CON ESTA EDICIN

Suplemento Universidad Austral

AO lXXVII N 183
BUENOS AIRES, ARGEntInA - MARTES 1 DE OCTUBRE DE 2013

DIRECTOR: JORGE HORACIO ALTERINI

TOMO LA LEY 2013-E

ISSN 0024-1636

_Columna de OPININ

Hablar claro en el proceso (clare loqui)

Jorge W. Peyrano
a exigencia en terreno jurdico de que sus operadores hablen claro es hoy indiscutible y campea en todos sus sectores, inclusive el legislativo (1). Lo que aqu nos convoca es el hablar claro en materia procesal civil que deben asumir los operadores del proceso (jueces y letrados), que no escapan al requerimiento generalizado del que diramos cuenta anteriormente. Tal requerimiento es tan acuciante en el quehacer procesal que algunos lo califican como un verdadero principio (2). Ms an: algn cdigo procesal civil ha instrumentado una suerte de prohibicin destinada a los magistrados consistente en la veda de utilizar en sus resoluciones expresiones oscuras, elusivas, indeterminadas o ambiguas, tales como ocurra ante quien corresponda, como se pide, etc. (3). Y no resulta desacertado ni exagerado dicho tipo de veda cuando se memora que, a veces, el uso de las referidas locuciones encierra el incumplimiento del deber procesal de los jueces de actuar iura novit curia reconduciendo la pretensin inicial que procesalmente se ha encarrilado defectuosamente, reencauzndola as por el camino correcto y soslayando la consumacin de nulidades procesales obviables. Recordemos que la verdadera reconduccin es aquella en la cual el rgano jurisdiccional cumple una tarea docente que tambin le incumbe, advirtiendo lo antes posible al postulante acerca de que ha elegido el camino equivocado e indicando, por aadidura, cul es el rumbo correcto y sin limitarse a la utilizacin de la tan poco solidaria frase ocurra por la va adecuada o cosa por el estilo (4). Cabe, al paso, sealar que recientemente la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha puntualizado que pesa sobre los magistrados un verdadero deber procesal de reconducir, llegado el caso, las pretensiones incorrectamente planteadas (5).
COntInA En lA PGInA 3

La disposicin patrimonial ilegtima en la estafa

(1)

Carlos Enrique Llera

SUMARIO: I. Introduccin.- II. El especial elemento subjetivo de autora.- III. La disposicin patrimonial ilegtima.- IV. Conclusin.

No se congura el delito de estafa cuando el autor, aun utilizando procedimientos maosos y engaosos, persigue una transferencia patrimonial en su favor que no resulta injusta. La conducta ser atpica, toda vez que no se puso en peligro el bien jurdico protegido por la norma.
I. Introduccin
Para la Real Academia estafar significa cometer algunos de los delitos que se caracterizan por el lucro como fin y el engao o abuso de confianza como medio. (2) La estafa es la disposicin patrimonial perjudicial tomada por un error determinado mediante ardides tendientes a obtener un beneficio indebido, reclama en el sujeto activo la intencin de producir un perjuicio ilcito a un tercero, en correspondencia con el nimo de lucro ilcito, que constituye el motor de esta conducta delictiva. (3) El bien protegido en la estafa es el patrimonio globalmente considerado, es decir, en su totalidad como universitas iuris, de modo que el delito va a perfeccionarse cuando la conducta se haya traducido en una disminucin del valor econmico patrimonial de la vctima. No obstante, nicamente se deben tomar en cuenta los perjuicios patrimoniales derivados directamente del acto de disposicin. La definicin refleja claramente los elementos exigidos por el tipo de estafa: engao, error, acto de disposicin patrimonial, perjuicio y nimo de lucro. Como veremos luego, dichos elementos no pueden aparecer en forma aislada, sino que deben estar relacionados de manera especial. Dentro de una clasificacin tradicional de los tipos legales, la estructura otorgada al art. 172 del Cdigo Penal, permite ubicarlo entre

los denominados delitos de resultado o lesin, lo que equivale a decir que la accin emprendida por el agente tiene que concretarse necesariamente en un resultado, de lesin a su objeto. Tratndose de una defraudacin y atendiendo a su ubicacin en la sistemtica del Cdigo, la estafa reclama para su consumacin la efectiva lesin -puesto que no es un delito-. El error debe haber sido consecuencia del engao y, al mismo tiempo, debe ser la causa del perjuicio patrimonial. Es decir, se observan claramente dos momentos distintos en el delito de estafa: uno de ellos es cuando a partir del engao la vctima incurre en error y luego cuando dicho error determina el acto de disposicin. Para la configuracin del delito de estafa resulta imprescindible que el sujeto pasivo realmente haya sido engaado por la conducta del autor. Si no existe error, el posible perjuicio patrimonial que se genere nunca puede constituir aquel delito. Antn Oncea (4) entiende que estafa es la conducta engaosa con nimo de lucro injusto, propio o ajeno, que, determinando un error en una o varias personas, le induce a realizar un acto de disposicin, consecuencia del cual es un perjuicio en su patrimonio o en el de un tercero.

tiva no se agota en el conocimiento por el autor del tipo objetivo, ya que se trata de delitos en los que la finalidad del autor resulta relevante para caracterizar el contenido de ilicitud de su comportamiento. La imputacin subjetiva en esos casos incluye, adems del dolo, ciertas intenciones o finalidades especficas del autor. No es suficiente para la realizacin del tipo que la finalidad del autor llegue hasta la realizacin tipo, sino que el autor debe haber perseguido otra finalidad trascendente. (6) Los especiales elementos subjetivos de la autora forman parte del tipo subjetivo, y por ello, al igual que el dolo, deben concurrir en el comienzo de comisin del hecho (7), de lo contrario la conducta no podr ser subsumida en el tipo; lo que significa que el hecho no resulta punible. La idea misma de utilizar medios engaosos para defraudar como exigencia del tipo objetiva presupone otra exigencia del orden subjetivo, diferente del dolo. Me refiero a la presencia en el autor de la intencin, desde un inicio, acomodando su actuacin: procurarse un beneficio econmico injusto, carente de una contraprestacin apropiada La ultraintencin -ultrafinalidad- requerida por la figura es un elemento subjetivo que mira a la voluntad del sujeto, pero que no equivale al dolo. (8) Es un contenido de la tipicidad subjetiva que no se agota en el dolo. Dolo es la voluntad realizadora del tipo, guiada por el conocimiento de los elementos del tipo objetivo necesarios para su configuracin. En el dolo este conocimiento es siempre efectivo y recae sobre los elementos del tipo sistemtico objetivo, incluyendo los elementos normativos de recorte. (9) Esto es: conocimiento y voluntad. La propia estructura de la estafa descarta tambin su ejecucin con dolo eventual,
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II. El especial elemento subjetivo de autora

Siempre se ha considerado que la idea misma de utilizar medios engaosos para defraudar como exigencia tpica objetiva presupone otro requerimiento del orden subjetivo y distinto del dolo. Se trata de un especial elemento subjetivo de autora, de una ultraintencin, una intencin especial, (5) hablamos de la presencia en el autor de la intencin que, desde un inicio, orienta su actuacin: procurarse un beneficio econmico injusto, carente de una contraprestacin adecuada. Mientras en la mayora de los hechos punibles lo nico relevante en el mbito del tipo subjetivo es el dolo, algunos requieren la concurrencia de elementos subjetivos de la autora; por lo que en esos casos la tipicidad subje-

COlUMnA DE OPInIOn. Hablar claro en el proceso (clare loqui)

CORREO ARGENTINO CENTRAL B

Por Jorge W. Peyrano................................................................................................................... 1

DOCtRInA. La disposicin patrimonial ilegtima en la estafa

JURIsPRUDEnCIA MedidaS cautelareS diSPueStaS en el eXtranjero. Circunstancias que obstan a su cumplimiento. Afectacin de principios de orden pblico internacional argentino. Personalidad jurdica. Sociedades subsidiarias de la condenada en el pas requirente. Disidencia (CS)............4

Carlos Enrique Llera..................................................................................................................... 1

FRANQUEO A PAGAR

Liliana Costante y Arstides Corti.............................................................................................. 4

nOtA A FAllO. Una mirada crtica del caso Chevron

Contrato de traBajo. Empresa que absorbe una distribuidora con el compromiso de mantener los contratos. Desconocimiento de la relacin laboral respecto de algunos trabajadores. Discriminacin. Indemnizacin por los daos e intereses sufridos por los trabajadores (CNTrab.)...................................................................................................................6

CUENTA N 10269F1

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La disposicin patrimonial ilegtima en la estafa

VIEnE DE tAPA

resultan inseparables. Concluye que en los tipos con elementos de la valoracin global del hecho, todas las circunstancias materiales relevantes para enjuiciar la antijuridicidad son elementos del tipo global. (11) La tipicidad objetiva aparece dependiendo de la comprobacin de la antijuridicidad material o, lo que es lo mismo, de la intolerable nocividad social. Entonces, para que la conducta sea tpica, la conducta debe contener todos los elementos que configura el contenido del injusto. Muoz Conde y Garca Arn (12) avalan esta postura y sostienen que estos elementos son utilizados por el legislador ya en la misma descripcin tpica del hecho; de tal modo que si faltan, el hecho carece de trascendencia tpica. El carcter secuencia de la teora del delito obliga a resolver ya en el territorio de la tipicidad, lo que tambin podra resolverse en la categora de la antijuridicidad. El elemento normativo recorta el tipo; y debe ser evaluado en el terreno de la tipicidad objetiva. Es un adelantamiento de la valoracin de la antijuridicidad al momento de la subsuncin tpica. La antijuridicidad queda prcticamente incorporada al tipo. Slo cuando se den todos estos elementos, podr decirse que hay espacio problemtico; si no se dan ya no habr tipicidad objetiva, no habr pragma. Pero adems debemos verificar si ese pragma es conflictivo, esto es, si pone en peligro o lesiona un bien jurdico. (13) No se configura el delito de estafa, entonces, cuando el autor, aun utilizando procedimientos maosos y engaosos, persigue una transferencia patrimonial en su favor que no resulta injusta: por ejemplo, que la pretensa vctima le pague lo que le debe. (14) Si bien de la literalidad del artculo 172 del Cdigo Penal no brotan cules son sus elementos, tradicionalmente se ha entendido que consta de tres elementos unidos por un nexo de causalidad: engao, error y posterior disposicin patrimonial perjudicial. As se lo ha reconocido generalmente tanto por la doctrina como por la jurisprudencia: ... Los tres elementos que componen el delito

de estafa (ardid, engao y perjuicio), deben estar enlazados por una particular e ntima vinculacin, que no debe confundirse con la mera relacin causal fsica. El ardid provoca un error que a su vez determina la disposicin patrimonial perjudicial. (15) Con mayor precisin podemos sostener que el esquema tpico de la estafa genrica, se compone, de cuatro elementos bsicos, que deben guardar entre s concatenacin causal, de manera que cada uno de ellos debe ser antecedente del prximo y consecuente de su inmediato anterior, debiendo presentarse estrictamente en el siguiente orden: 1 Engao, astucia, ardid u otra forma fraudulenta; 2 Induccin a error o mantenerse en l; 3 Perjuicio por disposicin patrimonial; y 4 Obtencin de provecho indebido para s o para un tercero. (16) El iter criminis consiste en que el sujeto activo despliega una maniobra que tiene por objetivo provocar un error en la vctima, la cual dispone sin violencia, y movida por esa falsa concepcin mental, d parte de su patrimonio en forma desfavorable a sus derechos e intereses. (17) Tal y como lo establece unnimemente la doctrina, la estafa es un delito contra el patrimonio, que requiere para su configuracin, la consecuencia de dichos elementos (engao, error, disposicin patrimonial, perjuicio patrimonial, provecho ilcito), y que dicha cadena de elementos siga ese orden secuencial, de lo contrario no se realizara el tipo objetivo, siendo la conducta atpica. Para la realizacin de los elementos objetivos del tipo penal de estafa, se requiere que el agente acte premunido de conciencia y voluntad de engaar a alguien, causando un perjuicio patrimonial al engaado o a otra persona. Adems se exige un elemento subjetivo del tipo, dado el carcter patrimonial de estos delitos, con el objeto de delimitar an ms el tipo legal; este elemento consiste en el animus lucrandi, es decir, la intencin de obtener un beneficio o una ventaja econmica indebida. En cuanto a la configuracin del elemento subjetivo de la estafa es bueno a todo evento puntualizar que el ardid no se concibe como tal, es decir, como forma de fraude, si no va acompaado del conocimiento de su potencialidad engaosa. Pero con el examen de este aspecto no est agotado el anlisis psquico de esta figura subjetivamente compleja, porque, adems, se requiere que el engao sea buscado

como medio para el logro de un provecho ilcito. De la primera situacin subjetiva se deduce que no puede, por cierto, existir estafa de buena fe; pero del segundo se induce que tampoco hay estafa cuando a pesar de emplearse un ardid, el fin perseguido no constituye un beneficio ilcito. El que usa ardides para hacerse pagar algo exigible no estafa, porque no causa perjuicio; pero tampoco estafa el que emplea ardides para hacerse pagar algo a lo que sinceramente se cree con derecho. (18) La falta de propsito de obtener un beneficio indebido supone la ausencia del elemento subjetivo, esto es el dolo directo, de la figura. De tal suerte, el empleo de ardid o engao con conciencia de la falsedad que lleva consigo, para el logro de un propsito sin significado patrimonial, tambin cae fuera del tipo de estafa. Pero el solo propsito de obtener un beneficio no alcanza a satisfacer el aspecto subjetivo de la estafa; debe perseguirse un lucro ilegtimo. Quien se vale de ardid para hacerse pagar lo que se le debe, ciertamente no comete estafa, porque no hay perjuicio. Y esta exigencia objetiva se traduce subjetivamente en la conciencia de que el beneficio que se persigue obtener es ilegtimo. No cometer entonces estafa, por ausencia de dolo, el que cree que tiene derecho al beneficio que persigue obtener. (19) Debe tratarse de una privacin ilegtima, en el sentido de que el bien no le sea debido por la vctima al autor, pues no hay lesin patrimonial cuando el objeto de que ha sido privado el dueo, le era debido a la persona que lo exigi. La ilegitimidad del medio empleado para obligar a la entrega de lo que se tiene derecho a reclamar, no vuelve ilegtima la disminucin patrimonial de la vctima, aunque el hecho pueda constituir un ejercicio arbitrario del propio derecho, el cual, por otra parte, no es punible entre nosotros. (20)

puesto que demanda en el autor el pleno conocimiento de sus elementos invariables -ardid, error y disposicin patrimonial perjudicial- y la voluntad -a menudo revelada por el despliegue de los medios engaosos- de poner en funcionamiento la ntima relacin causal entre ellos, lo que slo resulta imaginable con dolo directo, con la derecha resolucin de perjudicar. Resulta imposible de concebir una estafa culposa.

III. La disposicin patrimonial ilegtima

La estafa requiere como elemento normativo de recorte de la tipicidad penal: que la disposicin patrimonial sea ilegtima; si no se da, no habr tipicidad objetiva, no habr pragma. (10) No se verifica la tipicidad en su plano objetivo. Si partimos de un concepto de tipo indiciario, esto es, valorado, el anlisis de la tipicidad objetivo tambin debe cumplir la tarea de analizar lo injusto del suceso. Slo podemos hablar de tipicidad cuando el comportamiento del agente exorbita lo establecido por la norma, esto es, persigue un lucro indebido. Para ello el legislador se adelanta al conflicto normativo apelando a los denominados elementos normativos de recorte, que desempean una funcin de elementos individualizadores tpicos, al tiempo que complementan una definicin en orden a la normatividad. El tipo reclama como elemento normativo la referencia precisa a la antinormatividad. Roxin los denomina elementos de la valoracin global del hecho, y seala que all donde el legislador los emplea ya no queda espacio para causas de justificacin, pues si alguien acta en ejercicio legtimo de un derecho, no obra de modo indebido, y por ello tampoco tpicamente. En este caso, dice el maestro de Munich, los elementos del tipo y otros elementos del injusto
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (1) La ley slo tiene derecho a prohibir los actos per-

IV. Conclusin
Quien utiliza un ardid para lograr que alguien le pague lo que le debe no lo habr estafado, ya que el patrimonio del sujeto pasivo del engao no se ver perjudicado por quitarse de l lo que deba quitarse; no se tratar, por tanto, de una prestacin no compensatoria que, como dijimos, es elemento imprescindible de la figura. (21)

judiciales para la sociedad. Nada que no est prohibido por la ley puede ser impedido, y nadie puede ser constreido a hacer algo que sta no ordene. Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano, Artculo 5. Francia, 1789. (2) La Real Academia Espaola define: Ardid: Dos acepciones; la primera: un adjetivo: maoso, astuto, sagaz; y la segunda: artificio, medio empleado hbil y maosamente para el logro de algn intento. Engao: dar a la mentira apariencia de verdad. Como simple accin llevada a cabo en el mundo de los hechos. En una segunda acepcin, de: inducir a alguien a tener por cierto lo que no lo es, valindose de palabras o de obras aparentes y fingidas. Idneo: adecuado y apropiado para algo. Error: concepto equivocado o juicio falso. IRURZUN, Vctor J.; LUQUE, Clodomiro, J.; ROSSI, Hctor, El ardid en la estafa, Biblioteca policial, Buenos Aires, 1968, p. 12 y ss. (3) BUOMPADRE, Jorge E., Cdigo penal y normas complementarias. Anlisis doctrinal y jurisprudencial, Hammurabi, Buenos Aires, 2009, tomo 7, p. 77; SOLER, Sebastin, Derecho penal argentino, Tea, Buenos Aires, 1992, t. IV, pp. 351/352. DONNA, Edgardo Alberto, Derecho penal parte especial, t. II-b, pp. 274 y 279. (4) ANTON ONECA, citado por GARCA del RO, Flavio, Manual de Derecho Penal-Parte General y Parte Especial, Ediciones Legales, 2004, Lima, p. 354. (5) BACIGALUPO, Enrique, Lineamientos de la teora del delito, Astrea, 1974, pp. 51/52. (6) BACIGALUPO, Enrique, Lineamientos de la teora del delito, Astrea, 1974, p. 51.

(7) RIGHI, Esteban, Derecho Penal-Parte general, Abeledo-Perrot, 2010, pp. 225/226. (8) Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, sala II, Arce, Hilario Jos s/inf. ley n 23.737, reg. n 9845, rta. 12/5/93. (9) ZAFFARONI, Eugenio Ral, ALAGIA, Alejandro y SLOKAR, Alejandro, Derecho Penal. Parte General, 1 ed., Ediar, p. 495. (10) Zaffaroni, Alagia y Slokar acentan la necesidad de verificar la existencia de un pragma conflictivo. Esa es la funcin reductora de lo que denominan tipicidad conglobante, espacio donde proponen comprobar la existencia de una lesividad objetivamente imputable a un agente. Para estos autores la consideracin conglobada de la norma excluye la lesividad cuando: no haya afectacin al bien jurdico o sta no sea significativa; la exteriorizacin de la conducta encuadre objetivamente en lo que tena el deber jurdico de hacer en esa circunstancia o en el modelo de acciones fomentadas por el derecho; medie un acuerdo o una asuncin del riesgo por parte del sujeto pasivo; o el resultado no exceda el marco de la realizacin de un riesgo no prohibido (ZAFFARONI, Eugenio R.; ALAGIA, Alejandro; SLOKAR, Alejandro, Derecho Penal - Parte General, Ediar, Buenos Aires, 2002, pp. 479 y ss.). (11) ROXIN, Claus, Tratado de Derecho Penal - Parte General, t. I, traduccin de Diego Manuel Luzn Pea, Miguel Daz y Garca Conlledo y Javier de Vicente Remesal, Civitas, Madrid, 1997, pp. 299/300. (12) MUOZ CONDE, Francisco y GARCA ARN, Mercedes, Derecho Penal - Parte General, 6 edicin, Tirant lo Blanch, Valencia, 2004, p. 388.

(13) Sostiene Alagia: ... Cuando el tipo sistemtico incluye trminos como ilegtimamente, indebidamente, etc., en general, se atribuye a estas expresiones un desvalor de antijuridicidad redundante. Pero no es as. Desempean la funcin de individualizar un pragma: no se define completamente el hurto como apoderamiento de cosa ajena, ni la violacin de domicilio como entrada en morada ajena, ni el secuestro como la privacin de libertad de otro. Un particular en el primer caso, y un funcionario pblico en los dos ltimos, realizan estas acciones a diario, de modo que el tipo sistemtico requiere estos datos como elementos normativos de recorte.... Y abunda, ... es incuestionable que sin los elementos negativos de recorte del tipo sistemtico no hay hurto o violacin de domicilio. ALAGIA, Alejandro, publicado en Nueva Doctrina Penal, Ed. del Puerto, Buenos Aires, t. 1999/B, Seccin Universidad. (14) Con relacin al concepto de ilegitimidad en el delito de hurto se ha dicho que la idea de elemento de recorte de la tipicidad expresa algo distinto: excluye la tipicidad apoderamientos de cosas ajenas -en el sentido de cosas que no estn bajo la propiedad y posesin del agente- cuando el apoderamiento se realiza con el acuerdo del propietario o poseedor, o cuando el apoderamiento responde a casos en los que la ley autoriza el apoderamiento de la cosa ajena. El primer supuesto es unnime en la doctrina, el apoderamiento con acuerdo o consentimiento del poseedor o propietario excluye la tipicidad, porque ste no es ilegtimo (MORENO, Rodolfo (h.), El Cdigo Penal y sus antecedentes, Edit. M. A. Tommasi, Buenos Aires, 1923, tomo V, p. 95; SOLER, Sebastin, Derecho Penal Argentino, 3 edicin

TEA, Buenos Aires, 1973, vol. IV, p. 202). Soler seala expresamente que la ilegitimidad puede quedar excluida tambin en sentido objetivo, y ello ocurre cuando quien tom la cosa tena efectivamente derecho a hacerlo, ya sea porque era suya o no era de nadie o porque mediaba consentimiento del propietario. Estas relaciones [...] se determinan de acuerdo con el derecho civil, porque no existe ningn concepto especficamente penal de propiedad. (15) Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal, sala I, Ferrari, Oscar, LA LEY 1985-A, 137. (16) SALINAS SICCHA, Ramiro Derecho PenalParte especial, Editorial Iustitia, 3 ed., 2008, p. 1050; CNCP, sala IV, causa n 9108 Maffini, Nlida Norma y otros s/recurso de casacin, reg. 14.383.4, rta. 29/12/2010. (17) Cmara Nacional de Apelaciones en lo Criminal y Correccional, sala III, causa Lisera, Daniel, LA LEY 1993-E, 448. (18) SOLER, Sebastin, Derecho Penal Argentino, t. IV, Tea, ao 1983, pp. 329/330. (19) FONTAN BALESTRA, Carlos, Tratado de Derecho Penal, Abeledo Perrot, 1969, t. VI, p. 53. (20) NUEZ, Ricardo C., Delitos contra la propiedad, Bibliogrfica Argentina, 1951, pp. 266/268. (21) CREUS, Carlos, Derecho Penal-parte especial, 3 ed. actualizada, Astrea, Buenos Aires, 1991, p. 495; ROMERO, Gladys N., Delito de estafa, 2 ed. actualizada, Hammurabi, 1998, p. 222; DALESSIO, Andrs-DIVITO, Mauro A. Cdigo Penal comentado y anotado; t. 2, La Ley, 2006-462.

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Beneficiarse no siempre importa perjudicar. (22) El examen no puede prescindir de la conciencia acerca de la funcin limitadora del concepto de bien jurdico, indispensable para hacer efectivo el principio de lesividad (23) o de ofensividad penal (24) y repeler as la posibilidad de que su uso se convierta en una funcin legitimante del poder punitivo. (25) El papel del perjuicio en el delito de estafa es fundamental, no slo para constatar la presencia de la infraccin penal en cuestin, porque, en efecto, una compensacin redunda en la eliminacin del perjuicio. (26) Adems, la consumacin en el delito de estafa se ve condicionada por el efectivo y material detrimento patrimonial que sufre el sujeto pasivo, y no por la obtencin de la ventaja econmica a la que aspira el sujeto activo. (27) En sntesis, si el sujeto pasivo estaba jurdicamente obligado a realizar la disposicin, el ardid o el engao carecen de relevancia tpica. (28) El perjuicio patrimonial en el delito de estafa debe comprenderse como toda disminucin del patrimonio (determinada o determinable) -siempre valorable econmicamente- del engaado o de un tercero (29), debiendo en todo caso consistir en la realizacin del riesgo crea{ NOTAS }
(22) CREUS, Carlos, Falsificacin de documentos en general, Buenos Aires, Astrea, 1986, pp. 85/88. (23) El principio de lesividad que, al decir de Ferrajoli, constituye el fundamento axiolgico de uno de los elementos sustanciales o constitutivos de delito: la naturaleza lesiva del resultado. Histricamente, subraya, este principio ha jugado un papel esencial en la definicin del moderno estado de derecho y en la elaboracin, cuando menos terica, de un derecho penal mnimo, al que facilita una fundamentacin no teleolgica ni tica, sino laica y jurdica, orientndolo hacia la funcin de defensa de los sujetos ms dbiles por medio de la tutela de derechos e intereses que se consideran necesarios o fundamentales (FERRAJOLI, Luigi Derecho y razn. Teora del garantismo penal, Trotta, Madrid, 1995, pp. 464/467). (24) No puede hablarse de hecho punible (delito) sin que, desde luego, haya lesin o puesta en peligro de un bien jurdico tutelado (nullum crimen sine iniuria). En efecto, el principio de exclusiva proteccin de bienes jurdicos trabaja como lmite material del ius puniendi (poder punitivo del Estado). BRICEO PUENTE, Carlos,

do o aumentado por el engao (que se encuentre dentro de la esfera de proteccin de la norma del delito de estafa). El papel del perjuicio en el delito de estafa es fundamental, (30) no slo para constatar la presencia de la infraccin penal en cuestin (31), sino tambin para comprobar la existencia de una compensacin, desde que una compensacin redunda en la eliminacin del perjuicio. (32) En todos los casos es imprescindible que la disposicin patrimonial sea consecuencia precisa del engao y del error. Como sealan Bajo Fernndez y Prez Manzano, desde la imputacin objetiva, el acto de disposicin debe ser aquel cuyo riesgo de realizacin se cre por el engao, y adems, deber ser una disposicin patrimonial realizada por error, pues el fin de proteccin de la norma que tipifica la estafa es proteger el patrimonio slo frente a engaos que se conectan con actos de disposicin realizados por error y no por otras causas. (33) La estafa queda consumada en la medida, y en el momento, en que, con ese objetivo, se dae la situacin patrimonial ajena. En otros trminos, se toma la decisin que frustra patrimonialmente al ofendido por el delito. De adverso no se configura el delito de estafa cuando el autor, aun utilizando procedimientos maosos y engaosos, persigue una trans-

ferencia patrimonial en su favor que no resulta injusta, ejemplo: que la pretensa vctima le pague lo que le debe. La conducta ser atpica toda vez que no se puso en peligro el bien jurdico protegido por la norma. Del artculo 19 de la Carta Magna dimana la regla que predica que no hay lesividad cuando un hecho no afecta a otro. Este canon es la matriz constitucional y, adems, la definicin liberal de delito en tanto lesin a los derechos de otro. La lesividad nos ubica, ab initio, camino a la verificacin de la existencia de una lesin a un bien jurdicamente protegido que justifique la rplica del poder punitivo estatal. Slo si se crea un riesgo jurdicamente desaprobado y ese riesgo se realiza en el resultado, ste le ser imputable al autor; (34) slo bajo esas circunstancias se superara el umbral constitucional que resulta del evocado principio. El principio de lesividad, en tanto principio bsico garantista de un derecho penal democrtico, proscribe el castigo de una conducta que no provoca un resultado o, por lo menos, un riesgo especialmente previsto. (35) Por tal razn es inadmisible la punicin de acciones u omisiones que no tienen ninguna posibilidad de generar un riesgo, por ms que el autor as lo crea. (36)

La hermenutica legal de un tipo penal debe abarcar la expresa consideracin de los principios de lesividad, proporcionalidad y culpabilidad, sin descuidar los de ultima ratio y humanidad. Los delitos han de definirse desde su ofensividad penal a los bienes jurdicos, ya que ellos surgen desde los objetivos que justamente definen el sistema y por lo tanto a los delitos y las penas. Luego, ello quiere decir que la cuestin del delito o del injusto no es de modo alguno, en primer trmino, una cuestin puramente dogmtica, sino que est regida y determinada poltico-criminalmente. (37) Es una garanta del ciudadano y un lmite a la intervencin punitiva del Estado. (38) Los principios de proporcionalidad y lesividad, interpretados de manera integrada con el principio de legalidad del artculo 18 de la Constitucin Nacional, exigen la debida correspondencia entre el grado de afectacin al bien jurdico y la respectiva sancin punitiva. (39) l
Cita on line: AR/DOC/3609/2013
MAS INFORMACION

Cepede, Anala. Delito de estafa. Extremos objetivos o subjetivos de la imputacin. LA LEY, 2012-A, 183; La estafa, LLO.

Los lmites del Ius Puniendi, Editora Escolari, Lima, 2005, p. 60. (25) ZAFFARONI, Eugenio Ral, ALAGIA, Alejandro y SLOKAR, Alejandro, Derecho Penal Parte General, 2 ed., Ediar, ao 2002, pp. 128 y 486. (26) MUNOZ CONDE, Francisco, Derecho penal, Parte especial, Valencia, Tirant lo Blanch, 2004, pp. 432-433; VALLE MUNIZ, Jos Manuel, El delito de estafa, Barcelona, Bosch, 1987, pp. 249-250. (27) GUTIERREZ FRANCES, Mara L., Fraude informtico y estafa, Madrid, Ministerio de Justicia, 1991, pp. 454; ROMERO, Gladys, Delito de estafa, Buenos Aires, Hammurabi, 1998, pp. 257 y ss. (28) CREUS, Carlos, Derecho Penal-parte especial, 3 ed. actualizada, Astrea, Buenos Aires, 1991, p. 491. (29) BAJO FERNANDEZ, Miguel, Los delitos de estafa en el Cdigo Penal, Editorial Universitaria Ramn Areces, Madrid, 2004, p. 49. (30) ROMERO, Gladys N., Delito de estafa, Hammurabi, 2 edicin, Buenos Aires, 1998, p. 257 y ss.; DONNA, Edgardo A., Derecho Penal - Parte Especial, t. II-B, Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, p. 340 y ss.

(31) Elemento esencial de la estafa es el perjuicio logrado o intentado (...). Engao sin perjuicio no es estafa (...). El engao, reprobable siempre dentro del orden tico, carece de sustancia delictiva si no hay perjuicio (...). ANTON ONECA, Jos: voz Estafa, en Nueva Enciclopedia jurdica, Calos E. Mascareas (director), t. IX, Barcelona, Editorial Francisco Seix, 1958, p. 67. (32) MUOZ CONDE, Francisco, Derecho penal, Parte especial, Valencia, Tirant lo Blanch, 2004, pp. 432/433. (33) BAJO FERNANDEZ, Miguel - PREZ MANZANO, Mercedes y SUARZ GONZLEZ, Carlos, Manual de derecho penal. Parte especial, Delitos patrimoniales y econmicos, Centro de Estudio Ramn Areces, Madrid, 1993, p. 284. (34) NAMER, Sabrina E., Estafa e imputacin objetiva, Ad-hoc, Buenos Aires, 2002, p. 96. (35) VELASQUEZ VELASQUEZ, Fernando, Manual de Derecho Penal-Parte General, Temis, Bogot, 2002, p. 53. (36) BINDER, Alberto, Introduccin al derecho penal, Ad-Hoc, 2004, pp. 66/167. Criterio compartido por Ferrajoli cuando seala que ... el principio de lesi-

vidad impone a la ciencia y a la prctica judicial precisamente la carga de tal demostracin. La lesividad del resultado, cualquiera que sea la concepcin que de ella tengamos.... Derecho y Razn. Teora del garantismo penal, Trotta, Madrid, 1995, p. 467. (37) Los bienes jurdicos definidos poltico-criminalmente, en un sistema democrtico, estn determinados para el desarrollo de las personas, del hombre, no hay bienes jurdicos por razones de Estado. En contra el jurista peruano CARO CORIA, quien niega -citando a Gnther Jakobs- que la misin del Derecho Penal consista en proteger bienes jurdicos y entiende que el verdadero objeto de tutela es la vigencia o estabilizacin de la norma. CARO CORIA, Dino Carlos, Principio de Lesividad de Bienes Jurdicos Penales, en Cdigo Penal Comentado, 1 edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2004, t. I, p. 94. (38) En contra: CARO CORIA, Dino Carlos, Principio de Lesividad de Bienes Jurdicos Penales, en Cdigo Penal Comentado, 1 ed., Gaceta Jurdica, Lima, 2004, t. I, p. 94. (39) ZAFFARONI, Eugenio Ral, ALAGIA, Alejandro y SLOKAR, Alejandro, Derecho Penal Parte General, 2 edicin, Ediar, 2002, pp. 494/495.

_Columna de OPININ

Hablar claro en el proceso (clare loqui)

VIEnE DE tAPA

Lo singular de la institucin que nos ocupa es que comprende tanto a la actividad de los jueces como a la de los letrados. Para los tribunales se trata de un deber procesal enderezado a dar contenido inequvoco a sus resoluciones y cuyo incumplimiento no es inocuo. As, por ejemplo, la sentencia ininteligible puede ser declarada nula; y, de reiterarse tamao defecto de redaccin, puede determinar el enjuiciamiento del juez poco claro. Igualmente, la decisin judicial no slo debe ser inteligible, sino que, adems, no debe prestarse a interpretaciones equvocas o plurales que puedan desembocar en la prdida de derechos o facultades procesales. Desde la perspectiva de los letrados, cabe entender que el cumplimiento de la mencio-

nada exigencia de hablar claro es una carga procesal y como tal consiste en la imposicin de una conducta en juicio a las partes cuyo cumplimiento puede traducirse en una ventaja procesal o en evitarse una desventaja procesal (6). Son muchas las hiptesis en las que el legislador se ha preocupado por instrumentar cargas procesales que no son otra cosa que derivaciones de la referida exigencia de hablar claro en materia procesal. Principiemos por el caso de la excepcin de defecto legal en el modo de interponer la demanda, depositada en manos del destinatario de una demanda ambigua o ininteligible. Y qu decir de la contestacin de demanda a la que se le reclama que debe ser categrica, y de que se repute que existe confesin ante una respuesta elusiva del absolvente? Otra prueba del reconocimiento del clare loqui procesal por el legislador est dada por el hecho de que cuando se cita al demandado para que efecte el reconocimiento de su firma en miras a preparar la va ejecutiva, y el citado comparece, pero si no contestara categricamente se proceder como si el documento hubiera sido reconocido(7). Ahora

bien, doctrinaria y pretorianamente se admite que la exigencia de hablar claro no slo fluye de textos legales expresos (8). Sobre el particular se ha manifestado lo siguiente: empero, en otros casos la doctrina y la jurisprudencia han barruntado la concurrencia de la susodicha carga procesal partiendo de textos legales que slo de modo indirecto o tcito impondran una particular exigencia de hablar claro a los litigantes. As, v. gr., ocurre con el texto del art. 3964 del Cdigo Civil que proscribe toda aplicacin oficiosa de la prescripcin ganada por alguna de las partes. Con base en lo prescripto por la citada disposicin legal, se ha interpretado jurisprudencialmente que la interposicin de la defensa de prescripcin (y la consiguiente necesidad de que sea tratada por el tribunal interviniente) debe ser categrica, inequvoca, frontal y no constituir un simple rosario de reflexiones sin un correspondiente acopio de razones que apuntalen el trmino de prescripcin que se pretende hacer valer (9). La trascendencia que ha adquirido el clare loqui importa la instauracin de un juicio de valor acerca de las calidades de las redaccio-

nes de las resoluciones judiciales y de los escritos procesales, juicio que no es meramente acadmico puesto que el resultado adverso puede redundar en serias consecuencias (10). En tal sentido, destacamos que poco tiempo ha (11) dos votos pronunciados por Ministros de la Corte Federal (los doctores Lorenzetti y Zaffaroni) en el seno de una causa con resonancia institucional, hicieron palmariamente uso del clare loqui al considerar interpuesto en trmino un recurso extraordinario federal por interpretar que resultaba equvoco en la especie el arranque del cmputo del trmino para hacerlo valer. En uno de ellos, el del doctor Lorenzetti, se nota ntidamente la aplicacin del ideario del clare loqui en cuanto consigna lo siguiente frente a la duda, el tribunal aplic un criterio contrario a la preservacin del derecho de acceso a la jurisdiccin a la Corte. Los jueces deben ser claros en sus decisiones, no pueden ser tan austeros en sus expresiones, de modo que lleven a la confusin a las partes. La interpretacin es un acto que corresponde al destinatario; y si el Juez advierte que para esa parte la cuestin no est expresada con
COntInA En lA PGInA 4

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caso de trascendencia institucional frustrando el acceso a la competencia extraordinaria de la Corte. Asimismo el Superior Tribunal de Justicia de Crdoba, al considerar que la redaccin de un escrito recursivo casatorio haba infringido el clare loqui, declar que el principio clare loqui impone a todos los sujetos intervinientes en el proceso un ineludible deber de ser claro al tiempo de asumir una determinada posicin discursiva, de modo de aventar equvocos o confusiones en sus destinatarios. Ocurre que slo de cumplirse con el postulado de claridad se hace cognoscible el contenido de un argumento de modo que es un requisito inexcusable para habilitar su ulterior inspeccin. De lo expuesto se sigue que la explicacin clara no slo tiende a respetar principios basales del proceso, como son el de moralidad y buena fe procesal, sino que tiene races constitucionales por cuanto alcanza la defensa en juicio (12) Cierto es, que no resulta tarea sencilla internalizar en la prctica la exigencia que venimos analizando, ya que nuestro mundo jurdico est acostumbrado a emplear circunloquios, frases hueras y llenas de afeites y hasta arcasmos. Pero algo se va logrando y la situacin actual no es tan afligente como la de algunos aos atrs. Y en este largo batallar por un litigio ms claro y mejor, el clare loqui posee un papel relevante. La divisa de fe, pues, sera la siguiente: la prosa procesal debe ser tersa, concisa y tcnicamente afiatada. Hablar mucho no es hablar bien. Hablar en difcil, menos. l
Cita on line: AR/DOC/3573/2013

VIEnE DE lA PGInA 3

trminos lo suficientemente ntidos como para guiar su conducta, debe hacer todo lo necesario para superar el estado de incertidumbre. Esta actitud colaborativa del Juez hacia las partes no se advierte en las decisiones que se analizan en este caso. Por otra parte, ante la duda, la decisin judicial debe orientarse hacia la preservacin del derecho de defensa y no hacia su restriccin. La Cmara ha violentado el principio in dubio pro actione, en un
{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (1) Vayan como ejemplo los Fundamentos del Ante-

proyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin donde se confiesa que la Comisin ha puesto especial dedicacin para que la redaccin de las normas sea lo ms clara posible, a fin de facilitar su entendimiento por parte de los profesionales y de las personas que no lo son. (2) BARACAT, Edgar, Otro principio procesal: clare loqui? La interpretacin de los actos procesales. Voluntad declarada vs. voluntad interna, en Principios procesales, obra colectiva del Ateneo de Estudios del Proceso Civil de Rosario, Santa Fe 2011, Rubinzal Culzoni, t. II, p. 72.

(3) Aludimos al artculo 275 del vigente Cdigo de Procedimiento Civil de Ecuador que reza: los decretos, autos y sentencias expresarn con claridad lo que se manda o resuelva; y en ningn caso harn uso de frases oscuras o indeterminadas como ocurra ante quien corresponda, venga en forma, como se pide, etc.. (4) PEYRANO, Jorge W., Iura novit curia procesal. La reconduccin de postulaciones, en Procedimiento Civil y Comercial. Conflictos procesales, Rosario 2002, Juris, t. I, p. 102. (5) Tan seera resolucin -donde se declarara que los jueces tienen no slo la facultad sino tambin el de-

ber de discurrir los conflictos y dirimirlos segn el derecho aplicable, calificando autnomamente la realidad fctica y subsumindola en las normas jurdicas con prescindencia de los fundamentos que enuncian las partes- mereci nuestro juicio laudatorio en el trabajo que nos pertenece y que lleva por ttulo El ejercicio del iura novit curia como deber funcional de los magistrados, publicado en Doctrina Judicial del 6 de Julio de 2011. (6) PEYRANO, Jorge W., Una imposicin procesal a veces olvidada: el clare loqui, en J.A. 1991-IV, p. 578. (7) PEYRANO, Jorge W., Del clare loqui (hablar claro) en materia procesal, en LA LEY 1992-B, 1160.

(8) BARACAT, Edgar, ob. cit., p. 70. (9) Conf. trabajo citado en nota 7. (10) BARACAT, Edgar, ob. cit., p. 70. (11) Nos referimos a los votos de los jueces Lorenzetti

y Zaffaroni emitidos el 21 de agosto de 2013, en la causa Recurso de hecho. Sociedad Rural Argentina c. Estado Nacional - Poder Ejecutivo s/ accin meramente declarativa. (12) Pronunciamiento contenido en la resolucin del 18 de febrero de 2013 dictada en Moscovich, Alberto Leonardo-Declaratoria de herederos-Recurso de Apelacin-Recurso Directo.

JURIspRUdeNcIA la Convencin Interamericana sobre el cumMedidas cautelares plimiento de medidas cautelares. Recibida la rogatoria del juez ecuatoriano, en la pridispuestas en el mera instancia y en la segunda se dispuso la ejecucin de las medidas. La Corte Suprema extranjero de Justicia de la Nacin, al tiempo de conoCircunstancias que obstan a su cumplimiento. Afectacin de principios de orden pblico internacional argentino. Personalidad jurdica. Sociedades subsidiarias de la condenada en el pas requirente. Disidencia.

cer en el recurso extraordinario interpuesto por las sociedades afectadas, por mayora, dej sin efecto la sentencia apelada.

2. - La personalidad jurdica es un derecho de la sociedad que protege no slo su patrimonio, sino quetambin atiende a los legtimos intereses de quienes han contratado con ella, por lo cual la declaracin de inoponibilidad no puede ser puesta en prctica sin la previa sustanciacin, por va principal o incidental, de un proceso contradictorio con efectiva posibilidad de defensa. 3. - La decisin de declarar inoponible la personalidad jurdica tiene carcter excepcional en el derecho argentino art. 54 de la Ley de Sociedades 19.550. 4. - La traba de medidas cautelares requerida por un juez extranjero sobre los bienes de dos sociedades constituidas en Argentina, por ser subsidiariasde la all condenada, no es manifiestamente contraria al ordenamiento argentino, cuando la norma procesal que rige en la materia dispone que stas se decretarn y cumplirn sin audiencia de la otra parte art. 198

CPCCN, y tanto la Convencin de cooperacin judicial internacional como el ordenamiento interno distinguen con precisin las caractersticas de la discusin que puede plantearse respecto de este tipo de medidas y la que se desarrollar en oportunidad de disponerse la ejecucin de la sentencia (del voto en disidencia del Doctor Fayt).
117.330 CS, 2013/06/04. - Aguinda Salazar, Mara c. Chevron Corporation s/medidas precautorias.

Vase en esta pgina, Nota a Fallo

Hechos: En el procedimiento de ejecucin de sentencia de una causa seguida contra unasociedad en el Ecuador se dict una medida cautelar. Se decidi que los efectos del fallo se extendan a las sociedades subsidiarias de aqulla, en particulara dos constituidas en Argentina, aun cuando no tuvieron participacin en el pleito, en los trminos de

1. - Obsta al cumplimiento de la decisin tomada por la justicia de otro pas en el caso, Ecuador de imponer medidas cautelares sobre bienes de sociedades constituidas en Argentina, por ser subsidiariasde la all ejecutada, el haberse decretado sin audiencia previa con fundamento en la inoponibilidad de su personalidad jurdica, pues se afectaran principios que integran el orden pblico internacional argentino arts. 17 y 18 de la Constitucin Nacional, ya que ese dispositivo excepcional no puede ser puesto en prctica sin previa sustanciacin.

Cita on line: AR/JUR/19375/2013

CONTEXTO DEL FALLO

Citas legales: leyes nacionales 48 (Adla, 18521880, 364); 24.579 (Adla, LV-E, 5903); 26.741 (Adla, LXXII-C, 2429).

NOTA A FAllO

Una mirada crtica del caso Chevron

SUMARIO: I. Introduccin.- II. El caso Aguinda Zalazar, Mara c. Chevron Corporation s/medidas precautorias (A.253 y A.238, RHE 4.06.2013). Un retroceso

jurisprudencial en la interpretacin sistmica del orden jurdico vigente.- III. La defensa del orden pblico nacional.- IV. Para concluir.

Liliana Costante y Arstides Corti

I. Introduccin
La CSJN, por sentencia del 04/06/2013 -autos Aguinda Salazar, Mara C. c. Chevron Corporation s/medidas precautorias- revoc una medida cautelar dictada el 06/11/2012 por el Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 61 y confirmada el 29/01/2013 por la Sala de feria de la Cmara del fuero. Dicha medida haba sido ordenada por la Corte Provincial de Sucumbas, de la hermana Repblica del Ecuador con base en una sentencia basada en autoridad de cosa juzgada contra la sociedad estadounidense Chevron Corporation, empresa continuadora por va de fusin con Texaco, con motivo de las externalidades negativas generadas por la explotacin de petrleo en la Amazonia ecuatoriana (contaminacin txica, impactos negativos en la salud y culturales). Dejaremos para otra oportunidad tratar con mayor detenimiento la posibilidad de identificar cuantitativa y cualitativamente lo que hemos referido como impacto negativo. Baste sealar, como ejemplo, que dos pueblos originarios se extinguieron (los Tetes y los Sansahuari) y tres ms padecieron la necesidad de migrar a otro territorio (Cofanes, Sionas y Secoyas). (1) El objeto de esta nota, entonces, es revisar crticamente los extremos (contenido y fundamentos del mismo) de la decisin poltica tomada por la CSJN en el fallo en trato. Por lo tanto -aunque le es articulable- no ahondaremos en inferencia alguna sobre la decisin tomada por el Ejecutivo

Nacional en cuanto a firmar un acuerdo asociativo con Chevron. S lo haremos respecto al tipo de relacin habida entre empresas o grupos vinculados econmicamente.

II. El caso Aguinda Zalazar, Mara c. Chevron Corporation s/medidas precautorias (A.253 y A.238, RHE 4.06.2013). Un retroceso jurisprudencial en la interpretacin sistmica del orden jurdico vigente
A) Se trat de una accin de clase iniciada en un primer momento ante los tribunales de EE.UU. que se declararon incompetentes por considerar que corresponda conocer y resolver en la causa a los tribunales de Ecuador. Estos condenaron a la demandada -luego de insumir casi 8 aos en su tramitacin y acumular ms de 230 mil pginas- al pago al colectivo actor de la suma de $9.500 millones de dlares

para ser empleados en la reparacin del dao ambiental, que incluye limpieza de los suelos, instalacin de sistemas de agua e implementacin de sistemas de salud para la zona; suma la predicha que se duplic por incumplir el requerimiento judicial de que Chevron pidiera disculpas pblicas a los afectados en un plazo de 15 das posterior a la sentencia, bajo apercibimiento de incrementar al doble el monto sealado, que al no ser obedecido se afectar a la implementacin de un plan para la recuperacin y fortalecimiento de los pueblos ancestrales, limpieza de vas donde se arroj crudo y a la financiacin de un plan econmico para los campesinos que tienen tierras afectadas por la contaminacin. Tal como hemos dicho, no abordaremos aqu la inmensidad del dao -fcilmente imaginable, no obstante- toda vez que la vida humana y el medioambiente comprometidos constituyen una realidad presente que se proyecta a las generaciones futuras. En definitiva, fue la del tribunal superior de Ecuador una sentencia ejemplar que puso en caja las responsabilidades por daos causados por la all demandada. Daos que son comunes a los que producen muchas empresas multinacionales en la explotacin depredatoria de los recursos naturales y pueblos originarios (y no slo

Universidad Austral
BUENOS AIRES - MARTES 1 De OCTUBRE De 2013

AO XV N 4

ISSN 0024-1636

Nuevo Rector de la Universidad Austral: Fernando Fragueiro

La Universidad Austral design al Dr. Fernando Fragueiro como nuevo Rector de la Universidad a partir del 1ro de julio de 2013. El Dr. Fragueiro fue Director del IAE, escuela de negocios de la Universidad Austral entre 1995 y 2007. Adems, ocupando ese cargo, en el perodo 1998 2007 fue Vicerrector de la Universidad. Actualmente se desempeaba como Profesor del rea de Comportamiento Humano en la Organizacin del IAE. Es Licenciado en Administracin de Empresas por la Universidad Catlica Argentina (UCA) y Magster en Administracin de Empresas por el IAE. Obtuvo su Ph.D. en Industrial and Business Studies en la Universidad de Warwick, en el Reino Unido. Su tesis trat sobre los procesos de liderazgo estratgico en Escuelas de Negocios durante el perodo 1990-2004. Actualmente, adems de sus actividades acadmicas en el IAE, participa en diferentes boards vinculados al management development a nivel internacional. Entre ellos el Global Foundation for Management Development. Tambin colabora como miembro del Academic Advisory Board de ESE, Escuela de Negocios de la Universidad de los Andes, en Chile, y fue Visiting Scholar de la Universidad de Harvard. Asimismo, fund y dirige el Consejo Empresario para el Desarrollo y la Integracin (CEDI), integrado por CEO regionales responsables por las operaciones en Amrica Latina de alrededor de 40 multinacionales. La Universidad Austral es una institucin de educacin superior creada por la Asociacin Civil de Estudios Superiores ACES, entidad civil sin fines de lucro, con personera jurdica e inscripta en el Registro Nacional de Entidades de Bien Pblico. La Universidad promueve la investigacin, imparte enseanza de grado y postgrado, realiza programas de extensin, y brinda atencin sanitaria desde su Hospital Universitario. Tiene Sedes en Pilar, Buenos Aires y Rosario (Santa Fe).

Fernando Fragueiro

Primera Jornada Argentina de Derecho de la Moda

El 14 de agosto de 2013 se llev a cabo, en el Auditorio de la sede de Avenida Garay de la Universidad Austral, la Primera Jornada Argentina de Derecho de la Moda organizada por la Asociacin de Graduados de la Facultad de Derecho. El Comit Organizador estuvo integrado por la Dra. Susy Ins Bello Knoll, la abogada Pamela Echeverra, la Magister en Derecho Empresario Lorena Fabris, vicepresidente de la Asociacin, y la especialista en Derecho Tributario Luca Spagnolo. Inaugur la Jornada Susan Scafidi, Directora de Fashion Law Institute de la Fordham University, New York, EE.UU. Enrique Avogadro, director del Centro Metropolitano de Diseo del Gobierno de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, que acababa de cerrar la Fashion Week BA, habl de la situacin de la Moda en la Repblica Argentina. Participaron de los paneles destacados profesionales del derecho como el Dr. Julio Conte Grand, procurador de la CABA; el Dr. Gustavo Schtz; los Magisters Roberto Abieri y Martn Caselli; el Dr. Marcelo Loprete; las abogadas Helena Noir y Mnica Witthaus, el abogado Gustavo Giay y personalidades del sector como Lorena Prez de BLOC DE MODA; Flavia Delego, de Donato Delego, Escuela de Moda, y Carolina Curat. Asimismo fueron panelistas los abogados brasileos Andr Mendes y Felipe Barreto Veiga. La Jornada finaliz con un cctel auspiciado por Bodegas Bianchi donde se obsequiaron presentes de La Parfumerie.

Encuentro de la Dra. Roncesvalles Barber Crcamo con profesores de Derecho

El pasado 30 de agosto se realiz un encuentro de profesores de la Facultad de Derecho con la Dra. Roncesvalles Barber Crcamo, Decana y Profesora Titular de Derecho Civil de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales de la Universidad de La Rioja, Espaa. En la reunin se intercambiaron visiones acerca de la vida universitaria en ambos pases y se estrecharon vnculos acadmicos con el objeto de materializar actividades cientficas futuras. Participaron del encuentro el Vicedecano de la Facultad de Derecho, Carlos Gonzlez Guerra, las profesoras Mara Valentina Aicega, Mara Gattinoni de Muja y Mara Rosa Dabadie, y los profesores Andrs Snchez Herrero, Manuel Jos Garca-Mansilla e Ignacio E. Alterini.

Defensa de Tesis
El pasado 17 de septiembre Ignacio E. Alterini, Profesor de la Carrera de Abogaca y Coordinador del Departamento de Derecho Civil, defendi su tesis de Maestra en Derecho Empresario Econmico en la Facultad de Derecho de la Universidad Catlica Argentina, titulada La accin y el derecho de voto. Quid de su escindibilidad, dirigida por el Prof. Dr. Jorge H. Alterini. Obtuvo la calificacin diez con recomendacin de publicacin. El tribunal estuvo integrado por los Profesores Eduardo M. Favier Dubois, Gustavo Torassa y Toms M. Araya.

XIV Promocin de Abogados

Felipe Barreto Veiga, Andr Mendes, Luca Spagnolo, Pamela Echeverra, Lorena Fabris, Susy Bello Knoll y Susan Scadi.
Con fecha 9 de agosto de 2013 tuvo lugar la graduacin de la Decimocuarta Promocin de Abogados. Presidieron la ceremonia el Rector de la Universidad Austral, Doctor Fernando Fragueiro, y el Decano de la Facultad de Derecho, Magster Jorge Albertsen.

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Universidad Austral

Tribunal de Tesis Doctoral

La profesora Alejandra Vanney intervino como miembro del Tribunal de la tesis doctoral Antropologa de la Moda y su Repercusin en la Sociedad Civil y Poltica en la Universidad de Salamanca con fecha 3 de mayo de 2013. El Tribunal estuvo presidido por el profesor Alejandro Llano (Universidad de Navarra) y compuesto por profesores de la Universidad de Zaragoza, ISEM y Universidad Complutense.

Primer Graduado en Maestra de Derecho Tributario

El martes 11 de junio defendi su tesis el Mag. Andrs E. Peretti, convirtindose as en el primer graduado de la Maestra en Derecho Tributario de nuestra Universidad. La tesis defendida se titul Consecuencias tributarias de los prstamos intercompany. Anlisis de la disposicin de fondos o bienes a favor de terceros a partir del inters de la empresa , codirigida por los profesores Mag. Ivn G. Di Chiazza y Esp. Mariano A. Sapag. El tribunal de tesis estuvo integrado por el Dr. Alejandro C. Altamirano, Mag. Ricardo Mihura Estrada y Mag. Esteban L. Aguirre Saravia.

DIRECTOR DEL DEPARTAMENTO

OSVALDO R GMEZ LEO

IV Seminario sobre Minera

Coordinador General de Programas Especiales
Magster Ma. Valentina Aicega

Coordinador del programa

Lorena Fabris El Departamento deDerecho Empresario de la UniversidadAustralorganiza el IV Seminario sobre Minera dirigido a profesionales del sector, con el objetivo de brindar a los asistentes una visin actualizada y global de los principales aspectos que presenta el sector minero. El seminario se desarrollar los das 6 y 7 de noviembre de 2013 El seminario contar con la presencia de asistentes que desarrollan su actividad profesional en Estudios Jurdicos, Empresas Mineras, Administraciones Nacionales y Provinciales y profesionales independientes. El curso admite un nmero limitado de asistentes por ao. Informes e inscripcin. informesfd@ius.austral.edu.ar

Presentacin de Libro
Con fecha 21 de agosto fue realizada una nueva presentacin del libro Cmaras Empresarias del Mag. Facundo Biagosh. La misma tuvo lugar en el Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal. Expusieron los Dres. Alberto Gelly Cantilo, Facundo Alberto Biagosch y Arturo Sampay (h.), actuando como Moderadora la Dra. Mara Luz Amadora Rodrguez.

Estada en Navarra
La profesora Alejandra Vanney dict un seminario en el Instituto Cultura y Sociedad en la Universidad de Navarra, sobre la relacin entre los monotesmos y la violencia en la sociedad civil, en el marco del proyecto de investigacin Religin y Sociedad Civil dirigido por el profesor Rafael Alvira.

Universidad Austral

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Jornada Internacional de Derecho Penal

Con fecha 22 de agosto tuvo lugar la Jornada Internacional de Derecho Penal sobre el tema Discusiones actuales sobre los fines de la pena. En este orden de ideas, de los muchos problemas que el Derecho Penal plantea, el de los fines de la pena es claramente uno de los ms decisivos y arduos, pues apunta al sentido primario de aquello que los penalistas hacemos, an las cuestiones ms prcticas. La problemtica es adems comn a todos los sistemas jurdicos, y resulta especialmente apta para un debate en perspectiva internacional y comparada. Para ello fue invitado el Prof. Paul H. Robinson (University of Pennsylvania), uno de los penalistas ms importantes de los Estados Unidos en la actualidad. l ha estudiado en profundidad el impacto que las recientes investigaciones empricas del campo de las ciencias sociales tienen sobre los tradicionales enfoques retributivos y preventivos de la pena. Su presencia, por primera vez en Argentina, constituy pues una oportunidad nica para un debate singularmente enriquecedor sobre el tema La utilidad de ser justo. Su exposicin fue complementada por el anlisis Los fines de la pena en la jurisprudencia interamericana a cargo del Prof. Santiago Ottaviano de nuestra Universidad. La apertura imparable (aunque no exenta de tensiones) del Derecho argentino al Derecho Internacional de los Derechos Humanos hizo evidente la actualidad de este enfoque. Finalmente intervino como moderador y para realizar una sntesis de la cuestin el Prof. Guillermo Yacobucci, director del Departamento de Derecho Penal, que se ha dedicado a investigar la legitimidad de la potestad penal en vinculacin con las diversas concepciones sobre los fines de la pena. La jornada fue posible gracias a un concurso de proyectos de investigacin organizado el Departamento de Derecho judicial (de esta Universidad) y auspiciado por el Ministerio Pblico Fiscal.

Prof. Dr. Guillermo Yacobucci (Universidad Austral); Prof. Dr. Paul H. Robinson (University of Pennsylvania); Prof. Dr. Santiago Ottaviano (Universidad Austral).

Jornada de Derecho Penal La Reciente Discusin sobre el Concepto de Injusto

Con fecha 10 de septiembre en la sede de la Universidad, se desarroll la Jornada de Derecho Penal La Reciente Discusin sobre el Concepto de Injusto. La jornada fue dirigida por el Prof. Dr. Dr. h.c. mult. Jess Silva Snchez. Catedrtico de Derecho Penal de la Universidad Pompeu Fabra de Barcelona.

Concurso de Investigacin Cientca

La Direccin de Investigacin de la Universidad Austral convoc a los profesores al 9 Concurso Interno de Proyectos de Investigacin Cientfica 2013. El Comit de Evaluacin estuvo integrado, en esta oportunidad, por el Dr. Marcelo Villar, la Dra. Gabriela Robiolo y el Dr. Fernando Toller, y el fondo disponible para esta convocatoria ascendi a $375.000. Las modalidades en que se dividi el Concurso fueron: Proyectos de investigadores de trayectoria (Modalidad 1) y Proyectos de investigadores de iniciacin (Modalidad 2).

UNDCIMA DEFENSA DE TESIS DOCTORAL Profesor Carbajo Cascn en Facultad de Derecho

El profesor Dr. Fernando Carbajo Cascn dictar clases en la Maestra de Derecho Empresario de la Universidad, el da martes 15 de octubre, sobre el tema Comercio Electrnico en sentido amplio para abordar los temas de publicidad y de responsabilidad de intermediarios, para los alumnos de primer ao. Y el viernes 18 de octubre disertar sobre Proteccin Marcaria en Internet para alumnos de segundo ao de la maestra. El profesor Carbajo Cascn es Dr. en Derecho por la Universidad de Salamanca y Profesor Titular de la Universidad de Derecho Mercantil. El Decano de la Facultad de Derecho, Prof. Mag. Jorge Albertsen, tiene el agrado de invitar a Ud. a la defensa oral y pblica de la undcima Tesis Doctoral en Derecho realizada en la Facultad, presentada por la Mag. Mara Carmelina Londoo Lzaro y dirigida por el Prof. Dr. Juan Cianciardo. La misma se titula La prevencin de violaciones a los Derechos Humanos: estudiosobre las garantas de no repeticin en el sistema interamericano. El Tribunal de Tesis estar integrado por los Profs. Dres. Rodrigo Escobar Gil (Miembro de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos y Ex Profesor de la Universidad Javeriana y de la Universidad de La Sabana, Colombia), como Presidente, Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot (Juez de la Corte Interamericana de Derechos Humanos y Profesor Investigador del Instituto de Investigaciones Jurdicas de la Universidad Autnoma de Mxico), como Vocal, y Alfonso Santiago (h) (Profesor Titular deDerecho Constitucional de la Facultad de Derecho de la Universidad Austral y Miembro de la Academia de Derecho de Buenos Aires), como Secretario. La defensa tendr lugar el prximo 20 de septiembre, a las 10.30 h., en el Saln Auditorio, Avda. Juan de Garay 125, 2 piso.

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Universidad Austral
Como todos los aos, el 20 de septiembre la Universidad Austral celebr el Da del Campus. Se trata de la nica jornada del ao en la que alumnos y profesores de todas las unidades acadmicas y de todas las sedes tienen la oportunidad de compartir el da.

Ctedra de Derecho del Deporte

Autoridades: Director: Dr. Gustavo Albano Abreu. Coordinador: Mag. Gabriel Csar Lozano.

CIDFI 2013 IX Curso Intensivo de Derecho del Ftbol Internacional

16, 17 y 18 de septiembre de 2013
Ciudad Autnoma de Buenos Aires Av. Juan de Garay 125, (C1063ABB), Buenos Aires, Argentina

Jornada sobre Aspectos Legales

La Asociacin Argentina del Sndrome de Williams organiz una jornada sobre aspectos legales que se llev a cabo el 30 de agosto en la sede de CABA de la Universidad Austral.

Expositores: Por Espaa: Juan de Dios Crespo Prez. Carlos del Campo Cols. Emilio Garca Silvero. Por Uruguay: Horacio Pintos Por Brasil: Daniel Cravo Souza Inglaterra: Carol Couse

IDTI 2013 XIII Curso Intensivo de Derecho Tributario Internacional

Directores Alejandro E. Messineo Ariadna L. Artopoulos

Por Argentina: Gustavo Albano Abreu. Paulo Ferrari. Martn Andrizzi. Eduardo Vctor Galeano. Roberto Capece. Gabriel Csar Lozano. Mara Emilia Cebeiro Martnez. Juan Manuel Lugones. Alfredo Dagna. Carlos Melconian. Cristian Daz. Ariel Reck. Hernn Ferrari. Walter Vargas. Per: Oscar Chiri Gutirrez

Auspician:

El Departamento de Derecho Tributario de la Universidad Austral organiza el XIII Curso Intensivo de Derecho Tributario Internacional (CIDTI 2013), dirigido a profesionales de Amrica Latina, dedicados al derecho tributario, con el objetivo de brindar a los asistentes una visin actualizada y global de los principales aspectos que presenta la tributacin internacional en nuestro tiempo. En un mbito de excelencia acadmica, la Universidad Austral propone el estudio intensivo en jornadas completas. Los profesores del CIDTI acreditan una trayectoria profesional y docente en Argentina y el exterior. El curso inicia el 4 de noviembre de 2013 y finaliza el 8 de noviembre de 2013 A lo largo de sus ediciones anteriores, el CIDTI ha contado con la presencia de ms de 400 asistentes pertenecientes a pases de Iberoamrica, quienes desarrollan su actividad profesional en Estudios Jurdicos, Auditoras Internacionales, Administraciones Fiscales y profesionales independientes. El curso admite un nmero limitado de asistentes por ao. Informes e inscripcin. informesfd@ius.austral.edu.ar

DireCTora suplemenTo: Mag. Lorena Fabris AuToridades de la FaCulTad de DereCho Decano: Mag. C. Jorge Albertsen

Vice Decano: Dr. Carlos Gonzlez Guerra Consejeros: Dr. Rodolfo Vigo Dr. Gustavo J. Schtz

Universidad AUSTRAL
Sede Centro: Avenida Garay 125 Ciudad Autnoma de Buenos Aires Te.: (011) 59218000

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ellos) -condenados a la muerte o al mal vivir- de Nuestra Amrica. B) La sentencia de la CSJN efectu una interpretacin restrictiva de la teora de la penetracin en la forma de la persona colectiva (descorrimiento del velo de la personera), privilegiando la distinta personalidad jurdica formal de las subsidiarias argentinas embargadas, as como tambin que stas no haban sido parte en el proceso sustanciado en Ecuador, de suerte tal que se encontraba en crisis la defensa en juicio y el debido proceso garantizados por el orden pblico argentino. Al resolver de dicha manera prescindi de una concepcin sustancialista del derecho, receptada por numerosos precedentes de la CSJN del perodo 73/76 -entre otros casos Parke Davis (1973, Fallos 286:97), Swift-Deltec (1973, Fallos 286:257, Mellor Goodwin (1973, Fallos: 287:79) Rheinstahl Hanomag Cura (1973, Fallos 287:450, considerando 6) y Ford Motorv.g. sentencia dictada en este ltimo caso (1974, Fallos 288:333, en especial pgs. 340/1, considerando 15), haciendo aplicacin ... del principio de representacin recproca de los deudores solidarios, que ha sido aceptado por la ley civil (ver nota al art. 711), y de la unidad patrimonial y de gestin que es inherente a las distintas personas jurdicas que forman un conjunto econmico con la comunicacin de responsabilidad correspondiente a la unidad patrimonial y de gestin propias. Dicho encuadre fue tambin adoptado por valiosa doctrina y ju{ NOTAS }
Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723) (1) Cfr. GMEZ, Antonio Gustavo, con correcta argu-

risprudencia argentina a fin de responsabilizar a las casas matrices con subsidiarias bancarias en la Repblica Argentina por las consecuencias daosas causadas a los ahorristas atrapados por el corralito. (2) Ahora bien, mediando representacin recproca entre las matrices y filiales integrantes de un mismo conjunto econmico, ms all de sus distintas personalidades jurdicas formalmente independientes, no se advierte afectacin de las garantas de la defensa en juicio y del debido proceso, ya que en el proceso sustanciado en Ecuador las subsidiarias (3) argentinas estuvieron representadas por Chevron Corporation. La sentencia de la CSJN que aqu ponemos en crisis falla -en trminos de error- al prescindir del fenmeno econmico vincular y a lo mencionado en el prrafo anterior in fine. Recibida la rogatoria del magistrado ecuatoriano, la primera y segunda instancia dispuso la ejecucin de la medida. La CSJN, al conocer en el recurso extraordinario interpuesto por las firmas afectadas, dej sin efecto la sentencia del juez extranjero. Dicho fallo, en mi criterio, implica un retroceso en el desarrollo doctrinario de la interpretacin jurdica de los fenmenos econmicos de este mundo globalizado por el capital transnacional. Desarrollo que fue plasmado en normativa y en jurisprudencia acorde -tal como fuera reseada en parte, supra-. Contrarindola, autores como el Dr. Roitman (4) sostienen

la certeza del fallo de marras, fundndola en la aplicacin de la Ley de Sociedades; y adosan la garanta de la doble instancia consagrada constitucionalmente (Pacto de San Jos de Costa Rica, art. 8, inc. h; y art. 14, 5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos), con aparente desconocimiento de la realidad vincular que exhiben grupos como Chevron Corporation y de la hermenutica en materia de DD.HH. Quede en claro que los autores de esta nota defendemos el orden pblico nacional y las garantas del debido proceso adjetivo como parte de aqul, con particular nfasis en -justamente- la aplicacin del art. 8 del Pacto a cuestiones tambin extrapenales. A nuestro leal saber y entender, consideramos que este no es el caso para tal aplicacin. La dinmica del capital transnacionalizado aparece con formas que ocultan o pretenden ocultar la real dimensin de sus fines o su significacin econmica. Para develarlas, hay que estarse a la realidad de sus actos. Baste recordar la nota al art. 711 del Cdigo Civil: ... no debe olvidarse tampoco el principio de que los deudores (solidarios) son mutuos mandatarios y representantes los unos de los otros, lo que en tantos casos les es muy favorable. Deben, pues, sufrir las consecuencias de la culpa de que ha perjudicado al acreedor solidario. Al respecto en Cdigo Civil y leyes complementarias comentado, anotado y concordado, (5), anotando dichos artculos se seala que la posicin doctrinal y legislativa adoptada por

nuestro Cdigo Civil, ... entiende que es procedente la propagacin de las consecuencias de la mora y de la culpa en que incurri uno de los codeudores a los restantes, responsabilizando a todos ellos por los daos y perjuicios sufridos por el acreedor; as como que dicha interpretacin es la que cuenta con el apoyo de la doctrina argentina, que la considera la ms adecuada a los principios de la solidaridad y la idea del mandato recproco vigente en el tipo de obligaciones de mancomunin solidaria, con cita de Busso, De Gsperi/Morello, Borda, Salvat/ Galli, Rezznico, Alterini/Ameal/Lpez Cabana, Llambas, Colmo, Lafaille, Llerena y Cazeaux/Trigo Represas. Es del caso tambin recordar la sentencia del juez Lozada del 06/09/1963 extendiendo el auto de quiebra dictado contra Swift-Deltec al conjunto de empresas integrantes de dicho grupo econmico cuyo considerando 13 resulta conveniente transcribir: Tambin es innecesario dar vista alguna a las empresas a las que se extiende la quiebra. Como fue innecesario hacerlo para la extensin de la responsabilidad -a despecho del exceso ritual manifiesto incurrido por la Cmara Nacional de Apelaciones y ahora indebidamente corregido-, es igualmente innecesario hacerlo para extender el estado de falencia. S, como lo indica precisamente la Excma. Corte Suprema, las distintas empresas no pueden ser tratadas como terceros es porque, en estricta lgica, son parte procesal. Y como parte procesal han estado actuando en este proceso principal. Resultara contradictorio con lo resuelto por la Excma. Corte
COntInA En lA PGInA 6

mentacin y sostn jurdico en El caso Chevron , Nota a fallo, en LA LEY, 12/06/13, pp. 8/11. Coincidentemente con lo expresado por el autor en la nota al pie 1 en p. 9 del texto en cuestin, quien suscribe este artculo como su co-autora puede agregar, como elemento indicativo de la ferocidad de los daos, haber sido testigo presencial

del contenido probatorio de denuncias que pueblos han llevado al Tribunal Permanente de los Pueblos (Universidad Nacional de Lima -Per- del 13 al 16 de mayo del 2008). En dicha oportunidad, la suscripta intervino en la exposicin de los aspectos jurdicos y constitucionales concernientes al conflicto con Repblica del Uruguay por la instalacin de la empresa Botnia. De carcter no gubernamental, el Tribunal Permanente de los Pueb-

los deriva del Tribunal Russell, que tuvo su origen en el juzgamiento de delitos de lesa humanidad cometidos por las tropas de EE.UU. en su invasin blica a Vietnam. (2) SCALETSKY, Matilde, Bancos: responsabilidad de sus casas matrices , Abogados , Revista del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal, Julio/Agosto 2002, N 58, pp. 36/40 y sentencia del Superior Tribunal de Ro Negro, 5/3/2002, M., H. y otra , LA LEY, 2002-B, 495/506, en

especial voto del juez Vctor Sodero Nievas, prrafo 16 (pp. 498/499). (3) La Procuradora General las denomina de esa forma. La CSJN, personas distintas de la condenada en el tribunal de origen. (4) ROITMAN, Horacio, Medidas cautelares ordenadas por juez extranjero (nota a fallo, LA LEY, 05/07/2013, pp. 5/6). (5) Op. cit. Director Belluscio/Coordinador Zanno-

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sidiarias locales del principio de tutela judicial efectiva. Por su lado, en disidencia, el juez Fayt desestim la queja sustentando la lnea argumental de su voto en razones procesales: a) que la sentencia de Cmara no revesta el carcter de definitiva ni equiparable a tal (Fallos 310:681; 313:116; 327:5068 y 329:440) (7) y b) lo dispuesto por los arts. 1, 2, 4, 5, 6 y 12 de la Convencin de Cooperacin Judicial Internacional, de cumplimiento obligatorio por parte del Estado Nacional (Fallos 318:514) generando en su defecto responsabilidad internacional en cabeza del mismo. Al igual que los votos mayoritarios desconoci la jurisprudencia rectora y ejemplar sentada en los precedentes de la CSJN del perodo 73/76 citados supra. nacional (arts. 27 y 31, CN, y reserva al art. 21 del Pacto de San Jos de Costa Rica). En tal sentido, corresponde la aplicacin de las clusulas constitucionales antedichas en primer trmino, con la referida reserva -cfr. instrumento de su ratificacin de fecha 17/08/1984- que las reafirm con su texto que aqu se transcribe: El Gobierno argentino establece que no quedarn sujetas a revisin de un tribunal internacional cuestiones inherentes a la poltica econmica del gobierno. Tampoco considerar revisable lo que los tribunales nacionales determinen como causas de utilidad pblica e inters social, y ni lo que stos entienden por `indemnizacin justa). (8) En este sentido, el considerando 4 abre una luz de esperanza para la defensa de los intereses nacionales frente a la declinacin de soberana noventista an vigente que permite al Estado Nacional ser demandado por las ETN en el CIADI. En particular, como defensas a esgrimir frente a la pretensin de ejecutar los laudos finales que aqul dictara contra nuestro pas. Lo dicho en virtud de que, en el considerando 4 del fallo en trato, la CSJN remite a Fallos 319:2411, considerando 4: Que esta Corte ha resuelto en diversas ocasiones que el principio del debido proceso adjetivo (art. 18 de la Constitucin Nacional) integra el orden pblico internacional argentino, no slo en procedimientos de carcter penal (Fallos 328:3193), sino tambin en aquellos que versan sobre derechos de contenido patrimonial (Fallos 319:2411). En este ltimo pronunciamiento seal que a dicho principio debe conformarse no slo todo procedimiento jurisdiccional que se lleve a cabo en jurisdiccin argentina, sino tambin todo procedimiento que se concluya en la sentencia o resolucin dictada por autoridad judicial extranjera con efectos extraterritoriales en la Repblica Argentina (Fallos 319:2411, considerando 5). En una nota crtica de Prez Esquivel al fallo de la Corte (Controversias sobre Chevron, Pgina 12, 09/08/12, p. 12) refiri que Evo Morales propuso el domingo pasado en el Foro de San Pablo crear consejos regionales propios que nos defiendan frente a las empresas transnacionales para frenar estos procesos que nunca ganan los Estados, siempre ganan los privados. Es de recordar que cuando gan el Estado argentino (precedentes de la CSJN casos Parke Davis, Swift-Deltec, Mellor Godwin y Ford Motor y su recepcin legislativa por el Congreso de la Nacin del perodo 73/76 (9)), la victoria fue efmera, ya que la ltima dictadura cvico-militar rpidamente removi dichos precedentes y leyes protectoras del orden pblico nacional. (10) Remocin que sigue vigente.

VIEnE DE lA PGInA 5

Suprema el darle vista como si se tratara de personas diferenciadas, atribuyndoles un carcter de terceros, que muy terminantemente se les ha negado. El error atribuido a la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial de la Capital Federal consisti en anular una parte de la resolucin de juez Lozada en cuanto extenda la responsabilidad del grupo Deltec sin haberle corrido una previa vista a las empresas integrantes del grupo, criterio que mereciera una fuerte y certera crtica del Dr. Samuel Yasky (6) y la revisin de dicho criterio por la CSJN en el precedente de Fallos 286:257 citado al principio de este artculo. Es evidente entonces que los fallos de los tribunales civiles de grado en Chevron hicieron implcita aplicacin de dicha doctrina legal y judicial, en tanto que la Corte Nacional incurri en un claro desandar respecto de sus propios precedentes, no obstante encontrarse presentes tres factores concurrentes: 1) la existencia de un conjunto econmico transnacional integrado por la demandada condenada por los tribunales de Ecuador y las subsidiarias situadas en la Argentina; 2) la comunicacin de responsabilidad por los daos y perjuicios causados por una cualquiera de ellas y 3) la representacin y mandato recprocos entre las mismas con sustento en la legislacin argentina, jurisprudencia recibida de la CSJN (1973/4) y doctrinas pertinentes; de suerte tal que no hubo afectacin para las sub{ NOTAS }
ni, t. 3, Ed. Astrea, 1994; Autores Ameal/Lpez Cabana/ Zannoni, pgs. 343 y ss. (6) Al confirmar la medida, con inocultable renuencia la Cmara declara insanablemente nula la resolucin en cuanto comprende y extiende la responsabilidad al grupo Deltec. Funda la Cmara esta nulidad en que el juez Dr. Lozada no ha discriminado las personas jurdicas o empresas que componen el grupo, las que tampoco habran sido tenidas por parte en el incidente de impugnacin. El argumento es casustico y rebuscado. Tiende no slo a relevar de responsabilidad al grupo Deltec del vaciamiento, sino tambin a restituirle su calidad de acreedor cuantioso de la quiebra, con lo cual quedara ntegramente consumado el plan urdido (Cfr. LOZADA, Salvador Mara, Dependencia y empresas multinacionales , Eudeba, 1974, tercera parte, Swift- Deltec ante la justicia argentina , pp. 133-178, en especial p. 152). Al revocar la CSJN en Fallos: 286:257, la sentencia adversa de la Cmara sostuvo que En el sub lite la apariencia de formas jur-

III. La defensa del orden pblico nacional

La sentencia que anotamos resulta rescatable en un punto del que nos podremos asir jurdicamente: no obstante no encontrarse afectada en el caso, privilegia el orden pblico nacional. Esto nos hace suponer que en otros tambin lo preservar -en lnea con los precedentes de Fallos: 176:218; 267:199 y 305:2151- frente a concretas declinaciones de la jurisdiccin argentina -atributo irrenunciable de la soberana nacional-. Nos referimos a casos en los que se pretenda ejecutar, v.g., laudos contrarios a la Argentina emitidos por las comisiones especiales del CIADI -dependencia del Banco Mundial-, con base en prrrogas de jurisdiccin en pugna con dicho orden pblico

IV. Para concluir

El fallo Chevron encuentra alineacin con experiencias histricas balcanizadoras de la Patria Grande. Esta crtica del precedente en trato pretende ser un aporte ms dentro de la unidad de esfuerzos dirigidos en pos de la defensa y concrecin del sistema jurdico de los DD.HH. de los pueblos de Nuestra Amrica. l
Cita on line: AR/DOC/3617/2013

dicas que asumen distintas fracciones del mismo grupo, estructuralmente unificadas con el predominio de Deltec International Limited, no debe producir el efecto de que una parte slo formalmente diferenciada- Swift SAFsea la nica afectada por la decisin judicial. La Corte tiene declarado (Fallos 264:410) que: el excesivo apego al tradicionalismo jurdico ha sido catalogado como uno de los ms serios obstculos al xito de la promocin de la expansin econmica y de la justicia social . Ello as, porque no debe confundirse la razn del derecho con el ritualismo jurdico formal, sustitutivo de la sustancia que define a la justicia . (7) El mismo criterio adoptado por la CSJN al rechazar el recurso de queja interpuesto por el Estado Nacional en el caso de la medida cautelar decretada por la Cmara Nacional de Apelacin en lo Civil y Comercial Federal, supuesto en el que uno de los co-autores de esta nota argument la procedencia de su revisin toda vez verificarse gravedad institucional de imposible e insuficiente repara-

cin interior, con cita de precedentes de la Corte (Acerca de la Ley de Servicios de Comunicacin Audiovisual y la Clusula de Desinversin , Revista Derecho Pblico del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin, Ao I, N 1, mayo 2012, pp. 17/28). (8) Cfr. COSTANTE, Liliana B., Soberana Nacional vs. CIADI: Estados o mercados? , Revista Derecho Pblico del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin, Ao I, N 2, septiembre 2012, pp. 59/104; BARCESAT, Eduardo S., Ruptura de la dependencia de los TBI y el CIADI; CORTI, Arstides H., Acerca de la nulidad absoluta de los laudos arbitrarios del CIADI y vas procesales para su impugnacin; y ARAUJO, Facundo M. y TORRES, Mara Carolina, los tres en la misma revista, Ao I, N 3, diciembre 2012, pp. 3/25, 27/34 y 35/84 respectivamente. Recientemente, en Pgina 12 , 05/08/2013, p. 10, en la seccin Temas de debate: El impacto del convenio entre YPF y la petrolera estadounidense. Ecos del acuerdo con Chevron FLIZ,

Mariano, Apostar por el buen vivir , seala: la normativa continua cediendo a la jurisdiccin extranjera la resolucin de las controversias entre las partes, abandonando el derecho soberano de la Justicia Argentina . Cfr. tambin KRAKOWIAK, Fernando (Pgina 12 , 30/08/2013, p. 6): ... el acuerdo se rige por leyes de Nueva York y Argentina y, en caso de un eventual conflicto, el arbitraje ser en la Cmara de Comercio Internacional de Pars. (9) Cfr. MARTNEZ de SUCRE, Virgilio y CORTI, Arstides H. M., Multinacionales y Derecho , Ediciones de la Flor, Coleccin Cuestionario, 1976, compilado de fallos, dictmenes y estudios acerca de instrumentos jurdicos aptos para un proceso de liberacin. (10) Cfr. CORTI, Arstides H. M., Algunas reflexiones sobre los mecanismos de exaccin de la renta impositiva nacional , Revista Derecho Pblico del Ministerio de Justicia y Derechos Humanos de la Nacin, Ao I, N 2, septiembre 2012, pp. 3/21.

Contrato de trabajo
Empresa que absorbe una distribuidora con el compromiso de mantener los contratos. Desconocimiento de la relacin laboral respecto de algunos trabajadores. Discriminacin. Indemnizacin por los daos sufridos por los trabajadores. Hechos: Los actores gestionaron su incorporacin a la empresa demandada, luego que sta absorbiera a la empresa distribuidora para la que se desempeaban. La demandada reconoce que tom a su cargo al personal de la anterior distribuidora, pero desconoce la existencia de relacin laboral con aqullos. El juez sostuvo que luego de la desvinculacin la actora comenz un nuevo vnculo laboral con otra empresa; y respecto del coactor, que no lleg a un acuerdo para su incorporacin laboral, por lo que rechaz la demanda. Los actores apelaron la sentencia y la Cmara hizo lugar al reclamo.

no eran afiliados, ello comporta una discriminacin de orden gremial por la que debe responder de acuerdo a lo establecido en los arts. 17 de la ley de Contrato de Trabajo y art. 1 de la ley 23.592.

El doctor Luis A. Raffaghelli dijo: I. La sentencia dictada a fs. 226/232 que rechaz la demanda viene apelada por la parte actora a fs. 245/253 y por la demandada a fs.233/237, con rplicas recprocas a fs. 254 (actora) y a fs.260/265 (demandada). A fs. 240/242 apela la perito contadora por considerar reducidos sus honorarios al igual que la representacin letrada de la demandada a fs.235/236. Reclaman los actores Martha Susana Medina y Claudio Leonardo Pulice el cobro de sumas de dinero por incumplimientos laborales de la empresa Vicente Genise SRL distribuidora mayorista de bebidas, para la que trabajaron, y dirigen la accin contra Aguas Danone de Argentina SA, por cuanto se responsabiliz con el personal de aqulla por dichas obligaciones y por la continuidad laboral, conforme lo expresado en un acta administrativa por ante el Ministerio de Trabajo de la Provincia de Buenos Aires - Delegacin Morn. Pretenden se les abone diferencias por antigedad, salarios cados de julio de 2008 a octubre de 2010 en que inicia la demanda, horas

extra e indemnizacin por dao moral. Denuncian la existencia de discriminacin al negarles la continuidad laboral. La demandada desconoce la existencia de relacin laboral con los actores. Reconoce no obstante, que se hizo cargo de las indemnizaciones por despido del ex personal de la empresa distribuidora Vicente Genise SRL. Que la Empresa Disdoos SRL tom bajo relacin de dependencia al personal que haba trabajado con la anterior distribuidora ya citada y que desconoce si los actores se incorporaron a la misma. Niega que deba responder por el reclamo judicial de los actores (fs.31). No es materia litigiosa que la nueva distribuidora de la demandada se hizo cargo del personal de Vicente Genise SRL, a excepcin de los actores, discrepando las partes en cuanto a las causas por las que no se produjo su incorporacin. La sentencia de grado infiri respecto de la actora Medina que luego de la desvinculacin con la empresa Vicente Genise SRL comenz un nuevo vnculo laboral con otra empresa y respecto del actor Pulice estableci la presuncin de que no lleg a un acuerdo de incorporacin laboral a la Empresa DISDOOS SRL, lo que conduce al rechazo de la demanda conside-

2. - Si la demandada contrajo con el personal despedido de la empresa que absorbi la obligacin de garantizar su continuidad laboral, resulta procedente el reclamo de los actores por daos, incluido el agravio moral, derivados de su no incorporacin, pues se acredit que se trat de un acto discriminatorio en el acceso al trabajo.
117.331 CNTrab., sala VI, 2013/08/06. - Pulice, Claudio Leonardo y otro c. Aguas Danone de Argentina S.A. s/ cobro de salarios.

Cita on line: AR/JUR/41957/2013

CONTEXTO DEL FALLO

1. - Si bien la demandada absorbi un empresa y contrajo con el personal despedido la obligacin de garantizar su continuidad laboral, habindose acreditado que prioriz la incorporacin de aquellos trabajadores afiliados a los sindicatos y dej fuera a quienes

Citas legales: ley nacional 18.345 (t.o. 1998) (Adla, LVIII-A, 194); 23.313 (Adla, XLVI-B, 1107); 23.592 (Adla, XLVIII-D, 4179).

2 Instancia. - Buenos Aires,agosto 6 de 2013

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rando no acreditada conducta discriminatoria en perjuicio de ambos actores (fs.230/231). II. La parte actora se agravia por cuanto la sentencia de grado: 1. Efectu una errnea apreciacin de la prueba de autos, fundamentalmente de la instrumental obrante en la causa y una interpretacin de la voluntad de los actores a continuar la relacin laboral que no condice con las circunstancias de la causa. Seala que la sentenciante rest importancia al acta celebrada ante el Ministerio de Trabajo de la Provincia de Buenos Aires - Delegacin Morn, entre las partes de fecha 27/6/2008 en el Expte. 21530-33857-2008 y del cual surgira la obligacin que se reputa incumplida por la accionada. Habr en consecuencia de detenerme en su anlisis. En la documental que contiene el sobre de fs.4 obran en copia fiel las actuaciones del expediente citado: del acta de fecha 27 de junio de 2008 surge que la demandada Aguas Danone de Argentina SA se compromete a.... 1) garantizar la continuidad laboral de todo el personal afectado con el nuevo distribuidor que toma la zona garantizando la incorporacin de todo el personal al nuevo distribuidor a partir del 1 de julio de 2008 o el pago de salarios hasta su efectiva incorporacin en caso de que la misma no se pueda concretar en la fecha antes mencionada. 2) a abonar por cuenta y orden de Vicente Genise SRL los salarios correspondientes al mes de junio de 2008 y SAC 1er semestre...y el pago de las indemnizaciones, liquidacin final y del art 80 LCT. (folio 26 expte. advo). A continuacin se agrega el listado del personal beneficiario de los pagos comprometidos por la demandada, entre los que figuran los actores (folio 31). En el folio 37 y 39 de las mismas actuaciones consta informe de las partes sobre los pagos por las obligaciones asumidas recibidos por Medina y Pulice respectivamente, reconocidos por ambos, en los telegramas de fecha 22/8/2008 cursados a la demandada. Fotocopia de las citadas actuaciones (fs.151/171) fueron incorporadas a esta causa por la perito contador juntamente con su informe de fs.172/183. Las partes celebraron sendas actas con fechas 9 y 13 de junio, 11 de julio, 22 de agosto, 10 y 20 de octubre de 2008 dejando constancia del detalle y de los pagos efectuados al personal de Vicente Genise SRL por cuenta de la demandada, de lo cual resulta claramente la existencia de un grave conflicto laboral, con paro de actividades incluido y campamento de protesta (testimoniales de fs.123/124) por los incumplimientos de Vicente Genise SRL. Hasta ah la descripcin de la conducta de ambas partes de esta litis. Con fecha 22 de agosto de 2008 y en medio del conflicto los actores remiten a la demandada un telegrama de idntico texto por el que reclaman: Haberes del mes de julio de 2008. SAC proporcional. Vacaciones proporcionales. Diferencias salariales e indemnizatorias conforme real salario de $ 2800. Al mismo tiempo reclaman continuidad laboral y salarios cados desde el 31 de julio de 2008. La demandada contesta con el telegrama de fecha 28 de agosto de 2008 rechazando el reclamo de los rubros citados.

Manifiesta que el ex personal de la Empresa Vicente Genise SRL se ha incorporado al nuevo distribuidor ignorando los motivos por los que los reclamantes no lo han hecho y que ello constituye un hecho ajeno a la empresa. De los recibos de haberes adjuntados en autos surge que los actores percibieron los haberes del mes de junio de 2008, SAC proporcional e indemnizacin sustitutiva de vacaciones no gozadas proporcional al tiempo trabajado. Que la remuneracin de ambos era de $1800 mensuales ms $400 de asignacin no remunerativa. A esta altura del anlisis entiendo que en mi criterio asiste parcial razn a la queja, pero no en los trminos en que ha sido planteada. En efecto la obligacin asumida por la demandada fue el de garantizar la continuidad laboral del personal de Vicente Genise SRL incluidos ambos actores a partir del 1 de julio de 2008 y abonar los salarios en caso de que no se produzca la incorporacin al nuevo distribuidor. La obligacin es clara y no hay pruebas en autos de que ella fuera cumplida por Aguas Danone de Argentina SA. Discrepo con la conclusin de la sentenciante de grado en cuanto a que hay un alta laboral de la actora Medina con otra empresa (GT Distribuidora SA) desde julio de 2008, ya que el informe de AFIP de fs. 209 establece que los aportes a dicha empresa comenzaron un ao despus (07/2009). Ello determina que Medina registra aportes previsionales un ao despus de cesada la relacin con Vicente Genise SRL. Ello en s tampoco prueba que la trabajadora se hubiese desinteresado de la continuidad laboral con el nuevo distribuidor de bebidas de la accionada, ni que el alta en una empresa impida automticamente el desempeo en otra si no hay elementos probatorios que lo establezcan. Tampoco se comparte la presuncin colocada en contra de Pulice respecto a que no lleg a un acuerdo para incorporarse a la nueva distribuidora, ello por cuanto ambos extremos debieron ser probados por la propia accionada, que obviamente era la que se encontraba en inmejorables condiciones de hacerlo. Por el contrario en autos obra el informe de Disdoos SRL (fs.149), del que surge que no tiene constancia de trmite alguno a fin de incorporar a esa empresa a los actores Pulice y Medina, existiendo abundante prueba testimonial en autos referenciada por la sentenciante respecto de que dicha empresa incorpor personal de Vicente Genise SRL y por el expreso reconocimiento de Aguas Danone de Argentina SA (fs.31). En mi opinin hay suficientes indicios en autos respecto a que los actores fueron objeto de un trato desigual al menos, ya que no fueron incorporados a la nueva empresa a diferencia del resto del personal de la anterior, que como surge de las declaraciones de los testigos V. e I. (fs. 123/124) no impugnadas, fueron incorporados a Disdoos SRL. De la testimonial antes citada surge que en la incorporacin a la nueva empresa distribuidora se prioriz a los trabajadores afiliados a SUTIAGA y los restantes sindicatos intervinientes en el conflicto, dejndose fuera a los actores que no eran afiliados y ello comporta ciertamente una discriminacin de orden gremial que la ley (art.17 LCT y art.1 y ss. Ley 23.592) prohbe expresamente. En esta situacin corresponda a la demandada acreditar inequvocamente su gestin para garantizar la continuidad laboral de los actores y demostrar en su caso que la misma no se produjo por causas imputables a los propios actores. En este sentido se ha expresado la doctrina de la Corte Federal in re Pellicori, Liliana Silvia c. Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal s/ amparo. (Buenos Aires, 15/11/2011)

sosteniendo que...En los casos de igualdad de trato, resulta, a menudo, muy difcil obtener las pruebas necesarias para demostrar dicho motivo, las cuales suelen obrar en poder del demandado. Comprobacin sta que, en lo esencial, conviene subrayarlo, ya haba sido sealada, con iguales fines en cuanto a la faz probatoria, por el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas (Considerando 8) v.gr., Danfoss, asunto 1109/88, sentencia del 17 de octubre de 1989, Recopilacin 1989, p. 3199, y otros; v. asimismo, sobre el antes citado art. 8 de la Directiva 2000/43/CE: asunto C 54/07, sentencia del 10 de julio de 2008, esp. Prr. 30. Advierte la Corte en ese precedente...los serios inconvenientes probatorios que regularmente pesan sobre las presuntas vctimas, nada menos que en litigios que ponen en la liza el ominoso flagelo de la discriminacin, cuya prohibicin inviste el carcter de ius cogens. Todo ello, finalmente, determina las especificidades a las que han de ajustarse las reglas o pautas que en materia probatoria han de regir en los procesos civiles relativos a la ley 23.592, en los que se controvierte la existencia de un motivo discriminatorio en el acto en juego. As, a modo de conclusin, resultar suficiente, para la parte que afirma dicho motivo, con la acreditacin de hechos que, prima facie evaluados, resulten idneos para inducir su existencia, caso en el cual corresponder al demandado a quien se reprocha la comisin del trato impugnado la prueba de que ste tuvo como causa un motivo objetivo y razonable ajeno a toda discriminacin. La evaluacin de uno y otro extremo, naturalmente, es cometido propio de los jueces de la causa, a ser cumplido de conformidad con las reglas de la sana crtica. (Considerando 11). Tal como tambin ha dicho la CSJN el principio de igualdad y prohibicin de discriminacin ha alcanzado, actualmente, un nivel de mxima consagracin y entidad: pertenece al jus cogens, puesto que sobre l descansa todo el andamiaje jurdico del orden pblico nacional e internacional y es un principio fundamental que permea todo ordenamiento jurdico. (lvarez, Maximiliano y otros c. Cencosud S.A. s/ accin de amparo Buenos Aires, 7 de diciembre de 2010). As, por su carcter imperativo, rige en el derecho internacional general, en cuanto es aplicable a todo Estado, ya sea a nivel internacional o en su ordenamiento interno, independientemente de que sea parte o no en determinado tratado internacional, por todos los actos jurdicos de cualesquiera de sus poderes, e incluso de los particulares que acten bajo su tolerancia, aquiescencia o negligencia. El principio, as considerado, acarrea, naturalmente, obligaciones erga omnes de proteccin que vinculan a todos los Estados y a los particulares. (fallo cit.). Y no es menor el tema sub examine ya que se encuentra en tela de juicio el derecho al trabajo que la accionada se comprometi a garantizar. Derecho claramente consagrado en el Artculo 6...1 del Pacto Internacional de D.E.S. y C. (ONU 16/12/1966), ratificado por Ley 23.313:... Los Estados Partes en el presente Pacto reconocen el derecho a trabajar, que comprende el derecho de toda persona a tener la oportunidad de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido o aceptado, y tomarn medidas adecuadas para garantizar este derecho. El derecho al trabajo es un derecho fundamental, reconocido en diversos instrumentos de derecho internacional. El Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, a travs de su artculo 6, trata este derecho ms extensamente que cualquier otro instrumento. El derecho al trabajo es esencial para la realizacin de otros derechos humanos y constituye una parte inseparable e inherente de la dignidad humana. Toda persona tiene el derecho a trabajar para poder vivir con dignidad. El derecho al trabajo sirve, al mismo tiempo, a la supervivencia del individuo y de su familia y contribuye tambin, en tanto que

el trabajo es libremente escogido o aceptado, a su plena realizacin y a su reconocimiento en el seno de la comunidad tal como lo establece Observacin general N 18 aprobada el 24/11/2005 sobre el Artculo 6 del PIDESyC en lnea con el prembulo del Convenio N 168 de la OIT, de 1988: ... la importancia del trabajo y del empleo productivo en toda la sociedad, en razn no slo de los recursos que crean para la comunidad, sino tambin de los ingresos que proporcionan a los trabajadores, del papel social que les confieren y del sentimiento de satisfaccin personal que les infunden. Considero asimismo que en el caso de autos ha sido lesionado el Convenio de la OIT 111 sobre la discriminacin (empleo y ocupacin), 1958 que en la parte pertinente y aplicable al sub examine de su art.1 establece: ...A los efectos de este Convenio, el trmino discriminacin comprende: a) cualquier distincin, exclusin o preferencia basada en motivos de raza, color, sexo, religin, opinin poltica, ascendencia nacional u origen social que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo y la ocupacin; b) cualquier otra distincin, exclusin o preferencia que tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el empleo u ocupacin... En consecuencia aplicando estas disposiciones se est aceptando la invitacin que el prrafo 50 de la OG 18 del Comit del PIDESyC contiene... Se invita a los jueces y a otros miembros de las autoridades encargadas de hacer cumplir la ley a que presten mayor atencin a las violaciones del derecho al trabajo en el ejercicio de sus funciones. Aguas Danone de Argentina SA, demandada en autos, contrajo con el personal despedido de la Empresa Vicente Genise SRL, entre ellos los dos actores, la obligacin de garantizar la continuidad laboral de stos y su incorporacin a la nueva distribuidora de sus productos. Como se ha concluido del examen de los elementos de la causa, surge que dicha obligacin no fue ejecutada y que hay culpa de la accionada en ello. La inejecucin de una obligacin contractual que ocasione prdidas determina la responsabilidad por los daos e intereses causados por tales prdidas y el resarcimiento de los daos e intereses (art. 519, 520 y ccts. Cdigo Civil). Si bien el actor reclama salarios cados entiendo en ejercicio de la facultad nsita del juez iura novit curia que no existiendo relacin laboral entre actor y demandada no son propiamente salarios lo que puede ser objeto de reconocimiento como reparacin por la inejecucin de la obligacin comprometida, sino daos e intereses incluido el agravio moral sufrido de acuerdo a las circunstancias del caso. El art. 522 del Cdigo Civil faculta al Juez a condenar al responsable de la conducta contractual reprochable a reparar el agravio moral. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos, considerando tales a aquellos que excedan los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres en los trminos del art. 1071-2 prrafo del mismo Cdigo. Y si bien la prueba del perjuicio ha sido escasa, est probado que ambos actores gestionaron su incorporacin a Disdoos SRL reconocida por la demandada como su nueva distribuidora y absorbente del personal de Vicente Genise SRL sin xito y que la actora Medina recin figura con un alta laboral al ao de su despido de sta empresa, cuya indemnizacin fuera abonada por la aqu demandada Aguas Danone de Argentina SA.
COntInA En lA PGInA 8

8 | MARTES 1 DE OCTUBRE DE 2013

VIEnE DE lA PGInA 7

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Consecuentemente y estando en presencia de un acto discriminatorio en el acceso al trabajo, encuentro razonable utilizar la variable de la indemnizacin agravada que contempla la ley de Contrato de Trabajo para supuestos diferentes pero de discriminacin y consistentes en un ao de remuneraciones. Atento a que la remuneracin de ambos actores era de $2200 mensuales, incluida la suma denominada no remunerativa, pero que para la interpretacin judicial ya debe ser considerada parte del salario del trabajador, con ms el sueldo anual complementario proporcional, tomar esa suma para ambos actores a efectos del clculo de la reparacin que se reconoce, ms un 20% de la misma en concepto de dao moral. Propongo entonces otorgar a cada actor la suma de $37.178 con ms intereses conforme las pautas del Acta 2357/02 de la CNAT desde el 1 de julio de 2008 hasta el momento del efectivo pago. 2. Consider que no era eficaz la intimacin remitida por los actores a la demandada por carecer de plazo. Considero que, sin perjuicio de la conclusin arribada en el agravio anterior, la reclamacin fue efectuada en tiempo til y oportuno, estando en trmite las actuaciones administrativas, y en tal sentido resulta eficaz como intimacin, si bien el plazo de 48 hs. otorgado se focaliza en los crditos pretendidos, no puede obviarse que apercibe del inicio de acciones judiciales, para el caso de negarse la continuidad laboral comprometida, y agrega el reclamo de los salarios cados hasta el momento del alta en la nueva distribuidora designada por la demandada. Asiste razn a la queja, ya que las intimaciones cursadas, aun cuando no estuviere convenido el plazo, surge tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, con lo cual el deudor ha sido constituido en mora (art. 509 2 prrafo del Cdigo Civil Argentino). 3. Realiz una interpretacin de la pericia contable en autos sin considerar que la demandada no pag los salarios cados a los actores desde la fecha del acta administrativa y hasta la reincorporacin. La presente queja tal como ha quedado resuelto el tratamiento del primer agravio carece de re-

levancia jurdica para el caso concreto de autos, ya que la propia conducta de la demandada al rechazar el reclamo de los actores de continuidad laboral y salarios cados, no deja margen al informe pericial contable, que revista inters en el punto. Es cierto que la sentencia no refleja el informe contable respecto a la nueva distribuidora de la demandada (Disdoos ARL), pero tambin ello es un hecho expresamente reconocido por Aguas Danone de Argentina SA (fs.31). 4. Rechaz el reclamo de las sumas no registradas y las horas extra. La presente queja no constituye agravio en el sentido tcnico del instituto ya que no supera la exigencia de una crtica razonada y concreta, del decisorio apelado, respecto a los rubros cuestionados, no demostrando en mi criterio lo que pudo ser errneo, injusto o contrario a derecho para delimitar los lmites precisos de la actividad revisora del Superior tal como es doctrina inveterada de esta Sala (CNAT, Sala VI, 16/11/1987, DT 1988-623). Su esfuerzo no supera la mera disidencia con la valoracin del juzgador de primera instancia. No encuentro que el recurso se baste a s mismo en cuanto a fundamentar una errnea apreciacin de los hechos materia del litigio; errnea aplicacin del derecho o equivocada valoracin de los medios de prueba que puedan implicar errores en el contenido de la sentencia in iudicando subsanables por va recursiva. Las declaraciones testimoniales obrantes en autos han sido analizadas correctamente por la magistrada de grado en el marco de las reglas de la sana crtica, siendo claro que de las mismas no pueden extraerse con certeza la realizacin de horas suplementarias por los actores que no se mensuran en demanda. Ni tampoco se acredita el conocimiento que los actores hubiesen percibido haberes no registrados, ya que la mayora de ellos afirmaron cobrar por recibos. Ello sin perjuicio de lo que figura en los recibos de haberes como asignaciones no remunerativas y que han sido merituados supra. En la apreciacin de la prueba y en especial de la testimonial, el art. 386 del CPCCN exige al juzgador que la valoracin de la misma lo sea por los principios de la sana crtica, sindole totalmente lcito al mismo apreciar oportuna y justamente si el testimonio en cuestin parece objetivamente verdico (no solamente por la congruencia de sus dichos, sino adems por la corroboracin de los mismos con el resto de las pruebas que pudieran obrar en el expediente)

siendo ello, en definitiva, una facultad privativa del magistrado. Asimismo, el material probatorio debe ser apreciado en su conjunto mediante la concordancia o discordancia que ofrezcan los distintos elementos de conviccin arrimados al proceso, por lo que declaraciones de testigos que individualmente consideradas pueden ser objeto de reparos o consideradas dbiles o imprecisas, en muchos casos se complementan entre s, de tal modo que, unidas, llevan al nimo del juez la conviccin de la verdad de los hechos. En el caso, el material probatorio examinado de conformidad con las reglas de la sana crtica no permite tener por acreditados los presupuestos fcticos de la pretensin, por lo que en conclusin no corresponde atender el presente agravio. III. Discriminacin en el empleo. El contenido del presente se expresa contra la discriminacin en el empleo y se dirige a tutelar el derecho al trabajo de la persona, basado en los tratados vinculados con el Derecho Internacional de los Derechos Humanos, particularmente el Pacto Internacional de Derechos Econmicos Sociales y Culturales, y al respecto formular una propuesta a la parte resolutiva del pronunciamiento. El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales del Consejo Econmico y Social de la ONU en su 47 periodo de Sesiones celebrado entre el 14 de noviembre al 2 de diciembre de 2011, emiti un documento con el examen de los informes presentados por los Estados partes en virtud de los arts. 16 y 17 del PIDESyC. Respecto de Argentina el Comit de Derechos Econmicos Sociales y Culturales realiz observaciones finales sealando su satisfaccin por la presentacin del tercer informe del Estado, celebrando que se haya ratificado el Protocolo Facultativo del PIDESyC el 24/10/2011 y que se hayan dado las respuestas completas por escrito a las lista de cuestiones presentadas aunque tardamente, no obstante su demora. La exigibilidad de los derechos sociales cuenta con un aval fundamental como lo es la Observacin General n9 (1998) del Comit del PIDESyC, cuando afirma que en lo relativo a los derechos civiles y polticos generalmente se da por supuesto que es fundamental la existencia de recursos judiciales frente a las violaciones de esos derechos, pero respecto a los derechos econmicos, sociales y culturales, se parte del supuesto con-

trario, pero ello no est justificado ni por la naturaleza de los derechos ni por las disposiciones pertinentes del Pacto, que deben ser respetados, protegidos, asegurados y promovidos. (Luis A. Raffaghelli, 2009 Derechos sociales, exigibilidad y acceso a la justicia http://www./eft.org. ar URL del Artculo: http://www.eft.org.ar/pdf/ eft2009n47_pp15-56.pdf). IV. Costas. La parte demandada se agravia por cuanto las costas fueron impuestas en el orden causado, sealando que ha sido violado e principio general en la materia ya que la demanda fue rechazada ntegramente. Pero atento a cmo ha sido resuelta la contienda en el presente, propongo imponer las costas del juicio a la demandada en ambas instancias por el principio general de la materia (art. 68, CPCCN) En cuanto a los honorarios, propongo regular los correspondientes a los letrados de la parte actora, demandada y perito contador en el 17%, 12% y 7% del capital de condena, teniendo en cuento el valor del litigio, el mrito y la importancia de los trabajos efectuados y las caractersticas del procedimiento laboral. Los de alzada, correspondientes a cada parte sern fijados en el 25% de lo que les corresponda percibir en la instancia anterior (cf. art. 14, Ley 21.839). La doctora Graciela L. Craig dijo: Que adhiero al voto que antecede. Por lo que resulta del acuerdo que antecede (art. 125 de la ley 18.345), el Tribunal resuelve: a) Revocar la sentencia apelada haciendo parcialmente lugar a la demanda por la suma de $37.178 para cada uno de los actores con ms intereses conforme las pautas del Acta 2357/02 de la CNAT desde el 1 de julio de 2008 hasta el momento del efectivo pago; b) Imponer las costas de ambas instancias a cargo de la demandada (art. 68, CPCCN); c) Regular los honorarios de los letrados de la actora, demandada y perito contadora en el 17, 12 y 7% del capital de condena; d) Regular los honorarios de cada en el 25% de lo que deban percibir en la instancia anterior. Oportunamente, cmplase con lo dispuesto en el art. 1 de la ley 26.856 y con la Acordada de la CSJN N 15/2013. Luis A. Raffaghelli. Graciela L. Craig.

edIcTOs
El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Civil N 90, Secretara Unica, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de VICENTE CATARRASI, a efectos de que hagan valer sus derechos. El presente deber publicarse por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 9 de septiembre de 2013 Gustavo Alberto Alegre, sec. LA LEY: I. 27/09/13 V. 01/10/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 16, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de CONSTANTINA FIOCA a n de que comparezcan a hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, 13 de septiembre de 2013 Adrin E. Marturet, sec. LA LEY: I. 27/09/13 V. 01/10/13 61388/2013. AIZEN PABLO DANIEL s/ SUCESION AB-INTESTATO. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 11, Secretara Unica, cita y emplaza por treinta (30) das a herederos y acreedores de PABLO DANIEL AIZEN. Publquese por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 23 de agosto de 2013 Javier A. Santiso, sec. LA LEY: I. 27/09/13 V. 01/10/13 El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil N 96, sito en Avda. de los Inmigrantes 1950, Piso 6, Capital Federal, cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de Doa MARTA BEATRIZ PIRONTI, a los efectos de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 2 de septiembre de 2013 Mara Constanza Caeiro, sec. LA LEY: I. 27/09/13 V. 01/10/13 El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil N 100 Secretara nica a cargo del Dr. Osvaldo Guillermo Carpintero, de esta ciudad, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de RAMON ENRIQUE FISCALINI. Publquese por tres das en La Ley. Buenos Aires, 9 de septiembre de 2013 Osvaldo G. Carpintero, sec. LA LEY: I. 01/10/13 V. 0 3/10/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nro. 47, Secretara Unica a cargo del Dr. Horacio Maderna Etchegaray, sito en Av. de los Imigrantes 1950, 4to piso de esta Ciudad, cita y emplaza por el plazo de treinta das a herederos y acreedores de VIA RODRIGUEZ, ANTONIO y ARMAS, DELMIRA. El presente deber publicarse por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 12 de septiembre de 2013 Silvia R. Rey Daray, sec. LA LEY: I. 01/09/13 V. 03/10/13 El Juzgado Nacional de 1a Instancia en lo Civil N 16, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de NORMA EDITH FERNNDEZ a fin que comparezcan a hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, 12 de septiembre de 2013 Adrin E. Marturet, sec. LA LEY: I. 01/10/13 V. 03/10/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 89, Secretara nica, cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de MERO BLANCO OTERO a efectos de hacer valer sus derechos. Publquese por el trmino de tres das en LA LEY. Buenos Aires, 11 de septiembre de 2013 Juan Pablo Iribarne, sec. LA LEY: I. 01/10/13 V. 03/10/13 110258/2012 MARINO VICENTE FRANCISCO S/ SUCESION AB INTESTATO. El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 11, Secretara nica, cita y emplaza por treinta (30) das a herederos y acreedores de VICENTE FRANCISCO MARINO. Publquese por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 4 de febrero de 2013 Javier A. Santiso, sec. LA LEY: I. 01/10/13 V. 03/10/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 58, a cargo de la Dra. Mara Isabel Di Filippo, Secretara Unica, a cargo de la Dra. Mara Alejandra Morales, sito en la Avenida de los Inmigrantes N 1950, 5 piso, de esta ciudad, en el marco del expediente N 38.274/2013, caratulado TESAN MAURILIO S/ SUCESION AB INTESTATO, cita y emplaza a herederos y dems acreedores de don MAURILIO TESAN por el plazo de treinta das para hacer valer sus derechos. El presente edicto deber publicarse por tres das en el diario La Ley. Buenos Aires, 6 de septiembre de 2013 Mara Alejandra Morales, sec. LA LEY: I. 01/10/13 V. 03/10/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil Nro. 108, a cargo de la Dra. Susana A. Novile, Secretara nica a mi cargo, sito en la calle Talcahuano 490 3 piso de Capital Federal, cita por el plazo de treinta das a herederos y acreedores de FAIGA BRONSZTEJN a los efectos de estar a derecho. Publquese por tres das en LA LEY. Buenos Aires, 15 de agosto de 2013 Juan Martn Ponce, sec. LA LEY: I. 01/10/13 V. 03/10/13 LUNA OSVALDO LUCIANO S/ SUCESION AB INTESTATO. El Juzgado Nacional en lo Civil n 71 cita y emplaza por el plazo de treinta das a herederos y acreedores de OSVALDO LUCIANO LUNA a presentarse en autos a fin de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, 6 de septiembre de 2013 Ins M. Leyba Pardo Argerich, sec. int. LA LEY: I. 01/10/13 V. 03/10/13 El Juzgado Nacional en lo Civil N 109, Secretara Unica, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de MAURICIO GENUTH, a fin de que comparezcan a hacer valer sus derechos. Publquese por tres das en el Diario LA LEY. Buenos Aires, 12 de septiembre de 2013 Mariano M. Cortesi, sec. int. LA LEY: I. 01/10/13 V. 03/10/13 60451/2013 CISILINO ILSA S/ SUCESION AB INTESTATO. El Juzgado Nacional en lo Civil nro. 24 cita y emplaza por treinta das a acreedores y herederos de ILSA CISILINO para que hagan valer sus derechos. Publquese tres das en el diario LA LEY. Buenos Aires, 2 de agosto de 2013 Maximiliano J. Romero, sec. int. LA LEY: I. 01/10/13 V. 03/10/13 El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 16, Secretara N 31, sito en Avda. de los Inmigrantes 1950, E.P. de esta ciudad, cita y emplaza por treinta (30) das a herederos y acreedores de PASCUAL GULLO. Publquese por tres (3) das en LA LEY. Buenos Aires, 11 de septiembre de 2013 Adrin E. Marturet, sec. LA LEY: I. 01/10/13 V. 03/10/13

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