Lo que debemos saber sobre las reducciones de capital - Abogados Espaa - Mariscal ...

Page 1 of 4

CONTACTO

OFICINAS

MAPA WEB

DEUTSCH FRANAIS ESPAOL ENGLISH OTROS Conde de Aranda 1, 2 izq. - Madrid 28001 t 0034 91 564 6432 - f 0034 91 564 4617 mail@mariscal-abogados.com

LA FIRMA

REAS DE PRCTICA

DEPARTAMENTOS

EQUIPO

NETE A NUESTRO EQUIPO

PUBLICACIONES

APP

Buscar

LO QUE DEBEMOS SABER SOBRE LAS REDUCCIONES DE CAPITAL

Categoras: Derecho Societario 1. La reduccin de capital como modificacin estatutaria Las sociedades de capital (annimas y limitadas) presentan una detallada regulacin sobre todas aquellas operaciones societarias que inciden sobre el mismo, sea en el momento de su aportacin como en el de sus modificaciones posteriores como son las ampliaciones o reducciones del mismo. El capital social se forma por todas las aportaciones de contenido patrimonial que efectan los socios en el momento constitutivo de la sociedad (o cuando se produce una ampliacin) y tiene una especial funcin de garanta para los terceros que se relacionan con la sociedad de ah que el rgimen de la reduccin se presente especialmente regulado en aras al inters de los acreedores sociales y en menor medida tambin para proteger a los socios. Al margen de consideraciones de naturaleza econmico-financiera, dado que el capital social es una mencin estatutaria obligada, toda reduccin de capital es tambin una modificacin estatutaria y por ello deben observarse los requisitos que la LSA exige en el art. 144 y ss. y la LSRL en su art. 71. Al tratarse de una modificacin de estatutos el rgimen legal es imperativo y su incumplimiento puede determinar la nulidad de la reduccin. Tanto para el caso de sociedades annimas como el de las sociedades limitadas, la decisin corresponde a la junta de socios y se trata de una competencia indelegable, que en ningn caso pueden asumir los administradores sociales. Puede tratarse de una junta ordinaria o extraordinaria y en cuanto a los quorums deben observarse en las sociedades annimas el previsto en el art. 103 LSA mientras que en las sociedades de responsabilidad limitada el art. 53.2.a) dice que el aumento o la reduccin del capital y cualquier otra modificacin de los estatutos sociales para la que no se exija mayora cualificada requerirn el voto favorable de ms de la mitad de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el capital social. El rgimen legal de las reducciones de capital, como todo supuesto de modificacin estatutaria es de orden imperativo En la sociedad annima, con carcter previo a la celebracin de la Junta que deba acordar la reduccin de capital, el rgano de administracin debe confeccionar un informe justificativo de la propuesta (art. 144 LSA), que tambin deben elaborar en su caso los socios que, representado un 5% del capital social, pretendan celebrar una junta con tal finalidad (Art. 101 LSA) y la convocatoria deber hacerse respetando el contenido mnimo del art. 144.b), debiendo referirse a los extremos a modificar, en este caso la cifra de capital, y con la debida claridad. El acuerdo se tomar por mayora (art. 93 LSA) y ste debe necesariamente incorporarse a una escritura pblica para su posterior acceso al Registro Mercantil donde est inscrita la sociedad, por lo que deber estarse lo que dispone el art. 170 del Reglamento del Registro Mercantil el cual dispone que en la escritura pblica de reduccin del capital se consignen, adems de los requisitos de carcter general, la finalidad de la reduccin, la cuanta de la misma, el procedimiento mediante el cual la sociedad ha de llevarla a cabo, el plazo de ejecucin y, en su caso, la suma que haya de abonarse a los accionistas. La LSA dispone adems que en caso de haberse acordado la reduccin del capital social mediante la amortizacin de acciones y la medida no afectase por igual a todas ellas, la escritura pblica deber expresar asimismo que la reduccin ha sido acordada, adems de por la Junta General, por la mayora de los accionistas afectados, conforme a lo establecido en el artculo 159 la citada LSA. En la escritura se expresar, adems, la fecha de publicacin del acuerdo en el Boletn Oficial del Registro Mercantil y se presentar en el Registro Mercantil un ejemplar del diario en que se hubiera publicado dicho anuncio o copia del mismo. En todo caso, la escritura expresar la nueva redaccin de los artculos de los estatutos sociales relativos a la cifra del capital y a las acciones, con las indicaciones a que se refieren los artculos 121 y 122 para decir finalmente, respecto de las cuestiones documentales, que las menciones relativas al acuerdo y a su ejecucin podrn consignarse en escrituras separadas. En cuanto a la publicidad de la reduccin, tanto para la sociedad annima como para la sociedad limitada debe publicarse el acuerdo en el Boletn Oficial del Registro Mercantil (Art. 165 LSA y 71 LSRL) si bien en las sociedades annimas esta publicidad se ve reforzada al exigirse la publicacin del acuerdo en dos peridicos de gran circulacin en la provincia donde la sociedad tenga el domicilio social. 2. Finalidades de la reduccin de capital Las reducciones de capital pueden tener como finalidad la devolucin de aportaciones, la condonacin de dividendos pasivos, la constitucin o el incremento de la reserva legal o de reservas voluntarias o el restablecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la sociedad disminuido por consecuencia de prdidas. En las sociedades annimas el art. 163 de la LSA (segn redaccin dada por Ley 16/2007 de 4 de julio) respecto de las modalidades de la reduccin dice que esta puede tener por finalidad la devolucin de

http://www.mariscal-abogados.es/publicaciones/lo-que-debemos-saber-sobre-las-redu... 11/05/2012

Lo que debemos saber sobre las reducciones de capital - Abogados Espaa - Mariscal ... Page 2 of 4

aportaciones, la condonacin de dividendos pasivos, la constitucin o el incremento de la reserva legal o de reservas voluntarias o el restablecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la sociedad disminuido por consecuencia de prdidas. En similares trminos se expresa el art. 79 de la LSRL donde se dice que La reduccin del capital social podr tener por finalidad la restitucin de aportaciones o el restablecimiento del equilibrio entre el capital y el patrimonio neto de la sociedad disminuido por consecuencia de prdidas. 2.a. La reduccin de capital para compensar prdidas Esta reduccin, que la LSA concepta como obligatoria en algunos casos se da en aquellos casos en que el patrimonio de la sociedad, a causa de las prdidas sufridas a lo largo de uno o varios ejercicios imposibilita que el capital social represente una real garanta para terceros. Se trata de una reduccin de carcter jurdico contable donde se disminuye la cifra estatutaria del capital y se restablece su equivalencia en el patrimonio. La LSA establece una determinada cantidad de prdidas como lmite al derecho de la sociedad a reducir su capital social, que una vez superada supone la obligatoriedad de dicha reduccin. Estas prdidas entiende algn sector doctrinal que deben ser apreciadas en el momento del cierre del ejercicio, aunque el TS parece haber entendido que se trata de las prdidas que puedan darse en cualquier momento a lo largo de un ejercicio contable, solucin que parece mas recomendable a fin de de evitar posibles responsabilidades a los administradores sociales. Consecuencia de ello es que la reduccin deber basarse en un balance aprobado por la Junta General sin que necesariamente sea el de cierre del ejercicio. Esta reduccin deber afectar por igual a todas las acciones en proporcin a su valor nominal, pero respetando lo privilegios que a estos efectos hubieran podido otorgarse en los estatutos o en la ley para determinadas clases de acciones. Especialmente debe tenerse en cuenta el art. 91.2 y lo dispuesto en el mismo respecto de las acciones sin voto. En cuanto a la reduccin la cifra en que se reduce esta no debe exceder la cuanta de las prdidas cuando su cobertura sea el supuesto de reduccin. El art. 164.2 LSA exige como mencin obligatoria que conste la finalidad de la reduccin y debe fijarse un plazo para la ejecucin de la misma. 2.b. La reduccin de capital para dotar la reserva legal La reserva legal es un asiento del pasivo que complementa la cuenta de capital que se destina a retener valores en el activo que se sustraen a una posible distribucin como dividendo entre los accionistas. Su importe se fija legalmente para tutelar los derechos de los acreedores formando un capital que se nutre de los beneficios anuales y que se adiciona al capital social inicialmente aportado por los accionistas. La dotacin debe serlo, segn el art. 214 LSA en una cifra igual al 10% del beneficio del ejercicio y esta cesa cuando se haya alcanzado el 20% del capital social. Las dotaciones efectuadas una vez se haya superado dicho lmite pasarn a constituir una reserva voluntaria. 2.c. Condicionantes para las reducciones de capital con la finalidad de compensar prdidas o dotar la reserva legal: art. 168 LSA Tanto para las reducciones con la finalidad de compensar prdidas como para las que pretendan dotar la reserva legal debe observarse lo dispuesto en el art. 168 LSA impide reducir el capital con alguna de las finalidades de los nmeros 1 y 2 del artculo anterior cuando la sociedad cuente con cualquier clase de reservas voluntarias o cuando la reserva legal, una vez efectuada la reduccin, exceda del 10 % del capital. La justificacin de esta exigencia se pone de manifiesto en la medida en que existe en estos casos un perjuicio potencial para los acreedores sociales ya que las reservas existentes pueden salir de la sociedad por la va de la distribucin del beneficio social por lo que no tendra sentido reducir capital y a su vez permitir la salida de patrimonio de la sociedad hacia sus accionistas. El balance que sirva de base a la operacin deber estar aprobado por la junta general, previa su verificacin por los auditores de cuentas de la sociedad o por el auditor nombrado al efecto por los administradores cuando la sociedad no estuviera obligada a verificar sus cuentas anuales. Tanto en el acuerdo de la junta como en el anuncio pblico del mismo deber hacerse constar expresamente la finalidad de la reduccin. La razn de esta exigencia radica en el hecho de que la finalidad de la reduccin es fundamental para justificar el derecho de oposicin de los acreedores a los que mas adelante nos referiremos El excedente del activo sobre el pasivo que deba resultar de la reduccin deber atribuirse a la reserva legal sin que sta pueda llegar a superar a tales efectos la dcima parte de la nueva cifra de capital. Igualmente se prohbe que la reduccin pueda dar lugar la reduccin a reembolsos o condonacin de dividendos pasivos a los accionistas ya que lgicamente, en estos casos, la reduccin de capital no debe poder lugar al pago de los accionistas o para liberar a los mismos de sus obligaciones respecto de las aportaciones sociales. Finalmente, para que la sociedad pueda repartir dividendos una vez reducido el capital ser preciso que la reserva legal alcance el 10 % del nuevo capital, norma que condiciona el art. 213.2 LSA, norma general en materia de reparto de dividendos ya que el art. 168.4 LSA no se limita a imponer la equivalencia entre el patrimonio y el capital social a los efectos de repartir dividendos sino que exige, adems un plus para la reserva legal que a tales efectos se equipara al capital social. 3. La reduccin para reducir aportaciones Se presenta desde el punto de vista econmico como el procedimiento inverso a la constitucin o ampliacin de capital, liberando recursos a favor de los socios a modo de desinversin o disminucin del volumen de actividad o negocio. Sin embargo, los objetivos que se persiguen cuando se da una reduccin de capital con esta finalidad suelen en muchas ocasiones encontrarse alejados de la mera desinversin y se asocian a supuestos diferentes (valga como ejemplo el ejercicio de un derecho de separacin por parte de algn socio). 4.- Reduccin con condonacin de dividendos pasivos Como es conocido, los dividendos pasivos constituyen una deuda de los socios respecto de la sociedad por la parte de capital de cada accin que no hubiera sido ntegramente desembolsada. La deuda del socio puede ser condonada reduciendo el capital en la parte del mismo que estos adeudan a la sociedad si bien la denominacin empleada por el legislador no es totalmente precisa ya que en realidad no existe tal condonacin o remisin de la deuda sino una novacin o compensacin entre lo que el accionista adeuda a la sociedad (dividendo pasivo) y el derecho de crdito que adquiere el accionista en virtud de la reduccin acordada. 5. Procedimientos de realizacin de la reduccin de capital

http://www.mariscal-abogados.es/publicaciones/lo-que-debemos-saber-sobre-las-redu... 11/05/2012

Lo que debemos saber sobre las reducciones de capital - Abogados Espaa - Mariscal ... Page 3 of 4

Las operaciones de reduccin de capital pueden clasificarse atendiendo a la forma en que la misma va afectar a las acciones existentes tras la misma. El art. 163 LSA contempla tres procedimientos que son: a) la reduccin mediante disminucin del valor nominal de las acciones, b) amortizacin de acciones y c) agrupacin para el canje. a) La reduccin del valor nominal de las acciones se considera la mas apropiada para cumplir con uno de los requisitos bsicos de las normas de proteccin de los accionistas que es el de la paridad de tratamiento (Art. 42 II Directiva CEE). b) La amortizacin no presenta dificultad alguna si afecta por igual a todas las acciones pero si afecta nicamente a una clase determinada se precisa el acuerdo mayoritario de los accionistas afectados por tal reduccin. c) En la agrupacin para el canje la sociedad procede a canjear un determinado nmero de acciones por otro inferior correspondiente a la nueva cifra del capital social, pero sin que varie el valor nominal de los mismos. En la prctica el problema que plantea este procedimiento es la no titularidad de un nmero suficiente de acciones para obtener las nuevas. 6. El derecho de oposicin a la reduccin de capital El art. 166 LSA otorga a los acreedores cuyo crdito haya nacido antes de la fecha del ltimo anuncio del acuerdo de reduccin del capital el derecho de oponerse a la reduccin hasta que se les garanticen los crditos no vencidos en el momento de la publicacin si bien no gozarn de este derecho los acreedores cuyos crditos se encuentren ya adecuadamente garantizados. Este derecho habr de ejercitarse en el plazo de un mes a contar desde la fecha del ltimo anuncio del acuerdo y la reduccin del capital social no podr llevarse a efecto hasta que la sociedad preste garanta a satisfaccin del acreedor o, en otro caso, hasta que notifique a dicho acreedor la prestacin de fianza solidaria en favor de la sociedad por entidad de crdito debidamente habilitada para prestarla por la cuanta del crdito de que fuera titular el acreedor y hasta tanto no prescriba la accin para exigir su cumplimiento. Se atribuye este derecho a cualquier acreedor de la sociedad cuyo crdito haya nacido antes de la fecha del ltimo anuncio del acuerdo de reduccin, que no se encuentre vencido en el momento de dicha publicacin y que no halle debidamente garantizado. La STS de 26 de mayo de 1987 parece haber excluido de este derecho aquellos cuyo crdito est pendiente de determinacin judicial o arbitral. Este derecho se ejercita mediante declaracin dirigida al rgano de administracin de la sociedad para que tenga conocimiento de ello en la que se identifique su crdito y pueda esta decidir sobre la forma en que puede atender a la pretensin de su titular. No se precisa que dicha comunicacin tenga carcter notarial aunque a los efectos probatorios ello puede resultar aconsejable. En cuanto al plazo, es de un mes a contar desde la fecha del ltimo anuncio del acuerdo de reduccin para oponerse a la ejecucin de ste, que de conformidad al art. 5 CC deber computarse de fecha a fecha y que es de caducidad por lo cual no puede verse sometido a interrupcin. La oposicin de los acreedores tiene un efecto suspensivo, paralizando las operaciones societarias que estn encaminadas a la ejecucin del acuerdo de reduccin de capital siendo en su caso nulas aquellas operaciones que se practiquen en contra de este derecho y en particular la de aquellas que hayan supuesto la entrega de masa patrimonial a favor de los accionistas. Consecuencia del ejercicio de este derecho de oposicin es que la sociedad deber optar por renunciar a la reduccin acordada o bien, proceder de conformidad al art. 166.3 LSA al aseguramiento de los crditos que se hubiesen insinuado, exigiendo el art. 170.4 RRM que se haga constar, en el caso en que en una reduccin de capital haya habido oposicin, la identificacin de los oponentes, el importe de sus crditos, la garanta prestada o el pago del crdito. La sociedad puede prestar cualquier tipo de garanta que sea satisfactoria para el acreedor y por tanto cabe las garantas reales (hipoteca, prenda) o personales (como la fianza civil o mercantil) que incluso podr estar prestada por un tercero. De no existir acuerdo sobre este extremo, la sociedad slo puede continuar la reduccin de capital procediendo a constituir una fianza bancaria tal est prevista en el art. 166.3 LSA, es decir, una fianza solidaria a favor de la sociedad por entidad crdito del que sea titular el acreedor y hasta que no prescriba la accin para exigir su cumplimiento de forma que el acreedor social, en este caso, gozar de una accin directa contra la entidad garante sin perjuicio de que la misma pueda repetir contra la sociedad. Cuando la Ley reconozca a los acreedores el derecho de oposicin, en la escritura de reduccin de capital habr de constar tambin la declaracin de que ningn acreedor ha ejercitado su derecho o, en otro caso, la identificacin de quienes se hubieran opuesto, el importe de sus crditos y la indicacin de haber sido prestada garanta a satisfaccin del acreedor o, en su caso, de haberle sido notificada a ste la prestacin de la fianza a que se refiere el artculo 166 de la Ley de Sociedades Annimas. Si la sociedad hubiere satisfecho los crditos se consignar as expresamente. 7. La supresin del derecho de oposicin a la reduccin de capital El derecho de oposicin de los acreedores sociales a la reduccin de capital se suprime en algunos casos en que no existe riesgo para los mismos Las exclusiones de este derecho se justifican por la inexistencia de riesgo para el cobro de los crditos de los acreedores o bien porque dicho riesgo puede enervarse mediante otras medidas menos gravosas para la sociedad. La primera exclusin se da cuando la sociedad pretende reducir capital para restablecer el equilibrio entre el capital y el patrimonio de la sociedad disminuido por consecuencia de prdidas (Art. 167.1 LSA). Estamos en una situacin en que la sociedad atraviesa una situacin patrimonial en la que la suma del valor de los elementos del activo no alcanza a cubrir el importe ntegro de las deudas que tiene contradas, sumado el valor nominal del capital y como la reduccin pretende eliminar dicha situacin y equilibrar patrimonio neto y capital social no existe minoracin de la garanta de los acreedores sociales. Para evitar que por otras vas se afecte a la posicin de los acreedores, a esta modalidad de reduccin solo puede acudirse cuando han sido agotadas la restantes partidas del pasivo utilizables por la sociedad con aquella finalidad compensatoria (reservas disponibles y en parte la reserva legal si tras la reduccin alcanza un importe igual al 10% de la nueva cifra del capital social) y adems se prohbe el derecho de los accionistas a participar en los beneficios sociales en tanto la reserva legal no alcance el 10% del nuevo capital, evitando de esta forma las reducciones de capital por prdidas en sociedades con expectativas favorables de beneficios en ejercicios prximos. Tambin se excluye el derecho de oposicin de los acreedores cuando la reduccin tiene por finalidad la constitucin o incremento de la reserva legal (Art. 167.2 LSA) ya que en esta modalidad de reduccin no existe disminucin patrimonial sino un trasvase de cuentas ya que la cuota de capital resultante de la reduccin debe imputarse a la referida reserva, indisponible de manera anloga al capital. Se trata de una reduccin meramente nominal o contable sin quebranto patrimonial para la sociedad.

http://www.mariscal-abogados.es/publicaciones/lo-que-debemos-saber-sobre-las-redu... 11/05/2012

Lo que debemos saber sobre las reducciones de capital - Abogados Espaa - Mariscal ... Page 4 of 4

Idntico fundamento tiene la reduccin de capital con cargo a beneficios o reservas libres o por va de amortizacin de acciones adquiridas por la sociedad a ttulo gratuito. En estos casos la cuota de capital se destina a la constitucin de una reserva especial de la que solo se puede disponer con los mismos requisitos que los exigidos para la reduccin de capital y sin esta reserva pueda utilizarse para un aumento de capital sin que se active el derecho de oposicin de los acreedores.

ENTRADAS RELACIONADAS
El derecho a la separacin de socios por la no distribucin de dividendos La Reforma de la Ley de Sociedades de Capital entra en vigor el 2 de octubre Reforma del derecho aplicable a las sociedades de capital Retribucin de los administradores con la nueva ley de sociedades de capital Cambios en la regulacin de las Juntas Generales de las sociedades de capital

AVISO LEGAL Mariscal & Asociados, Abogados, 2009. CIF B82934084 - Datos registrales: TOMO 16351, SECCIN 8 FOLIO 134 HOJA M-277809 2009 Mariscal & Asociados, Abogados MARISCAL & ASOCIADOS es titular de todos los derechos de propiedad intelectual del diseo, cdigo fuente y contenidos de la pgina web Abogados Franquicias Bankruptcy Lawyers Spain Debt Collection Insolvenzrechtsnwlte in Spanien Lawyers Spain

http://www.mariscal-abogados.es/publicaciones/lo-que-debemos-saber-sobre-las-redu... 11/05/2012