Capitulo 6 - Human Rights in The Administration of Justice Portuguese

Captulo 6 O DIREITO A UM JULGAMENTO JUSTO: PARTE I DA INVESTIGAO AO JULGAMENTO .....................
Objetivos do Estudo
Familiarizar os participantes do curso com algumas das principais normas legais internacionais acerca dos direitos individuais que devem ser garantidos durante investigaes criminais e a aplicao dessas regras por rgos internacionais de monitoramento; Sensibilizar os participantes sobre a importncia da aplicao dessas normas para proteo dos direitos humanos em uma sociedade fundada no estado de direito; Criar uma conscincia entre os juzes, promotores e advogados participantes, do seu papel primordial na efetivao do estado de direito, bem como dos direitos individuais, durante investigaes criminais; Criar uma conscincia de que o cumprimento das regras de um julgamento justo contribui no somente para aumentar a proteo dos direitos humanos no sentido mais amplo, mas tambm para fomentar o investimento econmico e promover a paz e a segurana nacional e internacional.
Perguntas
Voc est familiarizado com as normas internacionais e a jurisprudncia relacionadas a investigaes criminais? Elas j fazem parte do sistema legal dentro do qual voc trabalha? Nesse caso, qual a posio que elas assumem dentro do sistema, elas j podem ser aplicadas? Em face da sua experincia, voc tem alguma preocupao particular ou j teve algum problema especfico no momento de assegurar os direitos humanos de uma pessoa em um estgio de pr-julgamento? Nesse caso, quais foram as preocupaes ou problemas e como voc os abordou, considerando o sistema legal dentro da qual voc trabalha?
Captulo 6 O Direito ao julgamento justo: Parte I Da investigao ao Julgamento
Quais assuntos voc gostaria que fossem especificamente tratados pelos facilitadores / instrutores durante o curso?
Instrumentos Legais Relevantes

Instrumentos Universais

A Declarao Universal dos Direitos Humanos, 1948 O Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, 1966 A Conveno contra Tortura e outros Tratamentos e Penas Cruis, Desumanas ou Degradantes, 1984 O Estatuto do Tribunal Penal Internacional, 1998
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O Cdigo de Conduta para os Funcionrios Responsveis pela Aplicao da Lei, 1979 Conjunto de Princpios para a Proteo de Todas as Pessoas Sujeitas a Qualquer Forma de Deteno ou Priso, 1988 As Regras Mnimas para o Tratamento de Prisioneiros, 1955 Orientaes sobre o Papel dos Promotores, 1990 Os Princpios Bsicos sobre o Papel dos Advogados, 1990 As Regras de Procedimento dos Tribunais Penais Internacionais para Ruanda e para a antiga Iugoslvia
Instrumentos Regionais

A Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos, 1981 A Conveno Americana dos Direitos Humanos, 1969
A Conveno Europia dos Direitos Humanos, 1950
Direitos Humanos na Administrao da Justia: Manual de Direitos Humanos para Juizes, Promotores e Advogados
1. Introduo
Este captulo tratar primeiramente do princpio abrangente da igualdade perante a lei, que condiciona processos cveis e criminais desde o incio, bem como do princpio da presuno de inocncia, de importncia fundamental em processos criminais. Tais noes so de igual relevncia para o Captulo 7, porm, no sero recapituladas em tal contexto. Dessa forma, este captulo analisar especificamente alguns dos direitos humanos a serem respeitados no estgio de investigaes criminais, at o incio do julgamento propriamente dito. Entretanto, deve-se observar que a questo sobre a administrao da justia competente para apreciar s questes relativas criana e ao adolescente ser tratada de forma especfica no Captulo 10. importante salientar que este captulo no estabelece uma lista exaustiva de direitos a serem garantidos no estgio de pr-julgamento, mas simplesmente enfoca alguns direitos humanos que so considerados de particular importncia em investigaes criminais. (1) Alguns desses direitos so tambm essenciais no estgio de julgamento e sero analisados novamente no Captulo 7. A seleo dos assuntos a serem tratados neste captulo se deu segundo o critrio prtico, considerando a seqncia dos eventos normalmente presentes durante o inqurito criminal e eventual julgamento posterior para determinao da culpa. Como os direitos gozados nos estgios de pr-julgamento e julgamento esto intimamente relacionados, algumas sobreposies so inevitveis, mas foram, na medida do possvel, minimizadas.
2. Tutela Efetiva do Direito a um Julgamento Justo: Um Desafio Mundial

Todas as pessoas tm o direito a um julgamento justo, tanto na esfera civil como na esfera penal. A tutela efetiva dos direitos humanos depende muito da disponibilidade, em tempo integral de acesso aos Juzos competentes, independentes e imparciais, capazes, assim, de administrar a justia de maneira justa. Adicione a isso a atuao de promotores e advogados, os quais contribuem, cada qual em seu campo de atuao, para tornar o direito a um julgamento justo uma realidade, e ns temos o suporte legal de uma sociedade democrtica respeitvel em um estado de direito. Entretanto, um Judicirio independente e imparcial capaz de assegurar um
processo de julgamento justo de grande importncia para proteo dos direitos e interesses dos seres humanos, bem como das pessoas jurdicas, sejam estas pequenas empresas ou grandes corporaes, as quais, freqentemente, dependem do Judicirio para, entre outras coisas, dirimir disputas de vrios tipos. Por exemplo, empreendimentos nacionais e estrangeiros apresentaro relutncia para investir em pases onde os tribunais no so capazes de administrar a justia de maneira imparcial. Outrossim, fato que em pases onde as pessoas fsicas ou jurdicas prejudicadas podem ter livre acesso aos tribunais a fim de reivindicar os seus direitos, a tenso social pode ser mais facilmente gerenciada e a tentao de tomar a lei em suas prprias mos mais remota. Dessa forma, obtm-se o abrandamento das tenses sociais, podendo o Judicirio contribuir com o aumento da segurana, no somente no mbito nacional, como tambm no mbito internacional, uma vez que tenses internas tm freqentemente um perigoso efeito de proliferao alm das fronteiras. Todavia um olhar para a jurisprudncia dos rgos internacionais de monitoramento torna claro o fato de que o direito a um julgamento justo freqentemente violado em todas as partes do mundo. Na verdade, a grande maioria dos casos conduzidos pela Comisso dos Direitos Humanos segundo o Protocolo Opcional, por exemplo, se referem s supostas violaes dos direitos de prjulgamento e julgamento. Faremos, a seguir, uma breve anlise dos aspectos mais relevantes da jurisprudncia internacional, acompanhada da descrio das normas legais relevantes.
3. Os Textos Legais
Os textos legais mais importantes devem ser encontrados no Artigo 14 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, no Artigo 7 da Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos, no Artigo 8 da Conveno Americana dos Direitos Humanos, e no Artigo 6 da Conveno Europia dos Direitos Humanos. As disposies relevantes desses Artigos sero tratadas abaixo sob os ttulos apropriados, enquanto os textos completos sero distribudos em forma de apostilas. As regras adicionais, s quais sero referidas abaixo, esto, entre outras coisas, contidas nos seguintes instrumentos das Naes Unidas: a Conveno contra Tortura e Outros Tratamentos e Penas Cruis, Desumanas ou Degradantes; a Declarao Universal dos Direitos Humanos; o Cdigo de Conduta para os Funcionrios Responsveis pela Aplicao da Lei; o Conjunto de Princpios para a Proteo de Todas as Pessoas Sujeitas a Qualquer Forma de Deteno ou Priso; as Regras Mnimas para o Tratamento de Prisioneiros; as Orientaes sobre o Papel dos Promotores e os Princpios Bsicos sobre o Papel dos Advogados; as Regras de Procedimento dos Tribunais Penais Internacionais para a antiga Iugoslvia e para
Ruanda; e o Estatuto do Tribunal Penal Internacional.
4. O Direito Igualdade perante a Lei e Igual Tratamento pela Lei

O direito igualdade perante a lei e igual tratamento pela lei, ou, em outras palavras, o princpio da no-discriminao, condiciona a interpretao e a aplicao no somente das leis sobre direitos humanos, no sentido mais estrito, mas tambm da lei humanitria internacional. (2) Segundo o Artigo 26 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, por exemplo, todas as pessoas so iguais perante a lei e tm o direito, sem qualquer discriminao, igual proteo da lei. Disposies semelhantes esto contidas no Artigo 3 da Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos e no Artigo 24 da Conveno Americana dos Direitos Humanos. Alm disso, o Artigo 20(1) do Estatuto do Tribunal Penal Internacional para Ruanda e o Artigo 21(1) do Estatuto do Tribunal Penal Internacional para a antiga Iugoslvia estabelecem que todas as pessoas devem ser iguais perante esses Tribunais. Por outro lado, o princpio da igualdade ou a proibio da discriminao no significa que todas as distines so proibidas. A esse respeito, a Comisso dos Direitos Humanos tem defendido que o tratamento diferenciado entre os povos ou grupos de pessoas deve estar fundamentado em critrios objetivos e razoveis.(3) Entretanto, mais detalhes acerca das interpretaes do princpio da igualdade e da proibio da discriminao sero fornecidos no Captulo 13 abaixo. O especfico direito igualdade perante os tribunais um princpio fundamental no qual est baseado o direito a um julgamento justo e pode ser encontrado expressis verbis no Artigo 14(1) do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, de acordo com o qual todas as pessoas devem ser iguais perante as cortes e tribunais.(4) Embora no esteja contido nos Artigos correspondentes sobre julgamento justo das convenes regionais, o direito igualdade perante a Justia abrangido pelo princpio geral da igualdade protegido pelas mesmas. O princpio da igualdade perante a Justia significa, em primeiro lugar, que, independente do sexo, raa, origem ou posio financeira de uma pessoa, cada pessoa presente perante um Juzo tem o direito de no ser discriminada tanto no curso do processo ou na maneira em que a lei aplicada. Alm disso, sejam os indivduos suspeitos pela prtica de um pequeno delito, sejam pela prtica de um crime grave, os direitos devem ser igualmente assegurados a todos. Em segundo lugar, o princpio da igualdade significa que todas as pessoas devem ter igual acesso ao Judicirio.
Igual acesso ao Judicirio: O caso Ol Bahamonde O princpio da igualdade esteve em destaque no caso Ol Bahamonde analisado segundo o Artigo 14(1) do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, onde o autor reclamou que ele tinha tentado, sem sucesso, obter reparao perante Justia local por suposta perseguio empreendida pelas autoridades governamentais a que esteve sujeito . A Comisso observou a esse respeito ... que a noo de igualdade perante a Justia abrange o prprio acesso ao Judicirio, e que a situao em que so frustradas as tentativas de um indivduo para alcanar os foros competentes a fim de reparar uma injustia contrria s garantias previstas no Artigo 14, pargrafo 1. (5) Igual acesso ao Judicirio por mulheres: Outro aspecto essencial do direito igualdade que as mulheres devem ter igual acesso ao Judicirio para serem efetivamente capazes de reivindicar os seus direitos. Dois casos importantes ilustram bem esta regra bsica. No primeiro, uma mulher no teve o direito de processar os inquilinos de dois apartamentos que lhe pertenciam,.A Comisso dos Direitos Humanos acreditou que houve violao dos Artigos 3, 14(1) e 26 do Pacto. Isto porque, segundo o Cdigo Civil do Peru, apenas o marido, no a mulher casada, tinha o direito de representar a comunho de bens perante os tribunais, o que contrrio lei internacional dos direitos humanos. (6) No segundo caso, o pagamento de custas processuais impediram uma mulher de obter acesso ao Judicirio para requerer a separao judicial de seu marido, bem como no teve qualquer assistncia jurdica para esse processo complexo. Assim, o Tribunal Europeu dos Direitos Humanos entendeu pela violao do Artigo 6(1) da Conveno Europia. (7) O direito das mulheres de acesso ao Judicirio ser tratado mais detalhadamente no Captulo 11 abaixo,porm, esses exemplos j mostram a amplitude da proteo proporcionada pelo princpio da igualdade. O princpio da igualdade deve ser assegurado durante todos os estgios do pr-julgamento e do julgamento, onde cada pessoa suspeita ou acusada tem o direito de no ser discriminada, tanto em relao maneira como as investigaes ou julgamentos so conduzidos, quanto em relao aplicao da lei . O princpio da igualdade tambm determina que cada ser humano deve ter igual acesso ao Judicirio para reivindicar os seus direitos. Em particular, mulheres devem ter acesso ao Judicirio em p de igualdade com os homens, para que possam reivindicar os seus direitos de maneira efetiva.
5. O Direito de ser Presumido Inocente: Garantia Geral da Suspeita a Condenao ou a Absolvio

O direito de ser presumido inocente at a prova de culpa efetiva outro princpio que condiciona o tratamento ao qual uma pessoa acusada deve estar sujeita durante o inqurito criminal e o julgamento, at a apelao final. O Artigo 14(2) do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos dispe que qualquer pessoa acusada de um crime deve ter o direito de ser presumida inocente at que seja provada sua culpa. O Artigo 7(1)(b) da Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos, o Artigo 8(2) da Conveno Americana dos Direitos Humanos e o Artigo 6(2) da Conveno Europia dos Direitos Humanos tambm garantem o direito presuno de inocncia, e o Artigo 11(1) da Declarao Universal dos Direitos Humanos salvaguarda o mesmo direito para todas as pessoas acusadas de um crime... at que a culpa seja provada de acordo com a lei, em julgamento pblico, no qual elas tiveram todas as garantias necessrias para a sua defesa . Mais recentemente, o princpio da presuno da inocncia foi especificamente includo no Artigo 20(3) do Estatuto do Tribunal Penal Internacional para Ruanda, no Artigo 21(3) do Estatuto do Tribunal Penal Internacional para a antiga Iugoslvia, e no Artigo 66(1) do Estatuto do Tribunal Penal Internacional. Conforme observado pela Comisso dos Direitos Humanos no Comentrio Geral No. 13, o princpio da presuno de inocncia significa que o nus da prova de acusao responsabilidade da promotoria e o acusado tem o benefcio da dvida. Nenhuma culpa pode ser presumida at que a acusao seja provada sem qualquer dvida razovel. Alm disso, a presuno da inocncia implica em um direito a ser tratado de acordo com este princpio. , portanto, um dever de todas as autoridades pblicas se absterem de pr-julgar o resultado de um julgamento.(8) Comentrios pblicos adversos feitos por autoridades: No caso Gridin, as autoridades deixaram de exercer a restrio exigida pelo Artigo 14(2) do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos para preservar a presuno de inocncia da pessoa acusada. O autor tinha alegado, entre outras coisas, que um oficial de alto nvel responsvel pela aplicao da lei tinha feito declaraes pblicas descrevendo-o como culpado de estupros e assassinatos e que essas afirmaes tinham recebido
grande cobertura por parte da imprensa. A Comisso observou que o Tribunal Superior tinha se referido a este assunto, mas deixou de lidar com o mesmo de maneira especfica quando ouviu o recurso do autor. (9) Conseqentemente, houve uma violao do Artigo 14(2) nesse caso. Juzes annimos: O direito de ser presumidamente inocente garantido no Artigo 14(2) do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos tambm foi violado no caso Polay Campos, onde a vtima foi julgada por um tribunal especial de juzes sem face, inominados, e que no constituam um tribunal independente e imparcial. (10) Mudana de foro: O direito de ser presumido inocente, conforme assegurado pelo Artigo 14(2) do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, no foi violado em um caso em que o autor tinha reclamado que a recusa do juiz competente em mudar o seu foro o privou do direito a um julgamento justo e de ser presumido inocente. A Comisso observou que o pedido tinha sido detalhadamente considerado pelo juiz no incio do julgamento e que este tinha salientado que os temores do autor estavam relacionados s expresses de hostilidade contra ele proferidas muito antes do julgamento, bem como que o autor era o nico dos cinco co-acusados a solicitar mudana de foro. (11) O juiz ouviu as apresentaes das partes e ficou satisfeito que os jurados foram selecionados de maneira apropriada, e, aps, exerceu o seu juzo permitindo que o julgamento continuasse sem mudana de foro.(12) Nessas circunstncias, a Comisso no considerou que a deciso de no alterar o foro violou o direito do autor a um julgamento justo ou o direito de ser presumido inocente. A Comisso defendeu, em particular, que um elemento de juzo necessrio em decises tais como a do juiz em relao ao argumento do foro, afastando qualquer evidncia de arbitrariedade ou expresso de injustia referente deciso e que no estava em posio de substituir a sua concluso pela do juiz do julgamento. (13) ********** O direito de ser presumido inocente at que seja provado culpado por uma corte ou tribunal competente segundo o Artigo 7(1)(b) da Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos foi violado num caso em que representantes chefes do Governo Nigeriano pronunciaram as pessoas acusadas culpadas de crimes durante vrias entrevistas coletivas imprensa, bem como perante as Naes Unidas. Os acusados foram posteriormente condenados e executados aps o julgamento perante um tribunal que no era independente conforme exigido pelo Artigo 26 da Carta. (14) ********** O direito a presuno de inocncia no Artigo 6(2) da Conveno Europia dos Direitos Humanos foi defendido para constituir um dos elementos de um julgamento criminal justo que exigido pelo pargrafo 1 daquele Artigo, e um direito que, como outros direitos contidos na Conveno, deve ser interpretado de forma a assegurar os direitos que so prticos e efetivos em contraposio aos
tericos e ilusrios.(15) A presuno de inocncia ser ento violada, por exemplo, se uma deciso judicial referente a uma pessoa acusada de um crime refletir um juzo em que ela considerada culpada antes de ter sido provada a sua culpa de acordo com a lei, e suficiente, mesmo na falta de qualquer concluso formal de que h algum motivo sugerindo que o tribunal considera o acusado como sendo culpado.(16) Comentrios pblicos adversos feitos por autoridades: O caso Allenet de Ribemont A presuno de inocncia pode ser infringida no somente por um juiz ou tribunal mas tambm por outras autoridades pblicas.(17) No caso Allenet de Ribemont, o requerente tinha acabado de ser preso pela polcia, quando uma entrevista coletiva imprensa foi realizada acusando-o do assassinato de um Membro Francs do Parlamento. Na coletiva imprensa, que em princpio se tratava do oramento da Polcia Francesa para os prximos anos, estavam presentes o Ministro do Interior, o Diretor do Departamento de Investigao Criminal de Paris, e o Chefe do Esquadro do Crime. O prprio requerente ainda no tinha nesse estgio sido acusado de qualquer crime. No referido caso, o Tribunal Europeu entendeu pela violao do Artigo 6(2), observando que alguns dos oficiais do alto escalo da Polcia Francesa referiram-se ao Sr. Allenet de Ribemont, sem qualquer qualificao ou reserva, como um dos instigantes do assassinato e, portanto, como cmplice. Na viso do Tribunal isto foi claramente uma declarao de que o requerente era culpado, a qual, primeiramente, encorajou o pblico a acreditar na sua culpa, e em segundo lugar, prjulgou a avaliao dos fatos pela autoridade judicial competente. (18)
Avaliao dos custos e a implicao de culpa: O Tribunal Europeu tem defendido que o Artigo 6(2) no confere pessoa acusada de um delito o direito ao ressarcimento das custas legais, quando o processo ajuizado contra ela suspenso, mas que a deciso de recusar o ressarcimento ao ex-acusado das custas e despesas necessrias, enquanto estiver suspenso o processo criminal pode originar uma questo fundada no Artigo 6, 2, se a razo de manuteno do custeio, a qual no pode ser dissociada das provises de operao, corresponder, em essncia, a uma determinao de culpa do ex-acusado, sem que essa culpa tenha sido previamente comprovada, nos termos da lei e, em particular, sem ele ter tido a oportunidade de exercer seu direito de defesa. (19) Assim, o Tribunal entendeu pela violao do Artigo 6(2) da Conveno
Europia no caso Minello, tendo em vista que a Cmara do Tribunal de Alada do Canto de Zurique, ao decidir sobre os custos incorridos por um promotor particular, tinha concludo que, na ausncia de limitao legal, o requerente teria, muito provavelmente, sido condenado por difamao, baseado em um artigo publicado que continha acusaes de fraude contra uma determinada companhia. (20) De acordo com o Tribunal Europeu, a Cmara do Tribunal de Alada demonstrou que ficou convencida da culpa do requerente, que, porm no teve o benefcio das garantias previstas no Artigo 6(1). (3) As avaliaes da Cmara foram, portanto, contrrias presuno de inocncia.(21) O fato de o Tribunal Federal ter adicionado determinadas nuanas deciso antes mencionada prejudicou a deciso, uma vez que deveria estar limitada a esclarecer as razes da deciso, sem alterar o seu significado ou escopo. Quando da recusa do recurso do requerente, o Tribunal Federal confirmou a deciso da Cmara e simultaneamente aprovou a deciso nos pontos essenciais. (22) Entretanto, o resultado foi diferente no caso Leutscher, no qual o requerente tinha sido condenado revelia (in absentia) por vrios crimes de natureza tributria, porm, em apelao, a acusao foi considerada prescrita pelo Tribunal. Em resposta ao pedido do requerente por ressarcimento de custas e honorrios, o Tribunal observou, com relao aos honorrios advocatcios, que no havia nada no processo que apresentasse qualquer causa para duvidar que condenao fosse correta. (23) Entretanto, o Tribunal Europeu dos Direitos Humanos concluiu que o Artigo 6(2) no havia sido violado por estes fatos, visto que o Tribunal teve um amplo alcance de arbtrio para decidir, com base na equidade, se as despesas do requerente deviam ser pagas pelos fundos pblicos,e , assim o fazendo, poderia ter considerado a suspeita que ainda pesa contra o requerente, decorrente do fato de que a sua condenao tinha sido revogada em grau de recurso somente porque a ao estava prescrita.(24) De acordo com o Tribunal, a deciso contestada no poderia ser interpretada como uma nova avaliao de culpa do requerente.(25) O direito de ser presumido inocente at declarado culpado condiciona tanto a fase de inqurito o processo criminal; responsabilidade das autoridades denunciantes provarem, sem qualquer sombra de dvida, que a pessoa acusada culpada do delito. Declaraes pblicas adversas feitas por oficiais podem comprometer a presuno de inocncia.
6. Direitos Humanos durante o Inqurito Criminal

Durante o inqurito criminal, os indiciados continuam a gozar dos seus
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direitos e liberdades fundamentais, apesar de algumas limitaes inerentes privao de liberdade daqueles atingidos pela medida. Enquanto alguns direitos, como a ausncia de tortura, so, como ser visto abaixo, vlidos para todas as pessoas em todos os tempos, o direito vida privada e familiar pode ser gradativamente comprometido, por exemplo, atravs de meios sofisticados de escuta telefnica. Alguns exemplos da jurisprudncia internacional ilustraro esse problema. Deve ser novamente lembrado que esta clusula no proporcionar um relato exaustivo dos direitos garantidos durante as investigaes criminais, mas enfocar somente alguns dos direitos bsicos que devem ser protegidos nesse estgio importante. 6.1 O direito inviolabilidade da vida privada, lar e correspondncia dos indivduos. O direito inviolabilidade da vida privada, famlia, lar e correspondncia do indivduo garantido, em diferentes termos, pelos Artigos 17 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, 11 da Conveno Americana dos Direitos Humanos e 8 da Conveno Europia dos Direitos Humanos. Entretanto, restries no seu exerccio podem ser impostas em determinadas circunstncias. O Artigo 17(1) do Pacto Internacional, dispe que ningum ser sujeito interferncia arbitrria ou ilegal em sua privacidade, famlia, lar ou correspondncia, nem ataques ilegais a sua reputao ou honra. O Artigo 11 da Conveno Americana est redigido de maneira semelhante, iniciando, porm, com a seguinte redao: ningum pode ser objeto de interferncia arbitrria e abusiva com.... De acordo com o Artigo 8 da Conveno Europia, no dever haver qualquer interferncia por autoridade pblica com o exerccio do direito ao respeito pela vida privada, famlia, lar e correspondncia do indivduo ... salvo se, de acordo com a lei e com os interesses da sociedade democrtica, for necessria para a proteo da segurana nacional, da segurana pblica, do bem estar econmico, para a preveno da desordem ou crime, a proteo da sade e dos princpios morais, bem como para a tutela dos direitos e liberdades de outros em uma sociedade democrtica. Os problemas associados ao direito privacidade sero analisados em relao utilizao de escuta telefnica, buscas e interferncia com correspondncia, medidas usualmente utilizadas em um estgio inicial de investigaes para provar as suspeitas de atividade criminosa, e que podem ou no conduzir ao ajuizamento de acusaes formais. 6.1.1 Escuta telefnica Apesar de a Comisso de Direitos Humanos e do Tribunal Inter-Americano de Direitos Humanos no terem tratado, ainda, da questo acerca da interceptao de conversas telefnicas para efeitos de investigao criminal, o assunto tem sido
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destaque em diversos casos tratados pelo Tribunal Europeu de Direitos Humanos. O Tribunal Europeu tem defendido, de maneira consistente, que a escuta telefnica implica em uma interferncia pelo poder pblico no direito inviolabilidade da vida privada e de correspondncia, que esto assegurados pelo Artigo 8 da Conveno Europia, a qual, para ser legtima, deve, conforme visto acima, ser de acordo com a lei, buscando um ou mais dos objetivos previstos no Artigo 8(2), e finalmente, deve ser ainda necessria em uma sociedade democrtica para alcanar um ou mais desses objetivos legtimos.(26) Sem examinar detalhadamente a jurisprudncia do Tribunal em relao a noo de de acordo com a lei, suficiente neste contexto salientar que a utilizao de escuta telefnica deve estar fundamentada em lei nacional, a qual deve ser no somente acessvel, mas tambm previsvel, no que tange ao significado e a natureza das medidas aplicveis.(27) Em outras palavras, o Artigo 8(2) no faz referncia simplesmente lei nacional, mas tambm qualidade da lei, exigindo que a mesma seja compatvel com o estado de direito.(28) Isto significa, em particular, que deve haver uma medida de proteo prevista em lei contra interferncias arbitrrias por autoridades pblicas com base nos direitos salvaguardados pelo Artigo 8(1), porque, especialmente onde o poder do executivo exercido em segredo, os riscos de arbitrariedade so evidentes.(29) Embora a condio de previsibilidade no possa significar que um indivduo deve poder prever quando as autoridades esto prestes a interceptar as suas comunicaes, podendo, assim, este ajustar a sua conduta de maneira apropriada, a lei deve, contudo, ser suficientemente clara em seus termos para proporcionar aos cidados uma indicao adequada das circunstncias e das condies nas quais as autoridades pblicas tm o poder de recorrer a essa sigilosa e potencialmente perigosa interferncia no inviolabilidade da vida privada e da correspondncia.(30)
A condio de tutela legal implica, em outras palavras, que uma lei nacional deve prever salvaguardas legais adequadas contra abusos e que, por exemplo, onde a lei conferir o poder de arbtrio s autoridades competentes, a lei deve tambm indicar o escopo de tal juzo.(31)
O caso Huvig
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No caso Huvig os requerentes foram submetidos escuta telefnica por quase dois dias pelo juiz que estava investigando as acusaes de sonegao fiscal e fraude. O Tribunal Europeu aceitou que as medidas contestadas estavam fundamentadas no Cdigo de Processo Penal Francs, e que tal previso era acessvel. Entretanto, com relao qualidade da lei, o Tribunal concluiu que no foi indicado com clareza razovel o escopo e a forma de discricionariedade conferida s autoridades pblicas; conseqentemente, os requerentes no gozaram do mnimo grau de proteo que os cidados tm direito em um estado democrtico de direito. (32) Em outras palavras, o sistema legal no proporcionou salvaguardas adequadas contra vrios abusos possveis. Por exemplo, as categorias de pessoas sujeitas a terem suas conversas telefnicas grampeadas por ordem judicial e a natureza das ofensas que poderiam fundamentar tal ordem no foram em nenhuma parte definidas, bem como no havia disposio obrigando o juiz a estabelecer um prazo para a durao da escuta telefnica.(33) Alm disso, a lei no especificou as circunstncias nas quais as gravaes podem e devem ser apagadas ou as fitas destrudas, especialmente quando um acusado tiver sido dispensado em fase de investigao ou absolvido por um tribunal.(34) Ocorreu que, uma vez que os requerentes no tinham gozado do mnimo grau de proteo exigido em um estado democrtico de direito, houve violao do Artigo 8.
O Tribunal Europeu tambm encontrou violaes do casos semelhantes, como os casos Kruslin e Malone, as quais, fundamentaram-se no fato de as prticas de violao no requisitos advindos da expresso de acordo com a lei Conveno. (35)
Artigo 8 em outros como no caso Huvig, terem obedecido os no Artigo 8(2) da
O caso Lampert
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De acordo com a leitura do julgamento do mais caso Lampert, nota-se que, em 1991, a Frana aprovou uma emenda ao Cdigo de Processo Penal relativa confidencialidade das mensagens de telecomunicaes, estabelecendo regras claras, detalhadas, bem como especificando com clareza suficiente o escopo e a forma de exerccio da discricionariedade conferida s autoridades pblicas. (36) No entanto, o Artigo 8 foi tambm violado nesse caso, visto que o requerente no teve a efetiva proteo da lei nacional, que no faz qualquer distino com relao as pessoas cujas linhas estavam sendo grampeadas. (37) Ocorreu que o requerente foi acusado de negociar produto proveniente de roubo qualificado, aps a interceptao de algumas das suas conversas com pessoa cuja linha telefnica estava grampeada. O advogado do requerente apelou contra a utilizao das conversas gravadas pela escuta telefnica, mas o Supremo Tribunal entendeu que o requerente no tinha locus standi para contestar a extenso do monitoramento da linha telefnica a um terceiro. (38) O Tribunal Europeu entendeu que a interferncia no direito do requerente de inviolabilidade de sua privacidade e correspondncia e foi determinada para o estabelecimento da verdade em conexo com o processo criminal e portanto para impedir a desordem.(39) Entretanto, o fato de o Supremo Tribunal ter recusado locus standi do requerente para contestar a extenso da escuta telefnica, poderia, do ponto de vista do Tribunal Europeu, levar a decises pelas quais um grande nmero de pessoas seriam privadas da proteo legal, a saber, todos aqueles que mantm conversas em uma linha telefnica que no a sua prpria que tornaria na prtica o mecanismo de proteo largamente destitudo de substncia. Ocorreu que o requerente no teve acesso ao efetivo controle, ao qual os cidados tm direito em um estado de direito, capaz de restringir a interferncia em questo s necessidades de uma sociedade democrtica. (40) Em que pese existir risco de ocorrer exageros pela jurisprudncia europia, pareceria razovel concluir que, tambm segundo o Pacto Internacional e a Conveno Americana, o direito das autoridades de utilizar a interceptao de conversas telefnicas dever ser interpretado de maneira favorvel ao direito inviolabilidade da privacidade do indivduo, e que, no mnimo, a interferncia no exerccio desse direito deve ser claramente fundamentada em lei nacional, imposta para um fim especfico e legtimo, bem como deve estar acompanhada de salvaguardas e recursos adequados para as pessoas cujos telefones sejam grampeados. 6.1.2 Buscas A Lei Internacional de Direitos Humanos no estabelece regras detalhadas
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acerca da legalidade referente a buscas, mas a esse respeito tambm a jurisprudncia europia pode proporcionar alguma orientao. Vale a pena lembrar, entretanto, que o caso seguinte no diz respeito emisso de um mandado de busca para a polcia, mas concesso de um mandado para uma particular em um processo civil. No caso Chappel, que no se tratava de um processo criminal, mas sim uma de ao versando sobre direitos autorais, o Tribunal Europeu analisou a compatibilidade de uma busca realizada nas instalaes do negcio do requerente, com o propsito de resguardar provas para a defesa dos direitos autorais do demandante contra violao no autorizada, com o Artigo 8 da Conveno Europia. O Governo admitiu que ter interferido no direito do requerente de inviolabilidade da vida privada e do seu lar, tendo o requerente, de sua parte, concordado com a legitimidade da busca, nos termos do Artigo 8(2), para a proteo dos direitos de outros. (41) A questo que tinha que ser decidida pelo Tribunal era, portanto, se a medida foi conduzida de acordo com a lei e se era necessria sociedade democrtica. O mandado de busca atinente utilizado foi o chamado mandado Anton Piller, que um mandado judicial interlocutrio com o objetivo de preservar provas pendentes de julgamento; ele concedido em pedidos ex parte sem o ru ser notificado e sem ser ouvido. O Tribunal ficou satisfeito nesse caso, tendo em vista que a busca foi fundamentada na lei inglesa, que respeita as condies de acessibilidade e de previsibilidade. Quanto primeira condio, os textos legais relevantes e a jurisprudncia foram todos publicados e, portanto eram acessveis, e, quanto segunda condio, os termos e condies bsicas para a concesso dessa medida, no tempo adequado, foram estabelecidos de forma precisa, permitindo que o atendimento ao critrio da previsibilidade pudesse ser considerado satisfatrio, apesar de ter havido algumas variaes no contedo dos mandados individuais.(42) Quando da analisada, se necessria para a sociedade democrtica a medida, o Tribunal observou, outrossim, que o mandado foi acompanhado por salvaguardas calculadas para manter o seu impacto dentro de limites razoveis, por exemplo: (1) foi concedido por um breve perodo de tempo somente; (2) restries foram impostas com relao aos horrios e ao nmero de pessoas que poderiam empreender a busca; e, alm disso, (3) quaisquer materiais apreendidos poderiam ser usados somente para um fim especfico.(43) Adicionalmente, os demandantes, ou os seus advogados deram uma srie de garantias e uma variedade de recursos estava disponvel ao requerente se o mesmo julgasse que o mandado tinha sido executado de maneira indevida.(44) Entretanto, o Tribunal aceitou que existiram algumas falhas no procedimento seguido no momento de execuo do mandado, considerando, por exemplo, que deve ter sido perturbador para o Sr. Chappel ter as buscas pela polcia e pelos demandantes realizadas ao mesmo tempo; mesmo assim elas no foram consideradas
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to srias que a execuo do mandado pudesse, nas circunstncias do caso, ser considerada desproporcional ao objeto legtimo procurado.(45) Conseqentemente, no houve violao do Artigo 8 nesse caso. 6.1.3 Interveno na correspondncia A interveno na correspondncia por autoridades locais pode constituir um problema para as pessoas que so privadas de sua liberdade, e, por essa razo, numerosas reclamaes tm sido apresentadas ao Tribunal Europeu dos Direitos Humanos a esse respeito. Quando apresentadas por prisioneiros condenados por crimes, tais reclamaes sero tratadas no Captulo 8. No caso Pfeifer e Plankl, entretanto, os requerentes mantinham correspondncia um com o outro durante deteno preventiva, e em uma carta, o juiz da investigao rabiscou e deixou ilegvel certas passagens que ele considerou que continham piadas de natureza ofensiva contra os oficiais da priso.(46) O Tribunal considerou que a eliminao das passagens constituiu uma interveno injustificada na correspondncia dos requerentes. Ele concordou com a Comisso Europia dos Direitos Humanos que a carta consistia, em maior extenso, de crticas das condies carcerrias e, em particular, do comportamento de certos funcionrios da priso e observou que, apesar de algumas das expresses usadas serem, sem dvida, bastante fortes, ... elas faziam parte de uma carta particular que, segundo a legislao aplicvel... devia ter sido lida apenas pelo Sr. Pfeifer e pelo juiz competente durante a investigao.(47) Subseqentemente, referiu-se a sua sentena no caso Silver e Outros, sustentando que inexiste necessidade para a sociedade democrtica que justifique a interrupo de cartas particulares com o propsito de ridicularizar autoridades ou contendo material deliberadamente direcionado para ridicularizar autoridades da priso ...; embora a excluso das passagens no Pfeifer e Plankl ter sido reconhecidamente uma interferncia menos sria, esta foi desproporcional nas circunstncias do caso e violou o Artigo 8 da Conveno.(48) O caso Schnenberg e Durmaz tratou de correspondncia mantida entre um advogado e uma pessoa detida preventivamente. O requerente, um taxista, foi preso em Genebra, por suspeita de conexo com o trfico de drogas, sendo, aps, transferido para Zurique. Poucos dias depois, a esposa do Sr. Durmaz pediu ao Sr. Schnenberg para que fizesse a defesa de seu marido. No mesmo dia, o Sr. Schnenberg enviou uma carta ao acusado, com anexo para a promotoria, conforme exigido pela legislao da Sua, solicitando que a carta fosse encaminhada ao destinatrio. Na sua carta, o Sr. Schnenberg disse ao Sr. Durmaz que ele tinha sido instrudo pela esposa para defend-lo e solicitando que este lhe enviasse os formulrios outorgando-lhe poderes para represent-lo. Escreveu, tambm, entre outras coisas, que era seu dever salientar que ele tinha o direito de se recusar a fazer declaraes e que qualquer coisa que dissesse poderia ser usada contra ele. (49) O promotor reteve esta carta com anexo e nunca informou o Sr. Durmaz sobre esta. Em decorrncia de determinao, a promotoria decidiu no comunicar a carta ao Sr. Durmaz, tendo nomeado, ao invs disso um advogado de Zurique para represent-
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lo.(50)
O Tribunal aceitou que o objetivo da reteno da carta era a preveno de desordem ou crime, fundamentando com a jurisprudncia segundo a qual a busca desse objetivo pode justificar medidas de interferncia mais amplas em relao a um ... prisioneiro [condenado] do que em relao a uma pessoa em liberdade; segundo o Tribunal, o mesmo raciocnio pode ser aplicado para evitar o risco de conluio em relao pessoa que, tal como o Sr. Durmaz, estando detido preventivamente e sujeito a interrogatrios com a finalidade de iniciar processos criminais, .(51) Entretanto, o Tribunal finalmente concluiu que a interferncia contestada no era justificvel, uma vez que no era necessria para a sociedade democrtica, rejeitando os argumentos do Governo de que a carta dava conselhos ao Sr. Durmaz que podiam comprometer a adequada conduo do processo, bem como que a carta no foi enviada por um advogado instrudo pelo Sr. Durmaz. Observou-se a esse respeito que O Sr. Schnenberg tentou informar o segundo requerente do seu direito em recusar a fazer qualquer declarao, orientando-o que exercer tal direito seria em seu proveito. ... Dessa maneira, ele estava recomendando que o Sr. Durmaz adotasse uma determinada ttica, legal, por assim dizer, uma vez que, segundo a jurisprudncia do Tribunal Federal da Sua equivalente a de outros Estados Contraentes permitido que uma pessoa acusada permanea em silncio. ... O Sr. Schnenberg poderia, ainda, adequadamente, considerar um dever, durante um encontro com o Sr. Durmaz, inform-lo acerca do seu direito e das possveis conseqncias em exerc-lo. De acordo com a viso do Tribunal, a orientao prestada nesses termos no poderia criar um perigo de conivncia entre o remetente da carta e o seu destinatrio e no apresentava uma ameaa conduta normal da promotoria.(52) O Tribunal ainda deu pouca importncia ao argumento do Governo de que o referido advogado no tinha sido instrudo pelo Sr. Durmaz, uma vez que ele estava agindo segundo as instrues da Sra. Durmaz e tinha assim notificado o... promotor por telefone. No ponto de vista do Tribunal, esses vrios contatos corresponderam s etapas preliminares necessrias para possibilitar o
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segundo requerente de ter o benefcio da assistncia de um advogado de defesa de sua escolha e, por meio deste, exercer um direito previsto em outra disposio fundamental da Conveno, a saber, o Artigo 6. ... Nas circunstncias, o fato de que o Sr. Schnenberger no tinha sido formalmente nomeado , portanto, de conseqncia insignificante(53) Houve, assim, uma violao ao Artigo 8 nesse caso, o qual estabelece que a relao entre a pessoa suspeita, acusada ou indiciada por um crime e o seu advogado, embora possvel, uma relao privilegiada, a qual as autoridades nacionais devem resguardar cuidadosamente. Entretanto, este assunto ser tratado mais adiante na item 6.4 abaixo. Segundo a Lei Internacional dos Direitos Humanos, interferncias com o direito privacidade de uma pessoa no curso das investigaes criminais devem ser lcitas e servirem a um propsito legtimo em relao ao qual a medida relevante deve ser proporcional. 6.2 O direito ao tratamento humanitrio e o direito a no ser submetido tortura O tratamento de pessoas detidas e presas ser abordado mais detalhadamente no Captulo 8, mas, considerando a freqncia do recurso tortura e outros meios maus-tratos de pessoas privadas de sua liberdade durante as investigaes criminais, indispensvel enfatizar aqui que o direito a no ser submetido tortura, tratamento ou punio cruel ou desumana garantido por todos os tratados mais importantes e pela Declarao Universal dos Direitos Humanos (Artigo 7 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos; Artigo 4 da Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos; Artigo 5(2) da Conveno Americana dos Direitos Humanos; Artigo 3 da Conveno Europia dos Direitos Humanos, que no contm o termo cruel; e Artigo 4 da Declarao Universal). Em alguns instrumentos legais este direito reiterado para pessoas privadas de sua liberdade, atravs do direito a um tratamento humanitrio e com respeito dignidade humana (Artigo 10(1) do Pacto; Artigo 5(2) da Conveno Americana). Considerando a gravidade da prtica da tortura, da qual nenhuma parte do mundo est livre, Tratados com o objetivo de promover a abolio dessa prtica ilegal de maneira eficiente tm sido elaborados sob o auspcio das Naes Unidas e de duas organizaes regionais, a saber, a Organizao dos Estados Americanos (OAS) e o Conselho da Europa. (54) Os direitos dos indivduos durante a investigao tambm so tratados no Artigo 55 do Estatuto do Tribunal Penal Internacional. Por conseguinte, o Artigo 55(1)(b) estabelece que uma pessoa sob investigao no dever estar sujeita a
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qualquer forma de coero, intimidao ou ameaa, a tortura ou a qualquer outra forma de tratamento ou punio cruel, desumana ou degradante. No curso das investigaes criminais e do processo judicial, a proibio universal e absoluta da tortura e de outros tratamentos ou punies desumanas ou degradantes, deve ser, conseqentemente, respeitada em tempo integral, ainda que nas circunstncias mais terrveis.(55) Isto significa que as pessoas presas, detidas, ou de qualquer outro modo submetidas s autoridades policiais ou de de acusao, para serem interrogadas acerca de supostas atividades criminais, seja na condio de suspeitos ou de testemunhas, sempre tm o direito de serem tratadas com humanidade e de no sofrerem qualquer violncia psicolgica ou fsica, coero ou intimidao. Conforme ser mostrado abaixo, o uso de qualquer confisso extrada sob coao ilegal, de acordo com a Lei Internacional dos Direitos Humanos. Isto est descrito especificamente no Artigo 1 da Conveno contra Tortura e Outros Tratamentos e Penas Cruis, Desumanas ou Degradantes. Instrumentos legais tambm foram redigidos para grupos profissionais envolvidos em investigaes criminais. O Cdigo de Conduta para os Responsveis pela Aplicao da Lei, de 1979, dispe, entre outras coisas, no seu Artigo 5 que nenhum oficial responsvel pela aplicao da lei pode infligir, instigar ou tolerar qualquer ato de tortura ou outro tratamento ou punio cruel, desumana ou degradante. As Diretrizes sobre o Papel dos Promotores de 1990, contm, em particular, a seguinte disposio importante: 16. Quando os promotores tomarem posse de provas contra suspeitos que eles saibam ou acreditem, com fundamentao razovel, que tais provas foram obtidas atravs da utilizao de mtodos ilegais, que constitua grave violao dos direitos humanos da pessoa suspeita, especialmente quando envolver tortura, tratamentos ou punies cruis, desumanas ou degradantes, ou outros abusos dos direitos humanos, eles devem recusar a utilizao de tais provas contra qualquer um, a no ser contra aqueles que usaram tais mtodos, ou informar o Juzo competente, bem como tomar todas as medidas necessrias para assegurar que aqueles responsveis pelo uso de tais mtodos sejam trazidos a julgamento.
Ainda, o Artigo 54(1)(c) do Estatuto do Tribunal Penal Internacional prev que um dos deveres do Promotor em relao s investigaes o de respeitar absolutamente o direito das pessoas que submetidas a este Estatuto, isto significa,
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entre outras coisas, o direito descrito no Artigo 55(1)(c), referente proibio da utilizao de coero e tortura. Alm disso, conforme descrito no prembulo do pargrafo 7 dos Princpios Bsicos da Independncia do Judicirio de 1985, os juzes so responsveis pela deciso final em relao vida, s liberdades, aos direitos, aos deveres e propriedade dos cidados, e, portanto, tambm dever dos juzes estarem alertas a qualquer sinal de maus-tratos, coero ou intimidao de qualquer tipo que possa ter ocorrido no curso das investigaes criminais e de privao da liberdade, e tomar as medidas necessrias sempre que confrontados com a suspeita de maus-tratos.(56) Juzes, promotores e advogados devem estar alertas para qualquer sinal de tortura, incluindo estupro, e outras formas de abuso sexual e maus-tratos de mulheres e crianas sob custdia. A tortura e os maus-tratos desses grupos vulnerveis, enquanto submetidos a oficiais de polcia e funcionrios da priso, so prticas comuns em muitos pases, e, para colocar um fim nessas prticas ilegais, indispensvel que os operadores do direito desempenhem, em tempo integral, um papel ativo em relao sua preveno, investigao e punio.
A tortura e outras formas de maus-tratos so proibidas em tempo integral, inclusive durante investigaes criminais, e no podem nunca serem justificadas; esses atos devem ser evitados, investigados e punidos. Juzes, promotores e advogados devem estar alertas para qualquer sinal de tortura ou maus-tratos de mulheres e crianas sob custdia.
6.3 O direito de ser informada sobre as acusaes em uma lngua que a pessoa compreenda O Artigo 14(3) (a) do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos estipula que, na determinao de qualquer acusao criminal contra qualquer indivduo, todos devero ter o direito de ser informados prontamente e detalhadamente, em uma lngua que compreendam, sobre a natureza e os motivos da acusao contra eles. O Artigo 6(3)(a) da Conveno Europia est redigido de maneira semelhante, e, de acordo com o Artigo 8(2)(b) da Conveno Americana dos Direitos Humanos, o acusado tem o direito de receber notificao prvia detalhada... das acusaes manifestadas contra ele. A Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos no contm qualquer disposio expressa garantindo o direito de o acusado ser informado acerca das acusaes criminais manifestadas contra ele. Entretanto, a Comisso Africana dos Direitos Humanos e dos Povos defende que as pessoas presas devem ser informadas prontamente de quaisquer acusaes contra elas. (57) Em relao a uma pessoa detida, o Princpio 10 do Conjunto de Princpios para a Proteo de Todas as Pessoas sob Qualquer Forma de Deteno ou Priso estabelece que tal pessoa
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dever ser prontamente informada de quaisquer acusaes contra ela. O direito de ser informado das acusaes em uma lngua que a pessoa possa compreender implica, obviamente, que as autoridades nacionais devem fornecer tradutores e intrpretes apropriados para o cumprimento dessa exigncia, que essencial para permitir que um suspeito se defenda de maneira adequada. Este direito mais genrico de fornecer interpretao durante a investigao est especificamente previsto no Princpio 14 do Conjunto de Princpios para a Proteo de Todas as Pessoas sob Qualquer Forma de Deteno ou Priso, de acordo com o qual Uma pessoa que no compreenda ou fale adequadamente a lngua usada pelas autoridades responsveis por sua priso, deteno ou aprisionamento tem o direito de receber prontamente em uma lngua que ela compreenda as informaes referidas no princpio 10, no princpio 11, pargrafo 2, no princpio 12, pargrafo 1, e no princpio 13. Alm disso, ela dever ter assistncia gratuita, caso necessite de um intrprete para os procedimentos que sucederem a sua priso. O dever de informar um suspeito sobre os seus direitos durante a investigao em uma lngua que o suspeito fale e compreenda tambm est previsto, por exemplo, no Artigo 42 (A) das Regras de Procedimento e Evidncia dos Tribunais Penais de Ruanda e da Iugoslvia, que garantem igualmente o direito do suspeito a ter assistncia gratuita de um intrprete se ele no puder compreender ou falar a lngua a ser usada para interrogatrio. ********** De acordo com a Comisso dos Direitos Humanos, o direito de ser informado no Artigo 14(3)(a) aplica-se a todos os casos de acusaes criminais, incluindo aqueles de pessoas que no esto em deteno, e o termo prontamente requer que a informao seja prestada na maneira descrita to logo seja feita a acusao por uma autoridade competente.(58) A Comisso especificou a esse respeito que esse direito deve passar a existir quando, no curso de uma investigao, um Juzo ou uma autoridade da promotoria decidir tomar medidas processuais contra uma pessoa suspeita de um crime ou publicamente cit-la como tal. As exigncias especficas do sub-pargrafo 3(a) podem ser cumpridas atravs do estabelecimento da acusao, verbalmente ou por escrito, desde que a informao indique a lei
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e os supostos fatos em que se baseia a acusao.(59) De acordo com a Comisso, isto tambm significa que as informaes detalhadas acerca das acusaes contra o acusado no devem ser fornecidas imediatamente quando da sua priso, mas com o incio da investigao preliminar ou o agendamento de alguma outra audincia que suscite uma clara suspeita oficial contra o acusado. (60) O dever de informar o acusado, segundo o Artigo 14(3)(a) do Pacto, , desse modo, tambm mais preciso do que aquele para pessoas detidas segundo o Artigo 9(2) do Pacto e, contanto que o acusado tenha sido prontamente trazido perante o juiz conforme determinao no Artigo 9(3), os detalhes da natureza e do motivo da acusao no precisam ser necessariamente fornecidos para o acusado imediatamente quando da sua priso.(61) Em um caso anterior a Comisso defendeu, entretanto, que a exigncia da pronta informao ... somente se aplica uma vez que o indivduo tenha sido formalmente indiciado por um crime, e que no, conseqentemente, se aplica s pessoas em priso preventiva aguardando o resultado do inqurito criminal, uma situao prevista no Artigo 9(2) do Pacto.(62) A questo, todavia, se o entendimento, nesse segundo caso, est adequado ao ponto de vista da Comisso exposto no Comentrio Geral ou nos casos referidos anteriormente. Na aplicao do princpio da pronta informao, a Comisso concluiu que o Artigo 14(3)(a) no tinha sido violado em caso em que o autor reclamou que tinha sido detido por seis semanas antes de ser acusado do crime pelo qual ele foi posteriormente condenado. A Comisso concluiu, simplesmente, que era evidente, com base em material relevante, que o autor tinha sido informado dos motivos de sua priso e das acusaes contra ele formuladas no momento em que a audincia preliminar teve incio. (63) Entretanto, o Artigo 14(3)(a) tinha sido violado no caso em que a vtima no tinha sido informada sobre as acusaes formuladas contra ela antes da mesma ser julgada in camera por um tribunal militar que a sentenciou a 30 anos de priso e 15 anos de medidas de segurana especiais; alm disso, ela nunca teve a chance de contatar o advogado designado para ela. (64) Julgamentos revelia apresentam um problema particular. Sem proibir tais procedimentos de modo geral, segundo o Artigo 14, a Comisso defende que eles so em algumas circunstncias (por exemplo, quando o acusado, embora informado do processo com antecedncia suficiente, se recusa a exercer a comparecer) admissveis no interesse da devida administrao da justia; no entanto, exige-se precaues especiais a esse respeito, e o efetivo exerccio dos direito,s segundo o Artigo 14, pressupe que as providncias necessrias sejam tomadas para informar o acusado com antecedncia acerca do processo movido contra ele. segundo o Artigo
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14(3)(a), embora deva tambm haver determinados limites aos esforos que podem ser devidamente esperados das autoridades responsveis em estabelecer contato com o acusado. (65)
O caso Mbenge Os limites na responsabilidade das autoridades locais em localizar uma pessoa acusada no foram alcanados no caso Mbenge, no qual o Estado no contestou a argumentao do autor de que este tomou conhecimento dos julgamentos atravs de reportagens da imprensa somente aps a sua realizao. Embora as duas sentenas relevantes tenham afirmado explicitamente que intimaes para comparecer em juzo foram expedidas pelo escrevente do tribunal, no havia qualquer indicao... de quaisquer medidas efetivamente tomadas pelo Estado a fim de transmitir as intimaes ao autor, cujo endereo na Blgica [estava] corretamente reproduzido em uma das sentenas e era, portanto, conhecido pelas autoridades judiciais. (66) Na verdade, o fato que, de acordo com a sentena do segundo julgamento, a intimao tinha sido emitida somente trs dias antes do incio das audincias perante o tribunal, e confirmou a Comisso na sua concluso que o Estado deixou de envidar esforos suficientes para informar o autor acerca dos procedimentos no tribunal prestes a serem realizados, e deste modo possibilitar que ele preparasse a sua defesa. Conseqentemente, o Artigo 14(3)(a), (b), (d) e (e) do Pacto foi violado. (67)
O Artigo 8(2)(b) da Conveno Americana dos Direitos Humanos foi violado no caso Castillo Petruzzi et al., no qual os acusados no receberam notificao detalhada com antecedncia suficiente sobre as acusaes contra eles formuladas; na verdade, o indiciamento foi apresentado em 2 de janeiro de 1994, e os advogados somente puderam ter acesso aos autos no dia 6 de janeiro, por um perodo de tempo muito breve, sendo a sentena pronunciada no dia seguinte. (68) Com base no Artigo 6(3)(a) da Conveno Europia dos Direitos Humanos, o Tribunal Europeu defendeu que o recebimento pelos requerentes de um boletim de ocorrncias dentro de dez horas e uma hora e um quarto, respectivamente, aps as suas prises foi suficiente; esses boletins de ocorrncias continham informaes sobre a acusao (violao da paz), bem como a data e o local da sua perpetrao. (69) Entretanto, houve violao do Artigo 6(3)(a) no caso em que o requerente, que era de origem estrangeira, tinha informado s autoridades italianas sobre sua
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dificuldade em compreender a notificao judicial que lhe tinha sido entregue. Solicitou que as autoridades lhe enviassem as informaes em sua lngua materna ou em uma das lnguas oficiais das Naes Unidas. Ele no recebeu qualquer resposta para a sua carta e as autoridades continuaram a redigir os documentos na lngua italiana. O Tribunal observou que as autoridades judiciais da Itlia deveriam ter tomado as providncias necessrias para satisfao do pedido do requerente, a fim de assegurar a observncia das exigncias do [Artigo 6(3)(a)], ao menos que pudessem se assegurar de que o requerente, de fato, tinha conhecimento suficiente da lngua italiana para compreender o teor da carta que o notificou acerca das acusaes formuladas contra ele.(70)
Cada pessoa acusada de um crime deve ser informada prontamente em uma lngua em que possa compreender as acusaes formuladas contra ela, com detalhes acerca dos fatos e da lei que fundamentam a acusao. Essas informaes devem ser prestadas em tempo hbil antes do julgamento, permitindo que a pessoa acusada prepare a sua defesa de maneira eficaz.
6.4 O direito assistncia jurdica O direito de solicitar assistncia jurdica mediante priso e deteno fundamental em muitos aspectos, tanto para garantir o direito a uma defesa eficiente bem como para proteger a integridade fsica e mental da pessoa privada de sua liberdade. Enquanto todos os Tratados relevantes sobre direitos humanos asseguram o direito ao acusado de escolher o seu prprio advogado (Artigo 14(3(d) do Pacto Internacional, Artigo 7(1)(c) da Carta Africana e Artigo 6(3)(c) da Conveno Europia), o Artigo 8(2)(d) da Conveno Americana dos Direitos Humanos estabelece igualmente que, durante o processo criminal, cada pessoa acusada tem o direito de se comunicar de maneira livre e privada com o seu advogado (destaque adicionado). Nem o Pacto Internacional, nem a Carta Africana e nem a Conveno Europia contm proteo expressa de confidencialidade da relao cliente-advogado. Entretanto, a Regra 93 das Regras Mnimas Padro para o Tratamento de Prisioneiros das Naes Unidas de 1955 estabelece que Para efeito da sua defesa, dever ser permitido a um prisioneiro ainda no julgado buscar assistncia jurdica gratuita, quando tal assistncia estiver disponvel, e receber visitas
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fornecer ao prisioneiro instrues confidenciais. Com tais propsitos, ele poder, se assim o desejar, receber material necessrio para escrever. As entrevistas entre o prisioneiro e o seu advogado podem ocorrer dentro do escopo de viso, mas fora do alcance de audio, da polcia ou do funcionrio da instituio. O Princpio 18 do Corpo de Princpios para a Proteo de Todas as Pessoas sob Qualquer Forma de Deteno ou Priso de 1988 estipula detalhes adicionais a esse respeito: 1. Uma pessoa detida ou presa dever ter o direito de consultar e de se comunicar com o seu advogado. 2. Uma pessoa detida ou presa dever ter tempo e recursos adequados para consultar o seu advogado. 3. O direito de uma pessoa detida ou presa de receber a visita de seu advogado, consult-lo e se comunicar com este, sem demora ou censura e em total cofidencialidade, no pode ser suspenso ou restrito, salvo em circunstncias excepcionais a serem especificadas pela lei ou por regulamentos, quando for considerado indispensvel por uma autoridade judicial ou por outra autoridade para a manuteno da segurana e da ordem. 4. As entrevistas entre uma pessoa detida ou aprisionada e o seu advogado podem ocorrer dentro do escopo de viso, mas fora do alcance de audio, de um oficial responsvel pela aplicao da lei. 5. As comunicaes mencionadas neste princpio ocorridas entre uma pessoa detida ou presa e seu advogado no sero usadas contra a pessoa detida ou presa, salvo se esta estiver associadas a um crime contnuo ou contemplado.
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De acordo com o Princpio 15 do Conjunto de Princpios, a comunicao da pessoa detida ou presa com o mundo externo, e com a sua famlia ou advogado, no dever ser negada por mais de uma questo de dias. A prpria Comisso dos Direitos Humanos declarou em seu Comentrio Geral No. 20, no Artigo 7, que disposies devem... ser estabelecidas contra a deteno sem comunicao.(71) O direito assistncia jurdica, incluindo assistncia jurdica sem pagamento quando o suspeito no tem recursos suficientes, tambm garantido pela Regra 42(A)(i) das Regras de Procedimento e Evidncia dos Tribunais de Ruanda e da Iugoslvia. Adicionalmente, a Regra 67(A) das Regras de Deteno do Tribunal da Iugoslvia estabelece que cada detido dever ter o direito de se comunicar totalmente e sem restries com o seu advogado, com a assistncia de um intrprete quando necessrio e, ainda, que toda a respectiva correspondncia e comunicao ser privilegiada. Finalmente, a Regra 67(D) das Regras de Deteno estipula que as entrevistas com o advogado e o intrprete sero conduzidas dentro do escopo de viso, mas fora do alcance da audio, seja direta ou indireta, dos funcionrios da unidade de deteno. Disposies semelhantes esto previstas na Regra 65 das Regras de Deteno do Tribunal de Ruanda. O direito ao acesso assistncia jurdica deve estar efetivamente disponvel, caso contrrio, a Comisso dos Direitos Humanos tem deliberado que houve violao do Artigo 14(3). (72) Esta disposio foi obviamente tambm violada quando a pessoa envolvida no teve acesso a qualquer assistncia jurdica durante os dez primeiros meses da sua deteno e, alm disso, no estava presente quando foi julgada.(73) Entretanto, este, bem como muitos outros casos tratados pela Comisso dos Direitos Humanos, foi um caso extremo, uma vez que se referia a situao de detidos mantidos na sombra da ditadura. Na sua Resoluo sobre o Direito ao Recurso e a um Julgamento Justo, a Comisso Africana de Direitos Humanos e dos Povos reiterou o direito de defesa previsto no Artigo 7(1)(c) da Carta Africana sustentando que na determinao de acusaes contra eles, os indivduos tero em particular o direito de se comunicarem em sigilo com o advogado de sua escolha. Este direito foi violado no caso da Media Rights Agenda, no qual o Sr. Niran Malaolu, teve negado seu acesso a um advogado, alm de no ter sido representado por um advogado de sua prpria escolha. (74) O Tribunal Europeu de Direitos Humanos observou que a Conveno Europia no garante expressamente o direito de uma pessoa acusada de um crime de se comunicar com o advogado de defesa sem impedimentos; mas, ao invs disso, entre outras coisas, referiu-se ao Artigo 93 das Regras Mnimas Padro para o Tratamento de Prisioneiros adotado pela Comisso de Ministros do Conselho da Europa atravs da Resoluo (73) 5, que prev o quanto segue:
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Uma pessoa sem ter sido julgada ter o direito, assim que aprisionada, de escolher o seu representante legal, ou de solicitar assistncia legal gratuita quando tal assistncia estiver disponvel, bem como de receber visitas do seu advogado, para preparar a sua defesa e entregar ao acusado, bem como receber instrues confidenciais. Mediante o seu pedido, ela receber todos os recursos necessrios para este fim. Em particular, ela receber a assistncia gratuita de um intrprete para todos os contatos essenciais com a administrao e para a sua defesa. As entrevistas entre o prisioneiro e o seu consultor jurdico podem ocorrer dentro do escopo de viso, mas fora do alcance de audio, seja direto ou indireto, de um policial ou de um funcionrio da instituio. (75) O Tribunal ainda afirmou que considera que o direito de um acusado de se comunicar com o seu advogado fora do alcance da audio de um terceiro faz parte dos requerimentos fundamentais de um julgamento justo em uma sociedade democrtica e resulta do Artigo 6(3)(c) da Conveno. Se o advogado no puder se comunicar com o seu cliente e receber instrues confidenciais do mesmo sem qualquer vigilncia, a sua assistncia perder a sua utilidade, enquanto a Conveno tem o objetivo de assegurar os direitos prticos e eficazes.(76)
O caso S. v. Sua
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No caso S. v. Sua, o requerente reclamou de uma violao do Artigo 6(3)(c), pela vigilncia realizada pelas autoridades Suas r durante os encontros com o seu advogado, as quais somente o autorizaram a consultar uma frao dos autos do processo. Tambm parece com base nos fatos que algumas cartas do requerente para o seu advogado foram interceptadas e que, em uma ocasio, os policiais, supervisionando o encontro, at mesmo fizeram anotaes. O Governo argumentou perante o Tribunal que a vigilncia era justificada por razes de conluio uma vez que havia o perigo que os diferentes advogados dos dois acusados coordenariam as suas estratgias de defesa. Entretanto, o Tribunal concluiu que o direito do requerente, segundo o Artigo 6(3)(c), de se comunicar com o seu advogado foi violado porque no obstante a seriedade das acusaes contra o requerente, a possibilidade de conluio no poderia justificar a restrio em questo e nenhum outro motivo convincente apresentado para assim o fazer. De acordo com o Tribunal, no havia nada de extraordinrio em haver colaborao entre os advogados de defesa para coordenar as suas estratgias de defesa, e nem a tica profissional do advogado de defesa nomeado pelo Tribunal nem a legalidade de sua conduta foram a qualquer tempo contestadas nesse caso. Alm disso, a restrio em questo durou mais de sete meses. (77) Conforme observado, a jurisprudncia dos rgos internacionais de monitoramento confirma que as regras de um julgamento justo contidas nos Tratados internacionais de direitos humanos, embora paream objetivar especialmente a garantia de um processo justo no tribunal, elas tambm podem ser aplicadas nos estgios de pr-julgamento da investigao criminal, pelo menos na extenso necessria para assegurar uma subseqente audincia justa perante um Juzo de direito independente e imparcial. Isto resulta, entre outras coisas, da jurisprudncia da Comisso de Direitos Humanos sobre o direito de acesso a um advogado segundo o Artigo 14, que ser tratado ainda mais detalhadamente no Captulo 7. Alm disso, no que diz respeito ao Artigo 6 da Conveno Europia de Direitos Humanos, o Tribunal Europeu defende que o Artigo 6(3) pode ser relevante antes que um caso seja enviado para julgamento se e na medida em que a eqidade do julgamento puder ser seriamente prejudicada por uma falha inicial no cumprimento de suas disposies. (78) Em relao ao Artigo 6(3)(c), que se refere ao direito de se defender pessoalmente ou atravs da assistncia de um advogado de escolha do prprio indivduo, a forma de sua aplicao durante a investigao preliminar depende das caractersticas especiais dos procedimentos envolvidos e das circunstncias do caso.(79) No caso Murray, o Tribunal Europeu explicou a sua posio nos seguintes termos: 63. As leis nacionais podem imputar
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conseqncias atitude de um acusado nos estgios iniciais do interrogatrio policial, que so de carter decisivo para a defesa em qualquer processo criminal subseqente. Em tais circunstncias, o Artigo 6 normalmente determinar que seja permitido ao acusado se beneficiar da assistncia de um advogado logo nos estgios iniciais do interrogatrio policial. Entretanto, este direito, que no explicitamente previsto na Conveno, pode estar sujeito restries por justa causa. A questo, em cada caso, se a restrio, tendo em vista o processo como um todo, privou o acusado de uma audincia justa. (80)
Pronto Acesso a um Advogado: O caso Murray
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No caso Murray, foi negado ao requerente acesso a um advogado durante as primeiras 48 horas da sua deteno, o que foi decidido com fundamento no Artigo 15 da Lei da Irlanda do Norte (Disposies Emergenciais) de 1987 baseado no fato de que a polcia tinha motivos razoveis para acreditar que o exerccio do direito ao acesso interferiria, entre outras coisas, na coleta de informaes sobre a perpetrao de atos de terrorismo ou tornaria mais difcil prevenir tal interferncia.(81) O requerente foi advertido segundo o Regulamento de Provas Criminais (Irlanda do Norte) de 1988 que, se ele escolhesse permanecer em silncio, inferncias poderiam ser feitas para servir de suporte provas existentes contra ele. O Tribunal Europeu considerou que a disposio contida em tal determinao ... de importncia fundamental para os direitos da defesa que um acusado tenha acesso a um advogado nos estgios iniciais do interrogatrio policial. Observa-se... que, segundo o Regulamento, no incio do interrogatrio policial, o acusado confrontado com o dilema fundamental relacionado a defesa. Se ele escolher permanecer em silncio, inferncias adversas podem ser feitas contra ele de acordo com as disposies do Regulamento. Por outro lado, se o acusado optar por quebrar o seu silncio durante o curso do interrogatrio, ele corre o risco de prejudicar a sua defesa sem necessariamente remover a possibilidade da serem realizadas inferncias contra ele. (82) A concluso foi que, em tais condies o conceito de eqidade previsto no Artigo 6 estabelece que o acusado tenha o benefcio da assistncia de um advogado logo nos estgios iniciais do interrogatrio policial, e que negar acesso a um advogado durante as primeiras 48 horas do interrogatrio policial, em uma situao na qual os direitos da defesa podem ser irreparavelmente prejudicados, seja qual for a justificativa para tal recusa incompatvel com os direitos do acusado segundo o Artigo 6.(83)
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Quando submetida privao da sua liberdade, uma pessoa tem o direito de acesso a um advogado sem demora, bem como de poder consultar o seu defensor em particular. Ter pronto acesso a um advogado no estgio inicial das investigaes policiais pode ser essencial para evitar danos irreparveis em relao aos direitos de defesa. 6.5 O direito de no ser forado a testemunhar contra si mesmo / O direito de permanecer em silncio O Artigo 14(3)(g) do Pacto Internacional assegura o direito de cada indivduo de no ser obrigado a testemunhar contra si mesmo, nem se confessar culpado, e o Artigo 8(2)(g) da Conveno Americana prev o direito de cada indivduo de no ser forado a testemunhar contra si mesmo, nem se confessar culpado, uma disposio que reforada pelo Artigo 8(3) de acordo com o qual a confisso de culpa pelo acusado ser vlida somente se for feita sem coero de qualquer tipo. A Carta Africana e a Conveno Europia no contm disposio semelhante. A efetiva proteo desse direito de importncia fundamental no curso das investigaes preliminares, quando a tentao pode ser maior para exercer presso nas pessoas suspeitas para fazer com que estas confessem a culpa. Vale a pena notar que a Diretriz 16 das Diretrizes sobre o Papel dos Promotores tambm dispe que os promotores devem recusar provas que tiverem sido obtidas atravs do recurso a mtodos ilegais. (84) O direito de no ser forado a incriminar a si mesmo nem se confessar culpado est tambm previsto no Artigo 55(1)(a) do Estatuto do Tribunal Penal Internacional e nos Artigos 20(4)(g) e 21(4)(g) dos respectivos Estatutos dos Tribunais Penais Internacionais para Ruanda e para a antiga Iugoslvia. ********** O Artigo 14(3)(g) do Pacto foi violado em vrias ocasies, tais como quando o autor foi forado atravs de tortura a se confessar culpado. Ele tinha, na verdade, sido mantido incomunicvel por trs meses, perodo durante o qual foi objeto de extremos maus-tratos e forado a assinar uma confisso. (85) Enquanto situaes muito graves deste tipo so claramente incompatveis com a proibio da incriminao forada de si mesmo, h, como ser visto abaixo, outras circunstncias nas quais pode ser mais difcil avaliar a legalidade da coero a qual o acusado esteve sujeito. ********** Do direito de no ser forado a testemunhar contra si mesmo deriva o direito de permanecer em silncio, embora os quatro Tratados dos direitos humanos
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analisados neste Manual no contemplem este direito durante o interrogatrio policial ou durante o processo criminal. Entretanto, a Regra 42(A)(iii) das Regras de Procedimento e Evidncia tanto do Tribunal Penal Internacional para Ruanda, como o Tribunal Penal Internacional para a antiga Iugoslvia fazem referncia expressa a este direito, como assim o faz o Artigo 55(2)(b) do Estatuto do Tribunal Penal Internacional. Alm disso, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos tem defendido claramente que no pode haver dvida de que o direito de permanecer em silncio em interrogatrio policial e o privilgio contra a autoincriminao so geralmente padres internacionais reconhecidos fundamentados no cerne da noo de um procedimento justo segundo o Artigo 6. ... Quando se proporciona ao acusado proteo contra a coero indevida pelas autoridades, essas imunidades contribuem para evitar erros judiciais e assegurar os objetivos do Artigo 6.(86)
absoluto o direito de permanecer em silncio? Ponto de Vista do Tribunal Europeu dos Direitos Humanos Nesse caso particular, o requerente foi preso segundo a Lei de Preveno ao Terrorismo (Disposies Temporrias) de 1989 e advertido pelo oficial de polcia de acordo com o Artigo 3 do Regulamento de Provas Criminais (Irlanda do Norte) de 1988 que, considerando que, embora no tivesse que dizer nada a menos que assim o desejasse, o seu silncio poderia ser entendido como suporte de qualquer prova relevante contra ele; ele foi subseqentemente advertido vrias vezes. O requerente foi preso descendo as escadas de uma casa na qual supostos terroristas do IRA foram presos junto com a vtima. Durante o julgamento pelo crime de co-autoria em assassinato, o requerente permaneceu em silncio, mas foi novamente advertido pelo Juzo que, no momento em que fosse decidir pela culpa do acusado, poderia levar em considerao contra ele na medida em que considerasse adequada a sua recusa em fornecer provas ou responder quaisquer perguntas. (87) Ele foi julgado culpado cmplice pelo crime de priso ilegal de um homem contra o qual havia conspirao de assassinato, mas foi absolvido das outras acusaes. O Tribunal Europeu se absteve nesse caso de produzir uma anlise sumria do escopo do direito de permanecer em silncio e do privilgio contra a auto-incriminao e, em particular, do que constitui nesse contexto coao indevida, porque o que estava em risco era se essas imunidades so absolutas no sentido em que o exerccio por um acusado do direito ao silncio no pode, sob qualquer circunstncia, ser usado contra ele no julgamento ou,
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alternativamente, se inform-lo antecipadamente, em determinadas condies, que o seu silncio pode ser usado dessa maneira, sempre considerado coao indevida.(88) Enquanto era auto-evidente para o Tribunal que incompatvel com as imunidades sob anlise basear uma condenao unicamente ou especialmente no silncio do acusado, na recusa em responder perguntas ou no fato dele prprio fornecer provas, era igualmente bvio que essas imunidades no podem e no devem impedir que o silncio do acusado, em situaes que claramente demandam uma explicao deste seja levado em considerao na apreciao da afirmao das provas alegadas pela promotoria. Ocorreu que, onde quer que a linha entre esses dois extremos seja delineada, a questo se o direito de permanecer em silncio absoluto deve ser respondida na negativa.(89) Portanto, ainda deu-se que no pode ser dito... que a deciso de um acusado de permanecer em silncio durante todo o processo criminal no deve necessariamente ter implicaes quando o tribunal de julgamento tentar avaliar as provas contra ele. Concordando com o Governo depoente, o Tribunal ainda observou que padres internacionais estabelecidos nessa rea, na disposio do direito ao silncio e do privilgio contra a auto-incriminao so omissos nesse ponto.(90) Isto tambm significou que a questo se ... a realizao de inferncias adversas baseadas no silncio do acusado infringe o Artigo 6 uma questo a ser determinada em face de todas as circunstncias do caso, tendo especial considerao as situaes em que inferncias podem ser feitas, o peso dado a elas pelos tribunais nacionais na sua avaliao das provas e do grau de coero inerente situao.(91) O Tribunal Europeu analisou cuidadosamente os poderes do juiz do julgamento na esfera nacional e concluiu que ele somente poderia fazer inferncias de bom senso que [ele] julgasse adequadas, tendo em vista as provas contra o acusado. Adicionalmente, o juiz do julgamento teve a discrio de decidir se uma inferncia deveria ser feita com base nos fatos do caso especfico e, finalmente, o exerccio do juzo foi objeto de anlise dos tribunais de apelao. (92) Contra os antecedentes desse caso particular, o Tribunal Europeu eventualmente recusou que a realizao de inferncias razoveis baseadas no comportamento do requerente tivesse o efeito de transferir o nus da prova da promotoria para a defesa a fim de infringir o princpio de presuno da inocncia.(93)
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, entretanto, muito cedo para saber se a interpretao europia acima do direito ao silncio ser compartilhada pela Comisso dos Direitos Humanos e/ou pelos outros rgos regionais de monitoramento. ********** O Estatuto do Tribunal Penal Internacional: Observa-se a esse respeito que o Artigo 55(2)(b) do Estatuto do Tribunal Penal Internacional estabelece que um suspeito dever ser informado antes do interrogatrio que ele tem o direito de permanecer em silncio, sem que tal silncio seja considerado um motivo para a determinao da culpa ou conscincia (destaque adicionado). Enquanto os termos desse Estatuto no podem ser considerados uma interpretao oficial dos tratados dos direitos humanos analisados neste Manual, eles constituem um documento legal com peso jurdico significativo. Este assunto de fundamental importncia suscita as seguintes perguntas:
Pode a deciso do Tribunal Europeu no caso Murray ser considerada como consistente no Artigo 55(2)(b) do Estatuto do Tribunal Criminal Internacional? A confiana no papel desempenhado pelas implicaes do bom senso fornece garantias suficientes contra possveis erros judiciais? Esta noo clara o suficiente para ocupar um lugar na avaliao das provas em processos criminais? E se, por exemplo, o suspeito se recusar a falar por temer represlias pelos coacusados e outras pessoas? Um suspeito no deve, em qualquer tempo ou circunstncia, ser obrigado a incriminar a si mesmo ou confessar a sua culpa e tem o direito de permanecer em silncio em tempo integral.
6.6 O dever de fazer o registro do interrogatrio essencial efetuar registros dos interrogatrios para prevenir e, se necessrio, provar a ocorrncia de tratamentos proibidos pela Lei Internacional de Direitos Humanos, e, conseqentemente, tambm para eventuais processos judiciais, deixando-os disponveis tanto para as autoridades de acusao, como para a defesa. Sobre este assunto, a Comisso de Direitos Humanos declarou no seu Comentrio Geral No. 20 em relao ao Artigo 7 do Pacto Internacional que o horrio e o local de todos os interrogatrios devem ser registrados, juntamente com os nomes de todas as pessoas presentes e as informaes devem estar disponveis para processos judiciais ou administrativos. (94) O Princpio 23 do Corpo de Princpios para a Proteo de Todas as Pessoas sob Qualquer Forma de Deteno ou Priso aborda o dever de efetuar registros dos
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interrogatrios nos seguintes termos: 1. A durao de qualquer interrogatrio de uma pessoa detida ou aprisionada e os intervalos entre os interrogatrios bem como a identidade dos oficiais que conduziram os interrogatrios e das outras pessoas presentes devem ser registradas e autenticadas conforme previsto pela lei. 2. Uma pessoa detida ou aprisionada, ou o seu advogado, dever ter acesso s informaes descritas no pargrafo 1 deste princpio, na forma designada por lei. A Regra 43 das Regras de Procedimento e Evidncia dos Tribunais Penais Internacionais para Ruanda e para a antiga Iugoslvia estabelece que os interrogatrios de suspeitos devem ser gravados em udio ou vdeo, de acordo com um procedimento especial definido em tal regra, devendo o suspeito receber uma cpia da respectiva transcrio (Regra 43(iv)). Registros detalhados dos interrogatrios devem ser guardados em tempo integral, devendo ficar disponveis ao suspeito e ao seu advogado.
6.7 O direito de ter tempo e recursos adequados para preparao da sua defesa O Artigo 14(3)(b) do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos estabelece que quando do estabelecimento de qualquer acusao criminal, todos tm o direito de ter o tempo e os recursos adequados para a preparao da defesa e de se comunicar com o advogado de sua escolha. O Artigo 8(2)(c) da Conveno Americana dos Direitos Humanos assegura ao acusado tempo e meios adequados para a preparao de sua defesa, enquanto o Artigo 6(3)(b) da Conveno Europia dos Direitos Humanos fala de tempo e recursos adequados para a preparao da defesa. O Artigo 7(1) da Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Povos garante em mbito mundial o direito defesa, incluindo o direito de ser defendido pelo advogado de sua escolha. Os Artigos 20 e 21, respectivamente, dos Estatutos dos Tribunais Penais Internacionais para Ruanda e para a antiga Iugoslvia, foram fortemente inspirados pelo Artigo 14 do Pacto Internacional e ambos estabelecem que o acusado dever ter o tempo e os recursos adequados para a preparao de sua defesa e para se comunicar com o advogado de sua prpria escolha (Artigos 20(4)(b) e 21(4)(b)). Como analisaremos mais detalhadamente esse direito no Captulo 7, exporemos apenas alguns exemplos da jurisprudncia internacional, os quais tais
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exemplos se referem mais precisamente falta de tempo e de recursos necessrios para a preparao da defesa do acusado no estgio inicial das investigaes. ********** Conforme enfatizado pela Comisso dos Direitos Humanos, o direito de uma pessoa acusada de ter tempo e recursos adequados para a preparao da sua defesa um elemento importante da garantia de um julgamento justo e um corolrio do princpio da igualdade. (95) No Comentrio Geral No. 13 do Artigo 14, a Comisso tambm explicou que o significado de tempo adequado depende das circunstncias de cada caso, mas os recursos devem incluir o acesso a documentos e a outras provas que o acusado solicitar para preparar o seu caso, bem como a oportunidade de encontrar e se comunicar com o seu advogado. Quando o acusado no desejar se defender pessoalmente ou solicitar uma pessoa ou um representante de sua escolha, ele deve poder recorrer a um advogado.(96) Esta disposio tambm estabelece que o advogado se comunique com o acusado em condies que respeitem completamente a confidencialidade das suas comunicaes, e os advogados devem poder orientar e representar os seus clientes de acordo com os seus padres e julgamentos profissionais estabelecidos sem quaisquer restries, influncias, presses ou interferncia indevida de qualquer origem.(97) Quando o autor reivindicou que ele no teve tempo adequado para a preparao da sua defesa, a Comisso observou que ele estava na verdade sendo representado no julgamento pelo mesmo advogado que o tinha representado no interrogatrio preliminar, e ainda, que nem o autor, nem o advogado tinham solicitado ao Tribunal mais tempo para preparar a defesa; conseqentemente, no houve violao do Artigo 14(3)(b).(98) Se a defesa considerar que no teve tempo e recursos suficientes para se preparar, importante que esta solicite um adiamento do processo. Entretanto, a Comisso tem enfatizado que nos casos em que a sentena capital pode ser pronunciada, axiomtico que tempo suficiente deva ser concedido ao acusado e ao seu advogado para preparao da defesa para o julgamento, e que esta exigncia se aplica a todos os estgios do processo judicial; novamente, entretanto, a determinao do que constitui tempo adequado requer uma avaliao das circunstncias individuais de cada caso.(99)
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O caso Wdireito No caso Wdireito, o autor argumentou que ele no tinha tido tempo suficiente para a preparao da sua defesa, que o advogado designado para o caso foi instrudo no mesmo dia que o julgamento comeou, e que, portanto, ele teve menos de um dia para preparar o caso. (100) A Comisso aceitou que houve presso considervel para iniciar o julgamento conforme agendado por causa da chegada de uma testemunha dos Estados Unidos e que era incontestvel que, conforme apresentado pelo autor, o advogado foi nomeado na mesma manh que o julgamento estava agendado para comear e, portanto, teve menos de um dia para preparar a defesa do autor; no entanto era igualmente incontestvel que nenhum adiamento do julgamento foi solicitado pelo advogado do autor.(101) Desse modo, a Comisso no considerou que a responsabilidade preparao inadequada da defesa poderia ser atribuda s autoridades judiciais, bem como ao Estado, acrescentando que se o advogado tivesse sentido que eles no estavam devidamente preparados, este deveria ter solicitado o adiamento do julgamento.(102) Assim, no houve violao do Artigo 14(3)(b) no caso. O requerente foi condenado por assassinato e sentenciado execuo. Tendo em vista o resultado no caso Wdireito, pode se perguntar se, em casos de pena de morte ou em outros casos, nos quais uma sentena de priso rigorosa pode ser imposta ao acusado ao fim de seu julgamento, justo colocar toda a responsabilidade para o cumprimento do Artigo 14(3)(b) na defesa. Como medida de justia, pode o juiz em questo ter o dever de verificar se foi assegurado ao acusado o tempo e os recursos adequados para a preparao da sua defesa?
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O caso Smith No caso Smith, outro caso de pena de morte, a Comisso concluiu que o Artigo 14(3)(b) tinha de fato sido violado. Nesse caso o autor tambm reclamou que o seu julgamento foi injusto, e que ele no teve tempo suficiente para preparar a sua defesa, uma vez que ele somente pde se consultar com o seu advogado no primeiro dia do seu julgamento e que, em decorrncia disso, algumas das testemunhas chaves no puderem ser convocadas. De acordo com a Comisso, era incontestvel que a defesa havia sido preparada no primeiro dia de julgamento; um dos advogados do autor nomeados pelo tribunal pediu pedira a sua substituio e o advogado que o substituiu se retirou do caso no dia anterior ao incio do julgamento. O advogado que formulou sua defesa chegou ao tribunal s 10 horas da manh, quando o julgamento comeou, e requereu o adiamento at s 2 horas da tarde, para permitir que se reunisse com o seu cliente, pois as autoridades carcerrias no foi permitiram a visita ao seu clientena noite anterior. (103) O pedido foi deferido e o tendo o advogado apenas quatro horas para encontrar um assistente e se comunicar com o autor, o que pde fazer somente de maneira superficial.(104) Isto, concluiu a Comisso, foi insuficiente para preparar, de forma adequada, a defesa em um caso de pena capital e houve, alm disso, a indicao de que foi afetada a possibilidade de o advogado determinar quais testemunhas deveria convocar.(105) Conseqentemente, estes fatos constituram uma violao do Artigo 14(3)(b) do Pacto.(106)
No caso Smith a defesa realmente solicitou um breve adiamento. O que voc acha que a Comisso teria decidido se tal adiamento no tivesse sido solicitado pelo advogado de defesa? Deteno sem comunicao: O Artigo 14(3)(b) foi tambm violado no caso Marais, que no pde se comunicar com o seu advogado e preparar a sua defesa, exceto por dois dias durante o prprio julgamento. Embora o advogado tivesse obtido autorizao do Juiz de Instruo para ver o seu cliente, ele foi repetidamente impedido de assim o fazer, o seu cliente foi mantido incomunicvel.(107) Tanto o Artigo 14(3)(b), como o Artigo 14(3)(d) foram violados no caso Yasseen e Thomas, onde Yasseen no teve representao legal durante os quatro primeiros dias do seu julgamento, em que a sentena de morte foi pronunciada.(108) Em vrios casos ajuizados contra o Uruguai nos anos 70 e no incio dos anos 80, esta disposio particular foi violada, entre outras, e as caractersticas comuns
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desses casos foram que os autores tinham sido presos e detidos sob suspeita de estarem envolvidos em atividades subversivas ou terroristas, mantidos incomunicveis por longos perodos, sujeitos tortura e outros maus-tratos e, aps, julgados e condenados por tribunais militares.(109) O Artigo 14(3)(b) foi tambm violado no caso Wight contra Madagascar, no qual o acusado foi mantido incomunicvel, sem acesso a um advogado durante um perodo de dez meses enquanto acusaes criminais contra ele estavam sendo investigadas e apresentadas.(110) Adicionalmente, no caso Pearrieta et al., a Comisso concluiu que o Artigo 14(3)(b) tinha sido violado porque os autores no tiveram acesso a um advogado durante os primeiros 44 dias de deteno, ou seja, quando foram mantidos incomunicveis aps terem sido presos.(111) A deteno sem comunicao que dura por semanas, ou mesmo meses, uma violao grave aos direitos humanos, entre eles o direito de preparar a defesa do indivduo. Entretanto, mesmo breves perodos de deteno sem comunicao podem ter srios efeitos adversos nos direitos da pessoa detida, incluindo o seu direito de se defender pessoalmente, e, conforme afirmado pela Comisso de Direitos Humanos, as disposies devem, portanto ser tambm estabelecidas contra a deteno sem comunicao. (112) Acesso aos documentos: Em relao ao acesso aos documentos pelo acusado e/ou seu advogado, a Comisso especificou que o Artigo 14(3)(b) no prev de maneira explcita o direito de uma pessoa acusada de receber cpias de todos os documentos relevantes em uma investigao criminal, mas estabelece que a pessoa acusada dever ter tempo e condies adequadas para preparara sua defesa e para se comunicar com o advogado que escolher. Em um caso em que o autor teve a chance de, por aproximadamente dois meses antes da audincia do seu caso, pessoalmente ou atravs do seu advogado, examinar os documentos relevantes para o seu caso no distrito policial, apesar de ter decidido no o fazer, mas ter solicitado o envio de cpias de todos os documentos , no houve violao do Artigo 14(3)(b) do Pacto. (113) Alm disso, de acordo com a jurisprudncia da Comisso, o direito a um julgamento justo no implica que um acusado que no compreenda a lngua usada no Tribunal, tenha o direito de ser provido com tradues de todos os documentos relevantes do inqurito criminal, desde que os documentos relevantes estejam disponveis ao seu advogado.(114) No caso em que um cidado britnico julgado na Noruega teve um advogado noruegus da sua prpria escolha, que teve acesso a todos os autos do processo, bem como foi assistido por uma intrprete durante os encontros com o requerente, no houve violao ao direito a um julgamento justo conforme previsto no Artigo 14(2), nem ao direito a ter recursos adequados para a preparao da sua defesa conforme disposto pelo Artigo 14(3)(b) foram violados. Todavia, se o advogado tivesse considerado que no teve tempo suficiente para se familiarizar com o processo, poderia ter solicitado um adiamento, o que no ocorreu. (115)
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********** O Artigo 8(2)(c) da Conveno Americana dos Direitos Humanos foi violado no caso Castillo Petruzzi et al., no qual as condies sob as quais os advogados de defesa tiveram que atuar foram totalmente imprprias para uma defesa apropriada, pois eles no tiveram acesso aos autos do processo at o dia anterior ao pronunciamento da sentena em primeira instncia. Assim, de acordo com o Tribunal Inter-Americano dos Direitos Humanos, a presena e a participao dos advogados de defesa foram meras formalidades, e desse modo, pode ser argumentado que as vtimas estiveram longe de ter um meio de defesa apropriado. (116) Uma pessoa acusada sempre deve ter tempo e recursos adequados para a preparao da sua defesa, incluindo o acesso efetivo aos documentos e outras provas que so essenciais para a sua defesa. A deteno sem comunicao interfere com este direito de assegurar uma defesa eficiente e deve ser portanto banida.
7. Observaes Finais
Sem ser exaustivo, este captulo descreveu alguns dos direitos humanos essenciais que devem ser resguardados durante o processo de investigao de prjulgamento em atividades criminais. Eles compreendem um nmero de direitos essenciais destinados a preservar no somente a integridade fsica e mental do suspeito, mas tambm o seu direito de assegurar uma defesa eficaz dos procedimentos iniciais ao julgamento propriamente dito. Para que esses direitos sejam efetivamente concretizados, todos os operadores do direito, quais sejam, juzes, promotores e advogados, desempenham um papel essencial. A polcia e as autoridades de acusao tm o dever profissional, de acordo com a lei internacional, de proteger esses direitos.Tambm os juzes devem estar alertas quanto ao desrespeito a direitos importantes, como a no submisso tortura, o acesso assistncia jurdica, o direito de no ser obrigado a testemunhar contra si mesmo e o direito de elaborar uma defesa eficaz. Acrescente-se, ainda, os direitos igualdade perante a lei e presuno da inocncia, podendo-se concluir que a lei internacional de direitos humanos consiste em uma importante fonte para a criao de um sistema judicial baseado no respeito ao estado de direito e aos direitos do indivduo, com o propsito fundamental de administrar a justia de maneira justa e eficiente.
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Capitulo 6 - Human Rights in The Administration of Justice Portuguese

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Captulo 6 O DIREITO A UM JULGAMENTO JUSTO: PARTE I DA INVESTIGAO AO JULGAMENTO .....................

Captulo 6 O Direito ao julgamento justo: Parte I Da investigao ao Julgamento

Instrumentos Legais Relevantes

A Conveno Europia dos Direitos Humanos, 1950

Captulo 6 O Direito ao julgamento justo: Parte I Da investigao ao Julgamento

2. Tutela Efetiva do Direito a um Julgamento Justo: Um Desafio Mundial

Captulo 6 O Direito ao julgamento justo: Parte I Da investigao ao Julgamento

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Ruanda; e o Estatuto do Tribunal Penal Internacional.

4. O Direito Igualdade perante a Lei e Igual Tratamento pela Lei

Captulo 6 O Direito ao julgamento justo: Parte I Da investigao ao Julgamento

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5. O Direito de ser Presumido Inocente: Garantia Geral da Suspeita a Condenao ou a Absolvio

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6. Direitos Humanos durante o Inqurito Criminal

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Artigo 8 em outros como no caso Huvig, terem obedecido os no Artigo 8(2) da

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