El Derecho A Conocer La Filiacion Biológica

CARLOS VIDAL PRADO
Profesor de Derecho Constitucional Universidad de Navarra
EL DERECHO A CONOCER LA FILIACIN BIOLGICA

(CON ESPECIAL ATENCIN A LA FILIACIN MATERNA)
SUMARIO I. INTRODUCCIN
II. EL DERECHO A CONOCER LA FILIACIN BIOLGICA EN LOS SUPUESTOS DE ADOPCIN Y REPRODUCCIN ASISTIDA 1. El deber de secreto en la adopcin 2. El anonimato en la Ley de Reproduccin Asistida III. LA REGULACIN DE LA INSCRIPCIN DE LOS HIJOS EN EL REGISTRO CIVIL IV. LA OPOSICIN DE LA MADRE A QUE CONSTE SU IDENTIDAD V. POSIBLES SOLUCIONES A LOS PROBLEMAS CREADOS POR LEYES PREVIAS A LA CONSTITUCIN DE 1978
I. INTRODUCCIN En el mes de agosto de 1995 se produjo en Pamplona la sustraccin de unos documentos que, por su contenido, eran bastante delicados. Recogan los nombres de las mujeres que, a lo largo de muchos aos, haban dejado en el Orfanato de Pamplona (conocido popularmente, como tantos otros, por la inclusa) a sus hijos. Hijos que se vieron obligadas a abandonar por circunstancias muy diversas, pero fundamentalmente sociales, familiares y econmicas. El suceso vino a llamar la atencin sobre un problema que, en nuestro pas, no ha sido todava resuelto ni por el legislador, ni por los jueces. Son dos los derechos en conflicto: el de conocer el origen biolgico, por parte de los hijos, y el del honor y la intimidad, por parte de las mujeres que dejaron all a los nios y, por extensin, de los varones que son padres de esas personas. En su da, los abandonos se produjeron al amparo de la legislacin vigente en aquellos momentos, pero ahora los tiempos han cambiado, y esos nios, ya hombres y
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mujeres de todas las edades, en muchos casos se han visto muy perjudicados por su situacin. Y, sin excepcin, tienen un derecho que, en la actualidad, no se les reconoce materialmente, puesto que no existen vas legales para su ejercicio: el de conocer su origen y filiacin biolgica. El artculo 39.2 de nuestra Constitucin dice textualmente, en su parte final: La ley posibilitar la investigacin de la paternidad. Este artculo, en conexin con el 10, el 14 e incluso con el 15, fundamenta, en mi opinin, la existencia de este derecho1. Pero, en el aspecto concreto que aqu estudiaremos, el desarrollo legal de esta disposicin constitucional ha sido insuficiente, y no ha tenido, hasta ahora, eficacia. En algunos casos, la misma legislacin vigente hace cuarenta aos contina estndolo hoy da. Desde el punto de vista social se han ido desarrollando en estos ltimos meses diversas iniciativas2, pero creo que es necesario tambin estudiar el problema desde el prisma jurdico, e intentar aportar posibles vas de solucin, pues son muchos los ciudadanos espaoles afectados por la situacin. Con este trabajo pretendo exponer algunas ideas que puedan contribuir a colmar la laguna legal presente en nuestro ordenamiento. Aunque el problema fundamental es el que acabo de exponer, con referencia a aquellas personas abandonadas por sus madres, o desconocidos por ellas, analizar tambin previamente, con brevedad, dos supuestos distintos, pero con algunos rasgos comunes: el del secreto en la adopcin y el anonimato del donante en la reproduccin asistida.
II. EL DERECHO A CONOCER LA FILIACIN BIOLGICA EN LOS SUPUESTOS DE ADOPCIN Y REPRODUCCIN ASISTIDA Conforme al artculo 39.2, in fine, de la Constitucin, todo espaol tiene derecho a conocer quin es su padre o su madre. El artculo 127 del Cdigo Civil3, en lnea con lo dispuesto en nuestra Carta Magna, posibilita el empleo de todo tipo de medios para la investigacin de la paternidad y maternidad4. Sin embargo, parece que no toda la legislacin vigente en Espaa sigue el criterio determinado por la Constitucin. Por un lado, en la legislacin sobre adopcin se exige el secreto sobre la familia biolgica y, por tanto, de la madre y el padre biolgicos, y slo se reconoce la posibilidad de que el interesado conozca el hecho de su filiacin adoptiva cuando haya cumplido los 18 aos. Por otro lado, se ha hablado ya por diversos autores sobre la posible inconstitucionalidad de la exigencia de secreto establecida en la Ley de Reproduccin Asistida, puesto que se determina el anonimato de los donantes, aunque se establezcan algunas excepciones5.
1. Pienso que el artculo 39.2 de la Constitucin no se refiere slo como afirma Quesada a la investigacin de la paternidad encaminada a exigir el cumplimiento de obligaciones civiles y econmicas. Se puede aplicar tambin a eso, pero desde el punto de vista constitucional, en conexin con los otros artculos citados, puede fundamentarse tambin en el 39.2 el derecho a conocer el propio origen biolgico. Cfr. QUESADA GONZ LEZ, M.C.: El derecho (constitucional?) a conocer el propio origen biolgico, en Anuario de Derecho Civil, 1994, II, pg. 293. 2. He tenido la posibilidad de colaborar en alguna de estas iniciativas. En concreto, con diversas asociaciones como la Asociacin UME ALAIA de Bizkaia, y con la Asociacin Derecho a saber, promovida por un grupo de profesionales, con el apoyo del programa Quin sabe dnde, de Televisin espaola. En todos los casos se trata de formar grupos de personas que puedan servir como intermediarios entre los padres y los hijos, para que, en el caso de que las dos partes estn de acuerdo en el reencuentro, facilitarlo. Pero esta es una solucin provisional, extrajurdica, que no me parece adecuada ms que como lo que es: provisional. 3. En el mismo sentido que este artculo, la Ley 70 del Fuero Nuevo de Navarra dice: La paternidad y la maternidad podrn ser reclamadas e impugnadas mediante toda clase de pruebas con arreglo a las disposiciones de esta Compilacin. Aunque, a lo largo del trabajo, tomo como referencia la regulacin del Cdigo Civil en materia de filiacin, har alguna alusin a la regulacin especfica en Navarra, por la especial significacin que ha tenido en nuestra Comunidad Foral este problema. 4. Es admisible la investigacin de la paternidad mediante toda clase de pruebas, incluidas las biolgicas. Esta redaccin fue la introducida por la reforma del rgimen de filiacin, emprendida tras la aprobacin de la Constitucin de 1978, y recogida en la Ley de 13 de mayo de 1981.
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1. El deber de secreto en la adopcin. En lo que se refiere a la adopcin, como se sabe, nuestra legislacin6 slo admite la adopcin plena con las excepciones previstas en el art. 178 del Cdigo Civil, que es la que produce unos efectos ms amplios: rompe los vnculos legales del nio con la familia biolgica, crea entre adoptado y adoptante los mismos derechos y obligaciones que la filiacin natural, y es irrevocable. Como es lgico, el procedimiento de la adopcin es delicado, y se requieren una serie de elementos que garanticen su mejor desarrollo posible. Uno de esos elementos es el secreto de los datos. Este secreto se refiere a la familia originaria y respecto de terceros ajenos a la adopcin, pero no para los adoptantes, a quienes interesa conocer la procedencia del menor7. La obligacin de guardar este secreto afecta a todos los que intervienen en la mediacin, tramitacin y constitucin de una adopcin, sean las personas que presten sus servicios en las instituciones colaboradoras, los funcionarios de las Entidades pblicas o los de la Administracin de Justicia. La obligacin consiste en guardar secreto sobre los datos del adoptando (filiacin, relaciones entre sus padres, etc.) y del o los adoptantes (relaciones entre los cnyuges, motivos que le inducen a adoptar, medios de vida, razones por las que no ha sido seleccionado, etc.). Las personas que, estando obligadas a guardar secreto, lo vulneren, sern responsables de los daos y perjuicios que su indiscrecin pueda ocasionar, y en el caso de los funcionarios, puede significar incurrir en la responsabilidad penal correspondiente (arts. 415-417 del Cdigo Penal). No se dar tampoco publicidad de la inscripcin en el Registro de una adopcin si no es con autorizacin del juez de Primera instancia (art. 21 del Reglamento del Registro Civil). El propio adoptado no necesita autorizacin cuando es mayor de edad (art. 22 del Reglamento del Registro Civil)8. Quiero llamar la atencin, sin embargo, sobre un detalle fundamental. Lo dispuesto en el art. 22 se refiere a la posibilidad de conocer el propio hecho de la adopcin. Es decir, si se es o no hijo adoptivo. Pero no se establece el derecho a conocer tambin quines son los padres biolgicos al menos, uno de ellos, si es el nico cognoscible de esa persona mayor de 18 aos. En otras palabras, no se determina el derecho a conocer la filiacin biolgica o natural, cuando esto en principio no planteara problemas jurdicos a efectos
5. Cfr. G MEZ S NCHEZ, Y.:El derecho a la reproduccin humana, Marcial Pons, Madrid, 1994, pg. 113; PANTALE N PRIETO, F.: Contra la ley sobre tcnicas de reproduccin asistida, Libro homenaje al profesor Juan Roca Juan, Universidad de Murcia, 1989, pgs. 663-670. 6. En el Fuero Nuevo navarro se regula la adopcin en las Leyes 73 y 74. En la Ley 73 se establecen algunos rasgos especficos de la adopcin en Navarra. Puede ser oportuno resaltar que se equipara a las personas entregadas formalmente por establecimientos tutelares o benficos o acogidas en prohijamiento, con las adoptadas. La Ley 74 establece la supletoriedad del Cdigo Civil y las Leyes especiales en todo lo previsto en la ley anterior. 7. Cfr. GIL MART NEZ, A.: La reforma de la adopcin (Ley 21/87, de 11 de noviembre. Comentarios y formularios), Dykynson, Madrid, 1988, pg. 33. 8. Reglamento del Registro Civil: art. 21. No se dar publicidad sin autorizacin especial: 1. De la filiacin adoptiva, no matrimonial o desconocida o de circunstancias que descubran tal carcter, de la fecha de matrimonio que conste en el folio de nacimiento, si aqul fuese posterior a ste o se hubiese celebrado en los ciento ochenta das anteriores al alumbramiento, y del cambio del apellido Expsito u otros anlogos o inconvenientes. (...) La autorizacin se conceder por el Juez Encargado y slo a quienes justifiquen inters legtimo y razn fundada para pedirla. (...) art. 22. No obstante, no requieren autorizacin especial para obtener certificacin: 1. Respecto de los extremos a que se refiere el nmero primero del artculo anterior, el propio inscrito o sus ascendientes, descendientes o herederos. Respecto a la adopcin plena, el adoptante o el adoptado mayor de edad, y respecto a la simple, adems, los herederos, ascendientes y descendientes de uno y otro.
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de sucesin hereditaria, por ejemplo, porque, en cualquier caso, la filiacin biolgica o natural no afecta a la adopcin (art. 177 Cdigo Civil)9. De modo que, en mi opinin, podra sostenerse que no se llega a garantizar totalmente lo dispuesto por la Constitucin, puesto que no se garantiza plenamente el derecho a conocer el origen biolgico por parte de cualquier persona. No obstante, soy consciente de que el problema debe plantearse ms bien en trminos de poltica legislativa. Es decir, que si se potencia la institucin de la adopcin, no es lgico que se facilite simultneamente la posibilidad de que el hijo mayor de 18 aos pueda conocer su verdadera filiacin biolgica, puesto que este elemento retraera a muchos posibles adoptantes. Podra interpretarse que, en este caso, no se vulnera lo dispuesto en el art. 39.2 de la Constitucin, puesto que no se trata de investigar la paternidad que puede ser conocida y estar registrada, sino de desvelarla. El art. 178, prrafos 3 y 4 del Cdigo Civil dice: El adoptado, aunque constare su filiacin, ostentar como nicos apellidos los de su adoptante o adoptantes. Al adoptado no le sern exigibles deberes por razn de parentesco con sus ascendientes o colaterales por naturaleza. Lgicamente, se est suponiendo que, en muchos casos, la filiacin natural s consta en el Registro, e incluso se puede haber consentido la adopcin por los padres naturales. Por eso afirmo que se tratara de desvelar esos datos, y no de investigar (trmino que se utiliza en el art. 39.2 de la Constitucin), pues no es necesario hacerlo10. Los problemas que plantea la adopcin van ms all, por tanto, de la mera investigacin de la paternidad. El derecho a conocer el propio padre o madre se plantea, ms que como acceso a la realidad natural, como acceso al Registro donde consta o puede constar quines son sus padres. Al producirse una novacin de filiaciones extincin de una por creacin de otra el peligro estriba en la resistencia de la filiacin natural que consta en el Registro. Sin embargo, a pesar de los riesgos que pudiera suponer con respecto a la institucin de la adopcin, pienso que hay que afrontar el problema, asumir el riesgo de la disminucin del nmero de adopciones, y reconocer el derecho de los hijos adoptados a conocer su origen biolgico, puesto que, como se explicar ms adelante, es ste un derecho de la personalidad, que tiene su fundamento en la propia dignidad humana y su desarrollo11. Hallamos un problema parecido en el caso de la Ley de Reproduccin asistida. Lo que se discute es el derecho subjetivo del hijo a conocer una realidad que puede afectarle de modo importante: su procedencia biolgica12. Veamos qu ocurre en la citada Ley. 2. El anonimato en la Ley de Reproduccin Asistida. En esta Ley se establece el anonimato del donante, con algunas escasas
9. Esta posibilidad, reconocida tras la reforma del Cdigo Civil de 1981, en la cual se incluy la modificacin del artculo 177 (la determinacin de la filiacin que por naturaleza corresponde al adoptado, no afecta a la adopcin), ya se haba defendido, antes de la reforma, por PEA BERNALDO DE QUIR S (Cfr. PEA BERNALDO DE QUIR S, M.: Comentarios a la reforma del Derecho de familia, I, Madrid, 1984, pg. 846). Vid. tambin la Sentencia del Tribunal Supremo de 27.VI.87, Sala Civil, ponente sr. Albcar Lpez, Aranzadi 4825, Repertorio 1987, vol. III, pgs. 4629-4632. 10. No obstante, aunque no se trate de investigacin en sentido estricto, s afecta al derecho a conocer el propio origen biolgico, y ya hemos visto que podramos fundamentarlo no slo en el art. 39.2, sino tambin en el 14 y en el 10 de la Constitucin. 11. El propio Tribunal Constitucional ha sostenido, en un caso sobre adopcin, lo siguiente: Desde esta perspectiva de la dignidad de la persona, no cabe duda de que la filiacin, y muy en particular la identificacin de origen del adoptado, ha de entenderse que forma parte de ese mbito propio y reservado de lo ntimo, que adems en este caso sirve tambin para lograr el objetivo constitucional establecido en el art. 39.2 de la Constitucin. Cfr. STC 197/91, de 17 de octubre, Fundamento jurdico 3. 12. El conocimiento de la verdad biolgica, no obstante, debe atemperarse con el principio del favor filii. Vid., por ejemplo, DUR N RIVACOBA, R.: La eficacia del reconocimiento de la filiacin extramatrimonial, en Anuario de Derecho Civil, 1987, pgs. 139 y ss.
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excepciones13. Esta orientacin me parece contraria al contenido del art. 39.2, in fine, de la Constitucin, cuestin que ha sido puesta ya de relieve por la doctrina14. En este caso, el derecho a conocer su filiacin por parte del hijo mayor de edad podra entrar en conflicto, al menos, con otros dos derechos: el de los padres jurdicos, puesto que el conocimiento de la forma como se ha engendrado el hijo puede afectar a la convivencia familiar y a la propia intimidad de los padres; el del donante, que en principio acta amparado por el anonimato, y que ante la hiptesis de que el hijo, en un futuro, pueda conocerle como su padre biolgico, podra recelar, pensando aunque fuese errneamente en la posibilidad de que tal hijo le reclamase algo. En el primer caso podra hablarse de un derecho a la intimidad personal y familiar, y de un inters familiar a una estabilidad afectiva sin interferencias, digno de proteccin. En el segundo caso, tambin se tratara del derecho a la intimidad del donante, que desea permanecer en el anonimato15. Sin embargo, ninguno de los dos argumentos parece suficiente para justificar la negacin del derecho del hijo. En mi opinin, el hijo tiene derecho a conocer quin es su padre biolgico16, como consecuencia del ya citado art. 39.2 de la Constitucin. La Ley que estamos comentando pretende solucionar el problema en su artculo 5.2, permitiendo a la persona concebida a travs de estos mtodos conocer las caractersticas biolgicas del donante, sin saber su identidad. Me parece insuficiente esta disposicin, puesto que, aunque podra solucionar posibles problemas mdicos enfermedades hereditarias, etc., el hombre es algo ms que un cuerpo biolgico, y de alguna manera la personalidad humana puede necesitar en algn momento de su vida no digo que siempre se vaya a dar esta situacin conocer quin es la persona gracias a la cual ha sido engendrado, por motivos puramente psicolgicos, ms all de la pura materialidad17. Al menos, debera preverse el cauce a travs del cual se puede ejercitar ese derecho, sin obligar a nadie a hacerlo. Basndose en estudios realizados por socilogos y psiclogos en los que se constataba la necesidad que el hijo tiene de veracidad y sinceridad en este terreno, el Comit sueco que prepar la Ley de Inseminacin Artificial de 1984 determin que no
13. El artculo 5.1 de la Ley establece que la donacin ser annima, custodindose los datos de identidad del donante en el ms estricto secreto, y en clave, en los Bancos respectivos y en el Registro Nacional de Donantes. Las excepciones a esta disposicin son de dos tipos. Por un lado, se permite a los hijos o a sus representantes obtener informacin de los donantes que no incluya su identidad (art. 5.2), es decir, que se proporcionara informacin gentica o mdica, necesaria para prevenir o tratar enfermedades, por ejemplo. Por otra parte, se permite revelar la identidad del donante en casos excepcionales y extremos, de comprobado peligro para la vida del hijo, o cuando proceda con arreglo a las leyes procesales penales(art. 5.3 y 8.3 de la Ley 35/88, de 22 de noviembre, sobre Tcnicas de Reproduccin Asistida). Esta revelacin de la identidad del donante no implicar, como es lgico, la determinacin legal de la filiacin. MEZ S NCHEZ, Y.: El derecho a la reproduccin humana, Marcial Pons, Madrid, 1994, pgs. 111-118. 14. G 15. Podran researse muchos ms posibles conflictos, que aportaran nuevos argumentos a favor y en contra de la regulacin actual de la reproduccin asistida. Hemos preferido sintetizarlos en los dos que se incluyen en el texto, pues no es el objeto de nuestro estudio este aspecto concreto del problema. Para completar esta visin, puede consultarse el artculo de QUESADA GONZ LEZ, M.C.: El derecho (constitucional?) a conocer el propio origen biolgico, op. cit., pgs. 286-290. 16. El hijo, por ser el principal interesado y no haber podido intervenir en el momento de decidir si se llevaba a cabo o no la fecundacin asistida, debera tener la oportunidad, al llegar una cierta edad, de conocer su procedencia biolgica. Cfr. QUESADA GONZ LEZ, M.C.: El derecho (constitucional?) a conocer el propio origen biolgico, op. cit., pg. 295. El momento sera la mayora de edad, o incluso antes, segn afirma esta autora (Ibid., pg. 295, cita 182). 17. No son slo los motivos de salud fsica los importantes. Quiz puede verse ms claro en algunas situaciones que pueden plantearse en supuestos de adopcin. Pinsese, por ejemplo, en la posibilidad, cada vez ms frecuente debido al auge de las adopciones internacionales de un menor adoptado, de raza negra, o india, por padres europeos blancos. Cuando ese nio llegue al uso de razn, o cuando tenga 12 13 aos, al darse cuenta de la diferencia de rasgos y de color, se plantear un problema interior serio al darse cuenta de que sus padres adoptivos no son en realidad sus padres biolgicos. Creo que es de sentido comn, en este caso, que los propios padres le expliquen al hijo la situacin, antes de que l se plantee el problema. Pues bien, lo que sostengo es que esto, tarde o temprano, puede ocurrir en cualquier caso de adopcin, e incluso en los de reproduccin asistida, y que psicolgicamente ser necesario dar a conocer al hijo su propio origen, si lo desea, para evitar problemas no ya de salud fsica, sino psquica.
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debe ocultarse al as nacido su origen real, y que debe permitrsele, por lo menos a partir de la mayora de edad, reclamarlo y conocerlo18. Hablbamos hace un momento de un derecho a la intimidad personal y familiar, y de un inters familiar a una estabilidad afectiva sin interferencias, digno de proteccin, que podra aplicarse tanto a los padres que tienen un hijo utilizando la reproduccin asistida, como a los padres adoptivos. Por otro lado, tambin comentbamos la existencia del derecho a la intimidad del donante en la reproduccin asistida. Sin embargo, frente a los derechos de estos sujetos, est el del interesado el hijo, que es el afectado de modo ms patente por todo el proceso, y el que puede resultar ms perjudicado. Parece clara la superioridad del inters del hijo respecto del de sus padres y respecto del que pueda invocar el donante19, pero no est suficientemente protegido en nuestro ordenamiento. A falta de una reforma de la Ley sobre Tcnicas de Reproduccin Asistida, la nica posible solucin, actualmente, podra ser la de una interpretacin extensiva de los supuestos en que est autorizado quebrantar el anonimato, por parte de los jueces20. Hasta aqu hemos estudiado el problema de la investigacin de la paternidad biolgica sin distinguir entre la diferente posicin del varn y la mujer. Habitualmente se suele referir, por parte de la doctrina, el problema de la investigacin de la paternidad slo al varn, quiz porque se da por hecho, debido a la influencia del viejo principio romano mater semper certa est que se ve plasmada, por ejemplo, en la doctrina y jurisprudencia francesa y alemana, que la madre siempre es conocida. Pero vamos a estudiar a continuacin algunos supuestos en los que todava, en mi opinin, est ms desprotegido el derecho del hijo. Me refiero a los casos de abandono o desconocimiento por parte de la madre. Se ha dicho que podra ser tambin aplicable el derecho a la intimidad de la madre en el caso, por ejemplo, de un hijo abandonado en un orfanato, y basndose en tal derecho se priva a los hijos de conocer su verdadero origen biolgico. Sin embargo, intentar justificar por qu no me parece suficientemente consistente esta argumentacin. III. LA REGULACIN DE LA INSCRIPCIN DE LOS HIJOS EN EL REGISTRO CIVIL La inscripcin en el Registro se ha modificado en los ltimos aos, en el marco de las diversas reformas del derecho de familia en nuestra legislacin civil, llevadas a cabo como consecuencia de la entrada en vigor de la Constitucin de 197821. Sin embargo, la legislacin registral en lo que se refiere al rgimen de filiacin no se ha reformado de manera satisfactoria para lo que reclaman las disposiciones constitucionales. Actualmente es diferente el trato que se da a la determinacin de la maternidad matrimonial respecto de la no matrimonial, con lo que se estara vulnerando el derecho a la igualdad (art. 14) y a la no discrimininacin por razn de origen (art. 39) que se reconoce en nuestra Constitucin22.
18. Negarle aquel derecho a conocer su realidad equivale a consagrar el engao, la mentira (ocultacin consciente e injustificada de algo muy importante que le afecta casi exclusivamente a l), cosa que no es sana desde ningn punto de vista (tico, jurdico, individual o social). Cfr. RIVERO HERN NDEZ, F.: La filiacin, en Lacruz y Sancho Rebullida, Elementos de Derecho Civil, IV, Derecho de Familia, vol. 2, 3. edicin, Bosch, Barcelona, 1989, pg. 162. 19. G MEZ S NCHEZ, Y.: El derecho a la reproduccin humana, op. cit., pgs. 111-118. 20. RIVERO HERN NDEZ, F.: Aspectos jurdico-privados ms relevantes de la Ley 35/88, de 22 de noviembre, sobre tcnicas de reproduccin asistida, Boletn de Informacion del Ministerio de Justicia, 1989, pg. 568. A esta opinin se suma QUESADA GONZ LEZ, M.C.: El derecho (constitucional?) a conocer el propio origen biolgico, op. cit., pg. 295. 21. Sin embargo, la Ley del Registro Civil de 1957 no se ha modificado. Slo se ha acometido la reforma de algunos artculos del Reglamento del Registro Civil. 22. El art. 39.2, adems de la ltima frase ya comentada, referente a la investigacin de la paternidad, afirma tambin: Los poderes pblicos aseguran, asimismo, la proteccin integral de los hijos, iguales stos ante la ley con independencia de su filiacin, y de las madres, cualquiera que sea su estado civil. Como se ve, el contenido de este artculo supone, en parte, una concrecin del art. 14 con respecto a los hijos y las madres.
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Existe una tensin entre el principio de imponer la maternidad, una vez acreditada la realidad del parto y la identidad del hijo (mater semper certa est), y el margen de libertad que se otorga a la madre para que oculte su identidad con ocasin del alumbramiento (art. 167 del Reglamento del Registro Civil), o a oponerse a la inscripcin de su maternidad en el Registro. Esta situacin es diferente a la que se da en otros pases, como Alemania23, y probablemente por la influencia doctrinal y jurisprudencial exterior, en Espaa casi siempre se ha escrito y hablado sobre la investigacin de la paternidad con referencia al varn, sin estudiar suficientemente el problema de la madre24. El Cdigo Civil, en su artculo 120.4, remite la determinacin de la filiacin no matrimonial respecto de la madre a la inscripcin en el Registro25, segn lo dispuesto en la Ley correspondiente26. El art. 47 de la Ley del Registro Civil27, reconoce explcitamente la posibilidad del desconocimiento del hijo no matrimonial por parte de la madre: la mencin de esta filiacin podr suprimirse en virtud de sentencia o por desconocimiento de la persona que figura como madre formalizado ante el encargado del Registro. La madre no casada puede desconocer, hacer que se suprima la mencin de su maternidad, actuacin no posible en el caso de hijos matrimoniales28. Esta distincin entre el rgimen de inscripcin de los hijos matrimoniales y no matrimoniales no slo atenta, en mi opinin, a lo dispuesto en la Constitucin29, sino tambin al contenido del Convenio de Bruselas de 12 de septiembre de 1962 (ratificado por Espaa el 27 de enero de 1984)30, segn la interpretacin que de l ha hecho el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en la Sentencia de 13 de junio de 1979 (caso Marckx)31. A la luz de estos textos legales y jurisprudenciales se comprueba que no puede existir discriminacin por causa de nacimiento. Adems, en la sentencia del TEDH se reconoce expresamente el viejo principio de que mater semper certa est, y no se admite que sea necesario para ello el reconocimiento expreso de la madre. Basta con que haya pruebas suficientes del hecho del parto y de la identidad del hijo.
23. Mientras el Brgerliches Gesetzbuch presupone o da por sobreentendido que la vinculacin jurdica entre madre e hijo es inevitable demostrado el hecho del parto y la identidad del hijo sin que sea necesario un especial acto jurdico, tanto en Derecho civil (espaol) comn como en derecho civil cataln la madre no matrimonial puede desconocer su maternidad. Cfr. QUESADA GONZ LEZ, M.C.: El derecho (constitucional?) a conocer el propio origen biolgico, op. cit., pg. 273. 24. Por ejemplo, la nota 87 del ya citado artculo de Quesada dice: Presupongo que la maternidad es la filiacin que est determinada, porque este es el supuesto que con ms frecuencia se da en la realidad (cfr. QUESADA GONZ LEZ, M.C.: El derecho (constitucional?) a conocer el propio origen biolgico, op. cit., pg. 266). Esta suposicin es habitual en casi toda la doctrina, al escribir sobre esta cuestin. 25. La Ley y el Reglamento del Registro Civil, como se sabe, se aplican tambin en Navarra, aunque el Fuero Nuevo, en ocasiones, establezca alguna matizacin. Por ejemplo, la Ley 68 dice que sin perjuicio de lo dispuesto en la legislacin del Registro Civil, la filiacin no matrimonial se determina por cada uno de los progenitores por su reconocimiento o por sentencia firme. 26. Esta remisin a la Ley del Registro parece que ofrece dudas para algunos civilistas. No vamos a entrar en MARA LVAREZ, M.: Comentario a la cuestin, puesto que excede las intenciones de este trabajo. Cfr. DE LA C los arts. 120 a 126, en Comentarios al Cdigo Civil y compilaciones forales, tomo III, vol. 1, arts. 108-141, Madrid, 1984, pg. 346. 27. Ley del Registro Civil. Art. 47.: En la inscripcin de nacimiento constar la filiacin materna siempre que en ella coincidan la declaracin y el parte o comprobacin reglamentaria. No constando el matrimonio de la madre ni el reconocimiento por parte de sta de la filiacin, el encargado del Registro, sin demora, notificar el asiento personalmente a la interesada o a sus herederos. La mencin de esta filiacin podr suprimirse en virtud de sentencia o por desconocimiento de la persona que figura como madre formalizado ante el encargado del Registro (...). 28. As se deduce de lo dispuesto por el Cdigo Civil y de los arts. 47 de la Ley de Registro Civil y 182 del Reglamento del Registro Civil. 29. Segn el Tribunal Constitucional, es necesario reconocer el carcter normativo de la Constitucin, y, como consecuencia, la vinculatoriedad inmediata del art. 14 y la afirmacin de que, en consecuencia, todo espaol tiene desde el momento mismo de la entrada en vigor de la Constitucin, el derecho a no ser discriminado por razn de nacimiento, por lo cual no puede perpetuarse, vigente la Constitucin, esta situacin discriminatoria surgida al amparo de la legislacin preconstitucional y de la diferencia en ella existente entre los regmenes del art. 118 y 137 del Cdigo Civil. Se refiere al diferente rgimen que se estableca en el Cdigo Civil con respecto a los hijos que pretendieran el reconocimiento de la filiacin matrimonial o extramatrimonial. Cfr. STC 80/82, de 20 de diciembre, Fundamentos jurdicos 1 y 2. 30. Convenio nm. 6 CIEC, relativo a la determinacin de la filiacin materna de los hijos no matrimoniales, firmado en Bruselas el 12 de septiembre de 1962, al que Espaa se ha adherido por Instrumento de 27 de enero de 1984 (BOE de 17 de abril). 31. STEDH de 13 de junio de 1979, Boletn de Jurisprudencia Constitucional, noviembre de 1983, nm. 31, pgs. 1441-1467.
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Para que el principio mater semper certa est pudiese estar vigente en Espaa sera necesaria la reforma de la legislacin del Registro Civil que deje de permitir a la madre la posibilidad de desconocer a su hijo no matrimonial32. Es decir, que no se puede dejar al arbitrio de la madre la mencin de la filiacin materna con la consecuencia, si sta rechaza la mencin de la maternidad, de obligar al nacido a tener que seguir, para conseguir la determinacin legal de la filiacin materna, todo un proceso de reclamacin de filiacin33. Proceso en el cual, por otra parte, no tiene muchas posibilidades de salir victorioso, al no poder emprender la accin correspondiente contra una persona determinada, por desconocer su identidad. La modificacin del Reglamento del Registro Civil llevada a cabo a travs del Real Decreto de 29 de agosto de 1986 no modific estos supuestos. Se abord una reforma que, en opinin de algunos, se ha quedado a medio camino, y no es suficiente para adecuarla a los principios constitucionales. Como seala De la Cmara, es probable que haya influido en el hecho de la tibia reforma el antecedente del que se parta. Con la legislacin antiguamente vigente en Espaa, la filiacin no matrimonial slo poda determinarse por medio del reconocimiento expreso formal34, y, en su defecto, era necesaria una accin de reclamacin. En principio, esta accin prosperaba fcilmente en el caso de la madre, pero no tanto en el del padre35. El sistema establecido por el artculo 47 de la Ley de Registro (de 1957) en principio, constar la filiacin materna si coinciden en ella la declaracin y el parte o comprobacin reglamentaria no es automtico, tal como se deduce de los prrafos segundo y siguientes del citado artculo. La madre puede desconocer la filiacin dentro de los quince das siguientes a la notificacin que le debe hacer el encargado del Registro. Los autores de la Ley no se atrevieron posiblemente a romper abiertamente con el sistema del Cdigo Civil y por ello quisieron otorgar a la madre la facultad de desconocer. El silencio de la madre se ha llegado a interpretar incluso como un reconocimiento tcito 36. Como complemento de esta regulacin, el art. 182 del Reglamento del Registro Civil establece la necesidad de advertir a la madre que, si en quince das no formaliza el desconocimiento ante el Encargado, la mencin de filiacin slo podr cancelarse en virtud de sentencia. Se ha pasado, pues, de la necesidad de reconocimiento expreso de la madre para la inscripcin de la filiacin no matrimonial, a la inscripcin automtica, siempre que se cumplan determinados requisitos, pero reservando todava a la madre la posibilidad de desconocer al hijo en el plazo de quince das37. De alguna manera, la posicin que se adopta
32. El art. 47 supone un rudo golpe para el principio mater semper certa est, ya que aqu se trata incluso de un supuesto en el que previamente el hecho del parto haba quedado constatado de modo autntico. Cfr. D EZ DEL CORRAL RIVAS, J.: La inscripcin de la filiacin en el Registro Civil, Revista de Derecho Notarial, 1984, nm. 123, pgs. 16 y 17. 33. PEA BERNALDO DE QUIR S, M.: Comentario al art. 120 del Cdigo Civil, en Comentarios a la reforma del Derecho de familia, I, op. cit., pg. 888. 34. La Ley espaola de Registro Civil de 1870 exiga el reconocimiento expreso de la madre para la inscripcin de la maternidad extramatrimonial (art. 51). Cfr. VERDERA SERVER, R.: Determinacin y acreditacin de la filiacin, Bosch, Barcelona, 1993, pg. 122. 35. DE LA C MARA LVAREZ, M.: Comentario a los arts. 120 a 126, en Comentarios al Cdigo Civil y compilaciones forales, op. cit., pgs. 346-347. 36. DE LA C MARA LVAREZ, M.: Comentario a los arts. 120 a 126, en Comentarios al Cdigo Civil y compilaciones forales, op. cit., pg. 349. No obstante, sobre esta cuestin han discutido los civilistas. El propio De la Cmara la matiza lneas ms adelante. Sancho Rebullida sostiene que la no formulacin del discrecional desconocimiento (...) puede valorarse como voluntad inequvoca, no slo de la constancia de la maternidad, sino de las consecuencias jurdicas de la relacin maternofilial (Cfr. SANCHO REBULLIDA, F.: La filiacin, en Elementos de Derecho Civil, IV, Derecho de Familia, Bosch, Barcelona, 1984, reimpresin actualizada, pg. 663). Sin embargo, Alejandro y Torres no est de acuerdo con que la pasividad de la madre signifique un reconocimiento tcito de la filiacin (cfr. ALEJANDRO Y TORRES, V.: La filiacin natural y el art. 47 de la Ley de Registro Civil, Boletn de Informacin del Ministerio de Justicia, 1979, nm. 1183, pg. 13. 37. En el mbito del Derecho civil se plantean tambin problemas sobre la necesidad o no de la notificacin, y la posible contradiccin entre la Ley de Registro y el propio Cdigo. No entraremos a considerar estas cuestiones, que se apartan del objeto del trabajo, pero puede consultarse sobre esta materia lo expuesto por DE LA C MARA, en su Comentario a los arts. 120 a 126, en Comentarios al Cdigo Civil y compilaciones forales, op. cit., pgs. 349-353.
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es intermedia entre la antigua regulacin y la actualmente vigente en otros sistemas jurdicos de nuestro entorno, puesto que se subordina la definitiva constancia de la maternidad a la falta de desconocimiento38. La posibilidad del rechazo de la filiacin por parte de la madre es, en mi opinin, contraria a la Constitucin, no slo por discriminacin con respecto a los hijos matrimoniales con los que no puede darse este supuesto, sino tambin por la situacin de indefensin del hijo que provocara esta actuacin por parte de la madre. La filiacin materna queda siempre determinada si es matrimonial, pero puede no quedarlo si es no matrimonial39. Incluso se ha llegado a sostener que podran darse por derogadas estas disposiciones de la Ley del Registro Civil, a la luz de la Carta Magna y de la jurisprudencia del Tribunal de Estrasburgo40. Creo que es discutible la posicin de quienes ven compatible el art. 47 de la Ley del Registro Civil con la citada jurisprudencia del TEDH y con la Constitucin, basndose en que el desconocimiento sera la excepcin con respecto a la regla general de la inscripcin41. Si esa excepcin es inconstitucional, pienso que debera desaparecer de la regulacin legal relativa a la filiacin. Por otra parte, no me parece suficientemente claro el argumento que niega la discriminacin de tratamiento de la filiacin matrimonial con respecto a la no matrimonial, a partir del hecho de que la presuncin de paternidad del marido justifica la diferencia de trato42. Este es un precepto que afecta principalmente a la maternidad, y que de la maternidad de mujer casada pueda (normalmente) deducirse una imputacin automtica de paternidad no explica con el rigor adecuado por qu se establecen diferencias en relacin a la maternidad43. Adems, una cosa es que la legislacin civil en materia de filiacin guarde una coherencia interna, y otra diferente que, para conseguirlo, pueda vulnerarse un derecho fundamental como es el de la igualdad. Entiendo tambin que el texto del Convenio europeo de 1962, antes citado, debe interpretarse de la manera que garantice mejor el derecho del hijo44. Es decir, que cuando se admite en ese Convenio la posibilidad de impugnacin de la filiacin por parte de la madre,
38. VERDERA SERVER, R.: Determinacin y acreditacin de la filiacin, Bosch, Barcelona, 1993, pgs. 122-123. Verdera cita el trmino de frmula transaccional, utilizado por PER RALUY (Derecho del Registro Civil, I, Aguilar, Madrid, 1962, pg. 447, nota 70). 39. RIVERO HERN NDEZ, F.: La filiacin, en Lacruz y Sancho Rebullida, Elementos de Derecho Civil, IV, Derecho de Familia, vol. 2, op. cit., pg. 104. Considera que los hijos no matrimoniales se ven discriminados en cuanto que la madre no casada puede desconocer, hacer que se suprima la inscripcin de su maternidad, cosa no posible para los hijos matrimoniales. 40. PEA BERNALDO DE QUIR S, M.: Comentario al art. 120, en Comentarios a la reforma del Derecho de familia, I, op. cit, pg. 888. Para fundamentar su tesis de discriminacin contraria al art. 14 de la Constitucin se apoya en la STC 80/82, de 20 de diciembre. En esta sentencia, que ya hemos citado anteriormente, el Alto Tribunal considera que el antiguo art. 137 del Cdigo Civil, que discriminaba a los hijos matrimoniales con respecto a los no matrimoniales, haba quedado derogado por el juego del art. 14 y la disposicin derogatoria tercera de la Constitucin (Fundamento jurdico 2). Verdera tambin afirma que la previsin del art. 47 parece contrastar con las afirmaciones del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, en el llamado caso Marckx, y con las disposiciones del Convenio nm. 6 C.I.E.C., de 1962. Adems, la entrada en vigor de la Constitucin espaola (arts. 14 y 39) supone un nuevo argumento contra la desigual configuracin del desconocimiento materno en la normativa registral. Cfr. VERDERA SERVER, R.: Determinacin y acreditacin de la filiacin, Bosch, Barcelona, 1993, pgs. 125-127. 41. Queda, pues, fuera de la hiptesis examinada por el Tribunal el sistema peculiar espaol en el que si la madre no casada no dice nada en contra queda establecida sin restriccin ninguna la relacin materno-filial. Slo es a voluntad suya y en ciertos plazos y condiciones cuando le cabe la posibilidad de encubrir su maternidad. Cfr. D EZ DEL CORRAL RIVAS, J.: La inscripcin de la filiacin en el Registro Civil, Revista de Derecho Notarial, op. cit., pgs. 17 y 18. Viene a sostener este autor que la sentencia del TEDH (caso Marcks) no afectara a la regulacin espaola, puesto que se refiere a un supuesto general admitido en la legislacin belga, cuando en Espaa el supuesto es excepcional. No hace ninguna alusin, sin embargo, a la discriminacin generada por este artculo entre hijos matrimoniales y no matrimoniales, y a la falta de proteccin de los derechos del hijo con respecto a su madre. 42. Que estos artculos se apliquen exclusivamente a madres no casadas no debe conceptuarse como discriminatorio, porque la presuncin de paternidad justifica la diferencia fundada de trato. Cfr. D EZ DEL CORRAL RIVAS, J.: Observaciones a la reforma del Reglamento del Registro Civil, Actualidad Civil, 1986, nm. 45, pg. 3144. 43. VERDERA SERVER, R.: Determinacin y acreditacin de la filiacin, op. cit., pg. 128. 44. La aplicacin del Convenio ha provocado tambin problemas en otros pases. Vid. VERDERA SERVER, R.: Determinacin y acreditacin de la filiacin, op. cit., pg. 127, nota 261.
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debe entenderse que se refiere a impugnacin judicial. No debe interpretarse este supuesto en un sentido tan amplio que permita que la inscripcin pierda su fuerza ante el desconocimiento formal de la madre45. El derecho del hijo quedara desprotegido, de igual manera que ocurrira si, como solucin al problema discriminatorio46, se extendiese la posibilidad del desconocimiento a los hijos matrimoniales47. No se trata de ver el problema slo desde el punto de vista de la madre, sino sobre todo de los hijos. Creo que s es aceptable el establecimiento de alguna garanta para que no pueda imputarse un hijo a una mujer por parte de tercero, pero no que ella, sin prueba alguna, pueda desconocer al hijo48. En consecuencia, debe desaparecer toda discriminacin entre la regulacin de la filiacin matrimonial y no matrimonial49, unificando el rgimen50, y suprimiendo la posibilidad del desconocimiento materno con carcter general. Pero tambin el sistema debera reflejar una regulacin objetiva, basada en la certificacin del hecho del parto y la identificacin documental de la mujer por parte de los profesionales que la atienden, sin dejar a expensas de terceros o de la misma madre la posibilidad de reconocer o no al hijo51. Pasemos ahora a ver cmo, al mantenerse la actual redaccin del art. 167 del Reglamento, no hubiera sido coherente ni posible introducir las modificaciones que estoy proponiendo, pues exigiran tambin la reforma del citado artculo, que permite a la mujer mantener en secreto su identidad52.
45. D EZ DEL CORRAL RIVAS, J.: La inscripcin de la filiacin en el Registro Civil, Revista de Derecho Notarial, op. cit., pg. 18. 46. Utilizo el trmino discriminacin en el sentido en que lo define el Tribunal Constitucional. Para que exista violacin del principio de igualdad es preciso que el tratamiento desigual est desprovisto de una justificacin objetiva y razonable (Cfr. STC 33/83, Fundamento jurdico 5). En este caso existe un trato desigual que, en mi opinin, no tiene justificacin objetiva y razonable. Es lo que estoy tratando de demostrar en el trabajo. 47. DE LA CA MARA LVAREZ, M.: Reflexiones sobre la filiacin ilegtima en Derecho espaol, Tecnos, Madrid, 1975, pg. 42, nota 50. Para evitar casos como los sealados por este autor (posible falsa imputacin de un hijo a la mujer casada), lo que hace falta son otras garantas de tipo objetivo (identificacin documental de la mujer, por ejemplo), pero no dejar en manos de la mujer la inscripcin, porque entonces, cmo protegemos los derechos del hijo? 48. En esta lnea se desarrollaron algunas propuestas durante el debate parlamentario de la reforma del Cdigo Civil en materia de filiacin, pero no prosperaron. El Grupo Socialistes de Catalunya en el Congreso, para evitar que a una mujer se le pueda imputar un hijo sin su consentimiento, propona comenzar la redaccin del art. 120.4 as: respecto de la madre, cuando con consentimiento de sta se haga constar la filiacin materna.... La idea era acertada, pero deba haberse acompaado, como ya se ha afirmado, de una reforma global de la legislacin en materia de filiacin. Cfr. Cortes Generales, Trabajos Parlamentarios. Cdigo Civil (Reformas 1978-1983), Publicaciones del Congreso de los Diputados, Madrid, 1985, vol. I, pg. 280. 49. Estoy de acuerdo con quienes sostienen que no es contraria al derecho a la igualdad la terminologa que distingue al hijo matrimonial frente al no matrimonial, puesto que hace referencia a la existencia de un N CA NOVAS, D.: matrimonio reconocido por el ordenamiento jurdico, y como tal inscrito en el Registro Civil (ESP Comentario al art. 39 de la Constitucin, en Comentarios a las Leyes polticas, Edersa, Madrid, 1984, tomo IV, pg. 30), pero no se puede mantener la discriminacin entre ellos (de hecho, el art. 108.2 del Cdigo Civil afirma que surten los mismos efectos). El matrimonio es un hecho, pero de l no deben extraerse consecuencias jurdicas discriminatorias para los hijos. 50. En este sentido, aunque no se trate de normas aplicables al caso concreto que estudiamos, merece la pena destacar cmo la regulacin de la filiacin en el Fuero Nuevo navarro se caracteriza por la equiparacin en sus derechos de los hijos no matrimoniales y los matrimoniales. En concreto, la Ley 68 establece que la filiacin matrimonial y la no matrimonial surten los mismos efectos conforme a lo dispuesto en las leyes de esta Compilacin. Sin embargo, en lo que se refiere a la inscripcin en el Registro, el problema existe tambin en nuestra Comunidad, puesto que se aplican los artculos que estamos comentando. 51. Hoy es un principio generalizado en el Derecho europeo entender que la filiacin materna debe quedar determinada por el hecho solo del parto, y que para su inscripcin en el Registro Civil no debe exigirse un especial reconocimiento de la madre. Cfr. PEA BERNALDO DE QUIR S, M.: Comentario al art. 120, en Comentarios a la reforma del Derecho de familia, I, op. cit., pg. 886. 52. En este sentido, comparto lo afirmado por D EZ DEL CORRAL, refirindose a la posibilidad de secreto sobre la identidad de la madre que plantea el art. 167 del Reglamento, en el momento del parto, en relacin con el desconocimiento del art. 47 de la Ley: lo que puede hacerse ab initio no se ve por qu razn no podr hacerse en un momento inmediatamente posterior. Cfr. D EZ DEL CORRAL RIVAS, J.: Observaciones a la reforma del Reglamento del Registro Civil, Actualidad Civil, op. cit., pg. 3144. Efectivamente, ambos artculos guardan una coherencia interna, por eso pienso que hay que reformarlos conjuntamente, porque permiten unas actuaciones que no respetan, en mi opinin, lo previsto por la Constitucin.
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IV. LA OPOSICIN DE LA MADRE A QUE CONSTE SU IDENTIDAD Otro importante problema que plantea nuestra legislacin es el que se deriva del contenido del art. 167 Reglamento del Registro Civil. Segn el art. 120.4 del Cdigo Civil, la filiacin materna no matrimonial quedar determinada cuando se haga constar la filiacin materna en la inscripcin de nacimiento practicada dentro de plazo, de acuerdo con lo dispuesto en la Ley de Registro Civil53. Recordemos que, a su vez, el art. 47 de la Ley de Registro Civil vincula la inscripcin a la coincidencia de la declaracin y el parte o comprobacin reglamentaria. De hecho, la Circular de la Direccin General de los Registros de 2 de junio de 1981 deca, en su Prembulo, que la maternidad, en estos casos, est ya determinada legalmente por la declaracin de nacimiento y el parte o comprobacin reglamentarias, conforme al Cdigo y a la Ley del Registro Civil. Sin embargo, teniendo en cuenta el citado art. 167 del Reglamento del Registro Civil, puede darse el caso de que la madre se niegue a que figure su nombre tanto en el parte mdico como en la misma inscripcin, y entonces no slo estaramos ante un derecho de la madre a desconocer al hijo en el plazo de quince das establecido en el art. 47, sino incluso a ocultar su identidad de modo expreso desde el mismo momento del alumbramiento. El art. 167, por un lado, faculta a la madre a oponerse a que conste su identidad en el parte facultativo. Por otro, determina que el parte o declaracin de los profesionales y el personal de establecimientos sanitarios que tengan obligacin de guardar secreto no se referirn a la madre contra su voluntad 54. No habra lugar, por tanto, siquiera a un desconocimiento, pues esta actuacin de la madre se anticipara a la posibilidad de desconocer que le otorga posteriormente el art. 47 de la Ley de Registro Civil. A pesar de que se ha defendido la permanencia de esta regla55, y teniendo en cuenta adems que podra aplicarse a todo tipo de hijos matrimoniales o no, e incluso a madres casadas o no, pienso que no tiene justificacin su actual vigencia. Con este artculo se est primando un derecho de la madre a mantener en secreto su identidad, que podra entenderse derivado de su derecho fundamental a la intimidad y al honor, pero se hace en perjuicio de un derecho del hijo a conocer su filiacin, ms importante, en mi opinin, que el de la madre. No encuentro argumentos que justifiquen, en definitiva, esta disposicin, pues vulnera el derecho a conocer el propio origen biolgico56. Para fundamentar esta postura se puede partir de lo que el Tribunal Constitucional espaol ha determinado en un Auto de 1990: (...) en los supuestos de filiacin no hay duda
53. En Navarra, adems de tener en cuenta los artculos 120 a 126 del Cdigo Civil, en lo que se refieren al reconocimiento de los hijos no matrimoniales, se aplica tambin lo dispuesto en la Ley 69 del Fuero Nuevo. En ambos cuerpos legales se establece que, cuando el reconocimiento se hace separadamente, el progenitor que reconoce no puede manifestar la identidad del otro progenitor, salvo que ya est determinada (art. 122 Cdigo Civil, y Ley 69, prrafo 2, del Fuero Nuevo de Navarra). 54. El antiguo art. 181 del Reglamento complementaba lo dispuesto en el 167, en el sentido de que recoga la obligacin del encargado a quien constase la oposicin de la madre a que figure su identidad, a no hacer mencin de la misma en la inscripcin. Despus de la reforma del Reglamento se ha suprimido esta mencin, aunque en alguna publicacin posterior se sigue citando el art. 181 conjuntamente con el 167 (cfr. QUESADA GONZ LEZ, M.C.: El derecho (constitucional?) a conocer el propio origen biolgico, op. cit., pg. 273). 55. PEA BERNALDO DE QUIR S, M.: Comentario al art. 120, en Comentarios a la reforma del Derecho de familia, I, op. cit., pg. 888. 56. Me parece que no pueden justificarse como se ha hecho los lmites al derecho a conocer el origen biolgico, basndose en que se le hacen concesiones en otros aspectos, y justificando el hecho de que el legislador, en algunos casos, haya considerado ms valioso el derecho a la intimidad de la madre que el del hijo a conocer su ascendencia biolgica. Sobre todo cuando esa justificacin se realiza en el marco de un discurso que, en lneas generales, defiende el derecho a conocer la filiacin biolgica (cfr. QUESADA GONZ LEZ, M.C.: El derecho (constitucional?) a conocer el propio origen biolgico, op. cit., pg. 274).
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sobre el inters social y de orden pblico que subyace en las declaraciones de paternidad(...), que trasciende a un derecho de naturaleza estrictamente individual, como es el de la intimidad personal, cuando est en juego adems la certeza de un pronunciamiento judicial57. Aunque este Auto se refiere a un supuesto de investigacin de la paternidad de un varn como suele ser habitual, pienso que interesa destacar esta declaracin del inters social que lleva consigo la determinacin de la paternidad. Esas razones de inters social y orden pblico justifican la preferencia de un bien jurdico constitucionalmente protegido, sobre un derecho individual que no puede condicionarlo, si esto llevase consigo un perjuicio para la sociedad o para otras personas. Esta idea viene a confirmarse tambin por el Tribunal Supremo, al afirmar que no puede nadie ampararse en el derecho a la intimidad si esto perjudica el derecho de otra persona, puesto que alterara el evidente derecho que tiene todo ser engendrado a que se determine adecuadamente su adscripcin paternal58. Quiz estemos ante la clave del problema que tratamos de estudiar. Si hemos de adaptar la regulacin civil de la filiacin a las disposiciones constitucionales, no se pueden mantener vigentes aquellas normas que, sin justificacin, estn lesionando los derechos de unos ciudadanos como consecuencia de una proteccin excesiva de los derechos de otros, aunque, como en este caso, se trate de los derechos de los hijos contra el de su madre, inicialmente, y, posteriormente, contra el de su padre. Lneas ms arriba comentbamos que en Suecia, tanto en lo que se refiere a la inseminacin artificial como al rgimen de la adopcin, se ha abandonado ya la tesis del secreto del donante o de los padres biolgicos. Los hijos tienen derecho a conocer su origen, a partir de su mayora de edad. Se ha constatado la necesidad del reconocimiento de este derecho, no slo jurdicamente, sino desde el punto de vista psicolgico. Por otro lado, en Alemania, el derecho a conocer la propia filiacin biolgica o sangunea es un derecho fundamental, vinculado a la inviolabilidad de la persona, y al derecho a la dignidad personal. El Tribunal constitucional alemn ha sealado que el derecho general de la personalidad (allgemeine Persnlichkeitsrecht), que se deriva del artculo 2.1 en relacin con el 1.1 de la Grundgesetz59, abarca tambin el derecho del conocimiento del propio origen60. Debemos recordar, sin embargo, que lo que realmente se discute en Alemania es el derecho del hijo a conocer quin es su padre, a travs de su madre, ya que no puede darse el supuesto de desconocimiento por parte de la madre, que siempre se da por conocida. Por tanto, se da preferencia al derecho de la personalidad del hijo, frente al derecho a la intimidad de la madre que no quisiera revelar el nombre del padre de su hijo61.
57. ATC 221/90, de 31 de mayo, apartado 3. 58. STS 25 enero 1992, Sala Civil, ponente sr. Fernndez Rodrguez, Aranzadi 263, Repertorio 1992, vol. I, pg. 319. 59. Artculo 1.1: La dignidad del hombre es intangible. Respetarla y protegerla es obligacin de todo poder pblico. Artculo 2.1: Todos tienen derecho al libre desenvolvimiento de su personalidad, siempre que no vulneren los derechos de otro ni atenten al orden constitucional o a la ley moral. 60. El Tribunal Constitucional alemn, al establecer dentro del contenido del derecho general de la personalidad el derecho a conocer el propio origen, declara incompatibles con la Ley Fundamental alemana los arts. 1593, 1598 y 1596.1 del Cdigo Civil alemn (Brgerliches Gesetzbuch), puesto que, con su regulacin restrictiva de algunos supuestos de filiacin, impiden el esclarecimiento judicial del propio origen. Vid. Bundesverfassungsgericht, Sentencia de 31 de enero de 1989, (E 79, 256 I, del Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts, J.C.B. Mohr (Paul Siebeck, Tbingen, 1989). 61. Tambin la doctrina italiana considera el derecho a la identidad personal como un derecho de la personalidad: Trattasi (...) di un diritto della personalit. Il diritto allidentit personale, invero, ha per ogetto un bene che (...) costituisce una qualit, un modo di essere della persona: un modo di essere della persona, invero, lessere, per gli altri, uguale a s medesimo. Cfr. I diritti della personalit, en Trattato di Diritto civile e commerciale (coord. F. Messineo), vol. IV, 2.. ed., riveduta e aggiornata, Giuffr, Milano, 1982, pg. 403.
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Tambin en nuestra Constitucin se parte de la idea de dignidad y el libre desarrollo de la personalidad (art. 10.1) como fundamento del orden poltico y de la paz social, y por tanto como clave de interpretacin de los derechos fundamentales. Precisamente son dos principios en los que se basa la doctrina y jurisprudencia alemana para fundamentar el derecho al conocimiento del origen biolgico. Parece lgico pensar, por tanto, que tambin en nuestro pas podemos construir una fundamentacin similar a la alemana62. De hecho, el Tribunal Supremo espaol ha afirmado que el derecho de la persona a conocer su verdadera filiacin afecta a su dignidad y al libre desarrollo de la personalidad, derechos ambos fundamentales reconocidos en el art. 10.1 de la Constitucin63. Tambin el Tribunal Constitucional espaol, en la Sentencia de 17 de octubre de 1991, refirindose a un caso de adopcin, considera que el derecho a conocer y dar publicidad al propio origen afecta al derecho a la intimidad personal, y por tanto se refiere a una esfera concreta de la dignidad de la persona, la de lo privado y de lo ntimo64. En relacin con esta jurisprudencia, algn otro pronunciamiento judicial 65 ha sostenido que el derecho a conocer el propio origen biolgico incluso merced al ejercicio de una accin encaminada a la mera investigacin de la paternidad posee una verdadera dimensin constitucional, no slo conectada con el art. 39.2 de la Constitucin (...), sino tambin como reflejo efectivo quizs el primario y fundamental de la dignidad de la persona y su libre desarrollo, que constituyen las facetas esttica y dinmica de la personalidad como valor jurdico que se reconoce a una persona por el solo hecho de serlo. Valores el de la dignidad personal y su libre desarrollo que el art. 10.1 de la Constitucin erige en apoyo sustancial del orden poltico y de la paz social. En definitiva, el derecho a conocer el propio origen biolgico, como derecho de la personalidad, fundamentado en la dignidad de la persona y en el derecho al libre desarrollo de la personalidad, debe prevalecer, en caso de conflicto, sobre el derecho a la intimidad de la madre66. Aunque cupiera hablar de la necesidad de guardar secreto sobre el hecho del parto para salvaguardar el honor de la madre hoy en da pienso que no tiene sentido hablar de esto, lo que no se puede aceptar es que este secreto perjudique a la parte ms dbil en el proceso, que quedara totalmente indefensa. Pinsese, por ejemplo, en que el nio desconocido por su madre que, al llegar su mayora de edad, quiere conocer su filiacin, debe emprender una accin de reclamacin de filiacin. Pero respecto de quin? En principio, no conoce el sujeto en relacin al cual plantear la reclamacin, ya que no sabe, no tiene indicios siquiera sobre quin podra ser su madre o su padre67. Es ms: aunque conociese el nombre de la madre, las dificultades que tendra para poder reclamar respecto al padre son grandsimas, puesto que la carga de la prueba recae sobre l: un juez, actualmente, en Espaa, probablemente no decretar la realizacin de la prueba biolgica de paternidad permitida por el art. 127 del Cdigo Civil si no tiene alguna prueba o indicio, adems de la palabra de la mujer que afirme que una persona es el padre de su hijo.
62. Cfr. QUESADA GONZ LEZ, M.C.: El derecho (constitucional?) a conocer el propio origen biolgico, op. cit., pgs. 246-255. 63. STS de 26 de enero de 1993, Sala Civil, ponente sr. Ortega Torres, Aranzadi 364, Repertorio 1993, vol. I, pgs. 478-479. 64. STC 197/91, de 17 de octubre, Fundamentos jurdicos 3 y 4 (caso hijo adoptivo de Sara Montiel). 65. Auto 81/95, de 14 de septiembre, de la Seccin Tercera de la Audiencia Provincial de Navarra, razonamiento jurdico primero. 66. Il soggetto stesso, precisamente, identificato col richiamo della sua situazione di figlio di determinati individui, indicati come padre e madre di lui: tale richiamo costituisce la precisazione di una fondamentale relazione naturale, vale a circoscrivere la posizione sociale del soggetto, e contribuisce, cos, fortemente, alla sua identificazione, de tal manera que se est relacionando el derecho a conocer la filiacin biolgica tambin con el derecho a la identidad y a la integridad personal. Una persona a la que le falta ese dato est viendo lesionada su integridad moral. Cfr. DE CUPIS, A.: I diritti della personalit, en Trattato di Diritto civile e commerciale (coord. F. Messineo), vol. IV, op. cit., pg. 405. 67. Del art. 133 del Cdigo Civil se deduce que el hijo est legitimado durante toda su vida para emprender la accin de reclamacin de filiacin contra el padre o la madre. Para el caso de Navarra, vid. la nota 78.
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El sujeto tiene necesidad de afirmar su propia individualidad, distinguindose de los dems, tiene un derecho a la identidad personal, a saber cul es su procedencia68. Esa identidad personal debe ser protegida por su inters social, puede considerarse un bien jurdico susceptible de proteccin69. Esta idea es bastante similar a la expuesta en el citado Auto del Tribunal Constitucional espaol, que hablaba de razones de inters social para proteger el derecho a conocer la filiacin por encima de un derecho individual como es el de la intimidad de los padres70. Pienso, en consecuencia, que la madre no tiene derecho a desconocer a su hijo ni a exigir que su nombre no figure en la certificacin del parto ni en la inscripcin en el Registro, si esto perjudica al hijo. Slo podra ser aceptable una regulacin que estableciese el secreto frente a terceros, pero no frente al hijo. Sin embargo, sera muy complicado exigir al propio hijo que guardase secreto sobre su filiacin, puesto que supondra, en muchos casos, una situacin discriminatoria para l en su desarrollo vital. No cabe duda de que el parto, como la identidad del hijo, son hechos fsicos y positivos que pueden ser demostrados sin mucho esfuerzo. Aqu se basa el principio de mater semper certa est. Lo que la legislacin debe lograr es no dificultar la vigencia de este principio, perjudicando a una de las dos partes interesadas, la ms dbil en el momento del parto. No podemos tampoco rehuir el problema posterior que se refiere a la investigacin de la paternidad, es decir, cmo se puede actuar jurdicamente para obligar al padre a reconocer a su hijo. Aunque se ha escrito mucho sobre la cuestin, pienso que este aspecto no est, en algunos casos, suficientemente garantizado, y queda en manos de los jueces la interpretacin de unas normas muy abiertas. Para salvaguardar el derecho de todo ciudadano de no verse sometidos a reconocimientos de carcter biolgico de modo arbitrario, o con base en demandas poco fundamentadas, el art. 127.2 del Cdigo Civil establece que el Juez no admitir la demanda si con ella no se presenta un principio de prueba de los hechos en que se funda71. Adems, la Ley de Enjuiciamiento Civil (art. 566) dispone la realizacin de la prueba biolgica, si sta no es impertinente o intil. Estas disposiciones dejan en manos del juez una interpretacin que puede variar en funcin del supuesto y las circunstancias. Parece que lo habitual es que la autoridad judicial slo disponga la realizacin de las pruebas cuando, a la vista de otros elementos e indicios que se han puesto de manifiesto en el proceso, sean del todo necesarias para esclarecer una posible paternidad. En definitiva, para obligar al supuesto padre a realizar la prueba biolgica de la paternidad, es necesario no slo el testimonio de la madre sino el de algn testigo ms o la presencia de algn indicio que permita respaldar lo afirmado por la mujer. Se aplicara el criterio de la proporcionalidad de los medios empleados en relacin con el objeto de la investigacin. Si no hay indicios, obligar a la realizacin de la prueba sera desproporcionado. Si los hay, no. Corresponde al juez valorarlo en cada caso72.
68. Il soggetto, come unit delle vita sociale e giuridica, ha bisogno di affermare la propria individualit, distinguendosi dagli altri soggetti e risultando per chi realmente. Il bene che soddisfa tale bisogno, il bene dellidentit, il quale consiste precisamente nel distinguersi nei rapporti sociali dalle altre persone, risultando per chi si realmente (...) luomo annette grande valore allaffermarsi non soltanto come persona, ma anche come una certa persona, evitando la confusione con le altre (Cfr. DE CUPIS, A.: I diritti della personalit, Giuffr, Milano, 1950, pg. 139) 69. Ed proprio questa proiezione sociale dellidentit personale che, essendo suscettibile di effesa esterna, compresa nella tutela giuridica, e pu quindi considerarsi un bene giuridico. Cfr. DE CUPIS, A.: I diritti della personalit, en Trattato di Diritto civile e commerciale (coord. F. Messineo), vol. IV, op. cit., pg. 399. 70. ATC 221/90, de 31 de mayo, apartado 3. 71. Tambin en la Ley 70 del Fuero Nuevo navarro encontramos la posibilidad de emplear toda clase de pruebas, y la necesidad de un principio de prueba para que el juez admita la demanda. 72. En el ya citado ATC 221/90, de 31 de mayo, se seala, en su apartado 2, que la valoracin negativa del interesado a someterse a las pruebas biolgicas, en conjuncin con el resto de elementos fcticos acreditados a lo largo del procedimiento, constituye base suficiente para que el Tribunal establezca el nexo causal preciso para llegar a una conclusin sobre la filiacin reclamada que, por modo analgico, autoriza el art. 135 del Cdigo Civil. El problema es si la conclusin del Tribunal al respecto de la filiacin debe ser negativa o positiva: depender de esa valoracin que cada Tribunal lleve a cabo.
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En los supuestos en que el juez considera que existen indicios suficientes, si el padre se niega a que se le practique la prueba biolgica, la propia negativa se considerara como un indicio ms, y existen bastantes posibilidades de que los rganos judiciales obliguen a esa persona a reconocer su paternidad73. Posteriormente, si el padre declarado judicialmente no quiere atender a sus compromisos para con el hijo y su madre, podrn iniciarse otros procesos judiciales para reclamar otros derechos econmicos y hereditarios, fundamentalmente, por parte de la mujer y del hijo74. Parece que es sta una opcin prudente, que permite al juez valorar cada caso individualmente considerado, sin perjudicar a ninguna de las partes en conflicto. No obstante, siempre existirn supuestos en los que no se llegue a una solucin satisfactoria. Probablemente sern escasos, y no suficientes como para desnivelar la balanza hacia el lado contrario, que supusiese la obligacin de someterse a esas pruebas para toda persona denunciada normalmente por una mujer como padre de su hijo: el riesgo hacia el derecho a la intimidad y el honor que provocara esta posicin es desproporcionado, lo cual convierte en rechazable dicha propuesta75. V. POSIBLES SOLUCIONES A LOS PROBLEMAS CREADOS POR LEYES PREVIAS A LA CONSTITUCIN DE 1978 Finalmente, quera abordar un supuesto bastante frecuente en este tipo de situaciones. Se trata de estudiar qu posibilidades tienen de ejercer sus derechos, al amparo de la actual Constitucin, personas que han sido desconocidas por sus padres en ltima instancia, lgicamente, por su madre76, con el respaldo de los preceptos en parte ya derogados, en parte no vigentes en el momento de los hechos. Se nos presenta aqu el problema de que se ha actuado, en su momento, al amparo de una regulacin que protega la intimidad y el honor de la madre, por encima del derecho a
73. En este sentido, es muy importante la STC 7/94, de 17 de enero, en la que el Tribunal Constitucional, enfrentndose a lo que haba afirmado el Supremo lo que ocasion una viva polmica, defendi la posibilidad de obligar a un demandado en un proceso de reclamacin de paternidad a la realizacin de las pruebas biolgicas correspondientes. El Alto Tribunal consider que haba indicios suficientes como para justificar el sometimiento a esas pruebas, y que el propio hecho de negarse debera ser considerado un indicio ms en contra del demandado. En concreto, considera que la resolucin del Tribunal Supremo, que no valor la negativa del interesado como indicio suficiente, en relacin con los dems, para la declaracin de paternidad, infringi el derecho fundamental a la tutela judicial efectiva. Sin embargo, el Tribunal Constitucional considera que la Audiencia Provincial de Madrid s respeta este derecho. En concreto, considerando la negativa del padre a someterse a la prueba biolgica como un indicio, tanto ms consistente cuanto ms reiterado, que en conjuncin con las restantes pruebas aportadas por la demandante (...) contribuy a zanjar con un medio de prueba apto en derecho la prueba de presunciones, ex art. 1253 CC la dificultad probatoria provocada por la citada e injustificada negativa del demandado, dando, en el presente caso, adecuada respuesta con las tcnicas probatorias existentes en nuestro Derecho, a los problemas ocasionados por la conducta obstruccionista del demandado (STC 7/94, de 17 de enero, Fundamento Jurdico 8, ponente sr. Rodrguez-Piero). 74. En el Fuero Nuevo de Navarra encontramos diversas Leyes que persiguen la equiparacin en sus derechos de los hijos de distintos matrimonios, extramatrimoniales y adoptados (Ley 73, Ley 157). Habra que tener en cuenta esta regulacin especfica para resolver las posibles reclamaciones que se planteasen en nuestra Comunidad Foral. 75. Afirmo esto, aun siendo consciente de algunas situaciones injustas que pueden darse en determinados supuestos. As, por ejemplo, el de la persona que ha sido abandonada por su madre soltera en un orfanato, y que aos despus llega a conocer de nuevo a su madre. Si quiere saber quin es su padre, y slo cuenta para ello con la palabra de su madre, no tiene prcticamente ninguna posibilidad de que un juez se pronuncie a su favor, exigiendo la prueba biolgica de la paternidad a su supuesto padre. Salvo que el interesado consiga otros elementos de prueba que fundamenten la afirmacin de su madre, el juez no forzar la situacin. Si tenemos en cuenta que, en algunos casos, pueden pasar decenas de aos hasta que se produce el reencuentro he sido testigo del algn caso en Navarra, es casi imposible que se logren presentar ante el juez indicios suficientes para conseguir una decisin favorable a la prctica de la prueba biolgica de la paternidad, que por otra parte como se sabe es definitiva. 76. En algunos supuestos, en que las madres eran menores de edad en el momento de dar a luz, quienes obligaban a inscribir a los nios como hijos de padres desconocidos eran los abuelos, es decir, los padres de la mujer que daba a luz. En estos casos, puesto que el desconocimiento de un hijo se trata de un acto personalsimo, de los excluidos de la patria potestad por el art. 162 del Cdigo Civil, podra plantearse la impugnacin del mismo. Slo la madre, aunque fuese menor de edad, puede decidir sobre esta cuestin, y no pueden hacerlo los padres que ostenten la patria potestad.
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conocer la filiacin del hijo. Por tanto, las conductas son totalmente ajustadas a la legalidad, y por mucho que la Constitucin haya venido luego a modificar este criterio, no puede afectar a actos jurdicos previos, formalizados correctamente. Desde el punto de vista de los hijos, no todas las situaciones son similares. En mi opinin, por ejemplo, plantea un problema menos grave y urgente aunque no por ello se ha de ignorar el supuesto de un nio o nia abandonado, que posteriormente ha sido adoptado77. Jurdicamente, toda relacin con su hipottica familia biolgica ha sido rota, y de alguna manera, la situacin no sera tan discriminatoria como en los supuestos en los que esos nios no han sido nunca adoptados, y han tenido que vivir a expensas de la Administracin central o perifrica. Es en estos ltimos casos en los cuales se presenta una situacin claramente discriminatoria, provocada por una actuacin que, aunque fuese legal en su da, ha tenido efectos nefastos para la vida de una persona que, en aquel momento, estaba indefensa ante sus padres y ante la legislacin vigente. La manera de paliar el problema es no slo que el Estado se haga cargo de la educacin y la atencin de ese nio, sino tambin, si es posible, darle una familia. Si no la tiene adoptiva, la situacin es ms grave, y por eso sostengo la mayor urgencia en la resolucin de estos casos, si bien el derecho a conocer el origen biolgico no cabe duda que puede ser reclamado por cualquiera. Y lo que est claro es que, esas personas no adoptadas, tendran una familia si no hubieran sido abandonados: al menos, tendran una madre. El iter jurdico procesal adecuado en estos casos no est claro. La persona interesada78 podra acudir al juez de primera instancia, a travs de las normas de jurisdiccin voluntaria, o del cauce de las diligencias preparatorias de juicio, regulado por los arts. 497 a 502 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, en relacin con la pretensin de preconstitucin del principio de prueba que, con arreglo al art. 127.2 del Cdigo Civil, es preciso para iniciar un proceso de filiacin. No puede ejercitar su accin de reclamacin de filiacin, puesto que no conoce a su madre ni a su padre. El juez debera investigar la situacin personal del reclamante. Aqu se plantea un primer problema: no siempre figurarn los datos sobre esa persona en documentos pblicos. Cuando un nio es abandonado sin que el parto se haya producido en un centro sanitario, las posibilidades de conocer quin es su madre son nulas. En este caso, la Administracin poco puede hacer, salvo prohijar a esa persona. Si ha sido abandonado en un centro pblico orfanato, hospicio, en el que incluso la madre ha dado a luz, entonces s que debera figurar el dato en el parte elaborado por el personal sanitario, o en los Registros del centro. Si la madre hubiese pedido que su nombre no figurase en el parte mdico, y hubiese desconocido al nio, lo normal es que, aunque no figurase su nombre en esos documentos, se llevase un Registro aparte con sus datos. Registro secreto, custodiado bajo la responsabilidad de la Admininistracin. Debera hacerse as, aunque slo fuese por motivos de prudencia de cara al futuro, y a posibles problemas de salud hereditarios. De
77. En las hiptesis de adopcin y fecundacin asistida con contribucin de dador de gametos, el alcance del derecho al conocimiento de la verdadera filiacin debe ser necesariamente limitado lo que no ha de extraar a nadie, pues como cualquier otro derecho no es absoluto porque el hijo ya tiene otra filiacin determinada, que, adems, generalmente, es la mejor y ms conveniente para l. Cfr. QUESADA GONZ LEZ, M.C.: El derecho (constitucional?) a conocer el propio origen biolgico, op. cit., pg. 255. 78. La reclamacin de la filiacin no matrimonial por parte del hijo se regula en el art. 133 del Cdigo Civil, y en la Ley 71 del Fuero Nuevo navarro. En este ltimo caso, el prrafo 2 de la Ley 71 dice lo siguiente: Los hijos no matrimoniales podrn ejercitar la accin conducente a la declaracin de paternidad o maternidad en los casos siguientes: 1) Cuando la madre y el padre presuntos hubiesen convivido notoriamente durante el tiempo de la concepcin. 2) Cuando haya posesin de estado de hijo respecto del demandado. 3) Cuando exista declaracin del presunto progenitor. 4) Cuando haya pruebas biolgicas de relacin paterno filial. 5) Cuando, respecto a la maternidad, haya pruebas del parto. Es importante tener en cuenta estas posibilidades, porque en la medida en que se pueda probar alguna de ellas, la accin podr prosperar. En el Cdigo Civil no se especifica tanto como en la Compilacin navarra.
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hecho as se ha hecho en nuestro pas, en casi todos los lugares en los que se recogan nios no reconocidos por sus padres. En este segundo supuesto, el juez puede solicitar a ese centro pblico, o al Departamento correspondiente de la Administracin (normalmente, en la actualidad, Bienestar Social), los datos de identificacin de la madre79. Si, en algn caso, los datos slo figurasen en poder de la Iglesia hay que tener en cuenta que la direccin de muchos de estos centros se encomendaba a instituciones eclesisticas, pienso que, en cuanto que est desarrollando por delegacin una funcin que correspondera al Estado, esos documentos deben considerarse tambin con eficacia civil, y, por tanto, no deberan entenderse jurdicamente como documentos eclesisticos, sobre los cuales un tribunal civil no tendra competencias para exigir su publicidad80. En mi opinin, si no existen copias de esos libros bajo custodia de la Administracin que es quien debe custodiarlos, con independencia de que la Iglesia los guarde en sus propios archivos, deberan considerarse, a estos efectos, los libros como civiles. Si esto plantea un conflicto con el Acuerdo del Estado espaol con la Santa Sede, lo que no pueden hacer los poderes pblicos es ampararse en ello para no dar solucin al problema de un ciudadano espaol. Es decir, con esta postura no se estn garantizando los derechos de dicho ciudadano, y lo que debera hacerse es, por parte de la Administracin, articular las vas necesarias si es necesario, de negociacin para respaldar la peticin de un ciudadano al que, aunque se le reconoce un derecho, sin embargo no se le ofrece un cauce para ejercitarlo. Es posible tambin que se plantee en este tipo de situaciones un segundo problema: el que se refiere al deber de secreto por parte de funcionarios pblicos. En este caso, podran alegarse por parte de los funcionarios al menos dos normas para no revelar esos datos. En primer lugar, el art. 35 de la Ley del Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas, que establece el derecho de acceso a los archivos pblicos, salvo a aquellos expedientes que contienen datos que afectan a la intimidad de las personas. En segundo lugar, el artculo 7.4 de la Ley orgnica de proteccin del derecho al honor, intimidad personal y familiar y propia imagen, que considera una lesin al derecho al honor y la intimidad la revelacin de datos privados de una persona o familia, conocidos a travs de la actividad profesional u oficial de quien los revela. Pues bien, en este supuesto habra que adoptar, en mi opinin, el mismo criterio que se debera aplicar en los casos de adopcin. Ya hemos visto que nuestra actual legislacin slo garantiza la posibilidad de conocer el hecho de la adopcin, pero no la identidad de los padres biolgicos. Sostuve entonces la necesidad de que se reconozca tambin este segundo
79. En algunos casos ha ocurrido as en Navarra se ha planteado el problema de que los libros en que se recogen estos datos son eclesisticos, y la Iglesia no puede hacer pblicos esos datos, ya que el rgimen de publicidad de esos libros se determina en el Cdigo de Derecho Cannico. Pienso que el problema no es ste. Es decir, que la va correcta no es la de reclamar a la Iglesia esos libros. Una copia de ellos, o unos libros diferentes, debe estar siempre en manos de la Administracin, y se es el material que el juez debe reclamar. El Auto 81/95, de 14 de septiembre, de la seccin Tercera de la Audiencia Provincial de Navarra, rechaza la peticin de una persona que vena reclamando judicialmente (en este caso, se trataba ya de un recurso de apelacin frente a un Auto previo del Juzgado de Primera Instancia nm. 6 de Pamplona) que se acordase el desglose de los datos civiles que indebidamente se encuentran en libros de la Iglesia, en concreto los que se referan a la identificacin de la madre del interesado. El auto sostiene que el libro de bautizados en el que figuran los datos tiene carcter sacramental canon 877 CIC, y que por ello ningn rgano del Poder Judicial puede requerir su exhibicin, ya que el art. II.6) del Acuerdo entre el Estado espaol y la Santa Sede sobre Asuntos Jurdicos, de 3 de enero de 1979, establece el respeto y la proteccin por parte del Estado de la inviolabilidad de los archivos eclesisticos. Como quiera que existe otro canon del CIC (el 487.2) que reconoce a los interesados el derecho a recibir copia de documentos que siendo pblicos por naturaleza se refieren a su estado personal, el Tribunal civil considera que debe seguirse, para valorar si el documento reclamado encaja en este supuesto, un procedimiento administrativo cannico, que deber sustanciarse ante el tribunal eclesistico competente. 80. Cfr. el art.II.6) del Acuerdo entre el Estado espaol y la Santa Sede sobre Asuntos jurdicos, de 3 de enero de 1979, ratificado por Instrumento de 4 de diciembre del mismo ao, publicado en el BOE de 15 de diciembre de 1979: (...) El Estado respeta y protege la inviolabilidad de los archivos, registros y dems documentos pertenecientes a la Conferencia Episcopal Espaola, a las Curias Episcopales, a las Curias de los Superiores mayores de las rdenes y Congregaciones religiosas, a las parroquias y a otras instituciones y entidades eclesisticas.
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aspecto 81. En coherencia con esta propuesta, pienso que en el caso de una persona desconocida por sus padres, tiene tambin derecho a saber la identidad de ellos al menos, de la madre, que debe constar en algn documento pblico, una vez que el interesado llega a la mayora de edad82, como en el caso de la adopcin. En consecuencia, debera levantarse el deber de secreto de un funcionario pblico, estableciendo este criterio a partir de una resolucin judicial, que garantice la justificacin de esta actuacin. Si no se establecen los cauces jurdicos a travs de los cuales cualquier ciudadano espaol puede ejercitar el derecho a conocer su origen biolgico, constitucionalmente reconocido, este derecho quedara vaco de contenido. Nuestro ordenamiento no protege y garantiza este derecho, puesto que no lo ha desarrollado. La posicin que se adopta en este artculo puede parecer excesivamente inclinada a favor de los hijos. Es posible que sea as, pero lo que pretendo es llamar la atencin sobre un problema social que, en mi opinin, no se ha tomado con la debida atencin por parte del legislador. Debe acometerse cuanto antes la solucin a este problema. No se puede obligar a nadie a conocer, contra su voluntad, su origen biolgico conozco casos de hijos abandonados, posteriormente adoptados, que no tienen ningn inters en ello, pero s se debe garantizar ese derecho, y para eso debe establecerse un cauce, que quede a disposicin de todo ciudadano espaol que se encuentre en un supuesto de estas caractersticas.
81. S que, desde el punto de vista de los padres que desean adoptar un nio, el hecho de conocer que ese hijo adoptado, al cabo de los aos, cuando sea mayor de edad, tiene derecho a conocer, si lo desea, cules son sus padres biolgicos, puede hacer disminuir su inters por adoptar. Pero me parece que la posible disminucin del nmero de adopciones por este motivo es un riesgo que se debe correr, en beneficio de la garanta de los derechos de unas personas que deben poder conocer su origen. 82. Se debe tener en cuenta, en todo caso, el principio del favor filii. Si el interesado es mayor de edad, l juzga sobre su favor filii. Si es menor de edad, podra plantearse la intervencin del Juez, en caso de que se considerase beneficioso para el hijo, y fuese necesario su concurso.

El Derecho A Conocer La Filiacion Biológica

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CARLOS VIDAL PRADO

Profesor de Derecho Constitucional Universidad de Navarra

EL DERECHO A CONOCER LA FILIACIN BIOLGICA

CARLOS VIDAL PRADO

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