordinario de familia, con las modificaciones que introduce la Ley n mero 14.908.
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un informe social (...) que permiten acreditar que los menores a la fecha de la demanda de aumento, tienen 12 y 3 aos de edad, y que habitan la casafami liar. En el informe social (...) se indica que la demandante percibe $ 25.000.mensuales por cuidado de otro menor. Qiie, a su turno, el demandado (...), para probar su capacidad econmica y circunstancias domsticas, acompa copia de contrato de trabajo y liquidacin de sueldos (...), por los que consta que trabaja como chofer (...) y que su sueldo lquido a marzo de 2005 alcanza a $ 212.548. - En el informe social (...) dice que habita una vivienda arren dada y que tiene una hija no matrimonial nacida el 27 de julio de 2005, lo cual se ratifica con el certificado de nacimiento (...) Que de las liquidaciones de sueldo (...) fluye que el ingreso mensual del demandado asciende a una suma promedio de S 217.350.-, de modo que respetando el lmite establecido en el artculo 7del D.F.L. nmero de 2000, sobre Abandono defamilia y Pago de Pensiones Alimenticias, la suma a pagar por el demandado a ttulo de pensiones alimenticias a favor de sus alimentarios no puede exceder de $ 108.675.- Que en la situacin del demandado (...) tienen derecho a pensin de alimentos su cnyuge (...), sus hijos matrimoniales (...) y su hija no matri monial (...), de manera que el 50% de sus rentas debe distribuirse entre estos cuatro alimentarios, lo que da un total aproximado para cada uno de $ 27.168.-, por lo que la sumafijada por el tribunal de primer grado a ttulo de aumento de pensin alimenticia excede la suma o porcentajejijado como mxi mo por el artculo Z'' del D.F.L. nmero 1, de 2000. Que de la prueba rendida
Se refiere a la Ley nmero 14.908, cuyo texto refundido y modificado, fue fijado por el aludido Decreto con Fuerza de Ley. La Corte, en un inreresance aunque discutible razonamiento, incluye, para la distribucin de los ingresos del alimentante, a su bija no matrimonial, no obstante que ella no recla maba alimentos, Decimos que resulta interesante, pues no puede preterirse que probable mente el padre ha de solventar tambin las necesidades de esa hija; pero admitimos que es discutible, pues no siendo parte en el juicio, no se acredit a su respecto que necesitare obtener alimentos de su padre.

por las partes y de los documentos solicitados por el tribunal, fluye que se ha producido una variacin en ia edad de los hijos matrimoniales del demandado; que la demandante percibe un ingreso de $ 25.000. - mensuales por cuidado de un menor; que el alimentante tiene una hija no matrimonial (...) y que ha contrado deudas en el sistema bancario y comercial. En cambio, se mantienen sin modificaciones la situacin habitacional de la actora y la laboral del de mandado (...) Que conforme a lo razonado, cabe concluir que el aumento solicitado por la actora no se encuentrafimdado en una variacin o cambio de las circunstancias existentes a lafecha defijarse el monto de la pensin alimen ticia cuyo incremento pretende (...); que con la prueba rendida por las partes no se encuentra probado que con posterioridad al avenimiento se hayan acre centado las necesidades de los alimentarios, siendo insuficiente para eseprop sito la sola circunstancia del cambio de edad de stos o que hayan mejorado las condiciones econmicas del alimentante o surgido nuevos hechos o circunstan cias quejustifiquen el aumento de la pensin (...) Por el contrario, los antece dentes probatorios allegados al proceso permiten concluir que ha mejorado la capacidad econmica de la demandante; que las cargasfamiliares del deman dado han aumentado con el nacimiento de la hija (...) y que la suma pedida por la actora a ttulo de aumento de pensin alimenticia excede el 50% de las rentas del alimentante. A su vez, en una sentencia de la Corte de Apela de la accin deducida descansa, necesaria y precisamente, en haber operado una variacin de las circunstancias tenidas a la vista al fijar la pensin de alimentos cuyo incremento se pretende. Qiie, de los autos trados a la vista, aparece que lapensin de alimentosfue regulada confecha 18 de enero del ao recin pasado, intentndose la demanda de aumento en el mes de mayo del mismo ao, sin que existan antecedentes suficientes para estimar que en tan
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ciones de Rancagua, de fecha 16 de febrero de 2007, que rechaza una de manda de aumento de pensin alimenticia, se expresa "Que, la procedencia

corto periodo haya operado un cam bio d e circunstancias que justifique acceder a la demanda, com o lo seria p o r ejemplo, la enferm edad de un hijo o un incre mento real de las remuneraciones d el alimentante. Que, en efecto, analizada la prueba (...), slo es posible concluir qtte a l regularse la pensin d e alimentos, el demandado ya posea los bienes y perciba los ingresos a que hacen referencia dichos antecedentes, sin que se haya acreditado p o r la actora que los mismos hayan sido objeto de un ocultam iento p o r parte d el dem andado que haya in flu id o en la determ inacin de la pensin vigente, elem ento que si hubiese sido realm ente relevante para estim ar la procedencia d el aum ento solicitado.
Por su parte, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin, de fecha 4 de abril de 2007, se acogi la apelacin deducida en contra de la sentencia de primera instancia, que haba dado lugar a una demanda de aumento de pensin alimenticia. La Corte, si bien concuerda que procede el aumento, lo redujo, atendidas las rentas del alimentante y fundamental mente en base a lo que seguidamente se expone: Que el demandado ha acompaado en esta instancia docum entos consistentes en liquidaciones de re muneraciones (...), documentos con los que se pu ed e tener p or acreditado que la remuneracin lquida d el demandado alcanza a los $ 210.552.- mensuales. Que, p o r otra parte, se dej establecido en la sentencia recurrida, que la de mandante tam bin obtiene ingresos mensuales, sin que se haya apelado a l res pecto, p o r lo que ambos progenitores deben concurrir a hacer fi'ente a las nece sidades econmicas del menor. Que, no p u ed e desconocerse que las necesidades d e un nio d e 3 aos, son diferentes a uno que y a asiste a la enseanza bsica, respecto d el cual deben afrontarse gastos adicionales, p o r lo que la sentencia, en esta parte, resulta ajustada a derecho. Que, sin embargo, atendida la capaciEii realidad, la sola circunstancia de que se produzca un aumento de los emolumentos del alimentante no es suficiente para acceder a un aumento de la pensin alim enticia, siendo necesario, adems, que el actor pruebe que sus necesidades no estn cubiertas en su inte gridad con Id pensin vigente.

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lael econmica del demandado, la sumafijada por la sentencia recurrida resul ta desmedida, por lo que sta ser rebajada a la cantidad equivalente a dos sueldos vitales mensuales. De todas las sentencias mencionadas en este
literal, se desprende adems que la prueba del cambio de las circunstancias corresponde a quien demande ei aumento de le pensin alimenticia, lo que expresamente seala una sentencia de la Corte de Apelaciones de Valdivia, de feciia 21 de agosto de 2006: "la parte demandante se encontraba en la

obligacin de probar que haba variado la capacidad econmica del demanda do; (...) se debe probar el cambio en los recursos econmicos del demandado, tomando en consideracin los hechos establecidos en la causa anterior por ali mentos, que se tiene a la vista, circunstancia que no se logra acreditar con la testimonial ni con ningimo de los documentos agregados al proceso. El mismo fizllo en alzada concluye (...) que los ingresos econmicos de la parte demanda da no han variado significativamente y la circunstancia de que se haya consta tado un aumento en las necesidades de los alimentarios, no permite aumentar la pensin alimenticia que el alimentante se encuentra obligado a pagar todos los meses ^^^
Demanda de rebaja o cese de pensin de alimentos: conocer el tribunal del domicilio del aiimentario (artculo 1, inciso 3). La jurisprudencia concerniente a esta materia, se recoge en el captulo V, relativo a la dismi nucin y extincin de ia obligacin alimenticia. El inciso 4del artculo 1", alude a ia madre, de cualquier edad, que solicite alimentos para el hijo ya nacido o que est por nacer. Si ella fuere menor de edad, el juez deber ejercer la facultad que le otorga el artculo 19 de la Ley nmero 19.968, en inters de la madre. Advierte este precepto que respec-

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to a los nios, nias o adolescentes, o incapaces, el juez debe velar porque stos se encuentren debidamente representados. Para ello el juez designar a un abogado perteneciente a la respectiva Corporacin de Asistencia judi cial o a cualquier institucin pblica o privada que se dedique a la defensa, promocin o proteccin de sus derechos, en los siguientes casos: cuando los menores o incapaces carezcan de representante legal; o cuando tenindolo, el juez, por motivos fundados, estime que el inters del menor o del incapaz es independiente o contradictorio con el inters de aqul a quien corresponda legalmente su representacin. Estas normas, que confieren al demandante de alimentos -y por ende entre ellos a los menores-, la facultad de elegir entre el tribunal del domicilio del demandando o del demandante, protegen el inters superior de los meno res, y en tal caso, sus representantes, presumiblemente optarn por litigar ante el juez que corresponda al domicilio de dichos menores. b) Respecto del domicilio del demandado. Establece el inciso 1 del artculo 2" que en la demanda de alimentos, podr omitirse la indicacin del domicilio del demandado, si ste no se conociera. En este caso, el tribunal proceder en conformidad a lo previsto en el artculo 23 de la Ley nmero 19.968 (dicho precepto, dispone que la primera notificacin al demandado ser personal y hecha por un funciona rio del tribunal, pero cuando no resultare posible tal notificacin personal, ella se realizar conforme a lo previsto en los incisos 2 y 3 del artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil. Por su parte, el inciso 2 del artculo T ordena al demandado, informar al tribunal de todo cambio de domicilio, o de empleador o de lugar en que la-

bore o preste servicios, dentro de 30 das, contados desde que el cambio se liaya producido. El inciso 3, establece la sancin por omitir la obligacin anterior: a solicitud de parte, se le impondr al demandado una multa de una a quince Unidades Tributarias Mensuales, a beneficio fiscal. c) Respecto dei monto mximo de la pensin de alimentos y de las presun ciones acerca de tener el alimentante los medios para otorgar alimentos. Dispone el artculo 329 del Cdigo Civil que en la tasacin de los alimen tos se debern tomar siempre en consideracin las facultades del deudor y sus circunstancias domsticas. Las "facultadesAi\ deudor dicen relacin con sus rentas, es decir, con su capacidad econmica, a su activo. Sus "cir cunstancias domsticas" e n t i e nde n alusivas a todos sus gastos, a las deudas que soporta, es decir, a su pasivo. Confrontando entonces el activo y el pasivo del demandado de alimentos, el juez ha de concluir si est o no en condiciones de subvenir a las necesidades del demandante, y en caso afir mativo, en qu medida. Por su parte, el artculo 7, inciso 1, de la Ley n mero 14.908, precis este concepto, al establecer que el tribunal no podr fijar como pensin una suma que exceda del 50% de las rentas que reciba el alimentante. Ms adelante, volveremos sobre esta limitacin. c.l. Qu se entiende por renta. Algunos ingresos no constitutivos de renta. No defini la Ley 14.908 lo que debe entenderse por "renta, de manera que podramos recurrir a la definicin contenida en la Ley Sobre Impuesto a la Renta, que en su artculo 2, nmero 1, seala que se entender por tal

"los ingresos que constituyan utilidades o beneficios que rinda una cosa o acti vidady todos los beneficios, utilidades e incrementos de patrimonio que seper ciban o devenguen, cualquiera que sea su naturaleza, origen o denominacin.
Con todo, debemos considerar tambin lo dispuesto en ei artculo 17 de la

citada ley, que establece los ingresos que no constituyen renta, aludiendo, entre otros, a la indemnizacin de cualquier dao emergente y del dao moral, siempre que la indemnizacin por este ltimo haya sido establecida por sentencia ejecutoriada; las indemnizaciones por accidentes del trabajo, sea que consistan en sumas fijas, rentas o pensiones; la adquisicin de bie nes por accesin de inmueble a inmueble o de mueble a inmueble, o poi prescripcin, sucesin por causa de muerte o tradicin cuando el ttulo ej una donacin; la indemnizacin por desahucio y la indemnizacin de reti ro hasta un mximo de un mes de remuneracin por cada ao de servicio o fi-accin superior a seis meses; etc. Tambin en relacin con esta materia, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Valparaso se concluye que no corresponde considerar el ahorro efectuado por el alimentante para regulai la pensin alimenticia que debe, puesto que aqul no constituye renta.'^^ A su vez, en un fallo de la Corte Suprema se indica que No es posible conside

rar como rentas del alimentante las cantidades que ste recibe a ttulo de viti cos, es decir, para indemnizar el mayor gasto que debe sufragar con ocasin dt trasladarse a algn lugar distinto del de su residencia habitual, ni tampoco loi gastos destinados a movilizacin, y que debe invertir precisamente en ese objeto, sin que reporte utilidad alguna de los dineros percibidos p or esos conceptos.
c.2. Valoracin del ususfructo alimenticio. Ahora bien, dentro del clculo de la pensin mxima de alimentos, h de considerarse tambin el valor del usufructo que se hubiere decretado

Repertorio de LegisLtcin y jurisprudencia Chilenas. Derecho de Menores de Chi le, Edicorial Jurdica de Chile, ao 200(1), pg. 170. Fallo diccado el 12 de abril de 198 por la Corte de Apelaciones de Valparaso. Repertorio de Legislacin y jurisprudencia Chilenas. Derecho de Menores" de Chi le. Editorial Jurdica de Chile, ao 2000), pg. 171. Fallo dictado el 2 de octubre de 196^ por la Corte Suprema.

'Al derecho de usufructo sobre bienes del alimentante que pueden fijarse como pensin alimenticia, debe otorgrsele un valor (que unido al porcentaje de los emolu mentos del demandado que le regul elfallo, no pueden sobrepasar el limite mximo de la pensin de alimentos quefija la ley) Se agrega en otro fallo que Para establecer si la pensin alimenticia excede del margen legal, esto es delcincuentapor ciento del ingreso del alimentante, ha de considerarse la renta que presumiblemente producira, si se arrendase, la casa habitacin dada en usufructo a los alimentarios a titulo de pensin.
a favor de los alimentarios. En tal sentido, se ha sealado que
C.3. Los terceros acreedores

y ei usufructo alimenticio.

El usufructo alimenticio, con todo, no puede afectar derechos de terceros, anteriores a la constitucin del gravamen. Sobre el particular, debemos tener presente que la Ley nmero 19741, publicada en el Diario Oficial de fecha 24 de julio de 2001, reemplaz el artculo II, que pas a ser artculo 9, de la Ley nmero 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias, estableciendo que el juez que est conociendo del correspondiente juicio de alimentos podr fijar o aprobar que la pen

sin alimenticia se impute total o parcialmente a un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes del alimentante, quien no podr enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin del juez. Si se tratare de un bien raz, la reso lucin judicial servir de ttulo para inscribir los derechos reales y la prohibi cin de enajenar o gravar en los registros correspondientes" {inciso 2). ^ re g a
Repertorio de Legblacinyjurisprudencia Chilenas. Derefo de M e n o r e s " de Chi
le, Editorial Jurdica de Chile, ao 2000), pg. 61. Fallo dictado el 15 de junio de 1987 por la Corte Suprema. Se reitera el mismo criterio en otra sentencia de la Corte Suprema, de fecha 7 de noviembre de 1994. de Chi le, Editorial Jurdica de Chile, ao 2000), pg. 61. FaUo dictado el 7 de noviembie de 1994 por la Corte Suprema.

"Repertorio de Ltffslacin y jurisprudencia Chilenas. Derecho de Menores"

la disposicin que "La constitucin d e los m encionados derechos reales no perjudicar a los acreedores d el alim entante cuyos crditos tengan una causa anterior a su in scripcin (inciso 3). Qu debemos entender por crditos que tengan una causa anterior" a la inscripcin del usufructo o derecho de uso o de habitacin alimenticio? Por cierto, quedan comprendidos en la expresin aquellos crditos que se encontraren determinados antes de la referida inscripcin, o sea, que sean lquidos (por ejemplo, el pagar suscri to por el alimentante con antelacin a la inscripcin del gravamen). Pero de igual forma, creemos que se comprenderan en la aludida frase aquellos crditos que si bien pueden haber sido ilquidos o indeterminados al mo mento de la inscripcin del gravamen alimenticio, pasan a ser lquidos o quedan determinados despus de practicada aquella, como por ejemplo, el de un individuo que haba deducido una demanda en la que reclamaba una indemnizacin de perjuicios por hechos acaecidos antes de ia inscrip cin conservatoria que nos ocupa, y cuyo crdito se reconoce y declara en una sentencia que queda ejecutoriada despus de haber practicado dicha inscripcin. En tal caso, seria inoponible al demandante el gravamen ali menticio constituido sobre el inmueble del demandado. La doctrina na cional haba llegado a la misma conclusin, sealando en su poca Manuel Somarriva que la ley guardaba silencio sobre la posibilidad de constituir otros derechos reales sobre el inm ueble hipotecado (distintos de una hipoteca, que admite el artculo 2415 dei C digo C iv il), tales como las servidumbres y el usufructo. Se preguntaba el citado autor si ello era posible, respondiendo que, en principio, podra contestarse afirma tivamente, atendiendo al principio de quien puede lo ms, puede lo menos (si poda hipotecar, poda tam bin co nstituir otro gravamen sobre el inm ueble, como un usufructo). Pero sem ejante conclusin, agregaba Somarriva, sera errada, porque si el legislador autoriza al propietario para enajenar o hipotecar el bien dado en garanta, es por que de ello no se sigue perjuicio alguno al acreedor hipotecario; no

acontece lo mismo con la constitucin de un usufructo, de una ser vidumbre o de un derecho de uso o de habitacin, ya que con ello se cercena el valor de la garanta, causndole al acreedor un perjuicio evidente. Por eso, subrayaba Somarriva, los autores unnimemente estiman que la constitucin de estos derechos no empece al acreedor hipotecario, quien siempre podr ejercer las facultades que le da el carcter de tal con prescindencia de ellos. Corroboraba la conclusin anterior lo dispuesto en los artculos 1366 y 1368 del Cdigo Civil: el usufructo constituido sobre la finca no es oponible ai acreedor hipotecario, pero a contrario sensu, la hipoteca s afecta al usufructua rio; ste debe pagar al acreedor hipotecario subrogndose as en los derechos del acreedor contra los herederos, si la deuda era del testador, o contra el tercero deudor, si el testador slo era un garante hipoteca rio, todo ello salvo que el ltimo haya expresamente querido gravar al usufructuario con la deuda en cuestin*^^. La jurisprudencia, en los aos ochenta del siglo pasado, termin por alinearse en 1a doctrina preceden t e . L a cuestin qued zanjada en la ley, como hemos explicado, con el

157

SOMARJRTVA Undurr^a, Manuel, "Tratado de tas {Santiago de Chile, Edito rial Jurdica Ediar-ConoSur Ltda., sin ao), pgs. 415 y 416. Se expresa en una sentencia; Eldemandado en eljuicio de alimentos que otorga a su cnyuge

15B

e hijos, como parte de la pensin alimenticia, el usufructo sobre un inmueble de su propiedad, conviniendo la prohibicin de celebrar actos y contratos, no obstante que con anterioridad haba otorgado hipotecas a favor de un banco para garantizar ciertas deudas, tales usufruc tos y prohibiciones, por ser posteriores, no afectan a la hipoteca, porque sta abarc la plena propiedad, sindole inoponible al acreedor hipotecario, no estando ste obligado a soportar esos gravmenes y limitaciones, lo que se traduce en el derecho de pedir su alzamiento y can celacin. (Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo LXXXII, segunda parte, seccin primera, 1985, p. 71); en otro fallo, se concluye: "Resulta inoponible id acreedor hipoteca rio el usufructo que imponga el juez de menores, ya que la accin hipotecaria qercida por el acreedor afretada por la decisin de dicho juez, impide proseguir la subasta del inmueble con prescindencia de la limitacin al dominio, siendo necesario alzarlo. (Revista de Derecho y
Jurisprudencia, segunda parte, seccin primera, 1987, p- 106). Ambas sentencias, citadas

actual tenor dei artculo 9 de la Ley nmero 14.908. En todo caso, para evitar un perjuicio a los interesados en el remate del inmueble y al propio ejecutante, ste podr solicitar que el usufructo, o el derecho de uso o ha bitacin. sean alzados por el mismo Tribunal que los hubiera decretado, sin que ste pueda oponerse a ello, si se acredita que se trataba de un cr dito que tena una causa anterior a la inscripcin. El Tribunal, entonces, deber ordenar que se oficie el respectivo Conservador de Bienes Races, para que ste cancele la inscripcin.
C.4. El usufructo alimenticio exige menos requisitos que aqul regulado en

el Cdigo Civil. Carcter inalienable del usufructo alimenticio. El citado artculo 9 exonera asimismo al alim entario en cuyo favor se constituya el derecho real de usufructo, de uso o de habitacin, a prestar caucin de conservacin y restitucin, aun cuando s exige confeccionar un inventario simple, disponiendo al efecto que "En estos casos, e l usufruc

tuario, e l usuario y e l que g o ce d el derecho d e habitacin estarn exentos de las obligaciones que para ellos establecen los artculos 775 y 813 d ei Cdigo Civil, respectivam ente, estando slo obligados a con frccion a r un inventario simple. Se aplicarn a l usufructuario las norm as d e los artculos 819, inciso prim ero, y 2466, inciso tercero, d e l Cdigo C ivil (inciso 4). La ltima
frase deja en claro que el usufructuario no podr ceder su derecho, lo que supone modificar el principio general acerca de la posibilidad de transferir el derecho real de usufructo, consagrado en el artculo 773 del Cdigo C ivil, lo que resulta explicable, dado que se constituye en el marco de una pensin de alimentos, y sabido es que el derecho de alimentos es personalsimo. De igual forma, el derecho de usufructo ser inembargable, como acontece tambin con el usufructo (o derecho legal
por GMEZ DE LA TORRE Vargas, Maricruz, "Fl sistema filiativo chiUm, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ano 2007, p. 202.

de goce) del padre y madre sobre los bienes del hijo no emancipado y del marido sobre los bienes propios de la mujer, cuando mediare rgimen de sociedad conyugal.
C.5.

La constitucin de un usufructo alimenticio, es un acto de "enajena- f cton.

Si el inmueble sobre el cual se constituye el usufructo se encontra re embargado, es indispensable cumplir con lo previsto en el artculo 1464 del Cdigo Civil, pues el usufructo constituye un gravamen, y se comprende dentro de la acepcin amplia de la voz enajenacin", que cabe entender empleada en el citado precepto. As, se ha dicho que El juez de menores cometi falta que se debe reparar por la via disciplinaria, al ordenar al Conservador de Bienes Races que inscribiera un derecho de usufructo sobre un inmueble del alimentante que estaba embargado con anterioridad por dos jueces civiles, sin autorizacin de stos o la aquiescen cia del acreedor, contrariando as lo que dispone el articulo 1464 nmero 3 del Cdigo Civil Pero si el juez autoriza, quiere decir ello que el usufructo alimenticio ser oponible a un acreedor hipotecario? Por cierto no lo ser, conforme a lo dispuesto en el inciso 3" del artculo 9 de la Ley nmero 14.908, pero siempre y cuando se trate de un acree dor hipotecario cuyos crditos tengan una causa anterior a su inscripcin (del usufructo) c.6. Incompatibilidad entre el usufructo alimenticio y el usufructo sobre bienes familiares. Diferencias entre el usufructo regulado en la Ley 14.908 y aqul regulado en el artculo 147 del Cdigo Civil.

Repertorio de Legislacin y jurisprudencia Chiletias. Derecho de Menores (Sanci^o de Chi

le. Editorial Jurdica de Chile, ao 2000). pg. 175. Fallos dictados ei de julio de 1985 y el 22 de diciembre de 1986 por laCorte Suprema. ^ CORTE

SUPREMA
" ~ BIBLIO TECA 'I

Dispuso tambin el artculo 9 en anlisis, la incompatibilidad entre el usufructo, uso o habitacin decretado en un juicio de alimentos, con la constitucin de los mismos derechos sobre bienes familiares: Cuando el

cnyuge alim entario tenga derecho a solicitar, para si o para sus hijos menores, la constitucin d e usufructo, uso o habitacin en conform idad a este articulo, no p odr p ed ir la que establece e l articulo 147 d el Cdigo C ivil respecto de los mismos bienes" (inciso 5). Se entiende la incompatibilidad, porque sera
redundante volver a constituir los mismos derechos a favor de idnticas personas. Cabe subrayar, con todo, la dismil regulacin de los artculos 9 de la Ley nmero 14.908 y 147 del Cdigo Civil: en ste ltimo, basta haber tenido la calidad de acreedor dei cnyuge propietario, a la fecha de la constitucin del derecho real de usufructo, uso o habitacin, para quedar a salvo de las consecuencias que tales derechos reales originan. En cambio, en el artculo 9 de la Ley nmero 14.908, no es suficiente ostentar la calidad de acree dor del alimentante para quedar indemne de los efectos de la constitucin del derecho real a favor del alimentario, sino que adems, el crdito ha de tener una causa anterior a la inscripcin del derecho real. Visualicemos la diferencia apuntada con el siguiente ejemplo: el propietario obtiene un prstamo con el Banco X el da 10 de enero de 2007, y con el objeto de garantizar el pago ntegro y oportuno de la obligacin, constituye a favor de dicha entidad bancaria, una hipoteca sobre un inmueble de su propie dad, hipoteca que se inscribe el 18 de febrero de 2007. El da 30 de julio de 2007. se afecta como bien familiar el inmueble y se constituye un de recho real de usufructo a favor del cnyuge no propietario, inscribindose el usufructo el 9 de agosto de 2007. El da 5 de septiembre de 2007, el Banco confiere un segundo prstamo a su deudor, considerando que la garanta hipotecaria se encuentra avaluada en una suma que excede con mucho el importe de ambos crditos. En la hiptesis, el Banco X ya era

 acreedorAt\ cnyuge propietario, al momento de constituirse el usufruc to. Por ende, en la ejecucin que deba llevarse a efecto, en el evento que el deudor no satisfaga sus deudas, le ser inoponible al Banco X la afectacin del Inmueble como bien familiar y la constitucin del usufructo sobre el mismo. Distinta ser la situacin, a la luz del actual artculo 9 de la Ley nmero 14.908, para el caso de que el usufructo se constituya durante la tramitacin de un juicio de alimentos, pues en lo concerniente al segundo de los crditos, cuya causa es posterior a la inscripcin dei usufructo, ste gravamen le ser oponible al Banco X, el que en consecuencia, no podr solicitar la revocacin de la resolucin que constituy el usufructo ni la cancelacin de la inscripcin respectiva. Con mayor razn acaecer lo an terior, si el primero de ios crditos nace con posterioridad a la inscripcin del usufructo, aunque la hipoteca se haya inscrito previamente. Se divisa entonces la precaria situacin en que ha quedado la hipoteca con clusula de garanta general, en especial cuando los crditos no nacen coetneamen te con la constitucin de la hipoteca.

c.7. Imposibilidad de constituir usufructo, uso o habitacin alimenticio, sobre ciertos bienes. A su vez, se ha estimado que si el inmueble sobre el cual se pretende cons tituir el usufructo o el derecho de uso o habitacin, registrare una prohibi cin legal para gravar y enajenar por un determinado plazo, como ocurre, por ejemplo, con los inmuebles transferidos por el Servicio de Vivienda y Urbanismo o con aquellos predios que hayan sido objeto del saneamiento previsto en el Decreto Ley nmero 2.695 los aludidos derechos reales no

ORREGO Acua, Juan Andrs, artculo titulado Akancts actrca de las modificaciones al antcuio 9^ de la Ley ele Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias , Revista de Derecho. Universidad Catlica de la Santsima Concepcin, Vol. IX, ao 2002. Confortne al articulo 17 dei Decreto Ley nmero 2.695, sobre Regularizacin de la Po-

podrn constituirse antes que expire el plazo establecido en la ley (de cinco aos, en el primer caso, y de un ao, en el segundo caso). Si se infringiere la prohibicin legal, el acto adolecera de objeto ilcito, por incumplimiento de una norma prohibitiva (artculo 10, en reiacin a los artculos 1466 y 16 8 2 del Cdigo Civil)
C .8 .

Colisin de derechos, entre el usufructuario y terceros comuneros de

la cosa. Podra ocurrir que el inmueble sobre el cual se hubiere decretado el usu fructo alimenticio, perteneciere en el futuro a terceros, a consecuencia de la muerte de! alimentante. Precisamente una sentencia de la C orte de Ape laciones de Temuco de fecha 2 8 de noviembre de 2 0 0 8 , se pronunci sobre un caso en el que la conviviente del causante y madre de tres de sus hijos, demand a la viuda del causante y a otros tres de sus hijos, alegando que los cuatro ltimos se encontraban gozando gratuitamente de la cosa co mn. La demanda se fund en lo dispuesto en el artculo 6 5 5 dei Cdigo de Procedimiento Civil, que reza: "Para poner trmino a l goce gratuito de alguno o algunos de los comuneros sobre la cosa comn, bastar la reclamacin de cualquiera de los interesados; salvo que este goce se funde en algn ttulo especial. "Ahora bien, la citada C orte rechaz la demanda, aduciendo que

sesin de la Pequea Propiedad Raz y de la Constitucin del Dominio sobre ella, los poseedores de inmuebles inscritos con arreglo a la ley, no podrn gravarlos ni enajenarlos durante el plazo de un ao, contado desde la fecha de la inscripcin. Se justifica esta pro hibicin legal, pues el interesado no es todava dueo del inmueble, sino slo poseedor, y porque durante el mismo plazo, podra interponerse una accin reivindicatora en contra de aqul, de acuerdo a lo previsto en los artculos 26 v siguientes, del citado Decreto Ley. Los Conservadores de Bienes Races debern inscribir de oficio la aludida prohibicin legal, la que quedar cancelada, por el solo ministerio de la ley, una vez transcurrido el referido plazo de un ao. Vencido este trmino, dichos funcionarios debern alzarlas de oficio, sin necesidad de requerimiento de parte interesada. BAVESTRELLO Bont, Irma. ob. cit., pg. 90.

los demandados posean un ttulo especial , cual era el usufructo que tena como fuente una resolucin judicial dictada en un juicio de aiimentos y que por lo tanto est revestida de todos los principios protectores del dere cho de alimentos, de manera que no puede la actora pretender modificar lo resuelto en dicha sentencia a travs de la accin ejercida en la presente cau sa. Se advierte adems en el fallo que por tratarse de un usufructo derivado de un avenimiento judicial, y constituir una forma especial de otorgamien to de pensin alimenticia de acuerdo a las normas de la Ley 14.908, no corresponde aplicar las exigencias del Derecho Civil comn en lo referente a las solemnidades para su validez y exigencia. No se trata de un contrato de usufructo, sino de una forma legal de pensin alimenticia.'^-' Ntese que de manera implcita, se desprende de esta sentencia que la obligacin de alimentos no se extingue con la muerte del alimentante, debiendo continuar soportndola sus herederos. En el ltimo captulo, tra taremos este tema en detalle, Qu camino podran tomar, en el caso anterior, los comuneros afectados por la existencia del usufructo alimenticio? Por cierto, podran incoar un juicio de particin. Con todo, pueden enfrentar un serio obstculo: la viu da demandada, podra invocar los derechos que le confiere la regla 10* del artculo 1338 del Cdigo Civil, y por ende, en los hechos, paralizar hasta su muerte los efectos de la liquidacin de los bienes comunes.
C.9.

Pago de pensiones alimenticias con ciertas indemnizaciones laborales.

Puede pedir el alimentario que se retenga un porcentaje del desahucio o de la indemnizacin percibida por el alimentante por trmino de su relacin laboral, cuando se encontraba obligado a pagar mensualmente

1^3

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determinado porcentaje de sus rentas? Antes de la modificacin del ar tculo 13 de la Ley nmero 14.908, la respuesta de nuestra jurispruden cia era negativa, sealndose al efecto que "El desahucio est considerado

com o una indem nizacin q ue se p ercib e una sola vez; no tien e e l carcter de pensin peridica, sueldo u honorario p rofesion al o produ cto d e una activi d a d com ercial. En consecuencia, no p ro ced e efectu a r retencin alguna por con cepto d e alim entos, sobre su monto. Por cierto, la situacin anterior
debamos entenderla siempre y cuando al alim entante no estuviere en mora en el cumplim iento de su obligacin alim enticia, pues si tal era el caso, s podra haberse pedido la retencin del todo o de una parte de la suma de dinero que el alim entante deba percibir por indemnizacin, al concluir su vnculo laboral. Sin embargo, tal criterio jurisprudencial, como decamos, es anterior a la reforma del artculo 13 de la Ley nmero 14.908, al que aludiremos ms adelante en este trabajo. Ahora, en efecto, no cabe duda que los ingresos que se obtengan a consecuencia del pago de indemnizaciones laborales, quedan afectos al pago de las pensiones alimenticias. As lo ha entendido tambin nuestra doctrina, sealando Juricic: "desie la vigencia d e la reform a introducida p o r la Ley nmero

19.741, no queia duda d e q ue los ingresos espordicos q ue p erciba e l deudor son p a rte d e las facu lta d es econm icas q ue debe tom ar en cuenta e l juez. Ello p orq u e e l artculo 13, incisos cuarto y fin al, d e la Ley nm ero 14.908, establecen la retencin d e una p a rte prop orcion a l d e las indem nizaciones causadas p o r e l trm ino d e la relacin laboral, q ue eran consideradas p or la jurisprudencia, aunque no en fo rm a unnim e, ingresos espordicos no consi derables para efectos d e la relacin alim entaria.
Repertorio de Legislacin y jurisprudencia Chilenas. Derecho de (Santiago de Chi le, Editorial Jurdica de Chile, ao 2000), pg. 60. Fallos dictados el 29 de noviembre de 1979 y 24 de marzo de 1981 por la Corte Suprema; y el 16 de enero de 1987 por la Corte de Apelaciones de Antofagasta.

c.lO. Caso en el cual ia pensin de alimentos comprende el pago de una suma de dinero y adems el proporcionar a los alimentarios el uso y habi tacin de un inmueble. Necesidad de valorar ste derecho. Tambin en relacin con el porcentaje mximo de las rentas del alimen tante que pueden destinarse al pago de pensiones alimenticias, cabe tener presente una sentencia de la Corte de Apelaciones de Valdivia, de fecha 25 de agosto de 2006. En el caso en que recae el fallo, el alimentante haba sido condenado al pago de una pensin alimenticia equivalente al cuarenta por ciento de sus emolumentos lquidos (disponindose su retencin por el empleador), y adems, al pago mensual del dividendo de la casa habi tacin en la que vivan sus hijos (que al mes de enero de 2006, ascenda a $ 320.000.- mensuales). El condenado, al apelar, aleg que el pago del aludido dividendo, deba incluirse dentro del citado cuarenta por ciento. La Corte de Apelaciones concluy "Que la suma del dividendo que dehe so portar el demandado como pensin de alimentos, adems del 40% de retencin que lefue impuesto por sentencia definitiva, excede de acuerdo con los antece dentes probatorios allegados al proceso, el mximo legal que la ley regula en un 50% de sus ingresos. Qtte dado que la casa que ocupan los menores es depropie dad del demandado, a l compete elpago de los dividendos. Su asignacin a los alimentarios, en calidad de pensin de alimentos, debe serlo, de conformidad con la Ley nmero 4.908, a ttulo de derecho de uso y habitacin y que co rresponder tener en consideracin al momento de tasar los alimentos, saldr de los ingresos delpadre alimentante. Que de acuerdo con los antecedentes correspondera reblar por concepto de derecho de alimentos el derecho de uso sobre la propiedad del demandado, en que habitan sus hijos menores con su madre (...) ms el 25% de sus emolumentos lquidos estrictamente legales del demandado, en bs trminos en que ha quedaib dicho en la sentencia de primer grado. En mrito de lo considerado (...) Se declara: que se confirma la sentencia apelada con declaracin de que don (...) queda obligado a proporcionar, en calidad de

pensin d e alim entos a sus hijos m enores (...) e l p ago d e los dividendos de la casa habitacin que ocupan los m enores alim entarios y que stos form an parte d e la pensin d e alim entos regulados en este procedim iento. En consecuencia se rebajan a un 25% los em olum entos que e l alim entante queda obligado a proporcionar a los menores y a individualizados...
c .l 1. Acerca del porcentaje mximo de las rentas dei alimentante que pue de destinarse ai pago de las pensiones alimenticias. Como lo liabamos sealado, dispone e inciso T del artculo 7 de la Ley nmero 14.908, sobre Abandono de Familia y pago de Pensiones Alimen ticias, que "El tribunal no podr fija r com o m onto d e la pensin una suma o

p orcen taje q ue exceda d el cincuenta p o r ciento d e las rentas d el alimentante . "

Tradicionalmente, ante la demanda de alimentos para dos o ms personas, nuestros tribunales han entendido que el referido porcentaje, ha de ser el que corresponda, en su conjunto, a todas las pensiones de alimentos que pueda adeudar el alimentante. Ahora bien, cabe preguntarse qu ocurre cuando el alimentante tiene obligaciones alimenticias para con diversas personas, de manera que eventualmente la suma de los montos de las pen siones decretadas en distintos juicios, exceda el 50% de sus rentas. Sobre el particular, aunque debe sostenerse en este caso que contina vigente la referida limitacin porcentual, es interesante tener presente una sen tencia dictada con fecha 20 de julio de 2007 por la Corte de Apelaciones de Valparaso. Los hechos fueron los siguientes: en un juicio, iniciado el 26 de marzo de 2004, el alimentante fue condenado, en fallo de primera instancia, al pago de una suma equivalente al 15% del total de sus remu neraciones brutas mensuales, a favor de sus dos hijos de 18 y 16 aos; en un segundo juicio, iniciado el 22 de diciembre de 2004, se interpuso una
LEYES 6 SEN I ENCIAS, nmero 25 (Sant^o de Chile, Editorial PuntoLex S.A., ao 2006), pgs. 72 y 73.

demanda por otros dos hijos del alimentante, pero mayores de edad (de 23 y 24 aos). En esta ltima causa, el demandado ofreci una pensin de alimentos de $ 380.000.- mensuales, dictndose la sentencia el 2 de julio de 2005, condenndosele a pagar por concepto de pensin alimenticia a favor de tales hijos mayores de edad la suma ascendente al 35% de su remuneracin bruta. Considerndose lo anterior, la sentencia que se dict en el juicio iniciado por los dos hijos de 18 y 16 aos, slo decret el pago de una pensin ascendente al 15% de la remuneracin, pues en caso de fijar un porcentaje mayor, se habra excedido el 50% mximo previsto en la ley La Corte de Valparaso, en sus considerandos, advierte que nuestra lepsladn no prev el caso a tratar, esto es, en que un mismo obligado tiene una pluralidad de personas que pueden solicitarle alimentos y sus recursos no le alcanzan para satisfacer a todas, ante esta situacin la doctrina estima que la solucin ha de buscarse acudiendo a los principios de equidad (Cdigo de Procedimiento Civil, artculo 170 nmero 5), para lo cual deben considerar se as circunstancias de cada caso, tales como la proximidad del parentesco y las respectivas necesidades, como as tambin, la posibilidad de alguno de los acreedores de conseguir alimentos de otros obligados de grado ulteriory por l timo, el inters superior del nio, en el caso a tratar (...) Que (...) esta Corte estima que el demandado se expuso voluntariamente a exceder del limite per mitido por la ley, a sabiendas que tena cuatro hijos de filiacin matrimonial (...) discriminando de esta manera, respecto de los menores (...) los cuales en definitiva resultaron perjudicados por el propio actuar del obligado, pues no poda por el monto de la pensin alimenticia provisoria y luego definitiva, limitar de alimentos a estos ltimos hijos. Si el demandado prefiri pagar ms del mximo legal, por la suma de las cuatro pensiones, ejerciendo una opcin que le pertenece por entero, y contra ella nada puede hacer la Corte, unido adems el hecho que la ley se entiende conocida por todos, esto es, que siempre debi tener presente su obligacin alimenticia respecto de sus cuatro hijos y del lmite que le impone la ley. Pues de no razonarse de esta forma, bastara que

cualquier obligado a l pago d e pensiones alimenticias, eligiera p o r si, privilegiar slo algunos, incluso seleccionar d e acuerdo a su propio afecto y no respecto de las necesidades alim enticias reales d e los menores, pasando a llevar e l principio rector en materia d e menores, cu al es que d ebe siem pre p rim a r e l inters supe rior d e stos (...) razn p o r la cu al esta Corte proceder a aum entar la pensin alim enticia.. En definitiva, la Corte elev la pensin alim enticia a favor de
ios hijos de 16 y 18 aos a la suma equivalente en dinero al 30% total de las remuneraciones brutas que reciba mensualmente el demandado.'^^ Considerando lo expuesto, nos preguntamos si tiene sentido mantener esta norma del artculo 7, que pugna con mandatos supra-legales, que obvia mente han de prevalecer sobre la primera, como son aquellos que ema nan de la Convencin Sobre los Derechos del Nio, y que, por cierto, no contiene ninguna limitacin porcentual como aquella expresada. Por lo dems, el precepto no establece que TODAS las pensiones alimenticias deban encuadrarse dentro del expresado porcentaje, sino que LA pensin no podr exceder del mismo. Por ende, si se trata de un solo demandante, no hay duda que no puede otorgarse una pensin que supere el 50% de las rentas del demandado. Pero si los demandantes fueren dos o ms personas, s sera posible superar dicho porcentaje. De cualquier forma, pensamos que sera conveniente modificar el tenor del inciso 1 del artculo 7, por el del siguiente tenor: El tribunal no podr fija r com o m onto d e la pensin

que reclam e un demandante, una suma o porcen taje q ue exceda d el cincuenta p o r ciento d e las rentas d el alimentante. Si dem andaren dos o ms personas, el tribunal, a l determ inar las pensiones, podr fija r montos que, en total, excedan d el referido porcentaje, pero cuidando que aquella parte d e sus rentas que reste a l demandado, le perm ita satisfacer sus propias necesidades.

LEYES 8f SEN! ENCIAS, nmero 45 (Santiago de Chile, Editorial PuntoLex S.A., ao 2007). pgs. 61 a 63.

C.12.

Presunciones de rentas del alimentante.

A pesar que el Cdigo Civil ordena considerar las "facultades del deudor" y "sus circunstancias domsticas", el artculo 3 de la Ley 14.908, establece las siguientes presunciones, a favor de los alimentarios menores: Para los efeaos de decretar los alimentos cuando un menor los solicitare de su padre o madre, se presumir que el alimentante tiene los medios para otorgarlos. La presuncin opera, entonces, slo si quien demanda es el hijo menor de edad; En virtud de la referida presuncin, la ley establece montos mnimos para la pensin de alimentos: La pensin alimenticia que se decrete a favor de un menor alimentario no podr ser inferior al 40% del ingreso mnimo remuneracional que corres ponda segn la edad del alimentante; Tratndose de dos o ms menores, el monto de la pensin alimenticia no podr ser inferior al 30% por cada uno de ellos; El juez podr rebajar prudencialmente los montos mnimos antes seala dos, si el alimentante justificare que carece de los medios para pagarlos: se trata, por ende, de presunciones simplemente legales. As, en una sen-

Los montos mtimos establecidos en la ley, han sido objeto de justificadas crticas* As, Claudia Schmidt seala que " presuncin simplemente legal del articulo 3*" de la Ley n

mero 14,908 aparece contradictoria, pues pone en una misma situacin a todos los hijost sin perjuicio que en ios supuestos que prev les asigna una pensin alimentaria irrisoria, norma que el Estado chileno debiera enmendar de inmediato, pues se fundamenta en el INGRESO MNIMO REMUNERACIONAL SEGNLAEDAD DEL ALIMENTANTE, y ni siquie ra en el ingreso mnimo, el que ya ha sido cuestionado por la sociedad chilena que busca un salario digno, SCHMIDT Hott, Claudia, ob. cit., p. 83.

tencia de la Corte de Apelaciones de Punta Arenas, de fecha 23 de mayo de 2008, se modific la sentencia de primera instancia, que haba decre tado el pago de una pensin alim enticia de $ 80.000.- a favor de un hijo menor del demandado, fijndola en un 30% del ingreso mnimo remuneracional ($ 43-200.' a la fecha del fallo), sobre la base de tener el ali mentante otras tres cargas y encontrarse cesante. Este ltimo hecho, con todo, no fue excusa para ser condenado, aunque s para rebajar el monto de la pensin.'^ C laudia Schmidt, segn lo habamos anticipado, critica el tenor del artculo 3, sealado que materializa un criterio discriminador, consistente en la omisin del deber parental, en circunstancias que el principio general del Derecho es, el cum plim iento del deber parental a todo evento, pues este deber nace de la procreacin, entendiendo que la filiacin ante todo es un hecho biolgico. Agrega que "sta solucin dada p o r esta norm ativa legal se enfrenta en la actu alid ad a l consenso d e buscar un salario tico, p u es a l basarse en e l ingreso m nim o rem uneracional, las pen siones alim entarias que se incluyen dentro d el d eb er gen era l d e crianza de los hijos resultan pauprrim as y atentan contra la dign id a d d e los seres humanos en e l trnsito hacia su autodeterm inacin (...) As las cosas, eva d ir e l deber alim entario inserto dentro d el cuidado person a l d e la crianza, resulta muy f c il y se presenta en dem asiados casos, en circunstancias qtte esos hijos no p idieron nacer, sin em bargo, son abandonados p o r el propio legislador, (por una) norm ativa en la cu a l se ampara e l p rogen itor in cu m plidor dejando a su o a sus hijos en absoluto desamparo, quedando relegado, ms bien violentado e l p rin cip io d e coparentalidad o corresponsabilidad parental. Seala la misma autora que respecto del deber del progenitor demandado para proporcionar alimentos, "no ca b e preguntarse si se p u ed e o no sustentar o

m antener a los hijos, y a que se trata en la especie d e un d eb er ineludible.

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SCHMIDT Hott, Claudia, ob. cir., pp. 71 a 73.

que slo podra encontrar excusa en una imposibilidad fsica o psquica del alimentante, no as en otras excusas que suelen tener aplicabilidad prctica como, encontrarse cesante, o tener demasiados hijos de una misma o varias relaciones depareja. Atendiendo al mismo razonamiento, Schmidt ob jeta el texto del artculo 14 de la Ley nmero 14.908, en cuanto prescribe que, si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios necesarios para el pago de su obligacin alimenticia, podr suspenderse el apremio y el arraigo. Ante el tenor de esta norma, afirma Schmidt: No compartimos esta solucin legal, entre muchas otras que exigen que el alimentante tenga recursos econmicos, pues generalmente la madre puede no tenerlos, pero se las ingenia para tenerlos, pues sus hijos deben comer, vestir, vivir bajo un techo, acceder a una educacin, salud y sistema de seguridad social. Institucionalizar legalmente esta excusa que queda a criterio jttdicial, importa aceptar que los progenitores casados que se han divorciado, lo han hecho tambin respecto de sus hijos, o en su caso, la irresponsabilidad paren tal, que importa un dao a la persona hoy en da resarcible por omisin del ejercicio de la autoridad parental.

c.13. Responsabilidad subsidiaria de los abuelos. Cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficien tes para solventar las necesidades del hijo, el alimentario, segn lo haba mos expresado, podr demandar a los abuelos, de conformidad con lo que establece el artculo 232 del Cdigo Civil en relacin con el artculo 3 de la Ley 14.908; pero en este caso, no regirn las presunciones de rentas antes mencionadas, debiendo probarse que el abuelo o la abuela demandados estn en condiciones de otorgar la pensin alimenticia.

SCHMIDT Hott, Claudia, ob. dt., p. 93. SCHMIDT Hott, Claudia, ob. cit., pp. 93 y 94,

Respecto a la forma de distribuir la obligacin alimentaria entre los abue los, establece una sentencia de la Corte Suprema la que, nos parece, es la doctrina ms justa: La obligacin alim enticia conjunta que, a falta o

insuficiencia de los padres, pasa a los abuelos (...) p o r una ii otra linea, no debe necesariam ente ser ejercida sim ultneam ente en contra d e todos stos. De m andado en consecuencia uno d e los abuelos, no p u ed e p reten der que, por estar conjuntam ente obligados todos los abuelos, deba paralizarse o suspenderse el ju icio hasta que la dem anda se dirija sim ultneam ente en contra de todos ellos; sin perju icio d el derecho d el alim entante para alegar la existencia de otros ascendientes d e su grado y que deben regularse los alim entos que se le exigen en relacin con lasfacultades de todos los obligados conjuntos. En elju icio deduci do en contra d e uno d e los abuelos pu eden discutirse las facu ltades econmicas de todos, no para que la sentencia los obligue sin haber litigado, sino para que el fa llo sea ju rdica m en te ju sto en la determ inacin d e la cuota que incumbe pa ga r a l efectivam ente demandado. De esta forma, podemos concluir
que el abuelo demandado debe afrontar una parte de la pensin de alimen tos, pero no toda ella, pues en el mismo grado, hay otros llamados por la ley a pagar alimentos. En el mismo sentido, en una sentencia de la Corte Suprema, de fecha 30 de noviembre de 2006, se reafirma que la obligacin alimenticia que pasa de los padres a los abuelos, es simplemente conjunta, de manera que cada uno de los deudores ha de concurrir a ella slo por su parte o cuota en la prestacin. La accin se haba interpuesto por la madre de dos menores, en representacin legal de stos, en contra de los dos abue los paternos. Posteriormente, la demanda en contra del abuelo fue retirada por no haber sido habido, subsistiendo la accin en contra de la abuela. La demanda fue acogida en primera instancia, y apelada la sentencia, la Corte

"Repertorio de Legislacin y jurisprudencia Chilenas. Derecho de Menores" (Santiago de Chi le, Editorial Jurdica de (.hile, ao 2000), pg. 166. Fallo dictado el 21 de diciembre de 1971 por la Corte Suprema.

de Apelaciones de Santiago la confirm, pero con declaracin que se au mentaba la pensin a uno y medio ingresos mnimos remuneracionales. La Corte Suprema, conociendo de un recurso de queja deducido por ia parte demandada, concluy: "Qtdnto: Que, en la especie, si bien la ley contempla y regula la forma y condiciones en que la obligacin de prestar alimentos pasa de lospadres a los abuelos, especifica claramente que se trata de una obligacin simplemente conjunta, entendindose por tal aquella en que cada uno de los deudores debe concurrir slo a su parte o cuota de la prestacin. Sexto: Que, conforme lo anotado, ha de concluirse entonces que los ministros recurridos al elevar el monto de la pensin de alimentos, sin dar mayoresfiindamentos para elloy condenar a la abuela paterna a una parte superior a la que le correspon da, sobre todo teniendo en consideracin de que se trata, como ya se ha dicho, de una obligacin simplemente conjunta y que a pesar que ambos abuelos paternosfiieron demandados, en dejinitiva, slo la abuelafiie condenada, han incurrido en falta o abuso grave corregible y enmendable por va disciplina ria. La sentencia dej sin efecto de esta forma aquella pronunciada por la Corte de Apelaciones de Santiago, y confirm la que se haba pronunciado en primera instancia. En relacin tambin al derecho subsidiario de requerir el cumplimiento de una obligacin alimenticia a los abuelos, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de fecha 10 de abril de 2006, establece que tal de recho no puede haber nacido, si el padre ha pagado hasta el momento los alimentos provisorios fijados en el juicio, y sin haber probado en los autos que los alimentos decretados no son suficientes para solventar las necesida des de los menores, circunstancia para lo cual no basta con estimar prudencialmente que una determinada suma de dinero es nfima e insuficiente,

LEYES & SEN rENCL\S, nmero 31 (Santiago de Chile. Editorial PuntoLex S.A.. ao 2006), p ^s. 23 a 25.

pues los alimentos deben ponderarse en relacin a la realidad econmica social que rodea al alimentario. Por lo dems, en el proceso an no se ha dictado sentencia definitiva, por lo que rigen slo los alimentos proviso rios, y ante ello, mal podra calificarse como de suficiente o insuficiente la prestacin demandada en la causa. Que por las razones antes dadas, en la especie no ha nacido el derecho subsidiario de las alimentarias para reque rir el cumplimiento de la obligacin legal que en tal cadad pesa sobre la abuela paterna, por lo que no ha podido decretarse su obligacin de pagar alimentos, con lo cual, en el hecho, se est concediendo una doble pen sin alimenticia a las menores de autos, lo que es improceden te* En otra sentencia, tambin pronunciada con fecha 10 de abril de 2006, pero esta vez por la Corte de Apelaciones de Concepcin, se acogi la demanda de ducida por tres nietos menores, en contra dei abuelo paterno, sobre la base de los siguientes antecedentes y fundamentos; la madre de los menores, en representacin de stos, demand inicialmente a los dos abuelos paternos y a la abuela materna, por la suma de $ 1.000.000.- Posteriormente, modi fic y rectific su demanda, en el sentido de dirigirla nicamente en con tra del abuelo paterno. Este, al contestar la demanda, sohcita su rechazo, afirmando que la obligacin de proporcionar alimentos que recae sobre los abuelos es subsidiaria de la que la ley impone a los padres; y que la actora no provee a la satisfaccin de las necesidades de sus hijos, no obstante que percibe una renta mensual superior a los $ 400.000.- Seala que tratndo se de una obligacin simplemente conjunta, es improcedente hacer efecti va la obligacin alimenticia slo sobre uno de los abuelos, el que slo debe responder por su parte o cuota en la deuda. Argumenta asimismo que no se ha establecido la imposibilidad de los padres para contribuir a los gastos de los menores; y por ltimo, que ha cedido, desde hace 7 aos, el uso y

"LEYES & SENTENCIAS", nmero 16 (Saniiago de Chile, Editorial PuntoLex S.A., ao 2006), pgs. 87 y 88.

goce de la casa que habita la actora con sus hijos y que adems cumple obligaciones alimenticias para con dos hijos suyos. Se acredit en los autos, sin embargo, que el padre de los menores haba sido condenado al pago de pensin alimenticia en favor de los menores, obligacin que no haba cumplido, acumulando una deuda por este concepto de $ 12.591,630.- Se expresa en el fallo "Que, en estas circunstancias, cobra aplicacin el inciso final del artictdo 3 de la Ley nmero 14.908 (...) De acuerdo a este ltimo precepto, la demanda debe dirigirse, en primer lugar, en contra de los abuelos de la linea delpadre o madre que no provee, esto es en el caso subltte en contra de los abuelos paternos. Que la demanda de autos ha sido entablada en contra del abuelo paterno, debiendo entenderse que, a la luz de lo dispuesto en los ar tculos 326y 232 del Cdigo Civil, ste se encuentra obligado a proporcionar alimentos a sus nietos conjuntamente con la abuela materna, estandofizcultado eljuez para distribuir entre ambos la obligacin en proporcin a susfiuultades. Que la Declaracin Anual de Renta (...) formulada por el demandado (...) registra que la Base Imponible Global Complementaria de este contribuyente ascendi a $ 68.279.243.-, vale decir a una renta mensual superior a los $ 5.500.000.- Que, atendida la precariedad de lasfactdtades econmicas de la actora para continuar proveyendo a las necesidades de sus hijos y la solvencia del abuelo demandado, la que le permite proporcionar, voluntariamente, ali mentos a otros nietos, como b ha acreditado en el proceso, se estima dejusticia imponerle la carga de contribuir a la satisfaccin de las necesidadesprimordia les de sus nietos (...) con la suma de S 400.000. - mensuales. En otro fallo, de la Corte se Apelaciones de Temuco de fecha 4 de enero de 2006, se acoge una demanda de alimentos interpuesta por un nieto en contra de su abuela, no obstante no existir demanda formal previa en contra del progenitor, de acuerdo a los siguientes supuestos; "Que la cir-

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cunstancia recon ocida p o r la p ro p ia dem an dada a l con testar la a ccin deducid a en su contra, en cu an to a q u e e l p a d re d e l m en o r d e autos e h ijo d e sta, se habra ido a l n orte descon ocien do su p a radero d esd e n oviem b re d e 2002 ( ...) Q ue verificndose d e l m rito d e los a n teceden tes q u e la dem andada ade ms d e la pen sin d e viudez y orfa n d a d qtte p ercib e, esta ltim a p o r sus dos hijos menores, adm inistra un loca l com ercia l q u e a n teriorm en te le perten eca y q ue a ctualm en te se encu en tra a n om bre d e una h ija residente en Santiago y desvinculada d e su explotacin, lo q u e sin d u da con trib u ira a au m entar sus ingresos p ese a q ue no se haya a creditado e l m on to p ercib id o p o r esta adm inis tracin, p o r lo q ue habin dose acreditado com o h ech o d e la causa q u e e l m enor alim en tario d e autos se encu en tra en estado d e n ecesid a d y q u e la dem andada en su ca lid a d d e abuela m aterna con tara con ingresos p a ra con trib u ir a su m an u tencin au nq u e ello sea en una m odesta sum a ( ...) Se revoca la sentencia apelada ( ...) q u e rechaz la dem an da d e a lim e n to s ^^
A su vez, en un fallo de la Corte de Apelaciones de Valparaso de fecha 19 de abril de 1991, se concluye que resulta improcedente acoger una deman da de alim entos en contra de los abuelos paternos del menor, sin antes es tablecer la capacidad econmica del dem andado principal, el padre de los alim entarios (en la especie, se haba dem andado conjuntam ente al padre del menor y a los abuelos paternos). Agrega esta sentencia que no se puede dem andar por dos ttulos en forma paralela, pues ello im plica infringir el artculo 326 del Cdigo C ivil, que regula el orden en que prefieren los ttulos para dem andar alimentos,*" O tra sentencia, esta vez de la Corte Suprema, de fecha 28 de julio de 2008, anul de oficio una sentencia del primer Juzgado de Fam ilia de San M iguel, que haba condenado al pago

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GACETA JURDICA" nmero 132 (Santiago de Chile, Editorial Jurdica ConoSur Limitada-LexisNexis). pg. 59.

solidario de la pensin alimenticia al padre y al abuelo del actor. Sostiene la sentencia del anlisis de las disposiciones citadas (artculo 3 de la Ley 14.908 y artculo 232 del Cdigo Civil) se desprende que la obligacin de proporcionar alimentos que la ley establece respecto de los abuelos, de una u otra linea, se encuentra supeditada a la verificacin de los presupuestos que la misma establece. En efecto, esta responsabilidad slo puede reclamarse respecto de las personas indicadas, cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fiferen suficientes para solventar las necesidades del hijo, es decir, ante la falta o insuficiencia de losprogenitores como principalesy naturales obligados a la mantencin de sus hijos. Que en este sentido, cabe tenerpresente que elpadre del alimentario, compareci al juicio, asumiendo expresamente la obligacin alimenticia en disputa, pagando algunas de las pensiones correspondientes a los alimentosprovisorios decretados en el mismo, resultando condenado por elfallo atacado, al pago de la pensin alimenticia establecida por losjueces delfondo. Que de esta manera no puede sino concluirse que en la especie, no se cumplen los presupuestos que la ley ha previsto para efectos de hacer responsable de la obligacin alimenticia al abuelo paterno, el demandada, puesto que no se con figura el requisito bsico consistente en la ausencia ofalta de uno de losprinci pales obligados al cumplimiento de la obligacin de proporcionar alimentos al hijo, esto es, el padre del alimentario; no evidencindose tampoco, la situacin de insuficiencia de la pensin de alimentosfijada, puesto que ello no ha sido el jundamento de la accin ejercida, ni ha constituido la cuanta de la misma, motivo de reclamo en tal sentido. La sentencia, en definitiva, rechaz la demanda en contra del abuelo. Cabe consignar que el recurso de casacin en el fondo promovido por la parte del abuelo condenado, rechazado por cuestiones formales, planteaba tambin la legalidad del fallo recurrido, en cuanto haba condenado solidariamente a los dos demandados al pago de la pensin de alimentos, situacin no prevista en el artculo 14 de la Ley 1 7 9 ; ,ws.com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena,

14.908, norma que establece en qu casos corresponde imponer una res ponsabilidad de esa ndole. Por su parte, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Valdivia de fecha 6 de junio de 2007, ratifica que atendido el actual tenor del artculo 232 del Cdigo Civil, "para poder dem andar a lo abuelos es necesario que se

cumpla cualquiera de los requisitos que seala la norma: a) que el alimentante obligado p o r la ley a proporcionar los alimentos no pague stos; o b) que los alimentos decretados no ju eren suficientes (.. J Que del anlisis de la prueba rendida en la audiencia de ju icio no se ha acreditado fehacientem ente, para la procedencia de la accin dirigida en contra d el abuelo paterno, que el padre d e la menor se encuentre en la situacin d e la letra a) mencionada (...), esto es, que e l obligado no pague stos. Si bien pudiera estimarse que la pensin a que se oblig e l alimentante hoy aparece insuficiente fren te a los mayores desembolsos que irroga la menor (...), acorde con su edad, no es menos cierto que la demandante est en el derecho de solicitar a l padre de aquella aumento d e la pensin alimenticia (...), y slo en caso negativo tendra la posibilidad de accionar como lo ha hecho ahora en contra d el abuelo paterno. Que en este mismo orden de ideas lo que debi acreditarse p o r la demandante es la carencia de bienes p or parte d el obligado principal de la pensin alimenticia y a l eftcto ninguna prueba se ofreci y le bast a la actora con sealar qtie la suma de $ 50.000.- le es insuficiente para solventar los gastos relacionados con su hija y al no probarse ninguna circunstancia relativa a la capacidad econm ica de aqul que justificara la insuficiencia d el ttulo, no se ajusta a derecho la sentencia al condenar al abuelo paterno al pago d e una suma de dinero.
En la misma lnea, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Concep cin, de fecha 1 de febrero de 2007, invalid un fallo del Juzgado de Me-

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ores de Caete, que admiti una demanda de alimentos en contra del abuelo de un menor, condenndolo al pago de un sueldo vital mensual, no obstante que en el juicio, se haba controvertido la circunstancia de faltar el padre, obligado preferente. Lo anterior no se consider en el auto de prueba. Por ello, razon la sentencia, deba anularse lo obrado retrotrayn dose la causa al estado de dictar auto de prueba. Expresa la sentencia Qm (...) contestada que sea la demanda, si hay hechos sustanciales, pertinentes y controvertidos, el tribunal debe recibir de inmediato la causa a prueba y jijar lospuntos sobre los que debe recaer. Que, en el caso de autos, el tribunal a quo no dio cumplimiento a esta exigencia pues a pesar de estar controvertida la cir cunstanciaya expresada, no la contempl en el auto de prueba, lo que perjudi c a laspartes al dejarlos en la imposibilidad de rendirprueba sobre ese aspecto decisivo para sus pretensiones; pues segn b prescribe el articulo 3 de la Ley nmero 14.908, sobre abandono defamilia y pago de pensiones alimenticias, slo cuando los alimentos decretados no fiieren pagados o no jueren suficientes pam solventar las necesidades dei hijo, el alimentario podr demanlar a los abuelos."^' En cuanto a la misma hiptesis de una demanda deducida en contra del abuelo paterno, cuando es el padre quin no provee los alimentos, es ne cesario armonizar el artculo 232, que contempla el derecho a dirigirse en primer lugar contra el referido abuelo, con el artculo 326, inciso 2 . En efecto, si bien el artculo 232 consigna que entre varios ascendientes, debe recurrirse a los de prximo grado, entre los de un mismo grado, el juez distribuir la obligacin de proporcionar alimentos en proporcin a sus facultades. Por ello, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Concep cin de fecha 10 de abril de 2006, resuelve que el abuelo paterno se en cuentra obligado a proporcionar alimentos a sus nietos conjuntamente con

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la abuela materna, estando facultado el juez para distribuir entre ambos la obligacin en proporcin a sus facultades'^. As las cosas, si bien debe demandarse primero a los abuelos del progenitor que no provee los alimentos, esto no significa que slo ellos deban afrontar la obligacin alimenticia, salvo que sus facultades econmicas y circuns tancias domsticas as lo permitan. Al tenor de lo expuesto, en nuestra doctrina se formulan cuatro conclu siones' : Los abuelos no pueden ser demandados directamente sino cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no fueren suficientes (artculo 3, inciso 5, de la Ley N 14.908); Cada abuelo responde de la obligacin que no est cumpliendo o que cumple insuficientemente su hijo (artculo 232, inciso 2, dei Cdigo Ci vil); La responsabilidad de los abuelos es subsidiaria, porque corresponde en primer lugar a los padres; y Si el abuelo no cumple o cumple insuficientemente con la obligacin alimenticia o no tiene los medios para proporcionar alimentos a su nieto, la obligacin pasar a los abuelos de la otra lnea. d) Respecto de la obligacin del juez de fijar aiimentos provisorios.

LEYES & SENTENCIAS, nmero 16 (Santiago de Chile, Editorial PuntoLex S.A., ao 2006), pg. 148. Gmez de la Torre Vargas, Maricruz, ob. cit., pp. 194 y 195; Ramos Pazos, Ren, Dtmho dt Familia, Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 1998, pp. 513 y 514.

Esta materia, est regulada en el artculo 4 de la Ley nmero 14.908, y en el artculo 327 del Cdigo Civil. Este ltimo, dispone que mientras se ven tila la obligacin de prestar alimentos, debei el juez ordenar que se den provisoriamente, con el solo mrito de los documentos y antecedentes pre sentados; sin perjuicio de la restitucin, si la persona a quien se demandan obtiene sentencia absolutoria. Con todo, cesa este derecho para exigir la restitucin, contra el que, de buena fe y con algn fundamento plausible, haya intentado la demanda'^. Por su parte, el artculo 4 de la Ley nmero 14.908, contempla las siguientes reglas: r En los juicios en que se demanden alimentos ^ , el juez deber pro nunciarse sobre los alimentos provisorios, junto con admitir la demanda a tramitacin, con el solo mrito de los documentos y antecedentes presentados'^^ significa entonces que el juez, antes de notificarse la demanda al demandado, ha de fijar el monto de los alimentos provisorios; ^debe el juez fijar los alimentos provisorios aunque ellos no se soliciten en la demanda? puede decretarlos de oficio, o el deber que le impone la ley se entiende

Texto modificado por la Ley nmero 2 0 J3 2 , publicada en el Diario Oficial de fecha 9 de enero de 2007* Antes de la refi)rma de la ^ y nmero 20.152, el antiguo anculo 5* de la Ley nmero 14.908 exiga, para decretar alimentos pravisorios, que los alimentos se solicitaren en favor de los hijos menores del demandado, caso en el cual, el juez deba fijar dichos alimentos en el plazo de 10 das, contados desde la notificacin de la demanda. Hoy, no es necesaria que se demanden alimentos para los hijos menores dei demandado, y los alimentos provisorios, segn se expresi deben fijarse antes, es decir, tras la presentacin de la demanda y antes de notificarla al demandado. Antes de la reforma de la Ley nmero 20.152, el antiguo anculo 5 de la Ley nmero 14.908 exiga, para decretar alimentos provisorios, que existiere 'fundamentoplausible del derecho que se reclama*'^ y agregaba que "^Para estos efectos, se entender que existejundamento

plausible cuando se hubiere acreditado el titulo que habilita para pedir alimentos y no exista una manifiesta incapacidad para proveer Hoy, la ley le confiere al juez una facultad ms amplia, pues resolver "con el solo mrito de los documentos y antecedentes presentados .

bajo el supuesto que el actor as lo haya pedido en su dem anda? Creemos que ha de hacerlo an sin que la parte dem andante lo hubiere solicitado, considerando los trm inos imperativos de los preceptos legales citados y la sancin asociada a la omisin del aludido deber, a la que ms adelante se hace referencia.

T El dem andado tendr el plazo de 5 das, para oponerse al m onto provi

sorio decretado. Para este efecto, en ia notificacin de la dem anda deber informrsele sobre esta facultad; de no m ediar oposicin en el plazo citado, la resolucin que fija los alim entos provisorios causar ejecutoria; 3 Si el dem andado se opone a los alim entos provisorios, el juez resolver de plano, salvo que del mrito de los antecedentes estim e necesario citar a una audiencia, la que deber efectuarse dentro de los 10 das siguientes; 4 El tribunal podr acceder provisionalm ente a la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensin alim enticia, cuando estim e que existen ante cedentes suficientes que lo justifiquen; 5 La resolucin que decrete los alim entos provisorios o la que se pronun cie provisionalmente sobre la solicitud de aum ento, rebaja o cese de una pensin alim enticia, ser susceptible del recurso de reposicin con apela cin subsidiaria, la que se conceder en el solo efecto devolutivo y gozar de preferencia para su vista y f a l l o ; y

En una sentencia de la C one de Apelaciones de Concepcin, de fecha 11 de mayo de 2007, se rechaz un recurso de hecho deducido en contra de la resolucin del tribunal a quo que haba denegado adm itir el recurso de apelacin para ante el Tribunal ad quem, ya "Que, en su informe, la juez titular recurrida afirm que, efictivamente, e recurrente

interpuso un recurso de apelacin en contra de la resolucin que se pronunciaba sobre los alimentos provisorios y resolviendo sta, atendido el mrito de lo dispuesto en e l articulo 5 de la Ley nmero 14.908 sobre Abandono de fam ilia y Pago de Pensiones Alimenticias, dispuso no ha lugar a la solicitado, por cuanto segn lo dispone la norma precitada la resolucin que

6* El juez que no se pronuncie sobre los alimentos provisorios en la opor tunidad prevista en el inciso T del artculo 4, incurrir en falta o abuso que la parte agraviada podr perseguir conforme al artculo 536 del Cdi go Orgnico de Tribunales. e) Respecto de la obligacin del demandado, de acompaar documentos justificativos de sus ingresos y de su patrimonio. Conforme al artculo 3" de la Ley nmero 14.908, el juez, al proveer la demanda, ordenar que el demandado acompae, en la audiencia prepara toria, las liquidaciones de sueldo, copia de la declaracin de impuesto a la renta del ao precedente (y de las boletas de honorarios emitidas durante el ao en curso al de la interposicin de la demanda, se entiende) y dems antecedentes que sirvan para determinar su patrimonio y capacidad eco nmica. Por ende, adems de los documentos que prueben los ingresos del demandado, podra pedir la parte demandante que el demandado acompa e, por ejemplo, copia de las inscripciones de inmuebles en el Registro de Propiedad del Conservador de Bienes Races, o certificados en que conste ser titular de acciones en sociedades annimas o propietario de vehcu los motorizados, etc. Si el demandado no dispusiere de tales documentos, acompaar, o extender en la propia audiencia, una declaracin jurada,
decretare los alimentos provisorios o la que se pronunciare provisionalmente sobre la solicitud de aumento, rebaja o cese de una pensin alimenticia, ser susceptible del recurso de reposicin, pero con apelacin subsidiaria. Que del mrito de bs antecedentes aparece que el recurrente apel derechamente en contra de la resolucin que /e neg la posibilidad de obtener alimentos provisorios para el hijo menor de su representada, por lo que teniendo presente lo prescri toen el articulo 5 de la Ley nmero 14.908, resulta improcedente tal recurso interpuesto derechamente por no haber sido deducido en f o r m a . WWW, legisnews .COm Boletn diario de Jurispru
dencia Chilena. Lo mismo resolvi una sentencia de fecha 27 de junio de 2006. de la Cone de Apelaciones de Rancagua, que desestima un recurso de hecho, ante la negativa del tribunal de primera instancia de admitir una apelacin directa: com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena.

en la que dejar constancia de su patrimonio y capacidad econmica. La declaracin de patrimonio deber sealar el monto aproximado de los in gresos ordinarios y extraordinarios, e individualizar, lo ms completamente posible, si los tuviere, sus activos, tales como bienes inmuebles, vehculos, valores, derechos en comunidades o en sociedades. Se desprende de lo an terior, entonces, que dicha declaracin no est circunscrita a declarar los ingresos o emolumentos que perciba el demandado, sino que debe com prender todo su patrimonio, incluyendo por ende su activo y su pasivo. Para efectos de lo anterior, el tribunal citar al demandado a la audiencia preparatoria personalmente o representado, bajo apercibimiento del apre mio establecido en el artculo 543 del Cdigo de Procedimiento Civil, Si el demandado no diere cumplimiento a lo ordenado o si el tribunal lo estimare necesario, deber solicitar de oficio al Servicio de Impuestos In ternos, a las instituciones de Salud Previsional o a las Administradoras de Fondos de Pensiones y a cualquier otro organismo pblico o privado, los antecedentes que permitan acreditar la capacidad econmica y el patrimo nio del demandado. Cuatro conductas sanciona la ley, en el artculo 5: el ocultam ento de cualquiera de las fuentes de ingreso del demandado, efectuado en juicio en que se exija ei cumplimiento de la obligacin ali menticia, ser sancionado con la pena de prisin en cualquiera de sus gra dos (entre uno y sesenta das); el no acom paar todos o algunos de los documentos requeridos o no for m u lar la declaracin jurada requerida, ser sancionado con las penas del artculo 207 del Cdigo Penal'*;

Dispone el artculo 207 del Cdigo Penal; "El que. a sabiendas, presentare ante un tribunal a los testigos, peritos o intrpretes a que se refiere el artculo precedente, u otros

JittttAodiitOfitgp Aoja

el presentar a sabiendas documentos falsos, incluyendo al tercero que le proporcione maliciosamente al demandado documentos falsos o inexactos o en que se omitan datos relevantes con el fin de facilitarle el ocultamiento de sus ingresos, patrimonio o capacidad econmica, ser sancionado con las penas del artculo 207 del Cdigo Penal; el incluir datos inexactos y omitir informacin relevante en la declaracin jurada, ser sancionado con las penas del artculo 212 del Cdigo Penal'^ El inciso final del artculo 5, contempla asimismo, de manera expresa, la posibilidad de deducir la accin pauliana o revocatoria, co n stad a en el artculo 2468 del Cdigo Civil, en las siguientes hiptesis: tratndose de aquellos actos celebrados por el alimentante con terceros de mala fe, con la finalidad de reducir su patrimonio en perjuicio del alimen tario;
medios de prueba falsos o adulterados, ser castigado con la pena de presidio menor en su grado mnimo a medio y multa de seis a veinte unidades tributarias mensuales, si se tratare de proceso civil o por falta, y con presidio menor en su grado medio a mximo y multa de veinte a treinta unidades tributarias mensuales, si se tratare de proceso penal por crimen o simple delito. Los abogados que incurrieren en la conducta descrita sufrirn, adems, la pena de suspensin de profisin tittdar durante el tiempo de la condena. Tratndose de un fiscal del Ministerio Pblico, la pena ser de presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo. En todo caso, si la conducta se realizare contra el imputado o acusado en proceso por crimen o simple delito, la perut se impondr en el grado mximo.
De lo transcrito, se deduce que tratndose de un proceso ventilado ante un Juzgado de Familia, la pena de presidio podr fluctuar entre 61 das y 3 aos.
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Dispone el artculo 212 del Cdigp Penal: El quefuera de los casos previstos en ios artculos

precedentes faltare a la verdad en declaracin prestada bajo juramento o promesa exiffdapor leyi ser castigado con ia pena de prisin en cualquiera de sus grados o multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales. De lo transcrito, se desprende que la privacin de libertad
podr llegar hasta los 60 das.

tratndose de los actos simulados o aparentes ejecutados con el pro psito de perjudicar al alim entario (en estricto rigor, sta no es una hiptesis de accin pauliana o revocatoria, que se fundam enta en la inoponibilidad, sino ms bien de nulidad absoluta, por falta de con sentim iento). Para estos efectos, se entender que el tercero est de mala fe cuando conozca o deba conocer la intencin fraudulenta del alim entante. Todo lo anterior, sin perjuicio de la responsabilidad penal que corresponda. La accin se tramitar como incidente ante el juez de familia. La resolucin que se pronuncie sobre esta materia ser apelable en el solo efecto devo lutivo. Respecto de la prescripcin de esta accin, el citado inciso final del artculo 5 seala que los actos mencionados p odrn revocarse conform e a l articulo 2468 d el Cdigo Civir. Por lo tanto, debemos aplicar la regla contenida en este ltimo artculo, que consagra una prescripcin de un ao, contado desde la fecha del acto o contrato. No cabe duda que este plazo de prescrip cin se aplicar para el caso de la verdadera accin pauliana o revocatoria. Sin embargo, nos parece discutible que pueda aplicarse para la segunda hiptesis contemplada en el inciso final del artculo 5, es decir, tratndose de actos simulados o aparentes. A nuestro juicio, el afectado bien podra prescindir de la accin que le confiere el artculo 5, y optar por demandar conforme a las reglas generales derivadas del Cdigo Civil, en cuyo caso, la accin prescribira en el plazo de diez aos, contados desde la fecha del acto o contrato, pues como lo habamos aseverado, estaramos aqu ante un caso de nulidad absoluta. Si se optare por esta ltim a va, la accin de ber sujetarse a las normas del juicio ordinario contempladas en el Cdigo de Procedimiento Civil y co n o cer de la misma un Juez de Letras en lo Civil.

Cabe tener presente que una sentencia de la Corte de Apelaciones de Con cepcin, de fecha 6 de marzo de 2008, pronuncindose sobre la vigencia de la Ley 20.152, especficamente en cuanto introduce en la Ley 14.908 la accin pauliana o revocatoria, manifiesta que si nada se dijo acerca de un eventual efecto retroactivo, el juez est obligado a aplicar el artculo 9 del Cdigo Civil, de manera que ha de entenderse que ia reforma regir desde la fecha de publicacin de la ley. Por lo dems, tratndose de una materia que dice relacin con el patrimonio dei alimentante (y tambin con el pa trimonio del tercero que hubiere contratado con el alimentante), e incidir en la garanta constitucional dei derecho de propiedad, mal podra operar la aludida reforma con efecto retroactivo. Subsiste todava otra cuestin dudosa respecto de ios alcances del inciso final del artculo 3: se exige que el tercero est de mala fe, para revocar el acto o contrato. Lo anterior se ajusta al Cdigo Civil, cuando se trata de actos celebrados por el deudor (alimentante en este caso), a ttulo oneroso. Ahora bien, 'hay accin si el acto se celebr a ttulo gratuito y el tercero est de buena fe? Creemos que s, aunque la accin no podra fundarse en el artculo 5, inciso final, sino que en el artculo 2468, regia segunda, del Cdigo Civil. En este supuesto, ciertamente que slo ser necesario acredi tar ia mala fe del deudor o alimentante. f) Respecto de la reajustabilidad de ia pensin de alimentos e incremento de la misma con intereses, por el solo ministerio de ia ley. De conformidad al artculo 7, inciso 3, cuando la pensin alimenticia no se fije en un porcentaje de los ingresos del alimentante, ni en ingresos mnimos, ni en otros valores reajustables, sino en una suma determinada, sta se reajustar semestral mente de acuerdo al alza que haya experimen tado el Indice de Precios al Consumidor fijado por el Instituto Nacional de Estadsticas, o el organismo que haga sus veces, desde el mes siguiente a

aqul en que qued ejecutoriada la resolucin que determ ina el monto de la pensin. El Secretario del tribunal, agrega el inciso 4, a requerimiento dei alim entarlo, proceder a reliquidar la pensin alim enticia. Se divisa que esta norma, vela porque la pensin no dism inuya a consecuencia de la inflacin. C abe consignar que en una sentencia de la C orte Suprema de fecha 26 de septiembre de 2 00 5 , se acogi un recurso de casacin en el fondo deducido en contra de un fallo de la C orte de Apelaciones de La Serena de fecha 16 de octubre de 20 0 3, que haba a su vez confirmado una sentencia que decret que una pensin alim enticia de $ 2 0 0.000.- se reajustara anualm ente en la variacin que experim ente el Indice de Precios al Consumidor. La C orte Suprem a puntualiz que el aludido reajuste ha de ser semestral y no anual, conforme al actual tenor del artculo 7 de la Ley nmero 14.908. A su vez, el artculo 14, inciso 5, seala que en caso de que fuere necesario decretar dos o ms apremios por la falta de pago de unas mism as cuotas, las pensiones alim enticias atrasadas devengarn el inters corriente entre la fecha de vencim iento de la respectiva cuota y la del pago efectivo. A juicio de Irma Bavestrello, esta norm a no estara ajustada a derecho, pues lo que corresponde es aplicar la reajustabilidad legal a q ue se refiere el artculo 7, reajustabilidad legal que im pide -agrega-, aplicar intereses en la liquida cin de pensiones arrasadas'* . No com partim os tal conclusin, pues am bos preceptos tienen el mismo rango legal, y regulan distintas situaciones, es decir, cuando no hay mora o habindola no se han decretado apremios en contra del alim entante moroso, slo cabe aplicar el reajuste pertinente; y si ste se encuentra en mora y adems ha sido aprem iado dos o ms veces, se aplicarn adems intereses corrientes.

www.lexisnexis.cl (consultada en septiembre de 2007). BAVESTREl.LO Bont, Irma, ob. cit., pg. 87.

- ?no -

g) Respecto de la concrecin de la obligacin de prestar alimentos. Normalmente, los alimentos se pagan en dinero y por mensualidades. Con todo, dispone el artculo 9 de la Ley nmero 14.908 que el juez que est conociendo del correspondiente juicio de alimentos podr: decretar o aprobar que se imputen al pago de la pensin de alimentos, parcial o totalmente, los gastos tiles o extraordinarios que efecte el ali mentante para satisfacer necesidades permanentes de educacin, salud o vivienda del alimentario (inciso !); como se ha hecho notar, el actual inciso 1del artculo 9 es ms restrictivo en su tenor, que aqul previo a la reforma de la Ley 20.152, pues antes, la norma dispona que se podan imputar al pago de la pensin las prestaciones que efectuare el alimentan te con ocasin "de la educacin, salud, vivienda, alimentacin, vestuario, recreacin u otras necesidades del alimentario. hoy, en cambio, se circuns cribe la imputacin slo a los tres primeros conceptos, es decir, educacin, salud y vivienda;'^ y aprobar que la pensin alimenticia se impute total o parcialmente a un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes dei alimentante, quien no podr enajenarlos ni gravarlos sin autorizacin del juez. Habin donos referido en extenso a esta hiptesis, slo agregaremos que en el caso de un usufructo, se ha fallado que si el inmueble sobre el cual aqul recae se encuentra arrendado, debe notificarse por cdula al arrendatario, para que proceda en lo sucesivo a pagar la renta al usufructuario.'^^

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RAMOS Pazos, Ren, artculo titulado "Derecho de alimentos. Modificaciones introducidas por la Ley nmero 20.152'\ publicado en Informativo Jurdico nmero 39, (Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, marzo del ao 2007), pgs. 5 a 7. Sentencia citada por ABELIUK Manasevich, Ren, ob. cit., pg. 405.

lJ

h) Respecto de ia constitucin de cauciones por parte del alim entante. La Ley nmero 14.908 distingue dos casos, uno en que es facultativo para el juez ordenar que se rinda la caucin, y otro en el que es imperativo que lo haga. Establece el artculo 10, inciso 1, que el juez p o d r ordenar que el deudor garantice el cum plim iento de la obligacin alim enticia con una hipoteca o prenda sobre bienes del alim entante o con otra forma de caucin (como una fianza o codeuda solidaria). En este c:iso, es facultad del juez ordenar que se constituya la caucin. Por su parte, dispone el inciso 2" del mism o artculo que el juez lo orde n ar esp ecialm en te si hubiere motivo fundado para estim ar que el a li' m entante se ausentar del pas. En tal caso, m ientras ei alim entante no rinda la caucin ordenada, que deber considerar el perodo de ausencia, el juez decretar el arraigo del alim entante, el que quedar sin efecto por la constitucin de la caucin, debiendo el juez com unicar este hecho de inm ediato a la misma autoridad policial a quien im parti la orden, sin ms trmite. En este segundo caso, entonces, el juez, si as se lo pidiere el alim entario, est obligado a ordenar que se constituya la caucin, y en el intertanto, decretar el arraigo. Podramos afirm ar que en este ltim o caso, estamos ante un caso de contrato forzoso, de los que U doctrina denomina ortodoxos, que impone la ley al alim entante que pretenda ausentarse del territorio nacional. No indica la ley por cuanto tiempo ha de ausentarse dei pas el alim en tante, de manera que el alim entario podr solicitar que se constituya la caucin y en el intertanto se decrete el arraigo, cualquiera fuere el plazo por el cual se ausentar el deudor de la pensin alim enticia.

En cuanto a decretar otras medidas cautelares o precautorias, aplicando las reglas generales del Cdigo de Procedimiento Civil, nada obstara a ello, pero entendiendo que han de ser excepcionales y cuando las cir cunstancias as lo justifiquen, adems de proporcionales a la obligacin alimenticia cuyo incumplimiento se teme. Por ello, en una sentencia de la Corte Suprema de fecha 14 de agosto de 1992, se deja sin efecto una resolucin del 5 Juzgado de Menores de Santiago, que haba decretado una medida precautoria de retencin de hasta $ 34.000.000.- corres pondientes a los derechos del alimentante sobre una sociedad de respon sabilidad limitada. En la especie, la pensin de alimentos ascenda a $ 142.000.- mensuales, ms los gastos de colegiatura de los menores y un usufructo sobre un inmueble. Discurri la Corte Suprema "Que en este orden de ideas, tambin se aprecia que el alimentante ha pagado la pensin alimenticia convenida y aprobada por el tribunal, si bien con atrasos en algunas oportunidades, en razn de saldos, no ha sido necesario llegar al apremio personal del alimentante por la va del a rresto , concluyendo la Corte Suprema que la medida cautelar resulta desproporcionada, por lo que estima que el juez a quo ha incurrido en falta o abuso, declarndose que por no reunirse los requisitos de los artculos 290 nmero 3, 295 y 301 del Cdigo de Procedimiento Civil, se deniega la medida precauto ria de retencin solicitada. '* i) Respecto de los montos mnimos a que deben ascender las pensiones alimenticias acordadas en transacciones. Previene el artculo 11, inciso 3, de la Ley nmero 14,908, que el juez slo podr dar su aprobacin a las transacciones sobre alimentos fiituros, a

GACETA JURDICA" nmero 158 (Santiago de Chile. Editorial Jurdica ConoSur Limitada-LexisNexis), p%. 43.

que hace referencia el artculo 2451 dei C digo Civil'^^, cuando se sealare en ellas: la fecha de pago; el lugar de pago de la pensin; y que el monto acordado no sea inferior al establecido en el artculo 3 de la Ley que analizamos. De esta forma, se protege el inters de los menores es tableciendo un piso m nim o de la pensin, bajo ei cual no puede pactarse, cuando, por ejem plo, su madre acuerde con el padre que el ltim o pague determ inada suma por concepto de alim entos para los primeros. En la doctrina nacional, se ha debatido cul sera la sancin, para el caso de om itir la exigencia de la aprobacin judicial de la transaccin sobre alim entos futuros. Para algunos, la sancin sera la nulidad absoluta de la transaccin, mientras que para otros, se tratara de la inoponiblidad de la m ism a, mientras no sea aprobada por la justicia. Vodanovic, tras sealar que la opinin de Som arriva, M eza Barros y Luis C laro solar, entre otros, se inclina por ia nulidad absoluta, por tratarse de un requisito prescrito en consideracin al acto en s mism o y no al estado o calidad de las personas que contratan, disiente de tal conclusin, afirm ando que la transaccin no adolece de ninguna nulidad, sino que, sim plem ente ha de entenderse ineficaz, mientras a ella no preste su conform idad el juez. Agrega que Si no se cumple con laformalidad de la aprobacinjudicial, la transaccinjurdica-

Artculo 2451 del Cdigo Civil: "La transaccin sobre alimentos futuros de las personas a quienes se dehan por ley, no valdr sin aprobacin judicial; ni podr el juez aprobarla, si en eila se contraviene a lo dispuesto en los artculos 334 y 335. El artculo 334 dispone: "E l derecho de pedir alimentos no puede transmitirse por causa de muerte, ni venderse o cederse de modo alffiuo, ni renunciarse el artculo 335 establece, en fin; "El que debe alimentos no puede oponer al demandante en compensacin lo que el demandante le deba a l

mente adolece de ineficacia en sentido estricto. A l contrario de la invalidez, que afiaa al acto en su ntima constitucin, en su propia estructura, razn por la cual noproduce efectos, la ineficacia en sentido estricto supone un actojurdico existente y vlidamente formado y, en consecuencia, susceptible de ejecucin, pero que no produce efecto o queda privado de ellos por un hecho posterior y ajeno a laformacin misma del acto. Hay, pues, ineficacia en sentido estricto cuando un acto, aunque por s, sera idneo para generar los efectos que le son propios, no los genera o cesa de producirlos a causa de un hecho ulterior y extrnseco y ajeno a la formacin misma del acto. "De esta forma, concluye Vodanovic, el no cumplimiento del requisito de aprobacin judicial sus pende los efectos de la transaccin, sin que haya un plazo para cumplir con dicho trmite.'^^

La transaccin sobre alimentos futuros presentara, se ha sealado, las si guientes caractersticas: Est sujeta a las limitaciones que contempla el artculo 11 de la Ley 14,908, citado;
r

2* Se trata de una transaccin que puede ser modificada, a pesar de no estar de acuerdo en ello ambas partes contratantes: en efecto, prevalece por sobre la ley del contrato (artculo 1545 del Cdigo Civil), lo dispuesto en el artculo 332, en cuanto los alimentos se deben mientras continen las circunstancias que justifican su pago. As, se ha dicho, nada obsta a que, si cambian las circunstancias de las partes que suscribieron el contrato de transaccin de alimentos, estos sean modificados ulteriormente; esta modificacin podr ser de comn acuerdo suscribiendo un nuevo contrato (o modificando las partes el existente) opor medio de una demandajudicial, cuando slo una de laspartes quiera modificarlo, aduciendo que variaron las circunstancias imVODANOVIC H Antonio, ob. cit., pgs. 227 a 229.

perantes en el momento de la suscripcin del contrato de transaccin.

En el

caso descrito, entonces, la transaccin sobre alimentos constituye un caso de aquellos que la doctrina identifica como una hiptesis en que el propio legislador vulnera, con una norma permanente, la ley del contrato.'^ Por lo dems, no podra ser de otra manera, si tenemos presente que si los alimentos se hubieren decretado en una sentencia, sta tambin podra revisarse en el fiituro. y La resolucin judicial, que apruebe la transaccin, tendr mrito eje cutivo. Ser competente para conocer de la ejecucin el tribunal que la dict en nica o en primera instancia o el tribunal del nuevo domicilio del alimentario, si tal fuere el caso (artculo 11, inciso 1, Ley 14.908). 4 En las transacciones sobre alimentos futuros, tambin tendrn la calidad de ministros de fe ios Abogados Jefes o Coordinadores de los Consultorios de la respectiva Corporacin de Asistencia Judicial, para el solo efecto de autorizar las firmas que se estamparen en su presencia (artculo 11, inciso r . Ley 14.908). 5 Salvo una estipulacin en contrario, si el alimentante fuere un tra bajador dependiente, ei juez ordenar como modalidad de pago de la pensin acordada en la transaccin, la respectiva retencin por parte del empleador. De cualquier forma, si as no se hubiere decretado, el juez lo ordenar sin ms trmite, toda vez que el alimentante no cum pla con la obligacin alimenticia acordada (artculo 11, incisos 4 y 5, Ley 14.908).

PEA Gonzlez, Carlos; ETCHEBERRY Court, Leonor; y MONTERO Iglesis, Marce lo, ob. cit., pgs. 84 y 85. Vase LOPEZ SANTA MARA, Jorge, "Los Contratos. Parte Gw/(Santiago, Editorial Jurdica de Chile, ao 1998), Tomo I, Segunda edicin actualizada, pgs. 277 a 286.

j) Respecto dei juicio ejecutivo, para demandar el pago de pensiones ali menticias. El artculo 11 establece que toda resolucin que fijare una pensin alimen ticia o que aprobare una transaccin bajo las condiciones contempladas en el inciso 3 del mismo precepto (se seale la fecha y lugar de pago de la pensin y el monto acordado no sea inferior al establecido en el artculo 3 de la ley), tendr mrito ejecutivo. Ser competente para conocer de la ejecucin: el mismo tribunal que hubiere dictado la sentencia en nica o en primera instancia (aunque la ley no lo dice, entendemos que tambin lo ser el mismo Tribunal que aprob la transaccin); o el Tribunal que (iiere competente conforme al nuevo domicilio del alimen tario. Debe entenderse que la eleccin es dei alimentario o ejecutante. El artculo 12 dispone a su vez que el requerimiento de pago se notificar al ejecutado en la forma establecida en los incisos y2 *^ dei artculo
199

Establece el inciso 1 "" dei anculo 23 de la Ley nmero 19.968: ^^Notificaciones. La primera

notificacin de la demanda se efectuar personalmente por un fincionario que haya sido de signado para cumplir esta fiincin por el juez presidente del comit de jueces^ a propuesta del administrador del tribunal Dicho Juncionario tendr el carcter de ministro de fe para estos efectos. La parte interesada podr siempre encargar^ a su costa, la prctica de U notificacin a un receptor judicial (tenor fijado por la Ley numero 20.286> publicada en el Diario
Oficial de fecha 15 de septiembre de 2008). Dispone el inciso 2 dei articulo 23 de la Ley nmero 19.968: **E n los casos que no

resulte posible practicar la primera notificacin personalmente, por no ser habida la per sona a quien se debe notificar, y siempre que el ministro de f e encargado de la diligencia establezca cual es su habitacin o el lugar donde habitualmente ejerce su industria, pro fesin o empleo y que se encuentra en el lugar del juicio, de lo que se dejar constancia, se

23 de la Ley nmero 19.968, sobre Tribunales de Familia. Agrega el ar tculo 12 que slo ser admisible la excepcin de pago y siempre que se funde en un antecedente escrito. Si dentro del plazo legal no se opusieren excepciones, se omitir la sentencia y bastar el mandamiento para que el acreedor haga uso de su derecho en conformidad al procedimiento de apremio del juicio ejecutivo (por ende, conforme a lo dispuesto en el C digo de Procedimiento Civil). Agrega el precepto que si las excepciones opuestas fueren inadmisibles, el tribunal lo declarar as y ordenar seguir la ejecucin adelante. El mandamiento de embargo que se despache para el pago de la primera pensin alimenticia ser suficiente para el pago de cada una de las venideras, sin necesidad de nuevo requerimiento; pero si no se efectuara oportunamente ei pago de una o ms pensiones, deber, en cada caso, notificarse por carta certificada el mandamiento, pudiendo el demandado oponer excepcin de pago dentro del trmino legal a contar de la notificacin. k) Respecto de las retenciones que debe hacer el empleador del alimentan te, para el pago mensual de la pensin alimenticia, y cuando concluyere la relacin laboral entre ambos. Dispone el artculo 8 de la Ley nmero 14.908, que la resolucin judicial que ordene el pago de una pensin alim enticia, provisoria o definitiva, por un trabajador dependiente, establecer, como modalidad de pago, la reten cin por parte del empleador.^* La resolucin judicial que as lo ordene, proceder a su notificacin en el mismo acto y sin necesidad de nueva orden del tribunal en lafitrma sealada en los incisos segundo y tercero del articulo 44 del Cdigo de Procedi miento G>//" (tenor fijado por la Ley nmero 20.286, publicada en el Diario Oficial
de fecha 15 de septiembre de 2008). Los tribunales ordenan a los empleadores practicar las retenciones, una vez hechos los descuentos estrictamente legales, que corresponda a la respectiva remuneracin. Sobre el particular, la Direccin del Trabajo, en sus dictmenes nmeros 3.912/115 de fecha

se notificar a la persona natural o jurdica que, por cuenta propia o ajena o en el desempeo de un empleo o cargo, deba pagar al alimentante su sueldo, salario o cualquier otra prestacin en dinero, a fin de que retenga y entregue la suma o cuotas peridicas fijadas en ella directamente al alimen tario, a su representante legal, o a la persona a cuyo cuidado est.^ ^ La no-

3 de junio de 19 91 y 2 7 0 1/ 6 6 de fecha 17 de abril de 1990, haba sentado la doctrina:

el kghlador adems de precisar de modo expreso los descuentos de que deben ser objeto as remuneraciones de los trabajadores, ha establecido un orden de prelacin o preferencia de hs descuentos entre sl>de modo qtte, por ejemplo, las cuotas sindicales deben deducirse en el tercer lugar en el cual son mencionadas en la norma legal transcrita, coincidente con una tercera mencin efectuada por dicha norma legal ; la *norma legato que se alude, es el anculo 58, inciso del Cdigo del Trabajo^ que dispone en su primera parte: "El emphador deber deducir de las remuneraciones bs impuestos que las graven, as cotizaciones de seguridad social las cuotas sindicales en conformidad a la legislacin respectiva y las obligaciones con institucio nes de previsin o con organismos pblicos. Ahora bien, ocurre que entre las ^instituciones de previsin*, se encuentran las cajas de compensacin, habida cuenta de lo dispuesto en
el anculo 1^ de la Ley nmero 18.833, sobre estatuto de las Cajas de Compensacin de Asignacin Familiar. Frecuentemente, los trabajadores piden prstamos a stas Cajas de manera que al amonizarse mensualmente lo adeudado con el respectivo descuento en la remuneracin, la base de clculo para estimar el monto que debe retenerse por concepto de pensin alimenticia disminuye, con el consabido perjuicio para el alimentario. Pues bien, por un tercer dictamen, este vez el nmero 3.899/086, de fecha 26 de septiembre de 2008, la Direccin del Trabajo dej sin efecto la doctrina que haba fijado en los dos primeros dictmenes, expresando que establecer el orden de prelacn de ios descuentos, es una materia que corresponde dilucidar a los tribunales de justicia, habida cuenta de lo dispuesto en el artculo 76> inciso 1^, de la Constitucin Poltica de la Repblica, razn

"la Direccin del Trabajo carece de competencia legal para pronunciarse acerca de si le asiste o no preferencia a bs descuentos por pensiones alimenticias decretadosjudicialmente en la remuneracin del trabajador, en relacin con hs descuentos legales sealados en el inciso idel artculo 58 del Cdigo del Trabajo, * *
por la cual Cabe destacar que por el dictamen nmero 2 8 .002 de fecha 17 de junio de 2008, de la Contralora General de la Repblica, en respuesta a una consulta hecha por el Servicio Nacional de la Mujer solicitando un pronunciamiento acerca de los efectos y alcances de la responsabilidad administrativa y otras consecuencias legales que pudiera generar, especialmente en el caso de los jefes de los servicios, la infraccin de la Ley nmero 20.152, que modific la Ley nmero 14.908, sostiene que:

"A l respecto, c o n v ie n e advertir.

tificacin se har por carta certificada, dejndose testimonio en el proceso de que la persona fiie notificada por este medio, de la fecha de la entrega de la carta a la oficina de correos, la individualizacin de dicha oficina y el nmero de comprobante emitido por ella, el cual se adherir al proceso a continuacin del testimonio. La notificacin se entender practicada al tercero da hbil siguiente a la fecha de entrega de ia carta a la oficina de correos. Si la carta certificada fuere devuelta por la oficina de correos por no haberse podido entregar al destinatario, se adherir al expediente. El demandado dependiente podr solicitar al juez, por una sola vez, con fun damento plausible, en cualquier estado del juicio y antes de la dictacin de la sentencia, que sustituya, por otra modalidad de pago, la retencin por parte del empleador, siempre que d garantas suficientes de pago ntegro y o p o r t u n o , L a solicitud respectiva se tramitar como incidente. En caso de ser acogida, la modalidad de pago decretada quedar sujeta a la condi cin de su ntegro y oportuno cumplimiento. De existir incumplimiento, el juez, de oficio, y sin perjuicio de las sanciones y apremios que sean per tinentes, ordenar que en lo sucesivo la pensin alimenticia decretada se pague conforme a la modalidad de retencin hecha por el empleador.

que la referida Ley nmero 14.908, modificada por la Ley nmero 20.152, resulta plena mente aplicable a los empleados de la administracin dei Estado, por lo que estos deben dar estricto cumplimiento a las obligaciones que el mencionado cuerpo legal impone. Por otra parte, corresponde hacer presente que tratndose de funcionarios pblicos, especialmente J ^ s de Servicios, el incumplimiento de una resolucin judicial que impone la obligacin de retener un porcentaje de remuneracin, como sucede en la especie, puede adems generar responsabi lidad administrativa, acorde a las normas contenidas en los artculos 61 y siguientes de la I^ey nmero 18.834, sobre Estatuto Administrativo.
C laudia Schm idt critica esta norma, sosteniendo al efecto: "Lamentamos la inclusin de esta normativa, pues obviamente resulta incmodo para el alimentario progenitor que su em pleador conozca de su situacin de abandono hacia sus hijos, privilegindose por medio de esta nica vez el derecho a la intimidad y privacidad del progenitor por sobre el inters superior del nio, nia o adolescente, principio rector en los procedimientos familiares, que el legislador, por mandato constitucin^, no puede obviar. S C H M ID T H ott, C lau d ia, ob. cit., p. 141.

E l artculo 13, a su vez, contempla cuatro normas imperativas para el em pleador del alimentante, que claramente estn destinadas a proteger a quie nes perciben las pensiones alimenticias. Disponen tales preceptos: Si la persona natural o jurdica que deba hacer la retencin desobede ciere la respectiva orden judicial, incurrir en multa, a beneficio fiscal, equivalente al doble de la cantidad mandada retener. La resolucin que imponga la multa tendr mrito ejecutivo, una vez ejecutoriada (incisos
1 0 y 2 > ) ; ^ 0 4

El empleador deber dar cuenta al tribunal del trmino de la relacin labo ral con el alimentante. En caso de incumplimiento, se decretar la multa antes referida (inciso 3); Si procediere el pago al trabajador de la indemnizacin sustitutiva del aviso previo a que se refieren los artculos I6 l y 162 del Cdigo del Tra bajo, ser obligacin del empleador retener de ella la suma equivalente a la pensin alimenticia del mes siguiente a la fecha de trmino de la rela cin laboral, para su pago al alimentario (inciso 4); el no cumplimiento de la retencin, har aplicable al empleador, la multa establecida en el inciso r , sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que correspon da (inciso 6); Si fuere procedente la indemnizacin por aos de servicios a que hace referencia el artculo 163 dei Cdigo del Trabajo, o se pactare esta vo luntariamente, el empleador estar obligado a retener del total de dicha :h

Claudia Schindc se pregunta por qu el legislador estableci la multa a beneficio fiscal, en circunstancias que el que sufre el dao es el hijo alimentario y no el fisco. Agrega que Ello o especialmente relevante, pues en materia de resarcimiento, ste slo tiene lugar a favor de la victima del dao y no a favor de un tercero, como en este caso*\ SCHMIDT Hott, Claudia^ ob* cit., p, 143.

indemnizacin el porcentaje que corresponda al monto de la pensin de alimentos en el ingreso mensual del trabajador, con el objeto de realizar el pago al alimentario. El alimentante podr, en todo caso, imputar el monto retenido y pagado a las pensiones futuras que se devenguen (inciso 5); el no cumplimiento de la retencin, har aplicable al empleador, la multa establecida en el inciso 1, sin perjuicio de la responsabilidad civil y penal que corresponda (inciso 6 ). 1) Respecto de los apremios que pueden decretarse, en caso de incumpli miento por el alimentante de su obligacin. Otro medio indirecto de proteger el derecho del alimentario, encontramos en los apremios a que se refiere el artculo 14 de la Ley nmero 14.908. Consigna dicho artculo los siguientes apremios: Si decretados los alimentos en favor del cnyuge, de los padres, de los hijos o del adoptado, el alimentante no hubiere cumplido su obligacin en la forma pactada u ordenada o hubiere dejado de pagar una o ms pensiones decretadas, el tribunal deber, a peticin de parte o de oficio y sin necesi dad de audiencia, imponer al deudor como medida de apremio, el arresto nocturno entre las 22 horas de cada da hasta las 6 horas del da siguiente, hasta por 15 das. ^ El juez podr repetir esta medida hasta obtener el

Como ha sealado nuestra doctrina, "La aplicacin de medidas compulsivas que impiden la productividad del alimentante, como es obvio, operan como una castiga intil Si bien retribuyen el mal comportamiento, no contribuyen a que el alimentante genere ingresos para satisfacer sus obligaciones. Las pensiones alimenticias son estrictamente dependientes, en la mayor parte de los casos, de la disponibilidad para el trabajo. Crear impedimentos para que el alimentante pueda trabajar o insertarse con prontitud y eficiencia en el medio laboral acaba perjudicando al conjunto de la sociedad. Es una situacin extraa en la que, en verdad, nadie gana. Por otra parte, la aplicacin temprana de medidas demasiado gravosas puede hacer todava ms agudo el conflicto. PEA Gonzlez. Carlos; ETCHEBERRY Court, Leonor; y MONTERO Iglesis, Marcelo, ob, cit., pg. 16. Con todo, hay que

ntegro pago de la obligacin (inciso T); ntese que el apremio no podr solicitarse cuando el acreedor de los alimentos fuere un nieto^"*^, hermano, un ascendiente distinto del padre o madre, el donante o el adoptante, en el caso de la Ley nmero 7.613. Si el alimentante infringiere el arresto nocturno o persistiere en el incum plimiento de la obligacin alimenticia despus de dos perodos de arresto nocturno, el juez podr apremiarlo con arresto completo hasta por 15 das. En caso de que procedan nuevos apremios, podr ampliar el arresto completo hasta por 30 das (inciso 2*). Ahora, el arresto se har efectivo en forma ntegra, hasta que se cumpla el plazo respecrivo, que podra ser inferior o igual a 15 o 30 das, respectivamente. Para los efectos de lo dispuesto en los dos casos anteriores, el tribunal que dicte el apremio, si lo estima estrictamente necesario, podr facul tar a la polica para allanar y descerrajar el domicilio del demandado y ordenar que ste sea conducido directamente ante Gendarmera de Chile. La polica deber intimar previamente la actuacin a los mo-

admitir que en no pocas oportunidades el alimentante posee los recursos para satisfacer su deber y no lo hace, actitud renuente que probablemente variar ante la amenaza de concretar su arresto.

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Seala Irma Bavestrello que al enumerar taxativamente el artculo 14 a los alimentarios que pueden ejercer el derecho a pedir el apremio, . encontramos que han sido excluidos los nie^St y analizando esta disposicin en relacin con el art 321 nmero 2 del C C, se concluye

que no es procedente el apremio en contra de los abuelos, cuando ells han sido demandadas en juicio de a lim en tos. BAVESTRELLO Bont, Irma, ob. cit.v pg, 93. A la misma conclu
sin llega una sentencia de la Corte de Apelaciones de San Miguel de fecha 19 de febrero de 1997, que conociendo de un recurso de amparo, sostiene la improcedencia de despa char orden de arresto en contra de los abuelos paternos de los alimentarios, pues ellos se hallan excluidos del crculo de deudores a que se refiere de manera cerrada la Ley 14,908: "GACETA JURDICA nmero 201 (Santiago de Chile. Editorial Jurdica ConoSur Limitada-LexisNexis) pg. 147.

radores, entregndoles una comunicacin escrita o fijndola en lugar visible del domicilio. Si el alimentante no es habido en el domicilio que consta en el proceso, el juez ordenar a la fuerza pblica investigar su paradero y adoptar todas las medidas necesarias para hacer efectivo el apremio (inciso 3*"); La polica, en todo caso, podr arrestar al demandado en cualquier lugar en que ste se encuentre (inciso 4); El juez dictar tambin orden de arraigo en contra del alimentante, la que permanecer vigente hasta que se efecte el pago de lo adeudado (inciso 6 ); El juez podr suspender el apremio y el arraigo, y no tendr aplicacin lo dispuesto en el inciso quinto^^, en los siguientes casos: Si el alimentante justificare ante el tribunal que carece de los medios nece sarios para el p a ^ de su obligacin alimenticia; En caso de enfermedad, invalidez, embarazo y puerperio que tengan lugar entre las seis semanas antes del parto y doce semanas despus de l; o

El anculo 14, ltimo inciso, dice . .y no tendr aplicacin o dispitesto en e l inciso cuarto", pero entendemos que se trata de un error, ya que dicho inciso (que fue agregado por la Ley 20.132, desplazndose ei inciso que hasta ese momento era cuarto al actual quinto) se refiere a que la polica podr arrestar al demandado en cualquier lugar en que se en cuentre, lo que no tiene ningn sentido, si el juez previamente ha suspendido el apremio. En cambio, el inciso quinto actual (y que era el antiguo cuarto, al que aluda antes de la reforma el ltimo inciso del artculo 14) establece que decretados dos o ms apremios por ia llta de pago de unas mismas cuotas, las pensiones alimenticias atrasadas devengarn el inters corriente. Si se suspende el apremio, creemos que no deben devengarse dichos

En caso de circunstancias extraordinarias que impidieren el cumpli miento del apremio o lo transformaren en extremadamente grave (por ejemplo, si el alimentante se encuentra sirviendo en un cuerpo de tro pas de la Repblica en un lugar de difcil acceso o en campaa contra el enemigo). En los dos ltimos casos, el juez podr adoptar su decisin de oficio, a peticin de parte o de Gendarmera de Chile (inciso 7). Cabe consignar que el arresto por incumplimiento de la obligacin de pa gar alimentos, ha suscitado algn debate en nuestra doctrina, segn se dir a propsito del pago de la compensacin econmica, prevista en la Ley de Matrimonio Civil. El artculo 15 de la Ley nmero 14.908, advierte que los apremios re gulados en el artculo l4, se aplicarn al que, estando obligado a prestar alimentos en favor del cnyuge, de los padres, de los hijos o del adopta do, ponga trmino a la relacin laboral por renuncia voluntaria o mutuo acuerdo con el empleador, sin causa justificada, despus de la notificacin de la demanda y carezca de rentas que sean suficientes para poder cumplir la obligacin alimenticia. Por cierto, para decretar ei arresto y el arraigo del alimentante, es indis pensable que la suma adeudada se encuentre debidamente determinada, y que las partes, puestas en conocimiento de esa liquidacin, hayan podido formular las alegaciones pertinentes. De ah que la Corte de Apelaciones de Santiago, acogiendo un recurso de amparo, concluye en una sentencia de fecha 11 de febrero de 2009, "Que, el ejercicio de la facultad que el arti culo 14 de la Ley N** 14.908 otorga al Juez en cnanto a dictar determinadas medidas de apremio contra el alimentante, para el evento de adeudar pensio nes alimenticias, supone certeza del monto impago. En este orden de ideas, es

indispensable que k liquidacin sea puesta en conocim iento de las partes para que stas hagan valer sus alegaciones. En la especie, aparece que la certificacin d e 16 de enero de 2009, que no es otra cosa que una liquidacin, no ha sido puesta en conocimiento d el amparado, p o r lo que se le ha privado d e la posibi lidad de hacer valer las pruebas tendientes a acreditar e l pago de las pensiones. Por estas consideraciones y visto, adems, lo dispuesto en e l articulo 21 de la Constitucin Poltica de la Repblica, se acoge el recurso d e amparo deducido (...) y se dispone que se dejan sin eficto las rdenes d e arresto nocturno y arrai-

En relacin a los apremios decretados en contra del alimentante, cabe pre guntarse si ste podra solicitar al tribunal que se le permita pagar lo adeu dado en cuotas, y no de una sola vez. Aunque en principio la conclusin debiera ser negativa, pues el pago de cualquier obligacin ha de ser ntegro, conforme a las reglas generales derivadas del Cdigo Civil (artculo 1591 del Cdigo Civil: "El deudor no pu ede obligar a l acreedor a que reciba por partes lo que se le deba... ), la Corte Suprema, dada la especial naturaleza de la obligacin alimentaria, ha sealado que No resulta prudente apremiar

a l deudor (alimentante) para pagar d e una sola vez las pensiones adeudadas sin que se disponga lo adecuado para resolver fehacientem ente si est o no en condiciones de hacerlo. Elju ez de la causa proceder a abrir un trmino pro batorio a fin de demostrar la capacidad o imposibilidad d el recurrente para pagar las pensiones alimenticias decretadas. En otro fallo, se reitera lo expuesto, indicndose que "...antes de apremiar al alimentante, recurrente de amparo, se hace necesario establecer la real situacin que le afecta (tanto de salud como econmica), ms an considerando e l alto monto de las pensiones

Bepermio de Legislacin y jurisprudencia Chilenas. Derecho de Menores" {Sm%o de Chi le, Editorial Jurdica de Cliilc, ao 2000), pg. 170. Fallo dictado el 24 de mayo de 1990 por la Corte Suprema.

que adeuda.

La sentencia precedente acogi pues un recurso de amparo, dejndose sin efecto el arresto del recurrente. Lo mismo ocurri en otro fallo de la Corte Suprema, en el cual se deja en claro que "Encontrndo se pendiente el incidente promovido para dilucidar si el demandado cuenta con los medios econmicos necesarios para satisfacer la obligacin alimentaria impuesta, no procede decretar la medida de apremio en tanto el tribunal de menores reciba y decrete las medidas de prueba destinadas a establecer lasfa cultades econmicas del demandado, por lo que el apremio decretado carece defundamentos que lo justifiquen. En fin, en otra sentencia, se advierte que "No puede estimarse que existe mrito suficiente para expedir orden de arresto contra el obligado alpago de una pensin alimenticia que ha demostra do su voluntad de dar cumplimiento a la obligacin mediante consignaciones peridicas y ha pagado las costas a que tambin fue condenado, unido a su modesta situacin econmica, como apremio para el pago del saldo total de su deuda, consecuencia de la liquidacin de lo debido desde la notificacin de la demanda: por lo que procede acoger el amparo interpuesto en sufavor y dejar sin rfecto la orden de arresto. El juez de la causa deber disponer una forma adecuada de pago de las pensiones atrasadas, que permita al demandado pa garlaspor medio de cuotas mensuales descontables de su pensin dejubilacin, de modo que dicha cuota ms la pensin de alimentos no exceda del cincuenta por ciento del total dess ingresos.

2 M > Repertorio (U Legislacin y jurisprudencia. Chilenas. Derecho de Menores" {Sana^o de Chi

le, Editorial Jurdica de Chile, ao 2000), pg. 170. Fallo dictado el 29 de enero de 1987 por la Corte Suprema.

:ii

Repertorio de Legislacin yjurisprudencia ChUenas. D e re c h o de Menores{Sm^^o de Chi

le, Editorial Jurdica de Chile, ao 2000), pg. 170. Fallo dictado el 11 de abril de 1994 por la Corte Suprema.

Repertorio de Lepslacin y jurisprudencia Chilenas. Derecho de Menores (Santiago de Chi

le, Editorial Jurdica de Chile, ao 2000), pg. 170. Fallo dictado el 19 de noviembre de 1992 por la Corte Suprema.

Por lo dems, esta conclusin jurisprudencial aparece refrendada en el art culo 16 de la Ley, segn daremos cuenta en el literal siguiente. Cabe consignar que en un fallo de la Corte de Apelaciones de Concepcin de fecha 28 de agosto de 2004, se acoge un recurso de amparo y se deja sin efecto la orden de arresto y el apremio de reclusin nocturna despachadas en contra del deudor de alimentos, atendido a que el recurrente haba sido declarado en quiebra, y por ende, se encontraba en la imposibilidad legal de atender al pago de la obligacin alim enticia. *^En similares trminos se concluye en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Valdivia de fecha 31 de julio de 2007, en la que se acoge un recurso de amparo deducido en contra de una resolucin de un Juez del Juzgado de Familia de Osorno, que haba librado orden de arresto en contra del alimentante, por no ha ber ste dado cumplimiento a la obligacin, contrada en una transaccin, de comprar un inmueble en un sector urbano de la ciudad de Osorno de un momo no inferior a $ 40.000.000.-, para sus dos hijos, lo que deba hacer en el plazo de 120 das, contados desde que hubiere enajenado otro inmueble de propiedad del alimentante. Ahora bien, por problemas eco nmicos, el recurrente no pudo pagar el crdito hipotecario que gravaba la primitiva propiedad y en el juicio ejecutivo correspondiente dicho inmue ble fue adjudicado al Banco ejecutante. Agreg el recurrente que pagaba $ 600.000.- mensuales entre dinero y colegiatura de los menores, pero que se encontraba imposibilitado econmica y financieramente de cumplir con la obligacin a que se encuentra compelido, precisando que tal determi nacin (ordenar su arresto) es arbitraria e ilegal, atendido lo dispuesto en el artculo 16 de la Ley nmero 14.908, que no fue considerado por la recurrida, quien pudo suspender el apremio por un lapso prudencial, luego

del cual, si no se cumpliere con el pago, proceder conforme a derecho. La Corte de Valdivia, atendi a estos planteamientos, sealando que el ali mentante, aunque se haba obligado a comprar el inmueble, se encontraba en la imposibilidad de cumplir con tal obligacin, agregando que 7o que ianona la ley es el incumplimiento del deudor de alimentos sin una causa justificada y en la especie si la existe. Sabido es que nadie est obligado a lo im posibley por otra parte no se cumple elfin de los apremios establecidos en la Ley nmero 14.908 cual es presionar a un deudor (de mala fe) para que pague . Considerando lo anterior, la Corte suspendi el apremio, sobre la base de lo dispuesto en el inciso final del artculo 14 de la Ley nmero 14.908, "sin perjuicio de que las partes puedan acordar otra forma de cumplimiento de b acordado, en audiencia que sefije al efecto ante elJuez de Familia" Tambin en relacin a recursos de amparo deducidos en contra de la reso lucin que ha decretado el arresto del alimentante, se ha resuelto que no pueden acogerse cuando la orden de arresto emana de autoridad judicial que goza de tal facultad, que cumple con las formalidades que la ley esta blece y existe mrito suficiente para ello^'^. Se ha estimado procedente el apremio, cuando el alimentante no pidi la rebaja de la pensin alimenti cia, no obstante haber dejado de prestar servicios al empleador que tena al convenir el avenimiento; y cuando exista pendiente de resolver un in cidente promovido para obtener una rebaja en la pensin de alimentos'^;
"LEYES & SENTENCIAS, nmero 46 (Santiago de Chile. Editorial PuntoLex SA . ao 2007), pgs. 77 a 8L BAVESTRELLO Bont, Irma, quien cita una sentencia publicada en la Revista "Fallos del Mes" nmero 282 (Santiago de Chile, ao 1982), pg. 137; y sendos fallos dictados por la Corte Suprema, autos Rol nmero 28.717 y 28.834, ambos del ao 1991: ob. cit., pgs. 95 y 96.

:ib BAVESTRELLO Bont, Irma. ob. cit., pg. 96, quien cita una sentencia de la Corte Su
prema en autos Rol nmero 28.908 del ao 1992; y otra publicada en la Revista "Fallos dei Mes nmero 441 (Santiago de Chile, ao 1995), pg. 943.

por el contrario, se ha adm itido el am paro, tratndose de un caso de in justificable demora en la tram itacin de un incidente de rebaja de pensin alim enticia; como tam bin, en un caso en que el alim entante hizo entrega directa a uno de sus hijos, de la parte de la pensin que le corresponda; por ltim o, igualm ente se acogi el recurso cuando el alim entante, no obstante no haber pagado ia colegiatura, acredit que haba com pensado dicha obli gacin con el pago del arriendo (al que no se encontraba obligado). ^ En otra sen ten cia, p ronunciada por la C orte de A pelaciones de Valdivia con fecha 16 de m ayo de 2 0 0 8 , conociendo de un recurso de amparo deducido en contra de la resolucin del T ribunal de F am ilia de San Jos de la M ariq u in a, que h aba decretado el arresto nocturno del a li m entante, por adeudar alim entos y adem s las cuotas correspondientes al pago de com pensacin econm ica, se desestim a el alud id o am paro, pues si bien el recurrente aleg sufrir una depresin severa, que le im peda trabajar, slo acom pa un certificado em itid o por una m dico cirujan o , y no por un especialista com o un p siq u iatra. A n m s, deriva do el recurrente, tras un intento de su icid io con frm acos, a la U nidad de P siquiatra de V aldivia, una especialista confirm el diagn stico de depresin leve-m oderada y trastorno de perso nalid ad , ind icand o tra tam iento farm acolgico y p sicoterapia por 6 m eses, pero concluyendo que el recurrente estaba h ab ilitad o para trabajar, desde que se logr estabilizar su estado de nimo.^'

BAVESTRELLO Bont, Irma, ob. cit., pg. 96, quien cita una sentencia publicada en la Revista Fallos dei Mes nmero 388 (Santiago de C hile, ao 1991). pg. 36; otra publicada en la misma Revista, en su edicin nmero 320 (Santiago de C hile, ao 1985), pg. 459; y una tercera publicada en la antedicha Revsta, en su nmero 467 (Santiago de Chile, ao 1997), pg. 1.909.

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Por su parte, en un fallo de la Corte Suprema de fecha 7 de noviembre de 2007, conociendo de un recurso de amparo, se dej sin efecto ei apremio decretado por el Tercer Juzgado de Familia de Santiago, por pensiones que se adeudaban a dos hijas del alimentante. Este, haba deducido deman da de cese de pensin alimenticia, pero no haba podido notificarla, por encontrarse las alimentarias en los Estados Unidos de Amrica, descono cindose su actual domicilio en dicho pas. El fundamento de la demanda de cese de la pensin, era que las dos alimentarias eran mayores de edad y profesionales. Razon la Corte Suprema que 'el monto que ahora se ha establecido como adeudado por concepto de pensiones alimenticias impagas en la ltima liquidacin (...) aparece susceptible de controversia, toda vez que las pensiones han seguido devengndose sin perjuicio del impedimento que ha enfrentado el recurrente de amparo para hacer valer sus eventuales derechos en relacin a los valores que satisface por esos rubros. Que de los antecedentes tambin se desprende que (.. .)y (...), tienen a sta poca ms de veinticuatro y veintids aos, respectivamente, cuestin que cabe considerarpara decidir sobre lasfituras obligaciones de alimentos para ellas, de conformidad a lo previsto en el inciso segundo del artculo 332 del Cdigo Civil. ()u si bien la orden de arresto ha sido dispuesta por una autoridad confacultad para elloy en un caso previsto en la ley, en esta situacin particular -donde la obligatoriedad de los alimentos perseguidos estn discutidos por antecedentes de suyo relevantes- cabe hacer un anlisis previo de las actuales circunstancias de las alimentantes para decretarla, toda vez que, por regla generaly como lo dispone el artculo 332 del Cdigo Civil, los alimentos se entienden concedidos durante toda la vida del alimentario, siempre que continen las condiciones que legitimaron la deman da (...) Que, por lo expuesto y sin perjuicio de lo que en definitiva se decida en la causa sobre rebaja y cese de pensin alimenticia, no resulta por ahora conducente el apremio por los valores cuestionados, ms an cuando los efectos de una sentencia que declara el trmino de la carga alimenticia, se retrotraen a la respectiva demanda de cesacin de alimentos, segn se concluye de una

interpretacin analgica del artculo 331 del Cdigo Civil. *Respecto de la liquidacin de lo adeudado, el fallo orden circunscribirla hasta la fecha en que las dos alimentarias alcanzaron la mayora de edad, sin perjuicio de lo que resolviere el tribunal que conoca de la demanda de cese de la pensin alimenticia.^'
En otra sentencia, esta vez de la Corte de Apelaciones de Rancagua, dictada con fecha 7 de febrero de 2007, conociendo de un recurso de amparo (que errneamente, el alimentante dedujo como recurso de proteccin), se dej sin efecto la orden de arresto nocturno decretada por el Juzgado de Letras de San Vicente de Tagua Tagua, conforme a los siguientes fundamentos, de los que se desprenden que ms importante que pagar en la forma ordenada o convenida, es pagar efectivamente la pensin alimenticia: el amparado se haba obligado a pagar como pensin alimenticia el equivalente a 10 Unidades de Fomento mensuales. Esta pensin deba pagarse mediante de psito en una cuenta de ahorro de la demandante, madre de los alimenta^ rios. "Que del mrito del proceso (. . .) se desprende que, en trminos generales,

el demandado ha cumplido con el pago de la pensin acordada, sin perjuicio que ha debido ser competido a ello, situacin que se ve alterada a contar de febrero de 2005 hasta febrero de 2006, perodo en que el demandado dej de efectuar el pago de alimentos en laform a convenida (...) Que, sin embargo, de los antecedentes que arroja el mismo proceso, aparece que el amparado habra efectuado (...) una serie de depsitos de dinero a favor de cada uno de sus hijos los que aparecen realizados en el mismo periodo que corresponde a la deuda liquidada en el proceso de que se trata, y que dio origen a la orden de arresto impugnada y, habiendo opuesto el demandado la excepcin de pago, sta fu e rechazada por el tribunal en dos oportunidades pues, obviamente, los depsitos en cuestin no se ajustan a la forma en que debe cancelarse la pensin de bs

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alimentarios; Que no puede desconocerse que la documental acompaada por el demandado al proceso revela una permanente preocupacin del alimentante por proveer a las necesidades de sus hijos, especialmente a su educacin, e in cluso en algunas oportunidades en sumas que exceden el monto de la pensin mensual pactada entre las partes por lo que, si bien no puede estimarse que el demandado ha cumplido a cabalidad la obligacin alimentaria, en el hecho si ha demostrado preocupacin por proveer a las necesidades de sus hijos. Que lo expuesto aconseja suspender el apremio que pesa sobre el amparado, al menos mientras el tribunal pertinente arbitra los medios necesarios a fin de esclarecer a qu corresponden los depsitos efectuados por el recurrente a favor de sus hijos.

Un fundamento similar, se observa en una sentencia de la Corte Suprema, de fecha 23 de febrero de 2006, que acoge un recurso de amparo dei alimentante y deja sin efecto la respectiva orden de arresto y el perti nente arrai^, al afirmarse en el fallo: Que segn aparece de los expedientes tenidos a la vista, sobre fijacin de pensin alimenticia y de rebaja de la mis
ma, respectivamente, an se encuentra pendiente la objecin a la liquidacin

depensiones alimenticias devengadas y no pagadas deducida por el alimentario afojas 18, diligencia que permitira determinar con certeza la existencia de la deuda y de su monto, requisito previo para decretar una medida restrictiva de la libertad personal

En una sentencia de la Corte de Apelaciones de San Miguel, de fecha 15 de febrero de 2006, se acogi un recurso de amparo y se dej sin efecto la orden de arresto decretada por el Tribunal de Familia de Puente Alto, que haba liquidado una presunta deuda ascendente a $ 2.583.111.-. habida cuenta que exista una causa deducida para declarar el cese de la pensin, cuya audiencia de conciliacin y contestacin estaba pendiente, y siendo

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adems controvertido el monto real de lo adeudado, pues las pensiones liquidadas comprendan ei perodo en que precisamente iiabra cesado la obligacin alimenticia. Expresa ia sentencia: Que del mrito de los ante
cedentes aparece que se encuentra pendiente de verificacin e comparendo le estilo fijado para los efectos de la demancia de cese de pensin de alimentos ( ...) por cuanto el demandante en dicha causa amparado ( ...) seala que han variado sustancialmente las circunstancias que dieron lugar a la pensin fijada ( ..,) en especial que su hijo ya es mayor de edad, tiene veintisiete aos y no tiene impedimento fsico para trabajar ( ...) Que asimismo consta de la causa (...) delJuzgado de Familia de Puente Alto, en la liquidacin del crdito efectuada (...) que sta comprende pensiones que corresponderan al perodo en que debi haber cesado la misma de acuerdo a los trminos de la demanda de cese de pensin interpuesta por el amparado (...) Que de lo expuesto preceden temente, encontrndose pendiente una audiencia respecto al cese de la pensin de alimentos y siendo controvertido el monto real de lo adeudado por el ampa rado en la causa de pensin de alimentos, se acoger el recurso de amparo".'^'

Por otro fallo, de ia Corte de Apeiaciones de San Miguel, de fecha 19 de junio de 2008, se dej sin efecto el arresto completo decretado por el tri bunal de primera instancia, sobre la base de
sin perjuicio de lo resuelto anteriormente, debe tenerse presente en consideracin que el amparado es un trabajador dependiente, que cuenta con un ing^so remuneracional estable, motivo por el cual la medida de apremio de arresto completo le impedira pre cisamente contar con los recursos para cumplir con su obligacin alimenticia, y en definitiva tal situacin resulta ser ms gravosa para la alimentaria, razn por la que esta Corte acoger el presente recurso, slo en cuanto se dejar sin efecto la medida de arresto completo del amparado, dejando subsistente en con-

tm de ste el apremio de arresto nocturno por el lapso de quince das decretado en su oportunidad.

La iniciativa en orden a informar debidamente al tribunal de los depsi tos efectuados por el alimentante para solucionar su obligacin alimen ticia, corresponde precisamente al deudor. En la causa, el alimentante haba depositado en otro tribunal, que ya no era competente, sin infor mar de aquello al tribunal que ahora conoca de la causa. Por eso, una sentencia de fecha 1 de marzo de 2006, de la Corte de Apelaciones de Valdivia, desech un recurso de amparo. Expuso el recurrente, mdico cirujano, que haba sido detenido en el lugar de su trabajo, Hospital Base de Osorno, por una deuda de pensin de alimentos ascendente a $ 912.800,-, de la que, sin embargo, aleg estar al da, por haber deposi tado $ 840,000.- en la cuenta corriente dei Tercer Juzgado de Letras de Osorno y la diferencia de $ 72.800.- en la cuenta corriente del Tribunal de Familia. El Tercer Juzgado de Letras de Osorno, no obstante, se haba declarado incompetente, remitiendo los autos al Tribunal de Familia de la misma ciudad. Este ltimo tribunal despach la orden de arresto, pues no constaba, al momento de dictar esa resolucin, la consignacin de $ 840.000.-. Concluy la Corte "Que habindose notificado oportunamente al recurrente que la causa por alimentos seguida en su contra haba sido re mitida por incompetencia al Tribunal de Familia, y que, ms an, en dicho
Tribunal de Familia su representante, abogado Sr. (...) objet una liquida cin, es claro que en la cuenta corriente de ese Tribunal es donde el sealado letrado o el propio recurrente debieron efectuar los depsitos para solucionar la deuda pendiente y no esperar el arresto del recurrente para poner en cono-

LEYES & SENTENCIAS, nmero 63 (Santiago de Chile, Editorial PuntoLex S.A.. ano 2008).

cimiento del magistrado el p rim itivo depsito p o r $ 8 4 0 .0 0 0 . - efectuado en otro tribunal".

Aunque ia orden de arraigo se decreta junto con la orden de arresto, en un falio de ia C orte de Apeiaciones de Ciiilin, de fecha 2 de febrero de 2006, se admite ia posibilidad que subsista ia primera y no as ia segunda. En ia especie, ei alimentante dedujo recurso de amparo, pues despus de practicarse la respectiva liquidacin por ei tribunal a quo (objetada por ei deudor), se dict en contra dei recurrente orden de arresto y de arraigo. Sin embargo, el citado tribunal dej sin efecto la orden de arresto, pues la liquidacin no haba sido notificada al alimentante, mantenindose vigen te la orden de arraigo. La Corte desech el recurso de amparo, atendido a que se desprende que la orden de arraigo librada contra el amparado fu e dada
p or orden de autoridad competente, en uno de los casos previstos p o r la ley y habiendo mrito suficiente para ello. Que ( .. .) es del caso hacer presente que, pese que an se encuentra pendiente la objecin de la liquidacin del crdito, es un hecho indubitado que del mrito de los antecedentes acompaados en autos, no consta el depsito de las pensiones adeudadas por el amparador-^, razn por la cual ( ...) la orden de arraigo debe permanecer vigente hasta que se efecte el pago de lo adeudado.

Ei amparo, como es sabido, supone un hecho ilegal o arbitrario que prive, perturbe o amenace a la libertad personal y seguridad individual dei am parado, En caso contrario, el recurso ser rechazado, como ocurre en una sentencia de ia Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha 18 de febrero

www.legisnews.com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena. Aunque la sentencia no lo explcita, pareciera que discurre sobre la base de que el recu rrente, no obstante haber impugnado la liquidacin, al menos debi depositar la parte indubitada o no discutida de las pensiones. www.legisnews.cpm Boletn diario de Jurisprudencia Chilena.
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de 2009. El recurso se interpuso, al dejar sin efecto el Tribunal de Fami lia de Pudahuel la resolucin que haba declarado admisible un recurso de apelacin deducido por el demandado, en contra de ia resolucin que haba decretado alimentos provisorios por $ 198.000.- El Tribunal de Fa milia, posteriormente, conforme a las facultades que le otorga el artculo 84 del Cdigo de Procedimiento Civil, dej sin efecto la resolucin que concedi ei recurso de apelacin, al percatarse que haba incurrido en un error, habida cuenta que dicho recurso debi interponerse en subsidio dei recurso de reposicin, lo que en la especie no haba acaecido, pues se apel directamente. La Corte rechaz ei recurso de amparo, considerando "Que el mrito de los antecedentes no permite a estosjueces adquirir conviccin acer
ca de la existencia de algn hecho ilegal o arbitrario <jue constituya privacin, perturbacin o amenaza al derecho a la libertad personal y seguridad indivi dual del amparado, toda vez que por ahora no aparecen amenazadas dichas garantas constitucionales, razn por la ciial la Corte no est en situacin de adoptar medidas protectoras en los trminos del artculo 21 de la Constitucin poltica de la Repblica , Concordamos con ia conclusin de la Corte, pues

el Tribunal de Familia no haba decretado orden de arresto y arraigo del demandado. Con todo, ia Corte agreg que "Sin perjuicio de lo resuelto,
atendido lo informado por la juez recurrida y advirtiendo esta Corte que dicho tribunal dej sin efecto un recurso de apelacin que ya haba sido concedido y que se encuentra actualmente siendo conocido por este tribunal de alzada, lo que claramente resulta improcedente, se deja sin efecto lo obrado por el Tribu nal de Familia en esta parte, debiendo elJuez de Familia de Pudahuel reelevar el referido recurso a esta Iltma, Corte de Apelaciones tal comofite ordenado por resolucin de 18 de diciembre de 2 0 0 8 Ei destino de la apelacin, sin

embargo, parece ser negativo, considerando que efectivamente la ley exige deducir conjuntamente los recursos de reposicin y de apelacin.

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m) Respecto de otras medidas y sanciones, que buscan obtener el cumpli miento de la obligacin alimenticia. Dispone el artculo 16 de la Ley nmero 14.908 que existiendo una o ms pensiones insolutas, el juez, a peticin de parte, adoptar las siguientes medidas: Ordenar, en el mes de marzo de cada ao, a la Tesorera General de la Repblica, que retenga de la devolucin anual de impuestos a la renta que corresponda percibir a deudores de pensiones alimenticias, los montos insolutos y las pensiones que se devenguen hasta la fecha en que debi haberse verificado la devolucin (en este caso, la Tesorera deber comuni car al tribunal el hecho de la retencin y el monto de la misma); para que opere la medida anterior, entendemos que el alimentario podr solicitar al tribunal que oficie a la Tesorera General de la Repblica, para que dicho Servicio remta los fondos retenidos al tribunal o los traspase a su cuenta corriente. Suspender la licencia del alimentante para conducir vehculos motoriza dos por un plazo de hasta 6 meses, prorrogables hasta por igual perodo, si el alimentante persiste en el incumplimiento de su obligacin; dicho plazo se contar desde que se ponga a disposicin del administrador del tribunal, la licencia respectiva (de no mediar entrega voluntaria de la licencia por parte del alimentante, podra verse apremiado por el Tribunal); si la Ucen cia de conducir fuere necesaria para el ejercicio de la actividad o empleo que genera ingresos al alimentante, ste podr solicitar la interrupcin de este apremio, siempre que cumpla con dos requisitos: garantice el pago de lo adeudado (vale decir, constituya una caucin, o acredite haber obtenido un trabajo, y se oficie al empleador para que re-

tenga de las futuras remuneraciones los montos necesarios para el pago de lo adeudado); y se obligue a solucionar (o sea, a pagar), dentro de un plazo que no podr exceder de 15 das corridos, la cantidad que fije el juez (la que, por ende, podr ser inferior al total adeudado), en relacin con los ingresos mensuales ordinarios y extraordinarios que perciba el ali mentante. Las medidas previstas en el artculo 16, procedern tambin respecto del alimentante que se encuentre en la situacin prevista en el artculo 15, al que ya hicimos referencia (inciso nal del artculo 16). n) Respecto de la responsabilidad solidaria que pesa sobre ciertas personas, para el pago de los alimentos. De conformidad al artculo 18 de la Ley nmero 14.908, sern solidaria mente responsables del pago de la obligacin alimenticia, los que sin dere cho para ello, dificultaren o imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimien to de la obligacin^^. Ejemplo de la situacin descrita, son los empleadores que por favorecer al empleado alimentante, informan que ste percibe una remuneracin menor que la real, o bien no hacen una retencin alegando que la notificacin les fue hecha cuando ya haban pagado la remunera cin, no siendo ello efectivo.

La ley nrnero 20.152 derog el caso de responsabilidad solidaria de quien viviere en concubinato con el padre, madre o cnyuge alimentan re, pero ello no impide demandar dicha responsabilidad, si se prueba que tal conviviente ha dificultado o impedido el fiel y oportuno cumplimiento de la obligacin alimenticia. En todo caso> lo que ahora queda en claro, es que la sola calidad de conviviente, no transforma al individuo en sujeto pasivo de la obhgacin.

No cabe duda que tal responsabilidad solidaria, protege directamente ei inters del acreedor de la pensin alimenticia, al otorgarle la posibilidad de dirigirse contra el patrimonio de otras personas, para obtener el pago de la obligacin. El inciso T del artculo 18 establece una sancin adicional: el tercero que colabore con el ocultamiento del paradero del demandado para efectos de impedir su notificacin o el cumplimiento de alguna de las medidas de apremio establecidas en la Ley 14.908, ser sancionado con la pena de reclusin nocturna, entre las 22 horas de cada da hasta las 6 horas del da siguiente, hasta por 15 das. ) Respecto de las consecuencias que pueden derivarse para los menores, por los apremios decretados en contra del alimentante. Conforme al artculo 19 de la Ley nmero 14.908, si constare que en contra del alimentante se hubieren decretado dos veces algunos de los apre mios sealados en los artculos 14 y 16 (es decir, arresto, retencin de la devolucin anual de impuesto a la renta o suspensin de la licencia de conducir), esta circunstancia ser especialmente considerada para resolver sobre: La falta de contribucin a que hace referencia el artculo 225 del Cdigo Civil: se trata del caso en que ei juez no podr confiar el cuidado personal del hijo menor al padre o madre que no hubiese contribuido a la manten cin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo; La emancipacin judicial por abandono del hijo a que se refiere el artculo 271, nmero 2, del Cdigo Civil.

Adems, en la misma hiptesis, a peticin de parte, el juez deber autorizar la salida del pas de los hijos menores de edad sin necesidad del consen timiento del alimentante, en cuyo caso proceder en conformidad a lo dispuesto en el inciso sexto del artculo 49 de la Ley nmero 16.618 (se dispone en parte de este inciso sexto que El juez, para autorizar la salida
del menor (...), tomar en consideracin el beneficio que le pudiere reportar y sealar el tiempo por el que concede la autorizacin.

o) Respecto de la posibilidad de demandar la separacin judicial de bienes. Como se seal ai tratar de la obligacin alimenticia entre los cnyuges, el titular de la accin respectiva podr solicitar que se decrete la separacin judicial de bienes, si uno de ellos hubiere sido apremiado dos veces, con forme a lo previsto en los artculos 14 y 16 de la misma ley. Hemos aclara do que si exista sociedad conyugal, slo la mujer ha de entenderse como titular de la accin respectiva, considerando que el Cdigo Civil slo a ella le confiere accin, mientras que si exista el rgimen de participacin en los gananciales, cualesquiera de los cnyuges podra demandar la separacin total de bienes. Sobre el particular, se expresa en una sentencia de la Corte Suprema, de fecha 9 de noviembre de 2006, que la circunstancia de haber se decretado dos apremios constituye un requisito objetivo, no siendo per tinente analizar las razones o motivos del atraso que motiv los apremios. Agrega la sentencia Qtie aun cuando podra discutirse si la causal del artcu lo 19 de la Ley nmero 14.908, es objetiva o por el contrario requiere probar
la culpa o el dolo del alimentante, lo cierto es que el demandado no acredit en autos que se encontrare absolutamente impedido, sin responsabilidad de su parte de solucionar la pensin de alimentos decretada en Javor de la actora, de suerte que los errores de derecho denunciados, en los trminos propuestos, no puede prosperar, pues la base fctica que lo sustenta, esto es, la imposibilidad de pago por un hecho no imputable, no se encuentra asentada en la sentencia

<jue se revisa, de lo cual se deduce que la presuncin de culpa emanada del in~ cumplimiento de la obligacin alimenticia impuesta por sentencia judicial ~a diferencia de lo afirmado por el recurrente- no aparece desvirtuada.

3.- Normas de la Ley nmero 16.618, de Menores.

La Ley nmero 16.618, Ley de Menores, cuyo texto refundido fue fijado por el Decreto con Fuerza de Ley nmero 1, publicado en el Diario Ofi cial con fecha 30 de mayo del ao 2000, es otra de las leyes especiales que debemos revisar. Conforme al artculo 43 de esta ley, el juez podr ordenar, dentro de las normas del juicio de alimentos y sujeto a las mismas disposiciones de pro cedimiento y apremio, que el padre, madre o la persona obligada a propor cionar alimentos al menor, paguen la respectiva pensin a! establecimiento o persona que lo tenga a su cargo. A su vez, reiterando el espritu del legislador, consagrado en la Ley de Ma trimonio Civil y en la Ley de Tribunales de Familia, en orden a que el con flicto familiar ha de resolverse en forma ntegra, aunque el juicio se haya iniciado para discutir uno o algunos aspectos de dicho conflicto, ei artculo 48 ter de la Ley de Menores establece que cuando se hubiere deducido una demanda de alimentos a favor de los hijos o a favor de stos y uno de los cnyuges, o se solicite la regulacin del cuidado personal o de la relacin directa y regular que mantendr con el menor aqul de ios padres que no los tenga bajo su cuidado, y no existiere previamente una resolucin judi cial que regule dichas materias o que hubiere aprobado un acuerdo de las

" ' www.lexisnexis.cl (consulcada en sepiiembre de 2007).

partes sobre las mismas, cualquiera de las partes podr solicitar al tribunal que emita en la sentencia un pronunciamiento sobre cada una de ellas, aunque no hubieren sido incluidas en la demanda respecdva o tampoco se hubieren deducido por va reconvencional. El tribunal har lugar a esta solicitud, salvo si no se dan los supuestos que justifiquen su regulacin. Para estos efectos, distingue el precepto: las acciones que hubieren dado lugar a la interposicin de la demanda se tramitarn conforme al procedimiento que corresponda; y las dems se sustanciarn por va incidental, a menos que el tribunal, de oficio o a peticin de parte, resuelva tramitarlas en forma conjunta. Por su parte, el artculo 49 dispone que el permiso que debe otorgar uno de los progenitores o ambos padres, para la salida de un menor al extranjero, deber prestarse por escritura pblica o por escritura privada autorizada por un Nota rio Pblico, a menos que el menor salga en compaa de la persona o personas que deben prestarlo. La ley, tambin se pone en la hiptesis de que no pueda prestarse la autorizacin o se niegue sta sin motivo plausible. En tal caso, podr ser otorgada por el Juez de Familia, a quien el artculo 8, nmero 11, de la Ley nmero 19.968, sobre Tribunales de Familia, le otorga competencia, al disponer que entre las materias que los mencionados tribunales deben conocer y resolver, est: 11.- La autorizacin para a salida de nios, nias o adolescentes
Mpais, en hs casos en que corresponda de acuerdo con la ley. "Ser juez compe

tente aqul del lugar en que tenga su residencia el menor (que corresponder, usualmente, a la del progenitor que tenga el cuidado personal del menor). El juez, para autorizar la salida del menor en estos casos, tomar en consideracin el beneficio que le pudiere reportar y sealar el tiempo por el que concede la autorizacin. Ahora bien, en el evento que hubiere expirado el plazo fijado por el juez sin que el menor, injustificadamente, vuelva al pas,

podr disponerse la suspensin de las pensiones alimentcias que se hubieren decretado.

4.- Normas de la Ley 19.947, de Matrimonio Civil.

La Ley de Matrimonio Civil se refiere en diversas disposiciones a la obliga cin de alimentos, tanto entre los cnyuges como tambin respecto a los hijos. Las revisaremos seguidamente. a) Tratndose de la separacin de los cnyuges. a. 1. Cnyuges separados de hecho. Establece la Ley de M atrimonio Civil que tratndose de la separacin de hecho de los cnyuges, stos podrn, de comn acuerdo, regular sus relaciones mutuas, especialmente, entre otras materias, la concerniente a los alimentos que se deban (artculo 21, Inciso 1). En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular, entre otros aspectos, el rgimen aplicable a los alimentos (artculo 21, inciso 2). Si no hubiere acuerdo entre los cnyuges, la regulacin de los alimentos que uno de ellos pudiera deber al otro y a los hijos, deber efectuarse judicialmente (artculo 23). a.2. Cnyuges separados judicialmente. En lo que concierne a la separacin judicial de los cnyuges, constitu ye una causal que faculta al cnyuge inocente demandarla, la violacin grave en que incurra el otro de los cnyuges, del deber de socorro a favor del primer consorte, como asimismo de alguno de los deberes y obliga ciones para con los hijos, entre los cuales puede estar, ciertamente, el de proporcionarles alimentos, y siempre que dicha violacin grave sea de tal entidad, que torne intolerable la vida en comn (artculo 26). Por su parte, si ambos cnyuges piden la separacin judicial, fundando su solicitud en el cese de la convivencia, debern presentar al Tribunal un acuerdo que ha

de ser completo"y "suficiente". Entre los requisitos a cumplir para que sea
' computo^ est el que se regulen los alimentos que se deban los cnyuges

y el reginen de alimentos para ios hijos; mientras que los tres criterios de suficiencia, guardan directa relacin con los alimentos, pues el aludido

acuerdo regulatorio debe resguardar el inters superior de los hijos, pro

curar aminorar el menoscabo econmico que pueda causar la ruptura y establecer relaciones equitativas, hacia el ftituro, entre los cnyuges cuya

separacin se solicita (artculo 27). A su vez, en la secuela del juicio de separacin judicial que uno de los cnyuges hubiere incoado en contra del
otro, se podr solicitar alimentos, cualquiera sea el rgimen patrimonial del matrimonio (artculo 30, inciso 2). El juez, en su sentencia, deber pronunciarse acerca de los alimentos entre cnyuges y respecto de los hijos, teniendo en especial consideracin los criterios de suficiencia mencionados (artculo 31). Respecto de los efectos de la sentencia de separacin judicial de los cnyuges, cabe advertir que ella no suspende el deber de socorro entre los cnyuges (artculo 33), aunque puede alterar el derecho recproco a demandarse alimentos (artculo 35), conforme lo expresamos al tratar de los alimentos congruos y necesarios. b) Tratndose del divorcio. El divorcio puede ser demandado por uno de los cnyuges, cuando la de manda tenga por fundamento una falta imputable al otro cnyuge, que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio a los cnyuges o una violacin grave de los deberes y obliga ciones para con los hijos, y que torne intolerable la vida en comn (artculo 54). Se puede constatar que el incumplimiento del deber de proporcionar Cimentes al cnyuge o a los hijos, podr configurar la aludida infraccin grave, como lo seala el citado artculo 54, al establecer, entre los ejemplos que cita, una transgresin grave y reiterada dei deber de socorro. Este deber

tiene una connotacin eminente econmica, y se traduce precisamente en proporcionar alimentos al cnyuge o a los hijos que los necesiten. Por ello, la causal de divorcio se probar, principalmente, acompaando las piezas del juicio de alimentos en que conste el incumplimiento de este deber. Por su parte, en el caso de que el divorcio se demande fundado en la causal de cese efectivo de la convivencia, cabe distinguir segn se pida de comn acuerdo o slo por uno de los cnyuges. Si el divorcio se demanda o solicita por ambos cnyuges, de comn acuer do, deben acreditar el cese efectivo de la convivencia por al menos un ao y adems, a! igual que lo sealado respecto de la separacin judicial, deben acompaar el acuerdo regulatorio a que alude el artculo 55 de la Ley de Matrimonio Civil. Ahora bien, dicho acuerdo ha de ser completo , y lo ser cuando en l se regulen todas y cada una de las materias indicadas en el artculo 21 de la Ley de Matrimonio Civil: entre tales materias, conforme al ltimo precepto citado, est la concerniente a los alimentos que se de
ban (los cnyuges)P or ello, una sentencia de la Corte de Apelaciones de

Concepcin, invalid de ofcio la sentencia del tribunal a quo, que haba decretado el divorcio, atendiendo la Corte a Que el contenido de la cattsa
revela que el acuerdo logrado por los cnyuges no puede calificarse de completo, ya que ignora totalmente la situacin de los alimentos de las partes.

En

todo caso, debemos advertir que los alimentos, no podrn prolongarse ms all del momento en que quede ejecutoriada la sentencia de divorcio, pues conforme al artculo 60 de la Ley de Matrimonio Civil, declarado aqul, se extingue el derecho de alimentos y la obligacin correlativa. Si el divorcio se demanda slo por uno de los cnyuges, deben cumplirse dos requisitos copulativos: debe acreditarse el cese efectivo de la conviven-

da por al menos tres aos, y, adems, es imprescindible que el cnyuge que demanda el divorcio, haya cumplido con su obligacin de proporcionar alimentos al otro de los cnyuges y a los hijos comunes, pudiendo hacerlo (artculo 55i inciso 3). Se entender cumplido este requisito, aunque haya un episodio o algunos episodios de incumplimiento de la obligacin de proporcionar alimentos al cnyuge y a los hijos comunes, y dicho episodio o episodios hubieren sido subsanados por el alimentante, pues la causal exige, para rechazar la demanda, que haya un incumplimiento "reiterado de tal obligacin. An ms, en un falio del Juzgado de Familia de Valdivia, de fecha 12 de mayo de 2007, confirmado por la Corte de Apelaciones de Valdivia con fecha 20 de mayo de 2008, se acogi ia accin de divorcio, a pesar de que se acredit en ios autos que el demandante no haba cumplido con la obligacin alimentaria en el perodo comprendido entre enero de 2005 al mes de abril de 2006. La parte demandada dedujo casacin en el fondo, alegando que se haba infringido ia ley al acoger ia demanda de di vorcio. La Corte Suprema, en sentencia de fecha 28 de agosto de 2008, re chaz este recurso. Ei fallo recurrido discurre que despus de abril de 2006, el actor dio cumplimiento a su obligacin; adicionaimente, ia demandada, que ahora pretenda que se rechazare la demanda de divorcio, haba obte nido una importante suma de dinero a consecuencia de haberse retirado de su trabajo ei actor; ios sentenciadores concluyeron que el incumplimiento
aludido (...) no tiene el carcter de reiterado, que exige la ley, para dar lugar a la excepcin y desestimar la demanda de divorcio, por haber comprendido un periodo y reducido de tiempo, considerando la fecha de inicio del cese de la convivencia (en el ao 2001), teniendo tambin en consideracin que la pensin de alimentos con posterioridad, se ha pagado mediante retencin judi cial La Corte Suprema advierte en la sentencia, adems, que determinar
si hubo O no un incumplimiento reiteradoe la obligacin alimentaria es

una cuestin de hecho, que ios jueces de primera y segunda instancia han de ponderar conforme a las regias de la sana crtica. Slo si el recurrente

hubiere denunciado vulneradas las normas de la lgica y de la experiencia, la Corte podra haber llegado a una decisin diferente.^^* Para el profesor Gonzalo Figueroa Yez, los alimentos debieron haberse establecido o aprobado por sentencia judicial, para configurarse la causal que autoriza al juez para rechazar la demanda de divorcio^^^. En esa lnea, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha 30 de julio de 2008, revoc la sentencia de primera instancia y acogi la demanda de divorcio, "pues a la fecha en que se present la demanda de divorcio, 2 6 de
agosto de 2005, no exista ninguna pensin decretada a favor de la cnyuge, que pudiera dar lugar a un incumplimiento reiterado de una obligacin ali menticia. En la especie, la cnyuge demandada dedujo demanda de ali

mentos despus que se le haba notificado la demanda de divorcio.^^^ El cnyuge demandado que pretenda enervar la accin de divorcio debe ale gar formalmente que el demandante no cumple con el requisito en anlisis y por tal causa pedir que se rechace la accin. De ah que una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha 10 de julio de 2008, desestime un recurso de apelacin interpuesto por la cnyuge demandada, ya que De
la norma legal transcrita (artculo 55, inciso 3, de la Ley de Matrimonio

Civil) se puede advertir que le corresponda a la demandada enervar la accin

de divorcio alegando el eventual incumplimiento de la obligacin alimenticia, cosa que no hizo, por cuanto slo se limit a hacerlo presente al t b u n a iy^

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Figueroa Yez. Gonzalo, opinin expresada en el Seminario organizado por la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad Diego Ponales, los das 15 y 16 de junio de 2004. LEYES & SENTENCIAS", nmero 65 (Santiago de Chile, Editorial PuntoLex S.A., ao 2008).

Cabe consignar que an cuando la ley expresa que no habr lugar al di vorcio si el juez verifica que ei demandante incumpli su obligacin de alimentos en los trminos expresados "respecto del cnyuge demandado y de los hijos comunes", no parece razonable concluir que necesariamente debe haber incumplimiento respecto de ambos; bien puede ocurrir que no haya hijos comunes, en cuyo caso el incumplimiento reiterado podra obviamen te afectar slo al cnyuge; o que habiendo cnyuge e hijo alimentarios, se hubiere cumplido la obligacin alimenticia respecto de uno e incumplido respecto del otro; en ambos casos, la demanda de divorcio debiera recha zarse. As consta de una sentencia de la Corte de Apelaciones de Concep cin, de fecha 21 de diciembre de 2007, en la que se consigna la siguiente doctrina: Si bien la norma transcrita emplea la conjuncin copulativa y, dan do a entender que debe haber incumplimiento respecto de ambos alimentarios, lajinalidadde la disposicin, cual es, sancionar la infraccin a la obligacin de socorroy el principio de proteccin al cnyuge ms dbil, que debe siempre ser respetado en estas materias, conducen necesariamente a concluir que correspon de igualmente desestimar la demanda sea que el incumplimiento haya sido con el cnyuge o con los hijos comunes. Mejor sera, en todo caso, para la ma yor certeza jurdica, que la ley dijese respecto del cnyuge demandado o de los hijos comunes . Tal redaccin, creemos, responde al espritu de la ley.^^^ Sobre este particular, resulta interesante consignar algunos criterios, dispa res en algunos aspectos, expuestos en sentencias dictadas por tribunales de alzada despus de haber entrado en vigencia la Ley nmero 19.947. As, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Rancagua, de fecha 30 de

LEYES & SENTENCIAS, nmero 55 {Santiago de Chile, Editorial PuntoLex S.A., ao 2008), p. 9. El profesor Andrs Kuncar Oneto present una interesante ponencia, en las Sextas Jor nadas Chilenas de Derecho Civil, organizadas por la Universidad Diego Portales y la Fundacin Fueyo, y que se realizaron en Olmu, en septiembre de 2008. Se publicar en ei decurso del ao 2009.

abril de 2007, se afirma que ...e l comportamiento renuente del alimentante

a cumplir a cabalidad con su obligacin de pagar alimentos, que se traduce en un incumplimiento reiterado de tal obligacin, atento que la reiteracin del incumplimiento no est asociado a la circunstancia de que no se haya pedido arresto, sino que al simple hecho de no dar cumplimiento a la obligacin, en este caso, en la forma ordenada por sentencia judicial. Cabe sealar que de acuerdo al Diccionario de la Lengua Espaola (22 edicin 2001. Esposa), rei terado significa: Que se hace o sucede repetidamente. Y repetidamente significa: Con repeticin, varias veces. Se trata en consecuencia de realizar un mismo comportamiento por un espacio de tiempo, que es precisamente lo que ha hecho el alimentante, pues enforma habitual entera una suma de dinero inferiora la fijada por el tribunal, llegando a adeudar, en un lapso de 14 meses de cese de convivencia, una suma no inferior a $ 2.296.000.- Que a lo anterior hay que agregar que el demandante, de acuerdo a los antecedentes que rolan en la causa ha estado siempre en condiciones econmicas de solventar la suma de dinero fijada como pensin alimenticia (...) Por todo lo dicho, es dable concluir que no se ha podido decretar el divorcio solicitado, desde que hay un impedimento que afecta al demandante, cual es haber incumplido reiteradamente con su obligacin de proporcionar alimentos a su cnyuge e hijos, estando en condi ciones de hacerlo... Tampoco se har lugar a la demanda incidental de cese de la pensin de alimentos que actualmente debe pagar el demandante, pues ella tiene su fundamento en la circunstancia de que sea acogida la demanda de di vorcio y, como ello no ha sucedido, ha desaparecido el sustento de la misma.

Por su parte, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Chillan, se desestima el incumplimiento reiterado de la obligacin alimenticia como causal para rechazar la demanda de divorcio, atendiendo al momento en

LEYES & SENTENCIAS", nmero 40 (Santiago de Chile, Editorial PuntoLex S.A., ao 2007), pgs. 48 y 49. Sentencia de la Corte de Apelaciones de Rancagua, pronuncia da con fecha 30 de abril de 2007,

que se produjo tal incumplimiento: 4.- Que encontrndose establecido el cese de la convivencia por el tiempo que seala el inciso tercero del artculo 55 (de la Ley de Matrimonio Civil), es necesario ver si se encuentra acreditado
si durante ese tiempo de cese el demandante no dio cumplimiento reiterado a su obligacin de alimentos respecto de su cnyuge y de los hijos comunes.

5.- Que de acuerdo a las copias de los expedientes sobre alimentos, del Juzgado
de Menores, iniciados en abril de 1979 que rola a fojas 54 y siguientes consta que en los meses de junio de 1979, octubre de 1980, febrero de 1981, febrero, marzo, mayo, junio y septiembre de 1983y enero de 1984, el demandado fite objeto de diversos apremios para el pago de la pensin alimenticia. Adems en la causa Rol nmero 66.526 del actual Segundo Juzgado del Crimen de esta ciudad (...) tambin consta que el mismo demandado fue apremiado con arresto en octubrey diciembre de 1998, mayo de 1999y febrero de 2000, por no pago de pensin alimenticia a su cnyuge (...) 6.- Que efectivamente, de acuerdo a lo analizado en el motivo anterior, el actor en algunas oportunidades fue competidopara elpago de la pensin alimenticia a quefue condenado, pero esa circunstancia no demuestra que ste haya incumplido durante el cese de la convivencia enjorma reiterada a su obligacin del pago le los alimentos, cosa distinta al apremio, razn por la cual no incurrira en la sancin que establece la disposicin legal aplicable al efecto, 7.- Que, a mayor abundamiento, es necesario sealar que el divorcio vincular y, porto mismo, la sancin contem plada en el inciso 3 del artculo 55, fueron introducidos por la Ley nmero 9.947, publicada en el Diario Oficial de 17 de mayo de 2004, y que entr a regir el 17 de noviembre de 2004, segn se dispuso en su artictdo final. 8.- Que como se ha sealado por la jurisprudencia, la privacin de la accin de divorcio vincular, por el no pago reiterado de la obligacin de alimentos, durante el cese de la convivencia, es una sancin civil, por lo que no es admisible su aplicacin con efecto retroactivo, como consecuencia de lo dispuesto en el articulo 9 del Cdigo Civil que expresa que la ley puede slo disponer para lofuturo y no ten drjams efecto retroactivo. As el eventual incumplimiepSj reiterado, cuyo no

CORT?*^
SUPREMA

es el caso de autos, puede acarrear otras sanciones civiles, pero no la privacin de accin de divorcio, que no puede aplicarse a los actos ejecutados hajo el im perio de la ley antigua, que no la contemplaba...

^ Se desprende entonces de esta sentencia que la aludida sancin slo podra operar cuando se cum plan dos condiciones: 1 Que el incumplimiento reiterado se produzca durante el cese de la convivencia; y 2 Que de cualquier manera, se trate de un incumplimiento acaecido despus que entr en vigencia la Ley de Matrimonio Civil, En otra sentencia, de fecha 21 de junio de 2008, de la Corte de Apelaciones de Antofagasta, se concluye en los mismos trminos:
Que, as entonces, no puede colegirse de manera fehaciente el incumplimiento reiterado del actor de su obligacin de proporcionar los alimentos ya que, del mrito de los antecedentes referidos precedentemente, se evidencia la actitud de ste para satisfacer el pago de los mismos, sin que pueda soslayarse que el inciso

3 del articulo 55 del cuerpo legal en estudio establece una sancin civil que
inhibe acoger la accin de divorcio respecto del cnyuge incumplidor durante el cese efectivo de la convivencia conyugal, no pudiendo aplicarse, como lo sostiene el juez a quo en el considerando dcimo con efecto retroactivo, habida consi deracin que la Ley de Matrimonio Civil, fue publicada en el Diario Oficial de 17 de mayo de 2 0 0 4 y entr en vigencia seis meses despus, de acuerdo a lo dispuesto en el artculo final de dicho texto.

En una sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin de fecha 2 de enero de 2009, se llega a una conclusin distinta de la expuesta en ios dos fallos anteriores, pues se afirma respecto de la falta reiterada de cumpli miento de la obligacin de alimentos que No se trata de una sancin, como
:3s LEYES & SENTENCIAS, nmero 40 (Santiago de Chile, Editorial PuntoLex S.A., ano 2007), pgs. 53 a 55. Sentencia de la Corte de Apelaciones de Chilln, pronunciada con fecha 30 de abril de 2007. LEYI S & SENTENCIAS, nmero 63 (Santiago de Chile, Editorial PuntoLex S.A., ao 2008).

- >

lopretende el demandante sino que un requisito legal exigido en materia defa milia, teniendo eljuez la obligacin de verificar que se haya cumplido (...) La juez a quo verific (...) que el demandante durante el cese de la convivencia, no Mo cumplimiento reiterado a su obligacin de alimentos, respecto de su cn yuge e hijos comunes. Consiguientemente, an cuando se encuentra acreditado d cese de la convivencia conyugal por bastante ms de tres aos, a demanda de divorcio no podr prosperar . Sobre esta base, se desestima el aigumento

en virtud del cual no cabe aplicar con efecto retroactivo la exigencia de haber cumplido por el que demanda el divorcio con su obligacin alimen ticia, pues si se concluye que no estamos ante una sancin, sino ante un requisito legal, todo demandante deber cumplirlo, siendo irrelevante en qu tiempo -antes o despus de entrar en vigencia la Ley 19.947-, dej de cumplirse con k aludida obligacin. En otra sentencia, esta vez de la Corte de Apelaciones de Valdivia, de fecha 3 de noviembre de 2008, se revoc la sentencia de primera instancia, y se rechaz la demanda de divorcio, a consecuencia de haber incumplido el actor su deber de alimentos para con su hijo, en forma reiterada, de junio de 2000 a diciembre de 2002 y ciertos meses dei ao 2008. La Corte aplic por ende efecto retroactivo a la nor ma del inciso 3 del artculo 55, afirmando que no alteraba lo concluido la circunstancia que el hijo de los cnyuges hubiere estado bajo el cuidado del padre entre los aos 2003 a 2006, pues an as, adeudaba el perodo correspondiente a junio de 2000 a diciembre de 2002.^^* Asu vez, adoptando una posicin en cierta forma eclctica, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Rancagua de fecha 6 de noviembre de 2006, acoge la demanda de divorcio, sobre la base de los siguientes hechos: se produjo un primer cese de la convivencia en ei ao 1973, que motiv que la mujer demandare al marido por alimentos. Tras reanudarse la vida

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en comn, en el ao 1985 se produjo el cese definitivo de la convivencia. Ahora bien, s bien es cierto que respecto del pago de las pensiones de ali mentos decretadas en ei juicio del ao 1973 se prob el incumplimiento reiterado por parte del marido, lo cierto es que en el periodo de cese de la con
vivencia que se invoca para la solicitud de divorcio comienza en el ao 1985, fecha en que la demandada interpone una nueva demanda de alimentos (...) le cuyo expediente no se puede establecer si el alimentante cumpli o no con el pago de las pensiones alimenticias. Asi, el periodo a considerar para los efectos de establecer si el demandante de autos incumpli o no su obligacin de dar alimentos es del ao 1985 en adelante, fecha en que se produce el cese definitivo de la convivencia; sin embargo, no se allegaron a los autos antecedentes para probar dicho incumplimiento por la parte que alega dicha circunstancia.

Afirmbamos que se trata de una postura eclctica, pues si bien acepta la sentencia que el incumplimiento pueda haber acaecido antes de entrar en vigencia la l^ y 19.947, restringe el perodo susceptible de ser analizado al que corresponde al cese definitivo de la convivencia. En otra sentencia, pronunciada por la Corte de Apelaciones de Concep cin con fecha 3 de julio de 2006, se desestim la alegacin de la deman dada, en orden a rechazar la demanda de divorcio por no haber dado cum plimiento el actor a su obligacin de pagar los alimentos, sobre la base de encontrarse ste declarado en quiebra, y por ende, habindose producido el desasimiento en la administracin de sus negocios jurdicos, era impo sible que el fallido hubiere satisfecho la deuda. Seala este fallo que " ,,
corresponde analizar, en primer lugar, si la declaratoria de quiebra que afecta a l actor constituye impedimento suficiente para dejar de cumplir la obligacin alimenticia a favor de su cnyuge... La Corte concluye que el demandante

se encontraba en la imposibilidad legal de atender al pago de la deuda de

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alimentos, agregndose que "Tan cierto es lo que se viene diciendo, que al

declararse la quiebra los juicios de alimentos, mayores o menores, deben acu mularse aljuicio de quiebra, pues, el inciso 2 del artculo 70 de la Ley nmero 18.175 seala bs juicios que escapan a la acumulacin y entre ellos no figura d de alimentos. Se agrega, en la misma lnea de la sentencia de la Corte de

Chilln antes citada, que "La privacin de la accin de divorcio vincular por
d nopago reiterado de la obligacin de alimentos, durante el cese de la convi
ve n cia , para

el alimentante, constituye una verdadera sancin civil, de manera

que noparece admisible su aplicacin con efecto retroactivo, como se pretende p o r la demandada en el caso.

Por su parte, en un fallo de la Corte de Apelaciones de Arica de fecha 31 de agosto de 2006, se reitera que una demanda de alimentos iniciada en contra del actor del juicio de divorcio con posterioridad a la interposicin de la de manda de divorcio, no puede ser estimada como un antecedente suficiente para dar por sentada la falta de titularidad del demandante, razn por la cual se desestim dicho argumento para rechazar esta ltima demanda.^"*^ Asu vez, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Copiap de fecha 16 de mayo de 2007, se desestim lo alegado por la demandada, en orden a rechazar la accin de divorcio a consecuencia del incumplimiento reiterado de la obligacin alimenticia, sobre la base de los siguientes argumentos:
de los antecedentes probatorios (...) apreciados conforme a las reglas de la sana critica, es posible adquirir conviccin en orden a que el cese de la convivencia conyugal entre las partes se produjo hace ms de cuarenta aos (...) Que en cuanto al cumplimiento de la obligacin alimenticia a que el demandante se en contraba obligado con respecto a su cnyuge e hijos, cabe tenerpresente que segn

LEYES 8f SENTENCIAS, nmero 22 (Santiago de Chile. Editorial Puntol^ex S.A., ao 2006), pgs. 69 a 72.

Www.lexisnexis.cl (consultada en septiembre de 2007).

la misma demandada ha reconocido, jam s requiri judicialmente la determi nacin de sta obligacin ni su cumplimiento, no obstante estar en conocimiento del derecho que le asista tanto a ella como a sus hijos, a lo que debe agregarse el testimonio de los testigos ( ...) quienes en form a conteste y dando razn de sus dichos, manifiestan que el actor ayudaba semanalmente con dinero a su mujer ( ...) Que los antecedentes referidos ( ...) llevan a concluir que en la especie no ha habido un incumplimiento reiterado y prolongado de la obligacin alimenticia p or parte del demandante, lo que adems se ve confirmado p o r el largo perodo en que las partes han estado separadas de hecho, ms de cuarenta aos, resultando inatendible en la demandada una actitud de pasividad tan evidente frente a su derecho para exigir alimentos y que encuentra explicacin en el aporte que regu larmente perciba del actor. Que, en consecuencia, concluyndose que se encuen tra suficientemente cumplido el tiempo mnimo que a l efecto prescribe el artculo 5 5 inciso tercero de la Ley nmero 19.947, y que no ha existido incumplimiento reiterado de la obligacin alimenticia, forzoso resulta acoger la demanda".'^ '

De cualquier manera, ms all de los matices que se desprenden de las senten cias citadas, podemos afirmar que esta exigencia de la ley, en orden a que el demandante no se encuentre en situacin de incumplimiento de su obligacin de proporcionar alimentos, constituye una manifestacin del principio de la proteccin al cnyuge ms dbil y del principio del inters superior de los ni os, ambos consagrados en el artculo 3 de ia Ley de Matrimonio Civil. En el caso que la demanda de divorcio hubiere sido rechazada por in cumplimiento reiterado del actor de su obligacin de pagar los alimentos que deba al cnyuge demandado o a los hijos comunes, la accin podra renovarse con posterioridad, transcurrido un nuevo plazo de tres aos de

w w w .legisncw s.com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena. ORREGO Acua, Juan Andrs, "Anlisis de la nueva le y d t M atrim onio C ivit' (Santiago de Chile, Editorial Metropolitana, ano 2005, segunda edicin), pgs. 128 y 129.

cese efectivo de ia convivencia, dentro dei cual se iaya cumplido con la obligacin alimenticia.^'*^
c) Tratndose de

la nulidad del matrimonio.

Habiendo aludido al matrimonio nulo putativo, que mantiene vigente las pensiones alimenticias que se adeudaban al cnyuge que contrajo el matri monio de buena fe y con justa causa de error, restara destacar que el ltimo inciso del artculo 51 de la Ley de Matrimonio Civil, establece que la nuli dad no afectar la filiacin ya determinada de los hijos, aunque no haya ha bido buena fe ni justa causa de error por parte de ninguno de los cnyuges. Por ende, los hijos conservan su filiacin matrimonial, a pesar que el matri monio, jurdicamente, se entienda no haber existido jams. Estamos ante lo que se ha denominado "matrimonio nulo calificado , esto es, el matrimonio que sin cumplir con los requisitos del putativo, produce sin embargo un efecto: confiere filiacin matrimonial a los hijos. En consecuencia, los hijos conservarn inclume su derecho a demandar alimentos de sus padres. d) Tratndose de la compensacin econmica. El cnyuge deudor, que no tenga bienes suficientes para solucionar el mon to de la compensacin econmica decretada por el Tribunal, podr solici tar al juez que divida el pago en cuantas cuotas fuere necesario. Para ello, el juez tomar en consideracin la capacidad econmica del cnyuge deudor y expresar el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable (artculo 66, inciso r ) . Ahora bien, dispone el inciso 2 del artculo 66 que la cuota respectiva, se considerar alimentos para el efecto de su cumplimiento, a

RAMOS Pazos, Ren, "Aspectos destacados de la Ley nmero 19.947 sobre Matrimonio Civil" {Coleccin de Monografas Derecho Privado, Universidad de Concepcin, ao 2004), pg. 39.

menos que se hubieren ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago, lo que se declarar en la sentencia. Entendemos, por lo tanto, que se pueden presentar dos situaciones: Si el cnyuge deudor no hubiere ofrecido garantas del efectivo y oportu no pago de la deuda, sta se considerar alimentos, y en consecuencia, el acreedor podr recurrir a los apremios previstos en la Ley 14.908, sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias^^^; por cierto, lo anterior no signifca que los montos adeudados correspondan efectivamen te a alimentos", pues no tienen tal naturaleza, de manera que el deudor no puede solicitar en el futuro que se revise por el juez el monto de lo adeu dado, alegando que su situacin econmica es ms desmedrada, o al revs, que el acreedor pretenda un aumento del monto, como s podra ocurrir tratndose de una pensin de alimentos. En otros trminos, la compensaPatrido Veliz Mdller ha sealado, sin embargo, que dado lo dispuesto en el artculo 7 nmero 7 de ia Convencin Americana sobre Derechos Humanos debe descartarse la eventual aplicacin del arresto, como medida de apremio frente al incumplimiento del pago de la compensacin, por ser contraria a la ley (valor que cabe atribuirle a un Tratado Internacional ratificado por Chile). Por ello, en caso de decretarse por el tribunal una medida de este tipo, procedera a juicio de Veliz el recuro de amparo, en los trminos establecidos en el artculo 21 de la Constitucin Poltica de la Re pblica, para restablecer el imperio del derecho: Divorcio. Nulidad y Separacin. Los caminosfrente a la ruptura" (Ediciones Cerro Manquehue, Santi^o, ao 2004), pgs. 64 y 65. El profesor Carlos Lpez Daz, no comparte esta opinin, afirmando que la interpretacin de Vliz, "...implica quitarle toda eficacia a dicha norma (artculo 66), y dejar en desamparo al cnyuge ms dbil" LOPEZ Daz Carlos, Manual de Derecho de Familia y Tribunales de Familia" {EnotaV Librotecnia, Santiago, afto 2005, Tomo I), pg. 300, Nosotros tampoco compartimos el planteamiento de Vliz Moller, por la sencilla razn de que en el citado artculo 7 nmero 7, despus de establecerse que Nadie ser detenido por deudas. ", se agrega que Este principio no limita los mandatos Admitimos s que podra replicarse, afirmndose que no estamos ante un mentario" za estricto sentido.
de autoridadjudicial competente dictados por incumplimiento de deberes alimentarios. "'deber ali

cin se mira como a lim e n to s * ' slo en lo que respecta a lograr su pago, compulsivamente si fuere necesario.^'* Si el cnyugp deudor hubiere ofrecido garantas del efectivo y oponuno pago de la deuda, y stas se hubieren constituido -p o r ejemplo, una hi poteca-, la deuda se regir, en cuanto a su cumplimiento, por las normas generales aplicables a toda obligacin. Como estar fijada en la sentencia, el acreedor dispondr, en todo caso, de un ttulo ejecutivo. e) Tratndose de la conciliacin. El juez, durante la audiencia preparatoria, instar a las partes a una con ciliacin, entre otros propsitos, para acordar las medidas que regulen lo concerniente a los alimentos entre los cnjmges y para los hijos (artculo 67). Omitir este trmite, har susceptible de nulidad a la sentencia que dedaie la separacin judicial o el divorcio (aunque, como es obvio, respecto de ste, no cabe plantear que se regulen alimentos, salvo en cuanto se entienda que refrn hasta el momento en que k respectiva sentencia se encuentre ejecutoriada). Es precisamente lo que ocurri en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin, de fecha 13 de enero de 2006, conforme

Si bien en principio, se podra estimar que la compensacin econmica tiene un carc ter alimenticio, pues se toma en cuenta la situacin econmica del cnyuge benefciario, o sea, el cnyuge ms dbil (por lo tanto, no es suficiente que el cnyuge pruebe que se dedic a la crianza de los hijos o a las labores propias del hogar), y cuando se fija el pago de la compensacin econmica en cuotas reajustables, se considerar ali mentos paia su cumplimiento (artculo 66, inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil), lo cieno es que el juez fija una cantidad de una vez y para siempre, que tiene un carcter inmutable, a diferencia de lo que ocurre con los alimentos, que, segn sabemos, son esencialnciite tevisables, si cambian las condiciones que ameritaron establecerlos. La compensacin econmica, an aquella cuyo servicio se haya jado en cuotas, debe P ^ s e con prescindencia de la situacin que en el futuro ostenten el deudor y el acreedor.

a los siguientes argumentos; Que el articulo 6 7 de la Ley nmero 19.947,

establece que: el juez deber llamar a las partes a una audiencia de conciliacin especiaF"*^, con el objeto de examinar las condiciones que contribuiran a superar el conjiicto de la convivencia conyugaly verificar la disposicin de las partes para hacerposible la conservacin iel vinculo matrimonial. El llamado a conciliacin tendr por objetivo, adems, cuando proceda, acordarlas medidas que regularn lo concerniente a los alimentos entre los cnyuges y los hijos (...) Por su parte el artculo 9 0 del mismo texto legal dispone que 'En el llamado a conciliacin a que se refiere el artculo 67, se incluirn las materias sealadas en el inciso segundo de dicha disposicin, an mando no se hubieren solicitado en conformidad a lo dispuesto en el articulo precedente, y se resolvern tan pronto queden en estado, de acuerdo al procedimiento aplicable. Que examinada la audiencia de conci liacin celebrada por las partes, se desprende que elju ez en dicho comparendo no dio cumplimiento a todos los puntos a que se refiere en el articulo 67, del texto legal antes citado y menos se pronunci sobre ello en la sentencia definitiva, y al no hacerlo asi, incurri en un vicio de casacin formal, por haberse faltado a un trmite que tiene el carcter de esencial, que se encuentra contemplado en el artculo 768 9 del Cdigo de Procedimiento Civil.

0 Tratndose del reconocimiento de las sentencias extranjeras. El inciso 2 del artculo 83 dispone que las sentencias de divorcio y nu lidad de matrimonio dictadas por tribunales extranjeros sern reconoci das en Chile conforme a las reglas generales que establece el Cdigo de Procedimiento Civil. Dichas reglas generales, son las contempladas en los artculos 242 al 251 del Cdigo de Procedimiento Civil. Sin embargo.

Hoy, conforme a ia reforma que se liizo al artcuio 67 por la Ley nmero 20.286, publi cada en ei Diario Oficial de feciia 15 de septiembre de 2008. este llamado se har por el juez cii la audiencia preparatoria.

conforme al inciso 3dei artculo 83, en ningn caso tendr valor en Chile eldivorcio que no haya sido declarado por resolucin judicial (seria tal, por ejemplo, d divorcio decretado en el extranjero por una simple resolucin administrativa, en el supuesto que ia ley del pa/s respectivo as lo autorice) o que de otra manera se oponga al orden pblico chileno. Estara en este ltimo caso, por ejemplo, la sentencia que decretando ei divorcio, hubiere techazado otorgar una pensin de alimentos en favor de ios hijos meno res', pues las normas que regulan los alimentos tienen, por regla general, d carcter de orden pblico, y el juez chileno, en la hiptesis planteada, estara obligado a decretar el pago de la respeaiva pensin alimenticia. Tambin podra encontrarse en esta hiptesis, la sentencia que hubiere acogido la demanda de divorcio, a pesar de haber pensiones alimenticias devengadasy no pagadas por el demandante.

5.- Normas de la Ley 19.968, sobre Tribunales de Familia.

a) Respecto de la competencia de los JiE^iados de Familia. Conlonne al artculo 8, nmero 4, correqxMide a los juzgados de familia conocer y resolver sobre las causas reladvas al derecho de alimentos. Puesto que la ley DO disdngue, conocern sea que se demanden alimentos para unapersona m^or de akd o para una menor de edad. b) Rcspecodelalcgrinaan actira. ULeynmao 20.152, agicg un inciso final al amculo 19, en virtud del cual, en los casos dd mctso 2* dd anculo 332 dd Cdigo Ovil (a dffr,
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alimentos que se deban a los descendientes y a los hermanos), aqul de los padres en cuyo hogar viviere el alimentario mayor de edad se entender le gitimado, por el solo ministerio de la ley, para demandar, cobrar y percibir alimentos de quien corresponda, en inters del alimentario, sin perjuicio dei derecho de ste para actuar personalmente, si lo estima conveniente. Si el alimentario no acta personalmente se entender que acepta la legitima cin activa del padre o madre junto a quien vive. c) Respecto del procedimiento. El juicio de alimentos se rige por las normas del juicio ordinario de milia^^^ con las modificaciones que contempla la Ley nmero 14.908, a cuyas normas hemos hecho referencia. Regirn por ende al procedimiento los principios de la oralidad, de la desconcentracin, de la desbrmalizacin, de la inme diacin, de la actuacin de ofcio, de la colaboracin, de la proteccin de la intimidad, del inters superior del nio, nia o adolescente y su derecho a ser odo (artculos 9 a 16)^^^. A los principios anteriores, debemos sumar el que
Vase un resumen del juicio ordinario de familia, en nuestro libro "Andlisis de la nueva Ley dt Matrimonio C ivit (Santiago de Chile, Editorial Metropolitana, ano 2005, segunda edicin), pgs. 227 a 236. En relacin a los principios mencionados, cabe tener presente lo expuesto en una senten cia de la Corte de Apelaciones de San Miguel, de fecha 24 de marzo de 2009, que descarta el abandono del procedimiento en los juicios sobre alimentos, acogiendo un recurso de apelacin deducido en contra de la resolucin del Juzgado de Familia de Melipilla, que haba decretado el abandono del procedimiento, al estimar dicho tribunal de primera instancia que no se efectu alguna diligencia til destinada a dar curso a los autos, desde la audiencia preparatoria celebrada el 19 de enero del ao 2008 y el apercibimiento decre tado el 20 de ^osto del mismo ao: la Corte razon en los siguientes trminos: 3. Que para dilucidar el recurso intentado resulta dei todo necesario establecer si es procedente en este juicio al abandono del procedimiento que regula el artculo 152 del Cdigp de Enjuiciamiento en lo Civil. 4. Que si bien es cierto el articulo 27 de la Ley 19.968 per mite a los Juzgados de Familia aplicar las disposiciones comunes a rodo procedimiento establecidas en el Cdigo de Fhxedimento Civil, entre las que se sita el artculo 152 precitado, no es menos que limita tal aplicacin slo a aquellos casos en que ello resulte

se refiere a la proteccin al cnyuge ms dbil, pues si bien no lo menciona la Ley sobre Tribunales de Familia, s lo contempla la Ley de Matrimonio Civil, en su artculo 3, y se consagra igualmente en normas supra-legales a las que hicimos referencia en el primer captulo de sta obra.^^'* Cabe consignar que de acuerdo a lo previsto en el artculo 67 nmero 2 de la Ley sobre Tribunales de Familia, slo sern apelables la sentencia definitiva de primera instancia, las resoluciones que ponen trmino al pro cedimiento o hacen imposible su continuacin, y las que se pronuncien sobre medidas cautelares^ . Conforme ai nmero 3 del mismo artculo

compatible con los procedimientos que ella escablece. 5 Que, en la especie, el procedi miento especial para los juicios de alimentos de que conoce el Juez de Familia est vinculado al ejercicio de un derecho bsico de la persona humana, al procurar para un hijo los alimentos necesarios para su subsistencia, como sucede en autos, caracterstica sta que impide atribuirle un carcter dispositivo como el reglado por el Cdigo Procesal Civil, susceptible de un abandono de procedimiento, 6 Que, lo razonado se ve complementa do con los principios que acorde con lo que previene el artculo 9 de la Ley 19.968, en el procedimiento aplicable en los juzgados de Familia deben primar los principios de la inmediacin, actuacin de oficio y bsqueda de soluciones colaborativas entre las partes. Teniendo en cuenta adems, que el legislador regul la institucin del abandono de pro cedimiento en el artculo 21 de la Ley de Tribunales de Familia. 7 Que as las cosas no procede el abandono del procedimiento del artculo 152 ya mencionado, como tampoco el caso del anculo 21 de la Ley antes citada que lo autoriza para el caso que ninguna de las partes concurriera a la celebracin de las audiencias fijadas por el Tribunal, por cuanto tal situacin no se infiere de los antecedentes remitidos a esta Corte, ni de la resolucin impugnada": www.legisnews.com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena, Cfr, ponencia de este autor, titulada Visin crtica de la sociedad conyugaly algunos fun' damentos del principio de proteccin al cnyuge ms dbir, incluida en la obra *'stttdios de Derecho Civil IIL Jomadas Nacionales de Derecho Civil Valparaso, 2 007\ Alejandro Guzmn Brito (ediror cientfico), LegalPublishing, Santiago, ao 2008, pp. 85 a 98, De ah que en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Talca de fecha 9 de enero de 2007, se rechace un recurso de hecho deducido por el alimentante, en contra de la reso lucin que no concedi el recurso de apelacin por medio del cual pretenda impugnarse la resolucin que a su vez no hizo lugar a la objecin de la liquidacin practicada por el Tribunal de Familia: www>leglsnewsxom

67, la apelacin deber entablarse por escrito, y tratndose de un juicio de alimentos, se conceder en el solo efecto devolutivo. d) Respecto de la valoracin de la prueba en los juicios de alimentos. Como se ha expresado a lo largo de este trabajo, en los juicios sobre ali mentos, tal como lo dispone el artculo 32 de la Ley nm ero 19.968, los jueces apreciarn la prueba de acuerdo a las reglas de la sana crtica. En consecuencia, no podrn contradecir los principios de la lgica, las mxi mas de la experiencia y los conocimientos cientficamente afianzados. La sentencia deber hacerse cargo en su fundamentacin de toda la prueba rendida, incluso de aquella que hubiere desestimado, indicando en tal caso las razones tenidas en cuenta para hacerlo. La valoracin de la prueba en la sentencia requerir el sealamiento de los medios de prueba mediante los cuales se dieren por acreditados cada uno de los hechos, de modo de contener el razonamiento utilizado para alcanzar las conclusiones a que llegare la sentencia. En relacin a lo anterior, el artculo 66, dispone que "La sentencia definiti
va deber contener: 4) El anlisis de la prueba rendida, los hechos qtie estime probados y el razonamiento que conduce a esa conclusin: 5) Las razones lega les y doctrinarias que sirvieren para fu n dar el fallo: Por su parte, el artculo

67 establece que el recurso de casacin en la forma podr fundarse en

haber sido pronunciada la sentencia definitiva con omisin de cualquiera de los requisitos enumerados en el articulo 6 6 . Como expresa Claudia Schmj-

dt, lo expuesto deja en claro que la Doctrina ha pasado a ser una fuente formal del Derecho, que de omitirse, da lugar al recurso de casacin en ia forma.^

e) Respecto de los alimentos provisorios. Como lo sealamos en el captulo II, la Ley nmero 20.286, agreg en el T tulo III de la Ley sobre Tribunales de Familia, un nuevo prrafo, tercero bis, compuesto por los anculos 54-1 y 54-2. Este nuevo prrafo dice relacin a la "Admisibilidady etapa de recepcin , de la demanda pertinente. El segundo de estos preceptos, que alude a los alimentos, dispone en su inciso 1: Facul tades deljuez en la etapa de recepcin. Una vez admitida la demanda, denuncia
o requerimiento a tramitacin, eljuez proceder de oficio o a peticin de parte, a decretarlas medidas cautelares que procedan, incluyendo afijacin de alimentos provisorios cuando corresponda. Luego de eUo, citar a las partes a la audierKia correspondiente . La norma guarda armona con lo dispuesto en el artculo 4

de la Ley nmero 14.908, que tambin ordena al juez pronunciarse sobre los alimentos provisorios, jtmto con admitir la demanda a tramitacin con el solo mrito de los documentos y antecedentes presentados. f) Respecto de la mediacin. Como lo habamos anticipado al tratar de las caractersticas del derecho de alimentos y de la obligacin alimenticia correlativa y al aludir a las reformas experimentadas en nuestra I^slacin en materia de derecho de alimentos en d decenio 1998-2008, la Ley nmero 20.286, publicada en el Diario Oficial de fecha 15 de septiembre de 2008, introdujo proftmdas modificaciones a la Ley nmero 19.968, sobre Tribunales de Familia. Una de ellas, se refiere a reemplazar su Ttulo V, por uno nuevo, titulado De la mediacinfamiliar .

La leforma a la Ley sobre Tribunales de Familia entrar en vigencia en distintas fechas, a lo largo del territorio nacional; conforme al artculo 7 transitorio, "La mediacin obtigatoria a que se refieTe el artculo 106 entrar en vigencia en as diversas R egles delpas, se^n el siguiente calendario: en as Regiones I, II, i m IV^. IX, XI, XIl^ XlV^yXV^, nueves meses despus de la publicacin de ia ley: en las Regiones V*. VU, Vllf^y doce meses despus de la publicacin de esta U yyenla Regin Metropolitana, quince meses despus ek la publicacin de esta ley

En este ttulo, se dispone, en su artculo 106, que las causas reativas al de recho de alimentos, aun cuando se deban tratar en el marco de una accin de divorcio o separacin judicial, debern someterse a un procedimiento de mediacin previo a la interposicin de la demanda. Se trata por ende de un caso de mediacin previa u obligatoria. Agrega el artculo 107 que cuando se trate de algunas de las materias que son de mediacin previa, la designacin del mediador podr realizarse por una de las siguientes vas: a) las partes, de comn acuerdo, comunicarn al tribunal el nombre del mediador que elijan de entre los mediadores contratados por el Ministerio de Justicia, de confor midad a lo dispuesto en los incisos tercero y cuarto del artculo 114, mediante una presentacin que contenga la individualizacin de los involucrados y la mencin de la o las materias incluidas; y b) A falta de acuerdo en la persona del mediador, o si las partes manifiestan su voluntad de dejar entregada la decisin a la resolucin del juez, ste proceder a nombrar al mediador mediante un procedimiento objetivo y general, que garantice una distribucin equitativa entre los contratados por el Ministerio de Justicia para prestar servicios en ese territorio jurisdiccional y un adecuado acceso a los solicitantes. En todo caso, siempre se har presente al requirente la posibilidad de recurrir, a su costa, a un mediador de los inscritos en el registro sealado en el artculo 112.^^ Estas actuaciones podrn llevarse a cabo ante cualquier tribunal de familia y para ellas no se requiere patrocinio de abogado. El artculo 109, por su parte, contiene las Reglas especiales sobre mediacin
en causas relativas al derecho de alimentos. "Dispone la norma que, tratndose

El aticulo 112 regula el "Registro de Mediadores" Consigna el precepto que la mediacin slo podr ser conducida por tas personas inscritas en el Registro de Mediadores que man tendr, permaneniemente actualizado, el Ministerio de Justicia a travs de las Secretaras Regionales Ministeriales. El Ministerio de Justicia, proporcionar a las Cortes de Apela ciones la nmina de los mediadores habilitados en su respectivo territorio jurisdiccional. Asimismo, deber mantener en su pgina web dicha nmina, en la que se ordenar a los mediadores por comunas y contener los datos bsicos de cada uno de ellos.

de casos que versen, en todo o parte, sobre el derecho de alimentos, el me diador, en la primera sesin, deber informar al alimentario de su derecho de recurrir en cualquier momento al tribunal para la fijacin de alimentos provisorios, de acuerdo al artculo 54-2. De esta actuacin deber dejarse constancia escrita firmada por el mediador y las partes. Sin perjuicio de lo cual, las partes podrn adoptar directamente un acuerdo sobre la materia. Si el requerido (es decir, el alimentante), citado por una sola vez, no acude a la primera sesin de mediacin y no justifica su ausencia, el requirente (o sea, el alimentario), quedar habilitado para iniciar el procedimiento judicial. De acuerdo al artculo 110, el proceso de mediacin no podr durar ms de sesenta das, contados desde que se comunica ai mediador su designacin por parte dei juzgado de familia. Con todo, los participantes, de comn acuerdo, podrn solicitar la ampliacin de este plazo hasta por sesenta das ms. Conforme a lo previsto en el artculo 114, los servicios de mediacin respec to de las materias a que se refiere el inciso primero del artculo 106 (entre ellas, segn vimos, las causas sobre derecho de alimentos), sern gratuitos para las partes. Excepcionalmente, podr cobrarse por el servicio, total o parcialmente, cuando se preste a usuarios que dispongan de recursos para fi nanciarlo privadamente. Para estos efectos se considerar, al menos, su nivel de ingresos, capacidad de pago y el nmero de personas del grupo familiar que de ellos dependa, en conformidad con lo que seale el reglamento. El mismo artculo 114 agrega que para proveer los servicios de mediacin sin costo para las partes, el Ministerio de Justicia velar por la existencia de una adecuada oferta de mediadores en las diversas jurisdicciones de los tribunales con competencia en asuntos de familia, contratando al efecto los servicios de personas jurdicas o naturales, a fin de que sean ejecutados por quienes se encuentren inscritos en el Registro de Mediadores.

El artculo 111 se ocupa del resultado, positivo o negativo, de la mediacin: a) mediacin exitosa: en caso de llegar a acuerdo sobre todos o algunos de los puntos sometidos a mediacin, se dejar constancia de eUo en un acta de mediacin, la que, luego de ser leda por los participantes, ser firmada por ellos y por el mediador, quedando una copia en poder de cada una de las partes. El acta ser remitida por el mediador al tribunal para su aproba cin en todo aquello que no fuere contrario a derecho, pudiendo el juez en todo caso, subsanar los defectos formales que tuviera, respetando en todo momento la voluntad de las partes expresada en dicha acta. Aprobada por el juez, tendr valor de sentencia ejecutoriada; b) mediacin fracasada: si la mediacin se frustrare, tambin se levantar un acta, en la que se dejar constancia del trmino de la mediacin, sin agregar otros antecedentes. En lo posible, dicha acta ser firmada por los participantes, se entregar copia de la misma a aquella parte que la solicite y se remitir al tribunal correspon diente, con lo cual terminar la suspensin del procedimiento judicial o, en su caso, el demandante quedar habilitado para iniciarlo. Se entender que la mediacin se frustra si alguno de los participantes, citado por dos veces, no concurriere a la sesin inicial, ni justificare causa de su inasistencia; si, habiendo concurrido a las sesiones, manifiesta su voluntad de no perseverar en la mediacin, y, en general, en cualquier momento en que el mediador adquiera la conviccin de que no se alcanzar acuerdos. En armona con lo anterior, el artculo 57, relativo a los requisitos de la demanda, dispone que en las causas de mediacin previa, se deber acompaar un certificado que acredite que se dio cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 106,

CAPTULO V Disminucin y extincin de la obligacin alimenticia

1.- Casos en que la obligacin disminuye.
La cuanta de la obligacin de proporcionar alimentos, puede reducirse cuando cambien las circunstancias econmicas del alimentario o del ali mentante. El juez ponderar en cada caso. Los alimentos forzosos pueden ser rebajados en cualquier poca. Los artculos 330 y 332, inciso 1, am bos del Cdigo Civil, lo permiten tratndose de pensiones alimenticias fijadas por el juez (por ello, se habla de cosa juzgada provisional'). Cabe advertir que la rebaja puede pedirse, an cuando el juicio respectivo hu biere concluido por avenimiento: La circunstancia de que las partes en un
juicio de alimentos hayan puesto trmino a la tramitacin de aqul mediante avenimiento aprobado judicialmente, no se opone a que el alimentante pueda solicitar en esa causa la rebaja de la pensin alimenticia convenida, come tiendo falta los jueces que no lo deciden as.

O, como se afirma en un

"Repertorio de Legislacin y jurisprudencia Chilenas, Derecho de Menores * de Chi le, Editorial Jurdica de Chile* ao 2000), pg. 173- Fallo dictado el 26 de marzo de 1984 por la Cone Suprema.

fallo que ms adelante citamos, la transaccin es tambin modifcable por una sentencia, y a que la obligacin de prestar alimentos no arranca de la
transaccin sino de la ley De esta forma, se puede concluir que no slo la

sentencia, sino tambin la transaccin judicial, pueden entenderse siem pre como provisorias, existiendo respecto de la segunda una excepcin al principio consagrado en el artculo 1545 dei Cdigo Civil, es decir, a la ley del contrato. De cualquier manera, para acoger una demanda de rebaja de pensin alimenticia, es imprescindible que el actor pruebe que sus faculta des y circunstancias domsticas han variado en su perjuicio, o, que ya no existe el estado de necesidad para el alimentario. Por eso, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Coyhaique, de fecha 10 de marzo de 2008, se revoca un fallo de primera instancia que haba acogido una demanda de rebaja de pensin de alimentos, pues consta de la propia sentencia dictada
por el Juez de grado ( ...) de acuerdo a los antecedentes de prueba que analiza, que las circunstancias tenidas presentes al regular la pensin alimenticia vigen te, no han variado de manera trascendental ( ...) (y que) no se pudo determi nar con precisin si la capacidad econmica del demandante vari en perjuicio del mismo". La misma sentencia, adems, dej sin efecto lo resuelto por el

tribunal de primera instancia en orden a permitir el pago de las pensiones alimenticias atrasadas en cuotas, declarando que dicha deuda podra ser cobrada mediante el procedimiento que corresponda.^^ Por su parte, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago de fecha 20 de noviembre de 2006, se desestima una demanda de rebaja de pensin alimenticia, conforme a los siguientes argumentos: Que en
el informe social (...) se consigna, en lo pertinente, en cuanto si han variado las circunstancias respecto del actor desde que se regul la pensin alimenticia cuyo monto se pretende rebajar que 'ha variado desfavorablemente a l trabajar

a honorarios para su mismo empleador, afirmacin que no se encuentra debi damentefundamentada. Se agrega que las necesidades de los alimentarios han variado aumentado en relacin a su crecimiento, al nivel de educacin y al ndice del costo de vida I.P.Q Aadiendo, que la demandada trabajara con su padre, quien le proporcionara $ 650.000.- mensuales, sin fimdamentarse tampoco dicha afirmacin, ni determinarse desde quefecha, Qite para una de bida ponderacin de los fundamentos invocados por el demandante (...) para demandarla rebaja de pensin alimenticia sub judice debe tenerse presente que stafue regulada en transaccin aprobada (...) el 25 de junio de 2004 (...) y la presente demanda (...) fite presentada al tribunal de primera instancia el 31 de enero de 2005, es decir, corresponde acreditarse en la presente causa que en dicho lapso 'siete meses han variado sustancialmente las condiciones econmicas de las partes. Que, atendido el mrito de los elementos probatorios agregados al proceso, todos los cuales, apreciados conforme lo autoriza la ley, a juicio de esta Corte, es dable concluir que las necesidades econmicas del ali mentante no han presentado cambios sustanciales desde la fecha que se aprob la transaccin de alimentos (...) Que la sentencia definitiva que acoge una demanda sobre alimentos, o como ocurre en el caso en estudio, una transaccin de alimentos, es inamovible mientras se mantengan las circunstancias que le hicieron procedente, ya que la obligacin de prestar alimentos no arranca de la transaccin sino de la ley, por tanto, puede ser modificada slo si las circunstan cias que sirvieron para justificarla llegan tambin a variar.

En otra sentencia, esta vez de la Corte de Apelaciones de Talca, de fecha 17 de marzo de 2008, se desestima un recurso de casacin en la forma dedu cido en contra del fallo del Juzgado de Familia de Talca, que haba acogido una demanda de rebaja de pensin alimenticia. El demandante, haba soli citado que la pensin se rebajare al 30% del total de su renta imponible o

W W W .legj sneWS.com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena.

al 15% dei total de sus haberes. El fallo recurrido, accedi a lo solicitado, pero fij una pensin ascendente al 19% de los emolumentos lquidos dei actor; la parte demandada aleg ultra petita, al extenderse la sentencia a puntos no sometidos a la decisin del tribunal, pues el ltimo porcentaje, como se observa, no era coincidente con las opciones propuestas por el de mandante. La Corte desestim el recurso, consignando que el sentenciador no haba dado ms de lo pedido, desde el momento que los valores fijados
en la sentencia son superiores a las cantidades propuestas por el demandante, favoreciendo de esta manera a la demandada. Argy adems el fallo de

segunda instancia que han variado sustancialmente las condiciones que se

tuvieron a la vista al fijarse la primitiva pensin de alimentos a favor de la menor (...) y de su madre (...), en causa Rol36.579 del Juzgado de Menores de Talca, especialmente el hecho de haberse declarado la nulidad del matrimo nio entre las partes y que dona (...) se encuentra actualmente trabajando en el Policlinico de Carabineros de Talca.

Por su parte, en una sentencia de fecha 13 de noviembre de 2007, de la Corte de Apelaciones de Valdivia, se acoge la peticin formulada por el demandante de divorcio, en orden a rebajar la pensin de alimentos que pagaba a dos hijas menores, dando razones y fundamentos para su peticin,
bs que dicen relacin con el cambio en su situacin financiera entre el mes de agosto del ao 2006 en que fueron ellos fijados en $ 215.000.- mensuales ms gastos de colegiatura y otros que voluntariamente paga y la fecha en que interpone la demanda; sealando que sus ingresos laborales han disminuido considerablemente y han aumentado sus gastos personales porque hafarmado una nueva familia. El tribunal a quo rechaz lo solicitado, a pesar de que la demandada no evacu el respectivo traslado. La Corte citada revoc el fallo, afirmando que resultaba procedente acoger la peticin de rebaja de

alimentos, debiendo considerarlos como provisorios hasta que se resolviere en definitiva por el tribunal a quo sobre el divorcio planteado. Los alimen tos se fijaron en ia cantidad de $ 150.000.Tambin en reiacin a la rebaja de la pensin de alimentos, una sentencia de fecha 12 de septiembre de 2007, de la Corte de Apelaciones de Concepcin^^'^ conociendo de una demanda de rebaja de pensin alimenticia, admi te que si la madre representante de los menores alimentarios acept por un lapso de ms de un afto un pago inferior al ordenado por la justicia, se pro dujo una rebaja extrajudicial de la pensin; los hechos fueron los siguientes: se haba fijado una pensin a favor de dos hijos del alimentante, equivalente a uno y medio ingreso mnimo mensual. No obstante lo anterior, 'Consta
{...) qtie el actual demandante cancela desde el mes de enero de 2005, una pen sin alimenticia afavor de sus hijos (...) ascendente al 50% de la renta vitalicia que le corresponde percibir como pensin de jubilacin. Ello por decisin del Consorcio de Seguros de Vida (.. .) y sin discusin (de la madre de los menores) quien sb aparece en estos autos con fecha 29 de marzo de 2006, demandando reconvencionalmente un aumento de bs alimentos que a bs menores de autos corresponde. Que lo anterior demuestra que la madre de bs alimentarios de autos accedi extrajudicialmente a una rebaja de la pensin alimenticia que a elbs corresponde, al aceptar su pago disminuido por un lapso superior a un ao. Por estosfundamentos y atendido lo dispuesto en bs artculos 332 del Cdigo Civil, y 4 y 7 de la Ley nmero 14.908, se revoca la sentencia apekda (...) y en su lugar se declara: Que se acoge la demanda dfojas 4 y se regula en un 50% de bs emolumentos que el demandante percibe en el Consorcio de Seguros, la pensin alimenticia que a bs alimentarios de autos corresponde.

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Redaccin de la Ministro Irma Bavestrello Bont.

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A su vez, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Valparaso de fecha 26 de octubre de 2007, se confirm el fallo del Tribunal de pri mera instancia, que haba admitido una demanda de rebaja de pensin de alimentos, que se pagaba a la cnyuge del alimentante en virtud de una transaccin, y que ascenda a $ 447.577.- El fallo la fij en $ 250.000.- La Corte, estim "Que, conforme a los hechos que la Juez a quo
estima acreditados en su sentencia, el alimentante conform un nuevo gru po familiar, en el que nacieron cuatro hijos, cursando estudios superiores tres de ellos y la menor an en enseanza media, lo que importa un costo significativo en el presupuesto familiar. En la sentencia se explaya sobre otras razones de salud de uno de estos hijos y de las circunstancias laborales del Sr. ( ...) Que en la causa sobre divorcio entre las partes (...), tenida a la vista, se ha dictaminado el trmino del matrimonio y una compensacin econmica de $ 30.000.000.-, faltando slo que el expediente baje al tri bunal de la causa, para que se determine el cmplase.

Por su parte, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta, de fecha 7 de febrero de 2007, desestim una demanda de cese de la pensin alimenticia que reciba una hija del demandante, por haberse acreditado que sta cursaba estudios de Derecho y tener menos de 28 aos. Con todo, "en lo que respecta a la peticin subsidiaria de rebaja de
la pensin de alimentos al haber cambiado las condiciones econmicas y familiares que le sirvieron de fundamento, se constata de la prueba rendida en autos que efectivamente las condiciones del alimentante han variado desde la fecha en que sefij la anterior pensin de alimentos el 9 de abril de 1987. pues de un hijo que tenia con su actual cnyuge (...), hoy su grupo familiar se compone de 7 hijos, todos menores de edad, por lo que habiendo variado las condiciones y supuestos que se tuvieron presentes en su oportu-

nidadpara determinar la pensin de alimentos, debe tambin variar sta en el monto que se dira'.^^^

Sobre la misma materia, una sentencia de la Corte de Apelaciones de Santiago, de fecha 19 de diciembre de 2005, discurre sobre lo complejo que puede resul tar determinar la capacidad econmica del alimentante, cuando se trata de un empresario que tiene diversificada su actividad econmica. En la causa, el ali mentante haba demandado el cese de los alimentos que le deba a su cnyuge y la rebaja de aquellos que pagaba a su hijo, aduciendo para ello que sus ingre sos no haban variado desde el ao 1994 ($ 1.600.000.- mensuales), aunque s sus gastos, ya que tena otra hija, nacida el ao 2002. Adems, su cnyuge es una persona joven y sana que puede ganarse perfectamente la vida trabajando, por lo que la pensin de que se encuentra actualmente gozando constituye un abuso de su derecho. La parte demandada contest alegando que se encon traba viviendo sola, con sus dos hijos (uno de ellos del alimentante); que por otra parte las facultades econmicas del demandante no han sufrido variacin y que mantiene participacin en seis empresas, las cuales poseen cinco bienes races y siete vehculos inscritos a su nombre, o de las sociedades o de su actual seora. El respectivo informe social asevera que las sociedades en que participa el alimentante no le han generado rentas. La jueza de menores resolvi hacer lugar a la demanda slo en cuanto a la rebaja de la pensin de alimentos en fa vor del menor, establecindose en $ 200.000.- mensuales. La Corte, tomando nota de la circunstancia de tener el alimentante una nueva hija, entra seguida mente a revisar el problema de la determinacin de la capacidad econmica del alimentante: Qw los juicios de alimentos normalmente han recado en la
determinacin de capacidades econmicas de personas que tienen in^sos regulares oprovenientes defuentes que generan unflujo preciso y disponible de inmediato. Si no existen ingresos determinabas de la firm a sealada, nos encongamos con una

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situacin; mentantes como el de a especie que es un empresario individualy a la vez socio de varias sociedades de personas. En estos casos sepone a prueba la sana crtica deljuez de la causa para establecer, con la mayor precisin posible, la capacidad econmica para sustentar un determinado monto de pensin alimenticia. En la ley del rubro, anteriormente sefacultaba a bs jueces para apreciar la prueba en conciencia; ac tualmente, debern apreciar bs antecedentes que constan en el proceso conforme a las reglas de la sana crtica, b que la doctrina, desde Couture, ha definido como la calificacin derivada de las reglas que rigen bs juicios de vabr atribuidos a las reglas del entendimiento humano, apoyndose en proposiciones Upeos, correctas y fundndose en observaciones de a experiencia, confirmadas por la realidad. Cuan do estamos utilizando la expresin capacidad econmica inevitablemente debemos insertamos en consideraciones sobre el concepto de patrimonio. Es el patrimonio de unapersona b quepermite estabUcer k capacidad econmica de sta. Pero, no exis tiendo disposicin legal alguna que determine qu es k capacidad econmica de un alimentante, el conjunto de ks normas que regukn el asunto llevan a entender que debe ser equivalente a k d e pagar sumasperidicas. Que en k especie el alimentante aparece con ttulos de participacin social como son bs derechos en varias sociedades de personasy como stos ttubs recaen sobre un patrimonio jurdicamente distinto, no es indiferente, respecto del anlisis de su patrimonio personal, k situacin de ks empresas. Como se aprecia, un empresario se desdobk patrimonialmente en varias esferas b cual nos obliga o entrar en consideracwnes ms rigurosas sobre bs aspectos jurdicosy econmicos que permitan establecer con k mayor conviccin, de acuerdo a k sana crtica, cual es k capacidad econmica para bs efectos de determinar sus facultades como alimentante. El deudor de alimentos puede tener diversificado su patrimonio tanto en cuanto a su origen como a su disponibilidady consecuencialmente elb debiera tenersepresente en k determinacin de bs alimentos. En el caso de un empresarioy sus empresas el concepto defuerza patrimonial sepuede expresar como k capacidad que tienen sus patrimonios empresariales para producir rentas o, por decirb en lengtmje econmico, generarflujos lquidos pej-manentes que per-

~ ?m -

mitn cumplir sus obligaciones. De acuerdo a lo expuesto el universo patrimonial de un empresario debe evaluarse ponderando las partictdaridades de la fraccin empresarid de su patrimonio y en especial la capacidad de genemcin de rentas lectivas desde sus empresas para su total disponibilidad, tanto para el pago de pensiones alimenticias como para la solucin de otras acreencias no asociadas a su actividad empresarial. Estas consideracionespermiten razonar que dada la compUjidadpara establecer la capacidad econmica de un empresario, la conclusin del infrme social es aventurada y carente de fundamentos. De la misma manera, la sola certificacin de un contador sobre la declaracin del impuesto global comple mentario no es suficientepara concluirla generacin deflujos lquidos, ya que como se ha dicho, debern ponderarse adecuadamente bs antecedentespatrimoniales qtte constan en autos para establecer las obligaciones del alimentante.

2.- Casos en que la obligacin se extingue.

Se extingue el derecho de alimentos y la obligacin recproca del alimen tante, en los siguientes casos: a) Por injuria atroz. Cesa totalmeme la obligacin de prestar alimentos, cuando el alimentario realiza un hecho constitutivo de injuria atroz contra la persona del alimen tante. Quienes incurren en alguna de las causales de indignidad contempla das en el artculo 968 dei Cdigo CiviF^, cometen injuria atroz, conforme

W W W .legisnews.com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena. La sentencia fue redac

tada por Guido Aguirre de la Rivera, abogado integrante. "Articulo 968: Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios: El que ha cometido el crimen de homicidio en a persona deldijunto, o ha intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla; 2 El qu^comti atentado grave contra la

267

CORlt: , SUPREIViA

lo establece el artculo 324 del mismo Cdigo. No hay ms casos. El artculo 979 dei Cdigo Civil, en armona con el artculo 324, los priva totalmente del derecho de alimentos. Por ello, se ha concluido que las dems causales de indignidad o en general otros atentados contra el alimentante lesivos para su persona, honor o bienes, seran constitutivos de injuria grave, persistiendo por ende el derecho de alimentos. Con todo, debemos tener presente que el inciso 1 del artculo 324, permite al juez moderar el rigor de la norma, si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante. En otras palabras, podr subsistir el derecho a percibir alimentos, aunque disminuido, pues la norma slo autoriza aJ juez a "moderar el rigorc la norma, no a prescindir de su aplicacin. Conforme a lo que expresamos al aludir a los alimentos congruos y necesarios, este podra ser un caso de los ltimos, es decir, una hiptesis en que subsistiran alimentos necesarios en nuestra ley. Adems, de conformidad al artculo 973 del Cdigo Civil, la indignidad puede ser perdonada por el afectado por la injuria. Por ello, si el alimentario acreditare que el alimentante perdon la injuria en la que incurri el primero en perjuicio del segundo, podra aqul reclamar alimentos conforme a las reglas generales. b) Por llegar la persona del alimentario descendiente o hermano, a los 21 aos de edad. Cuando cualquiera de stos cumple 21 aos, cesa su derecho a percibir alimentos (sea hombre o mujer, a diferencia de lo establecido antes de la

vida, el honor o los bienes de la persona de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cual quiera de sus ascendientes o descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada: 3" El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo; 4 E l que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del dijunto, o le impidi testar; 5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto, presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin."

reforma de la Ley N 19.385, que slo aluda a los varones, persistiendo el derecho de las mujeres), salvo: Que estn estudiando una profesin u oficio, caso en el cual el derecho cesar a los 28 aos; dados los trminos de la ley, los estudios pueden cursarse en cualquier establecimiento de educacin bsica o media, o en una universidad, en un instituto profesional o en un centro de formacin tcnica. Como se concluye en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Antofagasta de fecha 24 de agosto de 2004, corresponde al deman dante acreditar que est cursando estudios de nivel superior orientados a la obtencin de una profesin u oficio, agregndose que "En efecto, el documento de fojas 2, agregado a los autos sobre alimentos provisorios que se
tienen a la vista, slo sirve como un indicio de haber cubierto el 3 de marzo de 2004, la suma de $ 40.000.- arancel bsico de la carrera ingeniera civil mecnica y nada ms. No hay precisin, ni certeza probatoria sobre qu ao cursa, y ciudad donde llevara a cabo sus estudios. No es superfino consignar que el documento privado en anlisis, lo expide la Universidad de Tarapac Arica, en circunstancias que la demanda expresa que es estudiante en Iquique. Tercero: Que del mrito de lo expuesto fluye necesariamente la conviccin que el demandante no ha acreditado satisfacer la exigencia que, al amparo del art culo 332 citado, le permite, por va de excepcin, pretender alimentos ms all de los veintin aos de edad.

En otra sentencia, esta vez de la Corte de

Apelaciones de Antofagasta, de fecha 22 de diciembre de 2006, se revoc la sentencia de primera instancia que haba acogido la demanda de cese de la pensin alimenticia, aunque rebaj el monto de la misma, habida cuenta que el alimentario, a pesar de ser mayor de edad, acredit que continuaba estudiando: "Que si bien consta que el alimentario (,..) tiene a la sazn 22
aos de edad, del certificado agregado (...) se desprende que durante el ao

www.lexisnexis.cl (consultada en septiembre de 2007).

2 0 0 6 est matriculado en el Instituto San Martn de Parres, para validar el segundo ciclo de la Educacin Media; Que frente a dicho escenario, cobra plena vigencia la regla primera iel inciso 2^ del articulo 3 5 2 del Cdigo Civil, en la medida que los estudios del alimentario, la conclusin de su Enseanza Media, constituyen un presupuesto indispensable para acceder a los estudios de alguna profrsin u oficio. En este orden de ideas, no resulta ocioso recordar que en el deber alimenticio est incluida tambin la obligacin de proporcionar la enseanza de alguna profesin u oficio. Que, en virtud de lo reflexionado en los fundamentos que preceden, y habindose establecido en autos el derecho de ( ...) a seguir percibiendo alimentos de su progenitor, la sentencia que acogi la demanda de cese de ellos debe ser revocada, pero regulndose una pensin en una suma que se corresponda con la actual situacin del alimentario. ' En

definitiva, frente a la pretensin del alimentario de obtener una suma no inferior al 15% de los emolumentos del alimentante, la Corte slo le con cedi una pensin alimenticia equivalente al 60% de un ingreso mnimo mensual para efectos remuneracionales. Aunque la sentencia no io expresa, parece desprenderse de ella que teniendo el alimentario 22 aos, aunque est cursando estudios, bien puede trabajar y solventar por s mismo al menos una parte de sus necesidades. A su vez, en una sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin de feclia 5 de diciembre de 2005, se deja en claro que si el hijo mayor de 21 y menor de 28 aos acredita encontrarse cursando estudios, tiene derecho a percibir alimentos, aunque al cumplir la primera de estas edades, no se cumpla con tal requisito. En otras palabras, la ley no exige continuidaden los estudios: "Que, sostiene el apelante, que
para gozar del beneficio de obtener alimentos de su padre hasta los 2 8 aos de edad, el alimentario debe tener la calidad de estudiante de una profesin u oficio al cumplir los veintin aos de edad, sin solucin de continuidad, lo que no se ha probado en la especie, razn por la que se solicita la revocacin del fallo

de primer grado que no dio lugar al cese. Que el articulo 332 del Cdigo Ci~ vil, establece que (...) Que de acuerdo a la norma primaria de interpretacin gramatical de la ley que indica el artculo 19 del citado Cdigo, aparece claro, que para que el alimentario goce del beneficio de alimentos hasta los veintio cho aos, requiere nicamente acreditar, antes de esa edad, que cursa estudios regulares y, obviamente, carezca de medios suficientes para satisfiicer sus nece sidades, sin la exigencia de ser estudiante al momento de cumplir los veintin aos, o, que deba mantener esa calidad, sin solucin de continuidad, porque no aparece como requisito en parte alguna de la citada disposicin legal

Que por algn impedimento fsico o mental se hallen inhabilitados para sub sistir por si mismos, o que, por circunstancias calificadas, el juez considere indispensables los alimentos para la subsistencia del individuo de que se trate (artculo 332, inciso 2 del Cdigo Civil). El impedimento fsico o mental deber acreditarse fundamentalmente con informes periciales de mdicos u otros profesionales afines. Las "circunstancias calificadas<)tn acreditarse en todo caso, y encontrarse debidamente fundadas en la sentencia respectiva. c) Con la muerte del alimentario. El derecho de alimentos es personalsimo y por ende intransmisible. Con todo, si a la muerte del alimentario haban pensiones devengadas pero no pagadas, sus herederos sern ahora titulares de dicho crdito, que harn efectivo en contra del alimentante. d) Cuando el padre o la madre hubiere abandonado al hijo en su infancia, y ia filiacin hubiere debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra la oposicin del aludido padre o madre (artculo 324, ultimo inciso, dei Cdigo Civil).

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En verdad, en este caso ms que extinguir el dereciio de alimentos, la ley impide que nazca. El abandono, a nuestro juicio, implica que el progenitor no contri buy a la subsistencia del menor en un modo proporcionado a las necesidades de ste y a la capacidad patrimonial del padre o madre. Pero si lo hizo, aunque no reconoci la paternidad o maternidad, no se configura tal abandono. Ahora bien, el abandono al que alude la ley, pareciera tener esta exclusiva connotacin econmica, siendo dudoso que pueda haberse configurado cuando el padre o madre se limit a proporcionar los medios para que el menor subsista, aunque no mantuvo con el alimentario ningn vnculo. De todas formas, reconoce mos que el punto es discutible, pues el abandono afectivo puede lesionar igual mente el desarrollo espiritual del menor. Q )m o subraya Irma Bavestrello, no hay en nuestra ley un concepto genrico de abandono"t un menor por sus padres, distinguindose al efecto entre aqul abandono en que incurren ambos progenitores o slo uno de ellos. En cuanto al abandono por parte de ambos padres, cabe tener presente el artculo 12 de la Ley de Adopcin de Menores, que seala como presupuestos para la declaracin de susceptibilidad de ser adoptado tm menor, el no proporcionarle atencin personal o econmica, du rante el plazo de dos meses, que se rebaja a treinta das si el nio fiiere menor de un ao^ ; y la entrega de ste a una institucin de proteccin de menores o a im tercero, existiendo por parte de los padres o guardadores el nimo mani fiesto de liberarse de sus obligaciones legales. Agrega el artculo 12 citado dos presunciones del aludido nimo: primero, cuando la mantencin del menor a c a r ^ de la institucin o del tercero no obedezca a una causa justificada, que la haga ms conveniente para los intereses del menor que el ejercicio del cuidado personal por el padre, la madre o las personas a quienes se haya confiado su cui dado; segundo, cuando dichas personas no visiten al menor, por lo menos ima

Estos plazos, inferiores a los que se contemplaban originariamente en la Ley de Adopcin, fueron establecidos por la Ley nmero 20.203, publicada en el Diario Oficial de fecha 3 de agosto de 2007.

vez, durante cada uno de ios plazos sealados precedentemente, salvo causa justificada (para este efeao, agrega el artculo 12, las visitas quedarn re^stradas en la institucin). La ley tambin se pone en el caso del abandono por parte de uno solo de los progenitores: en el artculo 225 del Cdigo Civil, que priva del cuidado personal ai padre o madre que no contribuy a ia mantencin dei hijo mientras est bajo el cuidado personal del otro progenitor; en el artculo 19 de la Ley nmero 14.908, en relacin al artculo 271 nmero 2 del Cdigo Civil, para los efectos de proceder a la emancipacin judicial dei menor, por abandono de sus padres; y en el artculo 267 del Cdigo Civil, que establece entre las causales de suspensin de la patria potestad, la larga ausencia del padre o madre, de la cual se siga perjuicio grave en ios intereses dei hijo, a que el padre o madre ausente no provee.^^'* Bavestrello cita tambin los artculos 238 y 240 del Cdigo Civil. El primero tiene gran importancia, pues en l advierte la ley que los derechos concedidos a los padres en el Ttulo IX del Libro Primero del Cdigo Civil (vale decir, el cuidado personal -que involucra la crianza, correc cin y educacin del menor- y el mantener con su hijo una relacin directa y r^ular, si no estuviere bajo su cuidado personal), no podrn reclamarse (o ejercerse) sobre el hijo que hayan abandonado. A las normas anteriores, agre gamos nosotros el artculo 324, cuando alude al progenitor que abandon al hijo en su in fid a . Este artculo es por lo dems perfectamente armnico con los anculos 223 y 238 del C d i^ Civil. En el primero, se dispone que aun que la emancipacin confiera al hijo el derecho de obrar independientemente, queda siempre obligado a cuidar a los padres en su ancianidad, en estado de demencia, y en todas las circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxi lios (caso este ltimo en el cual se encuentra el fimdamento para reclamar del hijo alimentos); el segundo, al que ya hicimos referencia, priva ai progenitor de "Los derechos concedidos a los padres en los artcubs anteriores , y entre dichos artculos, est ciertamente el artculo 223.

BAVESTRELLO Bont, Irma, ob, cit,, pgs. 25

y 26.

Bavestrello cita una definicin de abandono propuesta en Argentina, y conforme a ia cual se entiende por tal Toda situacin de carencia que afecta
la formacin integral del menor desde el punto de vista material, psquica o moral, por ejercicio defectuoso o abusivo de la autoridad patemar ^ o por no estar sometido a ella.

Comparando la situacin actual en nuestro Derecho con aquella que exista a propsito de la filiacin natural, se concluye que la ley es ahora ms severa con el ascendiente, pues ste siempre tena derecho a alimentos, an si el reconocimiento hubiere sido forzado; en cambio, la norma es similar a lo que ocurra en la filiacin natural, en cuanto a privar al ascendiente de dere chos hereditarios en la sucesin abintestato del hijo, cuando dicha filiacin responda a un reconocimiento forzoso. El padre o madre conservar, en cambio, todas sus obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes (artculo 203, inciso 2 del Cdigo Civil). Acerca de la determinacin judicial de la paternidad o maternidad con opo sicin del progenitor, Eduardo Gandulfo seala que pueden presentarse cua tro situaciones; 1 Que el padre o madre o ambos se allanen a la demanda, en cuyo caso no habr para ellos consecuencias desfavorables, pues se tratar de un reconocimiento judicial voluntario; 2 Que el padre o madre o ambos simplemente no contesten la demanda: en tai caso, opina el autor citado, tampoco hay consecuencias desfavorables para los progenitores, pues quien nada ha dicho, no sostiene posicin alguna (Gandulfo cita la conclusin

Hoy, debiramos decir autoridadparental". BAVESTRELLO Bont, Irma, ob. cit., pgs. 24 y 25. quien a su vez cita a ALVAREZ. Atilio, "Conformacin Jurdica del abandono y su declaracin judicial". Primer Congreso Chileno de Adopcin, Concepcin, 1987.1-a definicin que ste reproduce, corresponde a la elaborada en el Tercer Encuentro de la Asociacin de Magistrados de la Judicatura de Menores de la Repblica Argentina, celebrado en Coln, en el ao 1982.

contraria que plantea Hernn Corral, para quien la no contestacin de la demanda constituye una defensa procesal negativa, y por ende, priva a los padres de sus derechos)^^; y Que el padre o madre o ambos contesten la demanda, pero en forma no asertiva, es decir, con dudas de la paternidad o maternidad. Dicha posicin, no es ttulo suficiente para sancionar al deman dado; y 4'* Que el padre o madre o ambos sostengan una pretensin contra ria. En este ltimo caso, sin embargo, es necesario que el tribunal enjuicie si la oposicin es o no razonable, de acuerdo a la situacin fctica ventilada en el proceso. Por lo dems, no se puede olvidar que dentro de los derechos constitucionales, est la libertad o inviolabilidad de la defensa procesal. Con cluye Gandulfo afirmando que para operar la sancin, el demandado debe sostener: T Una pretensin directamente contraria a la del actor; y 2 Debe carecer de razonabilidad o justificacin, que la haga expresin de la falta de lealtad y de la intencin de evadir la paternidad o maternidad.** Daniel Juricic tambin formula una crtica a los trminos de los artculos 203 y 324, afirmando que la solucin del C d i^ Civil limita el derecho a defensa, consagrada constitucionalmente. Si la filiacin se determin judicial
mente, significa que existi un proceso, en el cual, como una manifestacin b sica del debido proceso, ambas partes tienen derecho a defenderse. Este de>echo se hace ilusorio si por el solo hecho de ejercitarse, lo que se hace oponindose a la demanda, el demandado se ve expuesto a drsticas sanciones. As, junto con el del artculo 203^ la norma es un perverso desincentivo del derecho a defenderse, que pone a hs padres o madres demandados en situacin de verseforzados a allanarse

CORRAL Talciani, Hernn, Determinacin de la Filiacin y Acciones de Estado en a Re forma de la Ley nmero 9.585, 9 9 8 \ en " R e v is ta d e D e r e c h o " (Vniversidzd C at\ia de Valparaso, nmero 20, ao 1999), pgs. 94 y 95. GANDULFO R., Eduardo, "La filiacin, el nuevo ordenamiento y los criterios para darle origen, factores de determinacin y metacriterios de decisin, en Gaceta Jurdica nmero 314, (Santiago de Chile, agosto ao 2006), pgs. 44 y 45.

a una demanda infundada, pues defendersepuede irrogarles un perjuicio mayor. Tanto el articulo 203 como el3 2 4 son, en este aspecto, inconstitucionales.

Igualmente crtica es Claudia Schmidt, quien afirma: No compartimos

(...) la causal de exclusin contenida en el artculo 324, inciso 3, segn el cual quedan privados del derecho a pedir alimentos al hijo, el padre o madre cuando la filiacin haya debido ser establecida por medio de una sentencia judicial contra su oposicin (...) En nuestro juicio en muchas ocasiones de la vida real, un hijo pudo haber sido engendrado en una relacin casual, y en esos casos, es lgico pensar que al supuesto padre le asistan dudas razonables acerca de su paternidad, pero que una vez comprobadas en juicio a travs de la prueba biol^a del ADN, ste quiera tener una relacin parental con ese hijo. Con esta norma, lo que el legislador estfomentando es la no coparentalidad, entrando en conflicto con el principio de la corresponsabilidad a que alude el

Como destaca Schmidt, el inciso 3 del artculo 324 fue prcticamente copiado del artculo 111 del Cdigo Civil espaoF*, que ha sido tachado de in constitucional por el Tribunal Supremo.
artculo 7 nmero 1 dla Convencin sobre los derechos del Nio.

JURICIC Cerda, Danid, ob. ct., p. 20. SCHMIDT Hott, Claudia, ob. dt., pp, 111 y 112. Dispone ei artculo 111 dei Cdigp Civil espaol: "Queiiard ocluido de la patria potestady
demdsjunciones tuitivas y no ostentar derechospor ministerio de la Ley respecto del hijo o sus descendientes, o en sus herencias, elprogenitor: 1 Cuando ht^a sido condenado a causa de las relaciones a que obedezca la generacin, sepin sentencia penalfirme. 2 Cuando iafiliacin haya sido judicialmente determinada contra su oposicin. / En ambos supuestos el hijo no ostentar el apellido del progenitor en cuestin ms que si lo solicita l mismo o su representante legal / Dejarn de producir (ficto estas restricciones por determinacin del representante legal del hijo aprobadajudicialmente, o por voluntad delpropio hijo una vez alcamada la plena capacidad / Quedarn siempre a sabo las obligaciones de velarpor los hijosy prestarles alimentos."

Seala una sentencia de 23 de julio de 1987, dei Tribunal Supremo: a nivel depreceptos consti
tucionales, ms bien cabria de tachar de inconstitucional dprecepto d articulo 111 por cuya apli cacin sepupta, ya que indiscriminadamente relegagraves efictos sancionatorios a la mera oposicin

Ahora bien, cabe tener presente que la privacin de os derechos ai padre o madre no es irreversible. En efecto, se restituirn al padre o madre todos los derechos de los que est privado, si el hijo as lo consintiere {artculo 203, ltimo inciso). Para ello, deben cumplirse ios siguientes requisitos; r Que el hijo alcance ia plena capacidad;
T Que manifieste su voluntad por escritura pblica o por testamento (en este

ltimo caso, no sirve ei testamento dei menor adulto). Ei restablecimiento por escritura pblica producir efectos desde su subinscripcin al margen de la ins cripcin de nacimiento del hijo y ser irrevocable. El restablecimiento por acto testamentario producir efectos desde la muerte del causante (en este ltimo caso, si bien estamos ante ima testamentaria, no es de aquellas que surten efectos de in m ediato).L a restitucin de derechos al padre o madre no alcanza, por cierto, a la patria potestad, pues para operar la aludida restitucin, se requiere que ei hijo sea plenamente capaz. La restitucin tendr s gran im portancia, en aspectos sucesorios, pues confiere al padre o madre la calidad de legitimario (artculo 1182, inciso 2del C d i^ Civil), Pero frente al aludido restablecimiento de derechos hereditarios, cabe pre guntarse lo siguiente: Tiene derecho a pedir alimentos al hijo, el padre o madre en cuyo favor oper la restitucin de derechos, cuando dicho padre

a la accin defiliacin, sin acepcin de losprogenitores que razonablemente abrigaron dudas sobre su paternidady disipadas por prueba deljuicio, acataron to pronunciado aquietndose con la senten cia de primer grado. f a l l o publicado en Actualidad Civil", Referencia 922/87, citada primero por O CALLAGHAN Muoz, Xavier, en Investigacin de ia Paternidad, Acciones de Ficcin. Accin de investigacin de la Paternidad Prueba biolpca". Actualidad Editorial S A , Madrid. 1993, pp. 14, 116 y 117, y citada tambin por SCHMIDT Hotr, Claudia, ob, cit., p. 112. Obviamente, la restitucin de derechos por acto testamentario no tendr incidencia en el derecho de alimentos del padre o madre, quienes slo en vida del testador podran haber los reclamado.

madre hubiere abandonado en su infancia al hijo? Parece dudoso, pues

el artculo 324 nada dice al efecto, a diferencia de la expresa indicacin contenida en los artculos 994 y 1182, acerca de los derechos hereditarios. Con todo, Maricruz Gmez de la Torre Vargas concluye en otros trminos, afirmando; "Sin embargo, si el hijo perdonare al padre por escritura pblica o testamento, se restituirn todos los derechos de que est privado respecto del hijo. Esta restitucin restablece el derecho a demandar alimentos al hijo si los necesitare. Et abandono que justifica la prdida del derecho a reclamar alimentos, ha de haberse producido en la "infancia. Ahora bien, el artculo 26 del C digo Civil dispone que "Llmase infante o nio todo el que no ha cumplido siete aos. "Por ende, en principio, debiramos entender que la infancia* concluye cuando el menor cumple siete aos. La sancin del legislador se justificara, al faltar el progenitor a su deber elemental de proteger a su hijo en los primeros aos de vida. Como vemos, el Cdigo Civil asimila a la expresin "infante la de "nio . Ocurre, sin embargo que en otras normas de nuestro ordenamiento jurdico, la palabra "niose extiende ms all de los siete aos de edad. En efecto, en la Convencin sobre los derechos del Nio, se entiende por tal el que no ha cumplido los 18 aos. Por su parte, en el artculo 16 de la Ley sobre Tribunales de Familia, nio o nia es todo ser humano que no ha cumplido los catorce aos. Cmo resolver esta discrepancia? A juicio de Claudia Schmidt, una correcta interpretacin del artculo 324 inciso final que analizamos, nos debe llevar a interpretar recurriendo especialmente al elemento sistemtico, que nio o nia es el ser humano que no ha cumplido 14 aos a lo menos. De esta pre misa, resulta como consecuencia que en la especie no es aplicable el artculo

GMEZ DE LA TORRE Vargas, Maricruz, Ei sistemajiliativo chileno, Santiago de Chi le, Edicorial Jurdica de Chile, ao 2007, p. 195.

26 del Cdigo C ivil

El punto nos parece discutible, considerando que

para el Cdigo Ovil, no obstante hacer sinnimos infante y nio, no hay duda que el lmite de la infancia est en los siete aos. Y es precisamente por haber abandonado al hijo en sus primeros aos de vida, que se explica la sandn que recae sobre el progenitor. De cualquier forma, compartimos la sugerencia de Qaudia Schmidt, en cuanto a la necesidad de reformar el artculo 26 del C digo Civil, para armonizarlo con las otras normas mencionadas. e) Por cesar las necesidades del amentario. Como lo expresamos, los alimentos se deben en la parte en que los medios de subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo corres pondiente a su posicin social (artculo 330), y mientras continen las circuns tancias que legitimaron la demanda (artculo 332). As las cosas, si la situacin patrimonial del alimentario evoluciona &vorablemente en trminos tales que puede por s solo atender a su subsistencia, resulta injustificable que se manten ga la obligacin de proporcionar los alimentos por ei alimentante. En tal caso, ste deber deducir la respectiva demanda de cese de pensin aiimendda. En relacin a esta causal, un fello de la Corte de Apelaciones de Valparaso de fecha 14 de noviembre de 2007, desestim un recurso de casacin en la forma interpuesto por dos alimentarias, que impugnaban una sentencia del Primer Juzgado Civil de San Antonio, aduciendo que sta se haba otorgado con ultra petita, pues lo que peda el alimentante era la suspensin, y no el cese, de las respectivas pensiones. La Corte manifiesta Que, si bien es efectiJ5

SCHMIDT Hott, Claudia, ob. cit., pp. 113 a 115H ^ sin embaigp otro a^umenco favorable al planteamiento de Claudia Schmidt: pata el D kcwmrio de a Leitffta Espaatdi', infancia' e l Pieriodo e a vida humana dese que se nace hasta apuhemd. "Para d Cdigo Civil chileno, no lo olvidemos, son pberes las mujeres de 12 aos y los varones de 14 aos, hasta los 18 aos. Piara la Ley sobre Tribunales de Familia, bs pberes, que llama tal legislacin adolescentes, son los nios y las nias entre 14 y 18 aos.

vo que en el petitorio propiamente tal ( ...) se contiene la solicitud de suspensin que se indica no es menos verdadero que en la suma y contenido de dicho libelo, que fundamenta la peticin final, se expresa claramente que lo que se persigue es el cese de las mismas puesto que en la especie se han dado las condiciones que la ley exige para ello, tanto es asi que el nico punto de prueba fijado, para el efecto, dice a la letra: Efectividad de concurrir la causal de cese solicitada en la demanda, resolucin que, por lo dems, nofue recurrida. Que, de esta manera, existiendo perfecta conexin entre lo realmente pretendido por el demandante y lo decidido por el Tribunal en elfallo que impugna el vicio de ultra petita que se le atribuye no puede prosperar. "Agrega la sentencia de la Corte, aludiendo al

fondo de la cuestin, que las razones por las que se dejan sin efecto las pensio
nes alimenticias en referencia se deben al hecho de no continuar los supuestos o circunstancias que legitimaron su otorgamiento, condiciones que dicen relacin con la edad, estado civily condiciones de trabajo, conforme a lo prevenido en los artculos 321 y siguientes del Cdigo Civil y Ley 14.908.

En otra sentencia, de la Corte de Apelaciones de Concepcin, de fecha 14 de julio de 2006, se revoc la sentencia de primera instancia, admitin dose la demanda de cese de pensin alimenticia respecto de uno de los alimentarios y de disminucin de la pensin respecto de otro alimentario. Respecto del primero, habida cuenta que constaba en el proceso su renun cia a la pensin, ser mayor de edad, no encontrarse cursando estudios ni afectarle alguna incapacidad fsica o mental que le impidiera subsistir por s mismo; en cuanto al segundo, por disponer la madre del mismo de un trabajo estable, hecho que no aconteca en el pasado. Todo ello evidencia que han cambiado las circunstancias que legitimaron el establecimiento de las pensiones originarias.^

f) Por la sentencia ejecutoriada que declare la nulidad del matrimonio o decrete el divorcio. Como ya se ha expuesto, cesa el derecho de exigir alimentos entre los cn yuges o ex-presuntos cnyuges, una vez que quede ejecutoriada la sentencia que decrete el divorcio o declare la nulidad del matrimonio. En ambos ca sos, sin perjuicio de las pensiones alimenticias devengadas a la fecha en que produzcan efectos el divorcio o la nulidad, que debern pagarse. Ello, an si hubo nulidad, en la medida en que se trate del matrimonio putativo.

3. Momento a partir del cual la sentencia que dispone el cese o rebaja de la pensin alimenticia produce efectos.
Aunque la ley no resuelve el punto de manera expresa, de manera que po dramos concluir, en principio, que los efectos de la sentencia se producirn una vez que sta quede ejecutoriada, en una sentencia de la Corte Suprema de fecha 7 de noviembre de 2007 (a la que aludimos al tratar del arresto por no pago de las pensiones alimenticias), se concluye que /w efectos de
una sentencia que declara el trmino de la carga alimenticia, se retrotraen a la respectiva demanda de cesacin de alimentos, segn se concluye de una inter pretacin analgica del artictdo 331 del Cdigo C ivil "

colige de este ra

zonamiento, que la fecha de notificacin de la demanda, determina tanto el momento a partir del cual se deben los alimentos, como igualmente el momento a partir del cual stos han de entenderse haber cesado. Con todo, distinta es la conclusin, en el caso de la sentencia que declare la nulidad del matrimonio o la que decrete el divorcio. En el primer caso, la

www.legisnews.com Boletn diario de Jurisprudencia Chilena.

sentencia producir efectos entre las partes desde la fecha en que quede ejecu toriada la sentencia que declara la nulidad (artculo 50), sin que opere el efecto propio de la nulidad, en virtud del cual los ex-presuntos cnyuges se retrotraen al estado en que se encontraban al contraer el vnculo matrimonial, s, tal como se explic, nos encontramos ante el matrimonio nulo putativo. En el segundo caso, la sentencia producir efectos entre las partes, desde que quede ejecuto riada la sentencia que decrete el divorcio (artculo 59, inciso 1). De esta manera, habra que distinguir: a) si se trata de una demanda que persigue, de manera directa, el cese de la obligacin alimenticia, la respectiva sentencia producir efectos desde el momento en que se notific dicha demanda; b) si se trata de una demanda que persigue, de manera indirecta, el cese de la obligacin alimenticia (como una demanda de nulidad de matrimonio o de divorcio), la respectiva sentencia producir efectos desde el momento en que quede ejecutoriada.

CAPTULO VI Los alimentos en la sucesin por causa de muerte

1 .-Transmisibiiidad o intransmisibilidad de la obligacin alimenticia?

Como lo hemos indicado, el artculo 334 del Cdigo Civil consagra el carcter de derecho personah'simo de los alimentos, y por ende no puede transmitirse por causa de muerte. Pero ia obligacin de pagar los alimentos futuros se transmite a los herederos del alimentante mediante una asignacin forzosa instituida en los artculos 1 167 nmero 1 y 1168 del Cdigo Civil. Establece el artculo 1168 que los alimentos que el causante deba por ley, gravan la masa hereditaria, salvo que el pago de dicha obligacin hubiera sido encomendada por el testador a uno o algunos asignatarios. Al efecto, seala Barros Errzuriz, Como a la fecha de la muerte del testador (causante, en realidad) existe ya la obligacin alimenticia que constituye la
asignacinforzosa, esfcil separar de la masa una suma alzada que redittc lo
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CORTE I SUPREMA

correspondiente a la pensin alimenticia, y de esa manera se cumple con la dis posicin legal que ordena deducir previamente esta clase de asignaciones. Hay quienes han sostenido que esta asignacin tiene por objeto hacer fren te a las pensiones alimenticias que el causante deba en vida al alimentario, y que por lo tanto, ella tiene por objeto solucionar una deuda hereditaria, ya que el derecho de alimentos se extinguira con la muerte de la persona obligada a prestarlos. Tal parece desprenderse de los planteamientos de Manuel Somarriva, cuando afirma que en principio la obligacin alimen ticia en los alimentos forzosos es intransmisible; no pasa a los herederos porque constituye una baja general de la herencia y la excepcin se pre senta cuando el testador dispone lo contrario, es decir, cuando imponga a uno o ms herederos la obligacin de pagar esta asignacin forzosa^^'. En el mismo sentido, Fabin Elorriaga de Bonis, quien afirma que al establecer el artculo 1168 que los alimentos que el difunto ha debido por ley a cier tas personas gravan la masa hereditaria, demuestra ello que la obligacin alimenticia es intransmisible, dado que ella no pasa a los herederos del de cujus, sino que la obligacin grava la masa hereditaria. Sin embargo, como advierte Elorriaga, pueden darse aqu dos situaciones diferentes: por una parte, es posible que existan pensiones alimenticias ya devengadas pero no pagadas a la fecha de la muerte del causante, hiptesis en la cual dichos alimentos gravan el acervo ilquido pero no por ser alimentos que se deban por ley, sino por ser una deuda hereditaria (dicho de otra forma: se im pu tan al nmero

2 y no al nmero 4 del artculo 939 del Cdigo Civil); por

otra parte, puede ocurrir que el causante haya impuesto la obligacin de pagar los alimentos a uno o ms de los partcipes de la sucesin, caso en el

BARROS Errzuriz, Alfredo, Curso de Derecho Civil. Tercer ao" {Santiago de Chile, Imprenta Cervantes, ao 1914), pg. 147. SOMARRIVA Undurraga. Manuel, "Derecho Sucesorio"{Si.ni%o de Chile, Editorial Ju rdica de Chile, ao 1988, cuarta edicin actualizada), pg. 299.

cual, excepcionalmente y por haberlo as dispuesto ei testador, la obliga cin alimenticia pasa a los herederos especialmente gravados y no grava la totalidad de la herencia.'*' Ramos Pazos, por su parte, tambin estima que la obligacin alimenticia es intransmisible, sealando para as concluir las siguientes razones: 1 El tenor del artculo 959 nmero 4; 2Porque si esta obligacin tuviera el carcter de transmisible no se justificara el nmero 4 del artculo 959 y habra bastado con el nmero 2 de la misma disposicin, referido a las deudas hereditarias; 3 Porque la obligacin de alimentos se funda en el parentesco, matrimonio, adopcin o en una donacin, vncu los que siempre generan obligaciones intransmisibles; y 4 Considerando la historia fidedigna de la ley, pues el artculo 371 del Proyecto de 1853 estableca que la obligacin de prestar alimentos se transmita a los herede ros y legatarios del que deba prestarlos, disposicin que fue suprimida por la Comisin Revisora. El mismo Ramos Pazos consigna los argumentos de la tesis contraria, esto es, aquella que sostiene que la obligacin alimen ticia s es transmisible, y que propone Carlos Aguirre Varas: 1 La regla general es que todas las obligaciones sean transmisibles, debiendo existir texto expreso que indique lo contrario; 2 Los hederos representan al cau sante (artculo 1097), por lo que sus obligaciones deben ser cumplidas por aquellos; 3 El artculo 332 establece que los alimentos que se debe por ley se entienden concedidos por toda la vida del alimentario, mientras conti nan las circunstancias que legitimaron la demanda. Por ende, a pesar de la muerte del alimentante, la obligacin subsiste mientras viva el alimentario y se mantengan las condiciones bajo las cuales se otorgaron,*^'^ Daniel Jurici Cerda, por su parte, seala que la obligacin alimentaria no se transmite a los herederos del alimentante, salvo que ste, en su testamento, haya

ELORRIAGA De Bonis, Fabin, "Dertcho Suasorio" (Santiago de Chile, Editorial Lexis Nexis, ao 2005), pgs. 381 y 382. RAMOS PAZOS, Ren, ob. cit.. pgs. 506 y 507.

dispuesto lo contrario (artculo 1168). Esta es la nica explicacin posible -agrega Juricic- si se toma en cuenta que la obligacin de pagar alimentos es una baja general de la herencia (artculo 959 nmero 4) y una asigna cin forzosa (artculo 1167, inciso segundo, nmero l).^^ En la misma lnea, Maricruz Gmez de la Torre Vargas estima que "Otra caracterstica de la obligacin alimenticia es su intransmisibilidad. Sifallece el alimentante, la obligacin alimenticia no pasa a bs herederos, pero se hace exi^ble sobre el patrimonio del causante como baja general de la herencia (artculo 959 A T 4 del Cdigo Civil). En el caso que el testador haya dispuesto que uno de bs herederos pague alimentos, ser una deuda hereditaria. Para Rodrguez Grez^ *^, la opinin acerca de no ser transmisible la obligacin alimenticia contraviene el espritu y la letra de la ley. En efecto, seala este autor, las pensiones alimenticias devengadas en vida del causante y no solucionadas por ste son deudas hereditarias que debern deducirse del acervo ilquido (artculo 939 nmero 2 ). Estas deudas gravan, por lo mismo, tal acervo

ilquido y no la masa hereditaria (que es aquella que se forma despus de deducir las bajas mencionadas en los nmeros

1 y 2 del artculo 959 ).

Resulta, por otro lado, impensable que quien pueda reclamar en vida una pensin alimenticia (y la ha reclamado) pierda su derecho a percibirla, no obstante el hecho que los herederos son los continuadores de la persona lidad del causante (artculo 1097), y como tales, titulares de sus derechos y obligaciones. Finalmente, el carcter asistencial de los alimentos y su hondo contenido social, descartan la posibilidad de que esta obligacin se extinga con la muerte de la persona obligada a prestar los alimentos.

JURICIC Cerda, Danet, ob. cit., p. 30. GMEZ DE LA TORRE Vargas, Maricruz, "El sistema filiativo chileno", Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 2007, p. 199. RODRGUEZ Grez, Pablo, 'instituciones de Derecho Sucesorio. De los cinco tipos de suce sin en el Cdigo Civil (Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 1995, Volumen 1), pg. 274.

De lo dicho se sigue entonces, para este autor, que los alimentos forzosos, en cuanto asignacin por causa de muerte, son futuros. Las deudas que el causante haya tenido en vida en pensiones devengadas, son deudas heredi tarias que tienen una preferencia absoluta para su pago. Nosotros tambin estimamos que se trata de una obligacin transmisible, pudiendo darse tres situaciones: r Que ei causante nada haya dicho acerca de ios alimentos que deba, de manera que todos ios herederos respondern, a prorrata de sus cuotas en la herencia, aplicndose por ende el artculo 1354 del Cdigo Civil, que dis pone que las deudas hereditarias se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas. 2 Que ei causante imponga la obligacin de pagar ios alimentos a un asignatario o algunos asignatarios (pero sin que al hacerlo, grave sus leg timas o la asignacin de cuarta de mejoras, o sea, debiera dejarle a ese o esos asignatarios gravados toda o parte de la cuarta de libre disposicin; excepcionalmente, podra gravarse la cuarta de mejoras, pero siempre y cuando el aiimentario hubiere sido un asignatario potencial de dicha cuar ta), y el alimentario les exija el pago a tal o tales asignatarios, quedando los dems integrantes de la sucesin exonerados de responsabilidad por este concepto, 3* Que ei causante imponga ia obligacin de pagar ios alimentos a un asignatario o algunos asignatarios, pero el alimentario opte por demandar a otros herederos, por su cuota, caso en ei cual, si stos pagaren, podrn repetir en contra de los primeros. Meza Barros, en fin, despus de aludir a las dos posibilidades que pueden darse baja general que pesa sobre toda la herencia o una obligacin im puesta a determinados partcipes en la sucesin-, concluye que la obliga-

cin de dar alimentos En este sentido, es transmisible y deben contribuir a satisfacerla todos los participes en la sucesin del deudor o bien uno o ms de ellos.*^^^ El problema de la transmisibilidad o intransmisibilidad de la obligacin alimentaria puede ser tambin relevante, cuando la pensin de alimentos se satisfaca mediante un usufructo constituido sobre un bien del alimen tante. Si aplicamos las normas del usufructo, nadie podra discutir que el usufructo continuar vigente, hasta la muerte del ltimo de los usufructua rios. Si aplicamos las normas propiamente alimenticias, la respuesta depen der de la doctrina a la que adhiramos. Tngase presente en esta materia, la sentencia de 28 de noviembre de 2008, de la Corte de Apelaciones de Temuco, a la que aludimos en el captulo IV, que tcitamente, parece incli narse por la transmisibilidad de la obligacin. En cuanto al derecho comparado, hay soluciones en uno u otro sen tido, aunque prevalecen aquellas que consagran la intransmisibilidad de la obligacin. As, por ejemplo, entre los cdigos que concluyen que no hay transmisin de la obligacin alimenticia, el Cdigo Civil espaol (artculo 150: La obligacin de suministrar alimentos cesa con la muerte del obligado, aunque los prestase en cumplimiento de una sentencia firme)\ el Cdigo Civil paraguayo (artculo 263: Cesar la obligacin de prestar alimentos: c) Por la muerte del obligado o del alimentista )'^^ el Cdigo de Familia boliviano (artculo 26: Cesa la obligacin de asis tencia: (...) 5: Cuando fallece el obligado o el beneficiario; pero en este

MEZA BARROS, Ramn, Manual de Derecho de Familia", (Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 1979, segunda edicin. Tomo II), pg. 707. Cdigo Civil Paraguayo y Leyes Complementarias. Con las modificaciones vigentes rea lizadas por Miguel ngel Paiigrazio. Coleccin Legislacin Paraguaya. Intercontinental Editorial. Asuncin, Paraguay, 2002.

caso la obligacin subsiste para las pensiones devengadas; y si el fallecido fuese el beneficiario, la obligacin se extiende a los gastos funerarios, siem pre que no puedan cubrirse de otra manera.

el Cdigo Civil peruano

(artculo 486: Extincin de alimentos: la obligacin de prestar alimentos

se extingue por la muerte del obligado o del alimentista, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 728 > . En caso de muerte del alimentista, sus he

el Cdigo Civil venezolano (artculo 298: La muerte de quien tiene derecho a alimentos o de quien deba suministrarlos hace cesar los efectos de los convenios y de
rederos estn obligados a pagar los gastos funerarios. las sentencias que asi lo dispongan

Otros, por el contrario, consa

gran expresamente la transmisin de la aludida obligacin, como en el caso del Cdigo Civil brasileo (artculo 1700 : "La obligacin de prestar
alimentos se transmite a los herederos del deudor, en la forma del articulo 1694 ). Este ltimo precepto, dispone a su vez: "Pueden los parientes, los cnyuges o compaeros pedir unos a otros los alimentos de que necesi ten para vivir de modo compatible con su condicin social, inclusive para atender las necesidades de su educacin. / 1*Los alimentos deben serfijados en proporcin de las necesidades del reclamante y de los recursos de la per sona obligada. / 2 Los alimentos sern apenas los indispensables para la subsistencia, cuando la situacin de necesidad resultare de culpa de quien los demanda.

Cdigo Ovil. Manual de Legislacin Peruana. Lima, A.F.A., Editores Importadores S.A., edicin 2005-2006. Cdigo Civil de Venezuela. Caracas, Editorial Buchivacoa, a o 2006. Cdigo Civil (de Brasil). Coleccin de Leyes Rideel 2008. Editora Rideel. actualizado al 9 de enero de 2008, Sao Paulo.

2.- Alcance de la expresin alimentos que se deben por ley a ciertas personas.
Revisaremos, fundamentalmente, los planteamientos de Manuel Somarriva y de Pablo Rodrguez Grez. Somarriva* ^ %seala que ei alcance de la expresin alimentos que se dehen por ley a ciertas personas", puede descomponerse en cuatro situaciones, tres de las cuales no mereceran dudas y s la cuarta:

1 Caso en que el causante fue condenado

por sentencia ejecutoriada a

pagar alimentos. Es evidente que se deben por ley aquellos aiimentos. Ejemplo: el testador estaba condenado a pagar una pensin alimenticia de $ 200 .000 .- mensuales a su hermano y al faliecimiento del causante conti nuaba vigente el derecho. Se separan entonces de la masa de bienes capita les que produzcan esa renta para pagar al hermano. 2 Caso en que el causante estaba pagando en forma voluntaria los alimen tos, sin haber sido condenado por sentencia judicial a hacerlo. Tambin es indiscutible, dice Somarriva, que si el causante, en forma voluntaria, estaba dando alimentos a la persona que por ley tena derecho a exigirlos, estos alimentos constituyen una asignacin forzosa. As lo ha reconocido la ju risprudencia, advierte Somarriva^^, Veremos que Rodrguez Grez discrepa de Somarriva en este punto.

SOMARRIVA Undurraga, Manuel, "Derecho Sucesorio" (Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ano 1988, cuarta edicin actualizada), pgs. 299 a 301 (en adelante
'Derecho Sucesorio').

Somarriva cita al efecto Ikllos publicados en la Revista de Derecho y Jurisprudencia, Tomo XXIII, seccin 2, pg. 36, y Tomo XXXVII, seccin 2, pg. 17; SOMARRIVA Undurraga, Manuel, ob. cit., pg. 300.

3 Caso en que el causante fue demandado en vida por la persona que tena derecho a pedirle alimentos, pero la sentencia queda ejecutoriada slo una vez fallecido el causante. La jurisprudencia ha declarado igualmente que nos hallamos ante una asignacin forzosa. Indica Somarriva que este caso es menos claro que el anterior, pero igualmente indiscutible, porque las sentencias son meramente declarativas de derechos y, en consecuencia, el derecho a los alimentos exista con anterioridad; por tanto, estos alimentos los deba por ley el causante y constituyen una asignacin forzosa. 4 Caso en que una persona, teniendo ttulo legal para exigir alimentos del causante, no los reciba ni los haba demandado. El problema que se plantea es determinar si esta persona puede demandar a los here deros por dicha pensin alimenticia, o dicho de otra manera, si estos alimentos constituyen tambin una asignacin forzosa o no. Hay quie nes afirman que aun en este caso los alimentos se han debido por ley y, en consecuencia, estamos en presencia de una asignacin forzosa. Se interpreta as la expresin alimentos que se deben por ley*en la forma ms amplia. Quienes as piensan, se basan en el texto mismo de la ley, que no hace distinciones de ninguna especie al respecto. Sobre este punto, recuerda Somarriva^'* que ia jurisprudencia fue vacilante en un comienzo, pero que ha tendido a uniformarse en el sentido de rechazar una interpretacin tan amplia de esta asignacin forzosa. En realidad, apunta el autor indicado, esta interpretacin tan amplia traera consi go enormes dificultades prcticas; en efecto, resultara que nunca los herederos podran estar completamente a salvo de las personas que te niendo ttulo legal para demandar alimentos, no lo haban hecho valer en vida del causante, quienes en cualquier momento podran hacer efectiva su asignacin forzosa. Los herederos tendran que esperar los

SOMARRIVA Undurraga, Manuel, "Derecho Sucesorio' , ob. cit.. pg, 300,

plazos de prescripcin para quedar libres de toda obligacin, y an ms, de continuar la situacin de indigencia del presunto asignatario, ella nunca prescribira. Por esto, Somarriva considera acertada la opi nin de nuestros tribunales de rechazar tan amplia interpretacin de las asignaciones alimenticias forzosas. Seala por su parte Rodrguez Grez^ que para ser titular de una asigna cin de alimentos forzosos, es necesario: a) Que se trate de aquellas personas que tienen derecho a cobrarlos confor me a la ley. Ya hemos analizado quienes son tales personas. b) Que los alimentos estn fijados por sentencia judicial, transaccin apro bada por tribunal competente o que al menos hayan sido demandados en vida del causante. Recordemos que Somarriva incluye adems aquellos que se pagaban voluntariamente. Discrepa Rodrguez Grez, teniendo en consideracin que si la obligacin no estaba judicialmente reconocida ni haba sido al menos demandada, no hay certeza en cuanto a la existen cia del derecho y mucho menos en cuanto a la tasacin de los alimentos. Agrega que en el caso en anlisis, se trata de un pago voluntario que puede corresponder a una obligacin civil perfecta o a una mera liberalidad del alimentante. Ahora bien, los asignatarios forzosos de alimentos no arran can su derecho de la aceptacin, liberalidad o disposicin del causante, sino de una pretensin reconocida y determinada en su cuanta por un rgano jurisdiccional competente. De aceptarse la opinin sustentada por Somarriva, se da al causante la facultad, de la cual sin duda carece, de de limitar y aun instituir una asignacin forzosa, lo cual es contrario a la ley. Por otra parte, no puede olvidarse que el derecho de alimentos no est slo representado por la titularidad, que arranca de la ley, sino de una situacin

RODRGUEZ Grei, Pablo, ob. cii p% . 275 a 279.

de hecho, todo io cual, debidamente ponderado por el juez competente, configura su existencia y cuanta. De lo expuesto, Rodrguez Grez concluye que slo existen alimentos como asignacin fiirzosa en tres casos: Cuando se han fijado por sentencia judicial. Cuando se han establecido por medio de una transaccin aprobada judi cialmente (artculo 2451). Cuando se han demandado en vida del causante, ya que en tal caso, los alimentos se deben desde la primera demanda (artculo 331), operando la sentencia que los establece con efecto retroactivo. c) Que no varen las condiciones que legitimaron la demanda o la tran saccin judicial aprobada. Los alimentos se deben mientras subsistan las condiciones que legitimaron la demanda o transaccin que los fijaron. El articulo 332 establece que la fijacin de los alimentos es provisional. Por lo tanto, la asignacin forzosa puede perder tal calidad. d) Que el titular no sea asignatario forzoso del causante o no reciba una asignacin testamentaria o abintestato en la sucesin. Los alimentos forzo sos, en cuanto asignacin forzosa, son incompatibles con otras asignacio nes forzosas, o total o parcialmente incompatibles con otras asignaciones testamentarias o abintestato. Si la ley otorga al alimentario otra asignacin forzosa, ello implica que llevar parte del patrimonio o masa de bienes que sirve de antecedente para la fijacin o cuantificacin de este derecho. As, por ejemplo, si un ascendiente es llamado a una legtima rigorosa, este solo hecho hace desaparecer su derecho de alimentos, puesto que con relacin a la masa hereditaria, este heredero no carece de bienes para subsistir. Des-

aparece el derecho de alimentos, pues desaparece el presupuesto de todo alimentario: carecer de bienes suficientes para una congrua sustentacin. Por lo tanto, en el ejemplo, podra el ascendiente renunciar a su legtima, optando por el derecho de alimentos que en vida le pagaba el causante, en razn de una sentencia o una transaccin, pero lo que no puede ocurrir es que el ascendiente pretenda llevar ambas asignaciones, puesto que entre ambas hay una oposicin absoluta. La incompatibilidad tambin puede presentarse con una asignacin testamentaria, ya que la razn invocada subsiste en esta. Lo mismo ocurrir tratndose de una asignacin intesta da. En todos estos casos, podr optarse por la asignacin testamentaria o abintestato o por la asignacin de alimentos forzosos. Conviene precisar, con todo, que una asignacin testamentaria o intestada podra rebajar los alimentos forzosos sin extinguirlos, si ella fuere muy reducida atendidas las necesidades del alimentario. En este ltimo caso es admisible, por excep cin, que atendida la cuanta de las asignaciones testamentaras o intesta das, subsista la asignacin de alimentos forzosos disminuidos. e) Que el asignatario no haya incurrido en la causal de injuria atroz res pecto del causante. Dicho de otro modo: puede haber incurrido en cual quier causal de indignidad, salvo las contempladas en el artculo 968. El artculo 324, inciso 1 , dispone que cesar el derecho de alimentos en caso de injuria atroz, salvo que la conducta del alimentario fuere ate nuada por circunstancias graves en la conducta dei alimentante, pues en tal caso el juez podr moderar el rigor de la ley. Por su parte, el artculo 979 establece que an mediando incapacidad o indignidad hay derecho a alimentos, excepto tratndose de los casos del artculo 968. Se deduce de lo anterior que quien incurre en una causal de indignidad de aquellas establecidas en el artculo 968 no slo se hace indigno de suceder al cau sante, sino que adems, pierde su derecho de alimentos. Qu ocurre si el asignatario de alimentos forzosos incurre en otra causal de indignidad

declarada judicialmente a instancia de cualquiera de los interesados en su exclusin de la sucesin? Al tenor del nuevo artculo 324, no cabe sino concluir que no se pierde el derecho de alimentos. La conclusin anterior se refuerza por lo prescrito en el artculo 1210 , en relacin a los efectos del desheredamiento, los que no se extienden a los alimentos, salvo en los casos de injuria atroz. f) Que el asignatario exista, no slo al momento de la apertura de la su cesin, sino durante todo el tiempo en que se devenguen las pensiones peridicas. Muerto el asignatario, se extingue el derecho irremisiblemente, porque se trata de una asignacin personalsima. En cuanto a la forma en que se paga esta asignacin, seala Rodrguez Grez que pueden presentarse dos hiptesis^: a) Por la sucesin, afectando a la masa hereditaria. En este caso, los alimen tos brzosos son una deduccin previa del acervo ilquido, en conformidad a lo preceptuado en el artculo 959 nmero 4. En consecuencia, ellos tie nen una preferencia importante para su pago, puesto que debern rebajarse de la masa de bienes una vez pagados los gastos anexos a la apertura de la sucesin y las deudas que el causante dej en vida. Pero este beneficio lleva consigo una carga, ya que el asignatario, no aprovechar de la reconstruc cin del patrimonio del causante, lo que ocurre mediante la constitucin de los acervos imaginarios. Dichos acervos se forman a partir del acervo ilquido y para formar ste, es necesario, previamente, pagar la asignacin de alimentos forzosos. La sucesin, en el juicio particional respectivo o de comn acuerdo, podr optar (artculo 333 del Cdigo Civil en relacin con el artculo 9 de la Ley nmero 14.908 sobre Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias) entre:

Disponer que los alimentos se conviertan en los intereses de un capital que para estos efectos se consignar en un establecimiento bancario; o Constituir un usufructo en favor del alimentario, o un derecho de uso o habitacin, etc. Con todo, si el alimentario no consiente en que se le pague con otra presta cin equivalente (como podra serlo con un usufructo), la pensin deber pagarse en dinero efectivo. b) Por uno o ms partcipes de la sucesin, escogidos por el causante. En este caso, el asignatario tendr un crdito directo en contra de los asigna tarios gravados, siendo esta obligacin, para algunos autores, inoponible a los dems herederos. As parece desprenderse del artculo 1168. C on todo, segn vimos, hay opiniones discrepantes. Sin embargo, puede suce der que los asignatarios gravados (que, segn io expresamos, no podrn ser asignatarios de legtima rigorosa, ya que sta no admite condicin, plazo, modo o gravamen alguno: artculo 1192) repudien la asignacin gravada. En tal caso, ser deferida a los sustitutos, y si ellos tambin repudian, se presenta un problema interesante; Tiene aplicacin en este caso el artculo 1068, inciso 2 , conforme al cual la asignacin que por demasiado grava da hubieren repudiado todas las personas sucesivamente llamadas a ella por testamento o por ley, se deferir en ltimo lugar a las personas a cuyo favor se hubiere constituido el gravamen? Rodrguez Grez estima que es plenamente aplicable esta norma, pero seala que si el asignatario forzoso la repudia, la obligacin pesar, por ltimo, sobre la sucesin, toda vez que el gravamen impuesto por el testador quedar sin efecto, y la asignacin subsistir siempre, dado su carcter forzoso.^*^^

3.- Posibilidad de pedir la rebajar o el cese de la obligacin alimenticia que pesa sobre los herederos.
Como lo hemos expresado, cabe la posibilidad que se produzca una rebaja o incluso la extincin de la asignacin. Los alimentos forzosos pueden ser rebajados o incluso puede pedirse la extincin de la obligacin alimenticia, en cualquier poca, despus de la muerte del testador o causante. Los art culos 330 y 332 , inciso 1, lo permiten tratndose de pensiones alimenti cias fijadas por el juez (por ello, se habla de cosa juzgada provisional). El artculo 1170 permite por su parte que esta asignacin sea rebajada si ella parece desproporcionada a las fuerzas del patrimonio. Rodrguez Grez cree en consecuencia que esta asignacin puede rebajarse en cualquier tiempo, sea por exceder las fuerzas del patrimonio, sea porque han variado las cir cunstancias que legitimaron la demanda. En cuanto a quin es el llamado a rebajar los alimentos, por cualquiera de las dos causales, dicha materia es de competencia exclusiva de los jueces de los Tribunales de Familia, nunca del partidor: el artculo 1330 del Cdigo Civil, asigna competencia a ia justicia ordinaria para resolver las controversias sobre derechos a la sucesin. Todo lo cual no impide que la rebaja sea convenida entre el asig natario y los dems herederos y aprobada judicialmente, para cumplir con el artculo 2431, relativo a la transaccin sobre alimentos futuros^. Por cierto, si las circunstancias as lo ameritan, los herederos que soportan el pago de la obligacin alimenticia tambin pueden pedir que derechamente sean relevados de la misma, cuando las circunstancias econmicas del ali mentario no justifican que siga percibiendo la pensin.

4.- Responsabilidad del asignatario de alimentos, respecto del pasivo del causante.
Respecto de la responsabilidad del asignatario de alimentos forzosos, dis pone el artculo 1170 que los asignatarios de alimentos forzosos no estarn obligados a devolucin alguna en razn de las deudas o cargas que gravaren el patrimonio del causante. Lo anterior se explica, seala Rodrguez Grez, dado el carcter de derecho asistencial de los alimentos, sin perjuicio de que se rebajen, si la asignacin parece desproporcionada a las fuerzas del patrimonio.^ A la misma conclusin llega S o m a r r i v a a quien se suma Elorriaga De Bonis^*'. La regla anterior debemos considerarla en relacin con el artculo 959. Las deudas hereditarias se pagan antes que ios alimen tos forzosos. Pero estos gravan tambin el acervo ilquido, de modo que son equivalentes a las deudas hereditarias. Si llega a omitirse el pago de algunas deudas hereditarias, este dficit no autoriza para demandar la restitucin de los alimentos pagados, aunque s para rebajarlos, en su caso. El artculo 1363, empero, parece decir otra cosa. En efecto, al establecer la responsabi lidad de los legatarios (obligacin de contribucin al pago de las legtimas, de las asignaciones con cargo a la cuarta de mejoras o de las deudas heredi tarias), se distingue entre legados exonerados por el testador, de obras pas o de beneficencia pblica y alimenticios a que el testadores obligado porley'\ En este ltimo caso, se seala que no entrarn a contribucin sino despus de todos los otros". Pero en realidad no hay contradiccin alguna: la contri bucin a que se refiere la indicada disposicin, consiste no en la devolucin de las pensiones pagadas, sino en la rebaja de los alimentos futuros, como consecuencia de que ellos aparecen desproporcionados a las fuerzas del

RODRGUEZ Grez, Pablo, ob, ci pg. 282. SOMARRIVA Undurraga, Manuel, ob. cit.. pg. 302. ELORRIAGA De Bonis, Fabin, ob. cit, pg. 386.

patrimonio hereditario.'*'^ As lo deja en claro tambin Somarriva, quien afirma que armonizando ambos preceptos (1170 y 1363), debemos llegar a la conclusin de que la forma en que las pensiones alimenticias forzosas contribuyen al pago de las deudas es la sealada por el artculo 1170, o sea, rebajndose los alimentos fiituros.^'^ A la misma conclusin arriba Elorriaga, sealando que los legatarios de alimentos no tiene responsabilidad alguna por las deudas de la herencia y no han de restituir ninguna cantidad para solventarlas. La regla es la misma que en el caso del artculo 1170, los legatarios de alimentos forzosos solamente contribuyen mediante la reduccin de los alimentos futuros, pero ello solamente en el evento de que sea estrictamente necesario y sobre la base de que ya se han rebajado todos los otros legados.^'"* Por cierto, para que opere dicha reduccin, ser necesario deducir la respectiva demanda de rebaja de pensin alimenticia. Meza Barros, por su parte, discurre en similares trminos^'"'.

5.' Los alimentos que se deben por ley tienen el carcter de legado.
Cabe sealar que esta asignacin es, sin duda, una asignacin a ttulo sin gular y la nica entre esta clase de asignaciones, impuesta por la ley. Varias razones se indican por Rodrguez Grez para llegar a esta conclusin:

RODRGUEZ Grez, Pablo, ob. cit., pg, 282. SOMARRIVA Undurraga, Manuel, ob. cit., pg. 613. ELORRIAGA de Bonis, Fabin, ob. cit., pg. 387. ''' MEZA Barros, Ramn, pgs. 236,483 y 484.
" M a n u a l d e la

sucesin por causa de muerte y donaciones entre vivos

(Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, ao 1996, sptima edicin actualiiada).

a) Es indudable que el asignatario de alimentos forzosos no sucede al cau sante en todos sus bienes, derechos y obligaciones transmisibles o en una parte o cuota de ellos, como seala el artculo 951, inciso 2. Este asigna tario sucede al causante en una o ms especies indeterminadas de cierto g nero (pensiones que se pagan en dinero o en especie, segn acuerden todos los interesados en la sucesin). Por esta causa, no representa al causante ni es continuador de su personalidad. b) La responsabilidad del heredero es ilimitada, pero a prorrata de su par ticipacin en la herencia. En este caso, el asignatario de alimentos forzosos no tiene responsabilidad alguna por las deudas hereditarias o testamen tarias del causante, pudiendo sufrir slo la rebaja de su asignacin si los alimentos parecen desproporcionados a las fuerzas del patrimonio. c) La ley, cuando trata de pensiones alimenticias voluntarias, entiende que ellas son legados: artculo 1134. Siendo la naturaleza de la asignacin la misma, as se trate de alimentos voluntarios o forzosos, resulta indiscutible que siempre las asignaciones alimenticias sern legados y no herencias. d) El arrculo 1363 alude expresamente a %s legados estrictamente alimenti cios a que el testador es obligado por ley . La ley entonces, en forma clara y ex plcita se refiere a los alimentos forzosos como legados y no como herencias. e) Por ltimo, la inestabilidad de esta asignacin, que puede rebajarse a partir de la apertura de la sucesin y durante todo el perodo en que ella debe pagarse, se aviene mucho ms con un legado que con una asignacin a ttulo universal. Es errneo por tanto sostener que la ley no instituye legados: as ocurre tra tndose de los alimentos que el causante debe por ley a ciertas personas. *

6.- Caso en el cual los alimentos fueren excesivos.

A su vez, cabe plantearse qu puede hacerse ante una asignacin de ali mentos que sean demasiado cuantiosos. En efecto, dice Rodrguez Grez, puede suceder que el causante, en su testamento, haga una asignacin de alimentos forzosos que excedan ios que segn la sentencia o la transaccin debe pagar al alimentado. Ello redundar en perjuicio de los dems asig natarios forzosos que veran disminuida su participacin en la herencia. La ley previ este caso en el artculo 1171, inciso 2 : el exceso se imputar a la porcin de bienes de que el difunto ha podido disponer a su arbitrio. Ro drguez Grez cree que esta situacin slo puede producirse si el causante, en su testamento, dispone pagar alimentos en favor de alguna de las per sonas a que por ley se le deben, superiores a lo establecido en la respectiva sentencia o transaccin. En este caso, el exceso corresponder a alimentos voluntarios, regidos por los artculos 1134, 1171, inciso 1 y 1363.^'^

7.- Son siempre los alimentos forzosos una deduccin previa o baja general de la herencia?
En esta materia, cabe plantearse la siguiente interrogante: Son siempre los alimentos forzosos una deduccin previa o baja general de la herencia? Es este el punto ms controvertido en el estudio de esta asignacin forzosa. Si el causante impone por testamento la obligacin de prestar alimentos a uno o ms partcipes de la sucesin, se presenta el problema de saber si esta disposicin testamentaria es oponible al asignatario o si ste puede exigirlos a la sucesin toda. En principio, de acuerdo al tenor del artculo 1168, parecera que el alimentario slo podr exigir el pago a los asigna-

tarios gravados. Sin embargo, esta posibilidad se prestara para burlar al alimentario, ya que imponer la obligacin a un sucesor insolvente torna ra ilusorio el derecho. En tal sentido, se afirma que cuando el causante le impone el pago de los alimentos a un determinado asignatario siguen siendo una baja general si el alimentario prefiere proceder contra la masa de bienes. De no ser as, sera m uy fcil burlar las asignaciones alimenticias forzosas im poniendo la obligacin a un asignatario insolvente.^* Manuel Somarriva, en cambio, sostiene que slo constituyen una baja general de la herencia (regla general) cuando el causante no ha impuesto la obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin^'\ Para Alfredo Barros Errzuriz y Cla ro Solar, esta asignacin siempre es una baja general de la herencia. A juicio de Rodrguez Grez, la disposicin testamentaria que im pone la obligacin de prestar alimentos a uno o ms partcipes en la herencia, es inoponible al asignatario. Ello, porque se trata de una obligacin que se transmite a la sucesin y que deben enfrentar los herederos como continuadores del difunto. Si el asignatario acepta que la asignacin sea de cargo de uno o ms partcipes de la herencia, se exonerarn de esta obligacin los dems herederos. Pero si el asignatario no lo acepta, todos los partcipes de la herencia seguirn ligados a la obligacin. Para llegar a esta conclusin, el autor citado tiene en consideracin: a) Que la obligacin alimenticia pesaba sobre el causante en vida; b) Q ue las asignaciones forzosas no las hace el causante sino la ley, estando ste obligado a respetarlas;

ROZAS Vial, F; Al 1 KNDE Decombe, F; ASTABURUAGA Surez, M.-. y DAZ DE VALDS Balbontn, J, Sucesi por causa de muerte: historia, textos, jurisprudencia y com e n t a r i o s " ao 1995), p.ig. 430.

c) No existe inconveniente alguno en que el causante imponga a un asig natario testamentario una carga o gravamen, pero ello no puede lesionar el derecho de un asignatario forzoso. De ah que este gravamen tenga pleno valor entre los sucesores, pero no puede imponerse al alimentario.^^*^

8.- Responsabilidad subsidiaria de los legatarios, en el pago de los alimentos que deba el causante.
Conforme se ha expresado, los alimentos, cuando son una asignacin for zosa, pesan sobre la responsabilidad de los herederos y, subsidiariamente, de los legatarios. No lo dice expresamente el artculo 1363, pero, como afirma el profesor Rodrguez Grez, se desprende de su contenido. En efec to, si los legatarios estn obligados a contribuir al p ^ o de las legtimas y de las asignaciones con cargo a la cuarta de mejoras, con mayor razn debe rn hacerlo tratndose de asignaciones alimenticias forzosas. Adems, cabe considerar que siendo estas asignaciones de una cuanta indeterminada en el tiempo {puesto que, en principio, los alimentos se entienden concedidos por toda la vida del alimentario), podra ocurrir que los herederos cayeren en insolvencia y se reclamare la responsabilidad subsidiaria de los legata rios. Adems, la misma disposicin ordena a los legatarios contribuir al pago de las deudas hereditarias, y segn se ha dicho, los alimentos forzosos se asimilan a ellas por su naturaleza. No es extrao que el artculo 1363 no seale en forma expresa que los legatarios deben contribuir al p ^ o de los alimentos cuando la responsabilidad de los herederos se extingue. Ello, porque el Cdigo razona sobre la base de que los alimentos forzosos se pagan como deduccin previa (baja general de la herencia) para formar el

acervo lquido. Lo usual, entonces, ser que su tratamiento sea idntico al que se da a las deudas hereditarias , y que el partidor y los interesados en caren esta situacin con la prioridad que corresponde. Pero nada impide, especialmente atendiendo al hecho de que los alimentos se devengarn a travs del tiempo (por lo general, durante toda la vida del alimentario), que se reclame excepcionalmente la responsabilidad de los legatarios que, como expresamente dice la ley, si deben contribuir al pago de las legtimas, de las mejoras y de las deudas hereditarias, tambin deben contribuir al pago de los alimentos, cuando estos revisten el carcter de asignacin forzosa,^*'

9.- El desheredamiento y los alimentos.

Conforme al artculo 1210, inciso 2, dei Cdigo Civil, los efectos del desheredamiento no se extienden a los alimentos, excepto en los casos de injuria arroz. Recordemos que los casos de injuria atroz estn contempla dos en el artculo 968, el cual coincide, en gran parte, con el artculo 1208, que a su vez contempla las causales de desheredamiento. Cabe establecer entonces, en qu situaciones puede haber desheredamien to y no constituir la causal injuria atroz", subsistiendo por ende la asigna cin alimenticia. En un estudio comparativo de las causas de indignidad del artculo 968 y las causales de desheredamiento consignadas en el artculo 1208, se llega a la conclusin de que hay tres casos en que, indiscutiblemente, habiendo desheredamiento, no hay injuria atroz , subsistiendo la obligacin ali menticia:

1 Cuando el asignatario ha cometido delito que merezca pena aflictiva. 2 Cuando el asignatario se ha abandonado a los vicios.

3Cuando el asignatario ejerce o ha ejercido granjerias infames . En los tres casos, no hay injuria atroz, pues ninguna de estas situaciones cabe entre las enumeradas en el artculo 968. Adems, no se trata de actos que implican un atentado directo en contra del testador. Tratndose de las dems causas de desheredamiento, ellas coinciden con los casos de "injuria
atroz , arrastrando consigo la prdida del derecho de alimentos conforme

al artculo 979.

10.- Los legados de pensiones alimenticias voluntarias.

Respecto de los legados de pensiones alimenticias, se refiere a esta materia el artculo 1 134. Debe tenerse presente, como seala Somarriva, que este precepto contempla nicamente las pensiones alimenticias voluntarias. No puede ser de otra manera, -agrega el autor citado-, pues la situacin de las pensiones alimenticias forzosas es diametralmente opuesta a la de las voluntarias. Aqullas constituyen una asignacin forzosa (artculo 1167, nmero 1) y una baja general de la herencia, y en consecuencia, se pagan antes de cumplirse las disposiciones del testamento (artculo 959, nmero 4). El artculo 1134 se refiere solamente a los alimentos voluntarios, los cuales constituyen un legado y se pagan con cargo a la parte de que el testador ha podido disponer libremente. Respecto de las asignaciones ali menticias voluntarias, cabe formular algunas observaciones: 1 Si son legadas sin determinar su forma y cuanta, se debern en la forma y cuanta en que el testador acostumbraba suministrarlos al legatario;

2 A falta de esta determinacin, se regularn tomando en consideracin: La necesidad del legatario; Sus relaciones con el testador; y Las fuerzas del patrimonio en la parte de que el testador ha podido dispo ner libremente. 3 Si el testador no fija el tiempo que haya de durar la contribucin de alimentos, se entender que debe durar por toda la vida del legatario. 4 Finalmente, si se legare una pensin anual para la educacin del legata rio, durar hasta que cumpla 18 aos, y cesar si muere antes de cumplir esa edad^^ (la norma no guarda concordancia con lo establecido en el art culo 332, en el ttulo de los alimentos, donde se puede extender la pensin hasta los 28 aos).

1 1 Los alimentos en la sucesin de un extranjero.

Conforme al artculo 955 dei Cdigo Civil la sucesin se abre en el ltimo domicilio del causante, y se regla por la ley del domicilio en que se abre. Por ende, en principio, si el causante tena su ltimo domicilio en el ex tranjero, la ley del lugar y no la chilena, regir su sucesin. De esta manera, el artculo 955 constituye una excepcin al artculo 16 del Cdigo Civil, en virtud del cual los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chi lenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. Con todo, la situacin cambia si:

r Quien fallece fuere un chileno, teniendo su ltimo domicilio en el ex tranjero, caso en el cual de todas maneras regir la ley chilena respecto de los bienes situados en Chile, de conformidad al artculo 15 dei Cdigo Ci vil. Por ende, el asignatario de alimentos forzosos podr invocar su derecho de acuerdo a la ley chilena, sobre los bienes que conforman la herencia y que se encuentren en nuestro pas.
T Si quien fallece fuere un extranjero pero deja asignatarios de alimentos

forzosos chilenos, stos tienen en su sucesin los derechos que les reconoce la ley chilena, y no la legislacin por la cual se est rigiendo la sucesin, pero ahora conforme al artculo 998, inciso 1del Cdigo Civil, que dis pone: En la sucesin abintestato de un extranjero quefallezca dentro ofuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o de
alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada del chilenor

Por cierto, en la prctica, para que los chilenos acreedores de los alimentos puedan hacer efectivos sus derechos, ser necesario que el causante haya dejado bienes en Chile, Si no ocurre as, a la postre habr que estar a lo dispuesto por la ley extranjera, pues no se puede pretender que el artculo 998 rija ms all de nuestras fronteras. Si la ley extranjera reconoce dere chos hereditarios a los chilenos, se aplicar el principio del artculo 998, y si no lo hace as, entonces esta proteccin a los herederos chilenos quedar sin aplicacin prctica. Es por esta razn que el artculo 998, en su inciso 2, establece una ver dadera preferencia en beneficio de los herederos o acreedores de alimentos chilenos, para que hagan efectivos los derechos que le reconocen las leyes patrias en los bienes dejados por el causante en Chile, pudiendo pagarse en ellos todo lo que les corresponda en conformidad a nuestras leyes en la sucesin del extranjero. Este mismo derecho de preferencia tendrn los

chilenos en la sucesin de un chileno, pues as lo establece el artculo 998, inciso final. De tal forma, si un chileno fallece en el extranjero dejando bienes en Chile, y la legislacin del pas en el cual tena su ltimo domicilio pretende desconocer el derecho de los herederos o acreedores de alimentos chilenos, stos tienen preferencia para pagarse en los bienes ubicados en nuestro pas.^^^ Ahora bien, puede suceder que la ley extranjera reconozca al asignatario de alimentos mayores derechos que la ley chilena. Al respecto, es evidente que el titular del derecho de alimentos, en el pas en que se abre la sucesin, puede hacer valer los derechos que le reconoce la ley extranjera. Pero si hace efectivos sus derechos en bienes ubicados en Chile, deber sujetarse a la ley chilena o podr asilarse en la ley extranjera? Para solucionar este problema, seala Somarriva, debemos recurrir al espritu de la ley, que en este caso no fue otro, indudablemente, que amparar a los herederos y asig natarios de alimentos chilenos frente a las sucesiones abiertas en el extran jero; evitar que a costa de bienes situados en Chile se desmejore la situacin reconocida por las leyes patrias a los herederos y asignatarios de alimentos chilenos. Pero si, por el contrario, la ley extranjera es ms favorable que la nacional, parece lgico concluir que los herederos y asignatarios de alimen tos chilenos pueden renunciar a la facultad establecida en el artculo 998 y volver a la regla general del artculo 955, esto es, acogerse a la ley del pas en que se abri la sucesin. Finalmente, si bien el artculo 998 est ubicado entre las reglas de la su cesin abintestato y comienza diciendo en la sucesin abintestato de un extranjero... , de acuerdo con la doctrina unnime, este precepto debe apli-

SOMARRIVA Undurraga, Manuel, SOMARRIVA Undurraga, Manuel.

Derecho Sucesorio", Derecho Sucesorio",

ob. cit., pgs. 138 y 139. ob. cit., pg. 139.

carse por analoga a las sucesiones testamentarias en lo que respecta a las asignaciones forzosas de ios sucesores chilenos, pues existen las mismas razones de proteccin en una y otra sucesin.^^^

SOMARRIVA Undurraga, Manuel, "Derecho Sucesorio', ob. cit-, pgs. 139 y 140.

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Cdigo de Familia, de la Repblica de Bolivia Cdigo de la Niez y la Adolescencia de la Repblica Oriental del Uruguay www.lexisnexis.cl www.legisnews.com. Boletn diario de Jurisprudencia Chilena (ver tambin www.

NDICE
PRLOGO A LA SEGUNDA EDICIN.................................................... 7 INTRODUCCIN......................................................................................9 CAPTULO I CONCEPTOS FUNDAMENTALES

L- Defnidn de alimentos, principios y normas en que se funda la obligacin alimenticia en las convenciones internacionales, en la Constitucin Poltica de la Repblica y en la legislacin chilena...........................................................13
a) Definicin.............................................................................................13 b) Principios y normas en que se funda la obligacin alimenticia en las convenciones internacionales........................................................ 22 c) Principios y normas en que se funda la obligacin alimenticia en la Constitucin Poltica de la Repblica............................................ 35 d) Principios y normas en que se funda la obligacin alimenticia en la legislacin chilena........................................................ 42

2.' Caractersticas del derecho de alimentos y de la obligacin alimenticia correlativa, o del llamado derecho-deber alimentario............44
a) El derecho a pedir alimentos es irrenunciable (artculo 334 del Cdigo Civil).............................................................. 44 b) Es un derecho imprescriptible................................................................ 45 c) El derecho a pedir alimentos es intransferible......................................... 46 d) El derecho de alimentos es inembargable............................................... 47

e)

El crdito por concepto de alimentos no admite compensacin.................48

O La transaccin sobre alimentos est sujeta a ciertas limitaciones, establecidas en el artculo 2451 dei Cdigo C ivil........................................48 g) Si bien los alimentos futuros no pueden ser objeto de actos jurdicos, las pensiones alimenticias devengadas si lo pueden......................................48 h) El derecho a pedir alimentos no puede someterse j compromiso, segn lo dispone el artculo 229 del Cdigo Orgnico de Tribunales........48 i) j) La obligacin alimenticia es intransmisible, a juicio de algunos, y transmisible, en opinin de o tro s...............................................................49 El derecho a percibir alimentos es permanente............................................ 49

k) El derecho de alimentos y la obligacin correlativa tienen una naturaleza mixta, patrimonial y extramatrimonial...............................50 1) El derecho de alimentos tiene por fuente principal, la ley...........................51

m) El derecho de alimentos es un crdito que no goza de preferencia para su pago................................................................................. 52 n) El derecho de alimentos es recproco, entre cnyuges, ascendientes, descendientes y hermanos....................................................... 53 ) Los alimentos que se perciban por el alimentario que tenga derecho a ellos por disposicin de la ley, no constituyen renta................... 53 o) El derecho de alimentos goza de una especial proteccin de la ley, que confiere amplias facultades judiciales y establece diversas figuras penales................................................................... 53 p) Las causas sobre derecho de alimentos son de mediacin previa u obligatoria...................................................................... 53 3.- Clasificacin de los alimentos....................................................................... 54 a) Forzosos o legales y voluntarios..................................................................... 54 b) Provisorios y definitivos................................................................................. 55 c) Congruos y necesarios....................................................................................... 59 4 .' Requisitos para exigir alimentos................................................................... 65

a) Norma legal que otorgue el derecho a pedirlos.............................................65 b) Estado de necesidad de aqul que solicita alimentos....................................65 c) Que el alimentante tenga facultades econmicas para solventar los alimentos......................................................................................76
5." Modalidades para el pago de las pensiones alimenticias........................ 83

a) b) c) d) e)

Pago de una suma de dinero.............................................................................83 Porcentaje de las rentas del alimentante......................................................... 84 Ingresos mnimos...............................................................................................85 Intereses de un capital.......................................................................................85 Retencin de rentas de arrendamiento o de cualquier otra prestacin en dinero.................................................................................. 85 f) Constitucin de un derecho real de uso, habitacin o usufructo................86
CAPTULO II PRINCIPALES REFORMAS EN MATERIA DE ALIMENTOS, ENTRE LOSANOS 1998-2008.

1.- Ley nmero 19.585.............................................................................................88 2.- Ley nmero 19.741.............................................................................................95 3.- Ley nmero 19.947...........................................................................................102 4.' Ley nmero 19.968...........................................................................................104 5.- Ley nmero 20.152...........................................................................................105 6.- Ley nmero 20.286...........................................................................................110
CAPTULO III TITULARES DEL DERECHO DE ALIMENTOS.

L- Fuentes legales del derecho de alimentos.....................................................111

a)

Los artculos 321 a 337 dei Cdigo Civil................................................... 111

b) La Ley nmero 7.613, sobre A dopcin...................................................... 112 c) La Ley nmero 14.908, sobre abandono de familia y pago de pensiones alimenticias.................................................................... 113

d) La Ley nmero e) O g)

16.618 , Ley de Menores.................................................... 113

La Ley nmero 19.947, de Matrimonio C ivil...........................................113 La Ley nmero 19.968, sobre Tribunales de Familia................................. 113 El Libro Cuarto del Cdigo de Comercio, en las normas sobre la quiebra..................................................................... 1 13

h) La Ley nmero 16.271, de Impuesto a las Herencias, Asignaciones y Donaciones..........................................................................113 2.- Personas a quienes se debe alimentos........................................................ 113 a) Al cnyuge.....................................................................................................113 b) A los descendientes.......................................................................................120 c) A los ascendientes.........................................................................................129 d) A los hermanos............................................................................................. 133 e) A la madre del hio que est por nacer........................................................ 133 O Al donante, cuando la donacin fiie cuantiosa.......................................... 139 g) Al adoptado o al adoptante, conforme a la Ley nmero 7.613.................141 h) El deudor no comerciante que es declarado en quiebra y el comerciante que hubiere solicitado la declaracin de su quiebra, tienen derecho a alimentos para ellos y su famiha..................142 3.- Consecuencias que se derivan para el alimentante, por el incumplimiento de su obligacin alimenticia................................ 150 4.- Medios previstos en la ley para asegurar el pago de las pensiones alimenticias...................................................................... 152

CAPTULO IV MODALIDADES DEL EJERCICIO DE LA ACCION DE ALIMENTOS Y DISPOSICIONES DE LA LEY NMERO 14,908, DE LA LEY NMERO 16.618, DE LA LEY NMERO 19.947 Y DE LA LEY NMERO 19.968.

1 Modalidades de la accin de alimentos 155 2.- Del procedimiento y dems normas de la Ley nmero 14.908............. 157 a) Respecto de las normas que fijan la competencia para demandar alimentos, o su aumento, rebaja o cese........................................................ 157 b) Respecto dei domicilio del demandado.......................................................164 c) Respecto del monto mximo de la pensin de alimentos y de las presunciones acerca de tener el alimentante los medios para otorgar alimentos...........................................................................................................165 d) Respecto de la obligacin del juez de fijar alimentos provisorios............. 192 e) Respecto de la obligacin del demandado, de acompaar documentos justificativos de sus ingresos y de su patrimonio..................195 f) Respecto de la reajustabilidad de la pensin de alimentos e incremento de la misma con intereses, por el solo ministerio de la ley.......... 199 g) Respecto de la concrecin de la obligacin de prestar alimentos............. 201 h) Respecto de la constitucin de cauciones por parte del alimentante........202 i) Respecto de los montos mnimos a que deben ascender las pensiones alimenticias acordadas en transacciones.....................................203 j) Respecto del juicio ejecutivo, para demandar el pago de pensiones alimenticias............................................................................... 207 k) Respecto de las retenciones que debe hacer el empleador del alimentante, para el pago mensual de la pensin alimenticia, y cuando concluyere la relacin laboral entre ambos.................................208 l) Respecto de los apremios que pueden decretarse, en caso de incumplimiento por el alimentante de su obligacin..............212 m) Respecto de otras medidas y sanciones, que buscan obtener el cumplimiento de la obligacin alimenticia.............................................228

n) ) o)

Respecto de la responsabilidad solidaria que pesa sobre ciertas personas, para el pago de los alimentos.......................................................... 229 Respecto de las consecuencias que pueden derivarse para los menores, por los apremios decretados en conrra del alim entante.............230 Respecto de la posibilidad de dem andar la separacin judicial de b ienes...............................................................................................231

3 .' Normas de la Ley nm ero 16.618, de M enores..........................................232 4.- Normas de la Ley 19.947, de M atrim onio Civil.........................................234 a) Tratndose de la separacin de los cnyuges.................................................234

b) Tratndose del divorcio.................................................................................... 235 c) Tratndose de la nulidad del m atrim onio..................................................... 247

d) Tratndose de la compensacin econm ica.................................................. 247 e) O Tratndose de la conciliacin..........................................................................249 Tratndose del reconocimiento de las sentencias extranjeras.....................250

5.- Normas de ia Ley 19.968, sobre Tribunales de Fam ilia............................251 a) b) c) d) e) Respecto de la competencia de los Juzgados de Fam ilia.............................251 Respecto de la legitimacin activa..................................................................251 Respecto del procedim iento............................................................................ 252 Respecto de la valoracin de la prueba en los juicios de alim entos...........254 Respecto de los alimentos provisorios............................................................ 255

O Respecto de la mediacin..................................................................................255

CAPTU LO V D ISM IN U C I N Y E X T IN C I N DE LA O BL IG A C I N A LIM EN TIC IA 1.- Casos en que la obligacin dism inuye.......................................................... 259

2 .-

Casos en que la obligacin se extingue.........................................................267

a) Por injuria atroz............................................................................................... 267 b) Por llegar la persona del alimentario descendiente o hermano, a los 21 aos de edad...................................................................................... 268 c) Con la muerte dei alimentario...................................................................... 271 d) Cuando el padre o la madre hubiere abandonado al hijo en su infancia, y la filiacin hubiere debido ser establecida por medio de sentencia judicial contra la oposicin del aludido padre o madre....................................................................................271 e) Por cesar las necesidades del alimentario.................................................... 279 O Por ia sentencia ejecutoriada que declare la nulidad del mantrimonio o decrete el divorcio...................................................... 281
3.- Momento a partir del cual la sentencia que dispone el cese o

rebaja de la pensin alimenticia produce efectos...................................... 281

CAPTULO VI LOS ALIMENTOS EN LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE

L- Transmisibiiidad o intransmisibilidad de la obligacin alimenticia?.......283 2.' Alcance de la expresin "alimenm que se il^en por ley a ciertaspersonas....... 290 3.- Posibilidad de pedir la rebaja o el cese de la obligacin alimenticia que pesa sobre los herederos......................................................297 4.' Responsabilidad del asignatario de alimentos, respecto del pasivo del causante.....................................................................298 5.- Los alimentos que se deben por ley tienen el carcter de legado...............299 6.- Caso en el cual los alimentos fiieren excesivos............................................301 7.- Son siempre los alimentos forzosos una deduccin previa o baja general de la herencia?............................................................................301 8.- Responsabilidad subsidiaria de los legatarios, en el pago de los alimentos que deba el causante.....................................................................303

9 .' El desheredamiento y los alimentos.............................................................304 10.-Los legados de pensiones alimenticias voluntarias......................................305 11.-Los alimentos en la sucesin de un extranjero........................................... 306 BIBLIOGRAFA CONSULTADA................................................................... 311 IN D IC E ...............................................................................................................319

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La nueva edicin que presentamos ai lector, contiene un significativo aumento de sus contenidos, en comparacin a la publicada al comenzar el ao 2008. Hemos compilado ms de cincuenta sentencias emanadas de nuestras Cortes de Apelaciones y de la Corte Suprema, que no se incluyeron en la primera edicin. De igual forma, hemos tenido a la vista algunos trabajos relativos a los alimentos, que no revisamos para la primera versin de esta obra, en algunos casos por desconocimiento de los mismos, y en otros por tiaberse editado simultneamente o con posterioridad a nuestro libro, de manera que no fue posible consultarlos oportunamente. Incorporamos tambin las referencias relativas al derecho de alimentos, contenidas en la Ley nmero 20.286, publicada en el Diario Oficial con fecha 15 de septiembre de 2008, que Introduce modificaciones orgnicas y procedimentales a la Ley nmero 19.968, que crea los Tribunales de Familia". Asimismo, nos ha parecido til incorporar algunas referencias al Derecho extranjero, en materia de alimentos, particularmente espaol y el de algunos ordenamientos jurdicos latinoamericanos, para comparar las soluciones all propuestas, con las normas nacionales.

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