FACULDADE CATLICA RAINHA DA PAZ CURSO DE DIREITO

TRABALHO DISCENTE EFETIVO

CARLA RAFAELA CARAVIERI DOS SANTOS

ARAPUTANGA MT 2013

CARLA RAFAELA CARAVIERI DOS SANTOS

DIREITO PROCESSUAL PENAL III

Trabalho apresentado como requisito parcial obteno de meno na disciplina de Direito do Processual Penal III, sob a orientao da professora Jackeline de Oliveira, 6 semestre do curso de Direito da Faculdade Catlica Rainha da Paz (FCARP).

ARAPUTANGA MT 2013

1)

Carlos, por sentena de 21 de maro de 2012, foi condenado pena de um ano de

recluso, pelo delito de furto praticado em 13 de outubro de 2011. Inconformado, interps recurso, ainda no julgado. Em 17 de fevereiro de 2012, Carlos foi preso em flagrante delito antes de sair do estabelecimento comercial, sendo recuperados todos os objetos, inexistindo prejuzo algum para a vtima. Foi denunciado como incurso nas penas do art. 157, caput, c.c o art. 14, II, do Cdigo Penal. Neste processo, foi proferida sentena, datada de 21 de setembro de 2012, condenando-o pena de quatro anos de recluso. Na dosimetria da pena, o Juiz tirou a pena base em quatro anos, aumentando-a em dois anos, sob a justificativa de ser o ru reincidente pelo delito de furto, e diminuindo-a, em virtude da tentativa, em 1/3 (um tero), sem justificar a razo da aplicao deste grau de diminuio. QUESTO: Como advogado (a) de Carlos, intimado da sentena, adote medida judicial cabvel, fundamentando-a.

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUZ (A) DA VARA CRIMINAL DA COMARCA DE__________ ESTADO DE__________.

Processo n.

CARLOS, j qualificado nos autos do processo supramencionado s folhas de n____, por seu advogado formalmente constitudo que a esta subscreve, vem, mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, inconformado com a respeitvel sentena condenatria, conforme folhas_____, interpor tempestivamente a presente APELAO Com fundamento no Artigo 593, I, do Cdigo de Processo Penal. Requer que, aps o recebimento desta, com as razes inclusas, ouvida a parte contrria, sejam os autos encaminhados ao Egrgio Tribunal de Justia, onde sero processados e provido o presente recurso.

Nestes termos. Pede Deferimento.

Local, data. Advogado, OAB

RAZES DA APELAO RECORRENTE: CARLOS RECORRIDO: PROCESSO NMERO: EGRGIO TRIBUNAL COLENDA CMARA NCLITOS DESEMBARGADORES

DOS FATOS CARLOS fora condenado no dia 21 de maro de 2012, pena de um ano de recluso, pela prtica de furto praticado em 13 de outubro de 2011. Inconformado, interps recurso, ainda no julgado. Em 17 de fevereiro de 2012, CARLOS foi preso em flagrante delito antes de sair do estabelecimento comercial, sendo recuperados todos os objetos, inexistindo prejuzo algum para a vtima. Foi denunciado como incurso nas penas do art. 157, caput, c.c o art. 14, II, do Cdigo Penal. Neste processo, foi proferida sentena, datada de 21 de setembro de 2012, condenando-o pena de quatro anos de recluso No deslinde da dosimetria da pena o juiz tirou a pena base em quatro anos, aumentando-a em dois anos, sob a justificativa de ser o ru reincidente pelo delito de furto, e diminuindo-a, em virtude da tentativa, em 1/3 (um tero), sem justificar a razo da aplicao deste grau de diminuio. Ora, como majorar a pena do ru justificando reincidncia se contra o mesmo inexiste sentena anterior que tenha sido transitado em julgado.

DAS PRELIMINARES Preliminarmente cabe dizer que no se fala no instituto da reincidncia, haja vista que o processo pelo delito tipificado no Artigo 155 do Cdigo Penal, qual seja, o crime de furto, ainda no transitou em julgado, destarte, descaracterizando assim a reincidncia, no devendo portanto ser cumulado as penas. Neste mesmo diapaso, conforme bem preceitua o Artigo 63 do Cdigo Penal, verifica-se a reincidncia quando o agente pratica novo crime, DEPOIS DE TRANSITAR EM JULGADO A SENTENA QUE, NO PAS OU NO ESTRANGEIRO, O TENHA CONDENADO POR CRIME ANTERIOR. Ora

Excelncia, conforme exposto alhures, verifica-se que o primeiro processo ainda est aberto ao recurso, portanto, impossvel falarmos de reincidncia. Protesta ainda o ru quanto dosimetria da pena, haja vista que no segundo delito verificou-se apenas a tentativa, ponderando ainda o increpado que no houve grave violncia vtima, bem como existiu a devoluo dos objetos subtrados a mesma. Com efeito, a jurisprudncia predominante vem se orientando no sentido de que o quantum da diminuio ser determinado pelo maior ou menor avano do agente em relao ao momento consumativo. Para melhores entendimentos, colaciona-se a jurisprudncia:

Tentativa - Reduo da pena - Critrio. No h nenhum texto legal que oriente o juiz na determinao quantitativa da pena da tentativa. A jurisprudncia construiu, no entanto, um critrio de conotao estritamente objetiva, e tal critrio passou a ter aplicao pacfica. O 'quantum' de diminuio ser determinado pelo maior ou menor avano do agente, em relao ao momento consumativo. Quanto maior a proximidade, menor a carga redutora da pena. (TJ-SP - APL: 990103138619 SP , Relator: Wilson Barreira, Data de Julgamento: 21/10/2010, 14 Cmara de Direito Criminal, Data de Publicao: 03/11/2010). Considerando o percurso do crime, chamado de iter criminis, verifica-se que quando maior, menor a carga redutora, e quando menor, maior a carga redutora, onde, nos apegando aos fatos, verificamos que a diminuio da sentena devese ser no sentido de ser maior a carga de reduo da pena imposta, no importe de 2/3.

DOS PEDIDOS Diante do exposto, requer-se a reforma da deciso condenatria para decretar a fixao de pena base de 4 anos para 1 ano e 4 meses, levando em considerao a reduo da pena imposta em 2/3, tendo em vista o avano do agente em relao do momento consumativo. Por fim, apenas por cautela, caso no haja o acolhimento dos pedidos acima, o que no se espera, requer-se a substituio da pena privativa de

liberdade por restritiva de direito, nos termos do art. 44, I e III, do Cdigo Penal e concesso de suspenso condicional do processo, nos termos do art. 89 da Lei 9.099/95. Requer-se ainda, no sendo os pedidos acima aceitos, a aplicao da pena no mnimo legal e cumprimento da pena em regime inicialmente aberto com fundamento no art. 33, 2, c, do Cdigo Penal, levando-se em conta que a reincidncia deve ser desconsiderada, e o ru primrio e no possui maus antecedentes.

Termos em que, Pede deferimento.

Local, data. Advogado, OAB

2)

Disserte sobre a abrangncia dos direitos e deveres dos presos, com base na lei de

execuo penal.

Ao falarmos em direitos e deveres logo nos remetemos constituio garantista a qual se faz vigente entre nosso ordenamento jurdico. Tais direitos engloba, indistintamente, todos os cidados que vivem no Brasil, no podemos ento excluirmos dessa abrangncia os presos. Entretanto, para estes a realidade diverge do que por lei possuem garantidos. A Lei n 7.210/1984, intitulada Lei de Execuo Penal o dispositivo que rege a fase processual executria da sentena, ou seja, o cumprimento pena, punio emitida pelo poder punitivo do Estado diante do descumprimento de suas normas. Constitucionalmente, ante qualquer anlise da LEP, devemos compreender que a mesma segue os preceitos da Constituio Federal. Sendo assim, mister pontuar que a Constituio determina que ningum ser submisso tortura e to pouco tratamento desumano ou degradante (Art. 5, III, CF). A Lei de Execuo Penal, bem com diz seu Art. 1, tm como funo dar a devida efetividade s disposies de sentena ou deciso criminal propiciando condies para a harmnica integrao social do condenado e do internado. Podemos perceber, desde j, que o tratamento do condenado baseado na sua ressocializao, tentando ento fazer reviver seu sentimento de dignidade. Por estar sofrendo uma punio estatal ante a prtica de um delito, o condenado deve se submeter-se s normas de execuo da pena, alm das obrigaes legais inerentes ao seu estado (art. 38, LEP). Logo, o mesmo possui deveres e direitos (inviolveis, imprescritveis e irrenunciveis). Segundo o professor e doutrinador Rogrio Sanches Cunha, em sua obra Execuo Penal Para Concursos, o fundamento para tais obrigaes buscar evitar a hipertrofia da punio, que viola no s o princpio constitucional da proporcionalidade, mas transforma-se em poderoso fator de reincidncia p.47, uma vez que, segundo Rogrio, o jus executionis no absoluto, incondicionado ou ilimitado. Seus limites so traados da prpria sentena e na LEP. A Lei de Execuo no garante somente direitos aos condenados, mas tambm ao internado, como dispe o art. 3:
Art. 3 Ao condenado e ao internado sero assegurados todos os direitos no atingidos pela sentena ou pela lei.

Pargrafo nico. No haver qualquer distino de natureza racial, social, religiosa ou poltica.

Tal dispositivo veio para terminar de completar as garantias resguardadas no Art. 5, XLIX e Art. 38 do CP. Como o preso e o internado cumprem pena sob a guarda do Estado, cabe a este a devida assistncia (material, educacional, social, religiosa, jurdica, sade, conforme expe o Art. 14, LEP) queles, objetivando sua reinsero social posteriormente (Art.10, LEP). Porm, ao compararmos essas disposies com nossa realidade verificamos um cenrio totalmente diverso, onde a maioria dos presos possuem pssimas condies mnimas de sade, de higiene, de estrutura, no estudam, no trabalham, no tem assistncia efetiva para a sua ressocializao, etc. A LEP, em seu Art. 39, prev, em um rol exaustivo, os deveres inerentes ao condenado, segue:
Art. 39 - Constituem deveres do condenado: I - comportamento disciplinado e cumprimento fiel da sentena; II - obedincia ao servidor e respeito a qualquer pessoa com quem deva relacionar-se; III - urbanidade e respeito no trato com os demais condenados; IV - conduta oposta aos movimentos individuais ou coletivos de fuga ou de subverso ordem ou disciplina; V - execuo do trabalho, das tarefas e das ordens recebidas; VI - submisso sano disciplinar imposta; VII - indenizao vtima ou aos seus sucessores; VIII - indenizao ao Estado, quando possvel, das despesas realizadas com a sua manuteno, mediante desconto proporcional da remunerao do trabalho; IX - higiene pessoal e asseio da cela ou alojamento; X - conservao dos objetos de uso pessoal. Pargrafo nico - Aplica-se ao preso provisrio, no que couber, o disposto neste artigo.

Todos esses deveres devem ser respeitados e cumpridos sob pena de serem punidos com faltas disciplinares leves, mdias e graves (as faltas graves esto previstas em um rol taxativo, no Art. 50, LEP, as leves e mdias a LEP deixou aos cuidados do legislador local). Quando aos direitos, encontram-se previstos no Art. 41, em rol exemplificativo, segue:
Art. 41 - Constituem direitos do preso: I - alimentao suficiente e vesturio; II - atribuio de trabalho e sua remunerao; III - Previdncia Social; IV - constituio de peclio; V - proporcionalidade na distribuio do tempo para o trabalho, o descanso e a recreao;

VI - exerccio das atividades profissionais, intelectuais, artsticas e desportivas anteriores, desde que compatveis com a execuo da pena; VII - assistncia material, sade, jurdica, educacional, social e religiosa; VIII - proteo contra qualquer forma de sensacionalismo; IX - entrevista pessoal e reservada com o advogado; X - visita do cnjuge, da companheira, de parentes e amigos em dias determinados; XI - chamamento nominal; XII - igualdade de tratamento salvo quanto s exigncias da individualizao da pena; XIII - audincia especial com o diretor do estabelecimento; XIV - representao e petio a qualquer autoridade, em defesa de direito; XV - contato com o mundo exterior por meio de correspondncia escrita, da leitura e de outros meios de informao que no comprometam a moral e os bons costumes. XVI - atestado de pena a cumprir, emitido anualmente, sob pena da responsabilidade da autoridade judiciria competente. (Includo pela Lei n 10.713, de 2003) Pargrafo nico. Os direitos previstos nos incisos V, X e XV podero ser suspensos ou restringidos mediante ato motivado do diretor do estabelecimento.

Sem muitas delongas, pois tratar desse tema nos prende a ateno, devido ao contraste existente entre a legislao e a realidade social brasileira. Insta registrar que somos ricos em lei exuberantes, que se fossem seguidas nosso pais poderia estar se igualando com a Sucia que chegou a fechar 04 de suas prises e 01 centro de deteno por falta de prisioneiros, segundo o jornal ingls The Guardian, publicado no dia 13/11/2013. A pobreza de aplicabilidade das normas reflete nas condies desumanas que se encontram os presos hoje em dia, celas superlotadas, infraestrutura de saneamento bsico precrias. Verificamos uma miscigenao de crimes em uma mesma cela e isso, por muitas vezes acaba por resultas em uma escola de crimes para aqueles que ainda tinham uma esperana de ressocializar-se com a sociedade novamente.

Referncias bibliogrficas:

CUNHA, Rogrio Sanches; CHRISTFARO, Danilo Fernandes. Execuo Penal Para Concursos. 2. ed. Bahia: JusPodivm, 2013.

BOCCHINI,

Lino.

Sucia

fecha

prises

prova:

questo

social.

<http://www.cartacapital.com.br/sociedade/suecia-fecha-4-prisoes-e-prova-mais-uma-vez-aquestao-e-social-334.html>. ltimo acesso: 19/11/2013.

<http://www.editorajuspodivm.com.br/i/f/Pages%20from%20LEI%20DE%20EXECU%C3% 87%C3%83O%20PENAL%20black[1].pdf>. ltimo acesso: 19/11/2013