Santiago, veintisiete de julio de dos mil doce.

Vistos: Se reproduce la sentencia en alzada con excepcin de sus fundamentos sexto a undcimo que se eliminan. Y se tiene en su lugar y adems presente: Primero: Que el acto que motiva la interposicin de la presente accin constitucional por parte de don Ren Gonzlez Torres, Diputado por Via del Mar y Concn; Francisco Chahun Chahun, Senador de la Repblica; Jorge Valdovinos Gmez, Alcalde de la I. Municipalidad de Concn y doa Mara Jos Aguirre Neuenschwander, Presidenta de la Organizacin

Comunitaria Red Duna, es la decisin de la recurrida Sociedad Urbanizadora Reaca Concn S.A. de disponer el cierre del permetro para acceder al campo dunar denominado Dunas de Concn, predio perteneciente a la recurrida que tiene una extensin de 45 hectreas y dentro del que se emplaza conforme a lo dispuesto por el Decreto Supremo N481 de 1993un santuario de la naturaleza, que es el hbitat de decenas de especies animales y vegetales. Expresan los recurrentes que los hechos llevados

adelante por la sociedad Reconsa S.A. y que se manifiestan concretamente en cercar el campo dunar, implican una

vulneracin al derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin garanta consagrada en el artculo 19 N 8 de

la

Constitucin

Poltica

de

la

Repblica,

infringiendo

asimismo lo dispuesto en el artculo 10 letra p) de la Ley N19.300 que exige someter a sistema de evaluacin de impacto ambiental naturaleza. Segundo: Que la sociedad recurrida al evacuar el informe requerido expresa ser la duea de los terrenos dentro de los que se emplaza el campo dunar y, que, la decisin de cerrar el acceso al santuario se debe al deterioro sufrido en el lugar producto del ingreso de vehculos motorizados y la ejecucin de obras en santuarios de la

personas que destruan la flora y fauna del lugar. Expone que fue la propia autoridad edilicia quien los conmin a tomar medidas de conservacin de su culmina con el cierre, que terreno, lo que por fin finalmente mayores

tiene

evitar

detrimentos en las Dunas de Concn. Tercero: Que la Ley N 19.300 sobre Bases Generales del Medio Ambiente o en en su artculo 10 letra p) dispone: causar que Los

proyectos ambiental,

actividades

susceptibles de sus

de

impacto debern

cualesquiera

fases,

someterse al sistema de evaluacin de impacto ambiental, son los siguientes: en p) Ejecucin de obras, reservas programas o

actividades

parques

nacionales,

nacionales,

monumentos naturales, reservas de zonas vrgenes, santuarios de la naturaleza, parques marinos, reservas marinas o en

cualesquiera otras reas colocadas bajo proteccin oficial, en los casos en que la legislacin respectiva lo permita. No debe olvidarse que la Ley N 19.300 constituy una ley marco en materia ambiental que se hizo aplicable a todas las actividades o recursos respecto de los cuales

posteriormente se crearon leyes especiales y que se sustenta en principios que permiten dar coherencia a la ley y sin los cuales se consider que no se poda entender plenamente su real alcance el y pretensiones principio que ellos quien son: el principio paga; el

preventivo;

contamina

gradualismo; el principio de la responsabilidad; el principio participativo; y el principio de la eficiencia. Cuarto: Que en lo que interesa a esta decisin, resulta trascendente detenerse en el principio preventivo. De acuerdo al Mensaje Presidencial, con el que se inicia el proyecto de la Ley N 19.300, se dijo que: mediante este principio, se pretende evitar que se produzcan los problemas ambientales. No es posible continuar con la gestin ambiental que ha

primado en nuestro pas, en la cual se intentaba superar los problemas ambientales una vez producidos. Para ello, el

proyecto de ley contempla una serie de instrumentos. Dentro de estos instrumentos se cit el sistema de impacto ambiental y se dijo: El proyecto de ley crea un sistema de evaluacin de impacto ambiental. En virtud de l, todo proyecto que

tenga un impacto ambiental deber someterse a este sistema. Este se concreta en dos tipos de documentos: la declaracin de impacto ambiental, respecto de aquellos proyectos cuyo impacto ambiental no es de gran relevancia; y los estudios de impacto ambiental, respecto de los proyectos con impactos ambientales de mayor magnitud. En virtud de estos ltimos, se disearn, previamente a la realizacin del proyecto, todas las medidas tendientes a minimizar el impacto ambiental, o a medirlo, o incluso, a rechazarlo. El principio preventivo, a diferencia del precautorio que acta bajo supuestos ya comprobados, solamente requiere de un riesgo racional y evidente previamente demostrado, que sea verosmil de producirse sobre la base de estudios

especializados que lo demuestren, es el fumusbonis iuris, para luego determinar la gravedad del mismo acontecimiento, que exista la posibilidad de sufrir un perjuicio importante, la alteracin o el agravamiento de una determinada situacin que, en el evento que ocurra, afectara un inters legtimo (periculum in mora). Resulta pertinente acotar que no se busca que la actividad de los particulares quede en

estndares de riesgo cero, sino que, como primera medida, los riesgos advertidos por estudios fundados sean considerados y se adopten respecto de ellos las medidas pertinentes, que no se les ignore. Posteriormente se deben evaluar riesgos y

mitigaciones para llegar a una decisin racional, conforme a la cual los peligros o inseguridades son minimizados por medidas efectivas y, en el evento que stos se produzcan se han considerado las acciones de reaccin inmediatas, que ante una omisin en su planificacin deben ellas ser improvisadas, con el consiguiente agravamiento del dao. Es por lo anterior que el principio preventivo acta sobre una hiptesis

racional y estudios especializados, circunstancias que en el caso de autos concurren. Quinto: Que de los elementos de juicio que obran en estos antecedentes se advierte que Reconsa S.A. ha omitido ingresar el proyecto que pretende desarrollar en su terreno donde se emplaza un santuario de la naturaleza y sealando que el cierre es una obra menor sin que conste en parte alguna la magnitud o envergadura real de ellaante la

autoridad competente, con la finalidad de que se elabore un Proyecto de Impacto Ambiental, requisito indispensable para asegurar el respeto a la normativa medioambiental, y dejar claramente establecido que con la ejecucin de faenas en el terreno dentro del que se sita el santuario, no va a existir algn tipo de riesgo o alteracin en el valor paisajstico o turstico de la zona en que han de emplazarse las obras que pretenden ser llevadas a cabo por parte del dueo del

terreno. Ms aun, tomando en consideracin que al preguntar

la recurrida sobre la factibilidad de someter el cierre del inmueble al SEIA, se le seala que la respuesta que se le entrega se elabora en base a los antecedentes por Reconsa S.A. presentados, los que son de su exclusiva responsabilidad (punto 7. del documento que rola a fojas 130) de manera que no hay control alguno que permita asegurar el cumplimiento de las normas contenidas en la Ley N19.300. Sexto: Que por lo reseado es posible advertir que en el caso de autos se verifica un obrar ilegal por parte del dueo de los terrenos que por medio de cierres pretende ejercer su dominio, sin someter la ejecucin de las obras que busca efectuar en el campo dunar a una Evaluacin de Impacto

Ambiental, que garantice que stas cumplen con la normativa vigente e importa la vulneracin de la garanta consagrada en la Carta Fundamental que confiere el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin. Sptimo: precedentemente Que cabe sin perjuicio que en de la lo expuesto se

consignar

actualidad

encuentran paralizados los permisos de edificacin de la zona del campo dunar, por el inicio del estudio para efectuar un cambio al plan regulador comunal, decisin que se materializ en la dictacin del Decreto Alcaldicio N3 de 3 de enero del ao en curso.

Dicho Decreto Alcaldicio fue objeto de un recurso de proteccin interpuesto por la sociedad Reconsa S.A., que

tena por objeto dejar sin efecto la paralizacin decretada por la autoridad municipal, accin rechazada por la Corte de Apelaciones de Valparaso por sentencia de 16 de marzo de 2012, decisin que fue confirmada por esta Corte con fecha 8 de mayo pasado. Octavo: Que de este modo y encontrndose postergados los permisos de edificacin no es factible materializar obra

alguna por parte de la recurrida en el sector del Campo Dunar de Concn de manera que, el presente recurso debe ser acogido. De conformidad asimismo con el artculo 20 de la

Constitucin Poltica de la Repblica y el Auto Acordado de esta Corte sobre la materia, se revoca la sentencia apelada de 14 de febrero de dos mil doce, escrita a fojas 84 y en su lugar se declara que se acoge el recurso de proteccin

interpuesto en lo principal de fojas 1 disponindose que no pueden efectuarse obras de ningn tipo en el Campo Dunar de Concn. Acordado lo anterior con el voto en contra de los

abogados integrantes seor Pfeffer y seor Prieto quienes fueron del parecer de confirmar la sentencia en alzada en

virtud de los fundamentos expresados en ella en el voto de mayora y agregando los siguientes fundamentos: 1) Que segn establece el artculo 844 del Cdigo

Civil, El dueo de un predio tiene derecho para cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin perjuicio de las servidumbres constituidas a favor de otros predios. El cerramiento podr consistir en paredes, fosos, cercas vivas o muertas. Este derecho del dueo constituye tambin una obligacin para ste cuando se trata de un sitio eriazo, que no se encuentra cercado frente al espacio pblico y est ubicado en el rea urbana, segn se desprende del artculo 2.5.1 de la Ordenanza General de Urbanismo y Construccin que seala: Los sitios eriazos y las propiedades abandonadas con y sin edificacin, ubicadas en reas urbanas, debern tener cierros levantados en su frente hacia el espacio pblico, siendo responsabilidad de los propietarios mantenerlos en buen estado. 2) Que con el objeto de ejercer el propietario su

derecho a cerrar o cercar su predio y a la vez cumplir con la obligacin de tener cierros, de acuerdo a las normas antes citadas, no requiere de solicitar un permiso de obra menor o especial ante la Direccin de Obras Municipales, puesto que un cerco no constituye una obra menor segn est definido por el artculo 1.1.2 de la Ordenanza General de Urbanismo y Construccin, siempre y cuando dicho cerco o cierro cumpla

con

las

exigencias,

especificaciones

normativa

que

establece el Plan Regulador Comunal respectivo para el sector donde se ubica el inmueble. 3) Que la postergacin de los permisos de subdivisin, loteo o urbanizacin predial y de construccin establecidos por Decreto Alcaldicio N 3 de enero de 2012 de la Ilustre Municipalidad de Concn, y que fuera objeto de un recurso de proteccin interpuesto por la sociedad Reconsa S.A., accin rechazada por la Corte de Apelaciones de Valparaso por

Sentencia de 16 de marzo de 2012, y confirmada por esta Corte con fecha 8 de mayo del ao en curso, no influye ni afecta al derecho y obligacin del dueo del predio a cercar, por

cuanto no requiere de permiso municipal para este cometido como ya se indic precedentemente. 4) Que, asimismo, el cercar el Santuario de la

Naturaleza en aquella parte marcada con lnea roja en el documento nmero 3 acompaado en el primer otros del escrito que corre a fojas 15 y que corresponde slo a la parte que limita con el Camino Reaca a Concn, no requiere de

autorizacin del Servicio de Evaluacin Ambiental para su ejecucin, segn se indica en informe del Servicio de

Evaluacin Ambiental de Valparaso de fecha 17 de Febrero de 2012, agregado a fojas 130 de autos, que respondiendo a una consulta de la recurrida seala en sus puntos cinco y seis:

5. Que, segn lo informado por usted, la iniciativa que se contempla ejecutar consiste en el cierre perimetral de los terrenos que colindan con el Santuario de la Naturaleza

Campo Dunar de Concn, solo en la parte que limita con el Camino Reaca Concn. As, el cierre perimetral en este caso es considerado una obra de menor envergadura, ms an si ste implica el borde slo de una parte del Santuario y no la totalidad del mismo. 6. Por lo tanto, en atencin a lo

expuesto precedentemente, considerando lo instruido mediante Ord. N 103050 del 23 de septiembre de 2010 de la Comisin Nacional del Medio Ambiente Instructivo sobre consultas de pertinencia de ingreso de proyectos o actividades al SEIA, lo instruido en el Ord. N 020799 de fecha 13 de febrero de 2002, sobre reas Protegidas en el Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental y los antecedentes por Ud. entregados, el cierre de predio que contiene al Santuario de la Naturaleza Campo Dunar de de Concn Impacto no debera ingresar sin al Sistema de del

Evaluacin

Ambiental,

perjuicio

cumplimiento de la normativa ambiental vigente. 5) Que sin perjuicio de lo anterior, debe considerarse adems que la accin de cercamiento facultad que emana del dominiose justifica plenamente en el presente caso,

precisamente para tutelar el medio ambiente frente al hecho publico y notorio de que terceros ingresan al rea de

proteccin

para

desarrollar

actividades

que

objetivamente

daan la naturaleza, por lo que en caso alguno una medida adoptada por el dueo con la finalidad de controlar el

ingreso podra calificarse de arbitraria o ilegal, tanto ms si la misma haba sido insinuada por el Alcalde de la I. Municipalidad de Concon; 6) Que, por consiguiente, al no concurrir ninguno de los presupuestos que exige el artculo 20 de la Carta

Fundamental para acoger la presente accin constitucional la misma ha debido rechazarse.

Regstrese y devulvase con sus agregados. Redaccin a cargo del Ministro seor Muoz y la

disidencia de los seores Pffefer y Prieto. Rol 2138-2012.-

Pronunciado

por

la

Tercera

Sala

de

esta

Corte

Suprema,

Integrada por los Ministros Sr. Sergio Muoz G., Sr. Juan Araya E., Sra. Sonia Araneda B. y los Abogados Integrantes Sr. Emilio Pfeffer U. y Sr. Alfredo Prieto B. No firman, no obstante haber concurrido al acuerdo de la causa, la Ministro seora Araneda por haber cesado en sus funciones y el Abogado Integrante seor Pfeffer por estar ausente. Santiago, 27 de julio de 2012.

Autoriza la Ministra de Fe de la Excma. Corte Suprema.

En Santiago, a veintisiete de julio de dos mil doce, notifiqu en Secretaria por el Estado Diario la resolucin precedente.

Foja:84 Ochenta y Cuatro

Valparaso, catorce de febrero de dos mil doce. Visto: A fs. 1 Ren Rodrigo Gonzlez Torres, Diputado por Vina del Mar y Concn, domiciliado en Marina 832, Via del Mar; Francisco Chahun Chahun, Senador, con domicilio en Senado de la Repblica; Jorge Valdovinos Gmez, Alcalde la I. Municipalidad de Concn, domiciliado en Santa Laura 567, Concn y Mara Jos Aguirre Neuenschwander con domicilio en las Hiedras 961, Concn, presidente a la Organizacin Comunitaria Red Duna Libre, quienes deducen recurso de proteccin contra la Sociedad Urbanizadora Reaca Concn S.A. tambin conocida como Reconsa representada por su gerente general Juan Ignacio Soza Donoso, ambos con domicilio en Paseo Ahumada N 11 oficina 803, piso 8, Santiago. Sealan que la recurrida es duea de un pao de terreno en la comuna de Concn que corresponde al campo dunar del mismo nombre, que tiene una extensin de 45 hectreas, y que se ha transformado en el hbitat natural de decenas de especies animales y vegetales. Que el desarrollo de proyectos inmobiliarios en el sector, motiv la dictacin del Decreto Supremo N 481 del ao 1993, que declar Santuario de la Naturaleza al campo dunar en todas su extensin, siendo luego reducido a 12 hectreas. Agregan que el da de interposicin del recurso, esto es, el 27 de diciembre de dos mil once, un grupo de operarios de la empresa recurrida iniciaron el cierre del permetro del campo dunar, paso previo a su intervencin definitiva, tras el emplazamiento de una serie de edificios y otras construcciones, sin que existan antecedentes sobre permisos de obras para el inicio del referido cerco ni evaluaciones de impacto ambiental para iniciar estas tareas en un rea sujeta a proteccin. Expresan que segn la Carta Fundamental, el derecho de propiedad tiene lmites que estn determinados por su funcin social, y que en el caso de autos se encuentra comprometida la conservacin de un monumento natural y el uso del rea para esparcimiento. Sostienen que se vulnera lo dispuesto en el art. 19 N 8 de la Constitucin Poltica de la Repblica, al consultarse el derecho de los habitantes de la comuna vivir en un medio ambiente libre de

contaminacin e imposibilitando que el Estado pueda tutelar la preservacin de la naturaleza. Sealan que se infringe asimismo el art. 10 de la ley N 19.330, norma que exige el ingreso al Sistema de evaluacin del impacto ambiental de las obras de cierre. Refieren que los actos cometidos por la empresa recurrida son ilegales, por lo que solicitan se acoja su recurso y se ordene detener las obras de alteracin del campo dunar de Concn, adoptndose las medidas necesarias para restablecer el imperio del derecho y asegurar la debida proteccin del afectado, con costas. A fs. 15 informa el recurrido, haciendo presente que es dueo del predio ubicado en la comuna de Via del Mar, sector Reaca Concn, con frente al camino que une Reaca con Concn, segn consta en los datos de la inscripcin de dominio que acompaa. Seala que en el predio hay una superficie de 1,5 hectreas que corresponde a la superficie ampliada del actual santuario de la naturaleza, y que fue fruto de un acuerdo entre la autoridad regional, provincial, comunal y su parte, quienes concurrieron a suscribir el acuerdo correspondiente y que consta en el Plano que acompaa al convenio aprobado segn acuerdo del Concejo Municipal N 267 de fecha 21.12.205 en reunin ordinaria N 36, que en copia adjunta. Agrega, que toda la extensin del campo dunar permaneci abierta durante aos, periodo en el cual se observ un deterioro progresivo debido al ingreso no autorizado de vehculos motorizados, personas equipadas con implementos deportivos que destruan la flora y fauna del lugar, y comerciantes ambulantes, por lo que la sociedad decidi cerrar el permetro completo de la propiedad. Seala que esta actuacin recogi la propuesta del Alcalde de la Ilustre Municipalidad de Concn, quien por Ord. N 1056 de 30 de septiembre de 2011, manifest su preocupacin por la conservacin del santuario de la naturaleza, y plante su autorizacin para la construccin de obras menores destinadas a demarcar el campo y cerrar los accesos para evitar el ingreso de vehculos motorizados. Refiere que su parte respondi al municipio acogiendo la solicitud e informando la resolucin de cerrar el permetro de su propiedad, a su costa. Sostiene que por mera deferencia, ya que no se necesitaba su permiso, solicitaron al Secretario Regional Ministerial de Medio Ambiente autorizacin para materializar el cierre frente al rea del santuario de la naturaleza, sin que hasta la fecha haya recibido respuesta. Agrega que el da 27 de diciembre pasado se inici la colocacin del cerco proyectado en la parte no gravada como santuario, cerco que fue

derribado por el propio Alcalde Valdovinos, y asimismo en la noche del da 29 se arrancaron, destrozaron y quemaron por desconocidos los cercos sealados. En cuanto al derecho, alega que en la especie no concurren los requisitos necesarios para que proceda el recurso de proteccin. Al efecto, reclama que los recurrentes no son titulares del derecho invocado, ya que no viven en las inmediaciones del lugar, no son directamente afectados y no existe accin popular para su interposicin. Por similares consideraciones, entiende que los recurrentes no han sido agraviados, sino que ha sido su parte la afectada por actos agresivos de palabra y de obra por parte de los recurrentes, quienes adems han incitado a los vecinos a ejecutar actos vandlicos en su contra. En relacin con actos u omisiones ilegales de su parte, manifiesta que en el recurso se invocan actos que son suposiciones de los recurrentes, tales como un eventual inicio de faenas o el empleo de maquinaria pesada en la zona, y que se imputa un solo acto real y efectivo, cual es la colocacin de un cerco, actuacin que se encuentra dentro de las facultades que la legislacin le otorga como dueo del predio, por lo que malamente puede ser calificado de ilegal. Finaliza su informe sealando que no hay afectacin al ejercicio del derecho invocado y protegido, por la dificultad de pretender que un cerco transparente pueda producir contaminacin visual o amenazar la calidad de vida de los residentes del rea, en los trminos expresados en el recurso. Por lo expuesto, pide el rechazo del recurso, con costas. El recurrente acompaa los documentos que fueron guardados en la custodia de esta Corte, segn consta a fs. 57. A su turno, el recurrido, acompaa los documentos ordenados custodiar a fs. 31 y 57. Con lo relacionado y considerando: PRIMERO: Que, el recurso de proteccin contemplado en el art. 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica, constituye jurdicamente una accin de naturaleza cautelar destinada a amparar el libre ejercicio de las garantas y derechos preexistentes que en esa misma disposicin, se enumeran mediante la adopcin de medidas de resguardo ante un acto u omisin arbitrario o ilegal que perturbe ese ejercicio entre los que se encuentra el derecho a vivir en un medio libre de contaminacin, que el recurrente considera vulnerado.SEGUNDO: Que, los recurrentes aducen que la recurrida empresa RECONSA S.A., ha iniciado la instalacin de un cerco perimetral para cercar todo el campo dunar incluyendo una zona que ha sido declarada santuario de la naturaleza, acto que vulnera la garanta constitucional establecida en el N 8 del art. 19 de la Constitucin Poltica de la Repblica, esto es, el derecho a

vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, acto que estiman ilegal por no haber constancia que se han solicitado los permisos de obras para iniciar el cierre perimetral, ni se han realizado evaluaciones de impacto ambiental.Seala que este campo dunar de Concn debe ser resguardado porque su alteracin atenta contra la conservacin de los ecosistemas, adems de ser un elemento de belleza paisajista de la zona, las que siempre han estado abiertas a la comunidad, siendo un espacio de recreacin para la poblacin. Agregan que los derechos de propiedad tienen s u lmite en relacin a su funcin social. Se ha visto afectado el derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, por cuanto el cercado produce contaminacin visual y se amenaza la calidad de vida de los residentes, al ser previsible el inicio de faenas con el consiguiente despliegue de elementos de movilizacin. Estiman que se han infringido el art. 10 de la Ley N 19.300 por cuanto cualquier obra o faena que afecte un sitio protegido debe ingresar al sistema de evaluacin de impacto ambiental. Solicitan que se ordene detener las obras y se adopten de inmediato las providencias para asegurar su proteccin. TERCERO: Que, en su informe los recurridos, sealan ser propietarios del inmueble cuyo cierre se est impugnando por esta accin, lo que acredita con los certificados respectivos acompaados. Reconocen que en el referido predio, existe un rea protegida como Santuario de la Naturaleza, la que est claramente especificada en el plano Cierro Perimetral de los lotes 3B y 2, plano que se acompaa al convenio aprobado segn acuerdo del Concejo Municipal N 267 de 21 de diciembre de 2005; el referido convenio fue el resultado de un acuerdo entre la autoridad y el representante de la firma recurrida. Con fecha 30 de septiembre de 2011 y, ante la preocupacin por el deterioro del sector, el Alcalde de Concn don Jorge Valdovinos plantea la posibilidad de implementar el proyecto que contempla la construccin de obras menores, entre las que se mencionan precisamente el cierre de los accesos para evitar el ingreso de vehculos motorizados, Ordinario que fue acogido por la recurrida, atendida tambin su preocupacin por el uso indebido y, en consecuencia, cerrar a su entero costo los terrenos lo que se concret en un contrato de construccin del cierro por un valor total de $76.955.547. Contrariamente a lo solicitado por el propio Sr. Alcalde, ste el da 27 de diciembre, procedi a derribar los cercos instalados ese mismo da, alegando la contaminacin visual que provocaran el cierre de las dunas y la amenaza a la calidad de vida. En lo referente al derecho, seala que no concurren ninguno de los cuatro requisitos copulativos que deben reunirse para que proceda este

recurso, a saber: que la persona recurrente sea titular de un derecho constitucional protegido por el art. 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica, que la persona haya sufrido un agravio, que ese agravio provenga de un acto u omisin arbitrario o ilegal y que el acto u omisin afecte el legtimo ejercicio de los derechos y garantas protegidas por el recurso. En primer lugar, el recurrido precisa que el recurso de proteccin no es una accin popular y debe ser interpuesto por personas que resulten directamente afectadas en el ejercicio del derecho que invocan, y en el caso los recurrentes no viven en las cercanas del lugar; en segundo lugar, no ha existido agravios para los recurrentes, dado que quien vio afectado su derecho de propiedad fue la recurrida; en tercer lugar, el acto por el cual se reclama es la colocacin de un cercado, acto absolutamente legal para el propietario del lugar, por lo que en dicha actuacin no existe ninguna ilegalidad o arbitrariedad, por cuanto se ha actuado de conformidad a la ley y fundamenta en cuarto lugar, la inexistencia de la afectacin al legtimo derecho invocado, en efecto, la colocacin de un cerco no puede producir una contaminacin visual, ni tampoco puede indicarse como una afectacin, actos que an no se han configurado. Por todo lo expuesto, solicita se rechace el presente recurso. CUARTO: Que, los planteamientos reproducidos en los acpites precedentes, fueron reafirmados en los alegatos ofrecidos por los abogados de las partes, como asimismo fueron fundamentados en la documentacin agregada, la que se tuvo a la vista, consistente en un set de fotografas certificadas por el Sr. Notario Suplente de la Sexta Notara de Via del Mar, correspondiente al Sector Dunas de Concn en las que se aprecia que en el terreno se practican diversas actividades de ndole recreativo; adems, copia del certificado de dominio vigente del Conservador de Bienes Races de Concn, del terreno aludido, a nombre de la firma RECONSA S.A.; convenio suscrito con fecha 23 de diciembre de 2005, por el que se deja constancia de la declaracin de santuario de la naturaleza de un sector dentro de los terrenos pertenecientes a la recurrida; carta de fecha 30 de septiembre de 2011, enviada por el Alcalde de Concn a la Empresa RECONSA S.A., por la que solicita de esta empresa que proceda al cierre de los accesos del lugar para evitar el ingreso de vehculos motorizados y la carta respuesta de RECONSA S.A., aceptando tal proposicin y la decisin de cerrar el permetro de los terrenos, a su costa, contrato de construccin del cierro; carta de la firma al Seremi de Medio Ambiente, sobre la necesidad de implementar el cierro, atendido el deterioro y mal uso que han observado en el sector del santuario como en los terrenos aledaos, carta del Seremi de Medio Ambiente al Sr. Alcalde de Concn, por la cual se seala que debe ingresarse al sistema de evaluacin de impacto ambiental los proyectos que se ejecutan en zonas de proteccin

oficial, como lo es el Santuario Campo Dunar de Concn, gua de manejo Campo Dunar de Punta Concn, e informe del valor ambiental y social del Santuario de la Naturaleza Campo Dunar Punta de Concn, documentos todos que si bien no ser necesario valorar como antecedentes probatorios de fondo, lo que es propio de un juicio de lato conocimiento, se tendrn presente en lo que stos acreditan respecto de los actos que han dado origen a esta accin.QUINTO: Que, de acuerdo a lo consignado precedentemente y documentacin agregada de la cual se ha hecho un recuento, en el acpite anterior, el recurso se ha deducido por la instalacin de un cierro perimtrico en un terreno del cual es dueo la recurrida, segn ha quedado acreditado por la respectiva inscripcin de dominio, lo que en todo caso no ha sido cuestionado por los recurrentes, encerrndose dentro del terreno un sector que ha sido declarado Santuario de la Naturaleza, lo que tambin ha sido reconocido por la parte recurrida, que por este cierro y posibles futuros perjuicio de movimientos de tierra, los recurrentes estiman afectado el derecho a vivir en un medio libre de contaminacin. SEXTO: Que, en primer lugar se debe precisar que los propietarios como tales y de acuerdo lo dispuesto en el art. 844 del Cdigo Civil, que seala El dueo de un predio tiene derecho para cerrarlo o cercarlo por todas partes, sin perjuicio de las servidumbres constituidas a favor de otros predios. El cerramiento podr consistir en paredes, fosas, cercas vivas o muertas. Y el art. 845 del Cdigo Citado agrega Si el dueo hace el cerramiento del predio a su costa y en su propio terreno podr hacerlo de la calidad y dimensiones que quiera, de lo que se desprende que efectivamente la recurrida tena el derecho para realizar el acto de cerramiento atendida su calidad de propietario y, mxime que de la documentacin agregada, consta carta del Alcalde de Concn Sr. Valdovinos Gmez, haber solicitado precisamente el cierre del sector, el que inclua por tanto, el designado Santuario de la Naturaleza, atendido los destrozos que se estaban cometiendo por el ingreso de vehculos motorizados al sector.SEPTIMO: Que, en todo caso, el derecho que se dice vulnerado es el establecido en el numeral 8 del art. 19 del la Constitucin Poltica de la Repblica, estos es, el derecho a vivir en un medio libre de contaminacin, sin embargo no se vislumbra ni se deja de manifiesto en el recurso, la forma como un cierro, adems de caractersticas transparentes pueda afectar de contaminacin al sector, as tambin al incluir ste derecho en aquellos que son protegidos, la disposicin legal limit su campo slo a un acto ilegal y que fuese imputable a una autoridad o persona determinada, y a su vez la Ley N 19.300, Sobre Bases Generales de Medio Ambiente, establece en su art. 2 lo que debe entenderse por dao ambiental, sealando que es toda

perdida, disminucin, detrimento o menoscabo significativo inferido al medio ambiente o a uno o ms de sus componentes; que de la definicin que antecede, tambin se puede deducir que tal dao ambiental significativo no ha sido afectado, por cuanto los recurrentes como ya se seal no han indicado de forma concreta cual ha sido el dao al medio ambiente que ha originado este cierro, adems, que sealan como afectacin daos futuros que podran producirse por movimiento de tierra y movilizacin de vehculos pesados, situacin que es hipottica y venidera, la que no puede ser protegida por la va de este recurso, el cual pretende proteger derechos actuales e indubitados, con el objeto de poner un remedio inmediato al acto que perturba o amenaza al afectado, lo que es imposible en este caso, por cuanto se aduce una posible afectacin futura. OCTAVO: Que, en cuanto a la posible ilegalidad del acto, la que se basa en las circunstancias que atendido que en el sector denominado Santuario de la Naturaleza no se haya solicitado la respectiva autorizacin al Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental, cabe sealar que de acuerdo a la Ley N 17.288 sobre Monumentos Nacionales, se define a stos en el art. 31 inciso 1: Son santuarios de la naturaleza todos aquellos sitios terrestres o marinos que ofrezcan posibilidades especiales para estudios e investigaciones geolgicas, paleontolgicas, zoolgicas, botnicas o de ecologa, o que posean formaciones naturales, cuya conservacin sea de inters para la ciencia o para el Estado, e inciso 3 No se podr, sin la autorizacin previa del Consejo, iniciar en ellos trabajos de construccin o excavacin, ni desarrollar actividades como pesca, caza, explotacin rural o cualquiera otra actividad que pudiera alterar su estado natural.. En el presente caso, Reconsa S.A., es dueo del sitio y por tanto, se encuentra, facultado para realizar su cierro, de acuerdo a las disposiciones ya citadas, y por otra parte, no se trata de trabajos de construccin o excavacin, por lo que segn la disposicin antes transcrita y no pudiendo considerarse un cierro como un trabajo de excavacin o construccin, dado el sentido comn que se da a dichas acepciones, adems, el trmino construccin est definido en la Ordenanza General de Urbanismo y Construccin, art. 1.1.2, como obra de edificacin o de urbanizacin, en cuya definicin no puede considerarse la ejecucin de un mero cierre. NOVENO: Que, adems, debe tenerse presente que la accin de proteccin no participa de la calidad de accin popular, caso en que podra ser interpuesta por persona no directamente afectadas por la privacin, perturbacin o amenaza, para quien recurre de un legtimo derecho amparado por esta va. En otros trminos debe existir relacin de causalidad entre la conducta arbitraria o ilegal que se alega y el agravio para la garanta

constitucional de que se trate, razn por la cual quienes han presentado este recurso, no renen tal calidad, dado que dos de ellos habitan, uno en la ciudad de Via del Mar, otro como Senador de la Repblica da como domicilio el Senado, y si bien los otros dos recurrentes que corresponden uno al Sr. Alcalde de Concn y el otro, a la Presidenta de la Organizacin Comunitaria Red Duna Libres, mencionan domicilio en Concn, no indican si el mismo es cercano al lugar y sin sealar, adems, la afectacin concreta que le produjo el cierre perimetral efectuado por la empresa Reconsa S.A. DECIMO: Que, de los antecedentes allegados al recurso, es posible dar por establecido que no ha existido, por parte de la recurrida, un acto que se pueda considerar ilegal, toda vez que se ha celebrado en el libre ejercicio de las facultades inherentes al dominio, como a la vez no se ha afectado norma legal alguna por cuanto el acto denunciado-cerrar un terreno-por el propietario no precisa obtener autorizacin previa para su ejecucin, y en cuanto a los posibles deterioros futuros, no ha existido acto alguno, ya que los propios recurrentes lo reconocen como posible de ser cometido en tiempo posterior o futuro. UNDECIMO: Que, por otra parte, tampoco se ha podido establecer de forma fehaciente con las pruebas allegadas, que la circunstancia de cerrar el terreno conllevara una afectacin a la garanta constitucional establecida en el art. 19 N 8 de la Constitucin Poltica de la Repblica, de vivir en un medio libre de contaminacin, vulnerada segn los recurrentes, motivo por el cual el presente recurso deber ser rechazado. Por estas consideraciones y visto lo dispuesto en el art. 20 de la Constitucin Poltica de la Repblica y Auto Acordado de la Excma. Corte Suprema sobre la materia, se rechaza el recurso de proteccin deducido a fs. 1 por Ren Rodrigo Gonzlez Torres, Diputado por Vina del Mar y Concn; Francisco Chahun Chahun, Senador; Jorge Valdovinos Gmez, Alcalde la I. Municipalidad de Concn, y Mara Jos Aguirre Neuenschwander, presidente a la Organizacin Comunitaria Red Duna Libre, en contra de la Sociedad Urbanizadora Reaca Concn S.A. Reconsa, con costas. Acordado con el voto en contra del Ministro Sra. Corti Ortiz, quien estuvo por acoger el recurso, y en consecuencia, ordenar detener las obras denunciadas en el campo dunar de Concn por las siguientes consideraciones: Primero: Que, la garanta constitucional que se invoca como vulnerada en el recurso, es aqulla referida al derecho a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin, contemplada en el art. 19 N 8 de la Constitucin Poltica de la Repblica. Segundo: Que, al efecto, el inc. 2 del art. 20 de la Constitucin Poltica establece la procedencia de la accin cautelar de proteccin cuando el derecho

antedicho sea afectado por un acto u omisin ilegal imputable a una autoridad o persona determinada. Tercero: Que, en concepto de este disidente, en la especie concurren los requisitos que permiten acoger el recurso intentado, pues en primer trmino, existe un acto, esto es, la instalacin del cerco cuestionado en un sector del campo dunar ya referido, que es imputable a una persona determinada, el recurrido. Cuarto: Que, el acto sealado, tiene como efecto propio la alteracin del ecosistema de la zona en que pretendi erigirse, desde que supone la ejecucin de las obras materiales necesarias para instalar y sustentar una construccin de considerable envergadura, tales como excavaciones, fijacin de hitos y bases para adosarla al suelo, entre otras, que para los efectos del recurso, constituyen elementos contaminantes que perturban al medio ambiente, en los trminos que contempla la Ley sobre Bases Generales del Medio Ambiente en su art. 2 letra d). Quinto: Que, para determinar si la conducta que se invoca como fundamento del recurso tiene el carcter de ilegal, cabe tener presente que el art. 10 letra p) de la Ley N 19.300, seala entre las actividades susceptibles de causar impacto ambiental en cualquiera de sus fases, que deben someterse al sistema de evaluacin de impacto ambiental, a aqullas que supongan la ejecucin de obras en santuarios de la naturaleza, cuyo es el caso de autos. Sexto: Que, sobre el particular, el recurrido manifiesta que, an cuando no era necesario, solicit al Sr. Secretario Regional Ministerial de Medio Ambiente autorizacin para ejecutar las obras, sin que hasta esta fecha tal peticin haya sido respondida. Sptimo: Que, de lo dicho, no cabe sino concluir que el recurrido debi haberse ajustado al procedimiento que establece el art. 10 letra p) citado, y que en consecuencia, al pretender ejecutar las obras sin observar tal requisito, su conducta deviene en ilegal, pues con su proceder, tcitamente admiti que la instalacin del cerco cuestionado supona afectar la zona declarada como santuario de la naturaleza, justificando por ello, el acogimiento del recurso. De lo contrario, el recurrido no habra promovido aqulla solicitud de autorizacin que sostiene haber efectuado por mera deferencia para con el seor Secretario Regional Ministerial del Medio Ambiente. Atendido lo resuelto, djase sin efecto la orden de no innovar decretada en estos autos. Regstrese, comunquese y archvese en su oportunidad.Rol N 910-2011. Redaccin de la Ministro Sra. Gloria Torti Ivanovich y del voto disidente de su autora.

Pronunciada por la Segunda Sala de la Iltma. Corte de Apelaciones de Valparaso, por los Ministros Sr. Fuenzalida, Sra. Corti y Sra. Torti.