ANLISIS JURDICO

ADMINISTRATIVO

ACCESO GARANTIZADO: EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO Y EL ACTO ADMINISTRATIVO EN EL ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA

Javier Andr

Murillo Chvez*
Puedes engaar a todo el mundo algn tiempo. Puedes engaar a algunos todo el tiempo. Pero no puedes engaar a todo el mundo todo el tiempo Abraham Lincoln
REFERENCIAS LEGALES:
Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444, (11/04/2001): arts. 1, 3, 29, 31, 35, 106 y 142. Ley del Silencio Administrativo, Ley N 29060, (07/07/2007): arts. 1, 2 y 3. Texto nico Ordenado de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, D.S. 043-2003-PCM (24/04/2003): pssim. Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, D.S. N 072-2003-PCM (13/08/2003): pssim. INTRODUCCIN

En el presente artculo el autor realiza un anlisis detallado con relacin al acto adminsitrativo y al procedimiento administrativo de acceso a la informacin pblica. En este sentido, refiere que la Administracin tiene el deber de cautelar el derecho a la peticin de los interesados mediante el otorgamiento de la informacin solicitada. Asimismo, sostiene que el citado procedimiento, por ser uno de evaluacin est sujeto al silencio administrativo negativo, y que puede ser impugnado en un proceso contencioso-administrativo o en un proceso constitucional de hbeas data.
se lograra tipicando el conjunto de actos necesarios para concretizar las relaciones particulares de los ciudadanos con la Administracin Pblica. As, el artculo 2 inciso 5 de la Constitucin consagra el derecho subjetivo de todo ciudadano peruano de acceder a la informacin

Desde su entrada en vigencia, el da 11 de octubre de 2001, una de las grandes nalidades de la Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444, fue la regulacin de los preceptos generales establecidos en la Constitucin Poltica del Per de 1993; esto
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Asistente de investigacin en Derecho de la Competencia y Propiedad Intelectual. Asistente de ctedra del curso Derecho de la Competencia 2 con el profesor Ral Solrzano Solrzano y Derecho Internacional Pblico con el profesor Fabin Novak Talavera, ambos en la Facultad de Derecho de la Ponticia Universidad Catlica del Per. Ex director de la Comisin de Publicaciones de la Asociacin Civil Foro Acadmico. Ex miembro de la Comisin de Plan de Estudios del Claustro Pleno 2010 - PUCP.

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pblica de manera general otorgndole una situacin jurdica de ventaja para obtener sin expresin de causa cualquier informacin de las entidades pblicas. Garca Toma1, seala que: La expresin informacin pblica alude a todo aquel hecho o noticia contenida en un documento escrito, fotografa, grabacin, soporte magntico o digital, etc., siempre que haya sido creada y obtenida o que se encuentre en posesin o bajo el control de una entidad pblica que preste servicios pblicos. Sobre el particular, Morn Urbina reere que: La informacin es una de las misiones primordiales de la Administracin Pblica, y su cumplimiento involucra una multiplicidad de aspectos organizacionales y requiere de soluciones coherentes en trminos de la planicacin y la gerencia de los servicios, que tomen en consideracin tanto la comunicacin de servicios (mediante la cual el pblico recibe una informacin inespecca sobre las operaciones de las distintas ocinas y de los servicios que ofrecen), as como la comunicacin que tiene el contenido de traducir la informacin general en una informacin dirigida a satisfacer las necesidades particulares de los ciudadanos2. Sin embargo, el principal n del acceso a la informacin pblica3 es la transparencia que se debe brindar a los ciudadanos. En este sentido, una de las caractersticas esenciales de un Estado democrtico es la publicidad de sus actos y la transparencia de la administracin estatal sobre la gestin de los asuntos pblicos, lo cual implica que todas y las entidades del

Estado rindan cuentas a la ciudadana y que las personas puedan solicitar la informacin que obra en poder de dichas entidades, pues una forma de combatir la corrupcin es erradicar el secretismo y fomentar una cultura de transparencia. En este contexto, el acceso a la informacin pblica consagrado a nivel constitucional debe ser regulado de manera concreta en normas de inferior jerarqua, incluyendo tanto las de carcter general como las de carcter especco. En el presente artculo, vamos a destacar la caracterstica reguladora y concretizadora de la Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444, (en adelante, LPAG); su principal complemento, la Ley del Silencio Administrativo, Ley N 29060, (en adelante, LSA); y, las normas especiales sobre acceso a la informacin pblica, el Texto nico Ordenado de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, D.S. N 043-2003-PCM - (en adelante, TUO de la LTAIP) y el Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica, D.S. N 072-2003-PCM (en adelante, RLTAIP), en el acceso a la informacin pblica haciendo especial referencia al procedimiento administrativo y el acto administrativo.
I. EL ACTO ADMINISTRATIVO

La LPAG efecta una denicin completa del acto administrativo. En su artculo 1, seala el concepto de acto administrativo separndolo expresamente del concepto de hecho administrativo en la misma norma (numeral 1.2.2.)4.

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GARCA TOMA, Vctor. Los derechos fundamentales en el Per. Jurista Editores, Lima, p.176. MORN URBINA, Juan Carlos. Comentarios a la Ley de Procedimiento Administrativo General. Sexta edicin, Gaceta Jurdica, Lima, 2007, p. 275. DEFENSORA DEL PUEBLO. El Derecho de Acceso a la Informacin Pblica: Normativa, jurisprudencia y labor de la Defensora del Pueblo. Serie Documentos Defensoriales, Documento N 9, Defensora del Pueblo, Lima, 2009, p. 23. Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444 Artculo 1.- Concepto de acto administrativo 1.1 Son actos administrativos, las declaraciones de las entidades que, en el marco de normas de Derecho Pblico, estn destinadas a producir efectos jurdicos sobre los intereses, obligaciones o derechos de los administrados dentro de una situacin concreta.

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De igual manera, debemos mencionar que el concepto a nivel doctrinario es casi unnime. De esta manera, Garca de Enterra y Fernndez sealan, doctrinariamente, que: el acto administrativo es la declaracin de voluntad, de juicio, de conocimiento o de deseo realizado por la Administracin en ejercicio de una potestad administrativa distinta de la potestad reglamentaria5. Por otro lado, Casagne seala que: El acto administrativo es toda declaracin de un rgano del Estado en ejercicio de la funcin administrativa caracterizada por un rgimen jurdico exorbitante del Derecho Privado que genera efectos jurdicos individuales directos con relacin a terceros6 Igualmente, Martin arma que: El acto administrativo presupone la existencia de un actuar por parte de la Administracin; esta actuacin o bien crea cargas y obligaciones a los administrados o bien les otorga benecios y derechos. Es posible dar una aclaracin y explicacin de la funcin del acto administrativo denindolo como aquellas declaraciones unilaterales, no normativas, de la Administracin, sometidas al Derecho Administrativo7. Mara, ms general y sintticamente reere que es una declaracin unilateral y concreta del rgano ejecutivo que produce efectos jurdicos directos e inmediatos8. Podemos denir entonces, recogiendo estas conceptualizaciones, al acto administrativo como la declaracin unilateral de la
1.2 No son actos administrativos:

Administracin Pblica que genera efectos jurdicos individuales directa e inmediatamente en la esfera jurdica del administrado.
a. Requisitos

La LPAG seala en su artculo 3 los requisitos para la validez de los actos administrativos. Estos son, detalladamente, los siguientes: i. Competencia Considerada como la esfera de atribuciones de los entes y rganos, determinada por el derecho objetivo o el ordenamiento jurdico positivo. Es decir, el conjunto de facultades y obligaciones que un rgano puede y debe ejercer legtimamente9. ii. Objeto o contenido Referido a la materia o contenido sobre el cual se decide, certica, valora u opina (;) tiene que ser cierto, claro, preciso y posible fsica y jurdicamente y debe decidir, certicar o registrar todas las cuestiones propuestas en el curso del procedimiento10. iii. Finalidad pblica Fundamentalmente, la nalidad buscada por el acto concreto debe concordar con el inters pblico que inspir al legislador habilitar o atribuir la competencia para emitir esa clase de actos administrativos11. iv. Motivacin Por motivacin del acto administrativo debe tomarse la expresin de las razones

1.2.1 Los actos de administracin interna de las entidades destinados a organizar o hacer funcionar sus propias actividades o servicios. Estos actos son regulados por cada entidad, con sujecin a las disposiciones del Ttulo Preliminar de esta Ley, y de aquellas normas que expresamente as lo establezcan. 1.2.2 Los comportamientos y actividades materiales de las entidades. 5 6 7 8 9 10 11 GARCA DE ENTERRA, Eduardo y FERNNDEZ, Toms-Ramn. Curso de Derecho Administrativo I. Octava Edicin, Civitas, Madrid, p. 536. CASAGNE, Juan Carlos. El Acto Administrativo. Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1981, pp. 107 y 108. MARTIN MATEO, Ramn. Manual de Derecho Administrativo. Vigsimo cuarta edicin. Aranzadi, Navarra, 2005, p. 227. MARA DIEZ, Manuel. Derecho Administrativo. Tomo II, segunda edicin, Plus Ultra, Buenos Aires, 1976, p. 208. DROMI, Roberto. Introduccin al Derecho Administrativo. Macchi, Buenos Aires, p. 327. Ibdem. p. 334. MORN URBINA, Juan Carlos. Ob. cit., p.132.

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que han llevado al rgano administrativo a dictar el acto, como tambin a la expresin de los antecedentes de hecho y de derecho que preceden y lo justican12. v. Procedimiento regular Hace alusin al recorrido de un procedimiento predeterminado por la ley o por prcticas administrativas, en su adecuacin, que importa un elemento medular para la generacin de un acto administrativo13.
b. Diferencia con el hecho administrativo o acto material de la Administracin Pblica

lo que es el acto de lo que es el hecho. Pero, adems, contra los actos que afecten los derechos subjetivos o los intereses legtimos de los particulares, estos pueden iniciar recurso en va administrativa, mientras que los hechos no son, en principio, susceptibles de tal impugnacin, ya que no traducen explcitamente la voluntad del Estado. En este supuesto ser necesario interponer reclamaciones previas, pedidos de pronto despacho y de acuerdo con el derecho positivo utilizar el silencio de la administracin durante el trmino que se establezca para ocurrir a la va judicial15. Dromi ha resaltado que: El hecho administrativo es toda actividad material, traducida en operaciones tcnicas o actuaciones fsicas, ejecutadas en ejercicio de la funcin administrativo, productor de efectos jurdicos directos o indirectos16. De igual manera, este autor, seala que: () el hecho administrativo se diferencia del acto administrativo puesto que es un acontecer que importa un hacer material, operacin tcnica o actuacin fsica de un ente pblico en ejercicio de la funcin administrativa, mientras que el acto administrativo signica siempre una declaracin intelectual de voluntad de decisin, de cognicin u opinin (). El hecho no es una exteriorizacin intelectual sino material. Ahora bien, es posible que el hecho administrativo sea la ejecucin de un acto o que simplemente sea una operacin material, sin decisin o acto previo17. La diferencia reside bsicamente en el esquema orden-ejecucin. Por citar algunos ejemplos que graquen esta diferencia tenemos que ordenar la destruccin de una cosa sera un acto, destruir la cosa sera un hecho; igualmente, ordenar el cobro de una deuda tributaria es

La LPAG ha diferenciado, en su misma conceptualizacin, al acto administrativo del hecho administrativo o acto material de la Administracin Pblica. As, seala que los comportamientos y actividades materiales de las entidades no son actos administrativos. Martin seala al respecto que: El acto reeja un obrar intencional de la Administracin con posible trascendencia exterior frente a los administrados. Los actos administrativos son, por lo tanto, jurdicos y suponen actuaciones concretas, en oposicin a las normas que tienen trascendencia para conductas y relaciones generales. Consecuencia de su carcter declaratorio es su diferencia de los meros actos materiales que no son verdaderos actos administrativos, ya que solo materializan un acto administrativo preexistente14. De la misma forma, Mara arma que el hecho administrativo es un comportamiento, mientras que el acto administrativo implica, en algunos casos, una declaracin de voluntad que va a producir efectos jurdicos directos. Habr, entonces, una distincin clara entre
12 13 14 15 16 17 MARA DIEZ, Manuel. Ob. cit., p. 258. MORN URBINA, Juan Carlos. Ob. cit., p.134. MARTIN MATEO, Ramn. Ob. cit., pp. 227 y 228. MARA DIEZ, Manuel. Ob. cit., p. 195. DROMI, Roberto. Ob. cit., p. 311. dem.

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un acto y que el ejecutor coactivo cobre la deuda tributaria es un hecho.

II. EL ACTO ADMINISTRATIVO EN EL PROCEDIMIENTO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA

En principio, tras cualquier procedimiento administrativo se emite un acto administrativo; luego, siguiendo la diferencia entre acto administrativo y hecho administrativo, podemos sealar que en el caso del procedimiento de acceso a la informacin pblica tenemos 1) la orden de entrega o no entrega de informacin (segn sea pblica o no pblica) y 2) la efectiva entrega o no entrega (omisin) de la informacin (segn sea pblica o no pblica).

Una de las caractersticas esenciales de un Estado democrtico es la publicidad de su actos y la transparencia de la administracin estatal sobre la gestin de los asuntos pblicos, lo cual implica que todas las entidades del Estado rindan cuentas a la ciudadana y que las personas puedan solicitar la informacin que obra en poder de estas.

un pronunciamiento motivado, es decir, se debe dar un razonamiento lgico que exteriorice la decisin y los motivos de manera expresa y escrita; y, por ltimo, este pronunciamiento, que se encuentra bajo silencio administrativo negativo es posible de ser impugnado ante los superiores jerrquicos administrativos y juzgados nacionales jurisdiccionales en un proceso contencioso administrativo o un proceso constitucional de hbeas data.

III. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO GENERAL

En nuestra opinin, cuando se emite un acto administrativo tras el procedimiento de acceso a la informacin pblica (que se desarrollar ms adelante); es muy importante que, antes de desarrollar este procedimiento, se reconozca la real emisin de un acto administrativo al nal del mismo, puesto que los resultados dependern en buena cuenta de la emisin o no de este y su contenido. En este caso, se emite un acto administrativo pues, primero, las entidades de la Administracin Pblica deben efectuar un juicio de valor sobre la informacin solicitada ya que la deben calicar la informacin de libre acceso o informacin de acceso restringido o prohibido, como se desarrollar ms adelante; segundo, puesto que cuando se solicita el acceso a la informacin pblica se debe emitir

La LPAG seala, genricamente, en su artculo 2918 que el procedimiento administrativo general es un conjunto de actos y diligencias tramitados ante las entidades que conducen a la emisin de un acto administrativo; es decir, es el mecanismo por el cual la Administracin, ejerciendo sus funciones, satisface los intereses legtimos de los ciudadanos. Martin seala que el procedimiento administrativo es19 el cauce formal de la serie de actos en que se concreta la actuacin administrativa para la realizacin de un n. En nuestra legislacin, como se ha sealado, con la conclusin del procedimiento administrativo se emite un acto administrativo. As, se evidencia la relacin existente entre ambas formas de exteriorizacin de la funcin administrativa.
a. Procedimiento a solicitud de parte

Morn seala que: Los procedimientos administrativos de parte, son los promovidos

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Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444 Artculo 29.- Denicin de procedimiento administrativo Se entiende por procedimiento administrativo al conjunto de actos y diligencias tramitados en las entidades, conducentes a la emisin de un acto administrativo que produzca efectos jurdicos individuales o individualizables sobre intereses, obligaciones o derechos de los administrados.

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MARTIN MATEO, Ramn. Ob. cit., p. 272.

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a instancia de un particular legtimamente interesado en propiciar una declaracin de voluntad de la Administracin Pblica, ejerciendo sus derechos de accin o contradiccin. Las posibilidades de los administrados para generar procedimientos administrativos estn presididas por el derecho de peticin y sus diversos componentes como son: i) La peticin subjetiva (acciones y reclamaciones individuales) (artculo 107); ii) La peticin de inters general (peticiones de intereses difusos, populares o colectivos), (artculo 108); iii) La facultad de contradiccin administrativa (artculo 109); iv) La peticin de informacin, (artculo 110); v) La formulacin de consultas, (artculo 111); vi) Las peticiones graciables (procedimientos para la obtencin de pensiones de gracia, de indultos o para solicitar la promulgacin de normas legales) (artculo 112); y, vii) El cumplimiento de deberes legalmente20. En nuestra normativa general del procedimiento administrativo, la LPAG y la LSA, existen dos tipos de procedimiento administrativo a peticin de parte: El procedimiento de aprobacin automtica y el procedimiento de evaluacin previa con silencio administrativo positivo y negativo. i. Procedimiento de aprobacin automtica La LPAG, seala en su artculo 31, que en el procedimiento de aprobacin automtica se presume aprobada la peticin del administrado; de esta manera, no es necesario que la administracin expida ningn documento de conrmacin expresa del pedido; y en caso fuera necesario para hacer efectivo su derecho se debe expedir el documento en un mximo de cinco (5) das. Tambin, se puede presentar una declaracin jurada para hacer efectivo el derecho o, en caso de que haya rechazo de la administracin,

se har llegar esta por conducto notarial, segn el segundo prrafo del artculo 3 de la LSA. Los procedimientos por los cuales los administrados buscan obtener ttulos habilitantes como licencias o autorizaciones para ejercer alguna actividad son ejemplo de estos procedimientos. ii. Procedimiento de evaluacin previa Existen dos tipos de procedimiento de evaluacin previa, que inicialmente eran regulados por la LPAG en sus artculos 33 y 34; sin embargo, estos fueron derogados en el 2007 por la LSA, la cual regula estos de manera integral desde aquella fecha: 1. Con silencio positivo La LSA regula, en sus artculos 1, 2 y 3, el procedimiento de evaluacin previa con silencio administrativo positivo. En este procedimiento, se sealan tres supuestos en los cuales existe silencio administrativo positivo: Cuando el procedimiento se inicia para ejercer derechos preexistentes o las actividades a realizar necesiten autorizacin previa del Estado; Cuando se ha iniciado el procedimiento para cuestionar la desestimacin de una anterior solicitud o acto administrativo; y, Cuando el pedido y la decisin nal no repercutan directamente, perjudiquen o afecten a otros administrados distintos del que inicia el pedido.

Asimismo, se establece la exclusin de los supuestos de procedimiento de evaluacin previa con silencio administrativo negativo puesto que estos implican valores superiores que necesariamente requieren evaluacin por parte de las entidades pblicas. Los procedimientos con silencio administrativo positivo se consideran aprobados cuando no

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MORN URBINA, Juan Carlos. Ob. cit., pp. 202 y 203.

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hay pronunciamiento de la Administracin y se vence el plazo mximo establecido por la LPAG (artculos 35 y 142)21 o las normas especiales. Cuando esto sucede, el administrado no necesita ningn pronunciamiento ni documento para hacer efectivo su derecho; no obstante, se puede presentar una declaracin jurada para hacer efectivo el derecho o, en caso de rechazo de la Administracin, se har llegar esta por conducto notarial. 2. Con silencio negativo La LSA regula en su Primera Disposicin Transitoria, Complementaria y Final22, el procedimiento de evaluacin previa con silencio administrativo negativo. Este procedimiento congura una excepcin en la aplicacin del silencio administrativo, normalmente positivo, pues se trata de procedimientos en los cuales se ven envueltos valores y materias constitucionales de gran importancia para la sociedad y el Estado como recursos naturales, seguridad ciudadana, sistema nanciero y de seguros, mercado de valores, defensa comercial, defensa nacional,
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patrimonio histrico-cultural de la nacin y, adems, la materia tributaria que se rige por ley especial; estos temas requieren siempre de una evaluacin previa por parte de la Administracin Pblica. En este procedimiento, el silencio negativo genera que se presuma rechazado el pedido hecho por el administrado cuando no exista pronunciamiento de parte de la entidad pblica; esto para que el rechazo cto pueda ser impugnado ante el superior jerrquico administrativo o se pueda recurrir al procedimiento judicial contencioso-administrativo.
IV. EL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO DE ACCESO A LA INFORMACIN PBLICA

a. La base

Entrando especcamente al procedimiento administrativo de solicitud de acceso a la informacin pblica, cabe destacar que el Tribunal Constitucional ha sealado que el acceso a la informacin pblica es una modalidad y/o concrecin del derecho de peticin en el Exp. N 1797-2002-HD/TC23.

Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444 Artculo 35.- Plazo mximo del procedimiento administrativo de evaluacin previa El plazo que transcurra desde el inicio de un procedimiento administrativo de evaluacin previa hasta que sea dictada la resolucin respectiva, no puede exceder de treinta (30) das hbiles, salvo que por ley o decreto legislativo se establezcan procedimientos cuyo cumplimiento requiera una duracin mayor. Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444 Artculo 142.- Plazo mximo del procedimiento administrativo No puede exceder de treinta das el plazo que transcurra desde que es iniciado un procedimiento administrativo de evaluacin previa hasta aquel en que sea dictada la resolucin respectiva, salvo que la ley establezca trmites cuyo cumplimiento requiera una duracin mayor.

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Ley del Silencio Administrativo, Ley N 29060 Disposiciones Transitorias, Complementarias y Finales PRIMERA.-Silencio administrativo negativo Excepcionalmente, el silencio administrativo negativo ser aplicable en aquellos casos en los que se afecte signicativamente el inters pblico, incidiendo en la salud, el medio ambiente, los recursos naturales, la seguridad ciudadana, el sistema nanciero y de seguros, el mercado de valores, la defensa comercial; la defensa nacional y el patrimonio histrico cultural de la nacin, en aquellos procedimientos trilaterales y en los que generen obligacin de dar o hacer del Estado; y autorizaciones para operar casinos de juego y mquinas tragamonedas. Asimismo, ser de aplicacin para aquellos procedimientos por los cuales se transera facultades de la administracin pblica, y en aquellos procedimientos de inscripcin registral. En materia tributaria y aduanera, el silencio administrativo se regir por sus leyes y normas especiales. Tratndose de procedimientos administrativos que tengan incidencia en la determinacin de la obligacin tributaria o aduanera, se aplicar el segundo prrafo del artculo 163 del Cdigo Tributario.

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STC Exp. N 1797-2002-HD/TC, f. j. 7 7. En la medida en que el derecho de acceso a la informacin pblica garantiza que cualquier persona, sin expresin de causa, pueda solicitar la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido, este termina constituyndose en una modalidad o concrecin del derecho de peticin. Como sostuviera este Tribunal

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La base constitucional de este procedimiento se encuentra en la concordancia del artculo 2 Inciso 20 de la Constitucin24, que consagra el genrico derecho de peticin y el artculo 2 inciso 5 de la Constitucin25 que consagra el derecho de acceso a la informacin pblica. Como sealan Rubio, Eguiguren y Bernales, el derecho de acceso a la informacin pblica es una especie que se desprende del derecho a la informacin, tiene forma de derecho de peticin, y consiste en poder solicitar y recibir informacin con la que cuentan las instituciones pblicas, salvo las excepciones expresamente consideradas en la Constitucin y desarrolladas en la ley de la materia, restricciones que deben ser interpretadas restrictivamente frente al derecho interpretado extensivamente. La carga de la prueba corresponde a quien se niega a dar la informacin y el juez siempre debe ejercitar su ponderacin para determinar

si los lmites al derecho de acceso a la informacin son vlidos y pertinentes de acuerdo a la razonabilidad y proporcionalidad, aun cuando las restricciones hayan sido dadas por norma reglamentaria (es decir, por norma de tercer rango). Es un derecho preferido segn la jurisprudencia constitucional. Tiene una dimensin individual y una colectiva como garanta de la vida democrtica. En ese sentido, es preciso que las entidades del Estado cambien de una cultura del secreto a una cultura de la transparencia. Lo pueden utilizar los seres humanos y las personas jurdicas. La informacin entregada debe ser veraz, completa, actual, precisa y probada26 De la misma manera, era imposible que la ley general en materia administrativa no haga mencin de este procedimiento; en la LPAG, se consagran el derecho de peticin administrativa27 y la facultad de solicitar informacin28;

Constitucional en la sentencia recada en el Exp. N. 1071-1998-HD/TC, del hecho de que su reconocimiento constitucional (del derecho de acceso a la informacin pblica) se haya precisado independientemente del genrico derecho de peticin, hay que comprender que la Constitucin le ha querido brindar un tratamiento particularizado y tambin un medio de tutela distinto, como en efecto se ha previsto al incorporar como uno de los derechos protegidos mediante el hbeas data. 24 Constitucin Poltica Peruana de 1993 Artculo 2 Toda persona tiene derecho: () 20. A formular peticiones, individual o colectivamente, por escrito ante la autoridad competente, la que est obligada a dar al interesado una respuesta tambin por escrito dentro del plazo legal, bajo responsabilidad. 25 Constitucin Poltica Peruana de 1993 Artculo 2 Toda persona tiene derecho: () 5. A solicitar sin expresin de causa la informacin que requiera y a recibirla de cualquier entidad pblica, en el plazo legal, con el costo que suponga el pedido. Se exceptan las informaciones que afectan la intimidad personal y las que expresamente se excluyan por ley o por razones de seguridad nacional. 26 27 RUBIO CORREA, Marcial; EGUIGUREN PRAELI, Francisco; BERNALES BALLESTEROS, Enrique. Los Derechos Fundamentales en la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional. PUCP, Lima, 2001, p. 298. Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444 Artculo 106.- Derecho de peticin administrativa 106.1 Cualquier administrado, individual o colectivamente, puede promover por escrito el inicio de un procedimiento administrativo ante todas y cualesquiera de las entidades, ejerciendo el derecho de peticin reconocido en el artculo 2, inciso 20) de la Constitucin Poltica del Estado. 106.2 El derecho de peticin administrativa comprende las facultades de presentar solicitudes en inters particular del administrado, de realizar solicitudes en inters general de la colectividad, de contradecir actos administrativos, las facultades de pedir informaciones, de formular consultas y de presentar solicitudes de gracia. 106.3 Este derecho implica la obligacin de dar al interesado una respuesta por escrito dentro del plazo legal. 28 Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444 Artculo 110.- Facultad de solicitar informacin 110.1 El derecho de peticin incluye el de solicitar la informacin que obra en poder de las entidades, siguiendo el rgimen previsto en la Constitucin y la Ley.

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segn los cuales, todo administrado puede solicitar por medio de un escrito u otro anlogo cualquier tipo de informacin que posee, en cualquier medio, cualquier entidad de la Administracin Pblica. Por ltimo, la norma especial es el TUO de la LTAIP; el cual seala, en su artculo 7, el derecho de toda persona al acceso a la informacin pblica29. De esta manera, se congura el establecimiento de un derecho subjetivo a nivel constitucional, legal y reglamentario. Lo cual congura al derecho de acceso a la informacin pblica como un derecho preexistente, incluso

antes de la vigencia de la LPAG y el TUO de la LTAIP.

b. El procedimiento

En la norma especial, donde se efecta la regulacin y concretizacin del derecho de acceso a la informacin pblica: el TUO de la LTAIP se seala, en el artculo 1130, el procedimiento que toda persona debe seguir para obtener acceso a la informacin pblica. Primero, se presenta un escrito31, que segn el RLTAIP puede ser un formulario preexistente o cualquier otro escrito que cumpla ciertos

110.2 Las entidades establecen mecanismos de atencin a los pedidos sobre informacin especca y prevn el suministro de ocio a los interesados, incluso va telefnica, de la informacin general sobre los temas de inters recurrente para la ciudadana. 29 TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 043-2003-PCM) Artculo 7.-Legitimacin y requerimiento inmotivado Toda persona tiene derecho a solicitar y recibir informacin de cualquier entidad de la Administracin Pblica. En ningn caso se exige expresin de causa para el ejercicio de este derecho. 30 TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 043-2003-PCM ) Artculo 11.-Procedimiento El acceso a la informacin pblica se sujeta al siguiente procedimiento: a) Toda solicitud de informacin debe ser dirigida al funcionario designado por la entidad de la Administracin Pblica para realizar esta labor. En caso de que este no hubiera sido designado, la solicitud se dirige al funcionario que tiene en su poder la informacin requerida o al superior inmediato. b) La entidad de la Administracin Pblica a la cual se haya presentado la solicitud de informacin deber otorgarla en un plazo no mayor de siete (7) das tiles; plazo que se podr prorrogar en forma excepcional por cinco (5) das tiles adicionales, de mediar circunstancias que hagan inusualmente difcil reunir la informacin solicitada. En este caso, la entidad deber comunicar por escrito, antes del vencimiento del primer plazo, las razones por las que har uso de tal prrroga, de no hacerlo se considera denegado el pedido. En el supuesto de que la entidad de la Administracin Pblica no posea la informacin solicitada y de conocer su ubicacin y destino, esta circunstancia deber ser puesta en conocimiento del solicitante. c) La denegatoria al acceso a la informacin se sujeta a lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo 13 de la presente Ley. d) De no mediar respuesta en los plazos previstos en el inciso b), el solicitante puede considerar denegado su pedido. e) En los casos sealados en los incisos c) y d) del presente artculo, el solicitante puede considerar denegado su pedido para los efectos de dar por agotada la va administrativa, salvo que la solicitud haya sido cursada a un rgano sometido a superior jerarqua, en cuyo caso deber interponer el recurso de apelacin para agotarla. f) Si la apelacin se resuelve en sentido negativo, o la entidad correspondiente no se pronuncia en un plazo de diez (10) das tiles de presentado el recurso, el solicitante podr dar por agotada la va administrativa. g) Agotada la va administrativa, el solicitante que no obtuvo la informacin requerida podr optar por iniciar el proceso contencioso administrativo, de conformidad con lo sealado en la Ley N 27584 u optar por el proceso constitucional del hbeas data, de acuerdo a lo sealado por la Ley N 26301. 31 Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 072-2003-PCM) Artculo 10.- Presentacin y formalidades de la solicitud La solicitud de acceso a la informacin pblica puede ser presentada a travs del Portal de Transparencia de la Entidad o de forma personal ante su unidad de recepcin documentara. Ser presentada mediante el formato contenido en el Anexo del presente Reglamento, sin perjuicio de la utilizacin de otro medio escrito que contenga la siguiente informacin: a. Nombres, apellidos completos, documento de identidad, domicilio. Tratndose de menores de edad no ser necesaria la presentacin del documento de identidad; b. De ser el caso, nmero de telfono y/o correo electrnico; c. En caso la solicitud se presente en la unidad de recepcin documentara de la Entidad, rma del solicitante o huella digital, de no saber rmar o estar impedido de hacerlo; d. Expresin concreta y precisa del pedido de informacin; y, e. En caso el solicitante conozca la dependencia que posea la informacin, deber indicarlo en la solicitud.

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requisitos e incluso, en caso de defecto formal, puede ser subsanado en cuarenta y ocho horas32, dirigido al funcionario designado por la entidad; sin embargo, si la entidad no hubiera designado al funcionario encargado, esta solicitud se dirige ante quien tiene la informacin o al superior jerrquico. Sin embargo, por el principio de simplicidad, el principio de informalismo, el principio de celeridad

y el principio de ecacia33 se debe aceptar y reconducir la solicitud hacia el funcionario pertinente. Segundo, la Administracin Pblica deber evaluar si se congura alguna de las excepciones del libre acceso a la informacin pblica; es decir, la entidad pblica deber observar si se congura un supuesto de informacin clasicada34, informacin

Si el solicitante no hubiese incluido el nombre del funcionario o lo hubiera hecho de forma incorrecta, las unidades de recepcin documentara de las Entidades debern canalizar la solicitud al funcionario responsable. 32 Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 072-2003-PCM) Artculo 11.- Subsanacin de la falta de requisitos de la solicitud El plazo a que se reere el literal b) del artculo 11 de la Ley, se empezar a computar a partir de la recepcin de la solicitud en la unidad de recepcin documentara de la Entidad, salvo que esta no cumpla con los requisitos sealados en los literales a), c) y d) del artculo anterior, en cuyo caso, procede la subsanacin dentro de las 48 (cuarenta y ocho) horas, caso contrario, se dar por no presentada, precedindose al archivo de la misma. El plazo antes sealado se empezar a computar a partir de la subsanacin del defecto u omisin. En todo caso, la Entidad deber solicitar la subsanacin en un plazo mximo de 48 (cuarenta y ocho) horas, transcurrido el cual, se entender por admitida la solicitud. 33 Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444 Ttulo Preliminar Artculo IV Principios del procedimiento administrativo 1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: () 1.10. Principio de ecacia: Los sujetos del procedimiento administrativo deben hacer prevalecer el cumplimiento de la nalidad del acto procedimental, sobre aquellos formalismos cuya realizacin no incida en su validez, no determinen aspectos importantes en la decisin nal, no disminuyan las garantas del procedimiento, ni causen indefensin a los administrados. En todos los supuestos de aplicacin de este principio, la nalidad del acto que se privilegie sobre las formalidades no esenciales deber ajustarse al marco normativo aplicable y su validez ser una garanta de la nalidad pblica que se busca satisfacer con la aplicacin de este principio. (). 34 TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. 043-2003-PCM) Artculo 15.-Excepciones al ejercicio del derecho El derecho de acceso a la informacin pblica no podr ser ejercido respecto a la informacin expresamente clasicada como secreta, que se sustente en razones de seguridad nacional, en concordancia con el artculo 163 de la Constitucin Poltica del Per, que adems tenga como base fundamental garantizar la seguridad de las personas y cuya revelacin originara riesgo para la integridad territorial y/o subsistencia del sistema democrtico, as como respecto a las actividades de inteligencia y contrainteligencia del CNI dentro del marco que establece el Estado de Derecho en funcin de las situaciones expresamente contempladas en esta Ley. En consecuencia la excepcin comprende nicamente los siguientes supuestos: 1. Informacin clasicada en el mbito militar, tanto en el frente interno como externo: a) Planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados, logsticos, de reserva y movilizacin y de operaciones especiales as como ocios y comunicaciones internas que hagan referencia expresa a los mismos. b) Las operaciones y planes de inteligencia y contrainteligencia militar. c) Desarrollos tcnicos y/o cientcos propios de la defensa nacional. d) rdenes de operaciones, logsticas y conexas, relacionadas con planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados o de fuerzas irregulares militarizadas internas y/o externas, as como de operaciones en apoyo a la Polica Nacional del Per, planes de movilizacin y operaciones especiales relativas a ellas. e) Planes de defensa de bases e instalaciones militares. f) El material blico, sus componentes, accesorios, operatividad y/o ubicacin cuyas caractersticas pondran en riesgo los planes de defensa militar contra posibles agresiones de otros Estados o de fuerzas irregulares militarizadas internas y/o externas, as como de operacin en apoyo a la Polica Nacional del Per, planes de movilizacin y operaciones especiales relativas a ellas. g) Informacin del Personal Militar que desarrolla actividades de Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas. 2. Informacin clasicada en el mbito de inteligencia tanto en el frente externo como interno: a) Los planes estratgicos y de inteligencia, as como la informacin que ponga en riesgo sus fuentes.

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reservada35 e informacin condencial36. Estas excepciones son claramente taxativas

y de interpretacin restrictiva por ser recortes de ecacia de un derecho fundamental

b) Los informes que de hacerse pblicos, perjudicaran la informacin de inteligencia. c) Aquellos informes ociales de inteligencia que, de hacerse pblicos, incidiran negativamente en las excepciones contempladas en el inciso a) del artculo 15 de la presente Ley. d) Informacin relacionada con el alistamiento del personal y material. e) Las actividades y planes estratgicos de inteligencia y contrainteligencia, de los organismos conformantes del Sistema de Inteligencia Nacional (SINA), as como la informacin que ponga en riesgo sus fuentes. f) Informacin del personal civil o militar que desarrolla actividades de Seguridad Nacional y que pueda poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas. g) La informacin de inteligencia que contemple alguno de los supuestos contenidos en el artculo 15 numeral 1. En los supuestos contenidos en este artculo los responsables de la clasicacin son los titulares del sector o pliego respectivo, o los funcionarios designados por este. Con posterioridad a los cinco aos de la clasicacin a la que se reere el prrafo anterior, cualquier persona puede solicitar la informacin clasicada como secreta, la cual ser entregada si el titular del sector o pliego respectivo considera que su divulgacin no pone en riesgo la seguridad de las personas, la integridad territorial y/o subsistencia del sistema democrtico. En caso contrario deber fundamentar expresamente y por escrito las razones para que se postergue la clasicacin y el perodo que considera que debe continuar clasicado. Se aplican las mismas reglas si se requiere una nueva prrroga por un nuevo perodo. El documento que fundamenta que la informacin contina como clasicada se pone en conocimiento del Consejo de Ministros, el cual puede desclasicarlo. Dicho documento tambin es puesto en conocimiento de la comisin ordinaria a la que se reere el artculo 36 de la Ley N 27479 dentro de los diez (10) das posteriores a su pronunciamiento. Lo sealado en este prrafo no impide que el Congreso de la Repblica acceda a la informacin clasicada en cualquier momento de acuerdo a lo sealado en el artculo 18 de la presente Ley. 35 TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. 043-2003-PCM) Artculo 16.-Excepciones al ejercicio del derecho: informacin reservada El derecho de acceso a la informacin pblica no podr ser ejercido respecto de la informacin clasicada como reservada. En consecuencia la excepcin comprende nicamente los siguientes supuestos: 1. La informacin que por razones de seguridad nacional en el mbito del orden interno cuya revelacin originara un riesgo a la integridad territorial y/o la subsistencia del sistema democrtico. En consecuencia se considera reservada la informacin que tiene por nalidad prevenir y reprimir la criminalidad en el pas y cuya revelacin puede entorpecerla y comprende nicamente: a) Los planes de operaciones policiales y de inteligencia, as como aquellos destinados a combatir el terrorismo, trco ilcito de drogas y organizaciones criminales, as como los ocios, partes y comunicaciones que se reeran expresamente a ellos. b) Las informaciones que impidan el curso de las investigaciones en su etapa policial dentro de los lmites de la ley, incluyendo los sistemas de recompensa, colaboracin ecaz y proteccin de testigos, as como la interceptacin de comunicaciones amparadas por la ley. c) Los planes de seguridad y defensa de instalaciones policiales, establecimientos penitenciarios, locales pblicos y los de proteccin de dignatarios, as como los ocios, partes y comunicaciones que se reeran expresamente a ellos. d) El movimiento del personal que pudiera poner en riesgo la vida e integridad de las personas involucradas o afectar la seguridad ciudadana. e) El armamento y material logstico comprometido en operaciones especiales y planes de seguridad y defensa del orden interno. 2. Por razones de seguridad nacional y de ecacia de la accin externa del Estado, se considerar informacin clasicada en el mbito de las relaciones externas del Estado, toda aquella cuya revelacin originara un riesgo a la seguridad e integridad territorial del Estado y la defensa nacional en el mbito externo, al curso de las negociaciones internacionales y/o la subsistencia del sistema democrtico. Estas excepciones son las siguientes: a) Elementos de las negociaciones internacionales que de revelarse perjudicaran los procesos negociadores o alteraran los acuerdos adoptados, no sern pblicos por lo menos en el curso de las mismas. b) Informacin que al ser divulgada ocialmente por el Ministerio de Relaciones Exteriores pudiera afectar negativamente las relaciones diplomticas con otros pases. c) La informacin ocial referida al tratamiento en el frente externo de la informacin clasicada en el mbito militar, de acuerdo a lo sealado en el inciso a) del numeral 1 del artculo 15 de la presente Ley. En los casos contenidos en este artculo los responsables de la clasicacin son los titulares del sector correspondiente o los funcionarios designados por este. Una vez que desaparezca la causa que motiv la clasicacin, la informacin reservada es de acceso pblico. 36 TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 043-2003-PCM) Artculo 17.- Excepciones al ejercicio del derecho: Informacin condencial El derecho de acceso a la informacin pblica no podr ser ejercido respecto de lo siguiente: 1. La informacin que contenga consejos, recomendaciones u opiniones producidas como parte del proceso deliberativo y consultivo previo a la toma de una decisin de gobierno, salvo que dicha informacin sea pblica. Una vez tomada la decisin, esta excepcin cesa si la entidad de la Administracin Pblica opta por hacer referencia en forma expresa a esos consejos, recomendaciones u opiniones.

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segn el artculo 18 del TUO de la LTAIP37. Tercero, la solicitud debe ser contestada por la Administracin Pblica dentro de los siguientes siete (7) das tiles a la presentacin de la solicitud; de manera excepcional, se puede prorrogar por cinco (5) das tiles adicionales de mediar circunstancias justicadas que debern ser explicadas antes del vencimiento del primer plazo, en concreto al sexto da segn el RLTAIP38, de no hacerlo se considerara denegado el pedido.

c. Conguracin segn la LPAG

Es importante mencionar la conguracin de este procedimiento en la LPAG puesto que, segn el RLTAIP39, en todo que lo que no han regulado las otras normas del Procedimiento de Acceso a la Informacin Pblica se aplica la LPAG de manera supletoria. El Procedimiento de acceso a la informacin pblica, a nuestro entender, es un procedimiento administrativo de evaluacin previa con silencio administrativo negativo con plazos acortados. Sostenemos esto puesto que los temas que se regulan en los artculos 15, 16 y 17 del T.U.O.

2. La informacin protegida por el secreto bancario, tributario, comercial, industrial, tecnolgico y burstil que estn regulados, unos por el inciso 5 del artculo 2 de la Constitucin, y los dems por la legislacin pertinente. 3. La informacin vinculada a investigaciones en trmite referidas al ejercicio de la potestad sancionadora de la Administracin Pblica, en cuyo caso la exclusin del acceso termina cuando la resolucin que pone n al procedimiento queda consentida o cuando transcurren ms de seis (6) meses desde que se inici el procedimiento administrativo sancionador, sin que se haya dictado resolucin nal. 4. La informacin preparada u obtenida por asesores jurdicos o abogados de las entidades de la Administracin Pblica cuya publicidad pudiera revelar la estrategia a adoptarse en la tramitacin o defensa en un proceso administrativo o judicial, o de cualquier tipo de informacin protegida por el secreto profesional que debe guardar el abogado respecto de su asesorado. Esta excepcin termina al concluir el proceso. 5. La informacin referida a los datos personales cuya publicidad constituya una invasin de la intimidad personal y familiar. La informacin referida a la salud personal, se considera comprendida dentro de la intimidad personal. En este caso, solo el juez puede ordenar la publicacin sin perjuicio de lo establecido en el inciso 5 del artculo 2 de la Constitucin Poltica del Estado. 6. Aquellas materias cuyo acceso est expresamente exceptuado por la Constitucin o por una Ley aprobada por el Congreso de la Repblica. 37 TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 043-2003-PCM) Artculo 18.- Regulacin de las excepciones Los casos establecidos en los artculos 15, 16 y 17 son los nicos en los que se puede limitar el derecho al acceso a la informacin pblica, por lo que deben ser interpretados de manera restrictiva por tratarse de una limitacin a un derecho fundamental. No se puede establecer por una norma de menor jerarqua ninguna excepcin a la presente Ley. La informacin contenida en las excepciones sealadas en los artculos 15, 16 y 17 son accesibles para el Congreso de la Repblica, el Poder Judicial, el Contralor General de la Repblica y el Defensor del Pueblo. Para estos efectos, el Congreso de la Repblica solo tiene acceso mediante una Comisin Investigadora formada de acuerdo al artculo 97 de la Constitucin Poltica del Per y la Comisin establecida por el artculo 36 de la Ley N 27479. Tratndose del Poder Judicial de acuerdo a las normas que regulan su funcionamiento, solamente el juez en ejercicio de sus atribuciones jurisdiccionales en un determinado caso y cuya informacin sea imprescindible para llegar a la verdad, puede solicitar la informacin a que se reere cualquiera de las excepciones contenidas en este artculo. El Contralor General de la Repblica tiene acceso a la informacin contenida en este artculo solamente dentro de una accin de control de su especialidad. El Defensor del Pueblo tiene acceso a la informacin en el mbito de sus atribuciones de defensa de los derechos humanos. Los funcionarios pblicos que tengan en su poder la informacin contenida en los artculos 15, 16 y 17 tienen la obligacin de que ella no sea divulgada, siendo responsables si esto ocurre. El ejercicio de estas entidades de la administracin pblica se enmarca dentro de las limitaciones que seala la Constitucin Poltica del Per. Las excepciones sealadas en los puntos 15 y 16 incluyen los documentos que se generen sobre estas materias y no se considerar como informacin clasicada, la relacionada a la violacin de derechos humanos o de las Convenciones de Ginebra de 1949 realizada en cualquier circunstancia, por cualquier persona. Ninguna de las excepciones sealadas en este artculo pueden ser utilizadas en contra de lo establecido en la Constitucin Poltica del Per. 38 TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 043-2003-PCM) Artculo 18.- Uso de la prrroga La prrroga a que se reere el inciso b) del artculo 11 de la Ley deber ser comunicada al solicitante hasta el sexto da de presentada su solicitud. En esta comunicacin deber informrsele la fecha en que se pondr a su disposicin la liquidacin del costo de reproduccin. 39 Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 072-2003-PCM) Primera Disposicin Complementaria.- Aplicacin supletoria de la Ley N 27444 En todo lo no previsto expresamente en el presente Reglamento, ser de aplicacin lo dispuesto por la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General.

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de la LTAIP son materias de inters pblico y materias constitucionales superiores que requieren un pronunciamiento determinante de la Administracin Pblica. De la misma manera, por los efectos establecidos entre los artculos 11, 12 y 13 del TUO de la LTAIP: presuncin de denegatoria de la solicitud, se entiende que se trata de un procedimiento con silencio administrativo negativo.
d. Los resultados

El procedimiento de acceso a la informacin pblica es un procedimiento administrativo de evaluacin previa con silencio administrativo negativo, puesto que los temas que se regulan en los artculos 15, 16 y 17 del TUO de la LTAIP son materias de inters pblico que requieren un pronunciamiento determinante de la Administracin.

administrado y se ve completado el procedimiento de acceso a la informacin pblica. 2. Entregue informacin incompleta En este caso, la Administracin Pblica emite un acto administrativo y se entrega la informacin incompleta; puede ser que:

Como resultado de la presentacin de la solicitud se pueden presentar los siguientes supuestos con sus respectivos efectos, detallados en los artculos 11 y 1340 del TUO de la LTAIP: i. Que la entidad responda la solicitud dentro del plazo Si la Administracin Pblica emite un acto administrativo por el cual otorga la informacin solicitada. 1. Entregue informacin completa En este caso, la Administracin Pblica emite un acto administrativo y se entrega la informacin completa; es decir, toda la informacin requerida por el administrado. De esta manera, se satisface el inters del

Ocurra un error en la entrega de la informacin; en este caso, se debe efectuar un pedido para corregir este error material de la entidad a la que se solicita.

Se congure parte de la informacin como excepcin, ante lo cual se aplica una norma especial de informacin parcial41. En este caso se ve satisfecho el inters del administrado; sin embargo, se podra impugnar dicho acto administrativo por la parte de la informacin que no se entrega para que los superiores jerrquicos administrativos, de existir, o los juzgados nacionales, por medio de un proceso contencioso administrativo o un proceso constitucional de hbeas data, segn el inciso e), f) y g) del artculo 11 del TUO de la

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TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 043-2003-PCM ) Artculo 13.-Denegatoria de acceso La entidad de la Administracin Pblica a la cual se solicite informacin no podr negar la misma basando su decisin en la identidad del solicitante. La denegatoria al acceso a la informacin solicitada debe ser debidamente fundamentada en las excepciones de los artculos 15 a 17 de esta Ley, sealndose expresamente y por escrito las razones por las que se aplican esas excepciones y el plazo por el que se prolongar dicho impedimento. La solicitud de informacin no implica la obligacin de las entidades de la Administracin Pblica de crear o producir informacin con la que no cuente o no tenga obligacin de contar al momento de efectuarse el pedido. En este caso, la entidad de la Administracin Pblica deber comunicar por escrito que la denegatoria de la solicitud se debe a la inexistencia de datos en su poder respecto de la informacin solicitada. Esta Ley tampoco permite que los solicitantes exijan a las entidades que efecten evaluaciones o anlisis de la informacin que posean. Si el requerimiento de informacin no hubiere sido satisfecho o si la respuesta hubiere sido ambigua, se considerar que existi negativa tcita en brindarla.

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TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 043-2003-PCM) Artculo 19.- Informacin parcial En caso de que un documento contenga, en forma parcial, informacin que, conforme a los artculos 15, 16 y 17 de esta Ley, no sea de acceso pblico, la entidad de la Administracin Pblica deber permitir el acceso a la informacin disponible del documento.

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LTAIP, determinen nuevamente la calicacin de la informacin parcialmente no entregada. 3. Que la Entidad no entregue la informacin o entregue informacin incorrecta En este supuesto, previsto en el ltimo prrafo del artculo 13 del TUO de la LTAIP, la Administracin Pblica emite un Acto administrativo, pero no se entrega la informacin requerida o se entrega informacin incorrecta. Debido a esto, se debe efectuar un pedido para corregir este error material de la Entidad a la que se solicita. ii. Que la Entidad no responda la solicitud dentro del plazo Aqu, congurado en el inciso d) del artculo 11 del TUO de la LTAIP, se aplica el silencio administrativo negativo entendiendo como rechazado el pedido de informacin para que el administrado pueda impugnar ante los superiores jerrquicos administrativos, de existir, o los juzgados nacionales, por medio de un proceso contencioso-administrativo o un proceso constitucional de Habeas Data, segn el inciso e), f) y g) del artculo 11 del TUO de la LTAIP. iii. Que la Entidad no posea la informacin solicitada En este supuesto, previsto en inciso b) del artculo 11 del TUO de la LTAIP y en el tercer prrafo del artculo 13 del mismo texto normativo, la Administracin Pblica debe comunicar esta circunstancia al administrado solicitante lo ms pronto posible con la expedicin del acto administrativo; de saber la ubicacin de dicha informacin, esta deber constar en el acto administrativo que expedir la entidad. iv. Que la Entidad responda ambiguamente En este caso, previsto en el ltimo prrafo del artculo 13 del TUO de la LTAIP, el acto administrativo no demuestra claridad en la decisin de la Administracin; es decir, la motivacin que contiene no responde claramente a la solicitud del administrado. En este caso, el
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administrado puede recurrir, tambin, a los superiores jerrquicos administrativos, de existir, o a los juzgados nacionales, por medio de un proceso contencioso-administrativo o un proceso constitucional de hbeas data, segn el inciso e), f) y g) del artculo 11 del TUO de la LTAIP para impugnar la decisin y que se emita un nuevo pronunciamiento. v. Que la Entidad deniegue la solicitud En este caso, el supuesto esta previsto en el inciso c) del artculo 11 del TUO de la LTAIP, el cual remite al artculo 13 del mismo texto normativo; este caso genera que no se vea satisfecho el inters del administrado solicitante: 1. Deniegue con un pronunciamiento motivado El acto administrativo por el cual se deniega la solicitud es motivado solo cuando se fundamenta en los supuestos de excepcin mencionados anteriormente, de forma expresa y escrita junto con el plazo que durar el impedimento, segn el segundo prrafo del artculo 13 del TUO de la LTAIP. Si el administrado no considera que se congure alguno de los supuestos, aqu tambin se puede impugnar la decisin para la revisin por los superiores jerrquicos administrativos, en caso existan en la entidad correspondiente, o, en su defecto, por los juzgados nacionales en un proceso contencioso-administrativo o en uno constitucional de Habeas Data, segn el inciso e), f) y g) del artculo 11 del TUO de la LTAIP. 2. Deniegue con un pronunciamiento sin motivacin Este supuesto se congura: Cuando el acto administrativo por el cual se deniega la solicitud no se fundamenta en los supuestos de excepcin mencionados anteriormente. Cuando el acto administrativo por el cual se deniega la solicitud no cuenta con ninguna explicacin de la denegatoria.
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En cualquier caso de denegacin sin motivacin, el administrado puede impugnar la decisin para el pronunciamiento respectivo por los superiores jerrquicos administrativos, si existen, o los juzgados nacionales, por medio de un proceso contencioso administrativo o un proceso constitucional de hbeas data, segn el inciso e), f) y g) del artculo 11 del TUO de la LTAIP.
e. Conguracin de normas y obligacin de publicidad del Procedimiento de Acceso a la Informacin Pblica en los Textos nicos de Procedimientos Administrativos (TUPA)

del RLTAIP43 sealan la obligacin de la Administracin Pblica de acondicionar el funcionamiento y las normas para adecuar el procedimiento de acceso a la informacin pblica en estas entidades. Asimismo, mediante el artculo 1 del Decreto Supremo 018-2001-PCM44, se establece la obligacin de todas las entidades de la Administracin Pblica de congurar y publicitar el Procedimiento Administrativo de Acceso a la Informacin Pblica en los Textos nicos de Procedimientos Administrativos.
V. EL ENVO DE LA INFORMACIN POR CORREO ELECTRNICO Y EL ACCESO MATERIAL A LA INFORMACIN PBLICA

Es importante sealar que la Primera y Segunda Disposiciones Transitorias, Complementarias y Finales del TUO de la LTAIP42 y la Tercera y Cuarta Disposiciones Complementarias

De un lado, segn el artculo 13 del RLTAIP45, se puede responder la solicitud de

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TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 043-2003-PCM) Primera Disposicin Transitoria, Complementaria y Final La Administracin Pblica contar con un plazo de ciento cincuenta (150) das a partir de la publicacin de la presente Ley para acondicionar su funcionamiento de acuerdo a las obligaciones que surgen de su normativa. Regirn dentro de ese plazo las disposiciones del Decreto Supremo N 018-2001-PCM, del Decreto de Urgencia N 035-2001 y de todas las normas que regulan el acceso a la informacin. Sin embargo, los artculos 8, 11 y 20 referidos a entidades obligadas a informar, al procedimiento y, el costo de reproduccin respectivamente, entran en vigencia al da siguiente de la publicacin de la presente Ley. El Poder Ejecutivo, a travs de los ministerios respectivos y del Consejo Nacional de Inteligencia, en su calidad de rgano rector del ms alto nivel del Sistema de Inteligencia Nacional (SINA), elaborar el reglamento de la presente Ley, el cual ser aprobado por el Consejo de Ministros y publicado en un plazo no mayor de noventa (90) das contados a partir de la vigencia de la presente Ley. TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 043-2003-PCM) Segunda Disposicin Transitoria, Complementaria y Final Las entidades del Estado que cuenten con procedimientos aprobados referidos al acceso a la informacin, debern adecuarlos a lo sealado en la presente Ley.

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Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 072-2003-PCM) Tercera Disposicin Complementaria.- Adecuacin del TUPA Las entidades que en sus Textos nicos de Procedimientos Administrativos (TUPA) no cuenten con el procedimiento y determinacin del costo de reproduccin de acuerdo a la Ley y al presente Reglamento, asumirn el mismo hasta su adecuacin. Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 072-2003-PCM) Cuarta Disposicin Complementaria del Implementacin Para efectos de la implementacin del formato a que se reere el artculo 10 del Reglamento, as como de la adecuacin de los Textos nicos de Procedimientos Administrativos (TUPA) a que se reere la Tercera Disposicin Complementaria, las Entidades cuentan con (15) quince das tiles que rigen a partir de la publicacin de la presente norma.

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D.S. N 018-2001-PCM Artculo 1 Dispngase que en un plazo mximo de treinta (30) das hbiles, las entidades del Sector Pblico a que se reere el Artculo 20 del Decreto Legislativo N 757, debern incorporar en su Texto nico de Procedimientos Administrativos (TUPA), un procedimiento que posibilite el acceso de las personas a la informacin que posean o produzcan.

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Reglamento de la Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 072-2003-PCM) Artculo 12.- Remisin de la informacin va correo electrnico La solicitud de informacin podr responderse va correo electrnico cuando la naturaleza de la informacin solicitada y la capacidad de la Entidad as lo permitan. En este caso, no se generar costo alguno al solicitante. La Entidad remitir la informacin al

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acceso a la Informacin Pblica por correo electrnico de ser posible. Dicha norma constituye un avance bastante concreto en tanto sea posible la remisin de la informacin por esta va; sin embargo, materialmente, ninguna entidad de la Administracin Pblica posee los recursos necesarios para poder efectivizar esta norma. Por otro lado, de todas maneras, la LPAG y el TUO de la LTAIP prevn un modo de acceso ms ecaz de acceso a la informacin pblica: el acceso directo y material de los administrados a los documentos o fuentes donde se encuentra la informacin pblica. La LPAG tipica el principio de participacin46, segn el cual la Administracin Pblica debera brindar las condiciones necesarias para acceder a la Informacin; sin embargo, esto implicara que la informacin en cada entidad pblica a nivel nacional se tenga la clasicada entre la informacin que es de libre acceso y la informacin que se encuentra calicada (excepcionalmente) como de acceso restringido o prohibido a los ciudadanos. Esto es fsicamente imposible conociendo la realidad de nuestros organismos de la

Administracin Pblica actualmente; sin embargo, el TUO de la LTAIP establece, en su artculo 1247, el procedimiento de acceso material directo a la Informacin Pblica. Por lo que, si es que cualquier procedimiento regular de peticin administrativa fallara, el administrado podra acceder directamente y, por ahora, sin lmites a la informacin pblica; salvo que la Entidad Pblica donde se encuentre la Informacin tenga la informacin calicada como prohibida o restringida segn los artculos 15, 16 y 17 del TUO de la LTAIP.
CONCLUSIONES

El derecho de acceso a la informacin pblica ha sido establecido como derecho fundamental en nuestro ordenamiento. El procedimiento administrativo de acceso a la informacin pblica, por el cual se ve concretizado este derecho, es un procedimiento adecuado a la LPAG como uno de evaluacin previa con silencio administrativo negativo, que se encuentra en el TUO de la LTAIP y el RLTAIP, puesto que en este se tratan temas de inters pblico y de carcter constitucional que requieren un pronunciamiento determinante de la Administracin Pblica y porque existe

correo electrnico que le hubiera sido proporcionado por el solicitante dentro de los plazos establecidos por la ley, considerando lo siguiente: a. Si la solicitud se presentara por la unidad de recepcin documentara, la entidad podr responder el pedido de informacin o podr remitir cualquier otra comunicacin al solicitante utilizando correo electrnico, siempre que este d su conformidad en su solicitud; y, b. Si la solicitud se presentara va el Portal de Transparencia de la Entidad, el solicitante deber precisar el medio por el cual requiere la respuesta en el formulario contenido en l. 46 Ley de Procedimiento Administrativo General, Ley N 27444 Ttulo Preliminar Artculo IV Principios del procedimiento administrativo: 1. El procedimiento administrativo se sustenta fundamentalmente en los siguientes principios, sin perjuicio de la vigencia de otros principios generales del Derecho Administrativo: () 1.12. Principio de participacin: Las entidades deben brindar las condiciones necesarias a todos los administrados para acceder a la informacin que administren, sin expresin de causa, salvo aquellas que afectan la intimidad personal, las vinculadas a la seguridad nacional o las que expresamente sean excluidas por ley; y extender las posibilidades de participacin de los administrados y de sus representantes, en aquellas decisiones pblicas que les puedan afectar, mediante cualquier sistema que permita la difusin, el servicio de acceso a la informacin y la presentacin de opinin. (). 47 TUO de la Ley N 27806, Ley de Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica (D.S. N 043-2003-PCM) Artculo 19.- Acceso directo Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, las entidades de la Administracin Pblica permitirn a los solicitantes el acceso directo y de manera inmediata a la informacin pblica durante las horas de atencin al pblico.

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REVISTA JURDICA DEL PER

presuncin denegatoria de la solicitud; asimismo, el TUO de la LTAIP establece especialmente plazos acortados para la conguracin del silencio administrativo; igualmente, estos procedimientos deben estar tipicados, por obligacin expresa de las normas, en los Textos nicos de Procedimientos Administrativos (TUPA) de cada entidad de la Administracin Pblica. Como todo procedimiento administrativo, el de acceso a la informacin pblica tiene como n la emisin de acto administrativo pues, primero, las entidades de la Administracin Pblica deben efectuar un juicio de valor sobre la informacin solicitada ya que la deben calicar como de libre acceso o de acceso restringido o prohibido; segundo, puesto que cuando se solicita el acceso a la informacin pblica se debe emitir un pronunciamiento motivado, es decir, se debe dar un razonamiento lgico que exteriorice la decisin y los motivos de la misma de manera expresa y escrita; y, por ltimo, puesto que este pronunciamiento, que se encuentra bajo silencio administrativo negativo, es plausible de ser impugnado ante los superiores jerrquicos administrativos y juzgados nacionales jurisdiccionales en un proceso

contencioso-administrativo o un proceso constitucional de hbeas data. De la misma manera, se establecen como medios alternativos el envo por correo electrnico de la informacin pblica solicitada y el acceso material a la informacin pblica; sin embargo, debido a la realidad nacional material en recursos de la Administracin Pblica, estos medios se conguran como difcilmente efectivos. A pesar de esta limitacin material, son las entidades pblicas las que deben adecuar su infraestructura para poder otorgar efectividad en el servicio de acceso a la informacin pblica. As, el procedimiento administrativo de acceso a la informacin pblica ha sido fundamentado a nivel constitucional y legal; y se ha reglamentado de manera concreta en la LPAG, la LSA, el TUO de la LTAIP y el RLTAIP. De esta manera, el derecho de los administrados de acceder a la informacin pblica est plenamente garantizado en nuestra normativa por lo que cualquier impedimento por parte de las entidades que conforman la Administracin Pblica para que los ciudadanos accedan a la informacin pblica se traduce en un acto de burocracia y ocultismo contrario al Estado Democrtico de Derecho.

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