TEORIA FINALISTA

Hans Welzel , primer exponente de esta teora, prop so ! e "el #on#epto de a##i$n ! e tena sentido para el dere#%o penal era a! &l en el ! e el #ontenido de la 'ol ntad anti#ipa las #onse# en#ias ( por ello ri)e el a#onte#er exterior*+ ,-ein#.e, /001, p*012 Es de#ir, el ser % mano realiza na a##i$n 'ol ntaria dire##ionada, el a)ente a##ionante sa3e a d$nde 'a a lle)ar s a##i$n ( el 4in ! e la misma a#arrear56 lo tras#endente de la a##i$n es s finalidad "diri)irse inten#ionalmente a n 4in pre'iamente ele)ido*+ ,-ein#.e, /011, p*002* 7or lo tanto, para Welzel, mientras ! e la #a salidad es #ie)a, la 4inalidad es 'idente* En #am3io en los delitos impr dentes determin$ ! e son a! ellos en los ! e no se t 'o dire##i$n 4inal, prop esta #riti#ada p es la misma 'ol'a a s poner na a##i$n ciega, post lado del #a salismo* "El modelo 4inalista ,82 tiene #omo prin#ipal es#ollo el tener ! e admitir ! e en la impr den#ia, el res ltado no es in#l ido en la misma 4inalidad de o3rar* Los es4 erzos se orientaron a demostrar ! e en la misma impr den#ia tam3i&n la a##i$n 4inal posea na meta pero diri)ida en otro sentido*+ ,Str ensee, /00/, p*/112* Al respe#to es pertinente de#ir ! e el a)ente ! e desempe9a na a##i$n o na omisi$n si tiene na 4inalidad pero la sele##i$n incorrecta de los medios %a#e ! e la misma se des'e*
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pres p estos Infraccin del deber de cuidado En n amplio sentido el de3er de # idado es a! el #omportamiento ! e se les exi)e a los #i dadanos en la 'ida diaria, es de#ir, esa orden intrnse#a de la so#iedad para el indi'id o, de a#omodarse a "#iertos de3eres o re)las #on el 4in de e'itar la p esta en peli)ro o la lesi$n de los 3ienes : rdi#os, espe#ialmente # ando s ele entra9ar ma(ores ries)os Retomando el en4o! e de la presente in'esti)a#i$n se analizar5 la in4ra##i$n del de3er de # idado en el #aso de n m&di#o* 7ara determinar si % 3o o no na in4ra##i$n de los de3eres de # idado tanto o3:eti'o #omo s 3:eti'o %a( ! e "#omparar la #ond #ta realizada ,82 #on las normas de # idado exi)i3les en la a#ti'idad so#ial de ! e se trate Estas normas exi)i3les se);n la a#ti'idad son #ono#idas #omo normas objetivas ! e se s 3di'iden en normas reglamentarias ,re)lamentos, proto#olos m&di#os, 'adem&# m, et#*2 ( normas tcnicas tam3i&n #ono#idas #omo la LEX ARTIS , es de#ir, ese "#on: nto de pres#rip#iones ! e mar#a las pa tas de e:er#i#io de #ada pro4esi$n, de #on4ormidad #on los sa3eres ( #ono#imientos #ient4i#os ad! iridos, la experien#ia o peri#ia del tra3a:o desple)ado o la dili)en#ia ( pro3idad pro(e#tadas en determinado se#tor de la a#ti'idad pro4esional*+ ,-ad, /00<, p*11=2 Respe#to de estas normas, la la3or del : z)ador es la de #on#retarlas, de#idir si lo ! e se in'o#a ( apli#a al #aso #on#reto es na norma re)lamentaria o na norma t&#ni#a*
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Imputacin Objetiva si es ! e se pretende imp tar a al) ien 3a:o n #riterio o3:eti'o, de:ando de lado la # lpa o dolo del a tor, no 3asta #on ale)ar la existen#ia de na a##i$n anti: rdi#a determinada en la le(, sino ! e %a3r5 ! e pro3ar ! e a! ella a##i$n en#a:a en las instit #iones, #onsidera#iones ( prin#ipios est diados ( es! ematizados en los si) ientes pasos> Primero: ?eterminar si a! ella a##i$n@omisi$n #onstit (e na in4ra##i$n al de3er de # idado ,o3:eti'o (@o s 3:eti'o2* ?e ser as, el seg ndo paso ser5 #ompro3ar ! e esa in4ra##i$n del de3er de # idado tra:o #onsi)o n res ltado tpi#o6 tercero: #ompro3ado lo anterior es menester 'in# lar inne)a3lemente al primer paso #on el se) ndo, es de#ir, ! e se e'iden#ie ! e 4 e la in4ra##i$n del de3er del # idado la ! e o#asion$ el res ltado tpi#o ( # al! ier otro a#onte#imiento, lo ! e se #ono#e #omo nexo #a sal* Si el an5lisis del #aso %a re nido las instit #iones ( elementos des#rito en la presente in'esti)a#i$n, se podr5 imp tar a na persona 3a:o n #riterio o3:eti'o, #onstatando lo 45#ti#o ( real, ( no el plano interior ( s 3:eti'o del a tor, p esto ! e &ste p edo %a3er sido distinto al prod #ido*

AONSEABENAIAS CBD-EN LARA, tratadista e# atoriano, a4irma la mala pr5#ti#a m&di#a #omo delito ininten#ional en la le)isla#i$n e# atoriana es s 4i#iente para esta3le#er responsa3ilidad penal* Art. 459.- Es reo de %omi#idio ininten#ional el ! e %a #a sado el mal por 4alta de pre'isi$n o de pre#a #i$n, pero sin inten#i$n de atentar #ontra otro. Art. 460.- (Reformado por el Art. 127 de la Ley 2002-75, R.O. 635, 7- VIII2002).- El que inintencionalmente hubiere causado la muerte de otra persona, si el a#to no est 'iere m5s se'eramente reprimido, ser5 penado #on prisi$n de tres meses a dos a9os ( m lta de o#%o a treinta ( n d$lares de los Estados Bnidos de Norte Am&ri#a* As mismo, na F rispr den#ia del /001 de la Ca#eta F di#ial del A9o AII* Serie GHII* No* 1* 75)ina 1<0I, men#iona ( #ali4i#a a la ne)li)en#ia m&di#a #omo n %omi#idio ininten#ional*

TEORIA FBNAIONALISTA

Esta teora, tam3i&n #ono#ida #omo la Teor!a de la Im" taci#n $bjetiva% pretende desarrollar la teora del delito a partir de la polti#a #riminal ( de la 4inal pre'enti'a de la pena* 7ara Ala s Roxin, padre de esta teora, el tipo o3:eti'o no de3e ser s$lo el 'n# lo entre rea##iones ,a##iones omisiones2 ( res ltados6 para ! e pro#eda la san#i$n en #ontra de la realiza#i$n del tipo %a( ! e tomar en # enta elementos valorativos del mismo, los ! e na 'ez #ompro3ados determinar5n si a! el a#onte#imiento es repro3ado por la so#iedad* Bn rol ries)oso por ex#elen#ia es el ! e realiza el pro4esional m&di#o, en la # al di4#ilmente se p ede desarrollar la teora del delito desde la perspe#ti'a #a salista o de la 4inalista* Bn a#to m&di#o impr dente no p ede ser sol #ionado ale)ando ! e si s a##i$n 4 e la detonante de todo el pro#eso da9oso %a( ! e imp tar o peor a;n ! e 4 e la #a sa del res ltado por! e m #%as 'e#es, de3ido al sinn;mero de 4a#tores ! e inter'ienen en la medi#ina esto es #asi imposi3le de determinar* Tampo#o es posi3le de#ir ! e el 4in ! e el m&di#o perse) a #on s a##i$n era el de #a sar da9o p esto ! e eso 'a en #ontra de la propia pro4esi$n m&di#a ( pasara al #ampo de los delitos dolosos* La a#ti'idad m&di#a, sea prod #ida mediante a#tos omisiones s tiene n 4in, el # al no siempre se p ede al#anzar por #ir# nstan#ias anormales ! e lo 'i#ian* Es en ese p nto en donde el an5lisis del delito impr dente desde la 0I perspe#ti'a del 4 n#ionalismo entra al : e)o* Bn #omportamiento determinado por los lmites ! e impone la so#iedad respe#to de na a#ti'idad s$lo se le p ede exi)ir a ! ien desarrolla esa a#ti'idad, es de#ir, na persona #on n rol asi)nado, no na persona #on n entendimiento normal, #omo lo en n#ia3a el 4inalismo* J es en este #aso espe#4i#o en donde s se podra imp tar o3:eti'amente l e)o de analizar los elementos 'alorati'os del tipo ! e esta teora propone* Teora de la Imputacin Objetiva 7ara determinar de modo e& ante na pro%i3i#i$n el ?ere#%o 7enal de3e re# rrir a otras ramas espe#ializadas, a los prin#ipios )enerales de determinada #ien#ia ( as, aparte de #on4i) rar na pro%i3i#i$n, #omprender el sentido ( 4in de la misma* Esta determina#i$n objetiva de pro%i3i#i$n en' el'e # atro elementos ! e permiten responsa3ilizar a na persona 3a:o la 4i) ra de la imp ta#i$n o3:eti'a, ( son> Riesgo "ermitido' (a"acidad de "rever el da)o' Princi"io de confian*a' Pro+ibici#n de regreso, Riesgo permitido 7ara #omprender de me:or manera este tema del ries)o repro3ado se lo analizar5 desde el p nto de 'ista de la medi#ina* Aomo (a se di:o en el primer #apt lo, la medi#ina es na a#ti'idad de ries)o pero ne#esaria, #onse# entemente entorno a la misma )iran ries)os permitidos ( ries)os no permitido o repro3ados* Los primeros se e'iden#ian #ada 'ez ! e n m&di#o asiste a n pa#iente, toma s s si)nos 'itales, le re#eta medi#amentos, lo inter'iene ! ir;r)i#amente, et#* 7ero los se) ndos no est5n o3li)ados a matar al pa#iente para ! e existan, los res ltados de estos ries)os tiene ! e e4e#ti'izarse, s ( adem5s de3en estar pre'istos

en la norma penal* Bno de las primeras a##iones ! e se de3e 'eri4i#ar si se ! iere ar) mentar la #rea#i$n de n ries)o repro3ado es la in4ra##i$n a la lex artis ,desarrollada en lneas pre#edentes2 ( si esta in4ra##i$n 4 e la #a sante del res ltado, p esto ! e no toda in4ra##i$n de este tipo s pone na #onse# en#ia da9osa* Esta o3ser'an#ia de la lex artis de3e realizarse d rante toda la intera##i$n m&di#oKpa#iente* Capacidad de prever el dao En el #aso del m&di#o la norma ! e dire##iona el #omportamiento del pro4esional de la sal d es la lex artis, ! e a m5s de o3li)ar a los m&di#os ( dem5s operadores de sal d, des#ri3e lo ! e se de3e %a#er para # mplir #on ella* La lex artis est5 #ontenida en li3ros, instr #ti'os, re)lamentos, entre otros6 ( si 3ien se %a ela3orado en 3ase a )eneralidades %a ser'ido para dise9ar n #ampo de a##i$n permitido* Principio de confianza El prin#ipio de #on4ianza es a! el ! e de3e ser apli#ado # ando n )r po de personas mane:an el ries)o permitido* El prin#ipio "trata de determinar # 5ndo existe el de3er de examinar la #orre##i$n de las #ond #tas ! e se a#oplan a las propias, o 3ien # 5ndo se p ede #on4iar l#itamente en ! e ellas %an sido lle'adas a #ada ade# adamente*+ La la3or de n m&di#o de3ido a la te#ni4i#a#i$n de la misma (a no se p ede realizar por n solo indi'id o, na #ir )a por e:emplo re! iere a m5s del #ir :ano del anestesista ( del instr mentador, es por eso ! e # ando n a#to m&di#o prod #e na #onse# en#ia pre'ista pero no ! erida, %a( ! e determinar si existi$ n prin#ipio de #on4ianza p esto ! e en 3ase a &ste se esta3le#er5 el )rado de imp ta#i$n ( a ! i&n atri3 irlo* Prohibicin de regreso La pro%i3i#i$n de re)reso "a4irma ! e no p ede %a#erse responsa3le a na persona por n res ltado si lo %a #a sado mediante n #omportamiento ade# ado a s rol so#ial6 a tra'&s de n #omportamiento ade# ado al rol no se #rea n ries)o no permitido*+ Bna persona a# de al m&di#o p es se siente m ( #ansado, somnoliento ( #on dolor m s# lar en la zona de # ello ( espalda, le #om ni#a al m&di#o ! e %a estado sometido a m #%o estr&s6 el m&di#o dia)nosti#a el sndrome de 4ati)a #r$ni#a ( pres#ri3e la in)esta de na ta3leta de 'ali m antes de dormir por <0 das* El pa#iente tiliza este 'ali m para en'enenar a s #ompa9ero de tra3a:o, ! ien termina en #oma ( das desp &s m ere de3ido a na so3redosis En el #aso anterior, el m&di#o # mpli$ #on s a#ti'idad l#ita ( #otidiana, por eso # ando se in'esti) e el #aso de la m erte del #ompa9ero de tra3a:o, est5 pro%i3ido re)resar a analizar la a#ti'idad del m&di#o para intentar atri3 irle al) na responsa3ilidad en el in#idente* A n! e el m&di#o dia)nosti#$ ( medi#$ a n pa#iente, no exista la mnima posi3ilidad de ! e el m&di#o #ono#iera las inten#iones de sar esa medi#a#i$n por parte del pa#iente para asesinar a s #ompa9ero de
/0 /1 *

tra3a:o*

AONSEABENAIAS EL ?R* ALFONDO DA-LRANO 7ASMBEL sostiene lo si) iente Si se mantiene el Art. 146 consideramos pertinente que se acoja la sugerencia de incorporar un prrafo que conciliando la propuesta anterior y la de la Ministra de Salud, diga: Articuulo 146.- Homicidio culposo por mala prctica profesional. La persona que al infringir un deber objetivo de cuidado en el ejercicio o prctica de su profesin, ocasione la muerte de otra, ser sancionada con pena privativa de libertad de tres a cinco aos. Adems ser inhabilitada para el ejercicio de su profesin por un tiempo igual a la mitad de la condena. EI proceso de habilitacin para volver a ejercer 1a profesin, luego de cumplida la pena, ser determinado por la Ley. Para 1a determinacin de la infraccin de1 deber objetivo de cuidado se tomarn en cuenta protocolos, guas, reglamentos o normas tcnicas nacionales o internacionales a cada profesin, si as como las condiciones o circunstancias particulares en que se ejerci o practic la profesin.

Para la determinacin de la infraccin del deber objetivo de cuidado y del ejercicio de la actividad profesional dentro del riesgo no permitido, se deber contar previamente con el dictamen o pericia forense especializada de acuerdo con la materia, con el auxilio de peritos de reconocido prestigio, conocimientos y probidad. Este es un presupuesto de procedibilidad de necesario cumplimiento, previo al ejercicio de la accin penal.