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SALA "A"
REGISTRADO
Nfll;~S

BAJO EL FOLIO 6B~ AO 2Pe ~

"INCIDENTE DE APELACIN INTERPUESTO POR LA DEFENSA DE TOMS IVN MORO, MORO, FORMADO TOMS EN LA CAUSA N 6601, IVN S/TENTATIVA DE

CARATULADA: CONTRABANDO"

Causa N 58.247, folio 117, N de orden 25.650 - Juzgado Nacional en lo Penal Econmico N 7, Secretara N 13 - Sala "A"

Illnos Aires,

2S

de julio de 2008.

VISTOS:
El recurso de apelacin interpuesto por la abogada defensora de Toms Ivn Moro contra la resolucin que dispuso el procesamiento y embargo sobre los bienes de su asistido. La memoria escrita presentada por la apelante en sustento del recurso.

CONSIDERARON:
Los Dres. Hendler y Repetto: Que lo resuelto se funda en que el imputado intent llevar consigo en viaje al exterior una cantidad de moneda extranjera ocultndola al servicio aduanero. Que la apelante sostiene que los billetes no constituyen mercadera y que su asistido no tuvo intencin de ocultarlos. Que, en el caso, el imputado llevaba una cantidad de dlares superior a la que las reglamentaciones autorizan. Que, como se ha sealado en diversos precedentes de este tribunal, los instrumentos meramente representativos de valores dinerariosno constituyen

mercaderas susceptibles de importacin o exportacin, salvo que se trate de compras o ventas de billetes hechas por entidades emisoras (couf. Regs. 260105, 187/06, entre otros de esta Sala "A"). Que la ley aduanera describe el delito de contrabando refirindolo a las funciones de control sobre importaciones y exportaciones (couf. artculo 863 del Cdigo Aduanero). Que, como ha sido sealado por la Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nacin, esas funciones de control son distintas de las que se refieren al ~o.ntrol

de cambios y "no cualquier acto que afecte la actividad ,estatal en materia de polica econmica puede ser considerado contrabando" (conf. Fallos 312:1920, consid. XV). Adems, en dicho precedente se seala que los bienes jurdicos en funcin de los cuales se castiga el contrabando son distintos de los tutelados por el rgimen penal cambiario. Interpretar que estos ltimos se encuentran comprendidos entre los primeros, sera aplicar analgicamente una ley penal, lo que se encuentra vedado por el artculo 18 de la Constitucin Nacional (conf. Fallos 319: 1920, consid. XVIII):.
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Que, por otra parte, la ocultacin del dinero en efectivo es la actitud normal de todo pasajero y no puede entenderse que constituya ardid o engao tendiente a impedir o dificultar el control aduanero de importaciones o

exportaciones. Que, por consiguiente, y sin perjuicio de las atribuciones de la autoridad administrativa encargada del control del egreso de fondos del mercado local de cambios, el hecho investigado no encuadra en la figura legal de contrabando. Por lo que corresponde revocar la resolucin apelada, sin costas. El Dr. Bonzn: Que llegan las actuaciones a conocimiento del tribunal, en virtud del recurso de apelacin interpuesto por la abogada defensora de Toms Ivn Moro, contra la resolucin del seor juez a qua que orden el procesamiento de su asistido. Que el hecho que se analiza es la presunta comisin de la tentativa del delito de contrabando de divisas. Que teniendo en cuenta que la funcin primordial de la aduana es controlar el trfico internacional de mercaderas, corresponde determinar, en primer lugar, si el dinero constituye mercadera. Que por mercadera debe entenderse todo objeto susceptible de ser

importado o exportado, conforme lo previsto por el artculo 10 del Cdigo Aduanero. Que la doctrina mayoritaria, que no comparto, sostiene que la norma

citada debe ser complementada con el artculo 11 de tal cuerpo normativo, que ordena individualizar y clasificar las mercaderas, a fin de regular su trfico

internacional,

de acuerdo a la Nomenclatura

para la Clasificacin

de la

Mercadera en los Aranceles Aduaneros. Dicho nomenclador no es un sistema cerrado que permita establecer si el dinero es o no mercadera, conforme a su inclusin. En efecto, tal nomenclador prev posiciones" residuales" o " bolsa" , en las que entran todas aquellas mercaderas que no tengan una posicin especfica. En consecuencia, considero que el criterio sostenido por la doctrina mayoritaria no .contribuye a solucionar el problema de determinar

especficamente si un objeto material o inmaterial es o no mercadera. Por ello, entiendo que es suficiente apelar al amplio concepto establecido por el citado artculo 10 del Cdigo Aduanero, y analizar concretamente en cada caso, si est o no en l incluido. Para ello, el intrprete cuenta con situaciones fcticas que 10 pueden ayudar en tal determinacin, tales como la regulacin legal del objeto en cuestin, el establecimiento especfico de cmo se controla su trfico internacional, etc. Que de tal forma, los billetes de banco, en el caso veinticinco mil dlares (U$S 25.000), revisten el carcter de mercadera. Al ser un objeto susceptible de importacin o exportacin, estn sujetos al control aduanero y, en su ingreso o egreso, puede ser gravado o prohibido por causas diversas fundadas en el inters general. Que por el artculo 7 del decreto del Poder Ejecutivo N 1.570/01, con la posterior modificacin del decreto 1.606/01, se establece la prohibicin de salida de moneda extranjera que exceda el lmite monetario fijado en diez mil dlares estadounidenses (U$S 10.000) o su equivalente o en otras monedas. Que esta prohibicin alcanza a las operaciones de exportacin en general y se refiere a cualquier va de egreso. Ahora bien, si ello se cumple por el rgimen de equipaje y por medio de una ocultacin que no se encuentra justificada por razones de seguridad, se configura la modalidad del delito de contrabando prevista en el artculo 864, inciso b), del Cdigo Aduanero. Que, sin embargo, la ocultacin del dinero en efectivo es la actitud normal de todo pasajero y no puede entenderse que constituya ardid o engao idneo tendiente a impedir o dificultar gravemente el control aduanero de importaciones y exportaciones.

Que, en algunos casos, resulta dificil diferenciar la ocultacin con fmes de eludir el control aduanero de la simple ocultacin por razones de seguridad. En este sentido, la doctrina y jurisprudencia admiten que en ciertos supuestos y, an, en la hiptesis de que el pasajero actuara dolosamente, su proceder no superara el mbito infraccional (Cfr.: BONZN RAF ART, J.C., La culpabilidad exigida en el derecho infraccional aduanero, Gua Prctica del exportador e importador N 397 de enero de 1990 y Confusin doctrinaria respecto a la diferenciacin entre delito de cont;;abandoy la infraccin al rgimen de equipaje, ED 1. 154-153). Que para determinar si el acto u omisin imputado es delito o infraccin aduanera, debe analizarse cada caso concreto, ponindose nfasis en la forma o modo en que se haya intentado el ingreso o egreso ilegal de mercaderas por va de equipaje y no como muchas veces ocurre, en la cantidad, calidad o valor de la misma. Ql,le,en el caso, no existen elementos de conviccin suficientes como para considerar que haya existido un proceder doloso de ocultacin del dinero que transportaba Moro. Por el contrario, la actitud del imputado -transportar el dinero en un porta valores por debajo de sus ropas- es la habitual de todo pasajero y, como ya mencion, no puede entenderse que constituya ardid o engao idneo tendiente a impedir o dificultar el control aduanero. Que, no obstante ello, el artculo 979 del Cdigo Aduanero, sanciona con multa de una (1) a tres (3) veces el valor en aduana de la mercadera en infraccin, al viajero que pretendiere extraer, va equipaje, efectos que no fueren de los admitidos por las respectivas reglamentaciones. Asimismo, determina que si la mercadera en infraccin fuere de importacin prohibida, debe ser comisada. Que la ley aduanera establece que constituyen equipaje los efectos nuevos o usados que un viajero, en consideracin a las circunstancias de su viaje, pudiere razonablemente utilizar para su uso o consumo personal o bien para ser obsequiados permitieren y siempre que por la cantidad, calidad, variedad y valor no presumir que se importan o exportan con fines comerciales o

industriales (cfr. artculo 489 del Cdigo Aduanero). Que los "efectos" aludidos por la norma citada, constituyen mercadera de

conformidad con lo previsto en el artculo 10 del Cdigo Aduanero. Que el equipaje se trata de un rgimen especial de importacin y de exportacin, de trmite simplificado que recibe un tratamiento tributario especial y que, salvo disposicin especial en contrario, no resulta alcanzado por

restricciones econmicas (Cfr. 498 Cdigo Aduanero). En este sentido, en aquellos casos en que la merc~dera constituya equipaje y no exista una

excepcin expresa, las prohibiCiones econmicas establecidas con cualquiera de las finalidaas enumeradas en el artculo 609 del Cdigo Aduanero, no sern aplicables a las importaciones y exportaciones de aquellos efectos que

constituyeren equipaje. Que por el artculo 632 del Cdigo Aduanero se establece que el Poder Ejecutivo puede establecer prohibiciones de carcter econmico a la importacin o a la exportacin de determinadas mercaderas, en forma transitoria, con el objeto de cumplir alguna de las finalidades previstas por el artculo 609 del Cdigo Aduanero. Que esa norma prev la ejecucin de la poltica monetaria, cambiaria o de comercio exterior, como. una de las posibles razones que pueden fundar la necesidad de establecer una prohibicin de las denominadas econmicas. Que el decreto 1.570/0.1 con su modificacin del decreto 1.606/01, establecen una prohibicin relativa de carcter econmico, transitoria a fin de ejecutar la poltica monetaria conforme lo autoriza el Cdigo Aduanero en el artculo 609. Que an cuando el artculo 59 del decreto 1.001/82 no incluya al dinero como un bien excluido del rgimen de equipaje, debe entenderse que por los decretos del Poder Ejecutivo antes indicados, su ingreso o egreso han quedado sujetos a las limitaciones actualmente vigentes. Que, por ltimo, disiento de excluir el contrabando en base a la doctrina sentada en el fallo "LEGUMBRES" (Fallos 312:1920). Lo que aqu se imputa no es la evasin de divisas sino la violacin de una prohibicin econmica relativa (Cfine. VIDAL ALBARRACN, Delitos Aduaneros, Ed. MA VE, 2004, pg. 75); por lo tanto, el precedente citado no resulta aplicable al supuesto trado en apelacin.

Que, por los motivos

expresados,

debe darse, intervencin

a la

Administracin Federal de Ingresos Pblicos (Direccin General de Aduanas), a fin de que determine el eventual encuadramiento de la conducta imputada, en la infraccin prevista en el artculo 979 del Cdigo Aduanero. Por ello, lo resuelto no se ajusta a derecho y debe revocarse la resolucin apelada, sin costas. Por lo que SE RESUELVE: costas. Regstrese, notifiquese, remtanse los autos principales al juzgado. de origen y devulvase. REVOCAR la resolucin apelada. Sin

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JUEZ J.)~ C1.MAM

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JUEZ De CMARA. .

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