EL PAGO CON TTULOS VALORES

Felipe Osterling Parodi Partiendo de la premisa de que los ttulos valores se hallan destinados a la circulacin, resulta claro que ellos se encuentran sujetos a ciertas reglas bsicas conocidas como principios cambiarios. Debemos destacar, en este extremo, que los derechos que incorporan los ttulos valores son nicamente de orden patrimonial, es decir, de contenido econmico, pudiendo consistir en el pago de una suma de dinero, en la entrega de mercadera o en derechos de participacin. En adelante nos ocuparemos de los ttulos que incorporan derechos que consisten en el pago de una suma de dinero, esto es, de los ttulos que incorporan derechos de crdito. Ante la entrega de un ttulo valor podemos distinguir dos obligaciones

distintas que son independientes y autnomas la una de la otra. Por un lado, la obligacin causal y, por el otro, la obligacin cambiaria. La primera tiene su origen en la relacin causal de la que se deriva la entrega del ttulo valor, mientras la segunda deriva del ttulo valor mismo. Queda claro, entonces, que no obstante que el ttulo valor que representa una orden o promesa de pago supone el nacimiento de una obligacin cambiaria, paralela a la causal, y pese a que incluso puede existir identidad entre los sujetos que intervienen, no deben confundirse ambas obligaciones.

Felipe Osterling Parodi, doctor en Derecho y abogado en ejercicio, socio del Estudio Osterling; profesor de Obligaciones en la Pontificia Universidad Catlica del Per y profesor honorario y extraordinario en diversas universidades. Fue Presidente de la Comisin que tuvo a su cargo el Estudio y Revisin del Cdigo Civil de 1936, que dio origen al Cdigo Civil de 1984. En tal condicin fue ponente del Libro VI sobre Las Obligaciones. Ha sido Decano de la Facultad de Derecho de la Pontificia Universidad Catlica del Per, Ministro de Estado en la cartera de Justicia, Senador y Presidente del Congreso de la Repblica, Decano del Colegio de Abogados de Lima y Presidente de la Academia Peruana de Derecho. 1

Lo expuesto, sin embargo, no debe llevarnos a la errada conclusin de que el deudor se encuentra obligado a pagar la obligacin causal y la cambiaria de manera conjunta, como quedar aclarado en el desarrollo de nuestro anlisis. Lo cierto es que la entrega de un ttulo valor que constituye orden o promesa de pago, puede tener dos efectos diferentes, los mismos que dependen, en exclusiva, del acuerdo de voluntades de las partes. As, la entrega de un ttulo valor puede suponer solo el reconocimiento y aceptacin de pagar la obligacin contenida en l, sin extinguir la obligacin causal que dio origen a su entrega. Igualmente, puede darse el caso de que, ante el acuerdo de novacin o dacin en pago entre las partes, la entrega del ttulo valor de por cancelada la obligacin causal, subsistiendo nicamente la obligacin contenida en el ttulo, esto es, la obligacin cambiaria. El tema del pago con ttulos valores se encuentra regulado en el artculo 1233 del Cdigo Civil, precepto que establece: Artculo 1233.- La entrega de ttulos valores que constituyen rdenes o promesas de pago, solo extinguir la obligacin primitiva cuando hubiesen sido pagados o cuando por culpa del acreedor se hubiesen perjudicado, salvo pacto en contrario. Entre tanto la accin derivada de la obligacin primitiva quedar en suspenso. Esta norma es aplicable a los ttulos valores que constituyen rdenes o promesas de pago, tales como el pagar, la letra de cambio y el cheque. Resaltamos que el proyecto vigente, al igual que su antecesor, consignado en el Cdigo Civil de 1936, no ha otorgado solucin a importantes cuestiones: No define el trmino perjudicado, el cual posee gran importancia pues los efectos jurdicos a los que se refiere la norma dependen del perjuicio del ttulo o de su pago.

Tampoco expresa si la regla se aplica a toda clase de ttulos valores que constituyan orden o promesa de pago o nicamente a aquellos que deban ser pagados por terceras personas, por cuenta del deudor.

No se esclarece qu consecuencias produce la entrega o endoso a terceros, por parte del acreedor, de los ttulos recibidos del deudor.

El texto legal, por ltimo, no seala las consecuencias jurdicas que se producen cuando el acreedor, tenedor de los documentos que recibe del deudor, los endosa, transfiere o entrega en garanta a terceras personas.

En primer lugar, debemos entonces delimitar el contenido del trmino perjudicado. La palabra perjudicado la empleaba el Cdigo Civil de 1936 en el artculo 1248, en el que, como lo hace el precepto vigente, desempeaba un papel de singular importancia, pues de ese hecho, o de la realizacin o pago de los documentos, dependa que se produjeran los efectos jurdicos a que l aluda. Asimismo, aunque la palabra perjudicado no era utilizada por el Cdigo de Comercio o por el Cdigo de Procedimientos Civiles de 1912, sus alcances y significados se encuentran en los cuerpos legislativos espaoles y peruanos del siglo XIX. Dicha palabra, en suma, tiene su origen en la propia legislacin

espaola y es privativa del Derecho de cambio. A partir de una lectura de nuestra legislacin desde la perspectiva de la doctrina comentada, y tomando en cuenta el criterio adoptado por la jurisprudencia nacional, llegamos a la conclusin de que el concepto de ttulo valor perjudicado deriva de las consecuencias que acarrea la falta del protesto oportuno de un ttulo valor, o del no ejercicio de las acciones correspondientes dentro del plazo de ley.

Siguiendo lo dispuesto por el artculo 1233 del Cdigo Civil, resulta claro que la falta de protesto de un ttulo valor o el no ejercicio de las acciones cambiarias derivadas de ste, antes de configurarse los plazos de prescripcin, no solo extinguira la obligacin cambiaria derivada del ttulo valor, sino tambin la obligacin causal que dio origen a su emisin o transferencia, salvo que el poseedor del ttulo hubiese actuado diligentemente y, no obstante ello, no le hubiese sido posible protestar el ttulo o ejercer las acciones cambiarias de manera oportuna. La extincin de la obligacin cambiaria y de la obligacin causal original opera, por consiguiente, cuando el ttulo valor se perjudic por culpa del acreedor. Se hace necesario precisar entonces, en primer trmino, que culpa es la omisin de aquella diligencia que exige la naturaleza de la obligacin y que corresponde a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar. La culpa supone una conducta negligente del acreedor: Y los perjuicios resultantes de tal conducta negligente le son atribuibles. As, sera culpable el acreedor que omiti, por negligencia, el protesto del documento, o que, tambin por negligencia, dej caducar la accin por derecho de cambio. No habra negligencia por el contrario- cuando el acreedor remite el efecto de cambio a un Notario, para el protesto, y ste omite algunas de las formalidades previstas por los artculos 74 y 75 de la Ley de Ttulos Valores. Aqu no habra culpa del acreedor; la culpa sera del Notario. Debe entenderse, por otra parte, que los documentos se perjudican si no son protestados contra todos los obligados por derecho de cambio, o si no se ejercitan dentro del trmino sealado por la ley todas las acciones por derecho de cambio que de ellos se deriven. Tratndose de letras de cambio, por ejemplo, si el protesto por falta de aceptacin se dirige contra el girado que se encuentra libre de cualquier

responsabilidad cambiaria al no aceptar la letra de cambio- y no contra el librador, entonces se habr perjudicado, pues es este ltimo quien tiene la calidad de obligado principal del ttulo valor ante la falta de aceptacin del girado. En cualquier caso en que se perjudiquen los documentos, aunque sea parcialmente, y siempre que hubiera culpa del acreedor, se producirn los efectos jurdicos del pago de la obligacin primitiva. En esos casos, no podr pretender el acreedor que quede sin efecto el pago de la obligacin primitiva por el reconocimiento, en va de prueba anticipada, de los documentos perjudicados. Y bien, cuando la obligacin primitiva ha sido garantizada por fianza, garanta mobiliaria, prenda o hipoteca, y el deudor entrega o endosa a la orden de su acreedor documentos de cambio, y stos se perjudican por culpa del acreedor, entonces se produce el pago de la obligacin primitiva y se extinguen todas las garantas personales o reales que se constituyeron para asegurar el cumplimiento de esta obligacin. En ese caso el acreedor, tenedor de documentos perjudicados, solo podr ejercitar accin por derecho comn contra el deudor para el pago de los documentos perjudicados. Pero no podr hacer efectivas las garantas que se constituyeron para asegurar la obligacin primitiva, porque ellas se habran extinguido. Por otro lado, es preciso solucionar el segundo problema jurdico que surge de la interpretacin del artculo 1233 del Cdigo Civil peruano de 1984, esto es, el de determinar si dicho precepto se refiere a toda clase de efectos de cambio o solo a aquellos que debe pagar un tercero por cuenta del deudor. Si bien la legislacin peruana no distingue entre estas dos hiptesis, no percibimos ningn argumento valedero para excluir la norma legal del supuesto en que el pago de los efectos de cambio deba ser hecho por el propio deudor. Es el caso, frecuentsimo, del precio en un contrato de compraventa que est

representado por letras de cambio aceptadas por el comprador, o por cheques girados por el comprador a la orden del vendedor. Aqu no podra admitirse que con la entrega de tales documentos opera novacin y que el vendedor ve extinguida la accin derivada de la falta de pago del precio pactado, para conformarse con la accin derivada de los efectos de cambio que recibi y que no fueron abonados a su vencimiento. No podemos distinguir donde la ley no distingue. Y, por tanto,

consideramos que el artculo 1233 del Cdigo Civil de 1984 se refiere tanto a los documentos que debe pagar un tercero por cuenta del deudor como a los documentos que debe pagar el propio deudor. En este punto debemos resaltar que si bien, como hemos observado, la sancin para el acreedor negligente es severa cuando los documentos los acepta, gira o suscribe el deudor, sin intervencin de terceras personas, o sea cuando la relacin cambiaria se circunscribe al deudor y al acreedor; la sancin es aun ms rigurosa cuando se trata de documentos al portador o a la orden, aceptados, girados o suscritos por terceras personas y endosados por el deudor a favor del acreedor. En ambos casos, si los documentos se perjudican por culpa del

acreedor, se entender efectuado el pago de la obligacin primitiva. Pero en el ltimo caso el acreedor, adems, habra perdido la accin cambiaria, tanto en la va directa, contra el aceptante y los avalistas, como en la va de regreso, contra el librador y los endosantes. Y como el deudor sera

endosante de los documentos y, por tanto, solo obligado por derecho de cambio, quedara totalmente liberado. El acreedor nicamente podra ejercitar accin por derecho comn contra el tercero, quien acept, gir o suscribi los documentos perjudicados. Aqu juzgamos conveniente recordar que de acuerdo con el texto de la Ley de Ttulos Valores, en los casos en que la accin cambiaria no resulta procedente, el tenedor puede optar por ejercer las acciones extracambiarias, denominadas as ya que no surgen directamente del ttulo valor sino de las relaciones subyacentes

de ste. De esta forma, el tenedor puede optar por la accin causal y, en defecto de sta, por la accin de enriquecimiento sin causa. Es importante sealar, adems, que el tenedor puede ejercer la accin causal alternativamente a la accin cambiaria, incluso cuando esta ltima resulte procedente. La accin de enriquecimiento sin causa, en cambio, solo puede

ejercerse si el tenedor ha perdido la accin cambiaria contra todos los obligados y, adems, se encuentra impedido de ejercer las acciones causales contra ellos porque no tuvo ni tiene relaciones jurdicas de esa naturaleza para ampararse. Ahora bien, si los documentos se pagan, se extinguen simultneamente las dos obligaciones: la obligacin primitiva, esto es, aqulla cuya accin qued entre tanto en suspenso, y la obligacin nueva, aqulla que surgi de los efectos de cambio. El pago tendra la virtualidad jurdica de extinguir dos obligaciones

representativas de una misma prestacin. Ello no significa una dacin en pago o una novacin. Se trata de un simple pago. La situacin es ms compleja cuando los documentos se perjudican. Aqu s se produce novacin. Percibimos, sin embargo, que la novacin no opera entre la obligacin primitiva, aqulla cuya accin qued entre tanto en suspenso, y la nueva obligacin, aquella que se cre al entregarse los efectos de cambio, pues la novacin supone la extincin de una obligacin para dar nacimiento a otra nueva. En la novacin, la primera obligacin se extingue para crear otra que la

reemplaza. En este caso coexisten dos obligaciones. La primitiva, cuya accin qued entre tanto en suspenso. Y la nueva, la derivada de los efectos de cambio, cuya accin debe ejercitarse. Esta segunda obligacin naci sin que operara la extincin de la primitiva. Y esto no es novacin. La novacin s opera entre la obligacin primitiva y la obligacin cambiaria que originan los documentos antes de perjudicarse, por una parte, y la nueva

obligacin que nace de los documentos perjudicados por la otra. O sea que esta nueva obligacin, surgida de los efectos de cambio perjudicados, y que tan solo concede accin por derecho comn, extingue simultneamente dos obligaciones: la primitiva, es decir, la que naci originalmente, y la nueva, o sea la que naci con la entrega de los efectos de cambio. Aclaremos, para concluir este aspecto del problema, que en el supuesto estudiado no intervienen como instituciones diferentes la dacin en pago y la novacin objetiva, pues ambas figuras son prcticamente sinnimas. Por otra parte, tambin debemos hacer hincapi en la singular importancia que tiene la norma que analizamos el artculo 1233 del Cdigo nacional- en el campo del Derecho de los Contratos. Si los documentos a que alude el artculo 1233 del Cdigo Civil de 1984 se pagan a su vencimiento, no se promueve una situacin de inters jurdico. Los efectos de cambio habran sido realizados, y la obligacin, simplemente, se extingue. Al examinar el pago con ttulos valores, tal cual ha sido regulado por nuestro legislador, no podemos dejar de lado un par de acotaciones adicionales, que consideramos de particular relevancia. Primero, sealar que pensamos que el legislador debi prever la situacin jurdica que se suscita cuando los documentos que recibe el acreedor del deudor son entregados por aqul, a su vez, en propiedad o en garanta, a terceras personas. Debi establecerse para este caso que cualquiera que hubiese sido la suerte de los documentos entregados por el acreedor al tercero, se extingua la obligacin primitiva. Esta afirmacin obedece a que estamos convencidos de que si el acreedor introduce en el mercado los documentos que recibe de su deudor, sea entregndolos en propiedad o simplemente en garanta, esa entrega debe producir los efectos jurdicos del pago de la primitiva obligacin.

En segundo lugar, debemos resaltar la problemtica situacin que se presenta en aquellos casos en los que el ttulo valor se perjudica sin culpa del acreedor. En este supuesto son muy distintas las consecuencias jurdicas que se originan. Como hemos visto, el artculo 1233 del Cdigo Civil prev que el pago de la obligacin primitiva se genera cuando los documentos se perjudican por culpa del acreedor. No existe culpa del acreedor pues la culpa es una nocin si entrega los documentos a un tercero y ellos se

esencialmente personal-

perjudican en poder de este tercero. Aplicando en rigor la regla del Cdigo de 1984, en este caso la obligacin primitiva no queda extinguida. Y ello conduce a que el deudor, cuando es

aceptante, girador o suscriptor del documento, confronte dos acciones judiciales distintas, destinadas a hacerle cumplir dos veces una misma prestacin. Hemos sido cuidadosos en advertir que se trata de una simple confrontacin con dos acciones judiciales, sin que esto signifique que el deudor est obligado a pagar dos veces. Es el caso del deudor que acepta letras de cambio giradas por el acreedor a su propia orden. El acreedor, a su vez, endosa esas letras de cambio en garanta a una tercera persona. Si las letras de cambio se perjudican en manos de este tercero, por culpa o sin culpa de ste, no se extingue la obligacin primitiva, porque no habra existido culpa del acreedor. Y, al no extinguirse la obligacin primitiva, el acreedor podra exigir el pago al deudor. A su vez, el tercero, tenedor de los documentos perjudicados, quien los recibi en garanta, podra ejercitar accin por derecho comn contra el aceptante, o sea contra el mismo deudor, para el pago de los documentos. Hemos consignado el caso de la entrega de letras de cambio por el acreedor a un tercero, en garanta, pues si la entrega se verifica en propiedad, el acreedor ya habra recibido su importe del tercero y, por tanto, nada tendra que reclamar del deudor.
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Otra situacin infortunada para el deudor podra presentarse cuando los documentos deben ser pagados por una tercera persona y el deudor, dueo de tales efectos, los endosa a la orden del acreedor, y ste, a su vez, los endosa a la orden de un tercero. Si los documentos se perjudican en manos de un tercero, el acreedor podra exigir al deudor el pago de la obligacin primitiva, porque sta subsistira en razn de que no habra habido culpa del acreedor. El deudor podra verse obligado a efectuar ese pago. Pero, al haberse perjudicado los documentos, el deudor que los recupera habra perdido la accin por derecho de cambio contra su endosante, los endosantes anteriores y los avalistas, y solo podra accionar por derecho comn contra el aceptante, que bien podra ser insolvente. Y si es verdad que el deudor tiene accin por daos y perjuicios contra el tercero que permiti que los documentos se perjudicaran, tambin es cierto que habra perdido la accin por derecho de cambio contra todas las personas que intervinieron en los documentos. En este ltimo caso el deudor no est confrontado con dos acciones judiciales, pues se ve obligado a pagar la obligacin primitiva al acreedor, sin poder recuperar, en algunos casos, ese importe, no obstante haber sido dueo de documentos suscritos por personas solventes pero que solo estaban obligadas por derecho de cambio. Se trata, pues, de situaciones jurdicas anmalas, en que la obligacin primitiva se extingue no solo cuando los documentos se perjudican por culpa del acreedor, sino tambin cuando ellos son entregados o endosados por el acreedor a terceras personas. Debemos expresar, en conclusin, que el legislador peruano ha incorporado en el artculo 1233 del Cdigo Civil de 1984 una norma adecuada a la naturaleza jurdica de los efectos de cambio que constituyen promesas de pago u rdenes de pago.

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El texto legal est destinado a proteger al acreedor diligente, manteniendo en vigencia la obligacin primitiva que se pretendi pagar con documentos que no fueron abonados a su vencimiento. Y a proteger al deudor de la negligencia del acreedor, cuando ste, por su culpa, permiti que se perjudicaran los documentos. Nuestra legislacin regula entonces los supuestos de extincin de la obligacin causal mediante la entrega de un ttulo valor, reconociendo los efectos pro solvendo, como regla general, y pro soluto, ante el pacto en contrario de las partes. Pero, debido a la enorme importancia del precepto y a su constante aplicacin en las relaciones contractuales, es necesario buscar soluciones a los problemas que hemos comentado y que pueden presentarse y de hecho se presentan- a fin de evitar que se desvirten los principios que consagra el artculo 1233 del Cdigo Civil. Por ltimo, debemos destacar que lo prescrito en el artculo 1233 admite pacto en contrario. As, sera perfectamente vlido y eficaz que el acreedor y el deudor, en ejercicio de su autonoma privada, pacten que la sola entrega de ttulos valores que constituyen rdenes o promesas de pago, extinguir la obligacin primitiva. Lima, agosto del 2012.

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