Derecho Administrativo Global

Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica
DERECHO ADMINISTRATIVO GLOBAL Y DERECHO FUNDAMENTAL A LA BUENA ADMINISTRACIN PBLICA
JAIME R DRIG!E"#ARA$A %A&EDRA&I% ' DIRE%& R DE( DEPAR&AME$& DE DERE%) P*B(I% E+PE%IA( DE (A !$I,ER+IDAD DE (A % R!-A .E+PA-A/ PRE+IDE$&E DE( F R IBER AMERI%A$ DE DERE%) ADMI$I+&RA&I, 0
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BIB(I GRAFIA
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(a e5istencia6 con o m7s menos intensidad6 del Derecho Administrativo Global es6 a d8a de hoy6 una realidad indudable0 +in embar9o6 la ausencia de un sistema de :uentes y6 sobre todo6 de un rdenamiento ;ur8dico#administrativo 9lobal es causa de <ue la 9obernan=a6 9obernacin o 9obernabilidad >blica 9lobal adole=ca6 en estos sus >rimeros balbuceos6 de :allas y contradicciones de todos conocidas0 &an es as8 <ue el modelo :inanciero y econmico 9lobal ha cam>ado a sus anchas durante un tiem>o en <ue6 e:ectivamente6 la re9ulacin6 >or incon:esables ra=ones6 no se ha a>licado6 sea desde las a9encias ?ad hoc@o desde los bancos centrales0 A >esar de re9istrar <ue el Derecho Administrativo Global no ha cum>lido hasta el momento el >a>el <ue se es>eraba de AlB ordenacin ;ur8dica del >oder >ara la libertad de todos los seres humanos6 no se >uede desconocer <ue en la realidad ;ur8dica 9eneral6 en el es>acio ;ur8dico 9lobal6 se han indo >roduciendo6 <ui=7s demasiado t8midamente y >robablemente demasiado lentamente6 toda una serie de hechos y re9ulaciones <ue6 aun<ue sea :ra9mentariamente6 acreditan la e5istencia de >arciales sectores de re9ulacin administrativas de escala su>ranacional0 Esto es as86 no slo >or<ue el :enmeno de la 9lobali=acin alcan=a y lle9a a todas las ciencias sociales sin e5ce>cin6 sino >or<ue en nuestro caso com>robamos con :recuencia la e5istencia de sectores de la denominada actividad administrativa en sentido am>lio <ue est7n tru:ados de re9ulaciones transnacionales o6 >or me;or decir6 trans9ubernamentales6 <ue obli9an al estudioso del Derecho Administrativo a tener >resente esta nueva realidad0 Es el caso6 entre otros6 de la se9uridad >blica6 de la re9ulacin de la ener98a6 de las telecomunicaciones6 de la inmi9racin6 del medio ambiente o6 >or e;em>lo6 de la llamada ayuda al desarrollo0 Esto es as86 entre otras ra=ones6 >or<ue hoy la interde>endencia y la coo>eracin inter9ubernamental nos enseCan <ue la solucin a muchos >roblemas de dimensin >blica ha de buscarse a travAs de esta nueva versin del >ensamiento abierto6 >lural6 din7mico y com>lementario <ue se llama 9lobali=acin0 Es decir6 e5isten cuestiones <ue esca>an a las :ronteras de la dimensin nacional y se convierten en :enmenos 9lobales0 El m7s relevante6 el m7s trascendente6 aun<ue no el m7s e:ica=6 es la lucha >or los derechos humanos en el mundo0 !na asi9natura todav8a >endiente <ue aconse;a <ue el Derecho Administrativo6 Derecho del >oder >ara la libertad como dir8a el >ro:esor Gon=7le= $avarro6 su>ere r89idos es<uemas y salte las trincheras de lo nacional >ara situarse en un nuevo >lano0 !no nuevo >lano6 el de lo 9lobal <ue6 como seCalan los >ro:esores Din9sbury6 Drisch y +teEart en su traba;o titulado ?El sur9imiento del Derecho Administrativo Global@6 es la consecuencia de los sistemas transnacionales de re9ulacin o coo>eracin re9ulatoria <ue se >roducen a travAs de &ratados Internacionales y Redes Inter9ubernamentales de %oo>eracin in:ormales <ue6 en e:ecto6 han des>la=ado muchas decisiones hasta ahora residenciadas en el es>acio nacional al es>acio 9lobal0 En este marco6 la emer9encia del
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica derecho :undamental a la buena Administracin >blica en la %arta Euro>ea de Derechos Fundamentales de 4GGG es una noticia <ue >uede ase9urar me;or <ue las re9las del Derecho Administrativo Global estAn >resididas >recisamente >or la e5i9encia ciudadana6 con las connotaciones <ue veremos m7s adelante6 de la buena Administracin >blica0 !n derecho :undamental <ue6 adem7s6 >or su obvia relevancia6 es tambiAn un >rinci>io 9eneral del derecho Administrativo0 En e:ecto6 este nuevo >anorama a:ecta sobremanera a los >rinci>ios sobre los <ue descansa el Derecho Administrativo0 Es verdad <ue en nuestra disci>lina coe5isten dos tradiciones ;ur8dicas <ue est7n siendo a:ectadas >or la 9lobali=acin0 M7s6 desde lue9o6 el sistema ;ur8dico#administrativo de corte :rancAs <ue el es<uema del ?rule o: laE@ de ins>iracin an9losa;ona0 Pero6 en cual<uier caso6 ambos sistemas tienen <ue ?a99iornarse@ a la nueva realidad0 Es m7s6 en sede de >rinci>ios6 los :undamentos del Estado de Derecho6 a<uellos sobre los <ue se han levantado ambos edi:icios ;ur8dicos6 cobran ahora una es>ecial relevancia >or<ue no >odemos ocultar <ue estas nuevas :ormas de actividad >blica de dimensin 9lobal no >ueden6 no deben esca>ar al control ;ur8dico <ue le9itima la accin >blica ni desconocer la e5istencia de un derecho :undamental de naturale=a 9lobal6 >recisamente >or ser un derecho humano6 a una buena Administracin >blica0 En el e;ercicio de estos >oderes re9ulatorios6 <ue tienen di:erentes >rota9onistas6 incluso de naturale=a >rivada6 deben ase9urarse tAcnicas <ue im>idan <ue la tentacin de eludir el control sea la >rinci>al caracter8stica de la denominada nueva Administracin 9lobal <ue des>lie9a su actividad en el llamado es>acio ;ur8dico 9lobal0 Por eso6 en los inicios6 en los >rimeros balbuceos de este todav8a inci>iente Derecho Administrativo Global6 la ;uris>rudencia6 y sobre todo los >rinci>ios del Derecho sobre los <ue se levant esta ma9n8:ica construccin ;ur8dico#>ol8tica <ue es el Estado de Derecho6 est7n :undando un nuevo Derecho Pblico !niversal6 <ue como seCala a9udamente el >ro:esor Meil7n es ya un Derecho >rudencial0 En este conte5to6 las e5>eriencias de Derecho Administrativo Global en distintos sectores como >ueden ser el de los derechos humanos6 el del comercio internacional6 el cultural6 el a9r8cola6 o el de>ortivo6 entre otros6 todos ellos de dimensin universal6 van a mostrarnos un con;unto de resoluciones de naturale=a ;udicial y unas normas y >r7cticas administrativas <ue6 desde lue9o6 su>eran las :ronteras nacionales0 En e:ecto6 desde el >rinci>io de le9alidad6 hasta la se>aracin de los >oderes >asando >or la >rimac8a de los derechos :undamentales de las >ersonas6 y entre ellos el de la buena Administracin >blica6 sin >erder de vista la relevancia del >luralismo6 de la racionalidad6 de la trans>arencia6 de la rendicin de cuentas6 as8 como de la instauracin de un e:ectivo sistema de ?cheHs and balances@6 encontramos >rinci>ios y criterios del Estado de Derecho6 <ue nos >ermiten hablar de un Derecho Administrativo Global de base >rinci>ial0 %iertamente6 uno de los >eli9ros <ue se avi=oran cuando nos acercamos al estudio de la Administracin 9lobal6 del es>acio ;ur8dico#administrativo 9lobal y6 sobre todo6 cuando estudiamos el Derecho Administrativo Global6 es la :acilidad con la <ue estas nuevas realidades ;ur8dicas y estructurales >ueden lesionar el derecho :undamental a la buena
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica Administracin esca>ando del control o del sistema de ?accountability@ o de rendicin de cuentas <ue debe caracteri=ar a una verdadera y 9enuina Administracin democr7tica0 Por eso6 ahora <ue >ercibimos la emer9encia de este nuevo Derecho Administrativo !niversal en el <ue e5iste6 todav8a ?in :ieri@6 una nueva Administracin 9lobal <ue o>era en el nuevo es>acio ;ur8dico 9lobal6 es :undamental desde ya <ue los >rinci>ios sobre los <ue va a descansar esta nueva realidad ;ur8dico#>blico se inscriban claramente en los >ostulados del Estado de Derecho0 Es verdad <ue ahora se >one el acento en la rendicin de cuentas6 en la trans>arencia6 en la racionalidad6 en la evaluacin6 en la le9alidad y6 entre otros >aradi9mas6 en la >artici>acin0 E5>resiones <ue son6 todas ellas6 est7ndares o >atrones del derecho :undamental a la buena Administracin >blica0 Estos son los nuevos >rinci>ios <ue ahora est7n de moda en los estudios de Derecho Administrativo Global0 Ahora bien6 siendo muy im>ortante <ue las :ormas de >roduccin de actos administrativos y de normas de la Administracin Global estAn ins>iradas >or el >rimado de estos >rinci>ios6 no >odemos olvidar <ue el Estado de Derecho6 adem7s6 trae consi9o6 como con<uista irrenunciable6 la centralidad de los derechos :undamentales de las >ersonas y el e<uilibrio y se>aracin entre los >oderes0 +i slo atendemos6 en el estudio de los >rinci>ios6 a criterios de e:icacia o de e:iciencia y nos olvidamos de la manera en <ue el >oder administrativo 9lobal incide en la me;ora de las condiciones de vida de la ciudadan8a >odr8amos caer en una >ers>ectiva >uramente :uncionalista del Derecho Administrativo Global0 El Derecho Administrativo Global6 como seCalan los >ro:esores Din9sbury6 Drisch y +teEart6 incluye todo un con;unto de tAcnicas <ue deben estar am>aradas >or el Estado de Derecho6 >articularmente a travAs de est7ndares <ue ase9uren valores tan im>ortantes como >ueden ser la trans>arencia6 la racionalidad6 la le9alidad6 la >artici>acin y la evaluacin0 Es decir6 las >ol8ticas >blicas 9lobales <ue >roduce la nueva Administracin Global han de estar >resididas >or >atrones ;ur8dicos6 entre los <ue ocu>an un lu9ar central los derechos :undamentales de las >ersonas0 El >roblema de la le9itimidad de la accin administrativa 9lobal no debe ser contem>lado nicamente desde la >ers>ectiva de la e:icacia y de la e:iciencia0 M7s bien6 la le9itimidad ha de venir am>arada >or sistemas democr7ticos de >roduccin de actos y normas en los <ue brille con lu= >ro>ia el >leno res>eto y >romocin de los derechos :undamentales de los ciudadanos6 y entre ellos6 es>ecialmente6 el de la buena Administracin >blica0 El es>acio administrativo 9lobal es un es>acio ;ur8dico0 Es im>ortante esta >recisin >or<ue la a:irmacin de un es>acio administrativo 9lobal sin la caracteri=acin ;ur8dica >odr8a llevarnos de la mano a la >ers>ectiva tecnoestructural en cuya virtud se intenta6 tantas veces6 contem>lar la realidad sin m7s l8mites <ue los de la e:icacia o la e:iciencia0 Al9o <ue en este tiem>o6 como en el >asado6 constituye uno de los desa:8os m7s im>ortantes del Derecho AdministrativoB o se convierte de verdad en el Derecho del Poder >ara la libertad6 o6 sencillamente6 termina >or ser la ?lon9a manus@ del >oder6 la ;usti:icacin tAcnica del >oder sin m7s0
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica (os actos y normas emanados >or las cinco :ormas de Administracin Global hasta ahora conocidas deben reali=arse en el marco de los >rinci>ios del Estado de Derecho <ue >reside el entero sistema del Derecho Administrativo en todo el mundo0 Es decir6 los actos y normas >rocedentes de los or9anismos internacionales :ormales .%onse;o de +e9uridad de la $! y comitAs derivados Alto %omisionado de las $aciones !nidas >ara los re:u9iados6 r9ani=acin Mundial de la salud6 Banco Mundial o Gru>o de Accin Financiera Internacional/ de las redes transnacionales de coo>eracin entre :uncionarios de r9anos de re9ulacin nacional .%omitA de Basilea/6 de r9anos re9ulatorios nacionales ba;o &ratados6 Redes u otros re98menes coo>erativos .Administracin dis>ersa como la M%/6 de r9anos h8bridos >blico#>rivados .%omisin del %ode5 Alimentarius6 I%A$$/6 o de instituciones >rivadas de naturale=a re9ulatoria .I+ 6 6 deben estar >roducidos en el marco del Estado de Derecho0 Ello <uiere decir6 entre otras cosas6 <ue el dilema entre e:icacia y le9alidad6 tantas veces >resente en la 9estin >blica6 debe resolverse siem>re6 y en todo caso6 en el marco de los >rinci>ios del Estado de Derecho0 (a accin administrativa 9lobal6 des>le9ada en el es>acio ;ur8dico#administrativo 9lobal6 a:ecta cada ve= a m7s ciudadanos0 +lo en el es>acio ;ur8dico euro>eo se calcula <ue las decisiones de la !nin Euro>ea a:ectan directamente al KGL de em>resas y ciudadanos0 Por eso es cada ve= m7s im>ortante e5>licar el Derecho Administrativo en la dimensin nacional6 internacional y 9lobal0 (os >rinci>ios del Estado de Derecho son de a>licacin tanto al Derecho Administrativo Estatal como al Derecho Administrativo Global0 El Derecho Administrativo Estatal y el Derecho Administrativo Global6 <ue han de estar sincroni=ados y actuar de manera com>lementaria0 Al mismo tiem>o6 si bien e5isten el rdenamiento ;ur8dico interno instancias y tAcnicas de control y de ?accountability@6 mani:estaciones del derecho :undamental a la buena Administracin6 tambiAn deben e5istir en el nivel 9lobal6 en el es>acio ;ur8dico# administrativo 9lobal0 En este sentido6 ante la ausencia en el 7mbito de la 9obernan=a 9lobal de r9anos de control6 de tAcnicas de ?accountability@6 ante la constatacin de un es>acio administrativo 9lobal6 es :undamental6 si <ueremos <ue ese es>acio estA sometido al Derecho Administrativo6 <ue en el marco de la actuacin administrativa 9lobal se res>eten los >rinci>ios del Estado de Derecho y6 entre ellos6 el derecho :undamental a la buena Administracin >blica0
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%iertamente6 los estudios <ue han >rovocado el debate y el estudio sobre la incidencia de la 9lobali=acin en el Derecho Administrativo han >artido del 7rea an9losa;ona0 El Instituto de Derecho Internacional y Justicia6 en colaboracin con el %entro de Derecho Ambiental !rban8stico6 ambos de la Facultad de Derecho de la $eE 'orH !niversity vienen traba;ando desde hace al9n tiem>o en un >royecto de investi9acin denominado la emer9encia o el
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica sur9imiento del Derecho Administrativo Global ba;o la direccin de los >ro:esores +teEart y Din9sbury0 Entre nosotros6 ha sido Manuel BallbA <uien me;or ha entendido la incidencia de este :enmeno en el Derecho Administrativo y <uien ha tenido el acierto de e5>licar el antecedente norteamericano >ara com>render hasta <ue >unto el Derecho Administrativo Global >arte de una concreta e5>eriencia histrica de 9obierno centrada en el si9lo >asado en los EE!! como consecuencia del modelo del Estado re9ulador6 hoy incor>orado a muchos >a8ses de cultura ;ur8dica continental6 y de las relaciones >roducidas en !+A entre el Estado central y los cincuenta Estados de la !nin0 El traba;o de Manuel BallbA re:erido se titula ?El :uturo del Derecho Administrativo en la 9lobali=acinB entre la americani=acin y la euro>ei=acin@ y est7 >ublicado en el nmero 1KI de la es>aCola Revista de Administracin Pblica en diciembre de 4GGK0 (a rbrica de la investi9acin es bien >rovocativa >or<ue6 en e:ecto6 as8 como tenemos en el mundo6 >or lo <ue se re:iere al Derecho Administrativo6 la in:luencia del sistema del ?rule o: laE@ in9lAs y la incidencia del modelo del ?droit administrati:@ :rancAs6 en el ori9en del Derecho Administrativo Global tambiAn vamos a to>arnos con dos a>ro5imaciones bien distintas se9n <ue nos situemos en el 7rea an9losa;ona o en el es>acio euro>eo0 Esto no <uiere decir6 como veremos6 <ue nos hallemos ante dos es<uemas diametralmente o>uestos0 M7s bien6 lo <ue ambas maneras de acercarse al Derecho Administrativo Global nos enseCan es <ue es >osible encontrar una s8ntesis6 una inte9racin de lo me;or de ambas tradiciones ;ur8dicas0 En Euro>a6 >or e;em>lo6 la crisis del >luralismo y de la >artici>acin real >uede resolverse con al9unas e5>eriencias norteamericanas y6 a la ve=6 los >roblemas de la se9uridad o de la mercantili=acin institucional estadounidense >ueden atem>erarse o encau=arse teniendo en cuenta lo <ue acontece en el vie;o continente en esta materia0 En la evolucin del Derecho Administrativo Estadounidense es menester caer en la cuenta de la relevancia <ue tiene el >rinci>io del >luralismo0 (a ca>acidad e5itosa de modi:icar las normas de los 9ru>os y colectividades6 adem7s de constituir una e5>resin cabal de la vitalidad de la sociedad civil norteamericana6 re>resenta la necesidad de encontrar es>acios de e<uilibrio en el seno de la deliberacin >blica6 en el marco de la accin de los >oderes >blicos <ue se reali=a a travAs de los concretos >rocedimientos administrativos0 En Es>aCa6 como ha recordado BallbA6 en la elaboracin de la ley de >rocedimiento administrativo de los aCos cincuenta del si9lo >asado se tuvieron >resentes ideas y a>ro5imaciones acerca del >rinci>io de >artici>acin de la ley norteamericana de los aCos cuarenta0 Princi>io <ue es e5>resin del derecho :undamental a una buena Administracin >blica0 !n momento relevante en la construccin del Estado administrativo norteamericano se >roduce6 como seCala BallbA6 con la de>resin de 1N4N y la lle9ada a la >residencia de Roosevelt y su >ro9rama conocido como $eE Deal0 En este >er8odo dos >ro:esores de Derecho Administrativo de )arvard6 (andis y FranH:urter :ueron im>ortantes asesores del >residente0 )asta tal >unto <ue diseCaron la le9islacin en materia de mercado de valores y el >ro>io (andis :ue nombrado >residente de la +ecurities E5chan9e %ommission6 la todo>oderosa +E% en 1NFI0 En este marco6 como relata BallbA6 el Derecho Administrativo ad<uiere un >rota9onismo y una relevancia desconocida hasta entoncesB se estableci un modelo re9ulador en el <ue las em>resas deb8an crear en su seno un de>artamento de ries9os :inancieros6 in:ormar sobre sus cuentas6 someterse >eridicamente a auditor8as :inancieras6 contables6 as8
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica como a determinadas actuaciones de certi:icacin y acreditacin0 &odo un cambio en relacin con un sistema de mercado en el <ue se >ensaba <ue Aste solucionar8a todos los >roblemas0 )oy6 en >lena crisis econmica6 encontramos numerosos esc7ndalos :inancieros en los EE!! <ue demuestran <ue es >osible :alsi:icar la in:ormacin y mantener una determinada a>ariencia acerca de la situacin :inanciera0 Por eso6 es :undamental en el Derecho Administrativo Global6 consecuencia de la e5istencia de ra=onables y e<uilibradas :unciones de control y re9ulacin6 <ue se >ueda veri:icar y com>robar sobre la realidad los datos <ue suministran las em>resas al Ente re9ulador del mercado de valores0 Es una e5i9encia de la buena Administracin <ue debe >residir la actuacin de las a9encias re9uladoras0 (a obli9acin de las em>resas de suministrar determinada in:ormacin >eridicamente a la +E% ayud sobremanera a la a:irmacin de otro de los >rinci>ios centrales del Derecho Administrativo Global6 hoy sin discusinB la trans>arencia y el correlativo derecho de la ciudadan8a a conocer6 al acceso a la in:ormacin6 mani:estaciones del derecho :undamental de los ciudadanos a una buena Administracin >blica0 (as evaluaciones e5ternas vienen a continuacin6 l9icamente0 Este modelo de re9ulacin era la coherente consecuencia de una manera de concebir el >oderB el >oder es de los ciudadanos y son Astos <uienes deben tener derecho a conocer6 a ser in:ormados6 a acceder a la in:ormacin0 (a ra=n es obvia aun<ue no >or ello muy >racticada en la cotidianeidadB si el >oder es del >ueblo y los >ol8ticos y :uncionarios no son m7s6 ni menos6 <ue administradores >rovisionales y tem>orales del >oder6 deben res>onder6 rendir cuentas >eridicamente ante la ciudadan8a del e;ercicio de las :unciones <ue les :ueron encomendadas en su d8a >or la ciudadan8a0 )e a<u86 >ues6 la esencia del llamado re9uladorB la re9ulacin6 el Derecho6 se convierte en >resu>uesto de e:icacia y e:iciencia al servicio ob;etivo del >ueblo0 Junto al >rinci>io de limitacin del >oder6 en 1NIM nos encontramos con el >rinci>io de >artici>acin >luralista en la ley de >rocedimiento administrativo6 e5>resin del derecho :undamental a la buena Administracin >blica0 Fra9mentacin y limitacin del >oder ;unto a la >artici>acin >lural6 son dos de las >rinci>ales a>ortaciones del Derecho Administrativo $orteamericano a la 9lobali=acin del Derecho Administrativo0 Mientras <ue en Euro>a nos hemos centrado en el >rinci>io de le9alidad6 en Estados !nidos la centralidad de los ciudadanos en el sistema ha tra8do consi9o una revalori=acin <ue hoy es :undamental de la limitacin del >oder y de la >artici>acin ciudadano en la con:ormacin y con:i9uracin de la :ormacin de la voluntad de los r9anos administrativos0 (a ley de >rocedimiento de 1NIM6 todav8a vi9ente6 es el cdi9o del >rocedimiento administrativo norteamericano0 +e >uede decir <ue esta (ey es la encarnacin del >rinci>io de >artici>acin en el seno del >rocedimiento administrativo0 Para entender el sentido del >rinci>io de >artici>acin hay <ue tener en cuenta <ue tal criterio es contem>lado >or los norteamericanos como la >royeccin del sistema constitucional >luralista sobre el Derecho Administrativo0 Es6 >ues6 una de las bases constitucionales del Derecho Administrativo $orteamericano0 Adem7s6 hay <ue enca;ar el >rinci>io de la >artici>acin en el sistema del e<uilibrio de los >oderes6 ?cheHs and balances@6 sistema <ue se articula sobre tres >ilares tal y como nos recuerda el catedr7tico de Derecho Administrativo de la !niversidad Autnoma de Barcelona0
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El >rinci>io del e<uilibrio entre los >oderes6 sea a nivel territorial o institucional6 >uede decirse <ue :orma >arte ya del acervo comn de los >rinci>ios ins>iradores del Derecho Administrativo Global <ue estamos estudiando en sus >rinci>ios0 De la misma manera6 el modelo de a9encias re9uladoras del >oder e;ecutivo tambiAn debe considerarse un elemento central de la construccin del Derecho Administrativo Global0 En el otro sentido6 en el Derecho $orteamericano a >rinci>ios de si9lo >asado tambiAn se >rodu;o una :uerte in:luencia del modelo del Estado administrativo euro>eo6 si bien a>rovecharon al9unos de sus e5cesos >ara >lantearlo en una >ers>ectiva m7s e<uilibrada y moderada0 (a ley de >rocedimiento administrativa de 1NIM6 <ue se inscribe en este conte5to6 >ro>ici <ue6 e:ectivamente6 en el marco de la elaboracin de las resoluciones y las normas administrativas6 la >resencia de los 9ru>os a:ectados no :uese al9o decorativo o :ormal6 sino la9o real >or<ue la sociedad est7 viva y se >lantea6 con iniciativas y >ro>uestas6 in:luir en la toma de decisiones0 En el :ondo de esta cuestin late6 como ya seCalamos anteriormente6 una idea <ue es :undamental en la conce>cin del sistema democr7tico0 El >oder de toma de decisiones en el es>acio 9lobal administrativo6 <ue ha des ser ;ur8dico6 ha de >oder tener en cuenta las di:erentes dimensiones y as>ectos <ue est7n >resentes0 +e trata de hacer real la democracia deliberativa y <ue ten9an acceso al es>acio >blico los di:erentes matices y elementos <ue lo com>onen0 En este conte5to a>arece l9icamente la ley de trans>arencia y acceso a la in:ormacin0 En esta ley se >otencia el control ;udicial de los actos de las a9encias re9uladores y se revitali=a la >artici>acin de la sociedad a travAs de los 9ru>os interesados en los >rocedimientos corres>ondientes0 (a incidencia de esta norma6 sobre todo en el es>acio iberoamericano6 es muy 9rande0 A d8a de hoy muchas re>blicas centro y sudamericanas ya han a>robado leyes re9uladoras del derecho al acceso a la in:ormacin y de trans>arencia6 o est7n a >unto de hacerlo0 tro cam>o de re9ulacin 9lobal <ue nace en $orteamArica se re:iere a los cdi9os de buen com>ortamiento o cdi9os Aticos6 <ue tambiAn en Euro>a est7n de moda y <ue constituyen6 i9ualmente6 la e5>resin Atica del derecho :undamental de los ciudadanos a la buena Administracin >blica0 +e trata de re9ulaciones sin :uer=a normativa <ue incluyen criterios de buen com>ortamiento >ara di:erentes >ro:esiones0 %u7ndo se trata de la codi:icacin de la Atica6 de la buena conducta en la :uncin >blica6 entonces >arece <ue el Derecho Administrativo tendr8a al9o <ue decir >uesto <ue se trata del ?humus@6 del substrato sobre el <ue deben o>erar los :uncionarios y los >ol8ticos6 <ue con una adecuado sistema de sancionador :orma >arte de una codi:icacin <ue alcan=a una clara dimensin 9lobal0
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E( E+PA%I J!RPDI% #ADMI$I+&RA&I, E!R PE DERE%) + F!$DAME$&A(E+ DE (A PER+ $A
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El Derecho Administrativo de corte continental6 el <ue nace se9n al9unos tras la revolucin :rancesa de 1NKO >resenta un mati= autoritario <ue trae causa >recisamente de la e5>licacin histrica en cuya virtud la bur9ues8a accede y se encarama al >oder0 En este conte5to6 el acto administrativo es el 9ran mito <ue ;usti:ica esta versin unilateral del >oder y el sentidido <ue desde el >rinci>io se con:i a los conce>tos de >rivile9io y >rerro9ativa0 $o >odemos olvidar <ue6 e:ectivamente6 la elusin del contro ;udicial >or >arte de la Administracin >blica es uno de los >rinci>ios sobre los <ue se mont en Francia este rdenamiento0 En Euro>a6 la tradicin del Derecho Administrativo ha >reterido en sus inicios6 >robablemente >or su vinculacin a la idea de >otestad6 la centralidad de las libertades ciudadanas6 >ara lan=arse a la construccin y diseCo de un modelo de Estado al <ue se reclamaba <ue solucionara todos los >roblemas sociales0 El es<uema de bienestar en el <ue hoy vivimos no es m7s <ue una :iel re>resentacin de esa 9ran construccin autoritaria <ue >ide a los ciudadanos <ue no se >reocu>en de los asuntos comunes6 colectivos6 >or<ue >ara ello ya est7 el Estado6 las estructuras administrativas y los :uncionarios0 Es verdad <ue los >rinci>ios con:i9uradores del Estado de DerechoB le9alidad6 se>aracin de los >oderes y reconocimiento de los derechos individuales tienen6 de al9una manera6 matri= euro>ea0 Pero tambiAn es verdad <ue en su desarrollo y evolucin han ido <uedando un tanto desdibu;ados ante la omni>resencia y omni>otencia de un Estado del <ue los ciudadanos deb8an es>erarlo todo6 >r7cticamente todo0 Esto e5>lica la escasa virtualidad o>erativa de la >artici>acin real en Euro>a y la :uer=a <ue >oco a >oco ha ido asumiendo el llamado Estado de >artidos como dueCo y seCor de la realidad >ol8tica6 y tantas veces econmica6 en el solar del vie;o continente0 (a se>aracin de >oderes se ha ido tornando una <uimera ante la >osicin he9emnica de los >artidos0 El reconocimiento de los derechos humanos se entiende en clave >ositivista6 como si la di9nidad del ser humano viniera de la ley0 (a arbitrariedad6 como ausencia de racionalidad y6 >or ello6 el dominio de los :uertes sobre los dAbiles est7 diri9iendo los destinos de un continente en de9radacin >ermanente >recisamente >or haber renunciado a su ra8ces culturales y al sentido ori9inario del >rinci>io de le9alidad6 de la se>aracin de >oderes y de la centralidad de los derechos :undamentales de la >ersona0 En este conte5to6 la interaccin de los rdenamientos6 la emer9encia del Derecho Administrativo Global y la >royeccin de los >rinci>ios del nuevo Derecho %omunitario de rostro humano6 est7n >ermitiendo <ue6 en e:ecto6 el vie;o continente sal9a del marasmo y de la aton8a cultural en <ue se encuentra6 >ara tomar el relevo <ue histricamente le corres>onde0 En este sentido6 una tarea >endiente <ue tiene el Derecho Administrativo Euro>eo es6 >recisamente6 revitali=ar lo ;ur8dico del es>acio administrativo continental >ara evitar <ue la ca>tura de lo econmico sobre lo institucional no continue >ervirtiendo el sentido de un rdenamiento nacido >ara <ue la ;usticia brille con lu= >ro>ia en el vie;o continente y no >ara >onerse al servicio del >oder6 sea Aste de naturale=a >ol8tica o econmica0
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica (a euro>ei=acin del Derecho Administrativo es hoy una realidad0 !na realidad <ue6 sin embar9o6 no est7 del todo asumida al interior de los Estados miembros ni interiori=ada >or numerosos o>eradores ;ur8dicos de los Estados de la !nin Euro>eo0 !na de las ra=ones de tal situacin se encuentra6 e:ectivamente6 en la resistencias mostrencas a la com>articin de es>acios de soberan8a a la !nin >or >arte de los Estados y >or un emer9ente nacionalismo <ue im>ide <ue el es>acio ;ur8dico 9lobal sea la realidad <ue debiera tras tantos aCos de andadura comunitaria0 En cual<uier caso6 se trata de un >roceso ;ur8dico im>arable <ue6 con luces y sombras6 >oco a >oco va calando en la conciencia ;ur8dica euro>ea0 (a euro>ei=acin del Derecho Administrativo es un >roceso <ue se va >roduciendo a 9ol>e de re9lamento6 a 9ol>e de directiva y6 en la medida en <ue ambas :uentes del Derecho son de a>licacin obli9atoria en los Estados miembros de la !nin6 en esa medida el Derecho Administrativo %omunitario va siendo m7s conocido y tambiAn m7s utli=ado >or los &ribunales de ;usticia de los >a8ses miembros0 Estas normas ;ur8dicas han venido dici>linando la accin sectorial de la Administracin6 es:era de actuacin de la Administracin euro>ea <ue contiene las >rinci>ales >ol8ticas >blicas de la !ninB a9ricultura6 >esca6 se9uridad6 >ol8tica social6 entre otras0 +chmidt#Assmann ha llamado la atencin sobre la >osicin ;ur8dica del ciudadano en el Derecho Administrativo %omunitario6 <ue aun<ue ocu>a un lu9ar destacado6 no o:rece el mismo >lano de centralidad <ue tiene en el Derecho Alem7n >or<ue esa >osicin del ciudadano >arece con:undirse con con la de:ensa de la le9alidad ab;etiva6 con la intencin de ase9urar la e:ectividad del Derecho0 Esto6 se9n este autor alem7n6 se >onde de relieve en dos >untos0 Primero6 los ciudadanos >ueden recurrir la tras>osicin de las directivas aun<ue la dimensin del interAs 9eneral a:ectado si9ue siendo un >roblema >or su abstraccin y su 9eneralidad0 '6 se9undo6 en materia de medio ambiente se intenta sensibiliar al ciudadano >ara <ue >ueda >artici>ar en la elaboracin y con:i9uracin de estas >ol8ticas >blicas comunitarias de tanta trascendencia0 %omo seCala +chmidt#Assmann6 con ello se >retende no descar9ar la res>onsabilidad slo en el a>arato e;ecutivo del Estado6 sino movili=ar a los >ro>ios ciudadanos como administradores del medio ambiente0 +e9n +chmidt#Assmann6 la clave conce>tual del Estado de Derecho si9ue siendo la libertad individual0 As86 el Estado de Derecho6 si9ue diciendo este >ro:esor6 se nos muestra como la :orma de Estado ca>a= de de;ar es>acio al individuo6 de 9aranti=ar su autonom8a individual0 +in embar9o6 la a>aricin del modelo del Estado social de Derecho incor>ora una :orma solidaria de e;ercicio de las libertades >or<ue el ciudadano ciertamente no est7 slo en el mundo6 sino <ue est7 en relacin cont8nua y >ermanente con otras >ersonas y con instituciones sociales y de naturale=a >blica0 %oncebir la clasula del Estado de Derecho como una c7>sula >ara el asilamiento del individuo me >arece >oco acorde con los >ostulados de la ;usticia y de la racionalidad0 M7s bien6 esa dimensin de la cl7usula del Estado social de Derecho va a hacer >osible <ue el Estado de;e de ser un e5>ectador >asivo >ara convertirse en un decisivo actor <ue6 a travAs de la re9ulacin6 crea condiciones6 9enera conte5tos y marcos en los <ue6 en e:ecto6 el e;ercicio de las libertad6 en todas sus mani:estaciones6 sea m7s real y e:ectiva0'6 desde lue9o6 dnde sea menester con:orma ese m8nimo vital indis>ensable >ara vivir <ue la >ersona >ueda vivir con di9nidad0 %omo es sabido6 en el >re7mbulo del &ratado sobre la !nin Euro>ea se re:iere al Estado de Derecho y a la democracia como intereses com>artidos >or los Estados miembros6
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica intereses <ue tras el &ratado de Amsterdam son ya >rinci>ios 9enerales de la !nin Euro>ea0 %omo seCala +chmidt#Assmann6 tanto el Estado de Derecho como la democracia son6 >ues6 la base comn del Derecho Administrativo Euro>eo0 En el Estado de Derecho6 como recuersa este >ro:esor a la lu= de la ;uris>rudencia del &ribunal de Justicia de las %omunidades Euro>eas6 es el Derecho el <ue da :orma y medida al Estado6 a su e:icacia y a la vida colectiva <ue se desarrolla en su seno0 El Derecho ha de >residir el es>acio administrativo euro>eo y el :uncionamiento de las Administraciones >blicas euro>eas0 En el Estado de Derecho las >ersonas han de dis:rutar de sus derechos :undamentales y han de >oder ser 9aranti=ados en casos de con:licto o controversia con arre9lo a >ar7metros de ;usticia articulando >rocedimientos administrativos6 dice +chmidt#Assmann <ue condu=can a la racionalidad0 Justicia y racionalidad6 >or tanto6 son dos >rinci>ios b7sicos del es>acio ;ur8dico euro>eo <ue ya son >atrimonio tambiAn del Derecho Administrativo Global0 (a cl7usula del Estado de Derecho ayuda a entender el sentido <ue tiene el Derecho Administrativo Global tambiAn como Derecho del >oder >blico 9lobal >ara el e;ercicio solidario de las libertades >or >arte de los ciudadanos del es>acio ;ur8dico administrativo 9lobal0 Euro>a es un es>acio ;ur8dico com>remetido con la libertad y con la e:ectividad de los derechos :undamentales de la >ersona0 (a %arta Euro>ea de los Derechos Fundamentales de 4GGG6 en la <ue se reconoce en su art8culo I1 el derecho :undamental a la buena Administracin >blica6 bascula en esta direccin6 a la <ue deber8a se9uir su constitucionali=acin en el >ronto &ratado >or el <ue se instiuye una %onstitucin >ara Euro>a0 Pues bien6 en el ori9en de la constitucionali=acin de estos derechos en las %artas Ma9nas de los Estados miembros6 los derechos :undamentales se conceb8an como l8mites :rente al >oder >blico0 En >alabras del >ro:esor Garc8a de Enterr8a6 im>on8an un 7mbito de libre determinacin individual com>letamente e5ento del >oder del Estado0 Esta dimensin de los derechos :undamentales era la l9ica consecuencia del establecimiento de los >ostulados del Estado (iberal de Derecho0 En Al6 todo el sistema ;ur8dico y >ol8tico se orienta hacia el res>eto y la >romocin de la >ersona en su dimensin meramente individual0 +in embar9o6 el tr7nsito del Estado liberal de Derecho al Estado social de derecho ha tra8do consi9o una nueva dimensin del >a>el y de la :uncionalidad de los derechos :undamentales0 !na nueva orientacin <ue encuentra su a>oyo en la su>eracin de la cl7sica emanci>acin entre Estado y sociedad0 (os derechos :undamentales ya no son6 desde esta nueva >ers>ectiva6 meras barreras a la accin de los Poderes Pblicos0 Muy al contrario6 se con:i9uran6 como a:irma PAre= (uCo6 como un con;unto de valores o :ines directivos de la accin >ositiva de los Poderes Pblicos0 El Estado social de Derecho se orienta6 no slo a la >roclamacin solemne de es>acios e5entos de intervencin >ara el e;ercicio de la libertad6 sino <ue debe >ro>iciar ambientes >roclives >ara su e;ercicio e:ectivo >or >arte de todos los ciudadanos6 es>ecialmente >ara los m7s dAbiles e inde:ensos0 El >a>el <ue ;ue9an los derechos :undamentales en el Estado social de Derecho debe com>letarse6 :or=osamente6 con una re:erencia a la necesidad de una adecuada >artici>acin de los ciudadanos en el control inmediato del :uncionamiento del sistema >ol8tico al servicio ob;etivo del interAs 9eneral0 As86 solo a travAs de esa >artici>acin social en la res>onsabilidad
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica y en la tomas de decisiones6 el hombre >uede lle9ar a reali=arse como >ersonalidad >ro>ia y #esto es decisivo# esa reali=acin >ersonal le >ermite desem>eCar me;or su >a>el en la sociedad0 Esta idea de los derechos :undamentales de la >ersona en el Estado social ha sido6 >oco a >oco6 desnaturali=ada >or un de:iciente entendimiento de la intervencin >blica en cuya virtud6 m7s <ue >romover el e;ercicio de estos derechos6 termin >or condicionar irracionalmente a travAs de una sutil de>endencia del ciudadano res>ecto al sistema de >artidos <ue ha caracteri=ado buena >arte del desarrollo del modelo en el vie;o continente0 En al9una medida6 en la base de esta intervencin >blica6 ;usti:icada >ara ase9urar el e;ercicio de los derechos6 a>arece una mentalidad estatista6 de :uerte sabor >ositivista6 <ue e5>lica hasta <ue >unto se ha introducido6 a veces ba;o la su9erente :rmula de la am>liacin de los derechos humanos6 una conce>cin <ue se ha traducido en una sinuosa dictadura de los m7s :uertes sobre los m7s dAbiles <ue ha >erturbado un adecuado entendimiento del Derecho Administrativo como Derecho del >oder >blico >ara la libertad6 tal y como lo entiende6 entre nosotros el >ro:esor Gon=7le= $avarro0 En este sentido6 me >arece de interAs comentar el sentido de la cl7usula del Estado de Derecho entendida como vinculacin de la actividad administrativa a la ley y al Derecho0 En e:ecto6 la (ey Fundamental de Bonn a:irma la vinculacin Qa la ley y al Derecho del >oder e;ecutivo y ;udicialQ0 &ambiAn la %onstitucin es>aCola dis>one6 en su art8culo 1GF6 <ue Q(a Administracin Pblica sirve con ob;etividad los intereses 9enerales y acta .000/ con sometimiento a la (ey y al DerechoQ y el art8culo 1G016 dis>one <ue ?la di9nidad de la >ersona6 los derechos inviolables <ue le son inherentes6 el libre desarrollo de la >ersonalidad el res>eto a la ley y a los derechos de los dem7s son :undamento del orden >ol8tico y de la >a= social@0 (as :rmulas Q(ey y DerechoQ6 Qdi9nidad de la >ersonaQ o Qderechos inviolables <ue le son inherentesQ6 >arecen su9erir la idea de un Derecho Administrativo en el <ue ;unto a normas y re9ulaciones coe5isten >rinci>ios6 >rinci>ios <ue son los <ue dotan de sentido y con9ruencia la construccin de un Estado de Derecho <ue en muchos Estados de la !nin Euro>ea se reduce a un rancio >ositivismo <ue solo admite la e5istencia de >rinci>ios en cuanto corolarios inmanentes de las normas ;ur8dicas en sentido :ormal0 Euro>a6 <ue ha sido el escenario de tantos anhelos de libertad a lo lar9o de la historia6 encuentra >recisamente en la e5altacin de la libertad y en la inca>acidad de so>ortar su carencia6 uno de los nervios de su >lena identi:icacin cultural0 (a cultura euro>ea se ha con:i9urado sobre una radicali=acin de lo inso>ortable6 es decir6 sobre una e5trema resistencia a la >rivacin de libertad0 Por ello no es casual <ue el nuevo camino hacia su unidad6 em>rendido cuando an estaban abiertas las heridas de la +e9unda Guerra Mundial6 haya sido6 hasta hoy6 un camino de a:irmacin de libertades6 si bien6 hasta el momento6 sobre todo de orden econmico0 Paralelamente a la a:irmacin y al desarrollo ;ur8dico de estos derechos y libertades6 se ha llevado a cabo la construccin de unas instituciones comunes <ue han tenido6 durante lar9o tiem>o6 la misin >rimordial de 9aranti=arlos0 Posteriormente6 la madure= de estas instituciones >ermiti <ue asumieran un >a>el de direccin de determinadas >ol8ticas comunes6 de re>resentacin de los intereses6 tambiAn comunes6 de los ciudadanos y6 en de:initiva6 de
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica e;ercicio del >oder <ue corres>onde a una comunidad or9ani=ada >ol8ticamente >ara servir al bien comn0 En este >unto6 >odr8amos >re9untarnos cuales son las causas de <ue la construccin euro>ea en marcha se contine hoy >ercibiendo como una realidad economicista y a;ena a la vida de los ciudadanos6 cuando no burocr7ticamente o>resora0 Probablemente6 la res>uesta a esta 9ran cuestin nos ayude a com>render la im>ortancia del Derecho Administrativo Global como Derecho com>rometido con los valores del Estado social de Derecho y con los >rinci>ios 9enerales <ue >ermiten <ue las re9ulaciones ten9an sentido6 ten9an con9ruencia y6 :undamentalmente6 traslu=can la lucha >or la ;usticia en un mundo en el <ue con :recuencia encontramos tecnoestructuras <ue >retenden someter al Derecho a una :rmula m7s de ?racionalidad@ econmica0 En este >unto es menester caer en la cuenta del di:erente entendimiento <ue de la libertad se ha reali=ado a ambas orillas del ocAano Atl7ntico0 +e trata de >oner de relieve las >ro:undas di:erencias <ue en orden al conce>to de la libertad encontramos en el sistema ;ur8dico continental y en el sistema ;ur8dico an9losa;n0 Ambas tradiciones6 como ya he seCalado en m7s de una ocasin6 m7s <ue con:rontarse deben ser articuladas a travAs de los >ostulados del >ensamiento abierto6 >lural6 din7mico y com>lementario <ue est7 en la base del Derecho Administrativo Global0 Es decir6 es :undamental conciliar adecuadamente las tradiciones constitucionales an9losa;ona y continental0 btener lo me;or de ambos sistemas ;ur8dicos6 desde es<uemas de com>lementariedad6 ayuda a com>render el sentido <ue tiene este Derecho Administrativo Global <ue hoy emer9e con 9ran vitalidad0 El sistema an9losa;n o>era sobre la idea de la QlibertyQ liberal y tiende a concebir los derechos y las libertades >ol8ticas como l8mites a la actuacin de los >oderes >blicos0 Frente a ella6 la tradicin romano#9erm7nica <ue im>era en el continente nos muestra a estos derechos como inse>arablemente unidos a ciertas obli9aciones >ositivas <ue los >oderes >blicos han de ado>tar en relacin con los ciudadanos0 Estas construcciones ;ur8dicas6 <ue encierran dos maneras distintas de entender la >ersona6 deber7n con:luir en la medida en <ue la tensin entre el individuo y la sociedad6 entre la >ersona y el >oder6 debe resolverse en clave de interde>endencia6 sin >or eso vaciarse el valor intr8nseco de la >ersona0 )e a<u86 >ues6 uno de los a>asionantes desa:8os <ue Derecho Administrativo Global tiene >or delante y <ue habr7 de resolver desde el di7lo9o entre las di:erentes tradiciones y sistemas ;ur8dicos#>blicos al servicio de la centralidad del ser humano y de su di9nidad inne9ociable0 %omo es sabido6 los &ratados Fundacionales y el resto del Derecho ri9inario de las %omunidades Euro>eas no establecieron una %arta de Derechos Fundamentales hasta el aCo 4GGG0 Ello :ue consecuencia6 se9n >arece6 del en:o<ue :uncionalista <ue asumi la %omunidad en su nacimiento6 consistente en a>ro5imar realidades econmicas y :avorecer libertades comerciales como >aso >revio6 en teor8a6 a la inte9racin >ol8tica0 $o es este el momento ni el lu9ar >ara anali=ar si el camino ele9ido ha sido el correcto6 >ero <ui=7 sea til recordar lo <ue uno de los :undadores de la %omunidad Econmica Euro>ea6 Jeann Monnet a:irmaba al :inal de su vidaB ?si hubiera de comen=ar de nuevo el >roceso de uni:icacin euro>ea6 lo har8a >or la educacin y >or la cultura6 no >or la econom8aQ0
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica El contenido >re:erencialmente econmico de las %omunidades Euro>eas >osibilitaron <ue los &ratados %onstitutivos solo establecieran medios >ara la >roteccin de los derechos a la no discriminacin >or ra=n de nacionalidad y se5o6 a la >ro>iedad .en su :orma industrial y comercial/6 a la libre circulacin de >ersonas6 mercanc8as y ca>itales6 el libre establecimiento em>resarial6 el secreto >ro:esional y la 9arant8a de no discriminacin en el e;ercicio de los derechos laborales y sindicales0 +in amar9o6 la idea de com>etencia6 omni>resente en los &ratados y en buena >arte del Derecho derivado ha >rovocado un autAntico terremoto en las :ormas tradicionales de entender la intervencin de los >oderes >blicos en la econom8a6 hasta el >unto de desmantelar6 de al9una :orma6 conce>tos e instituciones <ue >or lar9o tiem>o >residieron el Derecho Administrativo en los >a8ses de tradicin continental0 &am>oco el tr7nsito histrico de la !nin Euro>ea ha su>uesto un 9ran avance en materia de re9ulacin de derechos :undamentales de la >ersona0 (as distintas normas <ue se han ido incor>orando6 tanto a las bases constitucionales como al Derecho derivado6 a>enas han alterado el status <uo0 &odas ellas6 desde el Acta nica hasta el >ro>io &ratado de Maastricht6 han venido siendo consideradas >or <uienes abo9an >or la constitucionali=acin >lena de los derechos :undamentales en una %onstitucin euro>ea de Euro>a6 o>ortunidades >erdidas0 &odo lo m7s6 como seCala el >ro:esor Die= Pica=o6 han conse9uido incor>orar al acervo comunitario euro>eo6 >or remisin6 el contenido del %onvenio Euro>eo de Proteccin de los Derechos )umanos6 :irmado en Roma en 10NJG6 cuyo mecanismo de 9arant8a6 el &ribunal de Estrasbur9o6 no es una institucin comunitaria6 aun<ue s8 del %onse;o de Euro>a6 con los >roblemas <ue ello conlleva0 En todo caso6 el %onvenio Euro>eo de Derechos )umanos es Derecho interno de los Estados miembros0 (os Estados han de cum>lirlo6 asumen la obli9acin de su cum>limiento0 Adem7s6 como seCala el >ro:esor %assese6 el %onvenio tiene una in:luencia indirecta en los Estados >ues tal y como dis>one el art8culo M del &ratado de la !nin ?la !nin res>etar7 los derechos :undamentales tal y como se 9aranti=an en el convenio euro>eo de derechos humanos@0 As8 las cosas6 nos hallamos ante una >roteccin mlti>le de los derechos :undamentales de la >ersonaB >or las %onstituciones nacionales6 >or el %onvenio y >or el &ratado de la %omunidad Euro>ea6 en este ltimo caso tambiAn como >rinci>ios establecidos >or el %onvenio .%assese/0 !n >unto interesante del alcance de la >roteccin de los derechos :undamentales en el solar euro>eo se re:iere a <ue mientras el %onvenio a:irma e5>resamente <ue el derecho :undamental se 9aranti=a :rente a un ;ue=6 el &ribunal de Estrasbur9o ha ido m7s all7 y6 su>erando la distincin entre actividad administrativa y ;udicial6 ha establecido6 como seCala el >ro:esor %assese6 <ue el derecho :undamental se tutela tambiAn en >rocedimientos administrativos semicontenciosos0 As86 de esta manera6 el &ribunal ha llevado normas6 con:i9uradas >or el %onvenio >ara >rocesos ante ;ueces6 a >rocedimientos <ue se reali=an ante autoridades administrativas de naturale=a contenciosa o semicontenciosas0 En este conte5to6 a>arecen >rinci>ios6 <ue en el cam>o del orden sancionador y en las actividades de ordenacin6 son ya >ro>ios del Derecho Administrativo Global6 como >ueden ser el >rinci>io de inde>endencia e im>arcialidad del r9ano resolutor6 el >rinci>io de contradiccin6 el >rinci>io de >ro>orcionalidad6 el >rinci>io de racionalidad6 el >rinci>io de >ublicidad6 o el derecho a un de:ensor0 Evidentemente6 como advierte %assese6 esta inter>retacin del &ribunal de
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica Estrasbur9o se re:iere a >rocedimientos administrativos en los <ue e5iste una :uncin materialmente ;urisdiccional6 como >uede ser el e;ercicio de la >otestad sancionadora >or >arte de la Administracin >blica0 En realidad6 si el &ribunal de Estrasbur9o entiende6 en el caso de una demanda individual6 <ue ha habido una lesin del %onvenio y <ue el Derecho interno slo de manera indirecta >ermite re>arar tal violacin6 entonces conceder7 a la >arte >er;udicada6 si as8 >rocede6 una satis:accin e<uitativa0 Adem7s6 el art8culo IM del %onvenio dis>one <ue los Estados contratantes se com>rometen a acatar las sentencias de:initivas en los liti9ios de <ue sean >artes6 sobre cuya e;ecucin el %omitA de Ministros tiene :unciones de vi9ilancia0 +in embar9o6 el contenido de las indemni=aciones en ocasiones es bastante des>ro>orcionada y con :recuencia la e;ecucin de las sentencias condenatorias al Estado de;a mucho <ue desear0 %iertamente6 la indemni=acin <ue lleva a>are;ada la lesin del %onvenio ha sido criticada >or la doctrina al entender <ue lo ra=onable ser8a <ue el >ro>io &ribunal >udiera anulara actos y normas0 +i embar9o6 todav8a al9unos >iensan <ue la soberan8a reside nicamente en el 7mbito estatal6 <ue es dnde se >ueden anular actos y normas0 Esta es6 desde lue9o6 una limitacin derivada del de:iciente entendimiento de la dimensin 9lobal o de la coherencia de un sistema ;ur8dico <ue bascula sobre un es>acio ;ur8dico su>ranacional como es el euro>eo0 El caso del &ribunal de Estrasbur9o y del >ro>io %onse;o de Euro>a >lantea la necesidad de sim>li:icar esta dualidad de autoridades sobre el solar euro>eo6 de manera <ue la Administracin su>ranacional euro>ea sea m7s sencilla y m7s adecuada a la realidad del tiem>o en <ue vivimos0 Es verdad <ue hoy en d8a la ;uris>rudencia del &ribunal de Estrasbur9o ha establecido un con;unto de >rinci>ios de Derecho Administrativo sustantivo o material <ue deben ser res>etados >or las Administraciones >blicas nacionales en cuanto <ue realicen >rocedimientos de naturale=a contenciosa0 Pero6 a >esar de ello6 el es>acio ;ur8dico euro>eo >recisa de una %onstitucin6 un >oder e;ecutivo6 un >oder ;udicial y un >oder le9islativo <ue >ermitan el recto e;ercicio de los >ostulados del Estado de Derecho >ara todos los >a8ses de la !nin Euro>ea0 tra v8a de creacin del Derecho %omunitario Euro>eo6 la ;uris>rudencial >rocedente del &ribunal de (u5embur9o6 ha sido m7s relevante0 (os mecanismos >uestos en marcha >ara 9aranti=ar el e;ercicio e:ectivo de los derechos y libertades netamente comunitarios6 es>ecialmente los recursos ante el &ribunal de Justicia de las %omunidades Euro>eas de (u5embur9o6 se encontraron muy >ronto con >roblemas derivados de la necesidad de resolver liti9ios en los <ue6 adem7s de las libertades consa9radas en los &ratados6 la >ro>ia accin de la %omunidad o de los Estados miembros >on8a en cuestin el e;ercicio de otros derechos :undamentales no e5>resamente reconocidos en los &ratados0 El &ribunal de (u5embur9o ha >retendido resolver esta cuestin ;usti:icando sus incursiones en el 7mbito de los derechos :undamentales de la >ersona a >artir de considerarlos como Q>rinci>ios 9enerales del Derecho %omunitarioQ derivados de la tradicin ;ur8dica comn de los Estados MiembrosQ0 (o cual es muy cierto y6 a :alta de su reconocimiento en la :utura %onstitucin euro>ea6 muestra has <ue >unto en el Derecho Administrativo Euro>eo la incidencia de los derechos :undamentales ha sido y es sobresaliente0 En este sentido6 no se >uede olvidar <ue la >royeccin6 >or e;em>lo6 del >rinci>io de tutela ;udicial e:ectiva6 en lo <ue se re:iere a la ;usticia ahora llamada cautelar6 ha tenido un
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica 9ran avance >recisamente en la ;uris>rudencia del &ribunal de Justicia de las %omunidades Euro>eas6 de dnde ha saltado a la ;uris>rudencia de los Estados miembros0 El caso ?:actortame@6 reco9ido >or e;em>lo en la ;uris>rudencia del &ribunal +u>remo es>aCol en una resolucin del aCo 1NNG >one de mani:iesto hasta <ue >unto el Derecho Procesal Administrativo Euro>eo ha desembocado en el establecimiento de >rinci>ios de Derecho Administrativo +u>ranacional como el <ue re=a as8B el >roceso >ara el <ue tiene la ra=n no >uede ser un obst7culo <ue le <uite >recisamente la ra=n0 As86 >oco a >oco6 se ha ido >er:ilando una construccin ciertamente Q>rocesalQ de derechos como el de audiencia al ciudadano6 o 9arant8as como la irretroactividad de las dis>osiciones limitadoras de derechos6 la >ro>orcionalidad de las sanciones o la obli9acin de resarcir los daCos ocasionados >or los incum>limientos de las normas comunitarias0 PiAnsese6 en este >unto6 la sentencia <ue obli9 a al Reino !nido a indemni=ar a los >escadores es>aColes <ue hab8an sido >rivados ile98timamente de su derecho a :aenar en a9uas in9lesas con sus bu<ues de bandera brit7nica0 &ambiAn la sentencia del &ribunal de Justicia de las %omunidades Euro>eas de (u5embur9o6 de J de octubre de 10NNI6 incor>ora al 7mbito de los derechos :undamentales comunitarios6 el Qres>eto a la vida >rivadaQ6 tras e5aminar la licitud de unas >ruebas mAdicas como re<uisito de acceso a un em>leo al servicio de las instituciones comunitarias0 En cual<uier caso6 esta construccin ;uris>rudencial no satis:ace a la doctrina mayoritaria6 <ue la considera >la9ada de incertidumbres6 cuando no de cierta discrecionalidad0 +in embar9o6 a >esar de los >esares6 esta ;uris>rudencia muestra hasta <ue >unto en el 7mbito del Derecho Administrativo Euro>eo los derechos :undamentales de la >ersona son uno de sus >rinci>ales >ilares0 (as autoridades ;udiciales6 en es>ecial los &ribunales %onstitucionales de los Estados miembros de la !nin Euro>ea han criticado este >rocedimiento de creacin ;uris>rudencial del &ribunal de (u5embur9o6 manteniAndose hoy un cierto status quo de e<uilibrio entre la >rimac8a del Derecho %omunitario Euro>eo :rente a las normas nacionales incluso de ran9o constitucional0 Para lo9rar sus :ines >ro>ios6 la Euro>a unida debe asumir el reto de llevar lo m7s le;os <ue sea >osible la >roteccin e:ectiva y la >romocin de los derechos :undamentales de sus ciudadanos0 Por ello6 la s8ntesis de las actuales re9ulaciones de los derechos :undamentales de cada Estado miembro debe as>irar a ser un re>ertorio de m75imos6 no de m8nimos0 Debe as>irar6 >or tanto6 a incor>orar al acervo ;ur8dico comunitario las re9ulaciones m7s >er:ectas y m7s acordes al sentido de la di9nidad del ser humano0 As86 de esta manera6 haciendo un estudio anal8tico de los derechos :undamentales de la >ersona en todas las %onstituciones de los Estados miembros de la !nin Euro>ea se >odr8a lle9ar a un cat7lo9o comnmente ace>tado >or todos los >a8ses en los <ue en e:ecto brille con lu= >ro>ia la di9nidad del ser humano6 :undamento del Estado de Derecho0 +chmidt#Assmann ha llamado la atencin sobre la constatacin de la construccin sistAmica del Derecho Administrativo a >artir de los derechos :undamentales6 tendencia <ue se a>recia en los nuevos tiem>os0 +in embar9o6 >ara este >ro:esor alem7n6 esta l8nea de traba;o >resenta al9unos ries9os como el de dar una relevancia e5acerbada a la e<uidad como ;usticia
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica del caso concreto o construir una do9m7tica administrativa e5cesivamente es>eciali=ada en torno a al9unos concretos derechos :undamentales de la >ersona0 &al >eli9ro se >roduce6 obviamente6 si se mantiene una >osicin de la relevancia de los derechos :undamentales sin tener >resente el conce>to de libertad solidaria6 o6 si se <uiere6 olvidando la dimensin social <ue ahora acom>aCa a la cl7usula del Estado de Derecho0 (os derechos :undamentales de la >ersona no atienden6 solo y e5clusivamente6 a los intereses individuales6 al i9ual <ue el interAs 9eneral no es6 no >uede ser6 el interAs de los >oderes >blicos0 )oy el contenido de los derechos :undamentales6 >or<ue >arten de la centralidad de la di9nidad del ser humano6 reclaman <ue el Estado >ro>icie es>acios >ara el e;ercicio de la libertad solidaria >or todos los ciudadanos6 es>ecialmente los m7s dAbiles0 )oy6 la de:inicin de los intereses 9enerales ya no se reali=a unilateralmente >or la Administracin >blica6 sino <ue Asta debe abrirse a la realidad social y dialo9ar con las instituciones y 9ru>os <ue traba;en en ese concreto sector sobre el <ue ado>tar al9unas decisiones de >ol8tica >blica0 Del mismo modo6 la idea de <ue la >roteccin de los derechos :undamentales su>one tutelar es>ecialmente los intereses individuales es una idea <ue olvida <ue la >roteccin de los derechos del hombre6 en la medida en <ue son derechos <ue el Estado reconoce >or<ue son innatos a la condicin humana y con el hombre vienen y con el hombre se van6 tiene una evidente dimensin >blica <ue al rdenamiento ;ur8dico toca cuidar0 Reducir los derechos :undamentales a intereses individuales se anto;a una >osicin individualista <ue >uede >asar >or alto otros derechos :undamentales tanto o m7s im>ortante <ue la libertad y la >ro>iedad como el derecho a la vida6 >rimero y >rinci>al de los derechos :undamentales de la >ersona0 I9ualmente6 si concebimos los intereses 9enerales desde la >ers>ectiva de la >roteccin de los intereses >articulares o >rivados6 es el caso de la ca>tura de los re9uladores <ue se >rodu;o6 como hemos seCalado6 en un determinado momento en los Estados !nidos6 entonces estaremos reduciendo lo colectivo6 lo >blicos a lo unilateral al >ensamiento nico en de:initiva0 (os derechos :undamentales en el Estado social de Derecho nos >lantean el >roblema 9lobal de la libertad solidaria y los intereses 9enerales en este modelo de Estado6 el m7s citado en las %onstituciones modernas6 reclama nuevas >ers>ectivas desde el >ensamiento abierto6 >lural6 din7mico y com>lementario0
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Derecho Administrativo Global y Derecho Fundamental a la Buena Administracin Pblica En al9una medida6 esta dimensin individual del Derecho Administrativo de la <ue habla +chimdt#Assmann >arece haber ;usti:icado6 se9n su criterio6 una serie de >rinci>ios como el de interdiccin de la arbitrariedad6 >rohibicin de e5ceso6 >ro>orcionalidad6 adecuacin6 e5i9ibilidad6 i9ualdad o con:ian=a le98tima0 El >ro:esor +chimdt#Assmann seCala6 en este sentido6 <ue estos >rinci>ios han sido subsumidos en una suerte me meta>rinci>io 9eneral o >otestad 9eneral de la Administracin de actuar con:orme a e<uidad6 o de acuerdo a la ;usticia del caso concreto0 %oncebir este meta>rinci>io en criterio o 9u8a nica >ara la actuacin administrativa im>lica6 se9n +chmidt#Assmann6 a colocar la realidad6 las circunstancias de cada caso en el >rimer >lano de la >r7ctica administrativa su>erando toda tendencia a automati=ar la a>licacin del Derecho y a ti>i:icar la actuacin de la Administracin >blica0 En o>inin de este autor6 a>licar tal criterio su>one6 adem7s6 <ue la Administracin est7 en condiciones de conocer individuali=adamente las circunstancias de todos los ciudadanos6 lo <ue6 desde su >unto de vista6 trae consi9o <ue la Administracin ha de atender los intereses individuales de los administrados0 Este >lanteamiento me >arece <ue no tiene en consideracin <ue si la Administracin est7 sometida a la (ey y al Derecho es >or<ue ambos conce>tos6 <ue ordinariamente tienden a identi:icarse6 no siem>re se e5>resan a travAs de los mismos instrumentos ;ur8dicos0 '6 adem7s6 en ocasiones6 hasta es >osible <ue se >uedan encontrar leyes <ue no son ;ur8dicasB la historia nos enseCa6 como sabemos6 multitud de casos0 El sometimiento del >oder al Derecho6 <ue como hemos seCalado ya es una de las >rinci>ales tareas del Derecho Administrativo Global >ara evitar la tirani=acin del Derecho >or los >oderes >blicos o econmicos6 su>one <ue las normas ;ur8dicas res>iren6 se muevan y se desarrollen en el o589eno de los >rinci>ios del Derecho <ue6 le;os de :ormulaciones diseCadas >ara atender los intereses individuales de los ciudadanos6 son la re>resentacin real de la as>iracin a la ;usticia <ue late6 como no6 en el Derecho Administrativo0 '6 entre ellos6 el >rinci>io de e<uidad y el de la ;usticia del caso concreto6 <ue en eso consiste nada menos <ue la :uncin de la ;uris>rudencia6 ayudan sobremanera a com>render el alcance <ue tiene la centralidad de la di9nidad de la >ersona >ara el Derecho Administrativo Global0 Por una ra=n6 >or<ue la di9nidad del ser humano >oco o nada tiene <ue ver con los intereses de los individuos0 +i9ni:ica6 sobre todo6 <ue en la construccin del Derecho Administrativo Global6 y6 >or ello6 en la actividad de la Administracin >blica 9lobal6 la dimensin >ersonal6 la sensibilidad hacia las >ersonas sea determinante de las >ol8ticas >blicas0 Para mi est7 cuestin ad<uiere >lena con9ruencia a >artir del conce>to de Derecho Administrativo <ue se mane;e0 +i se tiene claro6 como es mi caso6 <ue estamos en >resencia de un Derecho del >oder >blico >ara la libertad6 entonces la di9nidad del ser humano tambiAn encierra conce>tos su>raindividuales como el de solidaridad0 +i el Derecho Administrativo o6 la actividad administrativa se entiende como mera a>licacin mec7nica y autom7tica de una norma a la realidad6 entonces es >osible <ue no e5ista >osibilidad de <ue el Derecho ten9a >rota9onismo al9uno0
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E( DERE%) F!$DAME$&A( A (A ADMI$I+&RA%I2$ E$ +! DIME$+I2$ G( BA(
B!E$A
El Derecho Administrativo Global6 tal y como sostienen Din9sbury6 Drisch y +teEart6 se re:iere a todas la re9ulaciones6 >rocedimientos y >rinci>ios <ue ayuden a ase9urar la ?accountability@6 la trans>arencia6 la >artici>acin6 la racionalidad y el control en la toma de decisiones en el es>acio administrativo 9lobal0 Es decir6 el Derecho Administrativo Global est7 muy relacionado con el contenido del derecho :undamental a la buena Administracin >blica6 en el <ue la racionalidad6 la ob;etividad6 la le9alidad6 la e:icacia o la res>onsabilidad ocu>an un lu9ar central0 (a realidad nos est7 demostrando como6 >oco a >oco6 las instituciones >blicas 9lobales van :ormulando6 sobre todo en el 7rea de la ?accountability@ y la >artici>acin6 re9las y >rinci>ios >ro>ios0 +e trata de una serie de casos <ue relatan Din9sbury6 Drisch y +teEart6 y <ue comien=a con establecimiento >or el %onse;o de +e9uridad de la $! de un >rocedimiento administrativo limitado >ara el listado y e5clusin de >ersonas ob;eto de sanciones >or >arte de la $! en el <ue e5iste la >osibilidad de revisin ;udicial y en el <ue se e5i9e la racionalidad en las decisiones0 El >anel de ins>eccin del Banco Mundial se cre >ara 9aranti=ar la racionalidad ambiental de los >royectos0 Al9unas redes inter9ubernamentales han ido caminando hacia una mayor trans>arencia en sus >rocedimientos6 como >or e;em>lo el llamado %omitA de Bancos %entrales de Basilea6 la %DE6 la r9ani=acin mundial de sanidad animal o las cumbres de ;e:es de Estado y de 9obierno de los >a8ses iberoamericanos0 &ambiAn se a>recian avances en materia de >artici>acin de $Gs en los >rocesos de toma de decisiones en la %omisin del %ode5 Alimentarius0 (as $Gs tambiAn han constituido en :orma m7s o menos coo>erativa sociedades de 9obernan=a re9ulatoria con em>resas0 En relacin a ciertos >atrones laborales y medioambientales6 las em>resas han intentado inte9rar a las $Gs en lo <ue >reviamente eran estructuras auto#re9ulatorias en orden a me;orar la le9itimidad de los est7ndares y de los mecanismos de certi:icacin establecidos >or esas instituciones0 En todos estos casos6 lo <ue se a>recia es traba;o >residido >or el Estado de Derecho6 <ue tantas veces se e5>resa a travAs de racionalidad6 >artici>acin6 coo>eracin y >osibilidad de control ;udicial de las decisiones administrativas0 Din9sbury6 Drisch y +teEart llaman la atencin acerca de cmo la teor8a y la >r7ctica del buen 9obierno6 de las buenas >r7cticas y los cdi9os a <ue han dado lu9ar en buena >arte del sector >blico y >rivado de di:erentes >a8ses >roceden de los criterios establecidos en el Banco Mundial >ara otor9ar ayudas :inancieras a determinados >a8ses0 Estas condiciones >ara acceder a los crAditos re<uiere la obtencin de una serie de est7ndares en cuestiones tan relevantes como la lucha contra la corru>cin o >r7cticas <ue >romueven trans>arencia0 (a corru>cin es6 en tantos casos6 uso del >oder >ara :ines >articulares0 ' la trans>arencia re:le;a el em>eCo de los 9obiernos >or ser casas de cristal ante los ciudadanos0 (a Atica >blica6 >or tanto6 se nos >resenta tambiAn como un elemento transversal del Derecho Administrativo Global en la medida en <ue el Derecho Administrativo siem>re ha estado com>rometido con la lucha :rente a las inmunidades y abusos en <ue >uede6 >or accin u omisin6 incurrir el >oder >blico6 sea en el marco del e;ecutivo6 del le9islativo o del ;udicial0
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A d8a de hoy6 la consideracin del buen 9obierno y de la buena administracin de los asuntos >blicos es6 desde lue9o6 otro elemento >rinci>ial del Derecho Administrativo Global0 En la declaracin del Milenio de $aciones !nidas y en los m7s destacados documentos de re:orma del Estado de casi todos los >a8ses6 a veces incluso en el marco de leyes y normas administrativas6 hoy el derecho a la buena administracin y al buen 9obierno es6 desde lue9o6 un derecho de los ciudadanos0 En e:ecto6 la consideracin central del ciudadano en las modernas construcciones del Derecho Administrativo y la Administracin >blica >ro>orciona6 en e:ecto6 el ar9umento medular >ara com>render en su cabal sentido este nuevo derecho :undamental a la buena administracin seCalado en el >royecto de la %onstitucin Euro>ea. art8culo II#1G1/6 de acuerdo con el art8culo I1 de la %arta Euro>ea de los Derechos Fundamentales0 (a >ersona6 el ciudadano6 el administrado o >articular se9n la terminolo98a ;ur8dico administrativa al uso6 ha de;ado de ser un su;eto inerte6 inerme e inde:enso :rente a un >oder <ue intentaba controlarlo6 indic7ndole lo <ue era bueno o malo >ara Al6 al <ue estaba sometido y <ue in:und8a6 9racias a sus :enomenales >rivile9ios y >rerro9ativas6 una suerte de amedrentamiento y temor <ue termin >or >onerlo de rodillas ante la todo>oderosa ma<uinaria de >oder en <ue se constituy tantas veces el Estado0 )oy6 sin embar9o6 no hay m7s <ue observar lo <ue >asa en tantas >artes del mundo >ara >ercatarnos a del intento de la tecnoestructura 9lobal >or considerar al ciudadano6 no :ormalmente >or su>uesto6 como un nuevo sbdito6 tantas veces como una cosa susce>tible de usar y tirar0 El art8culo I1 de la %arta constituye un >reci>itado de di:erentes derechos ciudadanos <ue a lo lar9o del tiem>o y a lo lar9o de los di:erentes rdenamientos han caracteri=ado la >osicin central <ue hoy tiene la ciudadan8a en todo lo <ue se re:iere al Derecho Administrativo0 )oy6 en el si9lo 33I6 el ciudadano6 como ya hemos seCalado6 ya no es un su;eto inerte <ue mueve a su anto;o el >oder0 )oy el ciudadano >artici>a en la determinacin del interAs 9eneral <ue ya no de:ine unilateralmente la Administracin >blica0 El ciudadano es m7s conciente de <ue el a>arato >blico no es de la >ro>iedad de los >artidos6 de los >ol8ticos o de los >ro>ios servidores >blicos0 !na >rimera lectura del art8culo I1 de la %arta de Derechos Fundamentales su9iere <ue dicho >rece>to es un buen resumen de los derechos m7s relevantes <ue los ciudadanos tenemos en nuestras relaciones con la Administracin0 (a novedad reside en <ue a >artir de ahora se trata de un derecho :undamental de la >ersona6 cuestin >olAmica >ero <ue en mi o>inin no debiera levantar tanta >olvareda >or<ue el ciudadano6 si es el dueCo del a>arato >blico6 es l9ico <ue ten9a derecho a <ue dicho a>arato :acilite el desarrollo e<uilibrado y solidario de su >ersonalidad en libertad >or<ue la ra=n y el sentido de la Administracin en la democracia reside en un dis>osicin al servicio ob;etivo al >ueblo0 (os ciudadanos euro>eos tenemos un derecho :undamental a <ue los asuntos >blicos se traten im>arcialmente6 e<uitativamente y en un tiem>o ra=onable0 Es decir6 las instituciones comunitarias han de resolver los asuntos >blicos ob;etivamente6 han de >rocurar ser ;ustas R e<uitativas# y6 :inalmente6 han de tomar sus decisiones en tiem>o ra=onable0 En otras >alabras6 no cabe la sub;etividad6 no es >osible la in;usticia y no se >uede caer en la dilacin indebida >ara resolver0 En mi o>inin6 la re:erencia a la e<uidad como caracter8stica de las decisiones administrativas comunitarias no se debe >asar >or alto0 Por<ue no es :recuente encontrar esta construccin en el Derecho Administrativo de los Estados miembros y >or<ue6 en e:ecto6 la
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;usticia constituye6 a la hora del e;ercicio del >oder >blico6 cual<uiera <ue sea la institucin >blica en la <ue nos encontremos6 la >rinci>al 9arant8a de acierto0 Por una ra=n6 >or<ue cu7ndo se decide lo relevante es dar cada uno lo suyo6 lo <ue se merece6 lo <ue le corres>onde0 (a re:erencia la ra=onabilidad del >la=o >ara resolver incor>ora un elemento esencialB el tiem>o0 +i una resolucin es im>arcial6 ;usta6 >ero se dicta con mucho retraso6 es >osible <ue no ten9a sentido6 <ue no sira >ara nada0 El >oder se mueve en las coordenadas del es>acio y del tiem>o y Aste es un elemento esencial <ue el Derecho comunitario destaca su:icientemente0 (a ra=onabilidad se re:iere al >la=o de tiem>o en el <ue la resolucin >ueda ser e:ica= de manera <ue no se dila>ide el le98timo derecho del ciudadano a <ue su >eticin6 >or e;em>lo6 se conteste en un >la=o en <ue ya no sirva >ara nada0 El derecho a la buena administracin es un derecho :undamental de todo ciudadano comunitario a <ue las resoluciones <ue dicten las instituciones euro>eas sean im>arciales6 e<uitativas y ra=onables en cuanto al :ondo y al momento en <ue se >rodu=can0 Dicho derecho se9n el citado art8culo I1 incor>ora6 a su ve=6 cuatro derechos0 El >rimero se re:iere al derecho a <ue todo ciudadano comunitario tiene a ser o8do antes de <ue se tome en contra suya una medida individual <ue le a:ecte des:avorablemente0 +e trata de un derecho <ue est7 reconocido en la 9eneralidad de las le9islaciones administrativas de los Estados miembros como consecuencia de la naturale=a contradictoria <ue tienen los >rocedimientos administrativos en 9eneral6 y en es>ecial los >rocedimientos administrativos sancionadores o a<uellos >rocedimientos de limitacin de derechos0 Es6 >or ello6 un com>onente del derecho a la buena administracin <ue el Derecho %omunitario toma del Derecho Administrativo Interno0 $o merece m7s comentarios0 El se9undo derecho derivado de este derecho :undamental a la buena administracin se re:iere6 de acuerdo con el >7rra:o se9undo del citado art8culo I1 de la %arta de Derechos Fundamentales6 al derecho de toda >ersona a acceder al e5>ediente <ue le a:ecte6 dentro del res>eto de los intereses le98timos de la con:idencialidad y del secreto >ro:esional y comercial0 $os encontramos6 de nuevo6 con otro derecho de los ciudadanos en los >rocedimientos administrativos 9enerales0 En el Derecho Administrativo Es>aCol6 >or e;em>lo6 este derecho al acceso al e5>ediente est7 reco9ido dentro del cat7lo9o de derechos <ue establece el art8culo FJ de la ley del rA9imen ;ur8dico de las Administraciones >blicas y del >rocedimiento administrativo comn0 +e trata6 de un derecho :undamental l9ico y ra=onable <ue tambiAn se deriva de la condicin <ue tiene la Administracin >blica6 tambiAn la comunitaria6 de estar al servicio ob;etivo de los intereses 9enerales6 lo <ue im>lica6 tambiAn6 <ue en aras de la ob;etividad y trans>arencia6 los ciudadanos >odamos consultar los e5>edientes administrativos <ue nos a:ecten0 %laro est76 e5isten l8mites derivados del derecho a la intimidad de otras >ersonas as8 como del secreto >ro:esional y comercial0 Es decir6 un e5>ediente en <ue consten estrate9ias em>resariales no >uede consultado >or la com>etencia en e;ercicio del derecho a consultar un e5>ediente de contratacin <ue le a:ecte en un determinado concurso0 El tercer derecho <ue incluye el derecho :undamental a la buena administracin es6 >ara m86 el m7s im>ortanteB el derecho de los ciudadanos a <ue las decisiones administrativas de la !nin euro>ea sean motivadas0 (lama la atencin <ue este derecho se re:iera a todas las resoluciones euro>eas sin e5ce>cin0 Me >arece un 9ran acierto la letra y el es>8ritu de este >rece>to0 +obre todo >or<ue una de las condiciones del e;ercicio del >oder en las democracias
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es <ue sea ar9umentado6 ra=onado6 motivado0 El >oder <ue se basa en la ra=n es le98timo0 El <ue no se ;usti:ica es sencillamente arbitrariedad0 Por eso todas las mani:estaciones del >oder debieran6 como re9la motivarse0 +u intensidad de>ender76 claro est76 de la naturale=a de los actos de >oder0 +i son re9lados la motivacin ser7 menor0 Pero si son discrecionales6 la e5i9encia de motivacin ser7 mayor0 Es tan im>ortante la motivacin de las resoluciones >blicas <ue bien >uede a:irmarse <ue la tem>eratura democr7tica de una Administracin es >ro>orcional a la intensidad de la motivacin de los actos y normas administrativos0 En el a>artado tercero del >rece>to se reconoce el derecho a la re>aracin de los daCos ocasionados >or la actuacin u omisin de las instituciones comunitarias de acuerdo con los >rinci>ios comunes 9enerales a los Derechos de los Estados miembros0 (a obli9acin de indemni=ar en los su>uestos de res>onsabilidad contractual y e5tracontractual de la Administracin est76 >ues6 reco9ida en la %arta0 (9icamente6 el correlato es el derecho a la consi9uiente re>aracin cu7ndo las instituciones comunitarias incurran en res>onsabilidad0 (a >eculiaridad del reconocimiento de este derecho6 tambiAn :undamental6 derivado del :undamental a la buena administracin6 reside en <ue6 >or lo <ue se vislumbra6 el rA9imen de :uncionalidad de este derecho se establecer7 desde los >rinci>ios 9enerales de la res>onsabilidad administrativa en Derecho %omunitario0 El a>artado cuarto dis>one <ue toda >ersona >odr7 diri9irse a las instituciones de la !nin en una de las len9uas de los &ratados y deber7 recibir una contestacin en esa len9ua0 Por su >arte6 la ;uris>rudencia ha ido6 a 9ol>e de sentencia6 delineando y con:i9urando con mayor nitide= el contenido de este derecho :undamental a la buena administracin atendiendo a inter>retaciones m7s :avorables >ara el ciudadano euro>eo a >artir de la idea de una e5celente 9estin y administracin >blica en bene:icio del con;unto de la >oblacin de la !nin Euro>ea0 Debe tenerse >resente6 tambiAn6 <ue el art8culo I1 del denominado %di9o Euro>eo de Buena %onducta Administrativa de 1NNJ es el antecedente del ya comentado art8culo I1 de la %arta de los Derechos Fundamentales0 Es m7s6 se trata de una :iel re>roduccin0 (oren=o Membiela ha reco>ilado en un traba;o recientemente >ublicado en Actualidad Administrativa6 en el nmero I de 4GGO6 al9unas de las sentencias m7s relevantes en la materia6 bien del &ribunal Euro>eo de Derechos )umanos6 bien del &ribunal de Justicia de las %omunidades Euro>eas6 bien del &ribunal de Primera Instancia de las %omunidades Euro>eas0 Evidentemente6 la ;uris>rudencia ha ido decantando el contenido y :uncionalidad del llamado >rinci>io a una buena Administracin6 >rinci>io del <ue m7s adelante se derivar8a6 cmo su corolario necesario6 el derecho :undamental a la buena administracin0 Por e;em>lo6 en el 4GGJ6 el 4G de se>tiembre encontramos una sentencia del &ribunal Euro>eo de Derechos )umanos en la <ue se a:irma <ue en virtud del >rinci>io a la buena administracin el traslado de :uncionarios de un munici>io a otro debe estar ;usti:icado >or las necesidades del servicio0 !na sentencia de 4I de mayo de 4GGJ6 tambiAn del &ribunal Euro>eo de Derechos Fundamentales6 seCal6 en materia de ;usticia6 <ue el >rinci>io de la buena administracin consa9ra la celeridad en los >rocesos ;udiciales0 E5>resin del derecho :undamental a la motivacin de las resoluciones administrativas lo >odemos encontrar en la sentencia del &ribunal Euro>eo de Derechos )umanos de 4F de abril de 1NNK6 en cuya virtud cual<uier
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restriccin de los derechos de de:ensa debe estar convenientemente motivada0 &ambiAn es consecuencia de la buena administracin >blica la resolucin en >la=o ra=onable de los asuntos >blicos6 de manera <ue cmo dis>one la sentencia del &ribunal de Justicia de las %omunidades Euro>eas de 14 de ;ulio de 4GGJ6 ?la inactividad de la Administracin m7s all7 de los >la=os establecidos en las normas constituye una lesin al >rinci>io de la buena administracin >blica@0 I9ualmente6 >or sentencia del &ribunal de Primera Instancia de las %omunidades Euro>eas de 1M de mar=o de 4GGJ es consecuencia del >rinci>io de la buena administracin6 la >tima 9estin de los or9anismos administrativos6 lo <ue incluye6 es claro6 el res>eto a los >la=os establecidos y al >rinci>io de con:ian=a le98tima6 en virtud del cual la Administracin >blica6 merced al >rinci>io de continuidad y a <ue no >uede se>arase del criterio mantenido en el >asado salvo <ue lo ar9umente en ra=ones de interAs 9eneral0 Es tambiAn una consecuencia del >rinci>io de la buena administracin6 dice el &ribunal de Primera Instancia de las %omunidades Euro>eas el 4K de :ebrero de 4GGF6 <ue la Administracin ha de :acilitar todas las in:ormaciones >ertinentes a la otra >arte actuante en el >rocedimiento administrativo0 Esta dimensin del buen 9obierno6 de la buena administracin6 como obli9acin de la Administracin 9lobal y como derechos de todos los ciudadanos se encuentra >resente entre las tareas m7s im>ortantes <ue tiene >or delante la 9lobali=acin del Derecho Administrativo tal y como ra=ona a9udamente el >ro:esor Daniel %0 Esty en su traba;o ?Good 9obernante at the su>ranacional scaleB Globali=in9 Administrative (aE@6 >ublicado en el volumen 11J6 nmero K6 de mayo de 4GGM >or la revista de la escuela de Derecho de la !niversidad de 'ale0 En e:ecto6 a travAs de la buena administracin de las instituciones de la Administracin 9lobal es >osible com>render me;or el alcance <ue tal >rinci>io >ro>orciona como criterio :undamental >ara construir el Derecho Administrativo a nivel 9lobal a >artir de la lucha contra la corru>cin6 tarea <ue como ya se ha comentado en este traba;o en m7s de una ocasin es el ori9en de la a>aricin como sistema cient8:ico del Derecho Administrativo all7 >or los :inales del si9lo 3,III0 El >ro:esor Esty >lantea en su estudio la relevancia de esta o>eratividad del Derecho Administrativo Global ;unto a lo <ue >ara el son las >rinci>ales trans:ormaciones <ue debe a:rontar el Derecho Administrativo Global <ue hemos >lanteado tambiAn en estas l8neasB la me;or re9ulacin de la res>onsabilidad administrativa6 la necesidad de re9ular de la me;or :orma >osible los :enmenos de in:ormalidad y :le5ibilidad <ue se a>recian tantas veces en la manera de >roducir actos y normas >or >arte de las di:erentes instituciones <ue com>onen la Administracin >blica 9lobal6 un me;or enca;e de los actores >rivados <ue reali=an tareas de interAs 9eneral entre la >ano>lia de entidades <ue con:orman esta Administracin 9lobal6 una m7s atinada com>rensin del :enmeno del 9obierno y la 9obernan=a de instituciones >blicas a nivel mundial6 un recto entendimiento desde nuevos >ar7metros m7s abiertos6 >lurales6 din7micos y com>lementarios de lo <ue es el interAs 9eneral6 as8 como la necesidad de resolver los >roblemas <ue la >ol8tica >lantea en esta materia6 sobre todo cuando se intenta dominar a nivel 9lobal la Administracin desde determinados es<uemas tecnoestructurales de naturale=a >ol8tica0 Es m7s6 >uede decirse6 de al9una manera6 <ue el re>ertorio de >rinci>ios del Derecho Administrativo Global >arte de esta ca>ital consideracin0 Por una ra=n :undamentalB >or<ue las e5i9encias de trans>arencia6 racionalidad6 motivacin6 ob;etividad6 res>onsabilidad6 >artici>acin6 >luralismoS <ue debe caracteri=ar a la accin de la Administracin 9lobal se
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deducen de este derecho del ciudadano6 >or ser el dueCo de las instituciones >blicas6 a una buena administracin y a un buen 9obierno de los asuntos >blicos0 Por e;em>lo6 el >rinci>io de >artici>acin en el orden >rocesal6 el derecho de audiencia6 es hoy uno de los >rinci>ios m7s relevantes de este emer9ente Derecho Administrativo Global0 Puede >arecer al9o obvio6 >ero al9unos resoluciones del r9ano de a>elacin de la M% ya entendido <ue los Estados miembros deben res>etarlo0 Din9sbury6 Drisch +teEart nos ilustran con al9unos e;em>losB el derecho de las >ersonas a ser o8das en el cdi9o anti#do>in9 del %omitA l8m>ico Internacional6 la >artici>acin de las $Gs en el >roceso de toma de decsiones del %ode5 Alimentarius6 la >osibilidad de >artici>acin o de audiencia en redes 9lobales h8bridas <ue se ocu>an de la certi:icacin sustentable en materia silvicultura6 el acceso >blico a la in:ormacin sobre las dis>osiciones medioambientales de la %onvencin de Aarhus0 El >rinci>io de racionalidad6 corolario tambiAn del derecho a la buena administracin 9lobal6 es un >rinci>io <ue ha >asado de la dimensin interna a la 9lobal0 +in embar9o6 como seCalan Din9sbury6 Drisch y +teEart6 en materia de re9ulacin 9lobal todav8a hay un lar9o camino >or recorrer aun<ue al9unas or9ani=aciones 9lobales6 como el %omitA de Basilea o la %or>racin Financiera Internacional del banco Mundial >oco a >oco van caminando en esta direccin0 tro >rinci>io es el de >osibilitar <ue las decisiones de la Administracin 9lobal >uedan ser revisadas ante un r9ano ;udicial inde>endiente0 (a revisin es6 >ues6 una e5i9encia de la buena administracin0 Por eso6 como tambiAn nos enseCan Din9sbury6 Drisch y +teEart6 el &ribunal de Estrasbur9o 6 en virtud de los art8culos M y 1F de la %onvencin6 ha reconocido el derecho de <ue las decisiones de los or9anismos inter9ubernamentales >uedan ser revisadas6 el r9ano de a>elacin de la M% i9ualmente lo sancion6 como el &ribunal de Arbitra;e >ara el de>orte0 En es >unto tambiAn nos encontramos con sombras en lo <ue se re:iere al contenido de este derecho de revisin como nos demuestran los >roblemas e5istentes >ara la revisin de al9unas sanciones del %onse;o de +e9uridad de $aciones !nidas o en las di:icultades >ara su>erar la >ers>ectiva interna o domAstica de la revisin .A%$!R/0 %uando los derechos :undamentales de la >ersona ad<uieren a nivel 9lobal el lu9ar <ue le corres>onde6 entonces se com>rende me;or6 como seCalan Din9sbury6 Drisch y +teEart6 <ue el Derecho Administrativo Global incor>ore en su seno un re>ertorio de >atrones o est7ndares sustanciales >ara la accin administrativa <ue tienen <ue ver con la >royeccin de la :uer=a de estos derechos en orden al e;ercicio de una me;or y m7s humana accin administrativa0 Estos autores citan6 desde esta >ers>ectiva6 la im>ortancia <ue tiene >ara el Derecho Administrativo Global la incor>oracin a su acervo de >rinci>ios6 >or e;em>lo6 del >rinci>io de >ro>orcionalidad6 <ue ocu>a un lu9ar central6 como se sabe6 en la >ro>ia ;uris>rudencia del &ribunal de Derechos )umanos de Estrasbur9o al a>licar la convencin en determinados casos0 (a >ro>orcionalidad tambiAn a>arece6 como es l9ico6 en las resoluciones de al9unos r9anos administrativos 9lobales como la :ederacin Internacional de De>ortes cuando ha de sancionar al9unas conductas en materia6 >or e;em>lo de ?do>>in9@0 En el mismo sentido6 tal y como comentan Din9sbury6 Drisch y +teEart6 la >ro>orcionalidad la encontramos tambiAn en al9unas restricciones establecidas a los >rinci>ios de libre comercio ba;o el GA&&6 <ue son >ermitidas nicamente si cum>len ciertos re<uisitos diseCados >ara ase9urar un a;uste racional entre :ines y medios0
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!na materia en la <ue los >rinci>ios del Derecho Administrativo Global >ueden alterar el status <uo es la re:erente a las inmunidades de <ue 9o=an los entes inter9ubernamentales >ara ser en;uiciados ba;o una ley nacional0 En este sentido6 el &ribunal Euro>eo de Derechos )umanos est7n ;u9ando un >a>el muy relevante a>licando tests de >ro>orcionalidad y so>esando en la o>eracin de balance y contraste ;ur8dico la >osibilidad de <ue se >ueda recurrir ante el or9anismo inter9ubernamental0 As8 lo ha declarado el &ribunal en una sentencia de 1NNK al sentenciar <ue las re9las de inmunidad de Estado del Derecho Internacional Pblico no se >ueden considerar como >rinci>io en cuya virtud se >ueda im>oner una restriccin des>ro>orcionada del derecho de acceso al &ribunal6 se9n lo dis>uesto >or el art8culo M de la convencin0 %omo seCalan Din9sbury6 Drisch y +teEart6 esta l8nea de traba;o >ermite <ue el car7cter absoluto de estas inmunidades tradiciones >ierda tal naturale=a >recisamente en atencin al >rinci>io de >ro>orcionalidad0 I9ualmente6 una o;eada a la realidad nacional y 9lobal muestra6 en el marco de di:erentes temas como >ueden ser la se9uridad y las decisiones de los Bancos centrales6 <ue en estos su>uestos la trans>arencia no tiene la misma intensidad <ue en otras materias0 (o im>ortante6 sin embar9o6 es <ue la tras>arencia y la ?accountability@ no sean orilladas a nivel 9lobal sino <ue6 >or el contrario6 cu7ndo han de ser a>licadas en ciertos cam>os >uedan brillar con lu= >ro>ia0 El >rinci>io ser8a tanta trans>arencia como sea >osible y tanta restriccin como sea irrescindible0 Es verdad6 no se >uede ne9ar6 <ue en el orden internacional e5isten diversos >atrones <ue :undan diversos marcos normativos <ue han de convivir en el conte5to del Derecho Administrativo Global0 El >roblema6 todos lo sabemos6 es <ue estos >atrones admiten diversas inter>retaciones6 a veces incluso claramente contradictorias6 entre esos marcos normativos0 Este >roblema6 sin embar9o6 debe resolverse en el marco del Estado de Derecho6 en el marco de la centralidad de los derechos :undamentales de la >ersona6 <ue con:orman los criterios m8nimos6 el solar sobre el descansa el Derecho Administrativo Global0 (a inter>retacin <ue se realice sobre esta cuestin entendemos <ue debe ser res>etuosa con el sentido ca>ital <ue en el rdenamiento 9lobal tiene la di9nidad del ser humano0 Din9sbury6 Drisch y +teEart seCalan los tres >atrones cl7sicos del orden internacional se9n la terminolo98a utili=ada >or la escuela brit7nica de relaciones internacionalesB Pluralismo6 solidaridad y cosmo>olitismo0 Patrones <ue han de ser com>rendidos desde una >ers>ectiva su>ranacional evidentemente0 El >luralismo desde este >unto de vista hace re:erencia a la manera tradicional en la <ue el Derecho Internacional ha entendido las relaciones entre los Estados a travAs de &ratados6 acuerdos internacionales de manera <ue la Administracin internacional limita su actividad a las 7reas de entendimiento interestatal0 (a solidaridad6 en este en:o<ue6 traba;a a >artir de la bs<ueda de valores comunes a los di:erentes Estados >lanteando la accin de la Administracin >blica 9lobal en esta dimensin de coo>eracin y colaboracin0 Por su >arte6 lo <ue >odr8amos denominar cosmo>olitismo considera <ue el 9obierno 9lobal no es slo interaccin a nivel 9ubernamental 9eneral sino tambiAn6 y sobre todo6 traba;o con;unto entre a9entes >blicos y >rivados o sociales0 bviamente6 estos tres >atrones no se >roducen en estado >uro en el escenario 9lobal0 +e9n los casos y los tiem>os6 a>arecen unos y otros con m7s o menos intensidad6 conectados m7s o menos0 As86 como comentan Din9sbury6 Drisch y +teEart6 mientras en materia de control de armas y de desarme estamos en >resencia del en:o<ue >luralista6 en lo <ue atiende a la %orte Penal Internacional >revalece la solidaridad y en cuestiones de Administracin de lo 9lobal en el mundo de>ortivo6 nos hallamos ante la dimensin cosmo>olita0
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(a relevancia de estos >atrones del orden internacional en materia de Derecho Administrativo Global ha sido >uesta de relieve >or los >ro:esores an9losa;ones <ue se9uimos en este e>89ra:e al considerar <ue tales criterios >ueden yu5ta>onerse a tres conce>tos diversos y com>lementarios de entender el Derecho Administrativo Global <ue tienen 9ran trascendencia desde la >ers>ectiva de los >rinci>iosB la llamada ?accountability administrativa internacional6 la >roteccin de los derechos de las >ersonas y la >romocin de la democracia0 En el Derecho Administrativo Global6 ya lo hemos adelantado6 hay com>onentes de estos tres conce>tos <ue han de com>renderse de manera com>lementaria0 Es >osible <ue en ciertas materias >revale=ca al9uno de estos elementos6 >ero los tres :orman >arte de su esencia6 y los tres son los ras9os de identidad de este rdenamiento ;ur8dico <ue actualmente est7 todav8a ?in :ieri@6 en :ormacin0 +i nos situamos en las coordenadas de la accountability6 el tema central va a ser el del ase9uramiento de la res>onsabilidad de los di:erentes actores en ;ue9o6 sean subordinados o >eri:Aricos en relacin con el ente matri=6 a travAs de la >roteccin de la le9alidad de la accin administrativa0 +i nos centramos en la se9unda dimensin6 la m7s relevante desde mi >unto de vista6 nos encontramos con una accin administrativa 9lobal orientada a la >roteccin de los derechos civiles de manera <ue en la con:ormacin de los corres>ondientes >rocedimientos administrativos y de revisin6 se 9arantice la >artici>acin6 >resencia y ca>acidad de recurrir de los >articulares >otencialmente a:ectados >or estas re9ulaciones0 Finalmente6 la tercera :uncin del Derecho Administrativo Global se diri9e a subrayar su misin de Derecho >romotor de democracia0 Es verdad <ue estos tres elementos a>arecen con:i9urando el Derecho nacional de muchos >a8ses del mundo6 sobre todo en los <ue :orman >arte de la cultura ;ur8dica 9recorromana y an9losa;ona0 De ah86 >ues6 <ue en la construccin del Derecho Administrativo Global haya <ue tener en cuenta los di:erentes sistemas ;ur8dicos en la bs<ueda de >atrones comunes <ue se inte9ren en :orma de accountability6 derechos6 tanto de Estados como de ciudadanos6 y democracia0 &area <ue es :rancamente di:8cil a la vista de las di:erencias <ue todav8a e5isten en este >unto en muchas culturas >ero <ue debe a:rontarse en la bs<ueda de mayores cotas de desarrollo y >roteccin de la di9nidad del ser humano0 Desde el >unto de vista de la ?accaountability@ interna6 el Derecho Administrativo Global es un derecho <ue vela >or unas determinadas condiciones de le9alidad en un orden institucional <ue se cali:ica como inde>endiente0 En este sentido6 como seCalan Din9sbury6 Drisch y +teEart6 como la Administracin 9lobal acta a travAs de la interaccin o articulacin de di:erentes com>onentes6 el Derecho Administrativo re<uiere de de mecanismos <ue 9aranticen de cada >arte >ueda reali=ar la tarea asi9nada de acuerdo con las normas del rA9imen del ente de <ue se trate0 Estos mecanismos su>onen ordinariamente una cierta :orma de vi9ilancia y su>ervisin de los l8mites de la dele9acin de <ue se trate y de la adecuacin a las normas <ue emanan del centro de la institucin 9lobal0 En este sentido6 dicen estos autores6 se >uede contem>lar el >anel de ins>eccin del Banco Mundial6 como un medio >ara <ue el %onse;o E;ecutivo controle la 9erencia y como un medio >ara <ue la 9erencia central controle a los encar9ados o>eracionales0 tros dos casos <ue re:ieren estos >ro:esores se re:ieren al :uncionamiento del r9ano de solucin de controversias de la M% como mecanismo >ara ayudar a <ue se cum>lan las re9las del rA9imen 9lobal en relacin con las Administraciones nacionales0 El otro su>uesto atiende a la a>aricin de re9las euro>eas en >rocedimientos administrativos de los Estados miembros <ue >ermitan la >artici>acin en la revisin ;udicial de las decisiones administrativas corres>ondientesB as8 es m7s :7cil <ue se cum>la re9ulacin
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su>ranacional euro>ea >uesto <ue de esta :orma es m7s :7cil <ue las re9ulaciones su>ranacionales se cum>lan a nivel nacional0 +e trata6 >ues6 de introducir en las re9ulaciones internas re9las 9lobales <ue >ermitan la a>licacin del Derecho Global0 Es un Derecho <ue subraya la le9alidad y la revisin ;udicial como un medio de control de las a9encias centrales sobre actores subordinados o >eri:Aricos6 si bien la ;uris>rudencia de la %orte Internacional de (a )aya o del &ribunal de Justicia de las %omunidades Euro>eas6 como es sabido6 o:rece am>lias la9unas0 Estamos6 >ues6 ante una dimensin del Derecho Administrativo Global a>licable a estructuras administrativas de naturale=a coo>erativa tanto desde la versin de la solidaridad como del cosmo>olitismo0 En la se9unda dimensin de >roteccin de los derechos6 el Derecho Administrativo Global se basa en la cl7usula del Estado de Derecho0 A<u8 lo im>ortante es <ue la lesin del derecho en cuestin >ueda ser recurrida >or el Estado a la >ersona a:ectada >or un or9anismo inde>endiente0 Esta modalidad de Derecho Administrativo Global o>era en a<uellos casos6 dicen Din9sbury6 Dresch y +teEart6 en <ue la Administracin 9lobal acta directamente sobre ciudadanos0 Es el caso del reconocimiento del debido >roceso ante r9anos 9lobales como el %onse;o de +e9uridad de la $! o en el rA9imen anti#do>in9 internacional0 +ubrayar este en:o<ue6 dicen estos autores6 su>one dar >re:erencia a un >lanteamiento liberal6 al individualismo0 +in embar9o6 su>erando esta conce>cin ciertamente unilateral6 es >osible asentar la base del Derecho Administrativo Global m7s bien sobre una >ers>ectiva universal de los derechos humanos0 El >roblema vendr8a a >artir de la inter>retacin de los derechos humanos6 inter>retacin <ue el contenido y la letra de la declaracin universal resuelve en 9ran medida6 al menos en lo <ue se re:iere a los m8nimos <ue >ermiten un desarrollo di9no del ser humano0 Es verdad <ue en un orden >lural nadie debe im>oner sus >untos de vista6 >ero no es menos cierto <ue en un orden >lural la di9nidad del ser humano >uede ser colocada como valor comn6 lo cual es muy im>ortante >ara <ue ese reconocimiento de los derechos humanos sea una realidad como >rinci>io :undante del Derecho Administrativo Global0 Desde la >ers>ectiva del Derecho Administrativo Global como derecho <ue >rote9e6 val9a la redundancia6 derechos de los Estados6 las cosas se com>lican todav8a m7s en la medida en <ue tal >ers>ectiva no >arece encaminada a solucionar6 salvo >or criterios de votacin6 los >roblemas de diversidad <ue se >resentan en un mundo 9lobal de naturale=a >luralista0 Finalmente6 y >ara terminar6 el Derecho Administrativo Global como Derecho com>rometido con la democracia6 >resenta al9unos >roblemas0 !no no menor es la ausencia de &ribunales de ;usticia inde>endientes a nivel 9lobal0 tro reside en la diversidad de entendimientos <ue el sistema democr7tico o:rece en diversas >artes del 9lobo0 +in embar9o6 como ha sostenido Anne#Marie +lau9hter6 es >osible traba;ar en esta direccin si se ase9ura la rendicin de cuentas de los :uncionarios encuadrados en las di:erentes redes de 9obierno en <ue :uncionara la Administracin 9lobal0 Es6 desde lue9o6 una >osibilidad <ue6 en mi o>inin6 debe ser contem>lada como un >unto de >artida >osible >ara lle9ar a mayores cotas de le9itimidad democr7tica0
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REF(E3I $ % $%(!+I,A
El Derecho Administrativo Global es un Derecho ?in :ieri@6 en :ormacin6 <ue no est7 sistemati=ado6 <ue todav8a no se ha estudiado con >retensiones sistAmicas6 aun<ue se admite su e5istencia como se reconoce <ue la 9lobali=acin tambiAn alcan=a6 como no6 al cam>o del Derecho Administrativo0 (os autores <ue en mi o>inin m7s han estudiado el tema6 Din9sbury6 4O
Drisch y +teEart6 cuyo estudio sobre la emer9encia del Derecho Administrativo Global es uno de los materiales m7s relevantes sobre la materia6 son >artidarios de ir con cautela6 si9uiendo m7s bien un en:o<ue >ra9m7tico0 bservar lo <ue :unciona y construir desde esa >ers>ectiva0 Es verdad <ue la realidad nos enseCa <ue en los ltimos tiem>os e5isten r9anos inter9ubernamentales y estructuras >blico#>rivadas6 a veces incluso >rivadas6 <ue reali=an tareas de relevancia ;ur8dica en el llamado es>acio ;ur8dico 9lobal6 es>ecialmente en la vertiente administrativa0 Este dato ha de ser tenido muy en cuenta a la hora de estudiar6 no slo las :ormas de com>osicin de la Administracin 9lobal6 sino los actos y las normas <ue se >roducen0 (as diversas maneras de com>render el Derecho6 el rdenamiento ;ur8dico >lantean al9unas di:icultades acerca del establecimiento de >rinci>ios sobre los <ue levantar el edi:icio del Derecho Administrativo Global6 >ues no hay una %onstitucin 9lobal6 ni tam>oco >oderes >blicos a nivel 9lobal claramente establecidos0 +in embar9o6 sobre la base de la Declaracin !niversal de los Derechos )umanos es m7s <ue >osible6 ;unto a la realidad de las normas6 actos y resoluciones ;udiciales <ue se >roducen en este 7mbito6 establecer un cat7lo9o de >rinci>ios <ue >ara <uien escribe deben >artir de la cl7usula del Estado de Derecho0 +i somos :ieles a lo <ue su>uso la a>aricin del Derecho Administrativo en Euro>a tras la ca8da del Anti9uo RA9imen6 tenemos <ue ser conscientes de <ue hoy el rA9imen 9eneral re<uiere de nuevos im>ulsos ;ur8dicos <ue restauren6 <ue recu>eren el sentido del Derecho Administrativo como un derecho <ue lucha >or reducir a los >oderes >blicos y econmicos a sus ;ustos l8mites0 A travAs del >rinci>io de buena Administracin6 com>endio donde lo haya del sentido de sus >rinci>ios ins>iradoresB racionalidad6 >artici>acin6 >luralismo6 rendicin de cuentas6 trans>arencia6 revisin6 res>onsabilidad6 encontramos un buen camino >ara ir construyendo un orden ;ur8dico#administrativo 9lobal <ue >ermita <ue6 en e:ecto6 el Derecho Administrativo sea lo <ue debe serB el Derecho del >oder >ara la libertad0 A9ust8n Gordillo nos recuerda en este tiem>o <ue son >recisamente los >rinci>ios de se9uridad ;ur8dica y de ;usticia los >rinci>ios <ue deben >residir esta nueva e5>resin de la tendencia >ermanente a la unidad del rdenamiento ;ur8dico <ue hoy6 >ara el caso del Derecho Administrativo6 denominamos6 Derecho Administrativo Global0 En ese sentido6 >royectando ambos >rinci>ios sobre la realidad econmica6 el >rinci>io de racionalidad6 del <ue hemos tratado e5tensamente en estas l8neas6 se nos >resenta6 como advierte ma9istralmente el >ro:esor Gordillo como un >rinci>io <ue es la misma >royeccin del m7s 9eneral >rinci>io de racionalidad derivado del Estado de Derecho al :uncionamiento de la actividad econmica y :inanciera0 Probablemente6 si en este tiem>o de convulsiones <ue vivimos la racionalidad econmica hubiera >revalecido6 muchos de los desa9uisados <ue han acontecido no hubieran sido >osibles0 Por<ue la re9ulacin habr8a :uncionado6 >or<ue los re9uladores no se habr8an de;ado ca>turar >or el mercado0 En una >alabra6 >or<ue los >rinci>ios del Derecho Administrativo Global habr8an >odido detener una escalada de descontrol sin >recedentes0 +in embar9o6 lo <ue >revaleci :ue la irracionalidad en <ue consiste el mercado sin control6 sin l8mites6 sin re9ulacin0 A travAs de los >ostulados del >ensamiento abierto6 >lural6 din7mico y com>lementario6 >ienso <ue es m7s sencillo com>render el alcance del Derecho Administrativo Global6 de entre sus muchas versiones y a>ro5imaciones6 a >artir de esta >ers>ectiva de 9arante y ase9urador de los derechos de los ciudadanos0 +i nos <uedamos en un en:o<ue :uncional <ue le9itime los
4N
e5cesos y los abusos de una tecnoestructura <ue no as>ira m7s <ue al dominio 9lobal a travAs del >oder y la econom8a6 entonces habremos >erdido el tiem>o0 En este tiem>o en <ue el Derecho Administrativo Global est7 sur9iendo6 buena cosa seria recordar el >a>el central del ciudadano y construir un edi:icio ;ur8dico en el <ue el derecho :undamental de toda >ersona a una buena Administracin >blica ten9a contenido y se >ueda e5i9ir tambiAn 9lobalmente0
BIB(I GRAFIA
B0 Din9sbury6 $0 Disch y R0B0 +teEart6 &he emer9ence o: Global Administrative (aE6 MO (aE and %ontem>orary Problems6 1J6 4GGJ0 En castellano6 El sur9imiento del Derecho Administrativo Global6 en Revista Ar9entina del RA9imen de la Administracin >blica6 nT F6 4GGK0 A0 Gordillo6 )acia la unidad del orden ;ur8dico mundial6 E5>osicin del autor en la !niversidad de Buenos Aires6 en el %entro de Estudiantes6 el 1K de mar=o de 4GGN0 +0 %assese6 (a 9lobali=acin ;uridica6 Madrid6 4GGM0 D0%0 Esty6 Good 9overnance at the su>ranacional scaleB 9lobali=in9 Administrative (aE6 &he 'ale (aE Journal6 11K6 4GGM0 M0 BallbA6 El :uturo del Derecho Administrativo en la 9lobali=acin6 Revista de Administracin Pblica6 1KI6 4GGK0 E0 +chmidt#Assmann6 (a teor8a 9eneral del Derecho Admnistrativo como sistema6 Madrid6 4GGF0
FG

Derecho Administrativo Global

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