Homicdio qualificado.

Motivo ftil e motivo torpe (*)

Heleno Fragoso

So dois, basicamente, os motivos que qualificam o crime de homicdio:
o motivo ftil e o motivo torpe.

Motivo ftil aquele que se apresenta, como antecedente psicolgico,
desproporcionado com a gravidade da reao homicida, tendo-se em vista a sensibilidade
moral mdia. O motivo ftil envolve maior reprovabilidade (e, pois, maior culpabilidade),
por revelar perversidade e maior intensidade no dolo com que o agente atuou. A opinio
do ru irrelevante.

Essa desproporo a que aludimos tem sido salientada por diversos
julgados (RF 185/351; 187/364; 200/252; RT 277/158; 274/221). ftil o motivo incapaz
de dar ao fato explicao razovel (RF 214/354).

No se pode reconhecer a existncia de motivo ftil na simples falta de
razo para o crime (RF 211/319), pois em tal caso desconhecem-se os motivos do fato.
Motivo ftil, por outro lado, no motivo injusto (RF 172/468; 219/375), nem h
futilidade se o crime cometido por cime (RF 145/438; 200/300; 214/354). A
embriaguez exclui o reconhecimento do motivo ftil tendo-se em vista os seus efeitos
sobre o psiquismo (RF 159/383; 202/337; contra: RT 405/134).

Os tribunais tm identificado a qualificativa de que estamos tratando, na
motivao frvola, ridcula nas suas propores (RT 400/133), como, por exemplo, o fato
de ter a vtima rido do acusado, ao v-lo cair do cavalo (RF 207/344); o rompimento de
namoro (RT 395/119) ou do noivado (RT 238/119); o desentendimento banal e
corriqueiro (RT 377/127), como o do ru que matou a companheira que se recusou a
acompanh-la na visita a parentes (RT 413/108) ou o que surge em partida de futebol (RT
337/125), etc.

Torpe o motivo que ofende gravemente a moralidade mdia ou os
princpios ticos dominantes em determinado meio social. O CP, no inciso II do art. 121
2
2., exemplificativamente refere-se ao homicdio praticado mediante paga ou promessa de
recompensa e ao praticado por cupidez, para excitar ou saciar desejos sexuais.

O homicdio mediante paga a modalidade a que classicamente se
denominou assassnio. Implica sempre na participao de duas pessoas, sendo o
homicdio qualificado para ambas (tanto a que executa o crime mediante paga ou
promessa de recompensa, como a que manda que o crime seja executado nessas
circunstncias). A matria no pacfica, sendo antiga, alis, a opinio em contrrio,
marcada pela figura repulsiva do sicrio.

A qualificao do homicdio mercenrio justifica-se pela ausncia de
razes pessoais por parte do executor (indcio de insensibilidade moral) e pelo motivo
torpe que o leva ao delito. O mandante busca a impunidade e a segurana, servindo-se de
um terceiro. No necessrio que o pagamento efetivamente se faa ou que a promessa se
cumpra. Basta que tenha sido este o motivo que determinou a execuo do delito.

A lei se refere a paga e a promessa de recompensa. Tem-se afirmado que
a recompensa pode ser qualquer retribuio, enquadrando-se no preo do sangue mesmo
a contraprestao sem valor patrimonial, a que corresponde a prestao da atividade
criminosa. Anlise meticulosa da evoluo histrica e dos fundamentos da agravao, que
repousam na maior reprovabilidade e no desvalor do crime venal, indicam que aqui
somente pode cogitar-se de pagamento e de recompensa que tenha valor econmico. .

Os mandatos gratuitos no configuram a qualificao. O mesmo deve
dizer-se dos benefcios concedidos a posteriori.

O novo CP inclui, entre os motivos que qualificam o homicdio, a
cupidez e a excitao ou a satisfao de desejos sexuais. Tais circunstncias, no entanto,
poderiam incluir-se na frmula genrica que o CP de 1940 adota, pois so motivos torpes.
O acrscimo feito na nova lei inspirou-se no CP alemo ( 211), que expressamente se
refere a tais circunstncias na configurao. da forma mais grave do homicdio (Befrie-
digung des Geschletchtstriebs; Habgier).

Cupidez cobia. H homicdio por cupidez quando o agente mata por
3
ambio de ganho ou de vantagem patrimonial. Isso pode tambm ocorrer quando o crime
praticado para poupar ao agente gastos ou despesas. A qualificao pela cupidez no se
exclui se com ela. concorrer outro motivo, como o dio ou a vingana, desde que tenha
estado presente de forma decisiva na motivao do comportamento delituoso.

O homicdio praticado para excitar ou saciar desejos sexuais qualifica-se
independentemente da realizao com a vtima ou contra ela, de qualquer ato libidinoso.
A violncia corporal ligada satisfao da concupiscncia sempre foi objeto de profunda
reprovabilidade e averso. Deve-se ter presente, no entanto, que o homicdio voluntrio
para excitar ou satisfazer desejos sexuais ser, sempre, indcio de grave anomalia mental,
recomendando ao julgador a maior cautela. Mais fcil ser a ocorrncia de dolo eventual,
configurando a hiptese.

Tanto faz que o agente mate a vtima excitando ou saciando desejos
sexuais, ou que o faa ou pretenda faz-lo em relao ao cadver. Neste ltimo caso,
haver concurso material com o crime de vilipndio a cadver (CP art. 238), se qualquer
ato libidinoso for praticado.

Se a morte for praticada para ocultar violncia sexual (como, por
exemplo, o estupro), o homicdio ser qualificado com fundamento no art. 121 2., V.
A morte como resultado preterdoloso de qualquer crime contra a liberdade sexual
praticado mediante violncia, constituir apenas a hiptese prevista no art. 247, devendo
em tal caso aplicar-se a pena do homicdio culposo cumulativamente com a prevista para
o crime sexual.

As circunstncias que qualificam o homicdio esto, evidentemente,
cobertas pela culpabilidade. A qualificao atravs dos motivos no apresenta
dificuldades, pois so hipteses de maior culpabilidade, atravs de componentes
subjetivos do comportamento, que o tornam mais reprovvel. O mesmo se diga da
qualificao ligada ao fim de agir (art. 121 2., V).

No se exige que o agente tenha conscincia de que o motivo que o levou
a atuar ftil ou torpe. A valorao dos motivos no depende do ru, fazendo-se
objetivamente, segundo os padres ticos dominantes no meio e no lugar onde o fato
4
ocorreu.

Os meios e modos de execuo que qualificam o delito referem-se
exacerbao do ilcito, integrando a figura tpica. Assim sendo, so elementos que devem
estar cobertos pelo dolo (bastando o dolo eventual), sendo, pois, excludos pelo erro.

Deve o agente saber que emprega veneno. Nos demais casos deve ter
vontade dirigida ao emprego do fogo ou do explosivo; realizao da tortura e
execuo da asfixia. O meio cruel exige sempre o dolo (RF 185/366). Se, por exemplo, a
asfixia no foi querida, nem mesmo eventualmente, e resulta de erro na execuo, no
haver homicdio qualificado.

Quanto aos modos de execuo, o agente deve ter conscincia de que age
traio, de emboscada ou com surpresa para a vtima.

No RECr 73.225, relator o eminente Min. Antonio Neder, decidiu a 2.
Turma do STF que no h incompatibilidade entre o motivo ftil e a I surpresa,
assentando: " ftil o motivo insignificante, mesquinho, manifestamente desproporcional
em relao ao resultado, e que, ao mesmo tempo, I demonstra insensibilidade moral do
agente. Doutro lado, a surpresa indica certa forma que o agente imprime ao criminosa
para evitar defesa do ofendido ou vtima, e, qual, se d com a traio, circunstncia que
se configura ainda mesmo no caso em que o autor no a procure de propsito, e deve ser
verificada no momento da execuo do crime e nos meios empregados.

"Em se tratando, bem se v, de circunstncias que se definem e se
estruturam mediante elementos to diversos, a primeira de carter nitidamente psquico e
a outra pertinente ao meio de execuo, de se concluir que no contraditrio o
julgamento do Tribunal do Jri que reconl1ecar a configurao de uma e outra na mesma
conduta criminosa" (RTJ 67/482).

-----------------------------------------------------------------------
(*) Texto integral e original do verbete n. 288, da obra Jurisprudncia Criminal, 4.
ed., Forense, Rio de Janeiro/RJ, 1982, p. 345-347.