Cours DSS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS
Philippe Merle, Droit des Socits. 1. Les socits risque illimit et les socits risque limit
Les socits risque illimit (Socit en Nom Collectif, Socit en Commandite simple ou par action) Ce sont des socits dans lesquelles lassoci va rpondre des dettes de la socit. La mesure du risque de lassoci est la mesure du risque de la socit elle-mme. Les socits risque limit (SARL, SA, SAS) Lassoci a investi de largent dans la socit sous forme dun apport en numraire. Le risque quil prend est de perdre cet apport. Les partenaires de la socit vont tenir compte de la forme de la socit.
Admettons quune socit veut emprunter. La banque va tre moins attentive si elle sait q ue tous les associs rpondent des dettes de la socit. La solvabilit de ses associs va faire pencher le choix de la banque. La socit risque illimit pourra sendetter davantage que la socit risque limit. La sparation nest pour autant pas totalement tanche. Le cautionnement : en effet, pour emprunter, le banquier va demander une caution. Le patrimoine personnel est donc en risque si la SARL ne rembourse pas son crdit. LEIRL (entreprise individuelle responsabilit limite) consiste permettre une personne physique, sans passer par la cration dune socit, dexercer en son nom une activit commerciale en ne mettant en risque, par lexercice de cette socit , que les biens quelle affecte lexercice de sa socit. Les biens personnels ne seront pas mis en risque mme si la socit est mise en faillite. La fraude ou la faute : le grant de la socit va conserver ses biens en dehors de la socit sil na pas commis de faute de gestion. En cas de faute de gestion, les dettes de la socit deviennent les dettes du grant. 2. La distinction socit civile et socit commerciale
Les socits civiles Elles sont toujours des socits risque illimit. Dans une telle socit, les associs sont tenus des dettes de la socit. Les socits commerciales Il y existe des socits civiles par la forme et des socits commerciales par la forme. Une socit civil aura un objet civil (tout ce qui ne relve pas du commerce : immobilier, patrimoine, certain type de gestion) ; une socit commerciale aura un objet commercial. Il peut y avoir des socits civiles par la forme, qui sont commerciales par lobjet. Exemple : cration dune socit civile pour acheter des immeubles. Puis ces immeubles, je les rnove et les revend. 3. La distinction EURL et EIRL
LEURL (entreprise unipersonnelle responsabilit limite) est une socit commerciale par la forme. Il ny a quun seul ass oci. Exemple : SAS (ou SASU) ou SARL un seul actionnaire. LEIRL divise les patrimoines personnels et professionnels. Le but est de faire un patrimoine daffectation. Une socit devant avoir plusieurs actionnaires ou associs peut se retrouver avec un actionnaire ou associ unique. La Loi nenvisage pas leur dissolution immdiate => distinguer la socit qui se crer avec un seul associ et celle qui nen a la fin plus quun seul.
Quest ce quen effet une socit ?

1

Cest une personne morale autonome cr par le biais dun contrat sign par les associs ou les actionnaires. Pendant longtemps, les sources de la socit ont t trs lgales. a lest de moins en moins : on assiste davantage de contractualisation. La Loi laisse de plus en plus de libert aux actionnaires, aux associs ou aux dirigeants. Avant il y avait un carcan duquel on ne pouvait pas sortir. Dsormais, une grande part est laisse au contrat. Cette contractualisation sobserve dans la Socit en Nom Collectif (tous les actionnaires sont tenus des dettes donc grande libert). A linverse la SAS est une socit risque limit mais qui est de plus en plus contractualise. Cela vient de lAngleterre.

PREMIERE PARTIE DES REGLES STATIQUES
Titre I : la socit en nom collectif (SNC) Lide est de mettre en commun des moyens dans la perspective de dgager un profit et de le partager. Idem en cas
de pertes.
La principale caractristique de cette socit est que cest une socit de personnes. Dailleurs pendant longtemps elle devait avoir comme raison sociale le nom dun ou des associs. Les associs sont indfiniment et solidairement responsables des dettes. Cest une socit qui est aussi larchtype des socits de personnes parce que tous les associs ont la qualit de commerants. Ils sassocient au sein dune nouvelle personne morale pour le meilleur et pour le pire .
Pourquoi existe-t-il encore des socits en nom collectif ?

La principale raison est fiscale: la socit en nom collectif est fiscalement transparente => du point de vue des revenus, des bnfices, elle nexiste pas. Ce nest pas la socit qui va payer limpt mais ce sont les associs qui vont partager le bnfice, se le rpartir et payer limpt sur leur part de bnfice. Une activit conomique commence en principe par des pertes. On espre que lactivit conomique va tre un succs donc aprs les pertes il y a bnfice. Les bnfices sont donc compenser par les pertes antrieures. Dans une seconde phase, la socit ne paye donc pas dimpt parce que les bnfices remboursent les pertes. Une fois quelle na plus de perte antrieure reportable, elle dgage du bnfice et paye limpt. Si la socit fait des pertes et jamais de bnfices, certes elle na pas pay dimpt m ais elle ne fait pas de bnfices. Ces pertes nauront servi rien.
Intrt de la transparence fiscale ?

Intressant lorsquune activit commence perte et que les perspectives de bnfice ne commen cent qu terme. Cest le cas notamment dans les oprations de construction => le promoteur doit acheter un terrain, lancer des oprations de publicit ce qui commence par des pertes. En cas de transparence fiscale, les promoteurs pourront dduire les pertes ralises par la socit pour cette opration. DONC : au dpart dductibilit des pertes puis quand la socit fera des bnfices, ils seront redonner au promoteur.
Autre avantage ?
Crer une socit en nom collectif, cela dispense les cranciers de demander leur cautionnement aux associs et/ou au dirigeant puisque par nature, ils rpondent solidairement et indfiniment des dettes sociales. Chapitre 1 : la constitution dune socit en nom collectif SECTION 1 : les associs Il en faut deux au moins et on le comprend parce que les associs sont indfiniment et solidairement responsables des dettes de la socit. Les deux associs doivent avoir la capacit commerciale. En devenant associ dune socit en nom collectif, on devient commerant. Et parce quon devient commerant, on doit avoir la capacit commerciale. Cela tant, je vais devenir commerant mme si je navais pas cette capacit ou si je ne pouvais pas tre commerant. Par exemple, un avocat ne peut pas tre commerant.
Que se passe-t-il si un avocat devient associ dune socit en nom collectif ?

Lavocat devient inluctablement commerant. Cette aptitude se vrifie au moment de la constitution de la socit ou lors de lacquisition de parts dune SNC. Idem loccasion du dcs dun associ (parce que succession). 3

SECTION 2 : le capital Il faut un capital social qui est le gage des cranciers. Ce capital na pas la mme importance que les autres socits en vertu de la solidarit des associs. On peut imaginer une SNC avec un capital de 1 => pas de capital minimum. Le gage des cranciers est alors quasi-inexistant. Il y a peut de chance quune banque accepte aisment de prter de largent cette SNC.
Chapitre 2 : la grance dune socit en nom collectif Il y a deux types de socits dans lesquelles il y a une forme de souplesse laisse aux associs : la SNC et la SAS. La SAS a t faite pour a : objectif de simplification. La SNC a cette souplesse parce que les associs sont solidairement et indfiniment responsables. Tous les associs sont grants, sauf si les statuts en disposent autrement.
Quest ce que peuvent dcider les statuts ?

Ils peuvent dcider que : Les associs ne sont pas tous grants, Dautres que les associs soient grant, Pas un mais plusieurs grants, Dsigner le grant (grant statutaire), Renvoyer une dcision concomitante des associs, Poser des conditions (ge, etc), Le grant sil nest pas associ nest pas ncessairement un commerant .
Pouvoir(s) des grants ?

Les pouvoirs du grant sont doublement encadrs : le grant ne doit agir que dans le sens de lintrt social ( dfaut il engagerait sa responsabilit) ; et il doit exercer ses pouvoirs dans le respect de lobjet social. La limite tenant lobjet social nest pas absolu. Dans le cas o il y a plusieurs grants, se pose la question de la concurrence de leurs pouvoirs : chacun des grants est rput avoir tous les pouvoirs sauf si un des grants fait connaitre son opposition la dcision engage par lautre. Ainsi, du point de vue des tiers, ils peuvent traiter avec un seul des grants tant quil ny a pas dopposition des autres grants. Les grants perdent leur fonction parce quils sont rvoqus, parce quils dcdent, parce quils sont grants et pas associs. La rvocation => consquences : Si le grant est associ statutaire, il faut lunanimit pour le rvoquer. Il peut donc sopposer sa propre rvocation => rupture du pacte social. Si le grant est un associ qui a t dsign par une AG concomitante ou postrieure aux statuts, ce sont les statuts qui vont rgler la rvocation. Si le grant nest pas un associ, les statuts vont dfinir les conditions de sa rvocation. Sils sont muets, la rgle de la majorit ou de lunanimit lemporte. Le grant nest pas un mandataire rvocable ad nutum : sil est rvoqu sans juste motif, il a droit des dommages et intrts.

Chapitre 3 : les associs dune socit en nom collectif Un associ dune SNC est propritaire de parts sociales => pas daction, pas de VMP, pas de titres ngociables. Ces parts sociales, lassoci en est propritaire soit parce quelles ont t mises lors de la constitution de la socit ou en cas daugmentation du capital social ou parce quon lui a donn au cours de la vie sociale. Principale caractristique de la SNC : obligation aux dettes sociales. SECTION 1 : lobligation indfinie et solidaire des associs aux dettes sociales
Lassoci en nom collectif est tenu indfiniment et solidairement des dettes de la socit.
Indfiniment : socit risque illimit. Solidairement : chaque associ rpond de toutes les dettes sociales par opposition aux associs dune socit civile par exemple qui eux rpondent indfiniment des dettes sociales mais concurrence de leur quote-part de leurs parts sociales.
Cette obligation aux dettes sociales sapplique si le crancier de la socit met la socit en demeure de payer ses dettes par une mise en demeure adresse par huissier, et il faut que la socit soit dfaillante. Le crancier de la SNC lui demande de payer ses dettes mais la socit na pas les moyens. Elle doit tomber en faillite. Le crancier va alors pouvoir demander aux associs de payer eux-mmes les dettes. Mais eux-mmes tant commerants, ils vont tomber euxmmes en faillite. On va avoir des faillites en chane. Cest pourquoi, jusqu la Loi de 2005, il tait dit dans le Code que la faillite dune SNC entrainait inluctablement la faillite de tous les associs. Ctait bien raisonn conomiquement mais mal raisonn juridiquement : je suis crancier dune SNC, je la mets en demeure de me payer ce quelle me doit. Elle ne me paye pas, il est normal quelle soit mise en faillite parce quelle est en tat de cessation de paiement. La faillite de la socit nempche pas aux associs dtre solvables. Cest pourquoi, depuis 2005, la mise en RJ, LJ ou sauvegarde dune SNC nentraine pas inluctablement les mmes procdures pour les associs.
Anecdote : problmes actuels de la banque DEXIA => organisation de son dcoupage. Ce que ltat avait fait pour le LCL dans les 90. On va donc crer une bad bank c'est--dire une banque avec des mauvais actifs. On met dans cette banque les mauvais actifs de la banque. Quand dans les 90 ltat a cr le CDR, socit cre pour loger les mauvais actifs du LCL (socit en nom collectif qui avait deux associs qutaient ltat et la caisse des dpts. Peut tre pour donner aux cranciers limpre ssion quils allaient tre rembourss). Mais on ne pense pas que la bad bank de DEXIA soit une SNC. Quels associs rpondent et quel moment de quelles dettes ?
La JP est svre : les associs qui sont associs quand la dette est ne et ceux associs qui sont en place au moment o le crancier rclame le paiement de la dette. Cette rgle nest pas dordre public. Donc dans un contrat particulier, un crancier peut renoncer cette rgle qui lui est cependant trs avantageuse. Exemple : une banque prte une SNC. Elle peut renoncer au bnfice de cette rgle en sinterdisant de recourir aux associs traitant la SNC comme une SARL. On observe cette rgle dans certaines oprations de dfiscalisation : le CGI prvoit que lactivit conomique qui donnait lieu une dfiscalisation devait tre exerce au travers dune SNC compose dassocis qui sont ces contribuables qui veulent dfiscali ser. Exemple : une SNC achte du matriel agricole. Deux sources de financement : les associs qui apportent et endettement auprs dune banque pour le surplus. Le matriel agricole est donn en location un exploitant agricole. Si la SNC nhonore pas sa dette, la banque peut demander aux associs de payer les dettes de la socit. Ici, la banque qui prte va renoncer recourir contre les associs.
SECTION 2 : la cession des parts sociales Chaque associ dune SNC est propritaire dune ou plusieurs parts sociales qui ne sont pas facilement cessibles => elles ne sont cessibles qu lunanimit des associs. 5

Le rsultat cest quun associ en nom collectif est prisonnier de ses parts sociales parce que le refus des autres associs de consentir la cession est discrtionnaire. Lassoci est dautant plus prisonnier dans la mesure o il ne dispose pas dun droit de retrait comme dans les socits civiles. Le seul cas o il nest pas prisonnier de ses parts sociales est lorsquil est grant, statutaire et rvoqu. Ceux qui le rvoquent doivent le librer de ses parts sociales. La raison de cela est lintuitu personae et lobligation indfinie et solidaire aux dettes de la socit. Il existe pour autant des cessions possibles : cession par acte crit signifi la socit par huissier, avec publication au registre du commerce et des socits. Les associs en nom collectif figurent en leur nom au registre du commerce et des socits en tant que commerants. Prcisment parce quil y a cette obligation, quand des parts sociales dune SNC sont cdes, la cession saccompagne dune garantie de passif pour que les associs cdants et cessionnaires se rpartissent la charge de la dette.
SECTION 3 : les assembles gnrales Dans toute socit, il doit y avoir au moins une assemble annuelle destine approuver ou non les comptes du dernier exercice. Pour les autres ventuelles assembles, les statuts peuvent prvoir quelle pourra ne pas se t enir physiquement mais sera faite par crit. Principe de lunanimit sauf clause contraire des statuts.
Chapitre 4 : la fin de la socit en nom collectif La plupart des socits ne disparaissent pas. La SNC a plutt vocation disparaitre en raison de lobligation indfinie et s olidaire aux dettes sociales. La SNC est une socit de personnes et on comprend alors quun ou plusieurs vnements touchant les associs puissent faire disparaitre la personne morale elle-mme : dcs, incapacit, mise en LJ, interdiction, etc. Cest la consquence presque inluctable mais les statuts peuvent prvoir le contraire et amnager la poursuite de la socit. Exemple : en cas de dcs dun des associs, la dissolution de la socit simpose sauf en cas contraire prvu par les statuts.

Titre II : la SARL La SARL est une socit responsabilit limite. Elle sapparente ce titre aux socits de capitaux. La SARL est souvent rserve aux PME. Elle est donc aussi une socit de personnes. Ce qui reprsente lactif du capital, ce nest pas des actions mais de s parts sociales qui sont des titres pas aussi facilement ngociables (socit de personnes). Cest une socit assez souple crer et grer. Chapitre 1 : la constitution de la SARL SECTION 1 : lobjet Lobjet par dfinition est ncessairement un objet commercial. Sauf que par sa taille limite, certaines activits lui sont interdites. Exemple : activits de banque ou dinvestissement qui sont trop demandeuses de capitaux. Un contrle est exerc par le greffe du tribunal de commerce . Sil saperoit que la SARL a un objet illgal, il refusera lenregistrement et limmatriculation de la socit.
SECTION 2 : les associs Elle a un associ ou deux ou plus. Le nombre maximum ne peut pas excder 100 ce qui exclu que des grosses entreprises recours la SARL. I. Lassoci unique
La SARL dun seul associ est lEURL.
Pourquoi la cration ?
Beaucoup de SARL sont la proprit dune seule personne. Cest aussi la cration sans le dire du patrimoine daffectation. Alors quavec lEIRL on crer un patrimoine daffectation sans nouvelle personne juridique. LEURL est un drle danimal juridique puisque comment peut-on tre associ avec personne dautre ? tre en socit avec personne dautre ? Au dbut (1985) une personne physique ne pouvait tre associe que dans une seule EURL : un seul patrimoine daffectation. Cette interdiction a t supprime. Il reste linterdiction dempiler les EURL => une EURL ne peut pas tre associ unique dune autre EURL. On a voulu viter une fraude au droit des cranciers et rapprocher les cranciers de lEURL de ceux qui contrlent le groupe. Cette interdictio n ne durera probablement pas parce que linterdiction dempiler des SASU nexiste pas. Lassoci unique de lEURL peut tre une personne physique ou une personne morale (sous rserve de linterdiction de lempilement). II. Au moins deux associs
Dans la SARL avec au moins deux associs et maximum 100 associs , nous sommes en prsence dune socit commerciale par la forme mais les associs nont pas besoin davoir la capacit commerciale. Nimporte qui peut tre associ dune SARL ou EURL.
SECTION 3 : le capital social 7

Le capital social dans une socit risque limit est le gage des cranciers. Exemple : une socit cre avec 1 millions d de capital social, elle va acheter des biens pour dmarrer son activit. La SARL est risque limit donc ce nest que le capital qui constitue le gage des cranciers. Par exemple, il pourrait y avo ir un niveau minimum de capital social pour les SARL. Cela a t longtemps le cas mais cela ne lest plus dsormais. On peut crer une SARL avec 1 de capital Drle de gage pour les cranciers. Le capital peut mettre tre variable. Il faut dmythifier la notion de gage parce que la socit ne garde pas largent apport mais linvesti. Dans le capital social il y a une notion essentiellement psychologique => des tiers qui veulent traiter avec une socit vont regarder le montant du capital. I. Les diffrents apports
Le capital social est constitu avec les apports qui ont lieu un ou plusieurs moments : apports initiaux au moment de la constitution de la socit ou apports suite une augmentation de capital. Apports en nature : un associ fondateur va apporter la socit des biens corporels ou incorporels. Autant on sait combien vaut largent, autant un apport en nature peut avoir un prix variable.
Il faut donc que la valeur de lapport soit dtermine. Comme le capital va tre constitu des apports et donc les apports en nature et quil va tre le gage des cranciers ; il ne faut pas tromper les cranciers par les apports en nature. Les biens apports en nature vont tre valus. Le principe dans les socits de capitaux est que lestimation va tre faite par un tiers dsign en justice ( commissaire aux apports). Dans les SARL lvaluation des apports en nature est facultative parce que la SARL est rserve aux PME (biens ayant peu de valeur) + fort intuitu personae donc les associs se font confiance + commissaires aux apports entraine des frais. Ce qui est important est que si on est dans le cas dune exception : commissaire aux apports pas nomm => les associs vont tre solidairement responsables de la valeur des apports et ce pendant 5 ans lgard des tiers : cest une exception la responsabilit limite. Il faut distinguer le regard des tiers et le regard des autres associs. Les problmes entre associs ne concernent pas directement les tiers => un associ psera plus que ce quil ne devrait peser en ralit. En cas de sous valuation, les tiers ne sont pas touchs non plus dans la mesure o cela va dans leur intrt. Apports en numraire : le problme de lvaluation ne se pose pas. le problme qui se pose cest de savoir si lapport doit tre fait ou non en une seule fois.
En effet, lassoci na peut tre pas largent pour librer lapport de suite. La Loi prvoit donc que lapport en numraire peut tre libr en plusieurs fois. Le minimum est le 5me de la somme totale, le solde devant tre vers dans les 5 ans. Le nombre de parts sociales reues par lassoci est identique quil verse son apport tout de suite ou successivement. Dans les statuts mme les associs prvoient une libration intgrale en une seule fois ou une libration progressive (au moins 20% avant la constitution et solde dans les 5 ans). A partir de l, cest le grant qui va dcider des diffrentes librations de capital. Quand il procde ses appels de fond, il est encadr par la Loi et doit respecter le principe dgalit entre les associs. Dans une socit de capitaux, le capital est essentiel et il faut bien tre certain que le capital promis soit en ralit apport. Si le capital nest pas apport ou pas libr cest un capital fictif qui peut engager la responsabilit des associs et/ou du grant. Apports en industrie : cela consiste travailler pour la socit en qualit dapporteur et non pas de salari.
Dans la socit de capitaux, ne contribuent au capital social que les apports en numraire et les apports en nature parce qu on ne capitalise pas le travail des associs. Lapport en industrie ne donne lieu qu la cration de parts sociales ne donnant droit qu perception de dividendes. II. La notion de parts sociales 8

Une part sociale est une quote-part du capital social. La part sociale une valeur nominale (valeur qui crer le capital). La valeur nominale cest la valeur historique de la part sociale. Il faut donc distinguer le montant nominal de sa part sociale et sa valeur relle. La valeur nominale restera toujours la mme mais la valeur relle fluctuera avec la sant de la socit. Mieux va la socit, plus chre sera la valeur de la part sociale. Et vice versa. Au stade de la constitution de la socit, valeur nominale = valeur relle. En cas daugmentation ou de baisse de la valeur de la part sociale par rapport sa valeur nominale cela napparait pas dans les comptes de la socit => le capital est toujours le mme (la valeur du bilan de capital reste toujours la mme). Exemple : initialement 100 parts de 10 et capital de 1.000,00. Augmentation de capital en crant 50 nouvelles parts qui vont tre souscrites par un tiers que les associs invitent. Ces 50 nouvelles parts sociales ont ncessairement la mme valeur nominale que les prcdentes. Ont-elles la mme valeur relle ? La valeur relle va prendre en compte la sant de la socit. Il est normal que le tiers nait pas envie de souscrire une part 10 alors que la socit ne se porte pas bien. Il faut une certaine quit avec les associs qui ont contribu la sant de la socit. Le correctif cest la valeur qui existe entre la valeur nominale (ici 10) et la valeur relle (les 50). Cest ce quon appell e la prime dmission. Lassoci qui va souscrire laugmentation de capital va souscrire des parts sociales de 10 quil va payer 50 : 10 pour le nominal proprement dit et 40 de prime dmission.
Chapitre 2 : la grance de la SARL SECTION 1 : la nomination du ou des grants Ils sont ncessairement des personnes physiques, mais pas ncessairement des commerants. Ils peuvent tre frapps de nullit ou dinterdiction. Le grant est ou non associ. En principe, il ny a pas de cumul entre les fonctions de grant et de salari. Mais un salari peut devenir grant et il peut alors cumuler les deux fonctions pourvus que ces fonctions de salari gardent encore un sens. Cest plus compliqu lorsquun grant veut devenir salari en restant grant notamment cause du lien de subordination. Souvent le dirigeant est trait comme un salari dun point de vue fiscal et social (cotisations, retraite, impt). Ce grant nest pour autant pas un salari et ne sera pas licenci mais rvoqu. Le grant est en principe nomm la majorit simple en nombre de parts sociales par les associs. Les statuts peuvent prvoir une clause de majorit plus leve qui pourrait aller jusqu lunanimit. Lenjeu dune telle clause est de confrer un droit de veto un associ qui aurait un nombre de parts suffisant pour bloquer en majorit renforce alors quil ne peut pas bloquer en majorit simple. Cet enjeu est observ plus au stade de la rvocation que de la nomination. La nomination fait lobjet de publicit (notamment au registre du commerce et des socits) ce qui permet chaque personne de se faire dlivrer un Kbis o y figure a minima le nom du ou des grants de la SARL concerne.
SECTION2 : la rvocation du ou des grants dune SARL Les grants sont nomms gnralement sans limitation de dure, c'est--dire en ralit pour la dure de la socit. Une clause contraire peut apparaitre dans les statuts. Les fonctions de grant vont prendre fin ou par le dcs, ou par incapacit ou interdiction qui viendrait frapper le grant, ou par la dmission ou la rvocation des fonctions de grant. 9

Le grant est rvocable par une dcision majoritaire : en principe majorit simple mais les statuts peuvent aller au-del sans semble t il aller toutefois jusqu lunanimit. Effets et enjeux dune majorit renforce : Le grant nest pas associ : il ne contribue pas la dcision de rvocation. Sil est associ : il doit voter sur sa propre rvocation. Si il dcide de sauto rvoquer ; pourquoi ne pas dmissionner ?
Le grant associ peut tenter de bloquer sa rvocation. Le grant majoritaire est irrvocable sauf avec son consentement. Sil consent, cest plus simple de dmissionner. Certains grants majoritaires peuvent sopposer de la mme manire leur propre rvocation sils ont une majorit de blocage . Cest toute la question des clauses de majorit renforce.
Comment peut-on se sparer dun grant ?

Rvocation judiciaire pour cause lgitime la demande de tout associ. Cest le cas lorsquil sagit pour des minoritaires de vouloir rvoquer un grant majoritaire. La demande est forme par un associ. La rvocation du grant dune SARL nentraine pas la fin de la socit. Mme si elle est dcide sans juste motif elle est valable mais elle entrainera des dommages et intrts. Le juste motif cest la faute que le grant aurait commis en sa qualit de grant => tout ce qui va au rebours de lintrt de la socit.
Indemnit due au grant ?

Le grant est rvocable par une dcision majoritaire. Mme sans juste motif, sa rvocation est valable (il nest pas ri ntgr). Sans juste motif il y a indemnisation. Cette indemnisation est gnralement dcide ou juge a posteriori. Pourquoi pas a priori ? Cest le cas de la pratique des indemnisations conventionnelles ( parachute dor ). Lorsque le grant entre en fonction, la socit et lui-mme peuvent convenir de ce que sera son indemnisation dans telle ou telle circonstance. Qui sera juge du juste motif ? Cest le juge qui dcidera sil y a eu ou non rvocation juste motif mais ne se prononcera pas sur le quantum verser au grant.
Le grant peut-il convenir dune indemnisation alors quil est rvoqu avec juste motif ou sil dmissionne ? Cest la que se cristallise la question des clauses dindemnisation conventionnelle ?
Le grant est rvocable la majorit, mme sans juste motif. La libert de le rvoquer qui est celle des associs est totale. Si le grant a droit une indemnisation quelle que soit les circonstances de son dpart : La perspective de recevoir une indemnit ne bride t elle pas la libert des associs ? En cas de dmission => aspect potestatif : la clause nest elle pas nulle en cas de potestativit ?
NB : la JP dcide que mme si le grant est rvocable ad nutum, il doit, sauf exceptions, tre prvenu de la dcision prise son encontre, afin de prvoir sa dfense (respect du contradictoire et des droits de la dfense). Et ce, mme si la rvocation est inluctable. Le grant doit donc tre prvenu et avoir le temps de prparer sa dfense.
SECTION 3 : la rmunration du grant de la SARL Sauf cumul, le grant nest pas salari. Alors quun salari a droit une rmunration, le grant na pas ncessaire ment droit une rmunration. Il peut y avoir des fonctions de grant exerces titre gratuit.
10

Les grants sont rmunrs comme les associs en dcident. Gnralement le grant reoit une rmunration mensuelle la manire dun salari (assimilation un salarie dun pont de vue social et fiscal). Limite : abus de bien social quand le grant est en mme temps associ. En effet, ce sont les associs qui dcident de la rmunration du grant, en tant quassoci, il contribue donc la dcision de sa rmunration. Sil est associ majoritaire il dcide de sa rmunration. Mais en principe, il ne participe pas cette dcision. Cest comprhensible.
SECTION 4 : les conventions conclues entre la socit et son dirigeant Cest ce quon appelle parfois la question des conventions rglementes. Si une convention est conclue entre la SARL et son dirigeant, il y a un risque par dfinition de conflit dintrt. Exemple : la socit est locataire dun immeuble appartenant au dirigeant => la socit veut payer le moins possible, tandis que le dirigeant a intrt percevoir le loyer le plus important. Si le grant est associ, il ne peut pas, en principe, prendre part la dcision de conclure une convention. Dans cette hypothse, la convention conclue entre la socit et le grant doit en quelque sorte tre ratifie par lassemble des associs sachant que le grant associ ne prend alors pas part au vote. Cest le systme de lautorisation a posteriori ou de la ratification. Sil en existe les commissaires aux comptes doivent faire un rapport sur cette convention. Si le grant nest pas associ : les associs runis en assemble doivent pralablement autoriser le grant la signature, pralablement la convention.
Cette diffrence dans le temps se justifie t elle ?

Cela nest pas certain. On aurait pu imaginer linverse. Cela veut dire que la socit reprsente par son grant va passer une convention doublement signe par le grant. En pratique, la socit sera souvent reprsente par un autre grant ou un associ ou salari muni dun pouvoir. Ce qui est dterminant aussi sil y en a cest le rle des commissaires aux comptes. En effet, ils font deux types de rapport : rapport annuel gnral sur les comptes de lexercice clos soumis lapprobation des associs, et rapport(s) spciaux sur des oprations prcises ponctuelles, notamment sur la convention prise entre la socit et son grant. Les choses sont encore plus paradoxales lorsque la SARL est une EURL : la socit na quun associ qui est grant ou pas. Sil est grant, lEURL reprsente par son grant va conclure une convention avec le grant aprs approbation de lunique associ qui est le grant. Dans une EURL, notamment lorsque lassoci unique est grant, ce dernier a directement ou indirectement tous les pouvoirs. Notamment il va dcider sil se paye et de combien en sa qualit de grant. La limite cest la responsabilit civile et pnale.
Soit cette rmunration est raisonnable et proportionne au travail effectu, soit elle est excessive. Si le grant prend trop dargent, il est fautif et la JP dcide quune rmunration excessive par rapport lactivit de la socit est constitutive dabus de biens sociaux. Qui est ls par une rmunration excessive ? Les cranciers qui pourront engager la responsabilit du grant. Retenons les deux schmas. Quand une socit responsabilit limite dcide de la rmunration de son grant, quelle est la nature juridique qui existe entre la socit et son grant ? Cest une convention conclue et donc elle relve de la procdure des conventions rglemente dont on vient de parler. Mais en pratique, ce nest pas rellement une convention => EURL avec grant associ.
11

SECTION 5 : les pouvoirs du grant Quelque soit la forme de la socit, son dirigeant doit agir dans le respect de lintrt social . On imaginer en cas de pluralit de grant de dsaccord => opposition. Le respect de lintrt social doit se doubler du respect de lobjet social. La socit a un objet, un intrt propre distinc t de celui de ses associs et de son dirigeant. Mais lintrt social cest le grant qui va en tre le juge. Lobjet social cest quelque chose qui sinterpose entre le grant dune part et le tiers dautre part. Quel est lobjet social ? Comment est il dfini ? Quant est il de la connaissance par les tiers de lobjet social ? Rgle 1 : les clauses limitant les pouvoirs des grants ne sont pas opposables aux tiers. Rgle 2 : lobjet social nest pas une limite aux pouvoirs du grant sauf si le tiers est de mauvaise foi. Je contracte avec une socit en tant que tiers => la personne physique, le grant, avec laquelle je contracte a-t-elle bien les pouvoirs de contracter avec moi ? Limite de lobjet social et limite des pouvoirs du grant. Si le tiers doit se demander quelle est la limite ou double limi te du grant, il ne va pratiquement jamais contracter. Ces deux rgles donnent de la scurit juridique aux tiers. NB : la simple publication des statuts ne suffit pas dire que le tiers est de mauvaise foi. En pratique cela dpend de comment les choses se passent. Exemple : une SARL a un immeuble. Dans les statuts, il ny a pas de limitation de pouvoir du grant. Qui dit vente dimmeuble dit acte exceptionnel.
SECTION 6 : la responsabilit du grant Le grant d'une SARL est un mandataire social, il est susceptible d'engager se responsabilit 3 titres : 1) Responsabilit civile: violation de la loi, des statuts et dfaut de gestion. Elle peut tre engage l'gard des tiers et de la socit. A l'gard de la socit, ce serait le grant lui mme qui agirait envers lui mme. Cest pourquoi cest le nouveau grant qui agit contre l'ancien. Ou l'action engage par la socit contre le grant, cette action peut tre faite par un associ qui agit pour le nom ou le compte de la socit : c'est l'action sociale ut singuli : exercer par une seule personne. C'est par le moyen de cette action que la responsabilit civile d'un grant peut tre mise en place. La notion de faute de gestion: quand une entreprise fait faillite, cette faillite n'atteint pas les dirigeants de l'entreprise, sauf quand il y a une faute de gestion. Pour l'apprcier on se situe aprs le moment o elle tait commise. La faute de gestion, est apprcie rtroactivement et non pas au moment o le juge se prononce. Commettre une faute de gestion, est distinguer de l'erreur.
La socit va mal, est-ce que ces difficults actuelles procde d'une faute de gestion ou non?
En pratique s'il y a un contentieux, c'est un contentieux qui commence par une expertise, et l'expert aide le juge dfinir s'il y a eu faute de gestion ou non. Pour viter la faute de gestion, le dirigeant doit et peut prendre des prcautions. Elles lui serviront sil advenait que la dcision prise a des consquences prjudiciables.
12

Quand RENAULT a pris la dcision de racheter une part importante de NISSAN. Il pouvait prendre seul cette dcision mais en pratique il a surement demand laval de son conseil dadministration. Quest ce qui peut donner lassurance que cest une bonne dcision de gestion ? Des conseils stratgiques (est-ce une bonne chose pour RENAULT ?), financiers (RENAULT aura-t-il les moyens de digrer NISSAN), juridiques, etc. Ces conseils ne mettent pas labri dune erreur de gestion, mais elle permet au dirigeant de ne pas se tromper seul dans la mesure o il peut se dire avoir t entour des meilleurs. Quand le juge sera saisi et lexpert, ils apprcieront comment la dcision a t prise lpoque. Ds que quelquun est susceptible dengager sa responsabilit on pense lassurance. Il existe lassurance de responsabilit civile des mandataires sociaux, assurance de responsabilit civile qui ont pour effet dindemniser les tiers et de mettre labri les biens du dirigeant en cas de litige. En principe, cest au dirigeant de payer la prime dassurance mais en ralit, cest lentreprise qui va payer cette prime. 2) Pour le dirigeant de SARL, il existe la responsabilit fiscale. 3) Plus important, on doit penser la responsabilit pnale : Le droit des affaires franais et le droit des socits commerciales est en train de se dpnaliser. Au dpart, beaucoup dobligations pesant sur les dirigeants engageaient leur responsabilit pnale. Ce mouvement de dpnalisation connait ses limites notamment en matire de SARL. En effet, une telle socit est cre pour viter dengager le patrimoine des associs. La notion de gage des cranciers prend tout son sens => les associs sont te nus de ce quils ont mis dans la socit. Il nest pas question que les dirigeants de la socit se servent dans le patrimoine de la socit. Cest la raison pour laquelle la limite la dpnalisation est labus de biens sociaux => se servir pour son propre avantage du bien de la socit.
Chapitre 3 : lassoci ou les associs de la SARL SECTION 1 : Lassoci considr individuellement I. La libert de cession des parts sociales
Le premier de ses droits est le droit de cder ses parts sociales. Ces parts sociales peuvent tre devenues sa proprit la suite de la fondation de la socit (apports rmunrs par des parts sociales mises par la socit), dune augmentation de capital (lassoci est entr dans la socit en cours de vie sociale. Les associs sont pris de faire de nouveaux apports), ou lassoci peut avoir reu ses parts sociales parce quil les a acquises dun associ prcdent, parce quil les a reu par successions ou libralits. Les deux dernires hypothses interviennent au cours de la vie sociale, tandis que la premire intervient au moment de la constitution de la socit. Dans le cas dune augmentation de capital, une personne va devenir associe. Elle va dpenser de largent qui va dans la socit puisquil contribue laugmentation de capital. Cela se traduit par de nouveaux apports la socit elle-mme. Le capital de la socit va tre augment au passif et cela fait de la trsorerie (ou un bien si apport en nature) lactif de la socit. En cas dacquisition de parts sociales au cours de la socit, largent va dans la poche de lassoci cdant et non pas dans la socit directement. Une cession de part sociale dans une SARL naugmente pas le capital mais modifie la rpartition du capital. Dans les deux cas se pose la question de la valeur : quel montant vais-je souscrire dans laugmentation de capital ou vais-je acheter ? Pierre vend ses parts Paul : le prix nintresse pas la socit dans la mesure o il nimpact pas le capital. En cas daugmentation de capital, il faut distinguer entre le nominal et la prime dmission parce que la socit est directement concerne. 13

La valeur dune socit en bourse ne change rien la valeur de ses actifs, ni du passif. Donc la valeur dune socit na au cun impact sur le bilan de la socit. Il faut distinguer se qui se passe entre les associs et ce qui concerne directement la socit savoir laugmentation de capital. Lassoci a le droit de cder ses parts sociales => richesse de la SARL. La SARL est une socit de per sonnes parce que la personne des associs est importante. En mme temps, cest une socit risque limite contrairement une SNC dont lassoci ne doit pas rest prisonnier de ses titres. La Loi envisage un agrment du nouvel associ potentiel par les autres associs => droit dagrment (ct intuitu personae). La Loi ajoute que si lagrment est refus, alors les parts sociales du cdant doivent tre rachetes par les associs pour que celui qui veut vendre ne reste pas prisonnier. Cest une cession de parts sociales dont cest une vente. Donc le droit de la vente sapplique, sauf dispositions contraires => obligation de dlivrance et de garantie notamment. Cest une vente qui a pour objet des parts sociales : des parts dun tre juridique autonome quest la SARL qui a un patrimoine propre et donc des actifs et des passifs. Quand jachte des parts sociales de la SARL, jachte une quote-part autonome du capital de la socit. Exemple : une SARL est propritaire dun immeuble. Je veux acheter limmeuble. Jai deux possibilits : ou la SARL propritaire de limmeuble me le vend et jachte bien un immeuble (acte de vente dimmeuble) ; ou bien je rachte lintgralit des parts de la SARL alors je deviens seul associ dune socit qui est propritaire de limmeuble. Quand la SARL me vend la maison, elle me vend un actif, un bien immobilier corporel. Mais quand jachte toutes les parts de la SARL, jachte des parts sociales. Dans les deux cas, le vendeur doit lacheteur la garantie des vices cachs : Achat de limmeuble : on sait ce quest un vice cach. Quest ce que le vice cach dune part sociale ?
Quand on dit que le droit de la vente sapplique, cela veut dire quoi garantir les vices cachs et/ou garantir lviction des parts sociales pour le cdant. Si jachte les parts sociales de la SARL de la maison et quun tiers revendique la proprit de la maison, la garantie dvi ction ne sapplique pas. 1. La cession entre vifs
Quand elle intervient au profit dun tiers non encore associ, cette cession est soumise lagrment des autres associs. Il y a un mcanisme lgal qui est le suivant : cession entre vifs titre gratuit ou onreux un cessionnaire tranger la socit qui nest ni dj associ, ni proche parent de lassoci cdant, soumise lagrment des associs dans les conditions suivantes : Lassoci cdant doit tablir un projet de cession qui indique au minimum le nom du cessionnaire pressenti, le nombre de parts sociales cdes, le prix de cession et la date de ralisation prvue pour la cession.
Ce projet est notifi la socit prise en la personne de son grant et aux autres associs. Le grant es qualit doit consulter les associs ce qui se fait lors dune AG.
Cette consultation doit dboucher sur une double majorit pour que le cessionnaire soit agre ; majorit en nombre dassocis et majorit en nombre de parts sociales. Sachant que dans les deux cas, on tient compte de la personne et des part s sociales de lassoci cdant. Ce qui veut dire a contrario quun associ majoritaire runi lui seul une des deux majorits puisquil a plus de 50% des parts sociales mais ne runie pas la seconde. Par consquent lassoci majoritaire aura besoin de laccord de tout ou partie des associs. On peut arriver une situation de blocage : SARL de deux associs qui ont chacun la moiti des parts sociales : aucun des deux associs ne peut cder ses parts sans consentement de lautre. Ces formalits doivent tre accomplies dans un dlai de trois mois dfaut de quoi lagrment du cessionnaire est rput acquis.
14

Le cessionnaire est agr explicitement (dlibration des associs) ou tacitement (expiration des trois mois) => cession des parts Le cessionnaire nest pas agr => les associs non cdants doivent racheter eux mme ou faire racheter les parts sociales cdes moins que ce ne soit la socit elle-mme qui rachte => une diminution de capital.
Sur la notion dagrment : en principe il porte sur la personne du cessionnaire. Mais aussi sur la valeur des parts sociales. Le rachat doit tre effectif dans un dlai de trois mois compter du refus dagrment. A dfaut, lagrment rput de nouveau implicitement donn. Dans lhypothse du refus dagrment, lhypothse de la valeur des parts sociales va en trer en compte. Le rachat va se faire quel prix ? Est-ce ncessairement le prix stipul dans le projet de cession ou cela peut il tre un autre prix ? Si ctait ncessairement le prix stipul dans le projet cest la porte ouverte toutes les fraudes. En cas de refus dagrment, ou les parties se mettent daccord sur un prix ou la Loi prvoit le recours un expert qui donnera la vraie valeur des parts sociales. En pratique le cdant et le cessionnaire concluent un acte de cession de parts sociales sous condition suspensive de lagrment du cessionnaire par les autres associs dans les conditions susvises. Quand on dit que lassoci nest pas prisonnier de ses parts sociales, il ne peut pas pour autant vendre ses parts comme bon lui semble. Ainsi qui dit agrment dit cessionnaire pressenti. Si je ne trouve pas dacheteur pour mes parts sociales, je suis prisonnier. Si je trou un acheteur, je me mets daccord sur le prix mais cela ncessite lagrment des autres associs. Cest la diffrence qui existe entre la SARL et la socit civile. Dans ces dernires lassoci a un droit de retrait. Les statuts peuvent inflchir ce schma lgal. Ils peuvent par exemple dcider que lagrment va sappliquer dans les cas o il nest pas obligatoire en principe (ex : cession un parent proche ou un autre associ). Les statuts prvoient souvent dautres stipulations : droit de prfrence ou droit de premption. Cette clause oblige lassoci cdant proposer par priorit ses parts sociales aux autres associs ou une partie dentre eux. Prfrence = proposer par priorit aux associs avant mme de rechercher un acheteur. Premption = lacheteur est trouv, les associs pourront le remplacer.
Il faut combiner agrment et premption ou prfrence. La vraie diffrence entre premption et agrment tient au prix : la premption se fait au prix convenu avec le tiers. Comment et lgard de qui la cession est-elle opposable ? A lgard de la socit, la cession de parts sociale sapparente une cession de crances => envoi dun huissier la SARL ellemme (ART 1690 CC). La Loi est venue dcide quune remise au sige social de la socit dun original de lacte de cession moyennant rcpiss du grant valait information et donc opposabilit la socit. A lgard des tiers, lopposabilit suppose la publication au registre du commerce et des socits. A lgard des associs et entre les parties a fortiori, il ny a pas de formalit impose. Sachant que tous les associs ont t inform de la cession parce quils ont du tre informs. Effet de la cession Ce qui est cd ce sont des parts sociales : quote-part du capital de la socit. Quand le cdant doit la garantie au vendeur, il doit garantir les parts sociales et non pas ce qui constitue lactif et/ou le passif de la socit. Si jachte la totalit des parts sociales de la socit possdant un immeuble, je suis intresse par lim meuble. Il faut donc combiner la ralit juridique (cession des parts sociales) et lintrt conomique (ce quil y a dans la socit). Dans la pl upart des cas, la cession de parts sociales va saccompagner de la conclusion dune convention de garantie dactif et de passif. Ce qui va tre garanti, au-del des parts sociales elles mmes, cest ce quil y a dans la socit c'est --dire limmeuble dans notre cas. Vont tre garanties la composition de lactif et la composition de lactif de la socit. Ses comptes vont tre trs importants => permet de dterminer le prix. 15

Si les comptes font apparaitre un bnfice annuel depuis plusieurs annes : le prix des parts sociales sen ressentent. Si les comptes font apparaitre des pertes rcurrentes, le prix des parts sociales va sen ressentir.
Les comptes cest une photographie, un moment donn, de la situation de la socit. De plus, les comptes ne disent pas forcment tout. En loccurrence des dettes peuvent ne pas tre ncessairement connues. La convention de garantie dactif et de passif peut tre trs utile : si aprs la cession de parts sociales se rvle une dette antrieure la cession, le cdant doit indemniser le cessionnaire concurrence de tout ou partie de cette nouvelle dette. Cest une garantie conventionnelle qui porte sur ce quil y a dans la socit. Il peut y avoir un actif qui ne correspond pas la ralit (une socit ne paye pas). La convention peut alors prvoir que si les crances clients qui figurent dans les comptes de la socit ne sont pas intgralement recouvres, le cdant en devra garantie au cessionnaire concurrence de la partie non recouvre. En cas de contrle fiscal pour la priode antrieure dont il rsulte que la SARL doit payer une certaine somme au titre de la priode antrieure la cession. La garantie dactif et de passif peut prvoir cette hypothse. 2. La transmission de parts sociales cause de mort (dcs dun associ de SARL)
Le principe cest que le dcs dun associ nentraine pas la dissolution de la SARL , lassoci serait il mme lassoci unique. Le dcs entraine transmission automatique des parts ses hritiers ou successeurs sans aucun filtre (aucune procdure dagrment en principe). Les statuts peuvent a contrario stipuler lagrment des hritiers ou successeurs. Cela ne peut pas valoir dans une EURL. II. Le droit dtre inform
Ce droit sexerce lors des AG : lassoci a le droit dtre inform pour approuver ou dsapprouver les comptes. Une autre manifestation de ce droit permet lassoci tout moment de poser des questions la grance. Lassoci peut aussi demander la nomination dun expert de gestion. Ce droit sexerce en justice. Demandeur : un associ ou plusieurs reprsentants moins 10% du capital social. Dfendeur : socit reprsente par son grant. Comptence : prsident du tribunal de commerce statuant en rfr
Un expert va tre nomm pour faire le point sur une ou plusieurs oprations de gestion. Il sagit dune ou plusieurs oprations cibles. Lexercice ne doit pas gnrer en une immixtion dans la grance de la socit. Cette demande est exceptionnelle. A loccasion de chaque assemble annuelle le grant doit faire un rapport de gestion soumis lapprobation des associs. III. Lapprobation des conventions avec la socit
La SARL, socit risque limit, a des conventions interdites : conventions conclues entre lassoci dune part et son grant dautre part => prt dargent par la socit un associ ou un grant ; ou garantir la dette dun associ ou dun grant. Cette convention est sanctionne dune nullit absolue. La pratique des comptes courants dbiteurs : Une socit peut sendetter au prs dune banque, les associs vont remettre de largent dans la socit par une augmentation de capital. Ou, un associ peut prter de largent la socit sous la forme dun compte courant. Lassoci qui a prt de lar gent la socit a un compte crditeur. Ce qui est interdit cest linverse : cas dans lequel lassoci doit de largent la socit => infraction dabus de biens sociaux. Un associ ou un grant ne peut pas devoir de largent la socit. 16

Conventions rglementes : La socit va pouvoir conclure la convention par exemple avec un associ. La convention est conclue et entre en force. Elle devra ultrieurement tre valide par les associs runis loccasion de lassemble gnrale annuelle . Le commissaire aux comptes, sil est prsent, devra faire un rapport spcial. Si les associs approuvent la convention tout va bien. Sils la dsapprouvent : la convention nest pas nulle. Lassoci devra prendre en charge les consquences prjudiciables de la socit.
Lassoci concern ne prend pas part au vote. IV. La participation au rsultat
Comme toute socit, la SARL a pour objectif de faire des bnfices. Contrairement la SNC, les associs ne couvrent pas les pertes. Sil sen suit une insuffisance dactif, la socit sera mise en RJ ou LJ et les associs seront mis en principe lcart. Il faut distinguer les pertes comptables de linsuffisance de trsorerie. Une socit peut faire des pertes sans pour autant tre en insuffisance de trsorerie. La ralisation de profit ou bnfices est la vision optimiste. Les bnfices doivent tre mis en rserve lgale. Le sort des bnfices va ensuite dpendre des associs. Dans son rapport de gestion, le grant va proposer aux associs de laisser les bnfices dans la socit sous forme de rserve libre ou de les distribuer en tout ou partie aux associs sous la forme de dividendes. Si les bnfices restent dans la socit cela veut dire quelle va pouvoir sen servir pour fonctionner et se dvelopper (capacit dautofinancement). Sil y a un ou plusieurs associs majoritaires, ils vont dcider du sort des bnfices puisquils sont majoritaires. Lassoci majoritaire cest souvent le dirigeant de la socit. Il est pay en qualit de dirigeant. Pour vivre, il a sa r munration de dirigeant. Mais les minoritaires ont sans doute besoin de la rpartition des bnfices. Quand il y a une mise en rserve systmatique des bnfices sans raison particulire, cette attitude successive peut dboucher de la part du ou des associs majoritaires sur un abus de majorit. Les associs peuvent dcider de faire un pacte : mode demploi de la socit sagissant des associs. Il y a souvent un article concernant la distribution des dividendes. Il ny a pas dobligation lgale de distribution mais il peut y avoir une obligation conventionnelle.
SECTION 2 : La collectivit des associs Lorsquils sont ensemble, les associs sont runis en assemble dassocis. Il y a au moins deux associs. Lassemble gnrale annuelle vise approuver ou non au titre de lexercice clos et dapprouver ou non les comptes au titre du mme exercice. Cette AGA est une AG ordinaire qui en principe se tient dans les six mois de la clture des comptes. Souvent dans les socits il ny en a quune. On peut avoir des AG extraordinaire qui ont en principe pour objet de modifier les statuts. Elle peut se tenir pendant lAGA = assemble gnrale mixte. En dehors de lassemble annuelle, on peut en runir dautres. On parle dassemble ordinaire mais tenue extraordinairement. Tout dpend des besoins qui se font sentir. Par exemple, si en cours danne le grant dmissionne ou quil dcde, il va falloir en dsigner un autre. On ne va pas atte ndre juin 2012 si le grant meurt. On va donc runir en urgence une assemble ordinaire qui va nommer un grant mais runi extraordinairement.
i.
Lassemble : runion physique (en un mme lieu, au mme moment pour tout ou partie des associs).
17

Cest le grant, ou le commissaire aux comptes sil y en a, qui convoque. Si le grant est dfaillant, les associs reprsentent la moiti des parts sociales. Nimporte quel associ peut demander en justice la dsignation dun mandataire charg de convoquer lassemble. Cette demande est faite par lassoci ; le grant est par hypothse dfaillant. On vise le cas du grant majoritaire notamment ou en tout cas le grant associ qui refuse de convoquer lassemble qui pourrait avoir pour objet de le rvoquer. La convocation se fait en principe par recommand avec un pravis de 15 jours minimum, avec la signification de lordre du jour. Lassemble gnrale ordinaire doit se runir dans les six mois qui suivent la clture de lexercice prcdent. Elle a pour o bjet de statuer sur les comptes de lexercice prcdent au vue dun rapport de gestion. Dans la plupart des SARL, il ny a que cette assemble gnrale ordinaire qui se tient. Retenons que toutes les assembles sont loccasion pour lassoci de faire son droit information. Lassemble sert dbattre. Ce qui suppose que les jeux ne sont pas fait davance.
Qui participe lassemble ?

Les associs eux-mmes. Ils peuvent tre reprsents par le conjoint ou un autre associ. Un procs verbal (ou feuille de prsence) va acter la prsence, la reprsentation, ou labsence de chacun des associs.
A quelles conditions de quorum et de majorit dlibrent les assembles ?

Les assembles extraordinaires :
Pour les dcisions graves ou trs graves (changement de nationalit de la socit, transformation de la socit en une autre socit quune SA, augmentation des engagements des associs) ; elles doivent tre prises lunanimit de tous les associs ce qui suppose quils soient tous prsents ou reprsents. Les autres dcisions qui modifient les statuts relvent dune rgle de majorit renforce. Pendant longtemps, cela a t les des parts sociales. Lassoci qui avait 1/3 des parts sociales et qui ne venait pas, bloquait toute modification des statuts. La rgle a volu partir de 2005 avec un systme de quorum et de majorit => il faut un nombre minimum de parts pour que lassemble se runisse et la majorit est ensuite la majorit des associs prsents ou reprsents (et non pas par rapport un nombre absolu) : cest le systme de double convocation. Ur premire convocation il faut que soit prsent ou reprsents au moins le quart des parts sociales. Sur le second, au moins les cinquimes.
Dans les deux cas, la majorit devient 2/3 des parts prsentes ou reprsentes. On va vers plus de souplesses, donc vers moins de blocage. Cest le signe que la SARL est un vhicule conomique qui a pris de plus en plus dimportance. Des dcisions doivent tre prises.
Ces majorits lgales peuvent elles tre modifies par les statuts ?
Il y a un dbat sinon JP, doctrinal. Ce qui parait sr cest que la ou la Loi nexige pas lunanimit, les statuts ne peuvent pas limposer. Il y a de la souplesse pour augmenter des majorits mais trs peu pour les diminuer => raisons : On est tomb trs bas : 13% environ des parts sociales On est en prsence dune assemble gnrale extraordinaire=> il faut quelle le reste. Pour les assembles ordinaires
La rgle est la rgle de la majorit simple de toutes les parts sociales composant le capital, dfaut la majorit des parts prsentes ou reprsentes.
18

Il y a de fait une exigence de quorum puisquil faut qua minima, plus de la moiti des parts sociales soient prsentes ou reprsentes. Celui qui aurait 50% des parts sociales peut sabsenter pour que la majorit ne puisse pas tre runie. Si cette premire majorit, on procde une seconde convocation. Lassemble se prononce alors sur la majorit des votes mis par les associs porteurs des parts prsentes ou reprsentes. Il y a une autre hypothse : lassoci qui a 50% des parts sociales vient mais sabstient. Parce quil sabstient, la majorit absolue en parts sociales nest pas atteintes. En premire convocation, il faut distinguer la majorit absolue qui ne peut pas tre atteinte parce quabsences, dune majori t absolue ne pouvant pas tre atteinte parce que les associs viennent mais sabstiennent. La JP considre que la seconde convocation est possible dans la seconde situation.
Dans cette matire comme dans dautre, la Loi sur la modernisation de lconomie a permis une assemble qui se tient par visioconfrence : lassemble se tient physiquement en un lieu o il y a au minimum le grant. Les associs ont le choix dtre prsents dans ce lieu avec le grant ou par visioconfrence. Ce mode ne peut pas concerner les assembles qui modifient les statuts, non plus que lassemble gnrale ordinaire => rserv aux assembles gnrales ordinaires runies extraordinairemen t. ii. La consultation crite
Il faut que les statuts lautorisent. Elle ne peut pas jouer pour lassemble gnrale ordinaire. Cela consiste pour lassoci de rpondre par crit dans le dlai de 15 jours. Le grant pose des questions par crit sur tous les points qui sont lordre du jour. Lassoci rpond par crit : oui, non ou sabstient. Le grant fait les comptes.
iii.
Le consentement exprim dans un acte
Il ny a pas de dlibration, ni de possibilit de vote contre. Les associs vont tous signer le mme acte. Cest cet acte qui vaudra constat de leur accord, de leur unanimit sur telle ou telle dcision. Cest assez peu utilis en pratique.
Chapitre 4 : les vnements maillant la vie dune SARL SECTION 1 : laugmentation de capital Laugmentation de capital consiste pour les associs actuels, ou de nouveaux associs faire de nouveaux apports qui vont augmenter le capital de la socit en tout cas, sil sagit dapports en numraire ou en nature.
i.
Apports faits par les associs actuels
Si les nouveaux apports sont fait par les associs actuels, pas de problme dagrment.
Tous ou seulement une partie dentre eux ? Qui va souscrire si cela concerne quune partie des associs, et dans quelles proportions ?
Il y a un risque dingalit et un risque de dilution (dilution en pourcentage de lassoci qui ne souscrit pas laugmentation de capital). La situation la plus frquente cest lorsque chacun des associs actuels va souscrire au prorata de sa participation actuelle.
ii.
Apports faits par de nouveaux associs : tiers trangers la socit

19
Est-ce quon accepte quun tiers sinvite au capital de la socit ?

Sils sont le fait dun ou plusieurs nouveaux associs, on retrouve la problmatique de lagrment.
Qui dit entre dun tiers, dit ncessairement dilution des associs existants :
Laugmentation de capital est une dcision importante qui relve de lAGE dans la mesure o elle modifie le montant du capita l, crit dans les statuts => modification des statuts et rgles de majorit tudies plus haut.
La prime dmission :
Le capital social dune socit cest laddition du montant nominal de chaque part sociale . Laugmentation de capital se traduit par la cration de nouvelles parts sociales. Par principe, toutes les parts sociales ont la mme valeur nominale. Donc si je crer des parts sociales nouvelles, je vais crer des nouvelles parts sociales au mme nominal. Cela est simple si la socit est reste telle quen elle-mme : les fondamentaux sont les mmes, lactivit est la mme, la valeur marchande dune part sociale est toujours la mme. En ralit, la part sociale a une autre valeur relle (diffrente de la valeur nominale). Dans ces conditions, pour celui qui va souscrire laugmentation de capital, il nest pas juste que pour 1 de nominal, il ai t une valeur relle de 5 => dilution des associs. Il faut quil y ait un correctif quest la prime dmission. Exemples : Une SARL avec un capital de 1.000 => 1000 parts sociales une valeur nominale de 1. Cration de nouvelles parts sociales ayant une valeur nominale de 1. Mais la valeur marchande nest pas 1 mais 50 (lassoci nouveau ne doit pas profiter indum ent de la cration de valeur due aux autres associs). Si le nouveau met 1.000, il aura 20 parts (20 parts sociales 50 = 1.000). Le nouveau va mettre 1.000, il aura 20 parts 1 : la cause comptable des 49 est la prime dmission. Au passif du bilan, on aura 1.020 de capital et en dessous 980 de prime dmission. Si la socit veut mettre 1000 parts sociales, avec les mmes valeurs. Combien doit payer lassoci entrant pour avoir 1000 nouvelles parts sociales ? 50.000,00. La prime dmission sera de 49.000,00. Imaginons la lhypothse o la socit va mal. La part sociale ne vaut plus 1 mais 0,50 en valeur relle. On a toujours le nominal de 1. Laugmentation de capital va permettre de redresser la socit. Le nouveau va avoir droit 2000 parts sociales sil i nvesti 1.000 dans la socit. Ce nest pas juste non plus pour lassoci qui a souscrit aux parts au moment de la constitution. On va rduire le montant du capital pour faire correspondre la valeur nominale de la part sociale avec sa valeur relle : le capital social va donc passer de 1.000 500. Celui qui veut bien investir 1.000, il va avoir 2000 parts. Correctif dans le sens inverse : rduction du capital pour mettre chaque part sociale en phase avec sa valeur relle . Laugmentation de capital dune SARL en numraire ou en nature souscrite par les associs actuels ou un nouvel associ, se pose la question de la valeur relle de la part sociale. Par soucis dquit, on va utiliser des correctifs => les associs restent tous au mme niveau. SECTION 2 : la rduction de capital Une rduction de capital est toujours suspecte parce que le capital est le gage des cranciers. Et donc rduire le capital c est rduire le gage des cranciers => porte atteinte au droit des cranciers passs. I. La rduction de capital non motive par les pertes.
1re raison : trop de capital => rendre une partie du capital aux associs. La trsorerie en surplus va tre restitue aux associs. Gnralement la rduction du capital passe par une rduction du montant nominal des parts sociales => la rduction du capital profite tous les associs parce quils sont tous par dfinition propritaires de parts sociales. On peut envisager une rduction de capital destination dun seul ou de seulement certains associs. Lorsquun associ cdant se heurte au refus dagrment du cessionnaire, les options qui soffrent la socit sont notamment de rduire le capital pour 20

rembourser lassoci cdant ses propres parts sociales => rduction du capital social ingalita ire qui se traduit par une annulation de parts sociales. On ne touche pas au nominal des parts. Dans tous les cas, le gage des cranciers va sen trouver minorer. Les cranciers se voient donc reconnaitre un droit dopposition dans le mois qui suit le dpt au greffe du PV de lAG de rduction. La rduction de capital ne prendra donc effet qu lissu de dlai dun mois. En cas dopposition le tribunal va statuer sur le bien fond ou le mal fond de la rdu ction. Il pourrait interdire la diminution de capital, ordonner de prendre des srets, ordonner le remboursement immdiat du crancier opposant. II. La rduction de capital non motive par les pertes
Hypothse : la socit fait des pertes. Il va falloir les traiter en ce quelles grvent ngativement le bilan de la socit. Le capita l est au passif du bilan et les pertes lactif. Il faut donc faire disparaitre lactif le poste perte et au passif de rduire du concurrence le poste capital. Cette rduction de capital motive par les pertes est favorable tout le monde et notamment aux cranciers. Ils nont pas de droit dopposition. La rduction de capital motive par les pertes est souvent suivie dune augmentation de capital parce que ce nest pas le tou t dapurer des pertes, encore faut il avoir de nouveaux moyens pour dvelopper la soci t. Cette opration dans la pratique est un coup daccordon . La rduction de capital a souvent pour effet de rduire le capital 0. Or prcisment, la SARL ne peut rester ce stade. Il faut donc de suite laugmenter. Si le capital social est rduit 0 => toutes les parts sociales ont t annules. La SARL na donc plus de capital et donc plus dassoci un instant de raison. Souvent la rduction du capital est vote sous condition suspensive daugmentation de capital ensuite un certain montant. Les associs vont aussitt aprs souscrire une augmentation de capital en application de la seconde rsolution. Les associs retrouvent donc leur statut. Imaginons lassoci qui na pas dargent pour souscrire laugmentation de capital. Le coup daccor don peut donc avoir pour effet dexclure des associs. Cest donc un moyen lgal dexclure certains associs. Cest pourquoi, dans certains cas, on fonctionne lenvers et on augmente le capital avant de le rduire. Dans ce cas, lassoci sera dilu mais conservera ses parts sociales.
SECTION 3 : la transformation de la SARL La SARL va tre transforme en SA ou SAS la majeure partie du temps. En principe la transformation de la SARL suppose lunanimit de associs, sauf que la loi va encourager la transformation en SA : dans certains cas, une majorit suffit => majorit requise pour modifier les statuts ou majorit de toutes les parts sociales en fonction du montant des capitaux propres de la SARL transformer. Dans tous les cas, il faut dsigner un commissaire la transformation. Quand la SARL na pas de commissaire au compte, le commissaire la transformation est nomin en justice ou par dcision unanime.
SECTION 4 : la dissolution de la SARL La dissolution de la SARL relve du droit commun. Elle a des causes spcifiques de dissolution comme par exemple le nombre dassocis > 100. La dissolution des pertes comptables telles quelles apparaissent au bilan est aussi une cause spcifique de dissolution de la SARL. On peut faire disparaitre ces pertes par une diminution de capital. Mais il se peut que le capital soit insuffisant pour effacer les pertes : capitaux propres < moiti du capital social = pertes.
21

Les capitaux propres sont lactif net soit le montant du capital + rserves + prime dmission +/ - rsultat de lexercice. Ces capitaux propres constituent le vritable gage des cranciers. Sils deviennent dun montant faible, il y a une vraie question de solvabilit de la socit. Cest pourquoi, dans cette hypothse, les associs disposent de 4 mois pour prendre partie sur le devenir de la socit. Cest alors quils peuvent dcider de rduire le capital et/ou de laugmenter. Ils peuvent aussi dcider de ne rien faire pendant maximum 2 ans. Si au bout de ce dlai, rien na t fait, tout intress peut demander la dissolution judiciaire de la socit. Si les associs ne veulent ni ne peuvent, il ny aura pas dautre solution que de demander une LJ ou un RJ. On a dit que la notion de perte est avant tout une notion comptable : la socit fait des pertes qui sont constate lissu dun exercice. Sauf que les pertes, tt ou tard, se rpercutent sur la trsorerie de lentreprise. Dans un premier temps, les pertes sont pries en charge par les actionnaires. Progressivement, la pub va se dvelopper, les annonceurs vont arriver et la socit ne fera plus de pertes, puis des b nfices. Quand il ny a plus dargent pout financer les pertes => LJ ou RJ.
22

TITRE III : la socit en commandite simple (SCS) Dans une socit en commandite, on a toujours deux catgories dassocis : Commandits => ces associs ont le mme statut que les associs dune SNC.
Les commandits responsables indfiniment et solidairement des dettes sociales ont une lourde responsabilit qui pse sur eux. Dans le mme temps, ils vont grer la socit. Commanditaires => ces associs ont le mme statut que les associs dune SARL
Ils nengagent pas leurs biens personnels mais en contrepartie ils ne peuvent pas simmiscer dans la gestion de la SCS. Les commanditaires sont bailleurs de fonds.
La socit en commandite par action (SCA) a de la mme manire des commandits qui ont le statut dun associ en nom collectif. Mais au lieu des commanditaires, les associs de ce groupe sont des actionnaires. Certaines trs grandes socits cote en bourse ont le statut de SCA pour viter les OPA hostiles dans la mesure o les commandits ont la possibilit de sy opposer (exemple de ce type de socit : LAGARDERE et MICHELIN => socits dans lesquelles la famille nest pas majoritaires).
Ces socits ne sont quasiment pas utilises.
23

TITRE IV : la socit anonyme (SA) Cest une des trois formes de socit par action : SA, SAS, et SCA. Avec la SARL, la SA est le second type de socit le plus utilis. La SA est le vhicule juridique de lconomie puisquelle est rserve aux moyennes et grandes entreprises => type de socit le plus important dun point de vue macroconomique. La personne des associs, appels actionnaires, est totalement indiffrente. Ce qui est important cest la runion de capitaux. Au dpart dans la SA, il y a une volont de runir des capitaux, de regrouper sinon des gens du moins des capitaux pour lancer une activit conomique et la dvelopper. Si jachte des actions chez TOTAL => pas daugmentation de capital : ces parts sociales existaient. Lors de la constitution de la socit, on agrge des capitaux. Mais aussi aux moments successifs dans la vie de la SA auxquels il y a augmentation de capital. Actualit : capitalisation des banques => augmentation de capital. Ou lEtat va souscrire laugmentation de capital (lEtat va devenir actionnaire des banques), ou les actionnaires actuels ou dautres actionnaires vont souscrire laugmentation de capital. Si BNP PARIBAS dcide daugmenter son capital, je vais avoir le droit de souscrire. Le capital sera augment dans cette hypoths e. La SA est le lieu de la dmocratie : le corps lectoral ce sont des actionnaires, le corps intermdiaire cest le conseil dadministration ou conseil de surveillance, le corps qui dirige cest le prsident du conseil dadministration et/ou le directeur gnral. Les actionnaires approuvent ou refusent dapprouver. Cette vision dmocratique est un leur dans les grandes socits cotes qui ont un actionnariat clat. Cest diffrent des SA familiales. Dans ces premires socits qui nont pas dactionnaire de rfrence, certes lAG annuelle va se prononce, mais les millions dactionnaires vont-ils venir voter en connaissance de cause ? Ce ne sont pas les actionnaires qui ont dcid qui serait le PDG de TOTAL : ils ont ratifi la dcision du conseil dadministration en place. Cest le directeur gnral qui choisi les administrateurs dont il fait ratifier le choix par les actionnaires => dmocratie lenvers. Cet instrument a connu beaucoup de modifications notamment en raison de deux critres : 1er critre : volution de la situation conomique 2me critre : volution de la situation politique Exemple : En 1981 (nationalisations), a t dcid que les salaris auraient des reprsentants au conseil dadministration comme vritables administrateurs donc des dirigeants de droit reprsentant les salaris. En 1986 (capitalisation) que faut-il faire des reprsentants des salaris ? Faut-il ouvrir le capital aux salaris ? Sous linfluence anglo-saxonne, il y a de plus en plus prsente la notion de responsabilit. Sous la gouvernance des socits anonyme => qui va diriger ? Peut-il y avoir des administrateurs indpendants ? Il y a parfois des conflits dintrt do la notion dadministrateur indpendant ne reprsentant pas les actionnaires. Se dveloppe la prsence de ces administrat eurs qui donnent un autre regard en tant quils ne sont pas actionnaires ou trs peu, pour la forme. On dit, probablement tord, que la crise de 08 est lie la rmunration des dirigeants de banque => problme sur la gouvernance des SA. Il faut distinguer les SA qui font appel public lpargne et celle qui ne le font pas =>dans les premires, les pargnants sont protgs. La SA connait deux types de mode de gestion : La SA conseil dadministration (CA) = la SA a un CA parmi lequel il y a un Prsident du CA (PCA). A ct, il y a un directeur gnral (DG) qui est le reprsentant lgal de la socit. Depuis quelques annes le prsident du CA et le DG ne sont pas ncessairement la mme personne. Quand ces deux personnes en font quune on parle de prsident directeur gnral (PDG).
24

La SA conseil de surveillance (CS) ou directoire (D) = le CS surveille un D qui est lui aussi, comme le CS, un organe collgial. Le D est compos de deux ou plusieurs personnes, il dirige. Le D a sa tte un prsident (Prsident du directoire) qui est le reprsentant lgal de la SA. Cette technique date de 1966 et a connu un certain succs (ex : PSA).
Ces deux modes de gestion ont tendance se rapprocher : un PCA + DG est une formule qui se rapproche du CS + D. Cest plus probant que lorsquil y a un PDG.
Chapitre 1 : la constitution de la SA Cest plus encadr de constituer une SA qui fait appel public lpargne. Mais en pratique, jamais ces socits ne se crent . On ne va donc parler que de celles qui ne font pas appel lpargne. Ce nest quensuite quelles se transforment en SA faisant appel public lpargne. SECTION 1 : les apports I. Les apports en nature
Les apports en nature ne sont pas frquents et posent la question de leur valuation comme dans la SARL. Cest indispensable pour la protection des cranciers. Mais comme il existe une fiscalit de lapport en taure, certains sont sous valus pour viter de payer trop dimpts. En toute hypothse, il faut un commissaire aux apports qui va donner son avis sur le mode dvaluation adopt. Il va sassurer de ladquation entre la valeur des biens apports et le nombre dactions remises en contrepartie (dpend du nominal de laction). Le commissaire aux apports ne fixe pas lui-mme la valeur. Ce sont les actionnaires qui en crant la socit sont matres de la dtermination de la valeur des apports en nature. Comme on est au stade de la constitution, cette dtermination doit se faire lunanimit. Si celui qui apporte nest pas satisfait par lvaluation, il ne fera pas partie de la socit mais ira dans une autre. Lors de la cration de la socit, les statuts sont le moyen davantages particuliers (en termes de dividendes) pour les actionnaires fondateurs ; avant lentre de nouveaux associs. Ces avantages doivent eux aussi tre valids par un commissaire aux avantages particuliers qui va donner son avis sur la stipulation et la valeur ou la contrevaleur des avantages particuliers.
Un avantage particulier est-t-il ncessairement un avantage pcuniaire, patrimonial ; ou plus gnralement tout avantage fait un ou plusieurs actionnaires ?
Une tendance consiste considrer que le commissaire aux avantages particuliers est ncessaire en cas davantages pcuniaires patrimoniaux. Tout ventuelle survaluation des apports en nature et des avantages particuliers est susceptible dengager la responsabilit pnale de ceux qui ont prt la main cette valuation. Un apport en nature se libre immdiatement et intgralement. Il ne faudrait pas loccasion de la constitution de la SA, ou au cours de la vie de la SA, quil y ait la tentation pour un actionnaire de vendre trop cher la socit un bien qui lui appartient. Retenons que dans certaines circonstances et que si cette vente intervient dans les deux ans de la constitution de la socit, il va falloir un commissaire lacquisition pour vrifier que le bien vendu la socit par un actionnaire nest pas survalu. II. Les apports en numraire
Les rgles en la matire sont encore plus marqus sagissant de la SA et notamment du contrle effectif de la libration des sommes dues. La plupart, sinon la totalit des actionnaires, vont faire des apports en numraire. Cet argent qui va tre mis par les actionnaires fondateurs, et va permettre la constitution du capital social. Il faut que les tiers aient la certitude que largent a t vers. Largent va tre vers chez un intermdiaire . Il ne pourra alors tre dbloqu au profit de la socit quaux vues dune 25

attestation dudit intermdiaire. Cest lorsque toutes les formalits de la constitution de la SA sont termines que largent quittera le compte de lintermdiaire pour aller sur le compte de la socit et le grant en aura seulement la libre disposition. Cet intermdiaire cest videmment par priorit une banque ou un notaire. Ce schma scurise leffectivit des apports en numraire . Cela vite que le capital soit fictif (constitutif dune infraction pnale). De mme quen SARL, la libration de lapport en numraire ne se fait pas ncessairement immdiatement en une seule fois (au moins la moiti la constitution de la socit, le solde dans un dlai maximum de 5 ans ; sachant que ce sont les dirigeants qui sont chargs de lappel quil ny a pas eu libration intgrale). Si les apports ne sont finalement pas librs dans un dlai de 5 ans, le Code a insr des rgles spciales : lactionnaire est dbiteur de la somme quil stait engag apporter. Sil ne respecte pas ses engagements, il va tre priv de ses droits de vote et de ses droits dividendes notamment. Pour autant, lactionnaire qui na pas intgralement libr son apport en numraire nen est pas moins propritaire immdiatement et intgralement de toutes les actions (mme celles quil na pas encore pay). Il va pouvoir cder ces actions non encore payes. Ce dernier qui sera actionnaire sa place va devenir dbiteur sa place mais lassoci initial sera caution solidaire du nouvel associ. Quand la socit fait lobjet dune procdure collective, cest quelle fait une crise de trsorerie. Le liquidateur judiciai re va pouvoir contraindre les actionnaires qui nont pas libr leur solde le faire.
SECTION 2 : les tapes de la procdure de constitution dune SA I. La rdaction et la signature des statuts
Les statuts constituent lacte fondateur => laboration du mode demploi de la socit. Ils seront signs par les actionnaires fondateurs. Tout est possible dans le respect de la Loi pour la rdaction des statuts. Ils sont toujours ncessaires mais pas forcment suffisants. Il arrive que les statuts soient doubls dun pacte dactionnaires parce que mme si la SA connait une certaine souplesse, elle est bien moindre quen SAS par exemple. On met dans le pacte dactionnaire ce quon ne veut ou ne peut mettre dans les statuts. Il est assez rare que les statuts soient prcds dun prambule (claire le contrat) : il nest pas interdit mais trs rare. Exemple : une socit est constitue entre des investisseurs qui expliquent dans le prambule quaucun des actionnaires ne devait avoir plus de 10% du capital. Il se trouve que par leffet doprations parfaitement rgulires (cession dactions, fusions, etc), un actionnaire vient dtenir plus de 10% du capital. Devenu de fait actionnaire important, il impose son pouvoir. Les autres actionnaires forment une action en justice au motif que les statuts ne sont pas respects. Lintress argue quil y avait un objectif que le capital devait tre clat. Il sagissait dune dclaration dintention qui ne valait que pour la constitution de la s ocit. Le tribunal a dit que ce prambule avait une vraie valeur juridique et que lactionnaire avait viol lesprit de la socit tel quil tait expos dans le prambule. Les actionnaires fondateurs se mettent daccord sur les statuts . Ils signent un projet de statuts : cest loccasion de faire des choix (mode de gestion, apports, montant du capital, etc). Les statuts sont ensuite signs dans leur version dfinitive. Ils sont signs par au moins sept personnes puisque la Loi exige quil y ait au moins sept actionnaires dans une SA. Si au cours de la vie sociale le nombre dactionnaire tombait en dessous du seuil de sept ; si cette situation se perptue pendant au moins un an, tout intress peut demander la dissolution de la SA (cette situation pouvant se rgulariser jusqu la dcision du tribunal). Le prt dactions : une action peut tre prte. Il y a donc un prteur (le propritaire de laction) et un emprunteur. Comme laction est une chose de genre, lemprunteur devient propritaire de laction temporairement, jusqu la fin de prt. 26

Six autres actionnaires peuvent souscrire pour une action, ct de moi qui possde 99,99% du capital. Celui qui a une action en est pleinement propritaire et peut la garder pour toujours. Cest pour viter cela quexiste le prt dactions. Imaginons que je prte les actions aux six autres actionnaires dont jai besoin, pour une dure dtermine. A lissue du terme, les actionnaires lui rendront laction. La dure pet tre indtermine et on peut prvoir un pravis. Si je prt e les six actions, je sais que quand le prt prendra fin, ils seront obligs de me restituer mes actions et donc ils ne pourront pas bloquer le fait que je sois titulaire de 100% du capital. II. La nomination des premiers dirigeants
Ais-je opt pour une SA avec D ou avec CA ? Les premiers dirigeants cest dun ct les premiers membres du CA et le premier DG,
et dun autre ct les premiers membres du CS et les premiers membres du D. Gnralement ces premiers dirigeants sont nomms dans les statuts eux-mmes. En signant les statuts les actionnaires fondateurs vont nommer et dsigner les premiers dirigeants ; sachant que cette nomination se fait gnralement en deux temps. Dans la forme classique (CA et DG) : les actionnaires nomment les membres du CA en principe au cours dun e AG. Lors de la constitution, cette nomination peut se faire par la signature des statuts. Les premiers administrateurs vont ensuite nommer le premier DG. Dans lautre mode : les membres du CS sont nomms par les actionnaires et donc cela peut se faire par les statuts. Ensuite, le CS va nommer les membres du directoire et va donner un des membres la fonction de PD. III. La publication de lavis de constitution
Au journal officiel dpartemental. IV. Limmatriculation de la socit
Au greffe du tribunal de commerce du ressort de son sige social => centre de formalit des entreprises. La socit est immatricule et acquiert donc la personnalit morale. Un avis de constitution est publi au BODACC. Ce nest qu lissu dun tel parcours que la socit existe dune part et sa pleine capacit juridique dautre part, tant dans lordre interne que dans lordre externe ( lgard des tiers). Tout ceci peut se faire dans un dlai infrieur un mois.
Chapitre 2 : la gestion de la SA Jusqualors les socits rencontres sont gres trs simplement par un seul organe susceptible de ntre occup que par une seule personne. Entre lassemble des associs et le grant, il ny a pas dintermdiaire. La SA est forcment plus structure parce que destine runir un plus grand nombre d actionnaires. Lagrgation de ces actionnaires a pour objet de runir des capitaux pour participer un projet conomique, par hypothse, de grande ampleur. Il serait inimaginable quil ny ait quun seul dirigeant nayant de compte rendre personnes ; sauf lors de lAGE sur les comptes de la socit. Pendant longtemps ce corps intermdiaire tait le CA compos dactionnaires. Au sein du CA tait dsign le vritable dirig eant de la SA : le PDG. Il y a une forme dambigut dans la notion mme de CA. Un CA est compos dadministrateurs qui administrent donc qui grent. DONC qui gre ? Qui administre ? Qui dirige en fait ? Ces interrogations introduisent une autre rflexion : la loi sur les procdures collectives parle des dirigeants de droit qui sont susceptibles dtre responsables. Si on prend lexemple de la SA : le PDG est le dirigeant de droit et il semble que ladministrateur aussi. 27

Seconde ambigut dans les fonctions : ladministrateur est lu par les actionnaires (avant ncessairement parmi les actionnaires). Quelle est sa mission ? Quelles sont ses fonctions ? Est-il l pour administrer les actionnaires ? Exemple de la distribution des dividendes : lAGO prend la dcision daffecter les bnfices en rserve ou de les distribuer. Le CA propose aux actionnaires daffecter les bnfices en rserve ou de les distribuer en dividendes. Ladministrateur, en tant quactionnaire a intrt distribuer ; ladministrateur dirigeant a intrt mettre en rserve. On ne sait pas bien ce que font rellement les administrateurs. Depuis le XIXme sicle et jusquen 1966, il ny avait quun CA lu par et parmi les actionnaires lisant en son sein le PDG, vritable patron de la socit. En 1966 on a voulu permettre aux socits davoir un mode alternatif de gouvernance. On a donc cr une autre technique de gestion : la SA conseil de surveillance (CS) et directoire (D). Le CS est lu par et parmi les actionnaires. A ct du CS, et sans aucun lien avec lui, le D qui dirige. Dans cette seconde forme, on a deux organes collgiaux : le CS surveille et donc ni nadministre, ni ne gre; et le D dirige. Les membres du CS ne sont pas dirigeants de droit parce quils ne dirigent pas. En revanche, sont des dirigeants de droit les membres du D parce quils dirigent. Il faut quelquun qui signe les contrats au sein du D => organe qui reprsente la socit lgard des tiers = prsident du D (PD). Les dcisions sont prises par le D et non pas uniquement par le PD. En principe le PD na pas plus de pouvoirs que les membres du D. Il y a quelques annes, on a voulu rapproch les deux formules se rapprochant des EU. On distingue le bord (notre quivalent CA), le PCA (personne diffrente du DG). Do la modification par la Loi NRE : au lieu quil y a ait une seule personne qui soit PCA et DG, la rforme du droit des socits commerciales a permis de dissocier ses fonctions => dun ct le PCA et dun autre ct de DG (vritable patron de la socit). Le CA se rapproche dun CS, et le DG sil nest pas en mme temps PCA se rapproche dun D. Mais le D est en fait un organe collgial alors quen principe le DG est tout seul. Exemples : AXA tait pendant longtemps une SA avec un CA dont le PDG tait Monsieur Bbart. Il a pass le relais. Comment faire pour quil ne soit plus le patron dAXA pour quil demeure dans la socit ? AXA a dcid de passer dun CA un CS. Le PDG a t lu membre du CS puis PCS. Il tait donc encore dans len treprise. Il avait ses ct un D. Le successeur de Monsieur Bbart a t nomm PD. Le PCS a dcid de se retirer. On a trouv un nouveau PCS (Monsieur de Chateauvieux). Progressivement, on est revenu au schma antrieur : CA avec un PDG qui est Monsieur le successeur de Bbart. BNP PARIBAS a toujours t une socit CA. Le PDG tait Monsieur Pbro. Il a souhait prendre du recul est nest rest que PCA. Son adjoint est devenu le DG. On a la tte un PCA qui prside les travaux du CA ; et un DG. Il y a quelques mois, Monsieur Pbro a dit quil souhaitait quitter la socit. On nous dit, un an lavance comment les choses vont se passer. Au lieu que ce soit les actionnaires qui dcident, ce sont l es dirigeants qui proposent aux actionnaires qui gnralement entrinent les dcisions prises en amont.
Le membre du CA lu par et parmi les actionnaires est-il l pour dfendre les actionnaires ou lintrt social ?
Lorsque la socit fait lobjet dune offre publique dachat (OPA), le CA doit donner son avis => est-ce que cette OPA est bonne
pour la socit ?
Les membres du CA sont gnralement les plus gros actionnaires. Ils vont devoir accepter ou non dapporter leurs actions l OPA => ny a-t-il pas conflit dintrt ? Sest donc dveloppe la pratique des administrateurs indpendants : indpendants de la socit et indpendants des actionnaires. Ladministrateur indpendant est l en qualit dadministrateur pour dire ce quil pense des dcisions avec pour seul vise lintrt de la socit. Il est membre du CA. Cette pratique est une norme labore par le MEDEF notamment. Notamment dans les socits cotes, il est recommand de nomm un certain nombre dadministrateurs indpendants qui donneront un avis objectifs sur des dcisions soumises. SECTION 1 : la socit anonyme conseil dadministration mode de gestion le plus ancien et statistiquement le plus utilis 28

On devrait dire SA CA et DG. I. Le Conseil dAdministration (CA)
Le CA est un organe social, organe collgial et dlibratif. A. Organe collgial
Il est ncessairement compos dun nombre minimum de personnes (minimum 3 selon la Loi). Sil ny avait quun ou deux administrateurs parce que les autres nont pas t nomms, sont dcds, ou dmissionns ; lorgane nexisterait mme plus. Si le nombre dadministrateurs tombe en dessous du minimum, lorgane collgial na plus aucun pourvoir parce quil nest plus collgial. Son ultime pouvoir alors est de convoquer une AG pour reconstituer dans sa plnitude, lorgane lui-mme et sa collgialit. B. Organe dlibratif
Le CA prend des dcisions. Soit parce que la Loi le lui oblige, soit parce que le DG lui pose une question. Cest par exemple le CA qui arrte les comptes de lexercice clos. Ces comptes devront ensuite tre approuvs par lAG. C. Organe social
Les administrateurs sont en principe lus par et parmi les actionnaires le plus souvent, la majorit simple. Il y a donc dans la fonction mme du CA cette ide de reprsentation des actionnaires. Mais il y a le principe majoritaire : le CA ne reprsente pas ncessairement toutes les composantes de lactionnariat. Lactionnaire qui la moiti des actions + 1 => peut-on dire quil va avoir la moiti des postes dadministrations +1 ? NON, il peut tous les avoir puisquil est majoritaire. Cest lui qui dit oui ou non aux candidats. Il ny a pas ncessairement de reprsentation proportionnelle des actionnaires au sein du CA. Nanmoins, il y a plusieurs catgories dadministrateurs :
1. Administrateurs reprsentants les actionnaires ou en tout cas nomms par eux

Un CA se runi au moins une fois par an, notamment au cours du conseil des comptes : conseil qui va arrter les comptes. Des rgles font quon peut dire quun CA se runi quatre fois par an statistiquement. Donc tre membre du CA, a nest pas exercer une fonction temps plein. a) Qui sont ces administrateurs ? Ils sont en principe dans une fourchette se situant entre trois et dix-huit. Un deux va prendre le titre de PCA (il conserve sa casquette dadministrateur). Les statuts peuvent amnager cette fourchette sans pouvoir aller en-dessous du minimum lgal de trois. Tout cela dpend de la socit, de leur objet et de leur actionnariat. Si le nombre tombe en dessous de trois : on peut imaginer une divergence de stratgie se traduisant par une dmission en bloc par exemple. Ou bien une dmission suivie de dcs. Ds quon est dans cette hypothse, leur ultime pouvoir est de convoqu une AG ordinaire mais runie extraordinairement pour reconstituer, jusquau minimum lgal ou statutaire, le CA. Si le nombre passe au-dessus de dix-huit : si cela se produit, il faut rduire le nombre dadministrateurs au nombre lgal ou statutaire sachant que la loi nest pas trs claire sur ce point. b) Les fonctions et la nomination de ces administrateurs La dure des fonctions de ces administrateurs est en principe de six ans : dure maximum que les statuts peuvent rduire ou amnager.
29

Les comptes de lanne N doivent tre arrts par le CA et approuvs par les actionnaires. Ces comptes sont le reflet de la gestion de la socit. Gnralement, les statuts prvoient que le mandat dadministrateur prendra fin lAG qui se prononcera sur les comptes de lexercice durant lequel le terme des fonctions dadministrateur est intervenu. Les administrateurs issus des actionnaires sont nomms par une AGO. Encore faut il que leur candidature soit prsente ou par le CA en place ou par les actionnaires eux-mmes : par le candidat lui-mme si il est actionnaire. Quand le CA propose le vote des candidats aux actionnaires, cest quil a envie de travailler avec eux. Exemple : affaire AVAS. Un groupe sest invit au capital dAVAS en achetant en bourse, jusqu prs de 30%. Ce groupe se rapproche des dirigeants dAVAS et demande une place au CA. Le dirigeant dAVAS refuse de peur que cet autre groupe dirige la socit. Arrive lAGO au cours de laquelle les administrateurs devaient tre nomms. Des candidats taient proposs par le CA et dautres proposs par les actionnaires. Chacun de ces candidats voyait sa nomination mise au vote. On sest aperu que le gro upe qui avait 30% des voix russissait sinstaller au sein du CA. Des informations sont donnes sur les candidats ou actionnaires. La nomination par lection est le mode normal. Il existe aussi la nomination par cooptation : le besoin se fait sentir de complter le CA entre deux AGO annuelle. On pourrait runir une assemble mais cest souvent compliqu et onreux. Le CA va donc coopter un ou plusieurs nouveaux administrateurs, charge pour les actionnaires de valider la cooptation lors de la prochaine AGO annuelle. En principe la cooptation est rserve pour les cas de dcs ou de dmission. Les administrateurs restant vont dans ces cas pouvoir coopter un nouvel administrateur qui sera soumis lors de la prochaine assemble une homologation. Cette cooptation nest pas possible si on tombe en-dessous du minimum lgal. Si le nombre dadministrateur tombe en-dessous du minimum statutaire, la cooptation est obligatoire dans un dlai de trois mois. Si la dmission ou le dcs ne font tomber ni en dessous du minimum lgal, ni en dessous du minimum statutaire, la cooptation est facultative. Pratique de la tournante : tous les actionnaires dune socit vendent leurs actions. Le CA ne va pas rester le mme. Les actes conclus entre lactionnaire cdant et lactionnaire cessionnaire prvoient la dmission des administrateurs qui le reprsenta it. Tous les actionnaires dmissionnent ensemble le mme jour : la socit naura plus aucun administrateur => qui va convoquer lAG ? Si les actionnaires en ne ratifiant pas dsavouent les administrateurs, les fonctions de ladministrateur cessent mais les dlibrations auxquelles il a pris part ne sont pas remises en cause.
=> une rpartition des postes peut-elle intervenir ?

Le principe qui sapplique est le principe majoritaire. Donc un associ majoritaire peut faire nommer des administrateurs sans quen aucune manire les actionnaires minoritaires ne soient reprsents. Amnagements : 1) pratique des administrateurs indpendants : mme si un actionnaire est majoritaire il peut faire place un administrateur indpendant. 2) les actionnaires se rpartissent les postes dadministrateurs. Un accord intervient entre actionnaires par lequel ils dcident de rpartir les postes dadministrateurs en proportion de la quote-part de capital. De tels accords sont valables, en tout cas ils ont t valids par la JP ; condition quil norganise pas lexclusion ncessaire dune catgorie dactionnaires. Ces accords de rpartition sont faciles concevoir mais plus difficiles crire et mettre en uvre. Ils sont souvent dans un pacte extra statutaire. Ils sont moins souvent dans les statuts dans la mesure o ils sont rigides. Une fois quon a dit que les deux groupes dactionnaires qui ont 50% auront droit la moiti des postes. Comment est ce que cela marche ? En principe en droit franais, les conventions de vote sont interdites. Cela veut dire que mme si les actionnaires
30

dcident de se rpartir les postes entre eux, il faut ensuite passer au vote. Cest dans le secret des isoloirs que chacun v a se dterminer. Que se passe-t-il si un des actionnaires refuse ? En pratique si les accords ne sont pas respects, un dbat lourd entre actionnaires commence qui se fini par une mise en RJ ou LJ ou bien par la dissolution de la socit. c) Conditions pour tre administrateur Ladministrateur nest pas un commerant : il ne lui suffit davoir quune capacit civile. Ladministrateur administre et ne doit donc pas avoir t sanctionn par une interdiction de grer (souvent dcider pour un chef dentreprise dont lentreprise a fait faillite pour des erreurs de gestion). Question de lge : pendant longtemps on a dvelopp une forme de grontocratie. Le lgislateur a ragi en dcidant finalement que les administrateurs de plus de 70 ans ne devaient pas reprsenter plus du tiers des postes (rgle pouvant tre amnage dans les statuts). Cette rgle suppltive est faite pour viter trop de personnes ges parmi les administrateurs et faire rflchir les actionnaires sur la gestion de lentreprise. Mais il ne faut pas dnigrer les administr ateurs gs dans la mesure o ils sont expriments, disponibles, indpendants, et pas cupides puisque leur carrire est derrire eux. Une personne morale peut tre administrateur. Tel nest pas le cas ni du prsident, ni du DG. Ds quune personne morale est nomme administrateur, elle doit nommer un reprsentant permanent qui est ncessairement une personne physique qui va tenir lieu dadministrateur. Cette personne physique est responsable solidairement en tant que reprsentant permanent avec la personne morale administrateur en titre, selon la Loi.
=> un administrateur doit il tre actionnaire ?

Pendant longtemps tel bien t le cas. Do la pratique des prts dactions pour permettre une personne de devenir actionnaire, leffet de lui permettre de devenir administrateur. Dsormais, lexigence nest plus lgale. Elle ne peut plus tre que statutaire. Et force est de constater que les statuts perptuent cette exigence. Sil doit tre actionnaire, ladministrateur dispose dun dlai de six mois pour devenir actionnaire. Cest pendant cette priode que sil y a lieu le prt dactions va intervenir. Sil nest pas devenu actionnaire dans les six mois alors que les statuts ly oblige, il est rput dmissionnaire doffice. Il y a un certain nombre de personne qui en raison de leurs fonctions ne peuvent pas devenir administrateur : notaires, avocats et parlementaires dans certaines conditions, commissaires aux comptes. d) Le mandat dadministrateur Le cumul des mandats : cela ne vaut en fait que pour les grandes entreprises cotes. Etre administrateur nest pas un mtier temps plein ; nanmoins il faut tre disponibles et ne pas tre en situation de conflit dintrt. La Loi a donc progressivement limit le nombre de mandats quune personne physique peut dtenir dans une socit commerciale. Cette interdiction de cumul ne concerne pas les personnes morales administrateurs. Mais elle sapplique au reprsentant permanent de la personne morale, elle-mme administrateur en titre. Le principe cest la limitation cinq mandats dadministrateurs ou trois mandats dadministrateurs et deux mandats de reprsentant pour une personne morale elle-mme administrateur. On y ajoute le poste de DG, le poste de membre du D et le poste de membre du CS. Tous ces postes, une personne physique ne peut pas en occuper plus de cinq. Dans les rapports annuels faits par la direction de la socit aux actionnaires, tous les mandats des administrateurs doivent tre lists. En revanche, au sein du mme groupe les choses sont radicalement diffrentes. Ainsi, lorsquil sagit dun cumul vertical (socits filiales), il ny a pas de plafond. Il existe aussi un cumul horizontal (les socits sont les unes cts des autres : socits surs) => cinq postes occups dans des socits surs comptent pour un. On peut donc occuper 25 postes. Sanctions : Dmission volontaire pour revenir au plafond. Dmission force qui intervient au bout de trois mois compter du jour o le cumul devient excessif => la personne physique va tre rpute dmissionnaire du dernier mandat quelle a occup. 31

Pendant le dlai de trois mois, ladministrateur a t dans une situation dillgalit mais cela ne porte pas atteinte aux dlibrations auxquelles il a pris part.
Quest ce qui se passe si une des socits, anciennement socit sur, quitte le groupe ? Difficults.
La question du cumul des fonctions dadministrateur et salari : Un administrateur ne peut en principe pas devenir salari . On est administrateur donc on reprsente les actionnaires, on est dirigeant de droit. On est du ct du pouvoir donc tre subordonn est difficile. Si ctait le cas, le contrat de tra vail qui sajoute au mandat dadministrateur serait nul. Dans le sens inverse : un salari peut devenir administrateur en restant salari parce que cest une forme de promotion, et cest un moyen de faire participer quelquun qui travaille dans lentreprise au plus haut niveau dcisionnaire.
Pendant longtemps, il fallait que le salari ait au moins deux ans danciennet mais cette condition a disparu. Conditions : 1) contrat de travail antrieur au mandat dadministrateur. 2) emploi effectif => problme du lien de subordination qui se pose davantage dans les petites entreprises o les actionnaires sont salaris par la force des choses parce que ce sont des entreprises familiales. Premier correctif : au sein dun groupe, tre administrateur dans deux socits filiales diffrentes. Second correctif : suspension du contrat de travail. Un salari dune entreprise devient administrateur. Au bout de quelques temps, il dplait. Lentreprise veut se spa rer de lui. Il est la fois salari et administrateur. Un administrateur doit tre rvoqu, tandis quun salari doit tre licenci. Pour vite r la contrainte du licenciement, la socit pourrait dire que le cumul ntait pas possible parce que lemploi ntait pas effectif => contrat de travail nul donc pas de procdure de licenciement mettre en uvre. La JP considre quau lieu dannuler le contrat de travail qui fait perdre tous ses avantages au salari, il y a une suspensi on du contrat de travail. Au jour o les fonctions dadministrateur prennent fin, le salari retrouve son emploi. 3) le nombre de salaris devenant administrateurs ne peut pas excder le tiers des membres du conseil . e) La rmunration des administrateurs Les fonctions dadministrateur ne sont pas toujours rmunres. Dans les entreprises petites entreprises, cette fonction nest presque jamais rmunre. Dans les entreprises plus importantes, il est dusage quelle le soit. Les administrateurs reoivent des jetons de prsence qui sont constitus dune somme globale vote par lassemble des actionnaires. Cette somme globale est ensuite rpartie entre les administrateurs par eux mme. A lpoque actuelle, la fonction dadministrateur est de plus en plus risque et de plus en plus mme dengager leur responsabilit. Les sommes verses aux administrateurs sous forme de jetons de prsence et les sommes verses aux dirigeants doivent tre communiqus aux actionnaires. f) Droits et obligation des administrateurs Les administrateurs ont une obligation daction, de prsence, de participation => au service de lintrt de la socit . Pour un administrateur, ne pas participer aux dlibrations ou sans cesse sabstenir est susceptible dengager leur responsab ilit. Il y a un devoir de prudence et de diligence. La Loi pose lobligation de discrtion, spcifique ces fonctions. Cest plus relatif que le secret professionnel. => qui va se faire juge des informations confidentielles ? Cest le PCA et le DG qui attire lattention des admi nistrateurs sur la ncessaire discrtion et confidentialit de certaines informations. 32

Le droit des socits pose que ladministrateur est susceptible dengager sa responsabilit dans la limite de ses fonctions . Il peut mme sagir dune responsabilit solidaire si les administrateurs ont cooprs aux mmes faits. La responsabilit du DG sera videmment plus lourde que celle de ladministrateur. g) La fin des fonctions dadministrateur 1) larrive du terme des fonctions. Un administrateur est en principe rligible mais il peut ne pas ltre. 2) la dmission volontaire avec la difficult pratique de sa publicit. La dmission volontaire est unilatrale. Elle na pas besoin dtre motive ou accepte par la socit. Elle doit tre publi e au RCS pour tre opposable aux tiers. Ladministrateur perd alors ses fonctions lgard de la socit mais demeure administrateur lgard des tiers. 3) la dmission force. 4) la rvocation. Les administrateurs restent peut tre les derniers survivants de la rvocabilit ad nutum. La Loi dit quils peuvent tre rvoqus tout moment par lAGO . Ceci, mme si la rvocation nest pas inscrite lordre du jour => incident de sance. En pratique, les rvocations sont rares parce quil suffit que ladministrateur ait compris quil puisse tre rvoqu pour quil dmissionne. Comme sa rvocation est inluctable, il va prfrer dmissionner. Sil saccroche son poste et quil ne dmissionne pas, il faudra convoquer une AG. Par principe ladministrateur rvoqu na pas droit des dommages et intrts. Contrairement au DG qui peut en recevoir selon les circonstances.
2. Administrateurs issus des salaris ou qui les reprsentent

Il ne faut pas confondre les administrateurs issus des salaris avec les reprsentants du Ce au CA. En effet, ds lors que lentreprise a au moins 50 salaris, elle a un Ce qui a des reprsentants au CA. Ils nont pas de voie dlibrative, ils assi stent simplement aux runions du CA => ce ne sont pas des administrateurs. Depuis 25 ans, la Loi organise la reprsentation des salaris ou des salaris actionnaires au CA. Des salaris => nationalisation : tous les administrateurs reprsentaient lEtat seul actionnaire. A ct, il y avait un quota dadministrateurs reprsentants les salaris. En 86, la droite privatis => dans toutes les socits (celles redevenues pri ves et toutes les SA) il est dsormais possible dorganiser la reprsentation des salaris a u sein du CA en tant que rel administrateur. Aucun succs de cette disposition.
Rgles applicables : 1) pas plus de 4 administrateurs reprsentant les salaris, 2) les administrateurs reprsentant les salaris ne peuvent pas tre plus du tiers des membres du CA. Ce sont de vritables administrateurs qui ont les mmes droits et obligations que ceux issus de lactionnariat. Ils sont lus par les salaris et parmi les salaris. Autre catgorie cette fois obligatoire : les salaris sont en mme temps actionnaires de lentreprise et ont directement ou indirectement plus de 3% du capital.
Cest ce quon appelle la technique de lactionnariat salari que lon rencontre dans certaines socits cotes. Les salaris y sont gnralement actionnaires indirectement par le biais de fonds dpargne qui eux-mmes sont titulaires des actions, les salaris ayant des parts du fonds dpargne. Les salaris ont deux casquettes. Leur reprsentation par des administrateurs devient obligatoire. Les administrateurs sont nomms par tous les actionnaires qui vont vots. La candidature est prsente par des salaris. La SOCIETE GENERALE est la plus connue. Au CA il y a des administrateurs reprsentant les salaris parce qu ils possdent plus de 3% du capital. 33

II. A. Le prsident du CA Statut du PCA
Ce prsident, ou il nest que prsident, ou il est en mme temps DG et donc est PDG. L, on va parler du prsident uniquement : dissociation des fonctions de prsident dune part et de DG dautre part. Cette possibilit de dissociation date de la Loi NRE de 2001 : cette loi permet la socit de scinder les fonctions de PDG entre dun ct le PCA et de lautre le DG de la socit. Le PCA est appel parfois le prsident non excutif ou prsident dissoci. Le PCA est lu parmi les administrateurs par le CA lui-mme. Donc ce sont tous les administrateurs en titre qui vont participer cette lection, y compris sil y a lieu les administrateurs reprsentants des salaris (mais pas les reprsentants du Ce qui ne sont pas administrateurs en titre). Lassemble des actionnaires nomme les administrateurs qui ensuite nomment en l eur sein le PCA = dsignation en deux temps. Gnralement, ds que lassembl est termin, un premier CA est runi et le PCA sera aussitt lu. La dure des fonctions de prsident ne peuvent pas excder la dure des fonctions dadministrateur. Le PCA une fois nomm est rligible. Par ailleurs, il est, sil y a lieu, rvocable par le CA lui-mme, sachant quil nest rvocable que de ses fonctions de prsident ; seule lassemble des actionnaires ne pouvant le rvoquer de ses fonctions dadministrateurs. Si lassemble le rvoque, il ne sera plus prsident car plus administrateur. Si le CA ne le rvoque que de ses fonctions de prsident, il reste administrateur. Le PCA est donc un administrateur. Il est ce titre dirigeant de droit au sens des procdures collectives . Il engage donc sa responsabilit en cas de faillite. Mais ce nest pas lorgane ni de gestion, ni de reprsentation de la socit : double casquette laisse au DG. Le PCA est ncessairement une personne physique alors quune personne morale peut tre administrateur avec dsignation dun reprsentant. En principe le PCA est soumis un ge maximum fix 65 ans mais que les statuts peuvent modifier. Incertitude quant au statut : sagissant de la rgle de cumul des mandats, on ne sait pas si son poste de prsident compte pour un poste dadministrateur ou de DG. Certitude quant au statut : le PCA ne peut pas, tout en gardant ses fonctions de prsident, devenir DG. Devenir PDG nest possible qu la condition que le CA en dcide ainsi : le prsident qui souhaiterait devenir PDG doit dabord dmissionner de ses fonctions de prsident. Le CA doit changer de mode de gestion. Et on procdera une nouvelle lection. Constitution du CA : des administrateurs issus de lactionnariat le plus souvent exclusivement + administrateurs issus des salaris + PCA. B. Dlibrations du CA
Le CA est un organe collgial ce qui veut dire qu lexclusion du prsident, aucun de ses membres na de pouvoir pro pre. Eventuellement ils peuvent recevoir des missions spciales => mandataires de la socit ou du CA. Mais en tant que tel, les administrateurs sont chacun dirigeant de droit mais lorgane qui dirige est le collge en son entier. Le Ca en principe est convoqu par son PCA, que le prsident ne soit que prsident ou PDG. La convocation ayant ncessairement un ordre du jour. Si le Ca ne sest pas runi depuis plus de deux mois, le tiers des administrateurs peut demander au prside nt de le convoquer. Cest ce dlai de deux mois qui permet de dire que gnralement dans les S A il y a entre 4 et 6 runions du CA par an. Il peut se runir un bien plus grand nombre de fois ds lors que le besoin sen fait sentir. Le DG peut demander au PCA d e convoquer le conseil sur un ordre du jour dtermin. Dans les deux cas, cest toujours le PCA qui convoque sur demande dans un cas du tiers des administrateurs, dans un autre cas du DG. Un Ca ne dlibre utilement que sil y a quorum, fix la moiti des membres. Il ne peut tre ni abaiss, ni augment. Il fa ut donc que la moiti de ses membres soit prsents ou reprsents. Seulement un autre administrateur peut reprsenter un administrateur sachant quun administrateur ne peut recevoir quune seule procuration.
34

Depuis prs de 10 ans, il est possible de tenir un CA via visio confrence ; condition que les statuts de la socit ne lait pas exclu et quun rglement intrieur vient en prciser les modalits. Lorsque quorum est atteint, les dcisions sont prises la majorit des administrateurs, sauf statuts plus exigeants. Puisque cest la majorit des suffrages exprims qui compte, les votent blancs sont considrs comme contre. Et le PCA a gnralement une voie prpondrante. Un PV de runion du CA est rdig aprs chaque AG. Cest trs important notamment lorsquil va sagir de recherc her la responsabilit des administrateurs. Le PV retrace tous les dbats au sein du CA, les votes et les justifications. C. Moyens daction du CA
Le CA ne se runi pas trs souvent. Il va essentiellement se prononc sur des dcisions prpares par la direction gnrale. 1. Le droit information
Les administrateurs ne peuvent dcider que sils sont informs. La JP est venu annuler des dlibrations de CA au prtexte qu e les administrateurs navaient pas t suffisamment informs en amont. Lobligation dinformer les membres du CA psent sur le PCA mais aussi et surtout sur le DG. En pratique, chaque administrateur reoit un dossier (le dossier du conseil) : chemise dans laquelle il y a tous les documents crits ncessaires la dcision, des chiffres. Ainsi, les administrateurs sont parfaitement informs. La prparation de ces dossiers est extrmement importante. 2. Le PCA
Le PCA organise et dirige les travaux du CA : il prside le CA. Plus gnralement, il veille au bon fonctionnement de tous les organes de la socit. Le PCA convoque ou est somm de convoquer. Il prside les travaux du CA. Il fourni les informations aux administrateurs. Il vote et en cas de partage, il a une voie prpondrante. D. Les pouvoirs du CA
Cette question est complexe parce quil y a les textes dune part et ce que la pratique en fait dautre part. La pratique dpend troitement de la composition de lactionnariat de la socit. Si on a une socit a actionnariat unique o u familiale, on peut penser que le CA se runira de faon davantage formelle que substantielle et ce sera davantage une chambre denregistrement quun dbat constructif. Quand une socit est ouverte et a fortiori quand elle est cote, le CA prend une t oute autre importance. Il peut y avoir le CA qui sautosaisi notamment par son PCA pour simpliquer le plus quil le peut dans la gestion de la socit. Ou bien le CA qui approuve les dcisions de la direction gnrale. Nouvelles considrations : de moins en moins les socits sont gouvernes par une seule personne => volution des rgles de gouvernance ; et les administrateurs engagent trs souvent leur responsabilit. Pour chaque filiale, il faut un dirigeant de droit. Qui va exercer ses fonctions ? Ce sont gnralement les salaris qui vont prendre la gouvernance dune filiale. Le salari aujourdhui va prfrer tre directeur financier de la socit mre que PDG dune filiale o il est susceptible dengager sa responsabilit. 1. Cadre gnral de pouvoirs
Le CA dtermine les orientations de lactivit de la socit et veille leur mise en uvre. Globalement cest un organe qui donne des impulsions qui sont dcides ou mises en uvre par la direction gnrale de lentreprise. Le CA vrifie que la mise en uvre est effective. En pratique cest plutt le DG qui dfini la direction de la socit et va faire approuver cette direction par le CA. Le CA ne dtermine les orientations en ralit quaprs avoir eu lopinion de la direction gnrale. Le pouvoir dautosaisine :
35

Le CA se saisi de toute question intressant la bonne marche de la socit et rgle par ses dlibrations les affaires qui la concerne. Le CA connait deux limites : 1) objet social : le CA va exercer ses pouvoirs dans le respect de lobjet social. Il ne peut donc pas aller au-del. 2) pouvoirs des autres organes : ces autres organes cest dune part lassemble gnrale, dautre part la direction gnrale. La dtermination des pouvoirs respectifs de lAG et du DG nest pas difficile. LAG a un nombre de pouvoir limit :
AGO=> approuver les comptes, nommer les administrateurs. AGE => modifier les statuts. Ce qui relve des pouvoirs de lassemble ne relve pas du CA. Les compte annuels sont arrts par le CA et lAG les appr ouve. Rapports entre le Ca et la direction gnrale :
Le CA dtermine les orientations, se saisi de toute question => le CA peut donc avoir une comptence trs large. La direction gnrale a globalement tous les pouvoirs pour grer, administrer et diriger la socit. On est en prsence dun organe qui a des fonctions ambiges : Le CA est dit dadministration : administrer cest grer. Les administrateurs administrent => lorgane dans son ensemble administre. Les membres du CA sont des dirigeants de droit au sens des faillites.
A ct, le DG est le reprsentant lgal de la socit : il engage la socit lgard des tiers. Le DG dirige => entre administrer, grer et diriger la confusion est facile. 2. Les pouvoirs spciaux : procdure des conventions rglementes
Cest la problmatique des conflits dintrt entre une socit partie une convention et un de ses dirigeants qui est laut re partie la convention. On aurait pu annuler ces conventions mais ce nest pas ce choix qui a t fait. Globalement, il y a dabord un passage en CA, puis un passage en AG. Le vote en assemble tant clair par un rapport spcial des commissaires aux comptes. La procdure concerne la conclusion de cette convention est vise mais aussi sa modification et sa rsiliati on conventionnelle dun commun accord.
=> qui sont les dirigeants concerns ?

Au premier chef, le DG qui peut tre aid de DG dlgus. Sont galement concerns les administrateurs, en ce compris le prsident des administrateurs. A ces dirigeants de droit, on y a ajout lactionnaire de la socit disposant de plus de 10% des droits de vote ; ou la socit qui contrle la socit qui a plus de 10% des droits de vote .
Les conventions rglementes relvent du pouvoir du CA :

La loi dit que les conventions auxquelles une des personnes prcdentes est indirectement intresse relve galement de la procdure des conventions rglementes : critre de lintrt indirect. De cette convention, le DG pourrait retirer un intrt indirect. Exemple : une socit veut prendre bail un immeuble appartenant une SCI. Le bail va donc tre conclu entre la socit preneuse locataire et la SCI propritaire bailleur. Sauf que la SCI a pour unique associ le DG de la socit locataire. On peut donc dire que le DG est indirectement intress la conclusion de la convention et qu ce titre la conclusion de la convention r elve de la procdure des conventions rglementes. 36

Hypothse de la convention conclue avec un actionnaire qui dtient de plus de 10% des droits de vote. On a comme partie au contrat la SA elle-mme et la socit o la personne physique est actionnaire et dispose de 10% des droits de vote. La procdure des conventions rglemente doit tre suivie. Mais la loi dit que cest le cas aussi lorsque la convention est conclue avec la socit contrlant la socit qui a au moins 10% des droits de vote. La loi ne dit pas prcisment entre qui et qui la convention doit tre conclue. Ce qyi est sur cest quil y a bien la SA. Mais on ne sait pas quelle est lautre partie. En pratique, le bon DG va soumettre la convention la procdure des conventions rglementes. La notion de lintrt indirect est encore plus impressionniste : quel moment un dirigeant est-il considr avoir un intrt indirect ? Faut-il faire une application au cas par cas ? La loi nest pas dune grande prcision ni dune grande clart. Selon la Loi, les socits qui ont un dirigeant commun sont soumises, de mpart et dautre, la procdure des conventions rglementes. Cette procdure ne sapplique pas aux conventions courantes conclues des conditions normales. On reverse l encore dans limpressionnisme => quest ce quune convention courante et quest ce des conditions normales ? Une convention courante correspond lobjet de la socit. La notion de groupe de socit intervient pour juger les conditions normales => les conditions sont elles juges normales dans les
groupes et dans les socits entre elles ?

Exemple : une socit qui prte une autre socit au sein du mme groupe. Ces socits ont un dirigeant commun. La procdure des conventions rglementes devrait sappliquer. => est ce que des prts entre socits est une convention courante ? NON, en principe seule une banque fait des prts ; mais OUI ceci est trs courant au sein de groupe de socit. On peut donc en dduire que cest une convention courante dans le cadre d u groupe. => est elle conclue des conditions normales ? La socit prteuse a intrt se faire rmunrer le plus possible. Si le taux nest que de 2%, on ne peut pas ncessairement dire que les conditions sont normales. La socit emprunteuse a intrt emprunter au plus faible taux dintrt. Cela tend, au sein dun groupe de socit, il est de lintrt sinon de chacune des s ocits, du groupe ; il est dintrt que le groupe dautofinance. Depuis quelques annes, le dirigeant qui parce quil est dirigeant ne peut pas conclure sans conditions la convention ; doit porter la connaissance du PCA les conventions courantes quil juge faite dans des conditions normales. Le PCA en informe alors les administrateurs et les commissaires aux comptes. Les actionnaires ont le droit den demander une communication. Cette chaine dinformation successive permet tout intress de prendre connaissance de ces conventions pour que chacun juge sil sagit bien de conventions courantes conclues des conditions normales. Procdure : Le dirigeant doit en informer le PCA, ce qui se traduit par la mise lordre du jour de lautorisation de la co nvention concerne. Le droit linformation des administrateurs doit tre total : ils doivent se prononcer en toute connaissance de cause. Ladministrateur ou plus gnralement le dirigeant concern ne peut pas prendre part au vote. Si le conseil nautorise pas => nullit. Si le conseil autorise =>la convention peut alors tre conclue. Donc tre signe par la socit et le dirigeant concern. Elle entre alors en vigueur. Mme si lassemble des actionnaires le droit de contrler a posteriori. Donc lors de la prochaine AG, la ratification de cette convention doit tre mise lordre du jour aprs un rapport spcial des commissaires aux comptes sur chacune de ces conventions rglementes.
Sanctions : 1) pas dautorisation du CA: la convention est nulle que si elle entraine des consquences dommageables pour la socit. Il est permis de confirmer la convention non pralablement autoris par une dcision de lAG sur rapport spcial des commissa ires aux comptes. 37

2) convention rgulirement autorise par le CA mais dsapprouve par lAG : la convention a t rgulirement conclue puisquautorise par le CA et sans doute en tout ou partie excute. Les actionnaires ne ratifient pas la convention au cours dune AG qui peut intervenir des semaines ou des mois aprs lautorisation du CA. Cest une expression de divergence entre lAG et le CA. Cest assez rare parce que le CA reflte gnralement la composition de lactionnariat. Ce dfaut dapprobation nest pas lui une cause de nullit de la convention puisqu elle a t rgulirement autorise. La convention est donc valable. Ces consquences prjudiciables pour la socit sont mises la charge du dirigeant concern, voir ventuellement dautres dirigeants . En effet, une majorit dadministrateurs taient en accord avec la convention => y a-t-il eu faute ? Ce que les administrateurs ont jug bon pour la socit, les actionnaires ont jug en sens inverse. 3) le dirigeant qui conclurait une convention avec la socit sans passer par ce processus, il ne serait pa s trs loin de linfraction dabus de biens sociaux. Il existe aussi des conventions rigoureusement interdites : lorsquun dirigeant personne physique se sert de la socit comme de sa banque => il emprunte la socit, se fait accorder un dcouvert, se fait cautionner pour ses dettes personnelles. Ces conventions seraient annules sur le fondement de la nullit absolue sans quil ne soit ncessaire de dmontrer le prjudice de la socit. On exclu le dirigeant personne morale parce quau sein des socits, les prts sont valables. Seconde limite si la socit est une banque => son objet principal est de prter ou de cautionner.
Les cautions, avals et garanties relvent galement des pouvoirs spcifiques du CA : la socit va se charger dengagements qui ne
sont pas a priori les siens. Ces engagements, extraordinaires, relvent dune procdure spciale => relve du pouvoir et de la responsabilit du CA. Autrement dit, le DG, mandataire social, ne peut pas sous sa seule signature souscrire une caution, un aval, une garantie pour la socit puisque cela relve de la comptence du CA. Caution : cautionnement => une personne sengage payer la dette dun autre si ce dernier ne la paye pas. Aval : mme chose que le cautionnement mais en matire de lettre de change. => une lettre dintention est elle une garantie ? Une lettre de confort est elle une garantie ? Une lettre de confort consiste une socit mre donner un crancier dune socit filiale, une forme de confort sur le paiement par cette filiale de sa dette. Ce sont les garanties qui posent problme. Les garanties autonomes ou les garanties premire demande sont des garanties abstraites. Procdure : Il faut une dcision pralable du CA de la socit. Au sein dun groupe de socit de tels engagements sont assez courants. Systme dautorisation global et de seuils dautorisations individuelles : le CA peut fixer un montant maximum dengagements. Montant maximum lintrieur duquel le DG va pouvoir souscrire des cautions, avals et garanties. Autre limite possible : seuil opration par opration. Seuil en de duquel le DG peut souscrire la caution, aval ou garantie. Inversement, seuil au-del duquel le CA doit donner son autorisation pralable. Gnralement les deux techniques se combinent. Pour pouvoir agir seul, le DG doit tre en de du seu il individuel et lintrieur du montant global consolid. Ds que lun des deux critres quantitatifs est dpass, alors le DG doit demander lautorisatio n pralable du CA. Comment celui qui va recevoir lengagement de garantie va savoir que le DG est dans le cadre des seuils et montants. Il va donc demander toutes informations pour lui certifi que le montant maximum nest pas atteint. Sanction :
38

La sanction de tout cela nest pas une nullit mais une inopposabilit : lengagement est valable en tant que tel mais nest pas opposable au tiers, donc au crancier qui a entre les mains lengagement non rgulirement autoris. Ce dernier ne va pas pou voir sen servir. Cette inopposabilit a pour consquence quelle nest pas rgularisable. Au-del de la sanction tenant linopposabilit, il y a la sanction tenant lventuelle responsabilit du dirigeant, en loccurrence du DG qui aurait souscrit un cautionnement au nom et pour le compte de la socit sans que ce cautionnement ait t pralablement autoris par le CA. Le DG qui a souscrit un tel cautionnement est-il fautif ? Le DG commet une double faute : il viole la Loi et viole la dlibration pralable du CA qui fixe des seuils. Le crancier bnficiaire de la garantie nest pas labri de toute fau te : il lui appartenait de sassurer que la procdure pralable dautorisation du CA avait t effectue. La JP tend considrer quon doit prendre en considration davantage la faute du crancier que la faute du dirigeant.
Autres pouvoirs spcifiques du CA :

Le Cac a droit de dplacer le sige social dans le mme dpartement ou au sein, dun dpartement limitrophe pourvu que cela s oit ratifi par lAG. Pouvoirs spcifiques sagissant de la prparation des AG. III. A. La direction gnrale de la SA CA Le statut du DG
A ct du CA, on a la direction gnrale au premier plan de laquelle il y a le DG qui gre la SA. Le DG a le pouvoir de diriger, de grer la SA => premier dirigeant de droit. Il a aussi le pouvoir de la reprsenter => reprsentant lgal : il engage la socit par sa signature lgard des tiers. Depuis une 10 danne, le DG est uniquement DG : formule dissocie. Ou bien, il est DG et PCA => PDG : formule unitaire. Cette dissociation est venue certains gards clarifier, dautres gards brouiller les pistes. Elle a permis de bien disti nguer un CA avec sa tte un PCA ; et dun autre ct le DG. Avant, la notion de PDG est un peu ambige. Et, on ne sait pas o se situe la diffrence entre un CA dadministration avec un mode dissoci, dun mode de surveillance. Exemple de la BNP PARIBAS : cette semaine, Monsieur Pbro va dmissionner de ses fonctions de PCA. On ne sait pas sil dmissionne aussi de ses fonctions dadministrateur pour ne rien tre dans la socit. Il faut donc un nouveau PCA de BNP PARIBAS. Il sagit apparemment de Monsieur Pro qui doit tre administrateur. Cela tombe bien parce quil lest. Sil ne lava it pas t, il aurait fallu une cooptation. On dit que Monsieur Pbro va tre nomm PCA. Monsieur Bonaf actuellement salari va tre dsign DG de la socit. On ne sait pas sil va tre en mme temps administrateur.
Comment on passe dun systme lautre ?

Le CA choisi la condition que les statuts lui en donnent le pouvoir (et cest le cas dans la plupart des SA). Lorsque la socit est constitue, les actionnaires doivent choisir entre CA dun ct et CS dun autre ct. On peut revenir sur ce choix au cours de la vie sociale en changeant les statuts. Si cest le premier mode qui est choisi : ou les statuts choisissent un sous-mode => il y aura toujours un PDG ou jamais un PDG. Les statuts peuvent donner au CA de choisir entre un sous-mode (vraisemblablement le cas de BNP PARIBAS). La plupart du temps, le CA dcide ou la formule concentre PDG ou la formule dissoci DG et PCA . Cest de la souplesse qui pose cependant une difficult. Un tiers qui consulte les statuts ne sait pas si une socit a un PDG ou bien un DG et un PCA. En effet, cest l e CA qui choisi au fil du temps la formule dissocie ou concentre. Le passage dune formule lautre ne constitue pas une modification des statuts mais une application des statuts. Cest la consultation des dlibrations du CA qui va nous renseigner sur la formule choisie. 39

Le DG a un rle cl quil soit simple DG ou PDG. Le DG nest pas ncessairement administrateur . Il peut ltre. Il doit tre une personne physique, de maximum 75 ans sauf clause contraire. En principe il ne peut assurer quun seul poste de DG. Cest le CA qui nomme le DG. Comme il nest pas ncessairement administrateur, le DG na pas remplir les conditions pour tre administrateur comme par exemple tre propritaire dun certain nombre dactions. Le DG nest pas ncessairement un commerant. Son statut nest pas celui dun salari : cest un organe social. Il est nomm, pas licenci mais rvoqu. On qualifie parfois le DG de mandataire social. Ce nest pas certain quil reoive un mandat => organe social avant tout. La notion de mandataire social est faussement juridiquement claire.
1)
La rmunration du dirigeant :
La rmunration procde t elle dune convention conclue entre la SA et le DG ? Elle est dtermine par le CA. Si la rmunration procde dune convention => procdure des conventions rglementes. La Loi NRE de 2001 oblige le rapport de gestion fait loccasion de lAGO annuelle de rendre compte de la rmunration du dirigeant. Le rapport de gestion doit tre transparent sur les rmunrations verses au cours de lexercice prcdent au dirigeant. Un peu la manire des conventions rglementes, les actionnaires a minima auront connaissance de la rmunration au travers de ce rapport de gestion. Plusieurs composantes la rmunration des dirigeants : Rmunration de base qui est fixe Rmunration variable qui dpend de divers paramtres (bnfices de la socit, fluctuations de la bourse, etc). Parachutes donns soit lentre en fonction, soit qui sont prvus pour la sortie des fonctions.
Les parachutes dors verss la fin des fonctions ont t rglements il y a peu de temps. une loi de 05 a soumis les parachutes dors la procdure des conventions rglementes => accord du CA + approbation de lassemble de s actionnaires. On peut ici imaginer un dsaccord entre CA et actionnaires. Cette pratique des parachutes dors se dcline en deux hypothses : Lindemnit nest pas dtermine lavance mais elle nest dtermine dans son principe et dans son montant qu loccasion du dpart du dirigeant. Le principe et le montant du parachute sont trs souvent dtermins au moment de lentre des fonctions du dirigeant dans lentreprise. Cela fait parti du package dentre du dirigeant.
Dans certaines socits, notamment les grandes, il est souvent cr un comit des nominations et des rmunrations qui est une manation du CA. Le comit est donc compos en principe exclusivement dadministrateurs. Cest lorgane qui va par exemple t re missionn pour choisir, recruter un DG ; et faire des propositions quant sa rmunration. Ce comit na pas de pouvoirs lgaux propres. La nomination du DG et la fixation de sa rmunration relve de la comptence exclusive du CA dans son ensemble et non pas dun sous-comit (mme sil est en amont une force de proposition). Il se peut malgr tout que la rmunration du DG nest pas t fixe de manire rgulire. Si tel est le cas, elle est nulle. Dans ce cas, il doit restituer ce quil a indument peru sachant que trs facilement dans cette hypothse, on pourrait se rapprocher de linfraction dabus de biens sociaux. Le DG nest pas un salari mais est considr comme tel du point de vue de la scurit sociale => il reoit une fiche de paye . Lorsquil quittera ses fonctions, il naura pas droit au chmage en tant quil nest pas salari. QUID des retraites verses par la socit son ancien DG : lancien DG arriv lge de la retraite a droit une cotisation. Dans le package ngoci, la retraite devient un lment important de la rmunration. L, il y a deux manires de voir les choses : 40

La socit sengage verser au DG une retraite qui sajoute aux retraites de droit commun. La socit sengage verser une retraite lancien DG. Mais celui-ci rtrocdera la socit la retraite de droit commun.
Dans les deux cas, cest un avantage consenti lancien dirigeant. Avantage dont il profitera sa retraite. Cest un drle de pratique puisque par dfinition il ny a plus aucun lien juridique entre la socit et lancien dirigeant. Il y a donc une vraie interrogation sur la cause juridique de cette retraite qui a finalement t valide par la JP qui a fix des conditions : la personne concerne doit avoir rendu des services spcifiques la socit durant la dure de ses fonctions + lavantage consenti doit tre proportionn ses services rendus + lavantage ainsi constitu ne doit pas constituer une charge excessive pour la socit. Dsormais il ne fait aucun doute que ces retraites relvent elles aussi de la procdure des conventions rglementes sachant quelles peuvent signifier pour la socit une charge trs importante ; charge quon retrouve dans les cours de la socit ou charge que la socit va externaliser. Si la socit garde la charge de cette retraite pour elle, gnralement cest pour une dure viagre ; alors elle doit la provisionner dans ses comptes. Dans ces socits cotes, ces retraites peuvent reprsenter une somme importante. Si la socit dpose le bilan, lancien dirigeant na plus doit rien parce que le dbiteur est en faillite. Cest pourquoi les socits ont tendance externaliser la charge de la retraite auprs dune compagnie dassurance. La socit verse la compagnie dassurance une prime importante. En contrepartie de quoi, la compagnie verse la rmunration au dirigeant pendant toute sa vie. Lavantage pour la socit est quelle verse la prime en une seule fois => provision.
2)
Question du cumul des fonctions avec dautres qualits :
Le DG nest pas ncessairement administrateur. Il nest pas non plus ncessairement actionnaire. Ceci dit, un administrateur peut tre nomm DG et un DG peut tre nomm administrateur. Quand il cumul ces fonctions, la perte de lune nempche pas lautre de survivre. Des cumuls de fonctions sont interdits : Formule dissocie : le DG ne peut tre PCA. Le DG ne peut pas tre commissaire aux comptes ou DG dlgu.
QUID du cumul avec un contrat de travail : Curieusement, il ny a aucune interdiction de principe. Mais il y a nanmoins deux limites : Limite formelle : le contrat de travail conclu avec la socit serait une convention rglemente. Le contrat de travail est sans doute conclu des conditions normales mais cette convention nest pas courante. Limite substantielle : exigence dune subordination. Or, le patron de la socit est le DG. On a donc du mal imaginer quil soit en mme temps le patron et le subordonn.
La JP sest rendu compte que la superposition des deux fonctions ntait pas forc ment une bonne chose au point de dcider que lorsquun salari devient un DG, son contrat de travail est suspendu de plein droit pour la dure de ses fonctions de DG . Cela vite toute ambigut, et cela permet au DG lorsquil quitte ses fonctions de redevenir de plein droit salari.
3)
La responsabilit du DG :
Le DG est un dirigeant de droit au sens du droit des socits et du droit des procdures collectives. Il est responsable pour faute comme les administrateurs. Mais il est plus expos parce que cest lui qui gre, les administrateurs ne sont que membres dun organe. Depuis quelques annes, la JP a cr la notion de faute dtachable des fonctions pour bien circonscrire les conditions de la responsabilit du dirigeant : le DG nest responsable que sil outrepasse ses fonctions . Sinon la faute il la commet es qualit mais cela nest pas lui den rpondre. La JP est venue aussi faire peser des obligations sur le DG. Dabord une forme de devoir de loyaut notamment lgard des actionnaires. Pendant le cours du mandat social, une obligation de non concurrence. 41

Cette responsabilit est dsormais assurable : la socit souscrit une assurance responsabilit civile mandataires sociaux qui couvre la responsabilit du dirigeant notamment lgard des tiers. QUID de linfraction dabus de biens sociaux : LABS cest lincrimination de lusage des biens ou du crdit de la socit par un dirigeant, fait de mauvaise foi en contrar it avec lintrt de la socit et des fins personnelles. On est en matire pnale. Et donc tous les lments constitutifs de linfraction doivent tre constitus pour que celle-ci existe. Souvent on qualifie dinfraction pnale ce qui nest quune faute de gestion qui dpend de la responsabilit civile. La prescription est de trois ans comme pour tout dlit correctionnel. Pendant longtemps, la JP a considr que le point de dpart de la prescription tait le jour o le fait dlictueux tait port la connaissance de la socit (=> prescription glissante ou dlit imprescriptible). Dsormais il est acquis que le point de dpart de la prescription est le jour o lAG approuve les comptes => transcription dans les comptes de labus de biens sociaux. Mais il nest pas toujours facile de distinguer au sein des comptes les oprations rvlatrices dABS.
4)
La fin des fonctions du DG :
Rien nest dit dans la Loi sur la dure des fonctions du DG. Elle peut donc rsulter des statuts ou peut tre fixe par le CA luimme lorsquil dcide de nommer telle personne aux fonctions de DG. Bien entendu, le DG a droit de dmissionner et sa dmission na pas tre accepte par le CA. Le Dg peut tre rvoqu par le CA. Il peut tre rvoqu tout moment. La limite est que si sa rvocation est mise lordre du jour, le DG doit pouvoir se dfendre. Sil tait administrateur et DG : il est rvoqu de ses fonctions de DG par le Ca mais demeure administrateur. Pendant le DG qui tait ncessairement PDG pouvait tre rvoqu ad nutum et il navait droit aucune indemnit. Il pouvait donc tre rvoqu sans aucun motif. La JP ne lui reconnaissait quun dr oit D&I lorsque les circonstances lui avaient t particulirement dommageables. Dsormais, le DG qui nest pas en mme temps PCA reste rvocable tout moment. Mais sil est rvoqu sans juste motif, il a droit des D&I (cela nest pas le cas du PDG). Cest l quintervient la question des indemnits verses au DG loccasion de la cessation de ses fonctions. Les parachutes dors sont prvues lors de lentre aux fonctions de DG => validit de telles conventions au regard du principe de rvocabilit ad nutum. Comment le CA va exercer son droit et sa libert de rvoquer ad nutum sil sait quen le rvoquant, le DG touchera une somme importante ? Le parachute ne bride t il pas la libert du CA ? Tout est question de proportion. Ces parachutes dors sont valids dans le cadre de la procdure dcrite plus haut. Cas dAIR FRANCE : dans les grandes socits, il y a rarement des rvocations : le DG prfre dmissionner. Dans cet exemple, le CA ne voulait plus du DG qui a prfr dmissionner. Il tait prvu une indemnit due dans certaines circonstances.
=> le Dg est-il rellement rvocable ad nutum ? La question reste en suspend. 5) Les DG dlgus :
Jusqu la Loi NRE de 2001 qui a permis la dissociation des fonctions, il y avait un PDG ct duquel il pou vait u avoir un ou plusieurs DG. Certains salaris pouvaient remplir les fonctions de DG adjoints. Aujourdhui, le DG peut demander tre assist par un ou plusieurs DG dlgus. Le DGD est lui aussi un dirigeant de droit donc nomm par le CA sur proposition du DG. Son statut est quasiment identique celui du DG, dont le nombre ne peut pas dpasser 5 et dont la dure des fonctions est cale sur celle du DG. Donc, en principe si le DG quitte ses fonctions, les DGD doivent les quitter aussi moins que le CA nen dcide autrement. Le DGD est en tout point conforme au DG, sauf qui lui est subordonn.
6)
Le PDG :
42

Il est prsident mais aussi DG : le CA va choisir de passer dune forme lautre. Addition des deux fonctions au point de ne faire quun seul organe. Si cet organe est rvoqu, il lest pour ses deux fonctions de PCA et de DG. Certes, il va rester admini strateur ; mais il ne sera plus PDG c'est--dire plus PCA et plus DG. Cest l quil y a la diffrence entre le DG dune part et le PDG dautre part : le DGH a droit des D&I sil est rvoqu dans juste motif alors que le PDG na pas droit ces indemnits => il est donc rellement rvocable ad nutum. B. Les pouvoirs du DG dune SA
Formule de la Loi : le DG est investi des pouvoirs les plus tendus pour agir en toute circonstance au nom de la socit. Le DG est bien le reprsentant lgal de la socit. Il agit au nom de la socit et est mme le seul pouvoir agir de la sorte. Cest en principe sa signature et seulement sa signature qui engage la socit. A linverse, le CA nengage pas la socit. D ans les grandes socits, il y a des dlgations de pouvoirs. Double limite : 1) pouvoirs de lAG : limitativement numrs par la Loi. En pratique on peut se demander si cette liste est vraiment limitative. Il arrive que lAG soit saisie de dcisions ne rentrant pas dans le champ de ses pouvoirs mais que la di rection gnrale souhaite voir prise et valide par les actionnaires. Si limmeuble est le principal actif de la socit, sinon le seul actif de la socit => est ce quen le vendant on npuise pas lobjet social de la socit ? Est-ce quon ne modifie pas lobjet social ? Si on touche aux statuts, il faut une dcision dAG. Le DG peut aussi vouloir se couvrir par les actionnaires sur une dcision aussi importante. 2) pouvoir du CA : la mme observation vaut a fortiori pour le CA : on connait moins la liste. Le CA a quelques pouvoirs spciaux comme accepter les conventions rglementes. Pour le reste il y a une formule gnrale qui vient se confronter aux pouvoirs les plus tendus du DG. Selon le mode de fonctionnement de la socit, selon les dsirs de la direction gnrale, il se peut que le DG soumette au vote du CA une dcision qui ne relve pas de ces pouvoirs afin dassocier les administrateurs un e dcision et se faire couvrir. Dans lordre interne, il est possible que les statuts, le rglement intrieur de la socit, ou lacte de nomination du DG, limitent les pouvoirs du DG. Par exemple en disant que toute vente dimmeuble ou tout achat dimmeuble, ou toute prise de participation da ns une socit ne relvent pa du seul pouvoir du DG ; mais des pouvoirs du CA voire des pouvoirs de lAG. Cette limitation dans lordre interne est assez frquente. Mais elle est inopposable aux tiers : ce qui signifie que le DG qui ne respecte pas cette sparation des pouvoirs nen aurait pas moins engag la socit lgard des tiers. Mais le DG se rend coupable dune faute constitue par la violation des statuts pouvant justifier une action en responsabilit ou une rvocation (juste m otif). Le DG a quelques pouvoirs spciaux, mme sils sont plutt dvolus au PCA. Par exemple, le DG a le pouvoir spcial de demander au PCA de convoquer un conseil. Il a aussi le pouvoir spcial de demander au CA de dsigner ou de rvoquer un DGD. C. Les DGD
Les DGD ont les mmes pouvoirs que le DG, au moins lgard des tiers. C'est --dire que le DGD est lui aussi un organe de reprsentation de la socit. Il engage donc la socit lgard des tiers. Dans lordre interne, il est frquent quune rpartition des pouvoirs sorganise au dtriment du DGD ou entre les DGD. En effet, le DG pourrait, tout en conservant ses pouvoirs, les rpartir entre un ou plusieurs DGD. D. Les pouvoirs du PDG
Le PDG cumule les pouvoirs du PCA et les pouvoirs du DG. En tant que PCA il convoque le CA et fixe lordre du jour. Il dirige les dbats du CA sil y a lieu. En tant que DG, il reprsente la socit, il propose la nomination et la rvocation des DGD.
43

Diffrence de statuts : le DG a droit des D&I sil est rvoqu sans juste motif alors que le PDG est rellement rvocable ad nutum.
SECTION 2 : la socit anonyme conseil de surveillance et directoire Formule qui date de 1966, trs inspire par le droit allemand mais battu en brche par la Loi de 2001 qui a permis la dissociation. Entre 66 et 2001 : on avait une SA CA avec sa tte un PDG. En 1966 on a voulu crer une seconde technique plus collgiale avec non pas une personne qui dirigeait la socit, mais un organe collgial (en loccurrence le D). La collgialit avait pour contrepartie, quil ny avait besoin que dun CS qui surveillait le DG. En 2001 on a permis la dissociation entre les fonctions de PDG et de DG ce qui signifie que le relatif succs du CS et du D qu connu la priode 66-01 sest affaibli. Exemple typique : AXA => pendant longtemps AXA a eu un PDG donc CA et PDG. Lorsque ce PDG a cess ses fonctions, la socit sest transforme en CS et D. Le nouveau patron de la socit tait le PD. La socit est revenue un schma CA avec dans un premier temps un PCA et puis dsormais un PDG. On ne peut pas dire quil y ait beaucoup de socit CS et D. La plus connue est PSA dont le patron est PD. I. Le directoire (D)
Le D est par principe un organe collgial compos de 2 5 membres . Ces membres sont des dirigeants de droit de la socit au sens du droit des procdures collectives. Le D est donc une quipe. Dans les petites SA, il est possible que le D soit remplac par une seule personne physique => DG unique. Dans les deux cas, les membres de cet organe sont ncessairement des personnes physiques nommes par le CS. CS qui choisi parmi les membres du D la personne laquelle il va donner le titre de PD. Il peut choisir de donner un ou plusieurs autres membres du D, le titre de DG.
Qui a le titre de DG dans une SA ?
1) SA CA => ncessairement un DG. A ne pas confondre avec le PDG ou le DGD. 2) SA CS => un ou plusieurs membres du D (pas le prsident). A ne pas confondre avec le DG unique qui incarne lui seul le D.
La dure des fonctions est titre suppltif est 4 ans. La fourchette accorde est de 2 6 ans. Le statut : Un membre du D a en principe le mme statut que le DG dans une SA CA. Cest le cas par exemple pour le cumul des mandats, pour labsence dobligation dtre actionnaire. Il y a des amnagements : 1) le DG peut tre en mme temps membre du CA. Alors quun membre du D ne peut jamais tre membre du CS. 2) cumul avec un contrat de travail : en principe le cumul est possible a priori dans les deux sens. Avec le respect de la procdure des conventions rglementes si le membre du D devient salari tout en restant membre du D. Avec les deux limites que sont la question de la subordination et celle de leffectivit du contrat de travail. Les membres du D sont rmunrs selon dcision du CS. La rmunration est individuelle.
QUID de la rvocation des membres du D ?

Lide dorigine toujours prsente dans la loi est que si les membres du D taient nomms par le CS, ils ne pouvaient tre r voqus que par les membres de lassemble pour viter une trop grande importance du D. Avec la Loi NRE, il est possible que les statuts prvoient que lorgane de rvocation ne soit plus lassemble mais le CS. 44

Illustration : le journal Le Monde est dot dun CS et dun D => pour rvoquer le PD, il fallait runir une AG. Le CS navait pas le
pouvoir de rvoquer le PD. Il a fallu attendre quune AG se tienne pour procder la rvocation. Le CS a priv le membre du D de ses fonctions de PD. Il a nomm ses ct dautres membr es du D. On attend toujours une rvocation par les membres. Les membres du D sils sont rvoqus sans juste motif, ont droit une indemnisation. Si le CS na pas reu des statuts de rvoquer les membres du D, la Jp considre quil a le pouvoir de priver le PD de ses fonctions. Les pouvoirs du directoire Les pouvoirs appartiennent un pouvoir collgial sauf le cas exceptionnel du DG unique. En principe donc, toutes les dcisions sont prises par cet organe. Ce qui suppose un registre des dcisions du D. qui fasse tat dune dlibration de cet organe collgial suivi dun vote. Cela nest pas envisageable dans les grandes socits si toutes les dcisions doivent tre prises de la sorte. 1) les grandes dcisions : la Loi prvoit une possible rpartition au sein du D, entre les membres du D. laval du Cs est ncessaire. Ainsi, dans sa sphre de comptence, chaque membre du D est rput prendre la dcision du nom du D lui-mme. Cest ainsi que, dans les grandes socits, on peut avoir au ct du PD, un membre charg des finances, un membre de la commercialisation, etc. Si ce membre a au plus le titre de DG, on va avoir des DG spcialis dans les finances 2) les dcisions quotidiennes Le PD est le reprsentant lgal de la socit qui engage la socit par sa signature. Il ne peut en principe lengager quaprs avoir fait valid par le D lui-mme. Cest aussi sil y a lieu les membres du D qui ont reu le titre de DG. A lgard des tiers donc, la signature du PD est ncessaire et suffisante, comme le serait la signature dun DG. Cette signat ure qui va exprimer une dcision de la socit prise en principe par le D, organe collgial. Sauf que, mme sil ny a pas eu dcision du D, sa signature nen engage pas moins la socit. Mmes limites que constitue lobjet social, les pouvoirs des assembles des actionnaires et ceux du CS. II. Le conseil de surveillance (CS)
Le statut des membres du CS est trs largement inspir du statut des membres du CA (la Loi procde souvent par renvoi). La grande diffrence est que les membres du CS ne sont pas considrs comme des dirigeants de droit au sens des procdures collectives. A ce titre, es qualit, ils nengagent pas ncessairement leur responsabilit => un CA administre et donc dirige, alors quun CS surveille et donc ne dirige pas. Mme identit que lon retrouve dans le fonctionnement du CS : collgialit, quorum, majorit, visioconfrence. Le CS a sa tte un prsident qui est ncessairement une personne physique, ncessairement flanqu dun vice prsident selon la Loi. Sachant quil y a incompatibilit absolue entre les fonctions de membre du CS et membre du D. Mme schma galement sagissant de la procdure des conventions rglementes ; aux cautions, avals et garanties => le Cs jour exactement le mme rle que le CA. Diffrence : il y a certaines autres dcisions dont la Loi dit quelles peuvent ou quelles doivent tre pralablement acceptes par le CS: cession totale ou partielle de participation, constitution de sret, et cession dimmeuble par nature. Ces trous actes viennent brider les pouvoirs du D : pour lun de ces trois actes, le CS a plus dinfluence que le D. Limites lintrieur desquelles le D aurait tous pouvoirs.
En plus, les statuts peuvent prvoir que dautres sries dactes relveront de lautorisation pralable du CS. Rsultat : plus la liste des actes qui relvent de lautorisation pralable du CS est importante, plus il y a un risque que les membres du CS soient assimils des dirigeants de fait. Et qu ce titre ils engagent leur responsabilit lors de procdure collective.
45

TITRE V : la socit par actions simplifies (SAS) La SAS a t cr en 1994 en rponse une forte demande de la pratique justifie par une volont de plus de souplesse dans au moins deux situations : 1) lorsque des groupes de socits crent des filiales communes, 2) organiser au sein dun groupe de socit, le statut juridique des filiales, sous filiales, etc. Le point de dpart est que les SARL sont rserves aux petites socits. A dfaut de SARL, les groupes devaient passer par la constituer de SA. Or le droit des Sa est singulirement dtaill et sanctionnateur. Revenons sur les situations ci-dessus exposes : 1) des groupes mettent en commun des moyens. Cette filiale commune est une socit ferme. Mais par son statut, elle suppose une rgle gnrale comme par exemple une alternance des dirigeants. Ce type de filiales communes na rien voir avec une SA. Cette filiale commune ne pouvant tre une SARL, elle tait SA mais le droit commun de la SA ntait pas dapplication aise. Si cela ne fonctionnait pas en France, les entreprises allaient ltranger. 2) la SA doit avoir au moins 7 actionnaires ce qui suppose au sein dun groupe de prter 6 actions du groupe des tiers. Ceci est artificiel et compliqu. La raison dtre de la SAS est une simplification des rgles applicables aux SA. Contractualisation plus i mportante du droit des socits au travers la grande libert statutaire laisse aux actionnaires. On a volu vers la SAS dune seule personne => SASU : aboutissement ultime du phnomne de simplification et contractualisation. Quand une SAS a un seul actionnaire, il est omnipotent. La plupart du droit des socits ne sont plus inoprante : une assemble ne veut plus rien dire, donc une dlibration ou une convocation est inutile. QUID du rapport de gestion prsent lui-mme ou de lapprobation des comptes. Cot de fonctionnement de la SAS : avec ce processus de simplification, le cot est plus faible. La SAS a connu un immense succs, surtout depuis la possible SASU. Limite : cotation sur le march. Les SAS ne peuvent pas faire appel public lpargne. Elles ne peuvent pas tre cote. Certains dplorent, dautres sen flicitent. La grande souplesse nest sans doute pas compatible avec les rgles du march. Droit applicable la SAS quand la libert statutaire nest pas applique : => renvoi des rgles applicable la SA qui vont sappliquer obligatoirement ou de faon suppltive. => laboration de certaines rgles spcifiques la SAS. La cration de la SAS est la manifestation dune raction une politique juridique trop rglementaire. Les opr ateurs conomiques veulent plus de souplesse. On peut dire que lexcs de rglementation de la SA conduisait inluctablement la cration de SA S. QUID de la libert laisser aux oprateurs conomiques. Chapitre 1 la cration de la SAS SECTION 1 : la constitution mme Depuis 1998, une personne physique ou une personne morale ; mais une seule suffit, peut constituer une SAS. Il ny a aucune barrire lentre. Il suffit cette ou ces personne (s) de rdiger des statuts et de rentrer dans le processus de constitution de la socit. On peut empiler les SASU. 46

Dsormais, il ny a plus dexigence de capital minimum. Il y a des SAS un capital dun euros. Des questions se posent quant au capital ventuellement variable. Il faut dans toutes les manires des apports en numraire ou en nature. Il est dsormais possible de prvoir des apports en industrie mme sils ne constituent pas le capital. Si des apports sont faits en nature, la valorisation doit tre apprci par un commissaire.
SECTION 2 : transformation dune autre socit en SAS Exigence dunanimit requise => puisquexiste pralablement une autre forme de socit, cette dernire est moins souple que la SAS. Ce plus de souplesse doit tre accept pour tous les actionnaires ou associs actuels parce que cela pourra leur profiter ou leur nuire. De mme, la transformation en SAS, on peut assimiler labsorption par la SAS. Do la ncessit dune unanimit
Chapitre 2 le fonctionnement de la SAS Il y a des organes de direction et de gestion, des organes de dcisions collectives et ventuellement des organes de contrle. SECTION 1 : la gestion de la SAS Un seul dirigeant suffit : il est ncessaire et suffisant. Cest alors le prsident. Jamais on navait rencontr de prsident excutif. On a rencontr des grants, des DG, etc. Le PCA nest pas excutif, pas plus que le PD. Curieusement, ce seuil est rapidement apparu insuffisant, en tout cas quand la SAS servait de vhicule pour les partenariats entre groupes de socits. Il y a une vraie question de gouvernance : qui ve grer la filiale commune sous forme de SAS : 1) ou les groupes nomment ensemble un prsident qui sera le dirigeant de la SAS ayant deux ou plusieurs grands groupes. 2) les deux ou plusieurs grands groupes dcident dun autre mode de gouvernance. Il y a un prsident et dautres organes pour que les autres groupes actionnaires soient reprsents. La pratique a donc cre dautres organes. A ct du prsident, il peut y avoir un o u plusieurs DG, voir un ou plusieurs DGD. Il peut y avoir un ou plusieurs dautres organes. I. Les reprsentants de la SAS
Ces possibilits laisses par la loi => qui a le pouvoir de reprsenter la SAS ? Le reprsentant lgal de la SAS Le prsident qui est souvent le seul organe est le reprsentant lgal de la socit. Il va engager la socit lgard des tiers et mme au-del de lobjet social (sauf mauvais foi du tiers). Les fonctions de reprsentation de la socit peuvent tre exerces par plusieurs autres personnes. Le DG et/ou les DGD Sur ce point l, la Loi a suivie la pratique qui a rapidement cr un poste de DG.
Engage-t-il la socit ?
Oui, cela est possible si 1) les statuts le prvoient ; 2) un de ces deux titres est attribu une personne ; 3) les pouvoirs doivent tre bien dtermins. Tout cela va se traduire sur le Kbis de la socit. Sur le Kbis dune SAS, on a videmment le prsident. Si le DG ou les DGD sont sur le document, cest quelles ont le pouvoir dengager la socit. 47

Dautres organes Ils peuvent recevoir des pouvoirs de reprsentation notamment de la part du prsident. Mais ces autres organes ne sont pas sur le Kbis et donc nont pas le pouvoir lgal dengager la socit lgard des tiers. II. A. La gestion de la SAS Le principe de la libert
Dans la gestion, cest la plus grande libert qui rgle. Le plus simple cest un prsident qui a la totalit des pouvoirs lexception de ce que la loi accorde aux assembles. Le plus compliqu cest la cration dun ou plusieurs autres organes aux cts du prsident : un ou plusieurs DG, un ou plusieurs DGD, un ou plusieurs organes collgiaux, etc. La libert statutaire est sans limite de ce point de vue. Parfois complte da illeurs par un rglement intrieur de la SAS.
QUID du statut et de la responsabilit de ces diffrents organes :

Il y a des dirigeants de droit dfinis par la Loi et relays par les statuts, vent uellement encadrs dautres organes. Au cas poar cas, on va se demander si ces autres organes peuvent recevoir la qualification de dirigeant de droit. En cette matire, cest le rgne de la libert statutaire qui sapplique. B. Le statut des membres
1) le prsident nest soumis aucune des interdictions qui sappliquent en matire de SA. Ainsi, le prsident peut tre une personne morale. Si cette personne morale alors prsidente de la SAS, a plusieurs reprsentants lgaux ; il y a de fait plusieurs prsidents pour la SAS. Exemples : une SA est prsidente dune SAS. La SA a sa tte un DG et un DGD. Le DG et le DGD ont tous les deux le pouvoir dengager la SA et deviennent de fait les coprsidents de la SAS. Si le prsident de la SAS est une SARL qui a deux grants => chacun des cogrants de la SARL, devient coprsident de la SAS. Le statut des dirigeants de SAS relve trs largement de la libert statutaire => stabilit des fonctions, origine des fonctions, change des fonctions (prsidence tournante). Le seule principe respecter est celui du contradictoire : les statuts ne peuvent prvoir que le prsident pourra tre rvoqu en son absence par exemple. De mme pour la rmunration des dirigeants. Limite tenant linterdiction de certaines conventions entre la socit en loccurrence et son dirigeant => les dirigeants dune SA et donc par analogie dune SAS ne peuvent pas sils sont des personnes physiques emprunter la socit ou se faire cautionner p ar la socit. Pas de pouvoirs sans responsabilits : comme tous les dirigeants de droit des socits commerciales, les dirigeants de SAS sont susceptibles dengager leur responsabilit civile. Au premier rang, il y a bien sur le prsident, le ou les DG, le ou les DG. Mais plus gnralement dit la Loi : tous les dirigeants de la SAS. C. Assemble des actionnaires ou dcision de lactionnaire unique
Ou il y a au moins deux actionnaires et cest donc une assemble qui va prendre la dcision. Ou bien nous sommes en prsence dune SASU qui prend lui-mme des dcisions et donc la runion na pas de sens. Ce qui relve des pouvoirs des actionnaires dpend des stipulations des statuts. Il y a des strates successives : tout ce qui ne relve pas de la loi ou des statuts des actionnaires appartient aux organes de direction => augmentation ou rduction de capital ; fusion, scission ou dissolution ; nomination des commissaires aux comptes ; dcisions relatives aux comptes annuels. La loi vient poser des rgles de majorit ou dunanimit relative certaines dcisions. 48

Trs souvent les SAS dfinissent, dans les statuts, des conditions pour tre actionnaires. Si cette stipulation des statuts pouvait tre modifie une simple majorit ou majorit renforce ; il y aurait une disparition du pacte social. Donc la Loi vient dire que les conditions statutaire daccs la socit, voire dexclusion de la socit ; ne peuvent tre modifie qu lunanimit. Seule une assemble peut modifier les statuts, statuant lunanimit des actionnaires. Tout le reste relve de la libert statutaire. A partir de l, ou la socit a au moins deux actionnaires alors on va runir une assemble (mais la plus grande libert rgne quant la tenue de cette assemble ; y compris pour celles qui vont se prononcer sur les comptes annuels. Le droit linformation des actionnaires est beaucoup moins rglement quen SA, chose que les statuts peuvent accroitre) ; ou bien elle na quun seul associ (pas dassemble. Les dcisions de lactionnaire sont rpertories dans un registre qui vaut PV dAG). Exemple de la grande libert laisse aux statuts : les comptes annuels doivent tre approuvs par les actionnaires. Alors que dans les autres socits, ils doivent tre approuvs dans les six mois ; la Loi dispose que pour la SAS, ils doivent tre approuvs la clture de lexercice sans condition de dure. Cela signifie quils doivent tre approuvs le plus tt possible.
QUID de ce qui est rglement :

Pour viter toute malhonntet, certaines conventions conclues entre la socit et ses dirigeants sont soumises la procdure des conventions rglementes avec une grande libert tenant la souplesse de la SAS. En SAS, pas dobligation dautorisation pralable.
49

Cours DSS

Загружено:

Сведения о документе

Оригинальное название

Авторское право

Доступные форматы

Поделиться этим документом

Поделиться или встроить документ

Параметры публикации

Этот документ был вам полезен?

Это неприемлемый материал?

Авторское право:

Доступные форматы

Cours DSS

Загружено:

Авторское право:

Доступные форматы

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

Quest ce quen effet une socit ?

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

Pourquoi existe-t-il encore des socits en nom collectif ?

Intrt de la transparence fiscale ?

Que se passe-t-il si un avocat devient associ dune socit en nom collectif ?

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

Quest ce que peuvent dcider les statuts ?

Pouvoir(s) des grants ?

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

La SARL dun seul associ est lEURL.

SECTION 3 : le capital social 7

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

Comment peut-on se sparer dun grant ?

Indemnit due au grant ?

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

Cette diffrence dans le temps se justifie t elle ?

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

Lassoci concern ne prend pas part au vote. IV. La participation au rsultat

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

Qui participe lassemble ?

A quelles conditions de quorum et de majorit dlibrent les assembles ?

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

Le consentement exprim dans un acte

Apports faits par les associs actuels

Apports faits par de nouveaux associs : tiers trangers la socit

Est-ce quon accepte quun tiers sinvite au capital de la socit ?

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

Ces socits ne sont quasiment pas utilises.

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

Au journal officiel dpartemental. IV. Limmatriculation de la socit

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

Le CA est un organe social, organe collgial et dlibratif. A. Organe collgial

1. Administrateurs reprsentants les actionnaires ou en tout cas nomms par eux

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

=> une rpartition des postes peut-elle intervenir ?

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

=> un administrateur doit il tre actionnaire ?

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

2. Administrateurs issus des salaris ou qui les reprsentent

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

DROIT SPECIAL DES SOCIETES Monsieur Philippe DUBOIS

=> qui sont les dirigeants concerns ?

Les conventions rglementes relvent du pouvoir du CA :