Anlisis de contenido Alumna: Talia Garza Hernndez No.

de matrcula: 1197609 NEZ Palacios, Susana, La proteccin de los derechos sociales y su implementacin en las sentencias de la Corte Interamericana, Alegatos, Universidad Autnoma Metropolitana, No. 79, Mxico, 2012,pp. 645.662.
El anlisis de contenido que en la presente sesin se pretende analizar es el artculo titulado: La proteccin de los derechos sociales y su implementacin en las sentencias de la Corte Interamericana de la autora de Susana Nez Palacios. En trminos generales el artculo resulta de gran inters porque la autora maneja un interesante hilo conductor que parte de la necesaria implementacin de los derechos sociales, para relacionar implementacin y garantas de los derechos sociales, a travs de una disertacin importante de sendos criterios jurisprudenciales de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (en adelante CIDH). En resumen: La autora pretende dar luz, acerca de la viabilidad de la proteccin de los derechos sociales utilizando dentro del sistema de fuentes: la efectividad de esta proteccin mediante el canal interpretativo que abre la CIDH, originando mecanismos de implementacin de la proteccin de los derechos sociales (DESC), a travs de una interrelacin entre el sistema de derecho interno y el sistema regional de proteccin y tutela de los derechos humanos. En el transcurso del artculo la autora desarrollar la idea y las diferencias que se implican entre proteccin, tutela e implementacin, siendo estas dos ltimas las ms acuciantes. El artculo parte del anlisis de los derechos sociales, el conflicto entre derechos sociales y derechos individuales, nuevos planteamientos para la proteccin de los derechos sociales, los derechos sociales en el marco del

derecho

internacional

pblico,

los

derechos

sociales

en

el

sistema

interamericano y las sentencias de la Corte Interamericana de derechos humanos.1 La definicin de implementacin a la que se adscribe la autora, es el trmino que utilizado en concepto jurdico se refiere a las: Acciones necesarias para la proteccin, vigencia y cumplimiento de los derechos sociales.2 Por implementacin, se entiende en palabras de la autora el establecimiento de sanciones y mecanismos para aplicar las normas de proteccin de los derechos humanos. El trmino se orienta entonces al necesario concepto en materia de derechos humanos de garanta: Pero, aun ms, debe garantizarse que todo este sistema podr (en el caso de las vctimas) o deber (en el caso de los rganos involucrados) llevarse a la prctica.3 El objetivo general del trabajo de la autora es analizar las razones y obstculos formulados, principalmente por los Estados, para justificar el incumplimiento de las normas que protegen derechos sociales.4Es en ese objeto, donde la autora justifica el problema que plantear en su investigacin, es decir, la pregunta del Por qu eligi las sentencias de la CIDH, como fuentes jurdicas de proteccin de los DESC?: la respuesta estriba en que como ella dice: tanto o ms til es la recopilacin de argumentos que desde la teora y la jurisprudencia cuestionan tales justificaciones y formulan propuestas para la real implementacin de los derechos sociales.5 Una de estos mecanismos de garanta y de implementacin de los llamados DESC, sera la proteccin jurisdiccional de los DESC, aunque advierto desde el principio, en trminos muy generales (despus se explicar), por lo pronto vale decir que la autora, se inscribe en la opinin de un juez de la CIDH Antnio Augusto Canado Trindade cuando afirma citndolo a l que: la proteccin jurisdiccional es la forma ms evolucionada de salvaguarda de los
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NEZ Palacios, Susana, La proteccin de los derechos sociales y su implementacin en las sentencias de la Corte Interamericana Sumario, p. 645. 2 dem. 3 dem. 4 dem. 5 Ibdem., p. 645-646.

derechos humanos, y la que mejor atiende los imperativos del derecho y la justicia.6 La autora en este sentido desarrolla la idea de que la actividad de los tribunales ha sido muy determinante para ampliar la proteccin de los derechos humanos, esto opera en la jurisdiccin internacional, pero tambin en sentido inverso: en los tribunales nacionales. Dado que estos ltimos se adscriben al criterio imperante de incorporar los criterios de los tribunales internacionales y del reconocimiento de la supremaca de las normas internacionales de los derechos humanos.7 Ms adelante la autora explica que para contrarrestar la problemtica del incumplimiento de los derechos sociales, se proponen temticas concretasel cumplimiento de los tratados (todas las materias) y su reflejo en la creacin de un Estado de derecho internacional.8 Lo que ella define como un elemento conductor de su trabajo que es la existencia o el establecimiento de un Estado de derecho internacional.9 El nmero de personas que acuden a la jurisdiccin de la CIDH, reconoce la autora se ha incrementado. Esto se ha propiciado por factores tales como la influencia de los organismos de la sociedad civil, los medios de comunicacin, y la flexibilizacin de los reglamentos de la CDIH, entre otros. Muchos asuntos aun quedan bajo las jurisdicciones nacionales, y tambin se debe estar al pendiente de que no todos los asuntos deben necesariamente llevarse ante los rganos del sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos. Se trata de lo que se conoce en el argot del derecho internacional de los derechos humanos, del principio de la excepcionalidad, la jurisdiccin interamericana es la excepcin, lo que algunos juristas denominan casos paradigmticos. La autora lo expone as: el cumplimiento de las normas que protegen derechos humanos debe ser la regla y las violaciones a aquellas deben sancionarse de manera eficaz por las instancias internas.10

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NEZ Palacios, Susana, op. cit., p. 646. dem. 8 Ibdem., p. 648. 9 dem. 10 Ibdem., p. 647.

La autora tambin establece aqu un punto importante, que entre los rganos del sistema interamericano de derechos humanos: los dos ms importantes que son la CIDH y la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, el cumplimiento ms efectivo se refleja ms en el cumplimiento de las sentencias de la CIDH que en el cumplimiento de las recomendaciones de la comisin, de all que esto origine que la autora argumente que los organismos del sistema interamericano aunque acten excepcionalmente deben de fortalecer las instancias judiciales del sistema interamericano de derechos humanos.11 La autora se apoya de un indicador importante, que es el que determina que la mayora de las sentencias sobre las que se ha pronunciado la CIDH se refieren a la clasificacin de los derechos civiles y polticos, observndose as que los derechos econmicos, sociales y culturales (PRIDESC) no han recibido el mismo trato en la legislacin, en los tribunales y en la prctica estatal.12La argumentacin ha sido lo que es de nuestro conocimiento: cuestiones propias del sistema econmico imperante y recursos estatales limitados.13 Para la autora, una definicin de derechos sociales adecuada para el planteamiento actual de los DESC, es la que proporciona el acadmico Peces Barba: Los derechos sociales son el conjunto de principios, normas e instrumentos destinados a consagrar, promover, regular, proteger y aplicar los derechos humanos con contenido econmico, social y cultural.14 An cuando se han fundamentado por la academia, parte de la problematizacin en la garanta e implementacin de los derechos sociales, se vio influida, por la caracterizacin de los derechos sociales, en palabras de la autora como derechos de cumplimiento programtico o gradual.15 Esto los consideraba como derechos de cumplimiento pendiente, sin determinacin del tiempo, o incluso, de imposible cumplimiento.16Esta definicin en opinin de la autora retras la creacin de nomas de derecho interno, as como de carcter internacional encaminadas a establecer obligaciones y medidas que

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NEZ Palacios, Susana, op. cit., 647. Ibdem., p. 648. 13 dem. 14 dem. 15 dem. 16 Ibdem., p. 649.

comprometieran a los Estados para abrir canales de recursos jurdicosjurisdiccionales, acciones coercitivas, etc.17 La clasificacin de los derechos humanos, es una tendencia de uso corriente en el lenguaje del derecho de los derechos humanos. Se clasifican en diferentes enfoques acerca de sus fines, criterios, fundamento filosfico diverso, en derechos de primera, segunda, tercera o hasta cuarta generacin, y una importante que es la divisin de los instrumentos jurdicos. La autora dice, ciertamente que la tendencia hacia la clasificacin no puede considerarse irrelevante, y yo aadira un asunto menor. Ella considera que por la clasificacin es que existe un gran impacto prctico, que se denota inclusive en los mecanismos de defensa de los diferentes derechos.18 Esto genera dos extremos de proteccin: un extremo de defensa y proteccin de derechos ms importantes, que integran normas perentorias de ius cogens19 y otro extremo de derechos menos esos importantes, razonamientos que la parecen autora indefendibles que e los innecesarios.20En

argumenta

mecanismos ms eficaces de proteccin de los derechos humanos, se reflejan en los derechos de primera generacin. Aun cuando la diferencia de trato de estas dos clases de derechos: los derechos civiles y polticos y los PRIDESC, si se les concede un diferente trato, en beneficio de los derechos civiles y polticos, reflejo del perene conflicto entre los derechos individuales y los derechos sociales, las diferencias se reflejan con el artculo 2, comn solo en apariencia a ambos pactos de derechos que los consagran, y que en el pacto de los PRIDESC es diferente. La tendencia actual de los acadmicos, consignada por la autora es aquella que establece los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad de los derechos humanos: actualmente la mayora de los tericos pugnan de manera fundamentada por la indivisibilidad de los derechos humanos, porque valen igual, tienen el mismo peso, no pueden ser jerarquizados y exigen un mismo nivel de cumplimiento. Esto implica que el
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NEZ Palacios, Susana, op. cit., p. 649. dem. 19 dem. 20 dem.

derecho a la salud no tiene menos valor que la libertad de expresin de algn medio de comunicacin.21 Admite que aun cuando se cre la Declaracin Universal de los Derechos Humanos de 1948, no se ha podido hasta ahora uniformar el fundamento las posibilidades reales de proteccin de los DESC establecidos en el Pacto de los derechos econmicos, sociales y culturales.22Ahora la doctrina y los organismos internacionales trabajan en proveer esa fundamentacin y posibilidad de garanta e implementacin, uno de esos esfuerzos se reflejan en la opinin de un autor ya aludido por la autora, Antnio Augusto Canado Trindade quien afirma: podemos distinguir cuatro etapas: las de la dicotoma entre derechos civiles y polticos, y los derechos econmicos, sociales y culturales; de la superacin doctrinaria de dicha dicotoma por el

reconocimiento de la indivisibilidad de los derechos humanos; de la bsqueda de solucin para una proteccin eficaz de los derechos econmicos, sociales y culturales; y de las perspectivas de evolucin de la materia en los prximos aos.23 La lnea discursiva de la autora jams podra haber evitado al terico ms acabado del garantismo moderno Luigi Ferrajoli. Segn la autora, algunos marcos institucionales, han ido avanzando en materia de este novedoso enfoque de garanta e implementacin de los DESC como un paso necesario para una relacin ms dimensionada ente sociedad y gobierno. Adems de que este enfoque tratara de renovar la vigencia de los derechos humanos, y profundizar en una democracia verdadera, ya que como se infiere de lo dicho por Canado Trindade, quizs estos derechos pudieran referirse a una nueva perspectiva evolutiva de los derechos en los prximos aos.24As la autora considera que el caso de la CEPAL, ya se trabaja en la propuesta de un pacto social basado en un enfoque de derechos humanos que parte de la idea de la

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NEZ Palacios, Susana, op. cit., p. 650. Ibdem., p. 651 23 Ibdem., p. 651. 24 dem.

indivisibilidad de los derechos humanos y vincula los DESC con la ciudadana.25 De esta manera la indivisibilidad es un concepto que extendido a la integralidad e interrelacin de los derechos, supera sus diferencias y el conflicto entre ellos.26Aun cuando estos dos elementos, parecen muy convincentes, no es omiso sealar que las dudas respecto de la proteccin de los DESC son dignas de considerar, por ello la autora se inscribe en un nuevo planteamiento que segn otro autor Cruz Parcero, los DESC deben ser considerados como derechos prestacionales27 Este novedoso concepto dice que son: aquellos derechos que, en lugar de satisfacerse mediante una abstencin del sujeto obligado (el estado principalmente), requieren por su parte una accin positiva que se traduce normalmente en la prestacin de algn bien o servicio y agrega que son derechos de individuos o de grupos frente al Estado, pero su satisfaccin exige una transferencia de recursos de los sectores ms ricos hacia los ms pobres.28 Se trata de una idea que pugna por la redistribucin de los recursos, redistribucin que realizara com o sujeto responsable-regulador el Estado, Cmo? Pues a travs de considerar a los DESC como verdaderas normas jurdicas.29 Es decir en palabras de Cruz Parcero citado por la autora a travs de: reglas, principios o directrices que contemplan una accin positiva (una prestacin de bienes y servicios) por parte del Estado.30 Los DESC contemplados como normas jurdicas atribuyen la obligacin estatal de establecer normas que garanticen ciertos derechos mnimos.31Aqu interesa, que para la autora, una condicin esencial para la visualizacin de los DESC como verdaderas normas jurdicas, se coadyuva mediante la democracia: La democracia aparece como contexto necesario para la implementacin de los derechos sociales porque el Estado, en ese marco, asume sus obligaciones a partir de la elaboracin de objetivos especficos y
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NEZ Palacios, Susana, op. cit., p. 652. dem. 27 Ibdem., p. 653. 28 dem. 29 dem. 30 dem. 31 dem.

polticas pblicas y esto llevara a que no slo enfrentara las consecuencias judiciales a partir de acciones individuales; la participacin de la sociedad organizada y los mecanismos estatales permitiran evaluar el cumplimiento, adems de existir indicadores de acciones y de resultado.32 Entre las formas de tutela de los derechos humanos, resulta necesario el establecimiento de mecanismos judiciales claros y asequibles, los ms eficaces y evolucionados,33 en sus palabras como: garantismo, justiciabilidad y judicializacin, con implicacin directa con la actividad judicial, otros como la tutela y la implementacin,34 la segunda nocin interesantsima con la que la autora dio comienzo a su alocucin pueden: llevarnos a un planteamiento ms amplio respecto de las formas de realizacin y proteccin de estos derechos.35Asimismo tambin delinea, otra medida interesante como lo son las medidas preventivas o acciones preventivas,36 y una funcin estatal ineludible: los alcances de la responsabilidad del Estado.37 El siguiente punto de anlisis de la autora fue el de los derechos sociales en el marco del derecho internacional pblico, este punto me parece que es muy importante, aunque francamente resumible, en aspectos muy esenciales por razones tcnicas y porque no es de gran dificultad entender lo que la autora quiso decir, ya que se explaya con solidez en los anteriores subtemas: de momento cabe aadir que en el derecho internacional clsico como bien lo seala, la voluntad estatal38 se liga con dos aspectos: la soberana estatal39 y la jurisdiccin exclusiva, estos aspectos continan siendo importantes, solo que destaca que hay una excepcin y son las normas de ius cogens, estas: se consideran en conexin estrecha con la proteccin de los derechos humanos, al igual que los principios de jurisdiccin internacional y universal.40

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NEZ Palacios, Susana, op. cit., 654. dem. 34 dem. 35 dem. 36 dem. 37 Ibdem., p. 655. 38 dem. 39 dem. 40 dem.

Actualmente la soberana estatal y la jurisdiccin exclusiva, son aunque limitaciones prcticas, se han convertido en un aliciente complementario para la cooperacin internacional en pro de la proteccin de los derechos humanos. Los tribunales internacionales han confirmado debidamente el carcter superior de los tratados que protegen derechos humanos, el derecho internacional de los derechos humanos y el derecho interno se auxilian mutuamente y, felizmente, muchas constituciones contemporneas reconocen la primaca del derecho internacional sobre el derecho interno, refirindose expresamente a los tratados de derechos humanos o concediendo un tratamiento especial o diferenciado en el plano interno a los derechos y libertades internacionalmente protegidos.41 El otro punto importante de este nuevo planteamiento que la autora propone es que se ha impuesto en esta nueva visin la idea de que la Constitucin y los tratados deben tener con sus rasgos propios, la misma regulacin:42 los contenidos, tradicionalmente diversos e independientes del derecho

internacional y del derecho interno, como ordenamientos, el primero hacia afuera y el segundo hacia adentro de los Estados, se han venido confundiendo, al extremo de converger, si es que no de coincidir, en las mismas materias obligando, de este modo a los juristas a encontrar soluciones nuevas a las antinomias que esta concurrencia provoca inevitablementeesto mismo unido a la naturaleza universal e indivisible de los derechos humanos, caracterizados precisamente por su atribucin a todo ser humano, por el solo hecho de serlo.43 En cuanto a la proteccin de los derechos sociales a travs de las sentencias de la CIDH, la autora introduce a Canado Trindade, quien coment la resolucin 1701 de la Asamblea General de la OEA, refirindose a la importancia del ejercicio de la nocin de garanta colectiva subyacente a las obligaciones convencionales de proteccin, el propone una nocin, que supera el aspecto jurdico, incidiendo en el factor psicolgico social, en cuanto al

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NEZ Palacios, Susana, op. cit., p. 656. dem. 43 dem.

reconocimiento y proteccin de los derechos humanos, introduce el elemento de la conciencia humana.44 La idea general de importancia aqu en relacin con la importancia de las sentencias de la CIDH para la proteccin de los DESC es que: nos demuestran que es posible garantizar los derechos humanos a partir del reconocimiento de que la tcnica jurdica y la adecuada fundamentacin filosfico social deben ser parte integrante del proceso judicial donde claramente la finalidad es la vigencia de los derechos humanos.45 La idea medular de la autora es que el sistema interamericano de proteccin de los derechos humanos a travs de la actividad de la Comisin y la Corte, ha podido confirmar una jurisprudencia importante y una interpretacin fundamental de los tratados y principios sobre derechos humanos. 46Si bien son pocas, las jurisprudencias de la CDIH, ests han establecido precedentes paradigmticos al adscribir, el reconocimiento judicial de tales derechos y contener fundamentos tericos que sirven de punta de lanza para la jurisprudencia de los tribunales internos.47 En el caso especfico de Latinoamrica es especialmente importante, porque: la problemtica de Latinoamrica, ha redundado en la necesidad de que este sistema elabore instrumentos internacionales novedosos y desarrolle principios e instituciones antes desconocidos o no sistematizados.48 Constituciones latinoamericanas seguramente por estas razones han

subrayado la importancia de aplicar los instrumentos internacionales de derechos humanos, en el derecho interno. Sucede en Argentina, en Per, Colombia, Nicaragua, Guatemala, Chile y Brasil.49 En el caso de la influencia de la CIDH, desde el 2005, han emanado una serie de sentencias, destacables: como un argumento que defiende que: No se puede justificar el incumplimiento de una sentencia por las deficiencias
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NEZ Palacios, Susana, op. cit., p. 657. dem. 46 Ibdem., p. 657-658. 47 Ibdem., p. 658. 48 dem. 49 dem.

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presupuestales del Estado, esto repercutira en las posibilidades de la reparacin del dao y en la eficacia de la sentencia misma.50 Destaca la autora, que la Corte en la medida de sus posibilidades, ha establecido precedentes importantes al referirse a la negligencia del Estado para el pago/cumplimiento de las indemnizaciones,51 en este caso relativos a violaciones de derechos polticos, pero es un paso importante, porque el incumplimiento de la reparacin, (reparacin, restitucin e indemnizacin), puede significar en la prctica la permanencia de la violacin.52 Otro caso paradigmtico, que resea la autora es el caso de la Comunidad indgena Sawhoyamaxa, la corte en ese caso no fall a favor de la violacin del derecho a la vida, sin embargo los jueces relacionaron claramente el derecho a la vida con los derechos culturales y econmicos.53 En la demanda la Comisin aleg que al no garantizar el derecho de propiedad ancestral de la comunidad y por ello al no contar con la propiedad y posesin de sus tierras, se ha provocado un estado de vulnerabilidad alimenticia, mdica y sanitaria, que amenaza en forma continua su supervivencia e integridad.54 El juez Canado Trindade citado por la autora, argumenta su razonamiento relacionando el derecho a la diversidad cultural con el derecho a la vida y toma como fundamento los instrumentos internacionales de la materia: la Convencin de 1972 sobre la Proteccin del Patrimonio Mundial, Cultural y Natural; la Convencin del 2003 para la Salvaguarda del Patrimonio Cultural Inmaterial y ms recientemente, la Convencin de 2005 sobre la Proteccin y Promocin de la Diversidad de Expresiones Culturales.55 Canado Trindade concluye con una idea importante en beneficio de la proteccin e implementacin de los DESC: Un atentado a la identidad cultural,
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NEZ Palacios, Susana, op. cit., p. 659. Caso Acevedo Jaramillo Vs. Per. dem. 52 dem. 53 dem. 54 dem. 55 dem.

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como ocurrido en el presente caso de la Comunidad Sawhoyamaxa, es un atentado al derecho a la vida lato sensu, del derecho de vivir, con las circunstancias agravantes de los que efectivamente fallecieron. El Estado no puede eximirse del deber de debida diligencia para salvaguardar el derecho de vivir.56 En palabras de la autora: las apreciaciones y argumentos de Canado Trindade ubican a la cultura como el centro del ejercicio de los derechos violentados por el Estado (en este caso Paraguay) no as la sentencia del tribunal la cual utiliza criterios de productividad y beneficio econmico, principalmente, cuando analiza el derecho de la comunidad a la propiedad. Lo que nos permite afirmar que si hubiesen utilizado los argumentos del juez Canado tendramos una sentencia con mayor fundamentacin de los derechos econmicos sociales y culturales, que enriquecera las pocas que ha emitido la Corte al respecto.57 El otro caso que resea es el Caso Acevedo Buenda Vs. Per, en este se argumentaron varias violaciones por el no pago en tiempo de las pensiones a cesantes y jubilados de la Contralora, por no aplicarse la nivelacin en los montos de las pensiones y por el incumplimiento por parte del Estado de las decisiones judiciales que lo obligaban a cumplir estos aspectos.

Especficamente, el representante de las vctimas seal que al variar el monto de la pensin se contrariaba el principio de progresividad de los derechos econmicos sociales y culturales y por ello se violaba el derecho a la seguridad social establecida en el artculo 26 de la Convencin. Por su parte el Estado aleg que al tratarse de derechos pensionarios no exista competencia de la Corte.58 La Corte no fall a favor de reconocer la violacin al artculo 26 de la Convencin, pero confirm su competencia para conocer de la proteccin de derechos sociales en los siguientes trminos: [] es pertinente recordar la interdependencia existente entre los derechos civiles y polticos y los

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NEZ Palacios, Susana, op. cit., p. 659. Ibdem., p. 659-660. 58 Ibdem., p. 660.

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econmicos, sociales y culturales, ya que deben ser entendidos integralmente como derechos humanos, sin jerarqua entre s y exigibles en todos los casos ante aquellas autoridades que resulten competentes para ello.59 Igualmente la Corte ha confirmado el carcter progresivo de los derechos humanos, es decir que ha desarrollado criterios muy favorables para la aplicacin progresiva de los derechos humanos, su realizacin progresiva, 60a travs de vincular los argumentos que ha emitido el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales de las Naciones Unidas. Este Comit ha pugnado por el establecimiento de un marco de flexibilidad, de plazo y modalidades,61 para que los Estados tomen las acciones necesarias necesarias para responder a las exigencias de efectividad de estos derechos, DESC, la Corte ha perfilado el concepto del desarrollo progresivo de los derechos del siguiente modo: As, la implementacin progresiva de dichas medidas podr ser objeto de rendicin de cuentas y, de ser el caso, el cumplimiento del respectivo compromiso adquirido por el Estado podr ser exigido ante las instancias llamadas a resolver eventuales violaciones a los derechos humanos.62 En base a argumentos comunes a la Comisin y al Comit de los DESC de la ONU: concluy que tambin las medidas de regresividad quedan sujetas a evaluacin judicial.63En una palabra justiciables, que como deca la autora es quiz la nocin ms acabada en cuanto a medidas o planteamiento de proteccin de los DESC, tan acabada como novedosa. Los principios de progresividad y gradualidad,64aunados a la interrelacin entre los derechos y en franca interpretacin con los principios de universalidad, indivisibilidad, interdependencia de los derechos, pueden contribuir como dice la autora hacia su: observancia plena sino que es obligatorio por parte de los Estados tomar todas las medidas (sujetas a verificacin en el caso concreto, segn ha sealado la Corte Interamericana) para que estn vigentes

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NEZ Palacios, Susana, op. cit., p. 660. dem. 61 dem 62 dem. 63 dem. 64 Ibdem., p. 661.

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junto con el resto de los derechos humanos.65 El plano axiolgico, social y cultural, har lo dems, ella particulariza en la nocin de conciencia social de Canado Trindade se exigir: su implementacin absoluta.66

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NEZ Palacios, Susana, op. cit., p. 661. dem.

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