Вы находитесь на странице: 1из 50

BASE PARA CONSITTUCIONAL No es posible hablar del Estado antes del perodo moderno, ya que el trmino Estado fue

ajeno a la antigedad, poca en la que se usaron las denominaciones de polis, res pblica e imperium. Naci con la poca moderna, pero fue !aquia"elo quien lo introdujo en a literatura. #omen$aremos entonces "iendo c mo se agruparon los primeros hombres y como pasaron de las familias, polis, ci"itas a el estado moderno de hoy. El sedentarismo, que fue la primera manifestaci n de agrupaci n del hombre, ya que al "i"ir a merced de la naturale$a y en condiciones e%tremadamente precarias, se "io en la necesidad de organi$arse en peque&os grupos y asentarse en un lugar, aprendiendo a con"i"ir con m's seres de su misma especie y repartiendo deberes y obligaciones tales como el culti"o y la ca$a. (espus, el mismo hombre primiti"o, forma la primera instituci n social) *a familia, cuya e"oluci n es importante por ser la primera uni n con otros seres biol gicamente necesarios. #on el tiempo, y con la ayuda del medio ambiente y la familia, se desarrollan ciertas formas pre estatales como)*a familia, *a tribu, *a ciudad. Atenas +tenas, se constituy en una sociedad democr'tica. No estableca una rgida separaci n social y de hecho, no ejerca un papel tutelar sobre la "ida de sus ciudadanos. *as clases sociales estaban di"ididas en escla"os, e%tranjeros y ciudadanos, estos ltimos se di"idan en plebeyos y arist cratas. *a autoridad suprema del Estado descansaba en la asamblea, formada por todos los ciudadanos. *as decisiones de este cuerpo constituan las leyes. *a administraci n de justicia se ejerca por medio de jurados populares, elegidos al a$ar. ,ero lo m's destacable era que la constituci n de +tenas permiti a los ciudadanos una idntica participaci n en los asuntos del Estado, desarrollando un sistema completamente democr'tico Scrates sostiene que las concepciones jurdicas tienen que sufrir la crtica de la ra$ n indi"idual sin sujetarse a la religi n o la costumbre, pero crea que en los principios fundamentales de la justicia podan descubrirse en la naturale$a- que el hombre es un ser social y que el Estado es una entidad necesaria.. Aristteles. No tra$a un perfil de gobierno ideal, sino que sostiene la idea de que han de adaptarse las constituciones a las necesidades de cada pueblo. +poya un sistema de gobierno donde todos los ciudadanos acten en la "ida pblica. *a participaci n m's que un derecho, es concebida como un deber, una obligaci n. .ostu"o que el Estado es una instituci n natural y necesaria y su principal funci n es adaptar los principios fundamentales del derecho y la justicia a las necesidades particulares de los ciudadanos. +rist teles, anali$a los males y defectos /pro y los contra0 que e%isten en las ciudades griegas, compar'ndolas, sugiriendo remedios pr'cticos para el futuro. Es m's enf'tico que otros y declara que el Estado e%iste por naturale$a, y por tanto, es anterior al hombre, no por ser ste autosuficiente y solo podr' serlo respecto al todo, en cuando a su relaci n con las dem's partes, complementando su e%presi n al decir, en base a su 1oon ,oliti2 n, que quien no con"i"e con los dem's en una comunidad, 3o es una bestia, o es un dios3.

ESTADOS ANTIGUOS. *os griegos tenan costumbres organi$acionales, en las cuales se permita la participaci n en los asuntos pblicos por medio de asambleas y no presentan un alto sentido de centrali$aci n y personali$aci n de la autoridad. .u autoridad no estaba basada en una sola persona, sino que se di"ida en "arios jefes y an se reconoca el 3consejo de ancianos3. *os te ricos polticos de esa poca consideraban al Estado por una parte como la ciudad o el sitio donde debe desarrollarse la plenitud de la "ida humana- por otro lado solo se referan a las funciones pblicas concedidas a cualquier ciudadano que pueda reali$arlas mediante la reno"aci n de los cargos. *os pensadores griegos, fueron los primeros que refle%ionaron sobre la forma de organi$aci n poltica, a tra"s de las polis o ciudades 4 estados, que eran el lugar de residencia de los griegos, y tambin un don de los dioses que los separaba de los b'rbaros, ya que no haba ci"ili$aci n posible fuera de la polis, ya que esta es una organi$aci n poltica no reducible a una aglomeraci n urbana- es la organi$aci n poltica y social unitaria de un territorio limitado que puede comprender una o "arias ciudades, as como la e%tensi n de campo que de ellas depende. *os pensadores griegos desarrollaron una idea de organi$aci n poltica que hoy en da se puede homologar en gran parte a la concepci n de Estado. ,lat n, e%plica su intenci n de construir un Estado ideal, formado por tres clases sociales. #ada clase social representa un aspecto del alma, y la polis en su conjunto, representara el alma entera /segn los "alores de la sociedad griega que organi$aba a tra"s de la polis0. Esta construcci n que reali$a ,lat n se fundamenta en una organi$aci n estrictamente jerarqui$ada y unificada, con la clara intenci n de lograr una unidad poltica y moral, cuya e%istencia e"itara una serie de problemas dentro de la polis como por ejemplo los conflictos sociales. ROMA *a concepci n del derecho positi"o puede considerarse como el a"ance m's importante, la creaci n de una teora abstracta del Estado, distinto de la sociedad en general. *os romanos separan y distinguen el Estado de los indi"iduos, cada uno tiene deberes y derechos diferentes. (e este modo, el Estado es una persona jurdica que ejerce su autoridad dentro de los lmites legales determinados- y el indi"iduo es, tambin, una persona jurdica con derechos y prerrogati"as frente a los dem's indi"iduos y las arbitrariedades posibles de los gobiernos. 5odo el sistema pri"ado en 6oma se funda en el reconocimiento de esta concepci n 7urdica. *os romanos, como as los griegos, consideran al Estado como una instituci n natural que no requiere en su e%istencia justificaci n alguna. En cuanto a la ley, no es un mandato, una orden del soberano hacia sus sbditos, sino un pacto de los rganos constituyentes del Estado, despus de una negociaci n colecti"a. #on la e%pansi n de 6oma se introducen y aclimatan nue"as ideas que amplan y conceden un sentido de libertad al derecho de este pas. (e esta manera se forma el 7us 8entum y el 7us Naturale, que se suman al 7us #i"ile ya "igente. *a doctrina de derecho natural de los griegos influye notablemente en el espritu de los juristas donde llega a aceptarse la idea de que en las normas positi"as y especiales de la ley se encierra siempre principios fundamentales de del derecho natural, con au%ilio de la ra$ n. Conclusin *os 9deales de libertad y democracia fueron los aportes m's importantes de la cultura griega al pensamiento poltico. 5ambin el concepto del hombre como ser social y

como parte integrante del Estado, del cual no es ajeno, sino clula de ese gran organismo. *as decisiones eran tomadas entre todos los ciudadanos y no pro"enan, como en los Estados "ecinos, de la "oluntad absoluta de un 6ey. Ellos consideran a la tirana y a la oligarqua como las peores formas de gobierno. En segundo trmino, 8recia permiti la libertad de pensamiento y de e%presi n. ,ero qui$'s m's importante que todo esto sea el hecho de que la autoridad descansaba en las leyes a diferencia de todas las justificaciones hasta entonces conocidas /f'bulas, opresiones, temores, entre otros0.El principal aporte de los romanos fue el desarrollo que le dieron a las ciencias jurdicas. (iferenciando entre (erecho ,blica y (erecho ,ri"ado- adem's de que con ellos aparece la clasificaci n de 9us #i"is, 9us 8entum y 9us Naturale. El imperio romano, al someter a los indi"iduos de todas las naciones a un mismo poder, sienta las bases de un sistema unificado de "alores que en gran medida se sostienen hasta hoy. ,or otra parte las nociones de 9us 8entum y 9us Naturale desempe&an un importante papel en la creaci n de una teora de derecho internacional. El derecho pblico, es todo lo que la ley indica que puede hacerse. Esta acotado a un marco jurdico (rganos, funcionarios) El derecho privado, es todo lo que la ley no prohbe. ero nuestro derechos no son absolutos , porque estamos circunscritos a una institucionali!ada pblica. "l derecho pblico y privado se lleg previo desarrollo del derecho subjetivo y objetivo. El pensamiento poltico antiguo /8recia y 6oma0 la constituci n de la sociedad era la forma de gobierno que poda adoptar una sociedad debido a determinadas condiciones de su e"oluci n hist rica o de su realidad social ,or lo tanto esta forma de agruparse es lo que para nosotros sera el Estado. La Edad Media #on la cada del imperio romano de occidente, comien$a la Edad !edia en Europa, la 9glesia #at lica 6omana continu manteniendo el poder, con los papas reclamando autoridad sobre todos los ni"eles de la "ida y "i"iendo como reyes. *a corrupci n y la a"aricia eran comunes en el lidera$go de la iglesia. #uando cay occidente muchos culparon a los cristianos de esta situaci n. En respuesta a esto .an +gustn /uno de los padres de la 5eologa0 escribe "arios te%tos respecto de la sociedad poltica. SAN AGUSTIN .an +gustn, leg la concepci n poltica de la "isi n de Estado durante la Edad !edia, a tra"s de su obra *a #iudad de (ios, sta constituye una profunda refle%i n sobre la :istoria y la #iudad. En ella se reali$a una distinci n entre las dos ciudades en las que se di"ide la humanidad y que e%isten desde el origen de los tiempos) una terrenal en la que el amor propio llega a despreciar (ios y otra, la celestial, en donde el amor por (ios llega hasta el desprecio de si mismo. Conce to de !"nero #u$ano% *a naturale$a humana es doble) el hombre es espritu y cuerpo, es decir que es ciudadano de este mundo y de la ciudad celestial. *a especie humana es una sola familia, pero su destino final no se alcan$a en la tierra, sino en el cielo.

Conce to de la #istoria) *a historia humana esta y estar' siempre dominada por la lucha entre las dos sociedades. (e un lado se encuentra la ciudad terrena, la sociedad fundada en los impulsos terrenos, apetitos y posesi"os de la naturale$a humana inferiorpor otro, la #iudad de (ios, sociedad fundada en la esperan$a de la pa$ celestial y la sal"aci n espiritual. .olo en #iudad #elestial es posible la pa$. Conce to de redestinacin) El hombre tiene un estigma, un destino marcado por (ios y los di"ide entre los condenados y los que se "an a sal"ar. Ciudad de Dios & Ciudad Terrenal. *a ciudad terrena era de todos los hombres malosla ciudad celestial, la comuni n de los redimidos en este mundo y en el futuro. Estas dos ciudades est'n en lucha constante hasta que la celestial gane. *a iglesia no es el reino de (ios, pero si la representante de este en la tierra. ; el Estado el representante de la ciudad terrenal. Conce cin de oder) (ada por dios. *a autoridad dirige y conduce en beneficio comn. El poder en si mismo no es malo I!lesia & Estado) *a 9glesia es el !inisterio de (ios en la tierra, es el fin el mundo celestial. !ientras que Estado es un mundo egosta. SANTO TOMAS DE A'UINO +lgunos autores como .anto 5om's de +quino comprendieron la noci n de Estado durante esta poca. .anto 5om's se nutre de las .agradas Escrituras y de las obras de +rist teles. En l se aprecia la idea de que el Estado debe estar orientado hacia la consecuci n del bien comn de toda la sociedad. + pesar de ello y de que se&ala la e%istencia de dos poderes legtimos en la tierra, el espiritual y el temporal o secular, se&ala que (ios quiere que se obede$ca al primero. En toda comunidad de seres libres que tienen dominio sobre sus actos, es necesaria la e%istencia de una norma que indique en que sentido debe orientarse esa acti"idad libre. #on esto se comprueba la e%istencia del alma racional como lo es la libertad humana y la capacidad del hombre de elegir libremente entre las posibilidades que conoce y desea, sin estar determinado por ninguna. 7ustamente porque el hombre es libre y puede incluso elegir una alternati"a que no se oriente al bien personal o al bien comn de la sociedad poltica, es que debe e%istir este marco regulatorio que emane de la ra$ n y se oriente al bien comn al que llamamos ley. Tesis #istricas del naci$iento del Estado Moderno Estado !oderno nace producto de que la larga crisis de la econ mica y social de la sociedad europea desde el siglo <9=, habra puesto de manifiesto, una serie de dificultades y de limitantes al "iejo sistema de producci n feudal. ,roducto de la necesidad de ordenar a la sociedad bajo una autoridad central respetada y reconocida como tal por todos. >tra teora es que el surgimiento del +bsolutismo, como primer sistema poltico mundial, habra dado origen al Estado !oderno, incluyendo sus instituciones y el derecho. +mbas "isiones coinciden en que fue a lo largo del siglo <=9 y en Europa, que naci el Estado !oderno. >tros autores se&ala que en realidad ya e%ista el Estado, sin embargo en esta poca se empe$aron a moderni$ar. Esta "isi n parte de la idea de que el Estado es una instituci n que ya e%ista en Europa, y que a tra"s de la historia ha ido cambiando de forma, m's no de fondo.

Este Estado 5erritorial es el sistema poltico que sucede al Estado ?eudal, y que ya a fines del siglo <=9 presenta ciertos rasgos totalmente definidos, como por ejemplo que est' determinado por la soberana, la cual se ejerce sobre un territorio determinado a tra"s de un poder soberano comn. Este rasgo de la soberana postula la unicidad del mando y del territorio, lo cual de manera t'cita fija el principio de indi"isibilidad del mando y del territorio. >tro rasgo de suma importancia, es que el Estado 5erritorial, logra someter a todos sus miembros a una sola obediencia /religiosa, poltica, jurdica o social0, y que a tra"s de la ley logra ordenar las distintas formas de gobierno de las sociedades. TEORIAS DE POR 'U( SE AGRUPAN LOS )OMBRES El hombre es sociable por naturale$a, nunca estu"o solo y con"i"i siempre con otros. No hay estados presociales ,ara +rist teles, el hombre no puede "i"ir en sociedad sin forma de organi$aci n poltica, y esta es la polis. *a organi$aci n poltica nace simult'neamente al nacimiento de la sociedad. >tros pensadores han dicho que adem's de "i"ir en polis y ser sociable, el hombres es un ser poltico, porque si los hombres con"i"en necesitan una direcci n, un gobierno. ,or tanto la con"i"encia social se "uel"e poltica. LOS CONTRACTUALISTAS )OBBE LOC*E + ROSSEAU En oposici n a +rist teles, los contractualistas describen que antes de cualquier forma de agrupaci n el hombre tu"o una etapa prepoltica, en donde no habra politicidad estado de naturale$a@, despus y s lo por acuerdo humano se celebr un pacto o contrato social , en "irtud de la cual la con"i"encia queda polticamente organi$ada.. En cuanto al estado de naturale$a pre"io no todos los contractualistas concuerdan. )OBBE El estado pre"io a la constituci n de la sociedad poltica, sera el de una guerra de todos contra todos. ,ostula como forma de gobierno el autocr'tico, sostiene el principio de la monarqua absoluta. 8obierno absoluto o caos. )i tesis contractualitas )o,,es *a naturale$a ha hecho a los hombres iguales en cuerpo y espritu. #omo son iguales desean las mismas cosas, pero no todos pueden lograrlo entonces se "uel"en enemigos y tratan de aniquilarse. (urante este periodo en que los hombres "i"en si un poder que los atemorice a todos se hallan en estado de guerra. *os hombres "i"en solo con la seguridad de su propia fuer$a, por tanto no se desarrolla la industria, comercio etc. En esta guerra nada es injusto. *a noci n de derecho, legalidad, justicia e injusticia est'n fuera de lugar. (onde no hay poder comn, la ley no e%iste y donde no hay ley no hay justicia. No e%iste propiedad ni dominio, ni distinci n entre lo tuyo y lo mo, solo le pertenece a cada quien lo que puede tomar y pueda conser"arlo. *o nico que soluciona esta situaci n es erigir un poder comn ya sea en un solo hombre o una asamblea de hombres. Esto es m's all' de un consentimiento hacia una persona, es un pacto de cada hombre con los dem's. En donde se transfiere a una sola persona o personas nuestro derecho de gobernarme a mi mismo. En eso reside la esencia del estado, una persona puede emplear la fuer$a y los medios de todos como lo ju$gue con"eniente para asegurar la pa$ y la defensa comn. El titular de esta persona es el soberano y tiene poder soberano sobre cada uno de sus sbditos LOC*E

El sentido comn, innato de los hombres, contribuye a que ste superes los conflictos de intereses que se originan en la "ida social. .ostiene que en el pacto social, hay una reser"a de derechos para los particulares, as que solamente se delega en el poder poltico aquella parte de libertad necesaria para sal"aguardar el resto. *a monarqua constitucional es su formula poltica. )i tesis contractualitas Loc-e *os hombres "i"en en completa libertad, sin pedir permiso y sin depender de la "oluntad de otros. Es un estado de igualdad donde el poder y jurisdicci n son recprocos. Nadie puede ser arrancado de esa situaci n y sometido al poder poltico de otros sin su consentimiento. Este se otorga mediante el con"enio hecho con otros hombres de juntarse e integrarse en una comunidad distinta a permitirles una "ida c moda, segura y pacifica. Ana "e$ que han consentido a constituir una comunidad o gobierno quedan desde ese mismo momento conjurados y forman un solo cuerpo poltico, dentro del cual la mayora tiene derecho a regir y de obligar a todos. ROSSEAU El hombre es bueno por condici n natural y solamente las circunstancias hist rico sociales inadecuadas a la e%igencia de su naturale$a lo han "iciado. (el estado de naturale$a se pasa a la sociedad. .u formula sera el absolutismo democr'tico o la democracia directa. )i tesis contractualitas Rosseau *os hombres llegan a un punto en que los obst'culos se oponen a su conser"aci n de estado natural. Entonces este estado primiti"o no se puede subsistir. #omo no pueden generar nue"as fuer$as solo les queda aunar y dirigir las que e%istentes que les permita superar la resistencia. Encontrar una forma de asociaci n que defienda y proteja con toda la fuer$a comn a la persona y los bienes de cada asociado, unindose cada uno a todos , no obede$ca m's que a si mismo y permane$ca tan libre como antes es la soluci n de 6osseau mediante el contrato social. MAR.ISMO El mar%ismo tambin concibe una etapa prepoltica. *a !ar% y Engels la organi$aci n poltica solo emerge cuando la sociedad se escinde en clases. El estado es producto de las sociedades econ micamente e"olucionadas, en donde la propiedad y los pri"ilegios est'n distribuidos desigualmente. El estado tiene un car'cter de instrumento de dominaci n de la clase burguesa en la etapa capitalista. En la socialista el estado sir"e al proletariado y finalmente en la etapa comunista es estado se e%tingue, la sociedad es sin clases y al gobierno de las personas suceder' la administraci n de las cosas. /isin sociol!ica *os soci logos m's que in"estigar el momento en que aparece la organi$aci n poltica, estudian las causas del fen meno. (e esta forma algunos han se&alado que los estados se han desarrollado y han persistidos porque las comunidades requieres organi$aci n. .i se con"ierten en comunidad organi$ada, lo hace para agresi n y defensa, mantenimiento del sistema legal y el orden y conser"ar la norma comn. /+qu se puede "er el germen de concepto soberana0 /isin antro ol!ica .iempre hubo una concepci n de unidad poltica que se manifest inicialmente como familia a tra"s del parentesco.

Las 0or$as de ol1tica en el de2enir #istrico El hombre para mantenerse en sociedad requiere de la organi$aci n poltica. B#uales son los rasgos de esta organi$aci n poltica hist ricaC *a sociedad poltica debe ser comprendida como un sistema social institucionali$ado. *a sociedad poltica debe ser aut'rquica, es decir autosuficiente, que suple cualquier problema. *a autarqua engloba todos los rdenes de la "ida social, ya que se puede asumir la reali$aci n de todas aquellas necesidades sociales que se hacen imprescindibles. La 0or$a ol1tica del Estado $oderno #oncuerdan autores que solo a partir del 6enacimiento nace el estado. !aquia"elo introdujo el trmino. El Estado emerge como un instrumento poltico fuertemente centrali$ado con la aspiraci n de construirse en unidad absoluta. El Estado moderno naci como una unidad de asociaci n, conforme a una constituci n. En donde el derecho y poder dominan todos los aspectos de la "ida de la comunidad. .e autorregula con limitaciones en su actuar, pero solo las que l mismo se ha impuesto en "ista del conocimiento que tiene de su problema. (escubrimientos cientficos ayudaron a perfilar m's la labor del estado. #on el descubrimiento de la p l"ora, la guerra se tecnific por tanto se hi$o necesario la creaci n de un ejrcito permanente sujeto a pagas. #on esto el prncipe se libra de la fidelidad del "asallo y el Estado maneja las fuer$as armadas. Esta nue"a estructura del Estado oblig a reorgani$ar la hacienda pblica, por tanto obliga a separar el erario nacional de propio del prncipe. Esta economa m's compleja conlle"a la burocrati$aci n del Estado. El instrumento m's efica$ para lograr la independi$aci n de la unidad del poder del estado fue la jerarqua de autoridad, ordenada de modo regular, de acuerdo a las competencias y en la que funcionarios especiali$ados, nombrados por superiores y econ micamente dependientes, consagran su acti"idad principalmente a la funci n pblica que les incumbe. 3C4MO LLEGAMOS ALCONCEPTO DE ESTADO5 +n no conocemos con e%actitud el origen de la palabra Estado, desde el punto de "ista jurdico 4 poltico, pero si podemos afirmar que equi"ale a la ,olis o ciudad 4 Estado de los griegos. No es sino hasta la Edad !edia, cuando por primera "e$ surge el nombre stat, estado, trmino tomado y sostenido por !aquia"elo, anteriormente citado. *os elementos del Estado son)

,ueblo 5erritorio ,oder

+hora podemos decir que el Estado es una sociedad humana, asentada de manera permanente en el territorio que le corresponde, sujeta a un poder soberano que crea, define y aplica un orden jurdico que estructura la sociedad estatal para obtener el bien pblico temporal de sus componentes. !uchos autores aseguran que el poder y el gobierno son sin nimos, sin embargo nos damos cuenta que no es as, para muchos, el poder significa ser ley, ser total, y el gobierno no lo es as, el gobierno es regido por el pueblo y para el pueblo, pero tomaremos al poder como un elemento del Estado.

ELEMENTOS DEL ESTADO. #omo Pue,lo entendemos al compuesto social de los procesos de asociaci n en el empla$amiento cultural y superficial, o el factor b'sico de la sociedad, o una constante uni"ersal en el mundo que se caracteri$a por las "ariables hist ricas. El principal "alor del pueblo est' en su uni"ersalidad. No habr' Estado si no e%iste el pueblo y "ice"ersa. +l Poder lo entendemos como la capacidad o autoridad de dominio, freno y control a los seres humanos, con objeto de limitar su libertad y reglamentar su acti"idad. Este poder puede ser por uso de la fuer$a, la coerci n, "oluntaria, o por di"ersas causas, pero en toda relaci n social, el poder presupone la e%istencia de una subordinaci n de orden jer'rquico de competencias o cooperaci n reglamentadas. 5oda sociedad, no puede e%istir sin un poder, absolutamente necesario para alcan$ar todos sus fines propuestos. El Territorio es el ltimo elemento constituti"o del Estado. ?rancisco ,re$ ,orra lo considera como el elemento fsico de primer orden para que surja y se conser"e el Estado, pero agrega 3*a formaci n estatal misma supone un territorio. .in la e%istencia de ste no podr' haber Estado3. ,or otro lado, 9gnacio Durgoa afirma 3#omo elemento del Estado, el territorio es el espacio dentro del cual se ejerce el poder estatal o EimperiumF. #omo esfera de competencia el Estado delimita espacialmente la independencia de ste frente a otros Estados, es el suelo dentro del que los gobernantes ejercen sus funciones.3 LA RE/OLUCI4N 6RANCESA7 EL ORIGEN DEL ESTADO MODERNO. (esde el atropello del 3El estado soy yo3 manifestado como el m's noci"o absolutismo, el pueblo sinti la negaci n total de sus derechos y rotos todos sus principios e ideales, es ah donde empie$a a crecer el resentimiento y surge poco a poco la semilla de la rebeli n, y sta haba de manifestarse con toda su "iolencia y hacer e%plosi n, para culminar el GH de 7ulio de GIJK. *a re"oluci n dio paso a nue"as formas, con todas sus naturales e impropias acciones e%cesi"as cometidas. *a mayor aportaci n que este le"antamiento dio, fue la (eclaraci n de los (erechos del :ombre y el #iudadano, que se fundament en la teora de 7ean 7acob 6osseau, que escribi en su obra 3El #ontrato .ocial.3 El a&o de GIJK es de primordial importancia en sus manifestaciones, por que los rumbos se&alados cambiaran al mando en sus procedimientos y formas gubernamentales, y tambin en la nue"a concepci n del hombre, que se con"irti en ciudadano para ayudar a los fines del Estado, los fines de un nue"o Estado nacido de la sangre de muchas personas, de un Estado que surge de las ceni$as del despotismo y la crueldad) El Estado !oderno de (erecho. CARACTER8STICAS DEL ESTADO MODERNO. *as caractersticas del Estado !oderno son las siguientes)

Una cierta entidad territorial. Lsta se refiere al medio fsico que es necesaria para la sustentaci n del Estado y debe ser una magnitud tal que no con"ierta en demasiado pesadas las tareas que el Estado debe afrontar. Esta,leci$iento de un oder central su0iciente$ente 0uerte. .e logra suprimir o reducir dr'sticamente a los antiguos poderes feudales, entre ellos el propio

poder de la iglesia, que se "incula a lo que actualmente llamaramos al proyecto de Estado Nacional. Creacin de una in0raestructura ad$inistrati2a7 0inanciera7 $ilitar & di lo$9tica. .e desarrolla una burocracia administrati"a que trabaja impersonalmente para el Estado. Durocracia y capacidad financiera se retroalimentan. *a obtenci n y administraci n de recursos e%igen personal dedicado por completo a estas tareas. *a diplomacia se con"ierte en un instrumento indispensable para las relaciones con las dem's entidades estatales que constituyen un sistema en su conjunto. Consolidacin de la unidad econ$ica. El Estado debe ser capa$ de regular y dirigir la economa en su propio seno, y con respecto al e%terior, implantar un sistema aduanal y normas precisas que controlen la entrada y salida de bienes

EL ESPIRITU DE LAS LE+ES MONTES'UIEU.

Nos muestra el modelo poltico ingles de se aracin de oderes y monarqua constitucional, al cual se le considera el mejor en su tipo como garanta contra el despotismo. El oder e:ecuti2o7 el oder le!islati2o & el oder :udicial no de,en concentrarse en las $is$as $anos. Esa es una teora de contrapesos, donde un poder equilibra al otro. El modelo es tomado del sistema poltico de 9nglaterra, donde hay) M.!onarqua /el 6ey es la cabe$a del ,oder ejecuti"o0 M.+ristocracia /la #'mara de los *ores, es legislati"a0 M.6epresentaci n popular /#'mara de los #omunes, que tambin es legislati"a0. El ro0esor se;al <ue a<u1 se a recia una cierta coordinacin o coo eracin entre los oderes & nin!uno es total$ente inde endiente & nin!uno #ace <ue el otro ierda su inde endencia. !ontesquieu adopta un modelo de an'lisis hist rico, basado en la comparaci n. +rranca de los hechos, obser"ando sus "ariaciones para e%traer de ellas leyes. (escribe las idiosincrasias nacionales y se&ala que cada forma de gobierno est' condicionada a "ariables hist ricas y clim'ticas. #onsidera que las leyes emanan de relaciones necesarias deri"adas de la naturale$a de las cosas y las relaciones sociales, por lo tanto ley natural y ley positi"a son complementarias. #ada pueblo tiene la forma de gobierno y las leyes que son propias a su idiosincrasia y trayectoria hist rica. + cada forma de gobierno le corresponden determinadas leyes, y stas pueden estar determinadas por factores objeti"os como el clima y las peculiaridades geogr'ficas. Este ele$ento !eo ol1tico es una condicionante tan i$ ortante co$o los #istricos en la 0or$acin de las le&es. *as leyes son las relaciones necesarias que se deri"an de la naturale$a de las cosas. El hombre como ser inteligente "iola sin cesar las leyes que (ios ha establecido y cambia las que l mismo estableci - es un ser limitado porque est' sujeto a la ignorancia y al error- se ol"ida de (ios y las leyes de la religi n se lo recuerdan- se ol"idan de s mismo y los fil sofos se lo recuerdan mediante las leyes de la moral- adaptado para

"i"ir en sociedad, se ol"idan de los dem's y los legisladores le recuerdan sus deberes por medio de las leyes polticas y ci"iles. +ntes que todas las leyes est'n las leyes naturales, llamadas as porque se deri"an nicamente de la constituci n de nuestro ser. El hombre en su estado natural tendra la facultad de conocer, pero esto o se refiere a conocimientos racionales. +l inicio el hombre, consciente de esta debilidad se sentira inferior a los dem's, lo que conlle"a a que nadie intentara atacar a otro. *a pa$ sera entonces la primera ley natural. ,rimera ley natural la pa$ .egunda ley natural el sentimiento de necesidades, por tanto busca alimentos, temor, placer y la atracci n. 5ercera ley natural el conocimiento #uarta ley natural deseo de "i"ir en sociedad. 5an luego como los hombres comien$an a "i"ir en sociedad, pierden el sentimiento de su flaque$a y termina entre ellos la igualdad comien$a el estado de guerra. #ada sociedad llega a comprender su fuer$a, esto produce un estado de guerra de naci n a naci n. *os particulares tambin empie$an a sentir su fuer$a y tratan de sacar "entajas de la sociedad, esto engendra el estado de lucha entre los particulares. Estas dos situaciones generan el tipo de leyes entre los hombres. (erecho de gentes) para la relaci n de los pueblos entre s. (erecho poltico) para "i"ir en comunidad y c mo se deben relacionar gobiernan con los gobernados (erecho ci"il) regulan las relaciones que todos los ciudadanos tienen entre s

los que

*a reuni n de todas las fuer$as particulares forma lo que se llama un Estado ol1tico. *as fuer$as particulares no pueden reunirse sin que se renan todas las "oluntades. *a reuni n de estas "oluntades es lo que se llama Estado ci2il. *a ley, en general, es la ra$ n humana en cuanto gobierna a todos los pueblos de la tierra- las leyes polticas y ci"iles de cada naci n no deben ser m's que los casos particulares a los que se aplica la ra$ n humana. ,or ello, dichas leyes deben ser adecuadas al pueblo para el que fueron dictadas. (eben adaptarse a los caracteres fsicos del pas, al clima, a la calidad del terreno, a su situaci n, a su tama&o y al gnero de "ida. ?inalmente se&ala que no deben cambiarse las costumbres ni las maneras en el estado desp ticos. Este cambio traera una re"oluci n. #omo en esos estados puede decirse que no hay leyes, sino costumbres y modales, bastara cambiarlos para transformarlo todo. Las le&es se esta,lecen, las costu$,res se ins iran. TEORIA DE GOBIERNO
GOBIERNO7 ORGANOS + 6UNCIONES

Entendemos por !o,ierno como el ejercicio del poder SUPREMO. Go,ernar es ejercer el PODER.

.egn Durdeau% los gobernantes son meros agentes o detentadores del poder estatal, que contenido en la constitucin ejercen su competencia, por ende se considera a los gobernantes como rganos del estado. *as funciones del estado segn !aurice :auriou son las di"ersas acti"idades de la empresa 8obierno. .e suele confundir funci n con el rgano que reali$a la funci n, la funci n justifica al rgano pero no a la in"ersa- un rgano puede que realice "arias funciones o bien la misma funci n puede desarrollarse por "arios rganos. ?AN#9>NE. E.5+5+*E., se agrupan en tres por ra$ones metodol gicas y el criterio es)
Or!9nico) segn el rgano que la cumple.

6or$al) segn la forma que el acto re"iste Material) de acuerdo a la sustancia o contenido del acto.

DE LA DI/ISI4N DE PODERES A LA SEPARACI4N DE 6UNCIONES

.egn +rist teles en toda polis hay tres partes que todo legislador debe ordenar y dependiendo de esta organi$aci n es la diferenciaci n entre una y otra polis. ?ases del estado moderno .egn *oc2e y !ontesquieu )
=. So,eran1a del $onarca.

>. So,eran1a o ular o nacional. .egn *oc2e en cuanto al unto de 2ista or!ani?acin las libertades se garanti$an por la separaci n de poderes, distintos entre s y atribuidos a rganos separados dentro de un estado nacido del pacto, entre un poder ejecuti"o y uno legislati"o, reconociendo as tambin un oder 0ederati2o que no es m's que el de declarar la guerra y hacer la pa$. .egn !ontesquieu e%presado en E* E.,9695A (E *+. *E;E. la libertad descansa en la di"isi n de poderes) legislati"o, ejecuti"o y judicial, adscritos a rganos separados entre s./garanta de libertad0- la uni n de poderes crea una omnipotencia . El pensamiento de !ontesquieu cobra gran rele"ancia en la #>N.595A#9NN +!E69#+N+, 6E=>*A#9NN ?6+N#E.+ y (E#*+6+#9NN (E (E6E#:>. (E* :>!D6E y en casi todas las constituciones promulgadas en adelante. .egn @elline-7 NO se concibe un estado con sus poderes separados, adem's nos se&ala que en ninguna constitucin se aplica la di"isi n de poderes debido siempre e%iste la preeminencia de algn rgano. .egn *elsen la di"isi n de poderes no asegura las li,ertades. .egn LoeAenstein la separaci n de oderes del estado no es $9s que el reconocimiento de cumplir ciertas funciones las que tiene que ser reali$adas por diferentes rganos.

.egn Luis I?a!a si todo poder es por si desp tico la separaci n en tres poderes nos lle"ara a tres dspotas@. LA 6UNCION LEGISLATI/A B0or$acin de la le&C. D$ediante la le& se crea el derec#oE7 producci n de normas generales y obligatorias tendientes a regular quienes ocupan o no roles en el gobierno. (e acuerdo a esta ase"eraci n es si el Estado es o no de derecho. Es as como se nos presenta en los estados $odernos *+ (9?E6EN#9+ entre ley) 6or$al% son todos los actos acordados en forma legislati"a por el rgano legislador constituido. Material% son todos los actos de sustancia legislati"a, no importa cu'l sea el rgano que los emita. Ana tercera categora pero no siempre reconocida y aceptada es la que nos habla de una ley de D9EN #>!AN.

LA CONSTITUCION no constitu&e una teor1a 0uncional7 sino un siste$a or!9nico

de oderes. BEsta ase"eraci n solo considera el aspecto de ley formal, que es el de car'cter m's cotidiano en nuestros tiempos0. + partir del .. <=999 la funci n legislati"a se encuentra entregada a un rgano que es elegido en forma popular y di"idido en dos c'maras)
#'mara baja) representa las ideas progresistas.

#'mara alta) ideas con mayor refle%i n, discusi n y e%amen. En los estados 0ederales en el senado se encuentran representado los estados miembros, rinci io de artici acin.

Sin embargo el poder ejecuti"o tambin tiene participaci n en el proceso de formaci n /iniciati"aO"eto0 y en casos e%traordinarios #onstituci n de GKPQMGKJR,una categora de colegislador /legislaci n irregular0, que son los decretos con 0uer?a de le&Fdele!acin <ue #ace el oder le!islati2o #acia el oder e:ecuti2oF.7 se encuentran "inculados a gobiernos de facto, con un tiempo m'%imo segn la #onst. de GKJR en un a&o como m'%imo.
LA 6UNCION E@ECUTI/A

#onsiste en la aplicaci n de las leyes aprobadas por el legislati"o- que "iene acompa&ada de una ?unci n administrati"a acti"idad del estado mediante la cual este reali$a sus fines dentro del orden jurdico/creaci n de derecho0 y una naturale$a jurdica/orden jurdico0.
LA 6UNCION POLITICA

DDiri!ir & conducir la co$unidad estatal al lo!ro de sus 0ines es ecialesGGE .e nos habla del tacto ol1tico del 7efe del Ejecuti"o /primer ministro o presidente0 en lo que respecta a la toma de decisiones ya sea con"ocatoria de plebiscitos, manejo de relaciones internacionales, etc. La 0uncin e:ecuti2a tiene or 0inalidad ase!urar en 0unciona$iento del Estado.

LA 6UNCION ADMINISTRATI/A

8obiernan y administran el presidente de la repblica y sus ministros.


*a funci n administrati"a consiste esencialmente en reali$ar los asuntos corrientes de la naci n /satisfacer las necesidades de estado0.

*a funci n gubernati"a consiste en solucionar los asuntos e%cepcionales que interesan a la unidad poltica y en "elar por los grandes intereses nacionales.

7er'rquicamente el decreto se encuentra subordinado a la #onstituci n y a la ley.


LA 6UNCION @URISDICCIONAL

.egn :ariou, (uguit, es un incidente de la ejecuci n de la ley, y por ende, se considera una rama de la funci n ejecuti"a. .egn Esmein, !ayer 9$aga es independiente de la funci n jurisdiccional y debe ser ejercida por un rgano diferente. En un sentido $aterial parte de la acti"idad del estado que consiste en e%presar derecho /pronunciarloMreconocerlo0, el que es hecho por un rgano especial por)
En caso de "iolaci n de leyes

=iolaci n de derecho/desacuerdo entre particulares o este y el estado0 ,reliminar indispensable para proceder a su ejercicio / ej)no cumplimiento contrato compra"enta0

En algunos sistemas constitucionales /sobre todos los modernos0 la funci n jurisdiccional cumple el rol de super"igilar la constitucionalidad de las le&es /supremaca constitucional0. #on respecto al orden constitucional) *os tribunales de justicia deben estar repartidos en todo el territorio deben ser independientes entre si pero con un criterio unificado, administrado a lo menos por un jue$ y cuya derogaci n del cargo es por una causa plenamente justificada.

TEORIA DE GOBIERNO
EL PODER COMO 6ENOMENO SOCIAL

El poder fue considerado como uno de los elementos o condiciones de e%istencia del Estado. *a palabra poder significa energa, capacidad, aptitud para mandar o ejecutar algo. ,ara Seber es la probabilidad de imponer la propia "oluntad, dentro de una relaci n social aun contra toda resistencia y cualquiera que sea el fundamento de esa probabilidad.

*a finalidad b'sica de los actos de poder es dirigir la conducta de otros hacia un objeti"o predeterminado por el agente. ,ara que e%ista una relaci n de poder debe darse un esquema b'sico) un sujeto agente capa$ de dirigir una conducta ajena y un sujeto pasi"o obligado a ajustar su conducta al mandato recibido. *as relaciones entre poder y poltica resultan naturales. *a poltica es en su esencia la acti"idad de quienes procuran obtener, retener o ejercitar el poder para un fin especfico. .in poder no hay posibilidad de una acti"idad poltica *a relaci n entre poder y Estado es ob"ia si se considera que es uno de los elementos condicionantes para que e%ista Estado. El Estado es el recinto del poder. El Estado no es la nica sociedad donde se dan relaciones de poder. En todo grupo organi$ado hay poltica, pero se debe cumplir con tres caractersticas) Car9cter colecti2o de la conductaH 6inalis$o & Poder. Ningn grupo humano puede articularse o mantenerse sin un poder que es la acci n dirigente y directi"a de la comunidad en orden a la promoci n de su fin. El poder estatal constituye el centro de la poltica y se define como la competencia o capacidad que tiene el Estado para cumplir su fin.
PODER7 6UERIA7 IN6LUENCIA7 AUTORIDAD. Poder% Es la 0uer?a a la <ue se #a a;adido consenti$iento. El hombre puede ejercer su fuer$a sobre otros hombres o cosas. #uando ejerce su fuer$a y los otros acatan se dice que ejercita poder. . lo hay poder cuando lo que determino es la "oluntad de otro hombre. #uando mando y ste a su "e$ obedece. (ecir que el poder obra por con"icci n y no por coacci n, no implica desconocer que la fuer$a es un elemento tpico del poder. El poder sin un mnimo de fuer$a es impensable. En definiti"a poder es la posibilidad de de emplear la fuer$a, de aplicar sanciones, pero no su empleo real. El poder simboli$a la fuer$a que puede ser aplicada en cualquier situaci n y apoya la autoridad con que se aplica. ,oder es la fuer$a, pero con consentimiento, por tanto al ser consentida deja de ser fuer$a para con"ertirse en poder. In0luencia% es una 0or$a de oder indirecta & sin estructura. 6aramente se ejerce en forma de mandatos, m's bien se utili$a como persuasi n, sugesti n o insinuaci n. +cta me$clada con otras influencias y rodeada casi siempre del poder oficial o formali$ado. Autoridad) es completar los actos de la 2oluntad a;adi"ndoles ra?ones. *a autoridad aparece cuando la capacidad que tiene un poder poltico de ganar aprobaci n en los miembros de la comunidad se basa en la capacidad para una ela,oracin ra?onada. #uando un poder pierde autoridad, es decir pierde la capacidad de ra$onar sus actos, entonces el poder se "a haciendo coerciti"o, llegando incluso a la "iolencia. PODER7 LEGALIDAD + LEGITIMIDAD

Le!alidad es la afirmaci n de "alores. Es decir, se debe entender como la actuaci n no de una ley cualquiera, sino que la ley que asegura la tutela de ciertos "alores establecidos /"ida, libertad, propiedad0 y por tanto legitima el ejercicio del poder del Estado.

,uede darse que una forma poltica sea legal pero no ser legtima o "ice"ersa. Le!iti$idad, respecto del gobierno, se logra cuando e%iste una creencia comunitaria predominante respecto a lo que es un gobierno justo. .i la comunidad est' di"idida en este aspecto entonces no hay legitimidad posible. An gobierno necesita adem's del reconocimiento de los gobernados el de los dem's pases con los que mantienen relaciones, por tanto debe darse una legitimidad de origen. Es decir, de donde eman fue legtima. Ana sana poltica no se conformar' que las decisiones sean tomadas por quien tiene la competencia para adoptarlas sino que e%igir' que el contenido de tales decisiones sean buenas o justas. ,or lo tanto, la legitimidad de origen debe complementarse con la legitimidad de ejercicio, que implica la obligaci n de hacer lo que en justicia debe ser hecho. E0ecti2idad significa reali$aci n actual. ,or lo tanto un gobierno efica$ es aquel que satisface funciones b'sicas de la mayora de la poblaci n. *a legitimidad es instrumental la legitimidad es "alorati"a.

CONCEPTO DE ESTADO ESTADO El Estado% forma moderna de organi$aci n poltica. En la concepci n de 7elline2 se encuentran presentes lo poltico, lo social y lo jurdico, de esta forma la teora del Estado se descompone en teora social y en teora poltica. El mando es esencial al estado y poder mandar es capacidad de imponer incondicional a otros la "oluntad propia. Este poder es originario, no deri"ado. Conce to Sociol!ico) Es la unidad de asociaci n dotada originaria de poder de dominaci n y formada por hombres asentados en un territorio. El derecho dice es relaci n entre personas- y persona es siempre relaci n de un sujeto con otro y con el orden jurdico. ,ersona y sujeto jurdico es, por tanto, capacidad de ser titular de derechos, capacidad jurdica. El conce to de la Cor oracin es un concepto puramente jurdico, el cual como todo concepto de (erecho, no corresponde a nada objeti"amente perceptible en el mundo de los hechos- es una forma de sntesis jurdica para e%presar las relaciones de la unidad de la asociaci n y su enlace con el orden jurdico. E%iste una e"idente similitud entre el concepto social y el jurdico, pero la diferencia radica en que mientras el concepto social considera el Estado como asociaci n de personas, en la definici n jurdica, en "e$ de hablar de asociaci n natural, utili$a el trmino #orporaci n, que es eminentemente jurdico. Conce cin sociol!ica de )er$ann )eller #oncibe al Estado en su estructura y funciones como fen meno hist rico moderno. *a diferencia especfica, con respecto a todas las dem's organi$aciones, es su calidad de dominaci n territorial soberana@. El Estado es soberano nicamente porque puede dotar a su ordenaci n de una "alide$ peculiar frente a todas las dem's ordenaciones sociales, es decir, porque puede actuar sobre hombres@.

Conce cin @ur1dica de )ans *elsen =isuali$a al Estado como un sujeto de (erecho, como una persona jurdica@. El Estado de es, por naturale$a, un sistema de normas o la e%presi n para designar la unidad de tal sistema. El estado, como orden, no puede ser m's que el orden jurdico o la e%presi n de su unidad@. Conce cin de Geor!e Burdeau El Estado como titular abstracto y permanente del poder, del que los gobernantes s lo son agentes esencialmente pasajeros@. Conce cin de Andr" )auriou El estado, es una agrupaci n humana, fijada en un territorio determinado y en la que e%iste un orden social, poltico y jurdico orientado hacia el bien comn, establecido y mantenido por una autoridad dotada de poderes de coerci n@. El Gru o )u$ano El Estado, como toda forma de sociedad, necesita ante todo cierto nmero de indi"iduosT. Es necesario un nmero de hombres suficientemente grande como para permitir a la multitud una organi$aci n completa y una "ida aut noma, independiente de los poderes e%ternos- porque el Estado tiene esencialmente el car'cter de la autarquaT el Estado no es la simple suma de indi"iduos, sino un ente nue"o@. *a 6e"oluci n francesa es el fen meno que le da toda la carga pasional al concepto de naci n. :ace aparecer el concepto ligado al de libertad y progreso. El Territorio El territorio es para la naci n o pueblo lo que el hogar para la semilla, lo que implica un) 5erritorio estable /consecuencia de la sedentariedad0 y e%cluyente de cualquier otra soberana lateral, y por tanto limitado de un modo preciso por unas fronteras indiscutibles. El Suelo% Es el territorio firme del Estado y est' encerrado dentro de lneas que se llaman lmites o fronteras. *as fronteras se determinan generalmente tratados. El Su,suelo% +barca una figura c nica que "a desde el suelo hasta el centro de la tierra. .e manifiesta en el derecho regaliano del Estado sobre las sustancias minerales. El Es acio Mar1ti$o% la prolongaci n del territorio del Estado hacia el mar@ ha sido admitida uni"ersalmente. Mar territorial% (icha e%tensi n es fijada por el (erecho 9nternacional, el cual admite hasta doce millas marinas. #hile modific el artculo QKU del # digo #i"il, y aument el mar territorial a doce millas marinas. El Paso Inocente. Es inocente mientras no sea perjudicial para la pa$, el orden o la seguridad del Estado ribere&o y debe ser continuo o sea, la na"e no debe detenerse. Iona Contin!ua. *as primeras GP millas marinas se sobreponen al mar territorial y las otras GP constituyen la $ona contigua propiamente tal y de esta manera #hile adecu su legislaci n a lo establecido en la #on"enci n del !ar de GKJP, aumentando sus derechos en el mar al m'%imo de lo que permite este nue"o acuerdo internacional.

En la $ona contigua el Estado puede tomar las medidas de fiscali$aci n necesarias para la pre"enci n y sanci n de las infracciones de sus leyes y reglamentos aduaneros, fiscales, de inmigraci n o sanitarios cometidas en su territorio o en su mar territorial. Iona Econ$ica EJclusi2a% El Estado ribere&o tiene derechos de soberana para los fines de e%ploraci n y e%plotaci n, conser"aci n y administraci n de los recursos naturales, tanto "i"os como no "i"os, en las aguas supradyacentes al lecho, en el lecho y el subsuelo del mar y con respecto a otras acti"idades con miras a la e%ploraci n y e%plotaci n econ mica de la $ona, tal como la producci n de energa deri"ada del agua, de las corrientes y de los "ientos. Plata0or$a Continental% *a plataforma continental comprende el lecho y el subsuelo de las 'reas submarinas que se e%tienden m's all' de su mar territorial y a todo lo largo de la prolongaci n natural de su territorio y a todo lo largo de la prolongaci n natural de su territorio hasta el borde e%terior del margen continental, o bien hasta la distancia de PRR millas marinas, contadas desde las lneas de base, a partir de las cuales se mide la anchura del mar territorial. *ey NV GJ.WQW de GKJW en su art. QKW del # digo #i"il, cuyo segundo inciso establece)@el Estado ejerce derechos de soberana e%clusi"os sobre la plataforma continental para los fines de la conser"aci n, e%ploraci n y e%plotaci n de sus recursos naturales@. 6ondos Marinos & Oce9nicos% *a 6esoluci n NV PIHK /<<=0 aprobada por la +samblea 8eneral de >NA el PJ.RG.IG, afirm la e%istencia de una $ona internacional de los fondos marinos oce'nicos y de su subsuelo, reconocindose que sus lmites an estaban por determinarse. En ella se afirma que dicha $ona , as como sus recursos, son patrimonio comn de la humanidad. En consecuencia, no puede ser objeto de apropiaci n por parte de Estado alguno, ni ejercerse sobre ella derechos de soberana.

Es acio A"reo% (octrina G) El EstadoT@ tiene sobre la parte del espacio areo que se e%tiende sobre sus dominios terrestres plenos derechos de soberana@. (octrina P) El espacio areo es libre como el espacio de alta mar, sin que ninguna naci n subyacente pueda reclamar derechos en esos dominios.

En el espacio areo se reconocen los siguientes derechos llamados @libertades del aire@ G.M *a de sobre"olar el territorio de otro Estado sin hacer escalas. P.M *a de hacer escalas para fines no comerciales /reparaciones, etc 0. U.M *a de lle"ar pasajeros, carga y correo desde el propio pas de la aerona"e a otro pas. H.M *a de lle"ar pasajeros, carga y correo al pas de la aerona"e respecti"a desde otro pas. W.M *a de lle"ar pasajeros, carga y correo entre dos pases que no son los de la aerona"e respecti"a. El es acio eJterior o ultraterrestre (esde la colocaci n en rbita del primer satlite artificial en GKWI, ha surgido un nue"o espacio que es preciso regular) el espacio e%teriorT que ha dado lugar a una nue"a regla permisi"a de derecho consuetudinario internacional, la aerona"e go$ara de un derecho de paso inocente- lo que nos lle"a a plantearnos si el espacio areo de un Estado se e%tiende ilimitadamente hacia arriba o si encuentra un lmite en el espacio e%terior o ultraterrestre. El PR.GP.WG la +samblea 8eneral de la >NA, recomend T la libre e%ploraci n y utili$aci n del espacio e%terior, que no podra ser objeto de apropiaci n nacional@T@ El tratado de PI de enero de GKWI sobre los principios que deben regir las acti"idades de los Estados en la e%ploraci n y utili$aci n del espacio ultraterrestre, incluso la luna y otros cuerpos celestesT.@ El espacio ultraterrestre , incluso la luna y otros cuerpos celestes, no podr' ser objeto de apropiaci n nacional por rei"indicaci n de soberana, uso u ocupaci n , ni de ninguna otra manera. (e los di"ersos con"enios, acuerdos y recomendaciones se concluye que en el espacio e%terior rigen los siguientes principios b'sicos)
G. E%ploraci n y utili$aci n del espacio ultraterrestre en inters y pro"echo de todos los pases. P. E%clusi n de la soberana. U. *ibertad de e%ploraci n y utili$aci n. H. (esmilitari$aci n en lo relati"o a armas nucleares y de destrucci n masi"a.

5eoras 7urdicas en torno del territorio


a0 El territorio objeto) El Estado ejerce su dominium@ de manera semejante a la acci n del propietario sobre un predioT segn 7elline2 jam's puede el Estado directamente, sino por la mediaci n de sus sbditos, ejercer dominio sobre el territorioT el dominio sobre el territorio no es, desde el punto de "ista del (erecho ,blico, dominium, sino imperium. El imperium significa poder de mando, mas este poder s lo es referido a los hombresT en tanto el poder del Estado ordene a los hombres obrar de una manera con respecto a ella. b0 El territorio sujeto) #onsidera al territorio como elemento esencial de la personalidad del mismo, o sea elemento subjeti"o del Estado. Este territorio forma parte del Estado en su calidad de sujeto, as #arr de !alberg sostiene que, el territorio es un elemento de su ser y no de su haber, un elemento , pues de su misma personalidad y en este sentido aparece como parte integrante de la persona del Estado@. El territorio es por tanto una condici n de e%istencia del Estado.

c0 El territorio lmite de competencia) Xelsen resulta el gran e%ponente de esta teora) .i el Estado produce el (erecho es para que se cumpla dentro de su territorio. El territorio, en consecuencia, es el 'mbito espacial de aplicaci n de las normas y preceptos emanados del Estado.

Pro,le$as de la alteracin territorial% fundamentalmente e%isten dos sistemas de adquisici n territorial) uno originario y otro deri"ati"o. En la actualidad ya no hay tierras sobre las cuales no se ejer$a titularidad de algn Estado, de suerte que en la pr'ctica s lo opera el sistema deri"ati"o, en sus diferentes especies. Geo ol1tica% ,lat n, +rist teles, !aquia"elo, Dodin, !ontesquieu, :egel han reconocido y subrayado la importancia de los factores geogr'ficos respecto de la estructura y de la actuaci n del Estado. Es la ciencia que trata de la dependencia de los hechos polticos con relaci n al suelo@o bien la racionali$aci n de los esfuer$os emocionales de las naciones, para justificar su aspiraci n a un espacio adecuado@. El Poder *a palabra poder equi"ale a la #facultad de hacer #, #aptitud para ejecutar algo$, se asocia ine"itablemente con la idea de energa, fuer$a, pujan$a. El poder se nos presenta como #la aptitud, capacidad, energa o competencia de que %l dispone para cumplir su fn$. Carater1sticas del Poder Estatal So,eran1a :ay un solo centro de poder que genera s lo relaciones de mando y no est' sometido a obediencia alguna) el poder supremo o poder del Estado. El car'cter supremo obedece, en el sentido de que dicho poder no admite a ningn otro por encima de l, ni en concurrencia de l- por tanto la soberana es una cualidad de l. El oder del Estado es te$ oral El poder temporal es el que se ocupa de los negocios y asuntos que conciernen a la "ida humana en el tiempo. Es el de los intereses ci"iles, cuya direcci n se asegura con la ayuda de sanciones materiales- siendo as el poder temporal equi"ale al poder poltico, como el poder espiritual equi"ale al poder religioso. *a separaci n de la 9glesia y el Estado no es as, sino un equilibrio m's armonioso, fa"orable a la libertad de todos, a la libertad de la 9glesia, a la del Estado, a la de las conciencias. Mono olio Le!1ti$o de la 6uer?a Estado es aquella comunidad humana, que dentro de un determinado territorio , reclama /con %ito0 para s el monopolio de la "iolencia fsica legtima. El Estado es la nica fuente del derecho@ a la "iolencia. En la constituci n de GKJR en su art KR se&ala *a fuer$as dependientes del !inisterio encargado de la (efensa Nacional est'n constituidas nica y e%clusi"amente por las ?uer$as +rmadas y por las ?uer$as de >rden y .eguridadT. a su "e$ el art. KP dice) Ninguna persona , grupo u organi$aci n podr' poseer o tener armas u otros elementos similares que se&ale una ley aprobada con qu rum calificado, sin autori$aci n otorgada en conformidad a sta@. El derecho legitima el poder en la medida en que el poder se transforma en una instituci n jurdica@.

El Poder anni$o En las sociedades primiti"as- se encuentra, por as decir, difundido entre todos los indi"iduos. +s el poder emana del conjunto de creencias, supersticiones o de costumbres que directamente imponen una actitud, sin que sea necesaria la inter"enci n de la autoridad personal del jefe. El Poder Indi2iduali?ado El ,oder no se indi"iduali$a "erdaderamente sino a partir del momento en que se intensifica el ritmo "ital de la colecti"idad y en que una "oluntad creadora es capa$ de contrabalancear el ascendente de la costumbre. En ese caso el 7efe no es el agente del poder, es el poder mismo. *a jerarqua poltica es personal, pero no institucionalcontrariamente la institucionali$aci n del poder es la operaci n jurdica por la cual el poder poltico es transferido de la persona de los gobernantes a una entidad abstracta) el Estado. El efecto jurdico de esta operaci n es la creaci n del Estado como soporte del poder, independiente de los gobernantes. El Poder Personali?ado (i"ersos son los factores que hacen emerger este fen meno en la sociedad cotemporanea, pero el de mayor gra"itaci n dice relaci n con una caracterstica de la psicologa de las masas) prefieren obedecer al indi"iduo y no a su ttulo. *a creencia en las instituciones es propia de una cultura abstracta y legalista. Estado & Derec#os !antiene una intima y compleja relaci n con el derecho, en trminos tales que podra estimarse que e%iste una acci n recproca de ambos sistemas. El positi"ismo jurdico es una concepci n con arreglo a la cual el derecho es producido , en un proceso hist rico, por el gobernante en la sociedad. En esta concepci n es derecho s lo aquello que ha mandado el poder estatal y todo lo que este mande es derecho por "irtud del hecho mismo que lo manda. Personalidad @ur1dica del Estado (esconocida por griegos y romanos, se atribuye a la escuela del derecho natural y de gentes /(erecho 9nternacional ,blico0 siglos <=99 y <=999, segn la cual sobre las personas dominantes como sobre las personas dominadas e%iste otra persona que comprende al pueblo y al imperante. 6a$ones de su e%istencia)
a0 ,orque si el Estado tiene un fn nico que cumplir /comn para todos0 en la sociedad , es preciso reconocer una personalidad jurdica a toda esta acti"idad comn. b0 .i e%iste un patrimonio pblico, es necesario que e%ista una personalidad en torno del Estado. c0 ,orque la e%istencia de un inters colecti"o en contraposici n con los intereses particulares implica la necesidad de la e%istencia de una personalidad jurdica del estado Bquien representa los intereses del colecti"o, cuando los gobernantes abandonan el poderC

Ana consecuencia inmediata de la personalidad del Estado es su responsabilidad. 6ines del Estado >rganicistas) /El Estado como un cuerpo humano con sus rganos0 el Estado es un fin en s mismo, pero si quisiera atriburseles fines e%ternos, estos no seran otros que sus propias funciones.

7elline2T. si se prescinde de la idea de fin, no se puede tener una noci n perfecta del Estado, ya que se omite una caracterstica que es suficiente por s misma para diferenciar el Estado de todas las otras formaciones que pretenden ser sus iguales, cuando no superarlo. 6in O,:eti2o. Es el propio de todo Estado, esto es, la construcci n, consolidaci n y perfeccionamiento de la comunidad polticaT 7elline2 de esta forma e%iste un fin nico para el Estado, el mismo para todos los tiempos, que habr' de permanecer idntico a s mismo en todas las formas y que contiene en su unidad a los dem's fines T.. el bien comn@T@ 6in Su,:eti2o. .on los propios de cada Estado y constituyen los contenidos muy "ariables del bien comn, el factor hist rico tiene singular gra"itaci n y las di"ersas doctrinas polticas otorgan el necesario sustento filos fico para su formulaci n 6in O,:eti2o del Estado El fin propio, objeti"o y necesario del Estado es el bien comn. #onstituci n de GKJR art. GY El Estado est' al ser"icio de la persona humana y su finalidad es promo"er el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor reali$aci n espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta constituci n establece@ El bien comn comprende) la pa$, la justicia y el bienestar. Doctrinas indi2idualistas *a colecti"idad debe estar organi$ada de modo que permita y asegure el ejercicio de los derechos inherentes a la persona humana, encarnados en el indi"iduo) la "ida, la libertad, la felicidad. En lo material, garanti$ar la propiedad pri"ada, con sus complementos inseparables, la iniciati"a y la empresa pri"ada. Este "isi n implica un estado gendarme /guardian0 cuya acti"idad debe circunscribirse a mantener el orden y pa$ social. *a manifestaci n e%trema del indi"idualismo es el anarquismo@. *as doctrinas socialistas constituyen una respuesta contra los e%cesos del indi"idualismo liberal y acentan la primaca de lo social. *as concepciones transpersonalistas, postulan que el hombre s lo puede alcan$ar su reali$aci n plena en cuanto se subordina a otra realidad superior) el pueblo, la naci n, el partido o el propio Estado. EL )OMBRE SER SOCIAL
CONCEPTO DEREC)O POL8TICO

ACERCA DE LA NATURALEIA SOCIAL DEL )OMBRE El ser humano siempre e%iste en relaci n a otros hombres, y se "incula en sociedades como un modo especifico de "i"ir del hombre. el hombre es un ser social@, pero este mismo hombre al participar y buscar su propio beneficio se separa de esta con"icci n y se con"ierte en un ser egosta y aut nomo. LAS SOCIEDADES )UMANAS + SOCIEDADES ANIMALES

*a gran diferencia solo el hombre con respecto a los otros animales tiene la percepci n de lo bueno y lo malo, de lo justo e injusto- de tener conciencia de compartir "alores y metas comunes. *as sociedades animales se estructuran e una forma semejante entre si para los mismo tipos, mientras que las de los humanos, las ra$as toman diferencias segn sus caractersticas para agruparse y sociabili$arse. LAS INSTITUCIONES COMO CREACIONES )UMANAS PARA SATIS6ACER NECESIDADES SOCIALES *a cultura es el fruto de la con"i"encia que el hombres con sus leyes trata de regular las leyes que son propias de la naturale$a, el hombre est' en constante progreso, debido a que la ci"ili$aci n es una reacci n del hombre contra el medio natural de adaptaci n. Es as como se define Dinstituciones son creaciones del #o$,re necesidades socialesE CONCEPTO DE INSTITUCION TODO lo <ue #a sido in2entado or los #o$,res7 en o osicin a lo <ue es natural7 ara satis0acer sus necesidades sociales.
Debe de haber un grupo que las apoye o sustente(apoyo colectivo)

ara satis0acer

De,e contar con un es acio 01sico deter$inado Tienden a ro&ectarse en el tie$ o7 a ser esta,les & continuas.
Elemento formal o estructural: compuesto por la organizacin tcnica y material, ej: infraestructura, directorio .Aqu aparece el elemento humano (miembros y militantes los estatutos (reglas de funcionamiento y el patrimonio.

ELEMENTOS DE LAS INSTITUCIONES

Ele$ento intelectual o de re resentacin colecti2a% que son los "alores que sostiene dicha instituci n, los fines que tiende a promo"er, su normati"a, se e%presa en la doctrina, declaraciones de principios, programas de partido.

INSTITUCIONES @URIDICAS + POLITICAS Instituciones :ur1dicas% son aquellas que tiene "ida y e%istencia en el mundo del derecho, creadas por normas, y los comportamientos adecuados a ellas, que tienden a reali$ar un principio de justicia./apuntan a la reali$aci n de un "alor, la justicia0.,ueden ser ya sea pblicas como pri"adas Instituciones Pol1ticas% son aquellas que se refieren, a su e"oluci n y ejercicio, y a las "inculaciones al poder. 5oda instituci n tiene tres significaciones) 9nstituci nMcuerpo 9nstituci nM rgano 9nstituci nMnorma LAS INSTITUCIONES + EL CAMBIO SOCIAL

Ana de las principales caracterstica de las 9nstituciones es la estabilidad, pero esta se puede "er atentada por los cambios sociales brusco y bajo los cuales la 9nstituci n perjudicada no se adecue a los nue"os tiempos, o cuando ya dejan de cumplir su rol social, es debido a estos puntos que las instituciones deben de proyectarse al futuro con una "ocaci n de subsistir. Es i$ ortante recordar <ue%
Las instituciones polticas mutan de acuerdo al cambio social

Las instituciones :ur1dicas 2an ca$,iando de acuerdo a los 0allos7 en 0or$a lenta ero ro!resi2a.

6ORMAS DE ESTADO

Estado unitario
Es aquel donde e%iste un solo centro de poder poltico y que e%tiende su accionar a lo largo de todo el territorio. #uenta con) An poder legislati"o, que legisla para todo el pasAn poder judicial, que aplica el derecho "igente a todo el territorio y que posee una #orte .uprema de 7usticia, que tiene jurisdicci n a ni"el nacionalAn solo poder ejecuti"o, todos los indi"iduos obedecen a una sola autoridad y "i"en bajo un solo rgimen constitucional y son regidos por una legislaci n comn. Centrali?acin) se produce cuando la autoridad que rige el Estado monopoli$a el poder de mando y el ejercicio de las funciones que caracteri$an la potestad pblica. .e configura un asola estructura administrati"a, donde los jefes de las di"isiones son agentes que ejecutan y transmiten las decisiones del poder central. ,ara corregir las inoperancias de la centrali$aci n nacen la desconcentraci n y la descentrali$aci n. Desconcentracin% se refiere a la transferencia de atribuciones del ,residente a una autoridad jer'rquicamente inferior, para administrar ciertas materias sin poseer facultades resoluti"as y siempre subordinadas al poder superior. El organo desconcentrado carece de personalidad jurdica, no acta por si mismo, sino qe con la personalidad jurdica del rgano central. Descentrali?acin) 5ransferencia de competencias desde la administraci n central a otras administraciones, que poseen personalidad jurdica y patrimonio propio, como es el caso de los gobiernos regionales, que no est'n jer'rquicamente subordinados al poder central, el cual s lo ejerce una super"igilancia de funciones como organismo central de coordinaci n. Descentrali?acin ad$inistrati2a) el estado distribuye sus funciones y crea rganos para lograr sus cometidos. Estos rganos se caracteri$an por no estar subordinados a ningn otro rgano administrati"o, sino que recibe la atribuci n de la ley que los crea. 5ienen personera jurdica y patrimonio propios en "irtud de la ley y son responsables ante el poder central./Ejemplo ser"icio nacional de salud, o empresa nacional de minera0.

Descentrali?acin ol1tica) se manifiesta como una distribuci n del poder pblico, reconociendo di"ersas fuentes originarias de derecho positi"o. ,or lo general requieren base territorial donde ejercer' el poder que le corresponde. Re!ionali?acin es una forma de descentrali$aci n con asiento territorial y que puede ser de car'cter administrati"o o poltico. *as regiones son un ente territorial estructurado sobre la base y concordancia con la regi n geogr'fica y socioecon mica. En chile) comen$ a partir de GKIH y tu"o como objeti"os) 9ncrementar la integraci n nacional (esarrollar un sistema de .eguridad Nacional +lcan$ar un desarrollo econ mico. (escentrali$aci n polticoMadministrati"a del pas. ,articipaci n del poder central establecido por medio de poderes reales que, a su "e$, deleguen en otros poderes pro"inciales y comunales, con sus respecti"os organismos tcnicos y asesores, para lograr una administraci n acorde con los objeti"os nacionales y la desburocrati$aci n del sistema administrati"o. ESTADO 6EDERAL Es una entidad que se crea a tra"s de la composici n de entidades o Estados que antes estaban separados, sin ninguna "inculaci n de dependencia entre ellos. El proceso formati"o de una federaci n o de un Estado federal, debe desarrollarse en tres etapas sucesi"as la independencia pre"ia de los Estados que se unen, la uni n formada por ellos y el nacimiento de un nue"o estado que los comprenda a todos sin absol"erlos. CARACTERISTICAS% *os que califica a estado federal es que su acti"idad es objeto no s lo de descentrali$aci n administrati"a, sino que adem's de descentrali$aci n poltica. An territorio propio, constituido como unidad por la suma de los territorios de los Estados miembros. Ana poblaci n, que dentro del Estado miembro, forma la poblaci n propia del mismo con derechos y deberes de ciudadana en relaci n con la Entidad *ocal. Esa poblaci n de los Estados miembros, tomada en su conjunto, forma la poblaci n del Estado ?ederal. Ana sola soberana. El poder supremo es el del Estado ?ederal. *os Estados miembros participan del poder, pero s lo dentro de los 'mbitos y espacios de su circunscripci n y en las materias y calidades que la #onstituci n les atribuye. *a personalidad del Estado ?ederal es nica. En el plano internacional no representa papel alguno los Estados miembros. El ,oder *egislati"o ?ederal ordinariamente se compone de dos #'maras) una de diputados y otra de senadores, siendo estos ltimos representantes de los Estados miembros. *os diputados se eligen, generalmente, por cierto nmero de habitantes- en esta forma, la cantidad de diputados "ara con el aumento o disminuci n de la poblaci n. En cambio, el nmero de senadores s lo "ara

su aumentan o disminuyen los Estados miembros, porque su elecci n se hace asignando un nmero fijo por Estado. El estado miembro es aut nomo econ micamente y legislati"amente, es decir es capa$ de darse normas que regulan su funcionamiento, lo que implica la e%istencia de tribunales propios para aplicarse reglas. Con0ederacin) es la "inculaci n entre estados, creada por un pacto internacional, con intenci n de perpetuidad, que da lugar a un poder que se ejerce sobre estados miembros y no, sobre los indi"iduos. *a confederaci n no crea un estado distinto o nue"o de los miembros que la componen.

6ORMAS DE GOBIERNO Presidencialis$o & arla$entaris$o Ori!en del !o,ierno en el residencialis$o *a elecci n del presidente /jefe de gobierno y jefe de Estado0 se efecta por medio de la "otaci n directa o indirecta de la ciudadana, siendo una e%presi n fiel de la "oluntad general. Ori!en del !o,ierno en el arla$entaris$o El jefe de gobierno /generalmente llamado primer ministro0 es elegido por el parlamento, donde debe e%istir un partido o coalici n mayoritaria, o formar una mayora por medio de una alian$a. Re<uisitos de eleccin en el residencialis$o *a elecci n directa o indirecta del presidente puede requerir de mayora relati"a o de mayora absoluta, en cuyo caso se reali$a generalmente una segunda "uelta electoral /ballotage0 entre los candidatos m's "otados. Re<uisitos de eleccin en el arla$entaris$o *a elecci n del jefe de gobierno no puede hacerse por mayora relati"a dentro del parlamento, de modo que si ningn partido logra la mayora absoluta se deben conformar alian$as. Periodo de !o,ierno en el residencialis$o *a duraci n es fija y est' establecida en el te%to de la #onstituci n. El tiempo de mandato del presidente no puede modificarse bajo circunstancias normales. Periodo de !o,ierno en el arla$entaris$o *a duraci n no est' tan sujeta a los pla$os electorales establecidos, por la necesidad de contar con apoyo parlamentario por lo general a tra"s del "oto de confian$a Di2isin de oderes en el residencialis$o ?uerte di"isi n tanto en origen /pro"ienen de elecciones distintas0 como en 'mbitos de competencia y responsabilidad /los integrantes del ejecuti"o no pueden formar parte del legislati"o0.

Di2isin de oderes en el arla$entaris$o (bil di"isi n en origen /el ejecuti"o es nombrado por el legislati"o0 pero fuerte en control, ya que la estabilidad del gobierno depende del control parlamentario. Poder e:ecuti2o en el residencialis$o Est' concentrado en un presidente que es al mismo tiempo jefe de Estado y jefe de 8obierno, por este moti"o el poder ejecuti"o en este sistema es bidimensional. El presidente nombra y remue"e libremente a los secretarios de Estado o ministros. *os miembros del poder ejecuti"o no pueden ser simult'neamente integrantes del poder legislati"o. Poder e:ecuti2o en el arla$entaris$o Est' fraccionado en dos rganos) jefatura de Estado /ocupada por el presidente o regente0 y jefatura de 8obierno /integrada por el gabinete, encabe$ado por el primer ministro o premier0. El jefe de Estado es el monarca o presidente que nombra al primer ministro y al gabinete, obedeciendo la composici n de fuer$as polticas del parlamento. *os miembros del gabinete incluyendo al primer ministro son tambin miembros del parlamento 6unciones del :e0e de Estado el residencialis$o +sume la ejecuci n de las leyes, por lo tanto ejerce el poder reglamentario. Es jefe de la administraci n federal, nombra a todos los funcionarios federales. #on la aprobaci n del .enado, nombra a los agentes diplom'ticos, a los miembros de la suprema corte de justicia, y a determinados funcionarios federales. +sume la conducta de la poltica e%terior y de las relaciones diplom'ticas. Negocia y firma los tratados internacionales que el .enado debe ratificar. Es el comandante en jefe de las fuer$as armadas y ejerce el mando supremo de las operaciones militares. Nombra y destituye libremente a los secretarios de Estado. Ejerce el derecho de gracia y confiere condecoraciones. (ispone el derecho de "eto sobre las leyes "otadas por el #ongreso. #omparte la iniciati"a legislati"a con el #ongreso o la +samblea Nacional. 6unciones del :e0e de Estado el arla$entaris$o Nombra algunos puestos ci"iles y militares /no muy rele"antes0. (esigna al primer ministro /que es siempre el lder del partido mayoritario0 y, a propuesta de este, a los dem's miembros del gabinete. #on"oca al parlamento y, a propuesta del primer ministro, pronuncia su disoluci n. ,romulga las leyes pero no tiene ninguna iniciati"a legislati"a. ?irma los tratados internacionales pero no negocia ninguno. Ejerce el derecho de gracia, confiere condecoraciones y, segn el caso, ttulos nobiliarios. (irige el mensaje al parlamento /pero no tiene el derecho de acceso a l0. Es el jefe de las fuer$as armadas /pero el primer ministro es quien dispone de ellas0. .e limita a reinar o a presidir, pero nunca gobernar. 6unciones del :e0e de !o,ierno en el residencialis$o. 9dem a la anterior 6unciones de !o,ierno en el arla$entaris$o (etermina y conduce la poltica general de la naci n de la que el gabinete es colecti"a y solidariamente responsable ante

el parlamento) ste puede "otar una moci n de censura contra la poltica gubernamental y obligar as al ministro a renunciar inmediatamente. (esigna a los ministros y a los secretarios de Estado /el jefe del Estado se limita a firmar los decretos deri"ados0. ,reside el consejo de ministros. #omparte la iniciati"a con el parlamento. ,re"ia delegaci n de las c'maras, puede legislar mediante decretos, decretosMley y ordenan$as. +segura la ejecuci n de las leyes y ejerce el poder reglamentario. ,uede pronunciar la disoluci n del parlamento, pre"ia consulta con el 7efe de Estado y con los presidentes de las c'maras. (irige la poltica e%terior y negocia los tratados internacionales. (ispone de la administraci n y de las fuer$as armadas. Nombra a todos los empleados ci"iles y militares que no estn especficamente reser"ados al jefe del Estado. KKKK No #a& nunca <ue erder de 2ista <ue las 0or$as de !o,ierno se relaciona con las 0or$as de re!1$enes ol1ticos

Principios del constitucionalismo clsico


1 principio de supremaca constitucional Aquel que seala que la constitucin es el fundamento, la base o el cimiento principal del ordenamiento jurdico, es decir, no puede existir ordenamiento jurdico que este sobre la constitucin que lo fundamenta, este principio se puede dividir o dar a lugar a una unidad formal y material del ordenamiento jurdico: a) formal consiste en el establecimiento de una jerarqua de competencia, se establece en la constitucin los rganos encargados de legislar, reglamentar, administrar y ju!gar. "a constitucin de esta manera funda la unidad del ordenamiento jurdico en cuanto a los rganos que deben reali!ar o cumplir con las funciones propias del estado. "a unidad formal as mismo pretende jerarqui!ar las competencias de cada uno de estos rganos indicando el superior jerrquico de cada uno de ellos. b) Material tiene por objeto establecer una jerarqua de los fines y valores que deben tenerse en cuenta al momento de interpretar y aplicar el ordenamiento jurdico. #j: el orden p$blico econmico que se establece en el articulo %& desde el numero '( en adelante. "a supremaca constitucional pretende que ninguna norma jurdica puede ser superior o estar por sobre la constitucin, esto se manifiesta en las constituciones por medio del mecanismo denominado de la investidura de la autoridad que significa que previo a ejercer sus funciones deben estar legalmente investidas de la autoridad suficiente que la obliga a cumplir y )acer cumplir, no solo las leyes , sino que tambi*n la constitucin . +Art , y -. Mecanismo para proteger la constitucin. a) Rigidez de la constitucin lo que significa que las disposiciones y normas de una constitucin no puede ser modificada ni derogada, en los mismo t*rminos que lo puede )acer una ley, se establecen por tanto condiciones y requisitos especiales. /e traducen formalmente en la necesidad de contar con determinado qurum para su aprobacin. #n caso que la modificacin o derogacin se realice en la misma forma que opera para las leyes, estamos frente a una constitucin flexible y si la constitucin no permite la modificacin de sus disposiciones

#staramos en presencia de las llamadas constituciones 0*treas. /olamente la constitucin rgida, permite proteger adecuadamente el principio de la supremaca constitucional por cuanto permite modificar y derogar disposiciones constitucionales diferencindolas de las normas que forman parte del ordenamiento jurdico, desde el momento que se establecen requisitos especiales, de esta manera permite mantener un equilibrio entre la norma fundamental y la realidad social. "a revisin de las disposiciones en una constitucin tipo rgida se efect$a por el rgano legislativo con formalidades y con un qurum especial para su disolucin. b) La constitucin debe ser escrita para asegurar la supremaca de la norma fundamental esta debe estar construida en un $nico documento orgnico y solemne, en cuanto de esta forma declare y seale las restricciones y limitaciones de quienes cumplen las funciones establecidas en la constitucin, estableci*ndose adems las formas o procedimientos en virtud del cual puede llevarse a cabo un reforma constitucional. c) Control de la constitucin este mecanismo pretende proteger el principio de supremaca frente a posibles vulneraciones emanadas del rgano legislativo, en el cumplimiento de su mandato de crear la ley, seg$n el rgano que reali!a este control, se puede distinguir entre control poltico, jurdico y mixto.

principios de derec!os fundamentales " garantas constitucionales. 1oda constitucin debe siempre consultar en sus textos los derec)os que deben ser protegidos y que corresponden al elemento fundamental del ser )umano, a este respecto existen tres conceptos que contiene una constitucin: %2 declaraciones que son una proclamacin de principios superiores sobre la organi!acin y fines del estado. 3ap %2 constitucin del 4(5s '2 se encuentra el concepto de los derec)os que son facultades morales e inviolables que permiten al )ombre su reali!acin en la vida social. Art %& de la constitucin. 62 estn las garantas que son los medios a trav*s de los cuales se protegen los derec)os fundamentales, ej: derec)o de proteccin y recursos de amparo. A este conjunto de derec)o, recursos y garantas se le conoce como la parte dogmtica de una constitucin. 1oda constitucin tiene cuatro partes: primero un prembulo, que es aquella parte que explica el objetivo perseguido por el ordenamiento jurdico7 esta la parte dogmtica que es el conjunto de garantas, derec)os y declaraciones7 la tercera parte es la orgnica y se refiere a la escultura poltica del estado y organi!acin y naturale!a de los rganos encargados de la administracin7 y la cuarta parte es de la reforma constitucional y se refiere al establecimiento de los procedimientos necesarios para modificar la constitucin. #rigen doctrinario de los derec!os $ue se consagran constitucionalmente. "a primera teora que lo explica, lo postula #smein y proviene de las ideas reinantes del siglo diecioc)o y seala o proclama que las declaraciones y derec)os son acciones de vida establecidas por la filosofa y que deben ser respetadas por cuanto se requiere de una organi!acin justa y racional para mantener una convivencia social. "a segunda doctrina que da respuesta al porque deben darse estos derec)os, por 8elline9, seala que deben ser garanti!ados estos derec)os por cuanto existe una concepcin

divina que )ace necesaria su proteccin, existe un conjunto de derec)os que dios )a entregado al )ombre y requieren ser garanti!adas. +inaturalismo. la tercera doctrina es la postulada por los positivistas y seala que organi!ado el estado le reconoce al )ombre ciertos derec)os que deben ser garanti!ados, la $nica fuente de estos derec)os es el estado, el )ombre no tiene ms derec)o que los que el estado le entrega. +:elsen. "a cuarta corriente o doctrina es la dualista que seala y reconoce la existencia de derec)os fundamentales del )ombre que son inertes a su naturale!a, estos derec)os no nacen de una concepcin otorgada por la sociedad poltica, sino que existen con anterioridad + inaturalista., sin embargo mientras estos derec)os no se incorporen al derec)o positivo no se pued; )ablar jurdicamente de derec)os fundamentales y menos a$n se puede exigir de la organi!acin su proteccin. +positiva. +0eces < =orben.. %&olucin de los derec!os fundamentales. #n principio el catalogo de derec)o establecido tanto en las declaracin de independencia de los estados unidos de >orteam*rica, como en la declaracin de derec)os del )ombre y el ciudadano producto de la revolucin francesa se refiere $nica y exclusivamente a los derec)os de caractersticas individuales tales como la propiedad, libertad e igualdad, esta concepcin de derec)o duro a fines del siglo pasado, fec)a que producto de los movimientos sociales a si co(mo el avance de la economa dirigida por una concepcin propia del liberalismo, se comen!aron a desarrollar los derec)os que se conocen como derec)os sociales, tales como el derec)o al trabajo, educacin gratuita, a la salud, al descanso y a vivir en un medio ambiente libre de contaminacin 3on esto el )ombre no solo puede reaccionar por un derec)o que se le esta violando, sino que igualmente puede exigirle al estado que le proteja y le brinde una vida digna y socialmente aceptada. Art %&. ?arantas eran los mecanismos para proteger los derec)os fundamentales, esta el derec)o de amparo o )ablas corpum para proteger la libertad personal se consagra en el derec)o '% de la constitucin. /u caracterstica son: procedimiento breve y sumario7 su interpretacin no requiere el cumplimiento de formalidades, se puede )acer incluso telefnicamente7 procede contra prisiones arbitrarias7 procede adems cuando existen amena!an o perturbaciones a la libertad personal. Recurso de proteccin. #s un procedimiento breve y procede contra amena!as, privaciones, o perturbaciones de derec)os consagrados constitucionalmente o dic)o de otra forma procede respecto de derec)os que no sean de la libertad personal, caso c)ileno Art '( constitucin y en este se establece respecto a que derec)o procede. Caractersticas del recurso. %2 pude presentar cualquier persona capa! de comparecer en juicio, puede )acerlo por si mismo o en representacin de otro '2 se requiere la existencia de un acto o de una omisin. 0uede ser arbitraria o ilegal, que sea arbitraria significa que la decisin adoptada carece de un fundamento racional y que sea ilegal significa que es contraria a la ley7 no obstante la legal puede ser arbitraria. #j arbitraria: la concesin de una patente de alco)oles puede ser negada por la autoridad,

pero si yo la niego porque quien la pidi era travest, es arbitrario porque la ra!a no constituye un fundamento legal para negarle la patente. 1anto en el procedimiento de amparo y proteccin el tribunal esta obligado a optar todas las medidas necesarias para establecer el imperio del derec)o, desde pedir informes )asta concurrir al lugar a una inspeccin personal o incluso solicitar que se le traiga a su presencia a el afectado para verificar su condicin fsica. #n el caso c)ileno durante el gobierno militar se presentaron cuatro mil recursos de amparo y solo uno se aprob. #n el caso de la proteccin, ms que un recurso, una accin cautelar, lo que significa que como accin no es necesario que exista un procedimiento previo que produ!ca que un derec)o se vea violentado o conculcado. Ambos recursos se presentan a la corte de apelaciones que tiene competencia sobre el territorio, ocurre el )ec)o y ambos se conocen por la va de apelacin por la corte suprema. 0roteccin: cinco das siguientes al fallo Amparo : veinticuatro )oras #n el recurso de proteccin procede sin perjuicio de la interposicin de otros recursos que pretenden establecer el imperio del derec)o, ej: presentar un recurso de legalidad. Amparo procede mientras no exista otro recurso interpuesto. #xisten otras garantas la vocetroactividad de la ley penal, que no se puede aplicar una ley posterior a una persona que )a cometido un )ec)o posible con posterioridad a su reali!acin. ?aranta del debido proceso, Art %& n26 , que seala que toda persona por ser ju!gada debe someterse a un proceso racional y justo. @tra garanta es que nadie puede ser ju!gado por comisiones especiales sino por un tribunal establecido con anterioridad a la comisin del )ec)o. ' Principio de la separacin de funciones. ( principio constitucional de poder constitu"ente. #xplica quien tiene o quien detenta la facultad de producir la norma constitucional, la evolucin )istrica en principio radica exclusivamente en el monarca o rey, solo a fines del siglo diecioc)o, con la constitucin de estados unidos se materialista en un ente la facultad de dictar la norma constitucional sealando que esta radica en el pueblo7 igual cosa ocurre con la declaracin de derec)os y el ciudadano dictado como consecuencia de la revolucin francesa, desde a) la soberana empie!a a ejercer sobre el pueblo. Aormas de ejercer la soberana: a. asamblea o convencin, integrada por representantes elegidos por sufragio que tiene por misin $nica y exclusivamente redactar la constitucin. b.o ejercida por la autoridad que en ese momento detenta el poder someti*ndola a una consulta popular. #l poder constituyente que da nacimiento a la constitucin se denomina poder constituyente originario, el cual se da normalmente cuando existen procesos revolucionarios o pronunciamientos que pretenden acceder al poder por medio de la fuer!a, con esto se pretende )acer un orden poltico nuevo distinto que al que exista con anterioridad.B el poder que ejercen los rganos que tienen por misin revisar, modificar o

derogar disposiciones constitucionales, se deriva el poder constituyente derivado, este poder tiene como antecedente, al momento de ejercer su funcin , todas las relaciones y causas que )an dado origen a la constitucin en lo que en definitiva pretende es adecuar la norma constitucional a la realidad socio<politica existente en un momento determinado utili!ando los medios y procedimientos establecidos en la constitucin.

Lmites al poder constitu"ente. #l poder constituyente originario en principio no tiene lmites, sin embargo se )an establecido tres lmites producto de la evolucin )istrica y que son: %2 respetar los derec)os fundamentales del )ombres '2 debe respetar los lmites impuestos por el orden internacional 62 nunca pueden traspasar el ejercicio de esta facultad a una sola persona Limites al poder deri&ado. %2 toda forma constitucional debe sujetarse o someterse al procedimiento establecido en la propia constitucin para )aber efecto. '2 debe siempre respetar los principios y valores bsicos que contiene una constitucin y que reciben el nombre del espritu general de la constitucin.

)eoconstitucionalismo.
#sta es una etapa posterior al constitucionalismo clsico y que pretende complementar y ordenar la realidad )istrica a objeto de que la norma constitucional respete efectivamente a lo que ocurre en la realidad. >o corrige ni rectifica los elementos del constitucionalismo clsico solo los complementa, esto se traduce en cinco situaciones distintas: %2 vigori!acin del ejecutivo, y seala que ante la complejidad de los problemas existentes en una realidad social y ante la necesidad del pueblo de contar con lderes que resuelvan sus problemas se debe necesariamente entregar ms poder al ejecutivo: a. facultad del ejecutivo para dictar CA" b. participacin del ejecutivo en el proceso legislativo por medio de la iniciativa exclusiva que este tiene en determinadas materias de ley. c. facultad del ejecutivo para dictar estado de excepcin '2 incorporacin a la norma constitucional de derec)o fundamental con contenido social: ej derec)o a la educacin, salud, trabajo, etc. 62 ampliacin del cuerpo electoral, si bien el constitucionalismo clsico )ace radicar en la nacin no es menos cierto que solo podan participar determinadas personas que reunan determinadas caractersticas especiales, como por ej: tener una fortuna, sexo determinado, etc. ;2 reconocimiento legal de los partidos polticos, se consagra la existencia oficial de los partidos polticos, pero delegada esta funcin en la ley D2 forma de manifestacin, se comien!a a producir una coordinacin de los poderes del estado ya no se )abla de una separacin rgida de los poderes, sino que se )abla de una

coordinacin, por lo cual )ay que buscar mecanismos para buscar su participacin conjunta

ELEMENTOS PARA UNA DEFINICIN DE CONSTITUCIN


El estudio del origen o etimologa de la palabra Constitucin nos introduce en el objeto de ella. Efectivamente, Constitucin viene del sustantivo latino Constitutio o Constitusionis, el cual significa Estado, condicin, carcter o complexin2. En un significado ms prximo al que nos ocupa, aquel sustantivo quiere decir arreglo, disposicin, orden u organizacin del Estado. Por su parte, el verbo latino constituere indica la accin de ordenar, configurar, disponer u organizar, accin la mencionada que conlleva la idea de decidir o resolver, o sea, de ejercer potestad de mando. plicando lo expuesto a la Constitucin del Estado !acin, podemos decir que en su origen o etimolog"a ella se refiere al orden de la sociedad pol"tica, a la configuracin de su Poder de mando o Soberana, a la estructura o sistema de organizaciones que ejercen #sta, en fin, a la disposicin de los gobernantes $ gobernados en dic%o sistema. vancemos a%ora desde la etimolog"a a las acepciones del t#rmino que nos ocupa. &os respetados profesores Mario Verdugo $ Ana Mara Garca3 comprenden "por Constitucin del Est do el con!unto de nor" s # re$l s escrit s no escrit s% codi&ic d s o dispers s% 'ue &or" n # ri$en su (id pol)tic "* 'al definicin nos suscita diversos comentarios y observaciones En primer lugar, consideramos correcto calificar de gen#rico o amplio a dic%o concepto, pues abarca a las Constituciones escritas y a los regmenes constitucionales o Cartas (undamentales Consuetudinarias, como asimismo, inclu$e a las !eyes Supremas codificadas en un solo te"to y a las #ue se encuentran dispersas en varios te"tos, pese a que configuran en conjunto un solo corpus constitucional en sentido material. Empero, son observaciones crticas a tal definicin, entre otras, las siguientes) *mite ella el carcter de $statuto Supremo o la !ey M%"ima que tipifica a una Constitucin en relacin con las dems normas de un sistema jur"dico. 'al vez, por la naturaleza de las materias que, seg+n la definicin en anlisis son propias de una Carta (undamental, podr"a entenderse tcitamente incluida en ese concepto el rasgo de supremo o mximo a que aludimos. *mite tambi#n la definicin en examen las e"igencias, formales y sustantivas, #ue el constitucionalismo contempla en punto a la legitimidad de una Constitucin. Podr"amos pensar que, dese este ngulo, la definicin se refiere +nicamente a la aceptacin jur"dico,formal de una Carta (undamental. Por +ltimo, la definicin que comentamos reduce el %mbito de aplicacin de la Constitucin slo a la vida poltica del Estado, sin extenderla a los aspectos esenciales de la convivencia social $ econmica del grupo %umano que lo %abita.

!os parece que esa reduccin no se armoniza con las tendencias constitucionales contemporneas, preocupadas de infundir realidad a las Constituciones sobre la base de una participacin intensa $ con elevada autonom"a de los grupos en los sistemas social $ econmico del Estado !acin. -na vez ms, sin embargo, nuestra observacin se desvanecer"a si el concepto de pol"tica empleado en la definicin fuera de alcance mu$ vasto, esto es, comprensivo del gobierno en lo fundamental de la econom"a $ sociedad del Estado !acin. &or nuestra parte, definimos una Constitucin como la !ey Suprema del $stado 'acin #ue, cumpliendo los principios y t(cnicas del constitucionalismo, )a sido legtimamente establecida para regular, con eficacia y *usticia, las bases y finalidades esenciales de la convivencia poltica, social y econmica de un pueblo .eseamos comentar nuestra definicin, realzando sus notas principales s", $ en primer lugar, la definicin nos parece clara en cuanto a la singularidad de la Constitucin, porque ella es expresin de la unidad de la soberana y deber"a ser tambi#n uno de los smbolos de la unidad de la 'acin en su acepcin %istrica $ cultural, en uno $ otro aspecto realzando el elemento espiritual. &a definicin realza tambi#n que se trata de la !ey Suprema, rasgo #ste que implica al menos los dos rubros siguientes) Primero, que la Constitucin es un sistema de +erec)o positivo, es decir, que ella se exterioriza en un texto de ese carcter/ $ segundo, que la Constitucin no tiene sobre ella, en el mbito del .erec%o positivo vlido $ vigente, otra *erar#ua o categor"a de normas de dic%a naturaleza. .e esta doble cualidad deriva, como veremos, la supremaca formal $ sustantiva que se reconoce a una Carta (undamental. &a definicin precisa, en seguida, que la Constitucin tiene que ser establecida cumpliendo los principios y t(cnicas del constitucionalismo, como igualmente #ue unos y otros deben ser tambi(n cumplidos en cuanto al contenido de la &e$ 0uprema, esto es, a los derec%os, deberes, garant"as, potestades p+blicas, control $ responsabilidad en el desempe1o de #stas. El constitucionalismo, entonces, determina la legitimidad de origen y la legitimidad en el contenido de una Carta (undamental, sin que nos parezca propio %ablar de legitimidad de ejercicio en este punto. 2esueltamente, por lo tanto, sostenemos que no es indiferente o que signifique lo mismo aplicar cualquier m#todo para estudiar $ aprobar una Constitucin, como tampoco que el contenido de ella pueda apartarse de las ideas del constitucionalismo. &a &e$ 0uprema es establecida para regular, con eficacia y *usticia, los objetos que la definicin menciona. Es decir, ad%erimos a, laconcepcin trialista del +erec)o en general $, en particular, del .erec%o Constitucional, pues afirmamos, con mencin a los elementos de nuestra definicin) Primero, que la Constitucin es +erec)o positivo, rasgo que se %alla en la referencia a que se trata de la &e$ 0uprema del Estado !acin/ 0egundo, que es un ordenamiento jur"dico formulado con el propsito de regir, de ser obedecido, respetado $ cumplido, rasgo que se encuentra en que la Constitucin aspira a regular con eficacia la conducta de gobernantes $ gobernados, $ 'ercero, que es un sistema expresivo de valores, reflectante de una axiolog"a sobre la dignidad $ los derec%os del %ombre, la libertad, la igualdad, la justicia $ el bien com+n de #ste, rasgo al que la definicin apunta donde manifiesta que 3aspira a regular con *usticia, la convivencia en el Estado !acin.

Claro todo lo anterior, puntualicemos que la definicin no dice que las Constituciones sean, en la prctica o realidad, siempre eficaces y *ustas &amentablemente, a menudo lo que ocurre en los %ec%os es el fenmeno contrario, el cual tendr"a que llevarnos a reflexionar sobre las causas $ posibles soluciones de tal problema. El ob*eto de la Constitucin son las bases y finalidades esenciales de la convivencia del pueblo regido por ella. !o se trata, entonces, de regular con detalle o minuciosidad esa materia sino que, por el contrario, limitarse a lo esencial en cuanto se refiere a los fundamentos o cimientos de un orden $ de las instituciones del mismo $, adems, a los ob*etivos, metas o propsitos que el pueblo aspira realizar a trav#s de ese orden $ sistema institucional. 0lo lo que por su indiscutible $ elevada importancia resulta indispensable para cimentar o fundamentar tal orden $ llevar a la prctica aquellos propsitos queda, en suma, incluido en el rasgo de esencialidad a que nos %emos referido. 2epetimos, por consiguiente, que la Constitucin debe ser clara y precisa en la definicin de tales bases y finalidades, pero que para satisfacer esa exigencia no es necesario ,pensamos que incluso es inconveniente o negativo , que ella sea extensa o desarrollada en su texto. (inalmente, la definicin se1ala que la convivencia es poltica, social y econmica, simultneamente, de manera que lo esencial de esos tres mbitos debe ser contemplado en la Constitucin. !o estimamos acertado, consecuentemente, limitar el sentido $ alcance de la &e$ 0uprema, especialmente si la comprendemos en funcin de las demandas del Estado !acin de nuestro tiempo $ de las que nos parecen $a previsibles del futuro, slo al aspecto pol"tico, a menos que #ste sea concebido en t#rminos comprensivos de los elementos macroeconmico,sociales. Pero, enti#ndase bien, tampoco por esta v"a proponemos que la Constitucin tenga un texto extenso. 0abemos que es dif"cil lograr brevedad, claridad y precisin en el marco defini,torio de la legitimidad econmica $ social en un pa"s. 0in embargo, alcanzar esa meta es posible, como lo demuestran en el rubro la Constitucin c%ilena de 4567 $ sus reformas.

TRA+ECTORIA DEL CONSTITUCIONALISMO


8emos dic%o que este movimiento tiene por base $ finalidad el respecto $ proteccin de la dignidad $ los derec%os de la persona %umana. 'rtase, por ende, de una concepcin antropolgicamente fundada, orientada $ realizada. Para ello, el constitucionalismo limita el &oder en atencin a que esa dignidad $ derec%os son superiores a la soberan"a. El Constitucionalismo, en suma, restringe el e*ercicio del &oder mediante el +erec)o, sometiendo aqu#l a #ste para as" lograr, en la ma$or medida posible, porque jams ser lograble por entero, que la libertad, la igualdad $ la justicia imperen en la convivencia de gobernantes $ gobernados. El Constitucionalismo tiene antecedentes, algunos mu$ remotos, pero todos desplegados en la civilizacin occidental $, desde #sta, derramados al mundo entero. !o debemos confundir, empero, los antecedentes, de un lado, con el constitucionalismo tal cual lo concebimos en la actualidad, de otro. Por eso, consideremos por separado los dos tpicos mencionados. En punto a los antecedentes, comenzamos se1alando que toda polis o forma pol"tica, por antigua $ simple que %a$a sido, tuvo su Constitucin en sentido

amplio, de manera que el asunto es de or"genes tan tempranos como la organizacin de la convivencia pol"tica misma. !"tido lo anterior, sin embargo, podemos reconocer que en la Grecia cl%sica se encuentran los g#rmenes ms tempranos de lo que %o$ llamamos Constitucionalismo. Efectivamente, Aristteles en su &oltica, escrita en el siglo 999 a.C.:, no slo realiz el primer estudio emp"rico $ comparativo de las Constituciones de ms de 4;7 polis griegas sino que, de ma$or importancia todav"a para nosotros, plante el principio cardinal del gobierno limitado, es decir, el Poder que resulta leg"timo cuando es ejercido para el bien com+n, esto es, el de todos $ cada uno de los ciudadanos de la polis o sociedad pol"tica de su #poca. En el -mperio .omano advertimos la decadencia de aquella concepcin griega, particularmente explicable por el #nfasis que los jurisperitos otorgaron al .erec%o Privado $ la menor atencin que dieron al .erec%o P+blico, esto es, del Estado o .ep/blica 0emejante fue el panorama en la Alta $dad Media, salvo excepciones como 0an 9sidoro de 0evilla $ otros pensadores que, en los siglos <9 $ <99 de nuestra era, plantearon nuevamente el imperativo del gobierno limitado por el .erec%o. El estudio de los +ltimos tres cap"tulos del +igesto de =ustiniano, dedicados a cuestiones propias del .erec%o P+blico, efectuado $a en el siglo >99 en la -niversidad de ?olonia, unido a las reflexiones de =o%n de 0alisbur$ $ ?artolo de 0asso ferrato en el siglo >999, marcan el comienzo del resurgimiento del principio del gobierno limitado. En la 0a*a $dad Media, entonces encontramos 1ueros, Cartas o !eyes 1undamentales v.gr., en .inamarca, Espa1a, 8ungr"a e 9nglaterra, aprobadas por los Concilios o los primeros Parlamentos que corresponden al principio nombrado. &a Carta Magna inglesa de 424; es el ms importante de tales documentos. &as guerras por motivos religiosos unidas a los grandes descubrimientos $ al nacimiento de los ej#rcitos permanentes condujeron a la concentracin del Poder, integrando por la fuerza los m+ltiples reinos, principados, se1or"os $ feudos medievales e imponiendo, tambi#n por la fuerza, la paz dentro de o entre ellos. $l .enacimiento, la .eforma y los conflictos que desencadenan aqu#l $ #sta se sit+an en tal contexto. El resultado es la configuracin del $stado Moderno a comienzos del siglo ><, con el Poder temporal centralizado, +nico $ supremo, ejercido por las monarqu"as absolutas en los territorios que %ab"an conquistado. En ese cuadro, naturalmente, no %ubo lugar para el principio del gobierno limitado, aunque los telogos catlicos, especialmente Vitoria y Mariana, lo recordaran a menudo por razones #ticas $ religiosas. &a quinta fase en el proceso que describimos se encuentra en la luc%a que el iusnaturalismo racionalista present en contra de las monarqu"as absolutas. 0itundonos en las postrimer"as del siglo ><99, la @loriosa 2evolucin 9nglesa de 4A66 marca el comienzo de los grandes acontecimientos isurreccionales que terminaron derribando, cien a1os despu#s, a esos despotismos. (ue en el contrato o pacto poltico y social #ue 2obbes, !oc3e, Montes#uieu y 4ant, sucesivamente, concretaron su iusnaturalismo racionalista, para explicar as" que los gobiernos nacen del consentimiento de los gobernados manifestado en tales pactos, motivo por el que los puebles deben ce1irse a #stos, de manera que quebrantarlos libera a los gobernados de la obligacin de obediencia a sus gobernantes. &ara f%cil consulta, aplicacin certera y perpetua memoria, en las Constituciones iban a quedar escritos los t#rminos de aquellos pactos.

&as revoluciones inglesa de 4A66, norteamericana de 4BBA $ francesa de 4B65 mostraron la capacidad que ten"a la burguesa para organizarse, difundir sus postulados contractualistas $ finalizar derrotando a las monarqu"as absolutas. 'odos esos movimientos insurreccionales se %icieron en contra del Poder absoluto $ en defensa de la vida, la libertad individual, la propiedad privada, el justo proceso legal previo $ otros que %o$ llamamos derec)os fundamentales Para que lo anterior fuera claro, recordado $ cumplido, la burgues"a victoriosa logr que esos derec%os fueran reconocidos e"presamente en las Constituciones fin que tales derec%os resultaran efectivamente respetados, la filosof"a de la ilustracin, con Montes#uieu y 4ant a la .cabeza, desarroll la %o$ llamada 5eora de la Separacin de los &oderes l principio del gobierno limitado por el respeto a los derec%os naturales del %ombre, un"ase a%ora el principio de la divisin de las funciones estatales con frenos $ contrapesos entre los rganos encargados de ejercerlas. *bservemos claramente, sin embargo, que no es lo mismo el gobierno limitado, por un lado, de a#uella separacin, por otro, porque #sta es una t(cnica que sirve a la realizacin del valor sustantivo "nsito en aqu#l. &a diferencia aludida se entiende mejor si pensamos que, en gobiernos monopartidistas o en las autocracias, las Constituciones tambi#n contemplan la separacin de poderes, pero tratase de declamaciones vac"as porque tales gobiernos son ilimitados o llegan %asta el l"mite que ellos se autoimponen, lo que en la prctica no es garant"a de certeza alguna en punto al respeto por ellos de los derec%os %umanos. El constitucionalismo en sentido exacto o estricto nace, en consecuencia, aproximadamente en las postrimer"as del siglo ><999, como resultado de los antecedentes rese1ados %asta aqu". 'al proceso de imperio del +erec)o sobre el &oder a trav#s de una Constitucin escrita, contempla la +eclaracin de +erec)os CParte .ogmticaD $ el -nstrumento de Gobierno CParte *rgnicaD al servicio de aquellos, la separacin de los poderes con frenos y contrapesos entre estos, la responsabilidad por el desempe6o de las potestades p/blicas y la soberana residente en la 'acin o en el &ueblo 'al Constitucin escrita y con el contenido enunciado es rgida en su reforma, o sea, ms dif"cil para modificarla que una le$ com+n. quella Constitucin, escrita $ r"gida, goza de supremaca, con lo que queremos decir que tiene el rango o jerarqu"a mxima entre las normas jur"dicas de un sistema estatal de .erec%o positivo. Este +ltimo rasgo se le infunde en 467: por la Corte 0uprema de los EE.--. en el caso Marbury vs Madison #ue e"aminaremos luego quel Constitucionalismo era individualista en la concepcin social $ ligado a la democracia liberal en lo pol"tico. 'ales vertientes ideolgicas comenzaron a ser revisadas en Europa a fines del siglo >9>, a ra"z del mar"ismo $ de la comente social demcrata. &a +octrina Social de la -glesia enfatiz tambi#n la temtica socioeconmica $ la injerencia que tiene el Estado en la realizacin del bien com+n, aunque las Enc"clicas precisan que esas funciones estatales tienen necesariamente carcter subsidiario respecto de las iniciativas $ actividades de grupos e individuos. 0ecuela de las revoluciones rusa $ mexicana, como asimismo de la Primera @uerra Eundial, en la d#cada de 4527 comienza a desplegarse el Constitucionalismo Social, denominacin que apunta a los derec%os sociales cu$o goce efectivo se conf"a que legitime a los sistemas democrticos. Concisamente, ?oFen explica la idea de justicia in%erente a los derec%os sociales, escribiendo que 3El ser %umano necesita $ exige/ la sociedad debe) 8e aqu" el motor de la solidaridad,7

Ga no son +nicamente los derec%os individuales los que proclama $ defiende el Constitucionalismo sino que, con semejante vigor, reconoce $ protege a%ora el derec%o al trabajo, a una remuneracin digna por #l, al descanso, a la proteccin de la salud $ a la seguridad social, a la educacin $ a la ense1anza, en dos palabras, a los +erec)os Sociales que se materializan en el que se llamar $stado de 0ienestar $ despu#s Estado Providente. .e un &ueblo 'acin formado por ciudadanos abstractos, o santos laicos como observa ?urdeauA, se transita por aquella v"a a un &ueblo .eal integrado por %ombre situados concretamente en la luc%a por una calidad de vida mejor. El nuevo Constitucionalismo 0ocial se desarrolla paralelamente con la +emocracia Social Esta se singulariza por el sufragio universal, el pluralismo de partidos articuladores de la voluntad ciudadana $ de las decisiones de los rganos pol"ticos, la participacin masiva en los procesos pol"ticos $ socioeconmicos, el robustecimiento de la accin de los grupos intermedios Csindicatos, gremios, asociaciones vecinales, educacionales, etc.D en la tarea del desarrollo integral, la dispersin geogrfica del Poder por la descentralizacin pol"tica $ otras reas de semejante relevancia. 0e quiso as" vivir la democracia no slo como proceso aplicable a la adopcin de las decisiones pol"ticas para que sean leg"timas, sino que, siguiendo a <anossi, sobre todo vivir la democracia como modo y finalidad de convivencia en el triple mbito de lo pol"tico, lo social $ lo econmicoB. &a materializacin de los ideales descritos qued, sin embargo, principalmente en las manos del Estado. Para realizarlos, #ste fue adquiriendo ms funciones $ atribuciones de contenido $ ejercicio discrecional. Crecieron por ello enormemente el tama6o y el &oder del $stado, especialmente en el sector de la dministracin o burocracia, puesto que a partir de los a1os H7 del presente siglo, el Estado pas a tener injerencia decisiva en la distribucin $ redistribucin de la renta nacional a trav#s de los tributos, en el control de las finanzas p+blicas $ privadas, en el a%orro $ la inversin, en el empleo $ solucin del desempleo, en la regulacin $ despu#s desplazamiento del mercado por empresas estatales, en la planificacin del desarrollo, en el otorgamiento de subsidios a los sectores socioeconmicos ms necesitados, en la penalizacin de los nuevos delitos econmicos Cinfraccin a las normas de precios, control de calidad, cuotas de produccin, monopolios, importaciones $ exportaciones, defensa del consumidor, etc.D. unque es indudable que los sectores de ingresos econmicos medio $ bajo de la poblacin lograron de esa manera un ma$or bienestar, tambi#n es indiscutible que el crecimiento el $stado lesion gravemente los postulados constitucionales de un gobierno limitado por el respeto y promocin de los derec)os )umanos Para los grupos socioeconmicos $ pol"ticos prominentes, la accin estatal se mov"a por designios ideolgicos, especialmente de "ndole marxista $ %ab"a resultado en atropellos de algunos de esos derec%os, como el que fue situndolos en la oposicin al nuevo Constitucionalismo. Convencidos que eran v"ctimas de despojos por consignas ideolgicas, algunos de esos grupos desa)uciaron los m(todos democr%ticos y se plegaron a los movimientos totalitarios de corte fascista. &o que &oeFenstein llama desvalorizacin de la Carta 1undamental o desconstiucionalizacin $ que se percibe al finalizar la d#cada de 45H76 tuvo, por ende, causas variadas $ precisas. El totalitarismo derivado de esa p#rdida de fe en el Constitucionalismo $ la democracia obedeci, en otras palabras, no slo al crecimiento exagerado del Estado $ a su injerencia en los ms diversos aspectos de la vida personal o grupal, sino que tambi#n se explica por la manipulacin

ideolgicamente interesada de ese crecimiento, por el propsito de eliminar a los sectores prominentes $a aludidos, para implantar el colectivismo, por el fracaso de m+ltiples pro$ectos p+blicos $ las cuantiosas p#rdidas que ello acarre, por la inaccin en que el Estado sumi a los grupos sociales, por las demandas prometidas $ despu#s insatisfec%as, por los desrdenes $ las %uelgas, $ por otras razones de paralela importancia. la vuelta de unos a1os, los totalitarismos se encargaron de demostrar las atrocidades que eran capaces de llevar a cabo. Ese siniestro tipo de gobierno, +nico creado en el siglo >>, se desenvolvi en las crueles dictaduras nacistas, fascistas $ estaliniana, con un Estado todopoderoso $ la persona por entero despojada de sus derec%os $ garant"as inalienables. &a ca"da de los totalitarismos despu#s de la 0egunda @uerra Eundial, el retorno a la democracia en pa"ses gobernados por dictaduras militares $ el colapso de los socialismos reales en las tiran"as comunistas, nos sit+an %o$ en un per"odo auspicioso para el Constitucionalismo. El rasgo principal de tal per"odo se encuentra en la ma$or conciencia que existe, de gobernantes $ gobernados, en punto a la necesidad imperiosa de proteger y promover tanto la dignidad de la persona como los derec)os )umanos Podemos aseverar que esos valores son la m#dula de la democracia constitucional $ se erigen en el fundamento $ objetivo #tico de los gobiernos leg"timos. En suma, vivimos un proceso de reconstitucionalizacin, es decir, de retorno a los principios del gobierno limitado por el .erec%o $ de robustecimiento de las t#cnicas para cumplir esa meta, v. gr., a trav#s de nuevas $ efectivas acciones judiciales para cautelar los derec%os %umanos en el orden interno e internacional, como asimismo mediante la descentralizacin o dispersin Cterritorial $ funcionalD del Poder en sentido pol"tico $ socioeconmico.

,POR -U. /ALE UNA CONSTITUCIN0


El asunto se refiere a las razones que explican cundo, por qui#nes $ en qu# medida es respetada $ obedecida una Carta (undamental. unque a esas interrogantes tiene que drsele una contestacin de fondo, no faltan las respuestas jur"dico formales. 2evisaremos brevemente las cuatro tesis principales en el tema5. 4I. !a tesis iusnaturalista es sustantiva o de fondo. firma que una Constitucin vale porque $ cuando corresponde a principios $ normas de +erec)o natural sobre la persona, la sociedad $ el Estado. quellos principios $ normas son suprapositivos en relacin con el .erec%o estatalmente formulado $ poseen, adems, el carcter de anteriores a este +ltimo tipo de ordenamiento. En resumen, la tesis referida asevera que los destinatarios de una Constitucin la acatan $ cumplen cuando la reputan leg"tima por ser expresiva de los valores, superiores y anteriores al +erec)o positivo, #ue se )allan en el +erec)o natural en torno a la dignidad y los derec)os inalienables de la persona $ su pro$eccin en los sistemas socioeconmico $ pol"tico. *bedecer a la &e$ 0uprema, en tal caso, podr"amos decir que es un imperativo de conciencia 2a. !a tesis de la mayora sociolgica o emprica es tambi#n sustantiva.

Con sujecin a ella, gobernantes $ gobernados cumplen lo dispuesto en la Constitucin cuando #sta corresponde a los intereses, sentimientos, aspiraciones $ otros factores semejantes sustentados por la mayora de la poblacin de cada $stado 'acin -na Carta (undamental vale, en otras palabras, si refleja esos factores dominantes, los cuales tienen que ser constatados empricamente y respecto de cada generacin Evidentemente, esta tesis conduce a la inestabilidad de la Constitucin $ del sistema fundado en ella, pues toda &e$ 0uprema deviene en tal virtud cambiante para que sea actual o expresiva de los sentimientos, intereses $ aspiraciones de las generaciones presentes. Pero tampoco puede, por otro lado, ser desconocido el m#rito de ella en cuanto aprestar atencin a los factores reales de la convivencia pol"tica en sentido amplio. 38 !a 5esis &ositivista de 8ans Jelsen44 es, por +ltimo, estrictamente formalista. .e acuerdo con ella, la Constitucin vale porque es la normativa %ipot#tica fundamental, la cual %a sido dictada ci1#ndose al procedimiento para ello a lo previsto en el .erec%o positivo vigente. Este procedimiento se %alla, en definitiva, en la Constitucin precedente $ as" %asta arribar a la primera Carta (undamental. &a Constitucin es un supuesto a priori de validez necesaria $ originaria, es decir, no derivada de otra anterior. Criticando la tesis de la ma$or"a emp"rica, Jelsen afirma que la Constitucin se refiere al deber ser y no al lo #ue es, porque el ser no puede desprenderse del deber ser ni #ste de aqu#l. &a Constitucin, en consecuencia, vale porque contempla un deber ser con jerarqu"a de supuesto necesario $ originario. (rancamente, estimamos por completo forzada, irreal y meramente lgico9 formal esta construccin Kelseniana. 0u carencia de adecuacin a los %ec%os $ bancarrota conceptual %istricamente demostrada la priva, en s"ntesis, de relevancia en el asunto, ms all de la defensa que el positivismo a+n efect+a de ella.

/III* APOR1A CONSTITUCIONAL


-samos la palabra apora en el sentido que le otorg ristteles42, para quien era tal un problema insoluble porque se presenta una $ otra vez con facetas o aspectos nuevos, llevndonos a pensar que es un asunto tan complejo $ cambiante que no podemos fijarlo definitivamente para as" resolverlo. En la 'eor"a Constitucional podemos llamar apora a la dificultad ante la cual la ma$or"a de los pa"ses se enfrenta para darse una Carta (undamental perdurable o que logre arraigarse indefinidamente en el tiempo. LPor qu#, en realidad, son tan escasas las Constituciones longevas $ tan numerosas las de breve duracinM LPor qu# muc%as Cartas (undamentales fracasan a la vuelta de una o dos d#cadas $ poqu"simas logran sobrevivir un lapso equivalente a la vida de una persona adultaM Es nuestra conviccin que la respuesta a esas preguntas debe buscarse en el tpico de la legitimidad de una Constitucin, sustantiva omedularmente entendida en primer lugar y con car%cter principal, pero legitimidad tambi#n concedida en punto al proceso nomogen(tico o m(todo seguido para elaborar $ poner en prctica la Constitucin.

LG cmo alcanzar el grado ms %ondo $ vasto posible de legitimidad en los dos mbitos reci#n aludidosM Pensamos que, siguiendo la tipolog"a de Eanuel @arc"a Pela$o4H, ese grado es posible lograrlo partiendo de la base que una Constitucin es $ tiene que ser expresiva de la convivencia %umana, o sea, que ella debe reflejar el pensamiento $ la accin de la persona, individualmente o asociada, en su triple dimensin )istrica, actual y futura &a Carta (undamental, en otras palabras, en paralelo fiel conlos tres tiempos del verbo, %a de condensar lo valioso de la experiencia recogida por un pueblo que es su pret(rito o acervo %istrico nacional/ condensar igualmente las aspiraciones, intereses, valores e inquietudes de las generaciones presentes: y condensar, por +ltimo, lo que se llama el &royecto M%"imo, o lo que es igual, el -deal de +erec)o y Sociedad con el que se compromete un pueblo $ sus gobernantes para la consecucin del bien com+n o, como se lo llama tambi#n %o$, el desarrollo %umano o la mejor calidad de convivencia. En la integracin de aquellas tres dimensiones, a las cuales 9l$a Priogogine llama la parado*a del tiempo vivido y #ue no se puede plegar sobre s ni invertir;<, dimensiones esas que son expresivas de la accin %umana e inevitablemente ligadas entre s", los autores de una Constitucin deben acertar para que #sta tenga ma$ores posibilidades de arraigarse en el alma o cultura de un pueblo. G decimos acertar o dar con la s"ntesis ms completa $ fiel posible de la frmula de integracin de pret#rito, presente $ futuro de la convivencia pol"tica, social $ econmica porque es indispensable realizar tal labor con sentido crtico o evaluativo en esos tres mbitos. 0er cr"tico del pasado en el sentido de no reputarlo siempre valioso por el solo %ec%o de ser tal, pues %ubo en #l procesos negativos $ defectos que debemos corregir o prevenir. 0er cr"tico, asimismo, del momento presente en lo que #ste razonablemente nos ex%ibe como inadecuado, disfuncional, injusto o inconveniente. G ser cr"tico, en fin, del Pro$ecto Eximo en el sentido que una Constitucin no es sinnimo de utop"a, porque #sta equivale a lo irrealizable $ aqu#lla a lo que somos, siempre con esfuerzos, capaces de llevar a la prctica. En resumen, no aspiremos a resolver por completo la apor"a constitucional, pero s" tratemos de avanzar tras ese objetivo conjugando armnicamente lo valioso de la 'radicin, del momento en que convivimos $ de los pro$ectos de una sociedad mejor. Nue la Constitucin as" elaborada o reformada sea como nosotros somos, es decir, que no sea slo un texto $ esp"ritu vuelto al pasado, detenido en el momento presente o mirando nada ms que al porvenir sino que, simultneamente, esos tres tiempos, con sus inevitables $ saludables tensiones que dinamizan al intelecto $ movilizan a la buena voluntad para proseguir en la interminable tarea de construir una comunidad mejor

ESTRUCTURA
En el texto de la Carta (undamental se distinguen tres partes, aunque en algunos casos excepcionales no ocurre as". &a primera recibe el nombre de &arte +ogm%tica, encontrndose en ella la .eclaracin de los .erec%os, .eberes $ @arant"as (undamentales. &a segunda se conoce con la denominacin de &arte =rg%nica, correspondiendo ella al 9nstrumento de @obierno, es decir, a la organizacin, ejercicio $ control del Poder o 0oberan"a por los diversos rganos estatales. (inalmente tenemos la &arte .elacional, la cual

contiene los ligmenes o nexos de las dos partes precedentemente se1aladas, %aciendo del Cdigo Pol"tico un sistema $ no una $uxtaposicin de segmentos. Otil nos parece agregar que corresponden a la tercera parte reci#n aludida las acciones y recursos cautelares de los derec%os $ deberes fundamentales, as" como el sufragio y el sistema electoral aplicable tanto a la determinacin de los representantes del pueblo democrticamente elegidos cuanto a la resolucin de conflictos institucionales o a la determinacin ciudadana en punto a cuestiones de alto inter#s nacional mediante el plebiscito o el referendo .ebe ser realzado que la Constitucin es un sistema, compuesto de tres partes ensambladas o estrec%amente vinculadas. .e esas partes, la que %emos llamado dogmtica es, sin duda, la ms importante, porque el sentido mismo del constitucionalismo es el de configurar un gobierno limitado por el deber #ue pesa sobre (l de respetar y promover los derec)os )umanos (recuentemente, las Constituciones se inician con un &re%mbulo, es decir, un texto breve, redactado en lenguaje elegante $ de t#rminos generales, considerando los valores supremos que animan al Poder Constitu$ente, texto que sirve de clave interpretativa del articulado que lo sigue. 'engamos presente, asimismo, que en la Constitucin %allamos artculos permanentes y disposiciones transitorias &as normas transitorias, lo aclaro, estn destinadas a regular un proceso de transicin, o a ser aplicadas preferentemente durante el lapso determinado para facilitar la aplicacin del articulado permanente de la Constitucin, solucionando los conflictos que suscita la concurrencia de diversas normas fundamentales en el tiempo. Por +ltimo, especial %incapi# efect+o en que los principios $ normas sobre derec%os %umanos contemplados en tratados internacionales son parte de la Constitucin material del $stado9'acin que los %a ratificado $ en el cual se %allan vigentes.

CLASIFICACIONES
4.,Primer lugar, atendiendo a si la Constitucin se encuentra o no vertida en te"to o documento, ellas se clarifican en escritas oconsuetudinarias &as primeras son la regla general. Ellas, a su vez, pueden %allarse en un solo texto, que es lo com+n, o bien dispersas en varios textos, como ocurre con la Constitucin de (iladelfia de 4B6B o la Carta (undamental (rancesa de 45;6. &as Constituciones no escritas, por su parte, reciben la denominacin ms correcta de .egmenes Constitucionales, porque abarcan costumbres, convenciones, tradiciones $, tambi#n, algunos documentos jur"dicos que, en conjunto con los elementos antes nombrados, configuran un sistema o ensamblaje que cumple la funcin de Constitucin en sentido material, es decir, de un genuino corpus *urdico supremo 'al situacin es excepcional, siendo %o$ posible nombrar como ejemplos nada ms que a 9nglaterra e 9srael. En el caso ingl(s, agreguemos que #l abarca, al menos, los siete textos siguientes) &a Carta Eagna de 424;/ el cta de 2abeas Corpus de 4AB5/ la .eclaracin de .erec%os de 4A65/ el cta de Establecimiento de la Corona de 4B74/ el cta de 2epresentacin del Pueblo de 466:/ las &e$es de 2eforma del Parlamento de 4544 $ de 45:5/ por +ltimo, el Estatuto de Pestminster de 45H4. Empero, insistimos que

las convenciones, prcticas $ costumbres son el elemento principal de los reg"menes constitucionales rese1ados. En punto, para cerrar esta clasificacin, a las venta*as y desventa*as de ella, realzamos que las Constituciones escritas permiten conocerlas mejor, estudiar $ difundir su texto, aplicarlo con rigor $ ganar en certeza o seguridad jur"dica al llevarlo a la prctica. su vez, los 2eg"menes Constitucionales son el fruto de la experiencia, de la %istoria $ realidad de la convivencia, todo lo cual les otorga caracteres prcticos, flexibles, expresivos de los sentimientos e intereses de la poblacin $, en definitiva, gran continuidad $ estabilidad, lo cual permite llegar tambi#n por esta v"a a la consecucin del valor de la certeza o seguridad jur"dica. 2I &as Constituciones se clasifican, atendiendo al mecanismo de reforma o enmienda de su texto, en Cartas (undamentales fle"ibles, semirrgidas o semifle"ibles, rgidas y p(treas o granticas Esta clasificacin se refiere, obviamente, slo a las Constituciones escritas. Ella tiene, adems, naturaleza positivo,formal, porque mira +nicamente a las normas de esa "ndole que la propia Constitucin contempla para introducirle modificaciones a su texto. Por +ltimo, la clasificacin se efect+a comparando el procedimiento aplicable a la formacin $ cambio de las le$es, por un lado, $ el mismo pero esta vez aplicable a las Constituciones, de otro. 2esultan, en consecuencia, Constituciones fle"ibles, o sea, dictadas, reformadas o derogadas seg+n los mismos requisitos que el ordenamiento jur"dico del Estado correspondiente se1ala para esos tres efectos tratndose de la le$ com+n. En segundo lugar, aparecen las Constituciones Semirrgidas o Semifle"ibles, llamadas de esa manera porque el procedimiento para reformarlas se sit+a en la zona intermedia de la le$ com+n $ la rigidez de la Constitucin en cuanto a los requisitos previstos de qurum, trmites especiales, ratificacin por refer#ndum $ otros previstos a ese efecto. En tercer lugar, encu#ntranse las Constituciones .gidas, siendo tales aquellas que trazan un sistema de reforma dif"cil, pero al fin $ al cabo posible de cumplir, ms severo que el se1alado para la le$ com+n. (inalmente, tenemos las Constituciones &(treas, Granticas o que son, tericamente, declaradas irreformables en su totalidad, o en algunos cap"tulos o art"culos solamente, o una u otra de las situaciones anteriores pero slo por un plazo determinado. $valuando la clasificacin expuesta, pensamos que ella tiene un valor mu$ relativo, porque si lo buscado con la rigidez en la reforma es infundirle ma$or estabilidad a la Constitucin, ese es un objetivo que depende muc)simo m%s de consideraciones de fondo, sean de "ndole %istrica o vinculadas a la realidad del proceso pol"tico vivido en un Estado. 0iendo as", los tropiezos, dificultades o escollos que levante o ponga el Poder Constitu$ente para modificar su obra resultarn, casi sin excepcin, diques de papel inservibles cuando no coincidan con el sentimiento ma$oritario de la poblacin en punto a que esa Carta (undamental es sustantivamente leg"tima. HI 0ituados en el punto de vista de la e"tensin o longitud del texto en que se encuentran, las Constituciones se agrupan en breves o sumarias, desarrolladas o reglamentarias $, por cierto, un tercer grupo intermedio entre los dos extremos precedentemente nombrados. 8e aqu" una nueva clasificacin que, como las anteriores $ las que expondremos en seguida, es de significado relativo o slo parcialmente correcto

Pues, $ en efecto, si en la Constitucin debe quedar declarado nada ms que aquello fundamental $ supremo para la justa, libre $ ordenada convivencia de la comunidad estatal, entonces toda Carta (undamental tiene que ser breve $ no extensa. Empero, la trayectoria )istrica concreta de cada pueblo, apreciada sabiamente desde el ngulo exigente de la e"periencia, casi con certeza demostrar que en la Constitucin %an de ser incluidos ciertos principios $ normas que sirvan para precaver errores, corregir excesos, abrir oportunidades, estimular iniciativas, tutelar derec%os, dispensar poderes, infundir eficacia a las decisiones $ otros fenmenos que, slo despu#s de %aber sido vividos o padecidos, vuelven clara la necesidad de regularlos o, por lo menos, contemplar sus perfiles matrices en el Cdigo Pol"tico. 0iendo as", entonces no cabe duda que la Constitucin crece en el n+mero $ longitud de sus art"culos, lo cual tampoco impide que otros de sus preceptos sean eliminados de ella por superfluos o reglamentarios. Claro lo anterior, rec%azamos toda interpretacin de lo reci#n escrito en el sentido que propugnemos una &e$ 0uprema extensa. Por el contrario, enti#ndase bien que si nos fuera posible optar entre lo breve $ lo reglamentario, sin vacilar preferir"amos lo primero. Pero es distinta la vida en su realidad $ no fantas"a ni deformacin ideolgica, %istrica o de cualquier "ndole, $a que la tra$ectoria de un pueblo debe conducirlo, especialmente si es sensata $ visionaria, su capa dirigente, a se1alar en la Constitucin, de modo escueto sin duda, las determinaciones que eviten nuevas ca"das $ tropiezos, a la par que integren esfuerzos $ estimulen los consensos $ la solidaridad. &o que definitivamente excluimos es la Constitucin minuciosa, reglamentaria o desarrollada, cu$o texto largo $ complicado por esto mismo se demostrar a corto plazo inaplicable, obsoleto o causante de encontradas $ m+ltiples interpretaciones que, antes de movilizar convergencias, catalizaran las divergencias. L.nde trazar con certeza la l"nea imaginaria que detenga el impulso a concebir $ redactar Constituciones extensas, fenmeno t"pico de 9beroam#ricaM &a respuesta no es fcil porque se trata de un largo $ complejo proceso cultural, en el que juegan su rol m+ltiples fenmenos, v.gr., la calidad de la legislacin, la imaginacin de una judicatura independiente, el esp"ritu de la burocracia orientado a resolver $ no a crear problemas a la poblacin, la profesin legal 9deolgica $ formalmente centrada $, tampoco cabe duda, un esp"ritu de convivencia tolerante $ no conflictivo que predomine en los adultos $ la juventud. :I &igmenes con la reci#n explicada tiene una cuarta clasificacin de las Constituciones, aquella que las distingue entre materiales y formales 'ampoco es #sta una clasificacin libre de observaciones. qu" nos limitaremos a la sorprendente confusin existente en torno al concepto mismo de materialidad o formalidad en que se apo$a la clasificacin. Efectivamente, $ para comenzar, %a$ autores que conciben lo material de la Constitucin como sinnimo del ob*eto, contenido o sustancia de los derec)os, deberes y garantas o acciones cautelares contemplados en el Cdigo Pol"tico, mientras la formal se refiere alrgano #ue debe obrar $ al procedimiento *urdico a que #l debe ce1irse para crear, modificar o suprimir principios $ normas constitucionales. s" entendido el asunto, lo formal dice relacin con el Poder Constitu$ente $ el m#todo que #ste siga para realizar su obra, a la vez que lo

material versa sobre esta obra en s", o sea, trata de su contenido $a dado, proclamado o establecido en la Carta (undamental. El criterio arriba expuesto nos parece razonablemente claro, pero para explicar algo que no guarda relacin con las clasificaciones de las Constituciones, sino que con el triple sentido , orgnico, procesal $ sustantivo o de fondo, que tiene la actuacin del Poder Constitu$ente instituido o derivado. Por eso, resumimos una segunda visin de la clasificacin en examen4A, diciendo que para algunos autores la Constitucin en sentido material es el texto o serie de textos jur"dicos en que se condensan /nicamente los principios y normas definitorios o caractersticos de la convivencia pol"tica, social $ econmica de un pueblo, quedando fuera de ellos las disposiciones de mediana o peque1a importancia nacional. En cambio, en su sentido formal, la Constitucin es el texto o conjunto de textos en que se %allan principios $ normas, sin #ue importe su *erar#ua, de manera que todos esos preceptos son de rango constitucional o supremo por la sola circunstancia de aparecer escritos en la Carta (undamental. !osotros pensamos que, a menudo, en las Constituciones se encuentran disposiciones que, por su escasa o mediana relevancia, son propias de la ley o )asta de la potestad reglamentaria y que, inversamente, no se %allan en ellas disposiciones que, por su alta trascendencia, deber"an subir a ella e integrarla Por eso, no todo lo que se lee en la Constitucin posee siempre sentido material, porque %a$ minucias o detalles que no merecen estar en ella/ $ por lo mismo, no todo lo que se lee en las le$es $ reglamentos carece de rango de Constitucin en sentido material. .e all" que $ finalmente, recordemos un tercer sentido de lo material $ formal que nos ocupa. &o %acemos de acuerdo a lo escrito por .e <ergottini, quien entiende lo material en el sentido de un corpus o sistema real que conjuga normas $ principios jur"dicos supremos, de un lado, con prcticas usos $ costumbres coincidentes o no con los primeros, de otro4B. 0lo puntualizo que de ese corpus constitucional en su sentido material forman parte los principios $ normas sobre derec%os %umanos contemplados en los tratados internacionales ratificados por el respectivo Estado, !acin $ que se %allen vigentes en #l

C rlos 2ru3n /iltres44$l presente artculo pretende analizar la evolucin del +erec)o Constitucional, a partir de algunos de los momentos )istricos trascendentales #ue sirven de escenario a esta disciplina, insertando los principales retos y las discusiones actuales en torno a su valor ordenador para los distintos sistemas polticos y

I* P rte introductori
El orden constitucional, con todo m#rito, %a sido una de las ms elevadas conquistas del ser %umano, en el tracto de sus relaciones sociales. .esde la aparicin misma del Estado se %izo necesario dotar a la sociedad de ciertas normas para su organizacin, $ que posteriormente servir"an como freno $ contencin ante las posibilidades del monopolio normativo por parte del ente que gozaba de aquel poder pol"tico p+blico de una manera que superara el necesario respeto de determinadas libertades de los individuos. s", con el advenimiento del Estado constitucional, despu#s de un largo $ complejo trnsito, a la par de que los movimientos liberales irrump"an en la escena pol"tica con sus revolucionarias ideas, se gestaba una disciplina capaz, con su independencia $ autonom"a, de estudiar $ valorar muc%os de los fenmenos que afectaban la vida sociopol"tica de los Estados, ofreciendo normas dotadas de supremac"a tanto pol"tica como jur"dica, capaces de establecer un orden $ equilibrio sobre la base de la subordinacin $ el respeto a sus preceptos. Esta disciplina, con carcter ordenador, ser"a el .erec%o Constitucional. 9mpondr"a a la vez que toda transformacin operada en el plano de la sociedad no slo llevar"a consigo un agudo estudio pol"tico, sino que a su vez deb"a someterse a un riguroso examen desde la ptica constitucional. .e esta manera, los fenmenos ms frecuentes en cualquier r#gimen estatal pueden explicarse a trav#s del .erec%o Constitucional. 0in embargo, nos enfrentamos %o$ a un conjunto de situaciones que sientan las bases de una tendencia a admitir una franca crisis de esta disciplina $ sus principales institutos, a tenor de manifestaciones que abiertamente atentan contra el orden $ la seguridad jur"dicas $ se traducen en constantes mutaciones constitucionales $ violaciones de elementales principios propios de la organizacin social $ de la relacin poder,individuo. Cuestiones todas que obligan a un reexamen del .erec%o Constitucional como rama del .erec%o, partiendo de un enfoque %istrico $ actual. En tal sentido, el presente trabajo se propone realizar un breve estudio %istrico del .erec%o Constitucional desde el tratamiento primigenio de algunas de sus instituciones, %asta acontecimientos ms recientes que guardan relacin con su desarrollo, tratando de establecer una periodizacin que enmarque algunos de los momentos ms trascendentales en su evolucin. Por otra parte, analizar la situacin actual por la que atraviesa esta disciplina, a partir de las transformaciones operadas en el marco de las relaciones sociopol"ticas $ econmicas, determinando algunos desaf"os por vencer para el presente siglo.

II* Derec5o Constitucion l6 l$unos "o"entos 5istricos tr scendent les en su e(olucin


El estudio del .erec%o, $ particularmente una de sus ramas ms importantes, el .erec%o Constitucional, debe ir, por razones de oportunidad $ comprensin, precedido al menos de una breve referencia %istrica que facilite deslindar los

momentos ms importantes por los que %an atravesado sus postulados e instituciones. &a cuestin de la aparicin formal del .erec%o Constitucional %a sido arduamente debatida por sectores de la doctrina. -na cierta inclinacin parece dominante $ se corresponde con la idea de surgimiento de esta rama a partir de las revoluciones liberales, tanto en !orteam#rica4 como en Europa continental, al momento en que se asestaba un golpe mortal al absolutismo feudal $ se daba paso a una moderna concepcin de $stado Constitucional .e esta manera, un conjunto notable de autores marca el %ito de la aparicin del .erec%o Constitucional durante aquellos trascendentales procesos2, adjudicando as" este m#rito a la pujante burgues"aH. Con independencia de esta tendencia generalizada, otras manifestaciones relacionadas con el surgimiento del .erec%o Constitucional o al menos algunas de sus instituciones centrales, se remontan incluso a #pocas antiguas, por lo que a estos efectos parece factible establecer una periodizacin que incluir"a los siguientes momentos o etapas) >na etapa primigenia, #ue trata uno de los conceptos b%sicos del +erec)o Constitucional? la Constitucin $sta se remonta a las antiguas sociedades esclavistas de Grecia y .oma +e a#u se derivan algunos t(rminos, #ue si bien pueden no coincidir en su espritu con los postulados modernos, s sirven como un antecedente de la labor ,constitucional,, entre ellos? Q El t#rmino politeia como aproximacin ms antigua a la expresin 3constitucin3. Q &a organizacin de las ciudades,Estado griegas, especialmente en lo relativo a la democracia ateniense donde ristteles %abla de 262 3constituciones3, $ en sus Constituciones griegas logra reunir un n+mero de 4;6:. $n .oma, durante el -mperio, se desarrolla el t(rmino ,constitucin, ba*o la denominacin t(cnica de los actos imperiales, incluyendo dentro del +erec)o &/blico, un disciplina cuyo /nico fin sera el estudio del orden *urdico en tanto este afectaba directamente al $stado .e esta primera etapa debe concluirse, adems, que aquel concepto de 3constitucionalismo3, cu$o objeto se concentraba en el estudio de aquellas 3constituciones3, no puede equipararse, con toda lgica, a las formulaciones modernas. Pero s" debe atenderse al %ec%o de que aun cuando no expresara el carcter superior de aquellas normas, s" abordaba cuestiones que todav"a constitu$en una permanente preocupacin para la teor"a pol"tica, respecto a las formas de gobierno, $a fuesen aquellas mon%r#uicas, aristocr%ticas o democr%ticas >na segunda etapa correspondera al tr%nsito de la sociedad esclavista )acia una nueva formacin econmico9social? el feudalismo Algunas de las manifestaciones m%s notorias fueron? @ !as manifestaciones contra el r(gimen absolutista para afianzar el principio de #ue determinadas normas p/blicas no podan ser cambiadas a su libre voluntad, con la pretensin por esta causa de dotar a 1rancia de una ,constitucin, #ue preservase a#uel principio A+$ 5$..$ .=>G$, ;<;BC

@ !os primeros pronunciamientos en cuanto a la e"istencia de determinados ,frenos, al poder supremoB !os siglos DV-- y DV--- fueron esenciales en la formacin de un slido constitucionalismo, sobre todo a partir de una serie de acontecimientos #ue se produ*eron desde los mismos inicios del siglo DV-- y #ue desembocan en el triunfo del movimiento liberal, #ue armado de la 5eora del +erec)o 'atural, el Contrato Social y la .azn >niversal, destron a la monar#ua absolutista, )ec)os dentro de los #ue deben destacarse? @ !a absorcin francesa del concepto de ,leyes fundamentales, y la posterior irrupcin del iusnaturalismo racionalista en este plano;E El triunfo de las revoluciones liberales burguesas en Estados -nidos $ (rancia. Este +ltimo acontecimiento marca el mencionado %ito para el .erec%o Constitucional, dado que, con la +eclaracin de -ndependencia de las 5rece Colonias de : de julio de 4BBA, la Constitucin 1ederal de 4B6B, $ las primeras enmiendas de derec%os de 4B54, en Estados -nidos, $ las Constituciones de 4B54 $ 4B5H en (rancia, se abre una nueva etapa en el desarrollo del pensamiento $ la prctica constitucionalistas, sobre todo por el significado que tuvo el triunfo del movimiento revolucionario permeado de sus ideas liberales sobre el absolutismo feudal, que ceder"a espacio a las modernas concepciones de equilibrio de poderes, soberan"a nacional, derec%os del 3%ombre $ el ciudadano3, supremac"a pol"tica de las nuevas constituciones $ su carcter escrito, como si se estuviesen elevando definitivamente los sagrados principios de libertad, igualdad $ justicia. 0in embargo, a pesar de que se inauguraba una nueva era para el constitucionalismo no pod"a %ablarse a+n del .erec%o Constitucional como rama del .erec%o propiamente dic%a, sino %asta finales del siglo ><999, en que se inicia un per"odo ms en su desarrollo. @ $l ascenso de los postulados del $stado de +erec)o en sus distintas manifestaciones, como garante de una efectiva organizacin constitucional conforme a los compromisos de igualdad y seguridad en el orden de las relaciones sociales y como legitimacin democr%tica del poder del $stado @ Aparicin de una nueva formacin econmico9social? el socialismo, con una orientacin diferente respecto al fundamento constitucional del $stado y el papel emergente de la democracia surgida al calor de la .evolucin Socialista @ !a instauracin de $stados ,totalitarios,;B @ !a consolidacin del blo#ue socialista esteuropeo, a partir de finalizada la Segunda Guerra Mundial, el reforzamiento de las instituciones democr%ticas y el papel organizador del +erec)o Constitucional @ $l $stado de 0ienestar Social como nueva formulacin del $stado burgu(s ;F .espu#s de la d#cada de 45B7 aparece un nuevo ciclo, donde el .erec%o Constitucional se %alla entre constantes contrapunteos. Por un lado, el declive de las formulaciones e instituciones burguesas competidoras en algunos aspectos con las posiciones socialistas/ un momentneo realce del constitucionalismo socialista, $ finalmente, el derrumbe de sus esenciales postulados en la ma$or parte de los Estados europeos que formaron aquel inmenso bloque, situaciones que pueden

resumirse en tres grandes expresiones, que inclu$en las +ltimas tendencias en los marcos del .erec%o Constitucional) @ Crisis del $stado de 0ienestar Social y aparicin de las nuevas tendencias liberales ba*o las doctrinas del neoliberalismo @ +errumbe del campo socialista en $uropa del $ste y #uiebra de algunas de las formulaciones del +erec)o Constitucional y del sistema de las ,democracias socialistas,, asociadas a a#uellos pases @ Aparicin de nuevas estructuras #ue rompen con la idea de un $stado9nacin, proponen la desaparicin de las fronteras nacionales y propugnan la creacin de $stados supranacionales, a partir del surgimiento y consolidacin de grandes blo#ues econmicos como la >nin $uropea partir de entonces emerge un per"odo que alcanza %asta nuestros d"as, $ en el cual el .erec%o Constitucional intenta conservar a toda costa su validez, tanto desde el punto de vista terico como prctico, $ esencialmente alrededor de su eficacia, no slo como disciplina desde la perspectiva metodolgica, sino como ciencia ordenadora, como columna vertebral de la organizacin pol"tico,jur"dica $ social del Estado, instrumentando el ejercicio de las instituciones adecuadas para la realizacin de sus funciones en armon"a $ equilibrio con los intereses ciudadanos $ reservndole a estos +ltimos todo cuanto requieran para %acer de esta relacin un marco de respeto $ de derec%os $ obligaciones rec"procos. .e alguna manera, en esta parte previa se %a intentado periodizar momentos fundamentales en el trnsito del .erec%o Constitucional desde sus formas primigenias $ casi inobservables %asta instantes cruciales en su desarrollo, inclu$endo los actuales, am#n de las contrariedades propias de todo proceso %istrico, porque como se1ala 8oFard EcilFain ) 3la %istoria constitucional consiste, de ordinario, en el relato de continuas oscilaciones327. Es bueno precisar, no obstante, que estos momentos destacados en esta periodizacin podr"an, a priori , resumirse en tres grandes etapas) @ &rimera etapa? #ue incluye desde las primitivas formulaciones de algunas instituciones del +erec)o Constitucional en las antiguas sociedades esclavistas )asta el triunfo de las revoluciones liberales #ue sentaron las bases para un posterior y completo desarrollo de esta disciplina @ Segunda etapa? #ue coincide con el surgimiento del +erec)o Constitucional como disciplina independiente y autnoma con la creacin de las primeras c%tedras dedicadas a su estudio )asta la decadencia de los presupuestos del $stado liberal @ 5ercera etapa? desde la consolidacin del nuevo constitucionalismo socialista, la implantacin del $stado de 0ienestar )asta su crisis, el posterior derrumbe del campo esteuropeo, el auge del neoliberalismo y la formacin de los $stados su9 pranacionalesG; 'odo parece indicar entonces que asistimos a una nueva etapa para el .erec%o Constitucional $ sus instituciones. nte las circunstancias que aparecen en el contexto actual surgen importantes interrogantes) LCrisis del .erec%o ConstitucionalM L.ecadencia metodolgica e insuficiencia prctica de esta disciplinaM L9nsostenibilidad de sus preceptos

ESTADO DE DEREC7O
#l concepto de #stado de Cerec)o puede construirse partiendo del supuesto de que toda sociedad poltica )a de contener alg$n tipo de ordenamiento jurdico, es decir, del supuesto de que la idea jurdica de la sociedad poltica #l #stado de Cerec)o se opone as a cualquier sociedad poltica que, aun disponiendo, desde luego, de alg$n tipo de ordenamiento jurdico +de un #stado de Cerec)o, en sentido d*bil., no est plenamente EjuridificadaF, lo que ocurre cuando sectores importantes de la vida poltica se desenvuelven al margen de las normas jurdicas7 cuando existen, en la sociedad poltica, espacios vacos de derec)o, o !onas vrgenes, no coloni!adas jurdicamente, y, por tanto, no sometidas a la esfera del poder judicial +nulla crimen sine lege.. 1odo estado debe dotarse de unas normas que todo ciudadano sea tratado por igual, a estas normas y principios se les llama #stado de Cerec)o

%l #rigen " Partida del %stado de derec!o* /i se puede sealar una fec)a clave para el comien!o se podra decir que es el ao %-&4 con la Gevolucin Arancesa. 3on la revolucin de los burgueses se comien!a a considerar a todo ciudadano por igual. "os representantes del pueblo franc*s, constituidos en Asamblea nacional, considerando que la ignorancia, el olvido o el menosprecio de los derec)os del )ombre son las $nicas causas de las calamidades p$blicas y de la corrupcin de los gobiernos, )an resuelto exponer, en una declaracin solemne, los derec)os naturales, inalienables y sagrados del )ombre, a fin de que esta declaracin, constantemente presente para todos los miembros del cuerpo social, les recuerde sin cesar sus derec)os y sus deberes7 a fin de que los actos del poder legislativo y del poder ejecutivo, al poder cotejarse a cada instante con la finalidad de toda institucin poltica, sean ms respetados y para que las reclamaciones de los ciudadanos, en adelante fundadas en principios simples e indiscutibles, redunden siempre en beneficio del mantenimiento de la 3onstitucin y de la felicidad de todos. #l liberalismo surge como la sntesis de varios elementos: el inmovilismo de la economa medieval, el antropocentrismo renacentista, el racionalismo y el utilitarismo, el protestantismo, que van conjugndose y adaptndose recprocamente durante varios siglos. 0ero los factores que act$an como catali!adores de realidades e ideologas )eterog*neas y divergentes sern la concepcin antropolgica individualista y la de una libertad absoluta y omnmoda Principios +enerales del %stado de ,erec!o

Z I$ erio de la Le& ) *ey como mandato fundamental. .obre Estado de (erecho implica el
sometimiento de todos a la *ey. En el Estado de (erecho se considera que la *ey nace del ,oder *egislati"o y que dicho poder esta aparte del resto de poderes del Estado

Z Derec#os 0unda$entales & sus !arant1as. #uando est'n especificados en la norma m'%ima del
Estado quedan reconocidos y garanti$ados en un Estado de (erecho.

Z Le!alidad en la Ad$inistracin. *a +dministraci n limitada y sujeta por la *ey. Z Se aracin de 0unciones, consagrado en al artculo I de la #,E.

Art. LM. *os rganos del Estado actan "'lidamente pre"ia in"estidura regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley. Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse, ni aun a prete%to de circunstancias e%traordinarias, otra autoridad o derechos que los que e%presamente se les hayan conferido en "irtud de la #onstituci n o las leyes. 5odo acto en contra"enci n a este artculo es nulo y originar' las responsabilidades y sanciones que la ley se&ale.

Вам также может понравиться