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1 Disserte sobre a unificao das obrigaes civis e mercantis. Explique o que for necessrio para a boa compreenso da matria.

. A diviso do Direito Privado Direito Civil e Direito Comercial uma decorrncia histrica que se imps pelas necessidades sociais. Segundo Ruben Requio, o Direito Romano caracteriza-se pela rigidez de suas formas e solenidades. Assim, acabava que este no tinha o sentido prtico, a versatilidade necessria que a rapidez do trfico mercantil exigia. As decises no mbito do comrcio eram baseadas tendo em vista a preponderncia dos usos e costumes e assim paulatinamente foi se formando o direito dos comerciantes1. No ordenamento jurdico brasileiro, desde os primrdios do Brasil independente, essa diviso se apresenta. Em 1850 promulgado o Cdigo Comercial Brasileiro e em 1916 o Cdigo Civil. A ideia de rever os Cdigos brasileiros era uma velha inspirao, que foi sempre acompanhada por uma tendncia unificadora. Teixeira de Freitas, incumbido de elaborar o projeto de Cdigo Civil pelo governo imperial, era contrrio a duplicao das leis civis 2 . A ideia unificadora manteve prosseguimento ao longo dos anos. A Itlia durante o perodo de regime fascista que viveu promoveu uma unificao das obrigaes civis e comerciais. Alm da unificao, seu cdigo tambm caraterizou-se pela substituio dos paradigmas do comerciante pelo empresrio e do comrcio pela empresa. Assim, o Cdigo Italiano trouxe uma importante modernizao para o Direito Comercial: sua construo como Direito da Empresa. Os juristas brasileiros inspiraram-se no modelo italiano na elaborao do nosso cdigo3. Assim, a semelhana do que ocorreu na Itlia, o foco do direito deixou de ser o comrcio e passou a ser a empresa. As obrigaes estabeleceram-se tanto para os cidados como para os empresrios tendo a mesma base, o mesmo ncleo, com regras estabelecidas no mesmo lugar: o Cdigo Civil. Cabe ressaltar que apesar da unificao, o Direito Comercial manteve sua autonomia doutrinria4. Atualmente pode at se falar que est ocorrendo uma certa comercializao do Direito Civil. Sob determinada tica o direito comercial foi fortalecido mediante o nascimento do direito de empresa, ao contrrio do que pode deduzir-se por uma leitura apressada dos dispositivos do cdigo civil, pois, repita-se, no houve uma civilizao do direito empresarial, mas uma comercializao do direito privado.5 2 Disserte sobre a personalidade jurdica e os requisitos legais e jurisprudenciais para a sua desconsiderao. No esquea de falar sobre a desconsiderao inversa da personalidade da pessoa jurdica. A criao da pessoa jurdica foi uma resposta a determinados problemas e no uma criao

REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial: volume 1 32. ed., ver. e atual. por Rubens Edmundo Requio So Paulo: Saraiva, 2013. p. 42-43. 2 Idem, ibidem p. 47 3 VASCONCELOS, Pedro Pais de. Direito Comercial: volume 1 Coimbra: E. Almedina, 2011 p. 19 4 Idem, ibidem, p. 20 5 BRANCO, Gerson Luiz Carlos. O Regime Obrigacional Unificado do Cdigo Civil Brasileiro e seus efeitos sobre a liberdade contratual. A compra e venda como modelo jurdico multifuncional. Revista dos Tribunais, So Paulo v. 872, junho 2008 p. 20

individual. Sinibaldo de Fieschi apresentou a necessidade dessa separao. Quando uma cidade era excomungada criou-se o problema da universalidade, pois ao excomungar a cidade no necessariamente se excomungavam todas as pessoas da cidade. Por isso, era necessrio distinguir as pessoas fsicas e as pessoas jurdicas da cidade. A teoria mais forte foi a elaborada por Savigny que diz que a personalidade jurdica vai alm de uma fico, tambm uma tcnica jurdica. A pessoa jurdica deixa de ser uma realidade moral e passa a ter uma realidade e importncia tcnica. O direito escolhe quem vai entrar nessa definio e quem no vai. Ascarelli da um dos conceitos mais importantes atualmente: um complexo de normas jurdicas com um mesmo centro de imputao. Em relao s pessoas jurdicas, seu incio marcado pelo arquivamento dos atos constitutivos. Se for uma sociedade isso acontece na junta comercial ou no registro de pessoas jurdicas. No direito empresarial existem, basicamente, duas formas: atravs de uma sociedade ou por uma empresa individual de responsabilidade limitada. Moreira Alves, o responsvel pela elaborao do CC, estabeleceu um artigo que se houvesse desvio da finalidade, confuso patrimonial, a personalidade seria desconsiderada. Isso no extingue a personalidade e no dissolve a sociedade. Significa simplesmente que bens dos scios podem ser penhorados para pagar dvidas da sociedade. No Direito empresarial a jurisprudncia admite como causas: 1. Fraude: quando eu, de maneira direta, transfiro bens para uma pessoa jurdica com o objetivo de no pagar as dvidas. Ou quando eu passo bens para terceiros, tento atravs de algum mecanismo fraudulento e danoso. 2. Desvio de Finalidade: quando algum usar a pessoa jurdica para fins estranhos a seus objetivos sociais e para fins distintos da razo de ser da pessoa jurdica. 3. Confuso Patrimonial: se caracteriza por um scio que mora num imvel que pertence a pessoa jurdica, por exemplo, ou que utiliza um carto de crdito da pessoa jurdica; existe uma promiscuidade nas contas do scio e da pessoa jurdica. No h problema, desde que pague as contas, seno os credores podem alegar como confuso patrimonial. 4. Subcapitalizao: considera-se subcapitalizao quando os scios colocam um capital pequeno para desenvolver certa atividade e essa atividade necessita de patrimnio extensivo. Os scios precisam disponibilizar um capital que seja vivel e correto para a atividade. 5. Fechamento Irregular Smula 435, STJ: hiptese que surgiu no direito tributrio e que o direito empresarial comeou a adotar como um dos casos de desconsiderao. O fechamento irregular quando a pessoa jurdica fecha as portas, no altera o endereo na junta comercial, no altera cadastro na junta comercial, no declara falncia e no paga as contas. Apenas paro de cumprir meu dever social e no comunico a ningum. A pessoa jurdica que possui dificuldades financeiras tem a alternativa e o dever de pedir a autofalncia, quando no faz isso o empresrio est descumprindo seus deveres. imprescindvel mudar o endereo na junta comercial. O empresrio tem o direito de fechar as portas, mas para isso preciso dissolver a sociedade, liquid-la e por fim concluir a desconsiderao. O empresrio possui a autofalncia quando est em dificuldades, quando faz isso passa a no responder mais pelas dividas da empresa. Atualmente, a jurisprudncia est aceitando o que chamamos de desconsiderao inversa da personalidade jurdica. a hiptese da penhora de bens da sociedade para o pagamento de dvida dos scios. Essa desconsiderao pode causar prejuzos para a empresa, pelo fato de precisar pagar dvida dos scios com o capital da empresa. Por isso, uma soluo polmica e complicada.

3 - A sociedade ELETRO UEHARA LTDA locou um imvel para ABRIL RESTAURANTE LTDA pelo prazo de cinco anos. Dois anos aps a vigncia do contrato de locao, o locatrio transferiu o fundo de comrcio (estabelecimento) para BRASEIRO CHURRASCOS LTDA. Quais os efeitos do contrato de trespasse perante o locador? Qual o fundamento jurdico? Quais os procedimentos necessrios para a eficcia do contrato de trespasse? Contrato de trespasse pode ser considerado o nome que se d ao contrato de compra e venda de estabelecimento empresarial. O comprador passa a ser sucessor do antigo dono nos direitos e obrigaes dos contratos j existentes. No trespasse, o estabelecimento empresarial deixa de integrar o patrimnio de um empresrio (alienante) e passa para o de outro (adquirente). O objeto da venda o complexo de bens corpreos e incorpreos envolvidos com a explorao de uma atividade empresarial.6 Quando em imvel locado, o trespasse envolve a cesso na locao, inclusive, a qual depende de autorizao do locador que deve concordar, expressa ou tacitamente, em at 30 dias depois de notificado do trespasse. Caso contrrio, h risco de resciso da locao pelo locador em 90 dias aps sua publicao (CC 2002, art. 1.148).
Art. 1.148. Salvo disposio em contrrio, a transferncia importa a sub-rogao do adquirente nos contratos estipulados para explorao do estabelecimento, se no tiverem carter pessoal, podendo os terceiros rescindir o contrato em noventa dias a contar da publicao da transferncia, se ocorrer justa causa, ressalvada, neste caso, a responsabilidade do alienante.

Para ter efeito jurdico e garantir a segurana dos contratantes, necessrio averbar o contrato margem da inscrio do empresrio no rgo de registro de empresa e o ato ser publicado na imprensa oficial (art. 1.144 do CC 2002).
Art. 1.144. O contrato que tenha por objeto a alienao, o usufruto ou arrendamento do estabelecimento, s produzir efeitos quanto a terceiros depois de averbado margem da inscrio do empresrio, ou da sociedade empresria, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, e de publicado na imprensa oficial.

A alienao s eficaz na ausncia de dvidas, o que implica obrigao de notificao dos credores, se houver, e consentimento destes em at 30 dias (art. 1.145 do CC 2002).
Art. 1.145. Se ao alienante no restarem bens suficientes para solver o seu passivo, a eficcia da alienao do estabelecimento depende do pagamento de todos os credores, ou do consentimento destes, de modo expresso ou tcito, em trinta dias a partir de sua notificao.

O vendedor continua vinculado com as obrigaes anteriormente assumidas, e fica solidariamente devedor do comprador pelo prazo de um ano a contar da data da publicao dos crditos vencidos e da data do vencimento dos outros crditos.
Art. 1.146. O adquirente do estabelecimento responde pelo pagamento dos dbitos anteriores transferncia, desde que regularmente contabilizados, continuando o devedor primitivo solidariamente obrigado pelo prazo de um ano, a partir, quanto aos crditos

6 p. 117.

COELHO, Fbio Ulha. Curso de Direito Comercial. 7 ed. v. 1. So Paulo: Saraiva, 2003,

vencidos, da publicao, e, quanto aos outros, da data do vencimento.

Cabe salientar tambm o disposto no art. 1.147 do CC


Art. 1.147. No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia. Pargrafo nico. No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato.

4 - A sociedade CONTEC CONDUTORES TCNICOS LTDA. promoveu perante a Junta Comercial e DNRC a impugnao do nome comercial da sociedade CONTEC COMRCIO DE ELETRNICOS LTDA. por entender que h colidncia entre os nomes comerciais. A respeito do tema, marque as alternativas como verdadeiras ou falsas. (F) As expresses de fantasia somente no podem ser iguais se forem homgrafas. Falso. As expresses de fantasia no podem ser iguais, se forem homgrafas, nem semelhantes, se forem homfonas, conforme art. 8 da IN n 116, de 22/11/2011, do DNRC:
Art. 8 Ficam estabelecidos os seguintes critrios para a anlise de identidade e semelhana dos nomes empresariais, pelos rgos integrantes do Sistema Nacional de Registro de Empresas Mercantis - SINREM: I - entre firmas, consideram-se os nomes por inteiro, havendo identidade se homgrafos e semelhana se homfonos; II - entre denominaes: a) consideram-se os nomes por inteiro, quando compostos por expresses comuns, de fantasia, de uso generalizado ou vulgar, ocorrendo identidade se homgrafos e semelhana se homfonos; b) quando contiverem expresses de fantasia incomuns, sero elas analisadas isoladamente, ocorrendo identidade se homgrafas e semelhana se homfonas.

(V) No presente caso, configura-se a hiptese prevista nas instrues normativas do DNRC, vez que existe nos nomes empresariais em questo o uso da mesma expresso de fantasia incomum CONTEC que, devido aos fatores condicionantes existentes (atividade tcnica/eletrnica), pode ser causadora da alegada colidncia e, por via de consequncia, influir para agravar a possibilidade de erro ou confuso na identificao das sociedades mercantis pela clientela em potencial. Verdadeiro. a hiptese prevista no art. 8, II, b da IN n 116 do DNRC. (F) No caso em questo no h homofonia tampouco homografia, j que nomes incomuns devem ser analisados por inteiro: a expresso comrcio de eletrnicos diferente de condutores tcnicos. Falso. H existncia de identidade ou semelhana nas expresses de fantasia dos nomes empresariais em questo, a ponto de gerar erro ou confuso na identificao das sociedades. (V) No campo do nome empresarial, a apreciao da colidncia, tanto na hiptese dos nomes completos, como das expresses de fantasia ou caractersticas, no se vincula estritamente ao gnero de comrcio ou indstria, embora isso deva ser levado em considerao. Verdadeiro. A colidncia do nome empresarial, tanto no caso de nomes completos, como de expresses de fantasia ou caractersticas, acarreta um erro que ocorre devido ao aspecto aparente do nome, no estando necessariamente vinculado ao gnero de comrcio ou indstria (embora essa

condio possa ser um agravante). (V) As expresses de fantasia incomuns, desde que contenham fortes condicionantes, podem ser causadoras de colidncia entre nomes empresariais. Verdadeiro. A colidncia de nome fantasia incomum, agravada por fortes condicionantes, pode causar erro e confuso na identificao das sociedades mercantis pela clientela em potencial. 5 A respeito dos perfis da empresa apresentados por Asquini, pode-se afirmar que: d) o estabelecimento corresponde ao perfil objetivo da empresa. Segundo Asquini o perfil patrimonial e objetivo da empresa seu patrimnio aziendal ou estabelecimento. Trata-se de um patrimnio resultante de um complexo de relaes organizadas por uma fora em movimento a atividade do empresrio que se desmembra da pessoa do empresrio e adquiri-se por si s um valor econmico (organizao, aviamento). Tal patrimnio pode ser considerado uma atividade dinmica e formado por um complexo de bens (materiais e imateriais, mveis e imveis, servios) que so os instrumentos que o empresrio se vale para o exerccio da sua atividade empresarial7. 6) A respeito da EIRELI, marque como verdadeiras ou falsas as afirmaes abaixo. (F) A EIRELI sociedade unipessoal. Falso. A EIRELI no uma sociedade, porque no se constitui por contrato de sociedade, por um acordo de vontades. No direito brasileiro, o nico exemplo de sociedade unipessoal a subsidiria integral. (F) A EIRELI ser constituda voluntariamente por declarao arquivada perante a Junta Comercial ou pela converso automtica de sociedades limitadas unipessoais aps o prazo de 180 dias contados da data em que foi caracterizada a unipessoalidade. Falso. No h tal converso automticas, mas, por requisio do scio em quem se concentram as quotas, no restabelecendo a pluralidade, pode requerer, em at 180 dias a converso da sociedade em EIRELI. (V) A regulamentao realizada pelo DNRC atravs da IN 117/2011 limita a constituio da EIRELI s pessoas naturais, embora j existam decises judiciais e interpretao jurdica considerando tal regra inaplicvel (inconstitucionalidade e/ou ilegalidade), tendo em vista que a lei no discrimina entre pessoas naturais e jurdicas. Verdadeiro. O art. 980-A, de fato, pe pessoa simplesmente, no discriminando entre pessoas naturais ou jurdicas, e h deciso do TJ-SP admitindo que EIRELI tenha pessoa jurdica como titular. (F) O Cdigo Civil limitou a constituio da EIRELI s pessoas naturais. Falso. O Cdigo Civil, no art. 980-A no discrimina entre pessoa natural e jurdica para a constituio de EIRELI, e no se pode concluir essa restrio do 2 do referido artigo.

ASQUINI, Alberto. Profilo dell' impresa, in Rivista del Diritto Commerciale, 1943, v. 41, I. Traduo e Notas COMPARATO, Fbio Konder. Textos Clssicos. p.118-120.

(F) A EIRELI tem capital mnimo e mximo definido pelo DNRC atravs da IN 117/2011, o qual no poder ser inferior a 100 salrios mnimos e superior a R$ 300 milhes (sociedade de grande porte). Falso. O capital definido no DNRC e no art. 980-A do Cdigo Civil, mas no h capital mximo. 7) " certo que a ordem econmica na Constituio de 1988 define opo por um sistema no qual joga um papel primordial a livre iniciativa. Essa circunstncia no legitima, no entanto, a assertiva de que o Estado s intervir na economia em situaes excepcionais. Mais do que simples instrumento de governo, a nossa Constituio enuncia diretrizes, programas e fins a serem realizados pelo Estado e pela sociedade. Postula um plano de ao global normativo para o Estado e para a sociedade, informado pelos preceitos veiculados pelos seus arts. 1, 3 e 170. A livre iniciativa expresso de liberdade titulada no apenas pela empresa, mas tambm pelo trabalho.. A partir da afirmao acima, extrada de um acrdo proferido pelo STF, marque as alternativas abaixo como verdadeiras ou falsas. a) (F) A livre iniciativa disciplinada pelo Direito Constitucional, matria estranha ao Direito Empresarial. Falso. Embora a livre iniciativa seja disciplinada pela Constituio, em particular no ttulo VII, tambm matria pertinente ao Direito Empresarial, que a regula de modo mais concreto e dinmico, como a matria mesma requer. b) (F) Segundo o Supremo Tribunal Federal a proibio da importao de pneus usados fere a livre iniciativa. Falso. Segundo o Supremo Tribunal Federal, a proibio da importao de pneus usados se justifica quando se sopesa o princpio da livre iniciativa com os princpios da sade e do meio ambiente ecologicamente equilibrado. Essa proibio no fere o princpio da livre iniciativa, porque este, por sua natureza, no de aplicao ilimitada.

c) (V) Segundo o Supremo Tribunal Federal a fixao de preos e regulamentao estatal de atividades econmicas deve respeitar a livre iniciativa, cabendo Unio indenizar quando gerar danos aos agentes econmicos no exerccio de sua atividade r egulatria por fixao de preos em valores abaixo da realidade e em desconformidade com a legislao aplicvel ao setor. Verdadeiro. A responsabilidade civil da unio pela fixao de preos reconhecida pacificamente pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal. d) (V) O Supremo Tribunal Federal considerou constitucional a edio de lei que disps sobre o controle do aumento das mensalidades escolares, tendo em vista que possvel compatibilizar a livre iniciativa com a proteo dos consumidores. Verdadeiro. O Supremo Tribunal Federal considerou constitucional a edio da lei, embora declarando certas inconstitucionalidades parciais. O princpio da livre iniciativa se compatibiliza com os da defesa do consumidor, regulando a poltica de preos abusiva que visa ao aumento arbitrrio dos lucros.

e) (F) O princpio da livre iniciativa est no texto da Constituio Federal, mas tem carter meramente programtico, motivo pelo qual todas as atividades empresariais dependem de autorizao estatal. Falso. O princpio da livre iniciativa no meramente programtico, mas sobretudo preceptivo, e que todas as atividades empresariais dependessem de autorizao estatal seria uma negao radical do princpio da livre iniciativa.

BIBLIOGRAFIA

ASQUINI, Alberto. Profilo dell' impresa, in Rivista del Diritto Commerciale, 1943, v. 41, I. Traduo e Notas COMPARATO, Fbio Konder. Textos Clssicos BRANCO, Gerson Luiz Carlos. O Regime Obrigacional Unificado do Cdigo Civil Brasileiro e seus efeitos sobre a liberdade contratual. A compra e venda como modelo jurdico multifuncional. Revista dos Tribunais, So Paulo v. 872, junho 2008 DEPARTAMENTO NACIONAL DE REGISTRO DO COMRCIO DNRC. Instruo Normativa n 116, de 22 de novembro de 2011. Disponvel em http://www.dnrc.gov.br/Legislacao/IN%20116%202011.pdf (acesso em 25/11/2013).COELHO, Fbio Ulha. Curso de Direito Comercial. 7 ed. v. 1. So Paulo: Saraiva, 2003 Lei 10.406, 2002 - Cdigo Civil MINISTRIO DO DESENVOLVIMENTO, INDSTRIA E COMRCIO MDIC. Processo MDIC n. 52700-0002/06-17. Parecer Jurdico DNRC/COJUR/ N. 007/06 Recorrente: CONTEC Condutores Tcnicos LTDA. Recorrido: Plenrio da JUCESP (CONTEC Comrcio de Eletrnicos LTDA) Rel.: MARLIA PINHEIRO DE ABREU REQUIO, Rubens. Curso de Direito Comercial: volume 1 32. ed., ver. e atual. por Rubens Edmundo Requio So Paulo: Saraiva, 2013 VASCONCELOS, Pedro Pais de. Direito Comercial: volume 1 Coimbra: E. Almedina, 2011