1) TIPOS PENALES DEL RGIMEN PENAL CAMBIARIO Artculo. 1 Ley 19.

359 Sern reprimidas con las sanciones que se establecen en la presente ley: a) Toda negociacin de cambio que se realice sin intervencin de institucin autorizada para efectuar dichas operaciones; b) Operar en cambios sin estar autorizado a tal efecto; c) Toda falsa declaracin relacionada con las operaciones de cambio; d) La omisin de rectificar las declaraciones producidas y de efectuar los reajustes correspondientes s las operaciones reales resultaren distintas de las denunciadas; e) Toda operacin de cambio que no se realice por la cantidad; moneda o al tipo de cotizacin, en los plazos y dems condiciones establecidos por las normas en vigor; f) Todo acto u omisin que infrinja las normas sobre el rgimen de cambios; a) Toda negociacin de cambio que se realice sin intervencin de institucin autorizada para efectuar dichas operaciones; La conducta tpica en este primer tipo penal queda configurada, cuando se efecta o prctica una operacin de cambio sin intervencin de la entidad o institucin autorizada para desempearla. Es decir como expresa Jorge L. Riva el deber jurdico resulta entonces de practicar, con intervencin de entidad autorizada, cualquier transaccin que responda a la naturaleza jurdica del contrato de cambio ya sea en forma de billete o divisa (cheques, giros, transferencias, etc.).. Por el contrario, no ha de considerarse, negociacin de cambio al simple cumplimento de una obligacin en moneda extranjera que no responda a un contrato de cambio. As por ejemplo, no resultar negociacin de cambio el pago en dlares estadounidenses del precio de una compraventa inmobiliaria[15] Los contratos de cambio pueden tener como objeto moneda extranjera-billete o tambin moneda extranjera-divisas, incluyndose dentro de este ltimo a las citadas rdenes de pago, giros, cheques, transferencias. En el primero de los supuestos establecidos existe una entrega manual de la divisa o moneda extranjera, mientras que en el segundo de los supuestos, existe una transferencia entre bancos o entidades financieras, que puede finalizar con la entrega manual de la divisa o moneda extranjera o bien o en pesos de la liquidacin de cambio. En el actual rgimen cambiario, segn lo expresado por Mariano Carricart & Astrid Clausen el acceso al Mercado nico y Libre de Cambios (MULC) se admite sin autorizacin previa del BCRA en los supuestos descriptos brevemente a continuacin: (i) Operaciones de comercio exterior: Obligacin de liquidar divisas dentro del plazo fijado en funcin de la posicin arancelaria del bien o servicio. La precancelacin de deudas por importaciones es permitida con independencia de la fecha de vencimiento. No existen restricciones para el pago al exterior de servicios prestados por no residentes. (ii) Operaciones de endeudamiento con el exterior: Pago de servicios de: (a) capital de deudas financieras hasta 90 das antes del vencimiento e incluso con mayor anticipacin en determinadas circunstancias, y (b) intereses de deudas financieras con anticipacin de 15 das corridos. Sin perjuicio de ello, dichas deudas no pueden ser canceladas en un plazo menor a 180 das contados desde el ingreso y liquidacin de los fondos. (iii) Atesoramiento en el extranjero para la cancelacin de deuda financiera: Admisin del acceso al MULC de personas fsicas o jurdicas del sector privado no financiero hasta la suma no acumulativa de US$ 40.000.000 por mes calendario... (iv) Utilidades y dividendos: Pago de utilidades y dividendos siempre que correspondan a balances cerrados y certificados por auditores externos. (v) Primas de seguro: Pago de primas de seguro con certificacin de la Superintendencia de Seguros de la Nacin. (vi) Atesoramiento: Formacin de activos externos de residente (i) hasta la suma de US$2.000.000 por mes calendario; o (ii) la suma equivalente a los pagos de derechos de exportacin ms tres veces el impuesto sobre los crditos y dbitos ingresado en el mes calendario previo al inmediato anterior. El atesoramiento se realiza en concepto de inversiones en el exterior, entre las que se hallan: inversiones inmobiliarias, prstamos a no residentes, inversiones de portfolio, compra de billetes extranjeros en el pas. Estos fondos adquieren el carcter de libre disponibilidad de acuerdo al comunicado emitido por la Gerencia de Exterior y Cambios del BCRA. (vii) Repatriaciones de inversiones directas y de portfolio de no residentes: Transferencia al exterior de fondos provenientes de: (i) servicios o liquidacin por venta de otras inversiones de

portfolio y sus rentas hasta US$500.000 por mes calendario; (ii) ventas y liquidaciones definitivas de inversiones directas en el sector privado no financiero, servicios y liquidacin por venta de otras inversiones de portfolio y sus rentas que no superen en conjunto US$2.000.000 por mes calendario; (iii) cobro de importaciones al contado, servicios, rentas y otras transferencias corrientes, deudas externas de residentes por importaciones originadas en prstamos de no residentes, compra de divisas para su depsito en cuentas locales a nombre del no residente y recuperos de crditos en quiebras locales sin restricciones de montos. (viii) Derivados financieros: Inexistencia de limitaciones para realizar operaciones de futuros en mercados regulados y de forwards, siempre que las liquidaciones se efecten en el pas por compensacin en moneda domstica. (ix) Refinanciaciones de deuda externa del sector privado no financiero: Ofrecimiento del mismo men de refinanciacin que el ofrecido a los acreedores por deudas externas, al pago de deuda a acreedores no residentes por tenencia de deuda local en moneda extr anjera.[16] Como puede apreciarse en estos nueve supuestos descriptos con anterioridad, puede efectuarse negociaciones de cambio sin requerir autorizacin o intervencin del BCRA, razn por la cual al efectuar o desarrollar cualquiera de estas negociaciones de cambio, mediante el acceso al Mercado nico y Libre de Cambios no se incurrir en la conducta descripta por este tipo penal analizado. b) Operar en cambios sin estar autorizado a tal efecto; Ninguna persona se puede dedicar a la compra venta de billetes, moneda extranjera, oro en barra, oro amonedado, cheques de viajeros, divisas extranjeras y otras operaciones anlogas en divisas extranjeras. Como es sabido estas operaciones deben efectuarse a travs de Casas, Agencias, Oficinas de cambio. Es decir incurren en este tipo penal toda persona que sin estar autorizado por el Banco Central de la Repblica Argentina efectuara operaciones de cambio. Como expresa Riva La conducta es la de quin, careciendo de la habilitacin correspondiente por parte del Banco Central, efecta negociaciones de cambio en forma habitual. [17] Para Riva Jorge, la habitualidad es requisito del tipo, ya que no debe tratarse de una o ms operaciones aisladas. En igual sentido a nuestro criterio pese a no ser mencionado expresamente por el tipo penal, deviene lgico que estas operaciones de cambio deben ser habituales para encuadra dentro de esta conducta tpica, ya que de lo contrario podra configurar uno de los supuestos de atipicidad como los mencionados en el tipo anterior como operaciones autorizadas bajo el MULC. Encuadra en este tipo quien intermedia en forma habitual entre la demanda y oferta de moneda extranjera careciendo de la autorizacin otorgada por el BCRA para efectuar estas operaciones, como por ejemplo, los conocidos bajo el apodo de arbolitos. c) Toda falsa declaracin relacionada con las operaciones de cambio; Configuran la conducta descripta por este tipo penal, toda persona que habiendo efectuado una operacin de cambio, realizara una falsa declaracin de la misma impidiendo as el debido control de parte de la autoridad de contralor como lo es el BCRA. Este tipo penal encuentra su fundamento como alude Riva a que el cuidado de las reservas relativas al sector externo lleva a extremar los recaudos para admitir la realizacin de negociaciones cambiarias. Para lo cual se busca verificar en todos los casos la seriedad de la operacin que motiva el contrato de cambio, mediante controles que las entidades autorizadas deben practicar entre los que se cuenta con la recepcin de declaraciones por parte del cliente.[18] Es claro que el tipo penal, aqu analizado refiere a la emisin falsa de declaraciones tales como pago de importacin, cancelacin de capital o intereses de prstamos, pago de dividendos o regalas, liquidacin de exportaciones, etc. As las falsas declaraciones pueden efectuarse mediante una falsa refrendacin bancaria indicar un cdigo de destino de la operacin de cambio distinto al que realmente habr de aplicarse etc. d) La omisin de rectificar las declaraciones producidas y de efectuar los reajustes correspondientes s las operaciones reales resultaren distintas de las denunciadas; Si bien el anterior tipo penal consiste en efectuar falsas declaraciones, lo cual es una claro tipo penal activo doloso, este tipo penal es la contracara del anterior. El tipo penal aqu descrito, es un tipo penal omisivo doloso, ya que quien efecta una operacin de cambio, se encuentra frente a una Situacin generadora del deber de actuar, mediante la realizacin de la conducta debida, que consiste en efectuar las rectificaciones y reajustes correspondientes de las operaciones reales. Claro que ante esta situacin generadora del deber de actuar, que es la realizacin de una operacin de cambio, y debiendo desarrollar la conducta debida que consiste en efectuar las

rectificaciones y reajustes, tambin debe constarse que el sujeto activo del tipo tenga posibilidad fsica de realizar dichas rectificaciones y reajustes de las operaciones reales de cambio. e) Toda operacin de cambio que no se realice por la cantidad; moneda o al tipo de cotizacin, en los plazos y dems condiciones establecidos por las normas en vigor; En este tipo penal se involucran varios supuestos como los es efectuar operaciones de cambio, que no se realicen por la cantidad, por la divisa o moneda o la cotizacin prevista. Como menciona Riva son caso o supuestos de hecho que encuadran en este tipo penal, el liquidar por un mercado cuando se deba hacerlo por otro. Tambin aquel que efecta una operacin de cambio por una cotizacin distinta a la de mercado. Este tipo como expresa la jurisprudencia alude a operaciones celebradas por una persona autorizada a operar en cambios, ya que de no darse esta condicin se estara frente a la infraccin del inc. A) de las mismas disposicin que sanciona cualquier transaccin sin intervencin de cambista autorizado[19] f) Todo acto u omisin que infrinja las normas sobre el rgimen de cambios; Este ltimo tipo penal resulta comprensiva de todas las situaciones antes descriptas. Cuestionado, resulta si este configura un tipo penal en sentido estricto, ya que resulta evidente que es violatorio del Principio de Legalidad, el cual estable que todo tipo penal debe respetar las exigencias de Lex Praevia, Lex Stricta y Lex Scrita. Si bien rene los requisitos de una ley previa y escrita, cierto tambin resulta que no configura una ley en sentido estricto, ya que no describe la conducta prohibida sino que alude a toda omisin u acto que infrinja las normas sobre el rgimen de cambios. Esta clase de tipos penales no solo son tipos penales en blanco sino fcilmente proclives al empleo de analogas. Este omnicomprensivo tipo penal del inciso f) no configura un tipo penal en sentido estricto, porque como ya se aludiera, es claramente conculcatorio del Principio de Legalidad. 2) LOS TIPOS PENALES DEL RGIMEN PENAL CAMBIARIO Y SU OPERATIVIDAD FRENTE AL RGIMEN CAMBIARIO. Resulta ms que claro que la operatividad y vigencia de los tipos penales descriptos por el rgimen penal cambiario se encuentra claramente condicionado y sujetos a la poltica cambiaria o rgimen cambiario vigente. Afirmamos esto porque durante la vigencia de la Ley de Convertibilidad, Ley 23.928, el Rgimen Penal Cambiario, antes descrito estuvo prximo a extinguirse. Roberto E. Silva previ esta situacin y el posible retorno del Rgimen Penal Cambiario, ante un cambio de la poltica monetaria y cambiaria. As por el ao 1993, Silva narraba el tantas veces criticado omnicomprensivo inciso f) ha quedado desprovisto de contenido sustancial con la desaparicin del Decreto n 2581/64 y la provisin del artculo 3 del Decreto n 530/91. El inciso e) no tiene sentido en un rgimen de libre cambio. Asimismo, las razones recin expuestas dejan sin sentido a los incisos c) y d)....Hay un nuevo contexto imperante, donde la libertad cambiaria es la regla, las transacciones en divisas (lase dlares) son norma comn, el tipo de cambio no es arbitrariamente fijo, se pueden mantener activos dolarizados, las cuentas y prstamos en dlares son permitidos, los exportadores no tiene ya obligacin de vender divisas y la fuga de capitales se ha transformado felizmente, en ingreso de capitales. En fin, la moneda extranjera ha sido desmistificada[20]. Silva tambin propona la derogacin de la ley del Rgimen Penal Cambiario, y que se desincriminaran esas conductas encontrando la solucin a travs de sanciones administrativas. Concluyendo que solo el Rgimen Penal Cambiario debera permanecer para tutelar el posible retorno del control de cambios. Pues bien, como un acto predictivo, ello ocurri ya que el Rgimen Penal Cambiario durante la dcada del 90 no fue derogado y cobr nuevamente vigencia ante la crisis de diciembre de 2001, en el cual se abandono el rgimen de libre cambio. Por todo lo mencionado hasta aqu, no cabe dudas que el Regimen Penal Cambiario, es un claro Derecho Penal de Emergencia que recobra vigencia conforme, las necesidades de la Poltica Monetaria y Cambiaria del Estado.

3) TIPOS PENALES DEL RGIMEN PENAL CAMBIARIO COMO LEY PENAL EN BLANCO. De la verificacin de los tipos penales antes analizados puede deducirse que el legislador ha normado una ley penal en blanco, dejando en manos de la autoridad correspondiente, el BCRA, el poder administrativo para la especificacin de las caractersticas del Rgimen Penal Cambiario. Como menciona el autor Jorge Riva el rgimen de cambios al que deben adecuar su conducta los ciudadanos resulta ser un conjunto de normas reglamentarias de a veces difcil comprensin, en donde no siempre los especialistas saben con certeza que s lo derogado y qu lo vigente, o cual es la interpretacin correcta que debe darse a determinada reglamentacin emitida en trminos oscuros. [21] Resulta alarmante que ante una materia tan cambiante y sujeta a las profundas crisis y emergencias que vive nuestra Nacin se emplee como tcnica legislativa, normar el rgimen penal cambiario, ya que debido a las modificaciones, correcciones y aclaratorias que efecta la autoridad administrativa, se estar siempre en presencia en la incursin de un Error de Prohibicin directo o indirecto vencible, debido a la imposibilidad de conocer, compulsar y comprender toda la normativa vigente.

4)

LAS PENAS PREVISTAS POR EL RGIMEN PENAL CAMBIARIO.

El art. 2 del Rgimen Penal Cambiario, determina las sanciones con que se reprimen las conductas que se establecen en el artculo n 1. Para la comisin de la primera conducta descripta por los tipos penales, la pena es de multa de hasta 10 veces el monto de la operacin en infraccin. En los casos de producirse una primera reincidencia, la sancin es de prisin de 1 a 4 aos o una multa de tres a diez veces el monto de la operacin en infraccin. Para la segunda reincidencia la pena corporal prevista es de prisin de 1 a 8 aos juntamente con el mximo de multa, que consiste en 10 veces el monto de la operacin. 7) PRESCRIPCIN EN EL RGIMEN PENAL CAMBIARIO

El artculo 19 del Rgimen penal Cambiario establece La prescripcin de la accin para perseguir las infracciones de cambio se operara a los seis (6) aos. Dicho lapso se interrumpir por los procedimientos que impulsen la investigacin, practicados con conocimiento del inspeccionado, por los actos procesales de impulsin dictados por la jurisdiccin administrativa o judicial y por la comisin de otra infraccin. De la sola lectura del artculo 19 del RPC, puede apreciarse las distinciones que expresa de las reglas de prescripcin esbozadas por el Cdigo Penal de la Nacin. El Art. 62 del Cdigo Penal de la Nacin expresa La accin penal se prescribir durante el tiempo fijado a continuacin: 2) despus de transcurrido el mximo de duracin de la pena sealada para el delito, si se tratare de hechos reprimidos con reclusin o prisin, no pudiendo, en ningn caso, el trmino de la prescripcin exceder de doce aos ni bajar de dos aos. 5)a los dos aos, cuando se tratare de hechos reprimidos con multa..

Como bien expresa, Ventura Gonzalez dos son las distinciones que se presenta entre el RPC y los principios del derecho penal comn. Primero, no se distingue, en el rgimen penal cambiario, entre multa o pena privativa de la libertad, ya se trate de una infraccin... o de un delito,... el trmino de prescripcin de la accin es de seis aos.[28] En segundo lugar, en el RPC todos los delitos tiene el mismo tiempo de prescripcin cualquiera sea el monto de la pena privativa de la libertad. Una vez ms, otra distincin del Rgimen Penal Cambiario respecto de los principios del derecho penal comn, nuclear, stricto sensu, que no encuentra ms fundamentacin que los ya esgrimidos hasta los aqu enunciados.

10) SUJETOS RESPONSABLES Y RESPONSABILIDAD SOLIDARIA Respecto del Rgimen Penal Cambiario, en principio, son las personas fsicas quienes pueden resultar autoras, cmplices, instigadoras o encubridoras de los delitos cambiarios. No obstante, cuando el hecho resulte en beneficios de una persona de existencia idea, en su nombre o con su ayuda, cometido por quienes jurdicamente se encuentran autorizados para expresar su voluntad (directores, representantes legales, gerentes) o por sndicos o miembros del consejo de vigilancia, la responsabilidad se extiende a aqulla tanto en cuanto a las penas de multa, como a las suspensin o cancelacin de la autorizacin para intermediar u operara en cambios o la inhabilitacin para actuar como importador, exportador, corredor de cambio o instituciones autorizadas para operar en cambios (art.2, inc. E, del R. P.C.).[32] Conforme expresa, Ventura Gonzalez se ha interpretado que es condicin sine qua non para responsabilizar y sancionar a la persona ideal la responsabilidad y sancin de los directivos y gerentes de la misma. La responsabilidad de los directivos es lo principal y lo accesorio es la responsabilidad del ente ideal..[33] La temtica aqu tratada, desemboca directamente en la problemtica si el Rgimen Penal Cambiario prev la responsabilidad de la persona jurdica. Sobre este tema existe una gran controversia, hay quienes sealan como el caso de Pagano que el rgimen penal cambiario no prev, a su parecer, la imposicin de penas a la sociedad y que lo que simplemente se busca es extender mediante la solidaridad la responsabilidad en el cumplimiento de la sancin pecuniaria a la persona de existencia ideal.[34]. Por el contrario, Jorge Riva considera que la posibilidad de imputar y aplicar penas a las personas jurdicas aparece como un hecho claramente plasmado en diversas disposiciones. Aclarando que no tratndose de una persona de existencia real o visible resultan impensable la aplicacin de penas corporales, pero que ello no obstara a la imposicin de penas de tipo pecuniario como la multa, o bien penas restrictivas de derechos y autorizaciones como los son la inhabilitacin, suspensin, cancelacin de autorizaciones etc. Asimismo cabe destacar que la jurisprudencia sobre este tema se ha pronunciado, considerando que segn el art. 3 de la ley 19.359, son responsables de las infracciones cambiarias: las personas fsicas autoras del ilcito y las personas jurdicas generalmente beneficiarias del mismo. No hay dos infracciones, sino una sola, compartida entre esos responsables.[35]. Sin embargo a nuestro parecer, no resulta clara que del Rgimen Penal Cambiario surja una clara posibilidad de imputacin a la persona jurdica, como ocurre en el Cdigo Aduanero donde expresamente, puede efectuarse la imputacin a la persona de existencia ideal,

independientemente de la imputacin a las personas fsicas. En el RPC solo parece existir una responsabilidad solidaria del ente ideal para con la persona fsica.