ARRUDA ALVIM THEREZA ALVIM EDUARDO ARRUDA ALVIM ANGLICA ARRUDA ALVIM GIANFRANCESCO GENOSO

ARAKEN DE ASSIS ARMANDO VERRI JNIOR FERNANDO A. RODRIGUES FERNANDO C. QUEIROZ NEVES EVERALDO AUGUSTO CAMBLER ALUZIO JOS DE A. CHERUBINI

ALBERICO E. DA S. GAZZINEO ALBERTO FULVIO LUCHI ALECSANDRO ANTONUCCI SILVEIRA ANDRE CUNHA ASSIS ANDR RIBEIRO DANTAS ANDREA SIROTSKY GERSHENSON BRUNO MENDONA DE AZAMBUJA CARLOS EDUARDO R. B. MARTINS CARLOS H. DOS SANTOS LIQUORI FILHO CAROLINA XAVIER DA S. MOREIRA CAROLINE PALUDO CAVALINI DANIEL WILLIAN GRANADO DECIO GENOSO DIEGO VASQUES DOS SANTOS FABIANA C. ALMEIDA PROBST SALGADO FRANCO BET DE MORAES SILVA FREDERICO G. F. T. DE OLIVEIRA GUILHERME P. DA VEIGA NEVES GUILHERME W. DIAS RODRIGUES HELENA DE OLIVEIRA FAUSTO

JAIR PINHEIRO MENARDI KAMILLA C. C. CUNICO LASA D. FAUSTINO. DE MOURA LEANDRO A. COELHO RODRIGUES LUIS FELIPE CIMINO PENNACCHI LUIS FELIPE V. LOPES DA CRUZ MARASA CRISTINA DE MORAES MARCIO MIGLIOLI MARLIA ZANELLA PRATES MARTA DE BRITTO AZEVEDO MAURCIO SCHEINMAN MELINA LEMOS VILELA MI RI SUCK OTVIO KERN RUARO PATRCIA CALMON CEZAR REIS PATRCIA DE OLIVEIRA BOASKI PAULA CRISTINA TRAVAIN PRISCILA DE VILA COSSA THIAGO R. M. LEO MOLENA

EXCELENTSSIMO SENHOR MINISTRO PRESIDENTE DO COLENDO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

SINDIFISCO NACIONAL SINDICATO NACIONAL DOS AUDITORES FISCAIS DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL, entidade sindical representativa dos Auditores da Receita Federal do Brasil, conforme dispe seu estatuto devidamente registrado no Cartrio do 2 Ofcio de Registro Civil das Pessoas Jurdicas sob o n 66498, em 28.08.2009, inscrita no CNPJ/MF sob o n. 03.657.699.0001-55, com sede no SDS, Conjunto Baracat, 1 Andar, salas 1/11, Braslia DF, CEP: 70392-900 e ANFIP ASSOCIAO NACIONAL DOS AUDITORES-FISCAIS DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL, entidade associativa de mbito nacional, com fins no econmicos, , inscrita no CNPJ/MF sob o no 03.636.393/0001-00, com sede na SBN Qd. 01 Bl. H Ed. ANFIP, Braslia DF, CEP: 70040-907, por intermdio de seus advogados que esta subscrevem (doc. 01), vm, respeitosamente, presena de Vossa Excelncia com fundamento no art. 5, incs. XXI, LXIX, LXX, b, art. 8, inc. III, e art. 105, inc. I, b, da CF e na Lei Federal 12.016/09, impetrar o presente

MANDADO DE SEGURANA COLETIVO COM PEDIDO DE LIMINAR contra ato do Excelentssimo Senhor Ministro de Estado da Fazenda, pelas razes expostas nos pargrafos seguintes.
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Informam os Impetrantes que o Senhor Ministro de Estado da Fazenda, autoridade coatora, poder ser notificado no Ministrio da Fazenda, Esplanada dos Ministrios, Bloco P, CEP 70048-900, Braslia/DF. (1) DO ATO COATOR Aps inmeras e infrutferas tentativas de implementar uma efetiva negociao acerca da reviso geral anual das remuneraes prevista no inciso X, do artigo 37, da Constituio Federal, os Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil entraram em mobilizao, com a realizao de operao padro. Desde j, cumpre salientar que esto excepcionados da operao padro na Aduana os procedimentos de desembarao relativos a medicamentos e perecveis, bem como as situaes emergenciais, como jornais e peridicos, cadveres, animais vivos, equipamentos de jornalistas que venham a cobrir eventos, etc. Por seu lado, o Governo Federal, em vez de negociar ou recorrer s instncias judiciais competentes para lidar com esse problema, resolveu, de forma desptica e autoritria, editar um Decreto e uma Portaria manifestamente ilegais e inconstitucionais, com efeitos concretos imediatos, que viola direito lquido e certo dos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil. Vejamos, pois. Em 24 de julho de 2012, a Excelentssima Senhora Presidente da Repblica editou o Decreto n 7.777 que disps sobre medidas para a continuidade de atividades e servios pblicos dos rgos e entidades da administrao federal

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durante greves, paralisaes ou operaes de retardamento de procedimentos administrativos promovidas pelos servidores pblicos federais1. Importa observar que, por mais que o Decreto n 7.777/12 seja formalmente direcionado ao servio pblico em geral, uma simples e superficial leitura (especialmente de seu artigo 1, com respectivos incisos e pargrafos) j evidencia que o Decreto teve por motivao exclusiva impedir o direito de greve dos Auditores da Receita Federal do Brasil. E, efetivamente, logo em seguida, no dia 26 de julho de 2012, o Senhor Ministro de Estado da Fazenda, editou a Portaria MF no 260 que regulamentou o Decreto n 7.777/12 e disps sobre as medidas para a continuidade de servios pblicos e atividades durante greves, paralisaes ou operaes de retardamento de procedimentos administrativos promovidas por servidores da carreira Auditoria da Receita Federal do Brasil.2
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Eis os termos do Decreto n 7.777/12: Art. 1o Compete aos Ministros de Estado supervisores dos rgos ou entidades em que ocorrer greve, paralisao ou retardamento de atividades e servios pblicos: I - promover, mediante convnio, o compartilhamento da execuo da atividade ou servio com Estados, Distrito Federal ou Municpios; e II - adotar, mediante ato prprio, procedimentos simplificados necessrios manuteno ou realizao da atividade ou servio. 1o As atividades de liberao de veculos e cargas no comrcio exterior sero executadas em prazo mximo a ser definido pelo respectivo Ministro de Estado supervisor dos rgos ou entidades intervenientes. 2o Compete chefia de cada unidade a observncia do prazo mximo estabelecido no 1o. 3o A responsabilidade funcional pelo descumprimento do disposto nos 1o e 2o ser apurada em procedimento disciplinar especfico. Art. 2o O Ministro de Estado competente aprovar o convnio e determinar os procedimentos necessrios que garantam o funcionamento regular das atividades ou servios pblicos durante a greve, paralisao ou operao de retardamento. Art. 3o As medidas adotadas nos termos deste Decreto sero encerradas com o trmino da greve, paralisao ou operao de retardamento e a regularizao das atividades ou servios pblicos. Art. 4o Este Decreto entra em vigor na data de sua publicao.
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Eis os termos da Portaria MF 260/12: Art. 1 O despacho aduaneiro de mercadorias importadas, nas condies de que trata o art. 1 do Decreto n 7.777, de 24 de julho de 2012, observar as disposies desta Portaria. Art. 2 O tempo para o desembarao aduaneiro das importaes selecionadas para os canais de conferncia verde, amarelo e vermelho do Sistema Integrado de Comrcio Exterior (Siscomex) dever observar o tempo mdio praticado por unidade da Secretaria da Receita Federal do Brasil (RFB) no primeiro semestre de 2012. 1 A medida de tempo a que se refere o caput ser aferida no Siscomex do momento do registro da Declarao de Importao (DI) ao momento de seu desembarao, deduzindo-se desse lapso temporal o cmputo dos tempos: I - utilizados pelo importador para apresentar documentos e retificar DI; II - de interrupo do despacho no aguardo de: Pgina 3 de 25

Como ser visto a seguir, nesse ato normativo h dispositivos flagrantemente ilegais e inconstitucionais que ferem direito lquido e certo dos Auditores da Receita Federal do Brasil. Cumpre assinalar que, no presente mandado de segurana, a insurgncia dos Impetrantes no se direciona de maneira abstrata e isolada contra a edio da Portaria n 260/12. Na verdade, o que se busca afastar os efeitos concretos advindos dessa norma, cuja desconformidade perante a legislao federal e a Carta Magna funciona como fundamento do pedido deduzido. Com efeito, em virtude do disposto na Portaria MF 260/12, os Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil, autoridades tributrias responsveis pelo controle do comrcio exterior, esto forados a cumprir ordem manifestamente ilegal, vez que esto obrigados a liberar mercadoria para ingressar no pas sem o
a) providncias de responsabilidade dos importadores relativamente prestao de informaes e retificao da DI; b) posicionamento de carga, pelo depositrio, para conferncia fsica; e c) apresentao de laudos tcnicos de identificao e quantificao das mercadorias. 2 O Secretrio da Receita Federal do Brasil dever fixar, por unidade administrativa de despacho, o parmetro referido no caput, podendo diferenci-lo por canal de conferncia do Siscomex. Art. 3 A DI cujo tempo decorrido de despacho aduaneiro, diminudo dos tempos correspondentes s hipteses referidas nos incisos do 1 do art. 2, apresente desvio superior em trinta por cento ao parmetro mdio da respectiva unidade de despacho, sem pendncia de entrega documental ou de cumprimento de exigncia fiscal, poder ser objeto de entrega da mercadoria, sem restrio de uso, antes de seu desembarao aduaneiro, por reclamao do importador na forma e condies disciplinadas pela RFB. 1 A disponibilizao da mercadoria prevista neste artigo no obsta o prosseguimento da fiscalizao e eventual lavratura de auto de infrao. 2 As importaes, na hiptese de que trata este artigo sero desembaraadas, quando for o caso, aps a: I - retificao da DI pelo importador, com o cumprimento das exigncias fiscais pendentes; ou II - cincia de auto de infrao pelo importador, com a constituio dos crditos fiscais e cominao das sanes cabveis. Art. 4 As disposies desta Portaria no obstam a aplicao de procedimentos previstos em normas da RFB, nos quais a entrega das mercadorias ao importador possa ocorrer automaticamente ou em prazos menores do que os referidos neste ato. Art. 5 Esta Portaria produzir efeitos a partir da data de incio de movimento de greve, paralisao ou operao de retardamento de procedimentos administrativos de despacho aduaneiro por servidores da carreira de Auditoria-Fiscal da Receita Federal do Brasil. Pargrafo nico. As medidas adotadas nos termos desta Portaria cessaro com o trmino do movimento referido no caput e do reconhecimento, pelo chefe da unidade de despacho, da regularizao das atividades aduaneiras e do desembarao das importaes. Art. 6 Caso as condies previstas nesta Portaria no sejam observadas, ocasionando a manuteno do retardamento das atividades, ser adotada a medida prevista no inciso I do art. 1 do Decreto n 7.777, de 2012. Art. 7 Esta Portaria entra em vigor na data de sua publicao. Pgina 4 de 25

devido despacho aduaneiro prvio, o que pode, inclusive, acarretar a inviabilizao do lanamento de crdito tributrio. E, caso no fizerem isso, tero suas atividades delegadas a terceiros. Atividades que so privativas e indelegveis por fora da lei. Ademais, como ser visto adiante, a Portaria MF n 260/12 fere de morte o direito constitucional de greve dos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil, garantido pelo artigo 37, VII, do Diploma Maior. (2) DA LEGITIMIDADE ATIVA DOS IMPETRANTES

indiscutvel a legitimidade dos Impetrantes SINDIFISCO NACIONAL Sindicato Nacional dos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil, entidade sindical representativa dos Auditores da Receita Federal do Brasil, conforme dispe seu estatuto e ANFIP Associao Nacional dos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil, entidade associativa de mbito nacional, legalmente constituda e que permanece em funcionamento desde o dia 22 de abril de 1950, e que congrega, representa e defende coletiva, individual, judicial ou extrajudicialmente os Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil (Doc. 1), para a impetrao do presente mandado de segurana coletivo. Com efeito, reza o inciso III, do artigo 8o, da Constituio Federal: ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais e administrativas Por outro lado, o art. 5o, XXI, da CF estipula: as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente.

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Ademais, o art. 5o, LXX, b, da Constituio da Repblica, autoriza a impetrao de mandado de segurana coletivo por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados, in verbis: art. 5o, LXX o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: (...) b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados. Em mbito infraconstitucional, o art. 21, da Lei 12.016/09, que disciplinou o mandado de segurana individual e coletivo, repetiu o rol dos legitimados constante das alneas a e b do art. 5o , LXX, da Constituio Federal, in verbis: Art. 21. O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por partido poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos a seus integrantes ou finalidade partidria, ou por organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano, em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial. Ora, os estatutos do Sindifisco Nacional (Doc. 1) autorizam expressamente a impetrao do presente mandado de segurana coletivo, como se pode observar pelos incisos transcritos a seguir: ESTATUTO DO SINDIFISCO NACIONAL TTULO I - CAPTULO NICO DA ENTIDADE, SEDE, PRINCPIOS, FINS E OBJETIVOS (...)
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Art. 3 So objetivos do SINDIFISCO NACIONAL, dentre outros: I congregar os filiados e representar a categoria na defesa de seus direitos e interesses, tanto profissionais como de natureza salarial, coletivos e individuais, em qualquer nvel, podendo, para tanto, intervir e praticar todos os atos na esfera judicial, como substituto nas aes coletivas ou como representante legal nas aes individuais, ou extrajudicial; (...) VII acompanhar todo procedimento administrativo ou judicial pertinentes aos filiados, zelando pela regularidade processual, na defesa de direitos compatveis com o interesse geral da categoria; (...) X defender condies materiais, humanas, fsicas e psicolgicas adequadas ao bom desempenho do trabalho do Auditor-Fiscal; (...) XI defender as atribuies e prerrogativas do AuditorFiscal da Receita Federal do Brasil, bem como a atividade de fiscalizao tributria, aduaneira e previdenciria, inclusive complementar e de regimes prprios, podendo, inclusive, representar junto ao Ministrio Pblico e, se for o caso, ingressar na Justia contra leis ou normas infralegais; Por seu lado, os estatutos da ANFIP (Doc. 1), que foi legalmente constituda e permanece em funcionamento desde o dia 22 de abril de 1950, tambm autorizam expressamente a impetrao do presente mandado de segurana coletivo, visto existir coincidncia entre os objetivos sociais da ANFIP e os interesses em disputa no caso em tela, como se pode observar pelos objetivos da entidade elencados em seu estatuto:

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Seo IV Dos Objetivos Principais Art. 4 A ANFIP tem por finalidade: I congregar, representar e atuar como substituto processual em todos os atos e aes, judiciais ou extrajudiciais, na defesa permanente dos direitos, interesses, tanto profissionais como de natureza salarial, coletivos, individuais e garantias legais e constitucionais, os integrantes de seu quadro associativo na forma do art. 8, I e II, 1 e 2, podendo constituir advogado com a clusula ad judicia e, inclusive, quando for o caso, conceder os poderes especiais de transigir, acordar ou desistir e dar ou receber quitaes. Ante o exposto, afigura-se indiscutvel a legitimidade do SINDIFISCO NACIONAL e da ANFIP para a impetrao do presente mandado de segurana coletivo.

(3) DA COMPETNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA E DA INAPLICABILIDADE DA SMULA 266 DO STF

Inicialmente importa assinalar que, nos termos do artigo 105, I, b, da Constituio Federal, compete ao Superior Tribunal de Justia processar e julgar originariamente mandados de segurana contra ato de Ministro de Estado. Por outro lado, vale salientar que o presente Mandado de Segurana no impetrado contra lei ou ato normativo em tese.3

indiscutvel que, segundo o enunciado da smula 266 do STF, seria descabido mandado de segurana impetrado contra lei em tese. Ou seja, no caberia o mandado de segurana sem que o impetrante indicasse a circunstncia concreta que correspondesse a uma leso (ou ameaa) ao direito que se pretende resguardar. Porm, no esse o caso em tela. Pgina 8 de 25

Aqui a insurgncia no direcionada de maneira abstrata contra a Portaria MF 260/12, editada pelo Senhor Ministro de Estado da Fazenda, mas o que se pretende afastar os efeitos concretos acarretados por esta portaria. Ou seja, existe uma violao de situao jurdica concreta e perfeitamente definida consistente na: 1) obrigao de liberar mercadoria sem o devido despacho aduaneiro, sob pena de delegao de atividades que so privativas e indelegveis por fora da lei e 2) violao ao direito constitucional de greve. A Doutrina e a Jurisprudncia so unnimes em reconhecer a possibilidade de impetrao de mandado de segurana contra leis e decretos de efeitos concretos, e contra leis autoaplicveis. Escreve a propsito Eduardo Arruda Alvim: Na hiptese de mandado de segurana contra lei de efeitos concretos, impugna-se, isso sim, o ato administrativo veiculado pela lei, e que, travestido sob sua roupagem, no se reveste do carter de generalidade e abstrao que caracteriza a lei. Por isso, fala-se de lei de efeitos concretos, ou seja, para o caso ou casos especificados na lei e no outros. De outra parte em caso de mandado de segurana contra lei autoexecutvel, impugna-se sua aplicao concretamente, no impedindo, porm, que outros que possam vir a ser atingidos tenham necessidade de utilizar de mandado de segurana.4 Michel Temer5 cita importante julgado do TJSP, no qual se diz que a lei de efeito concreto o prprio ato administrativo revestido na roupagem formal da lei, consusbstanciando num s corpo e num s momento a norma e sua execuo, uma e outra aperfeioadas no mesmo e nico instante da promulgao, de tal forma que, publicada a lei, nada mais resta fazer-se para a sua efetiva aplicao. E Arnoldo Wald preleciona a respeito:
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Mandado de Segurana, 2 Edio, GZ Editora, Rio de Janeiro, 2010, p. 153. Elementos de Direito Constitucional, p. 137. Pgina 9 de 25

Vemos, pois, que se admite mandado de segurana contra os atos administrativos dos rgos legislativos (atos atpicos)... e contra leis auto executveis (self-enforcing), assim como contra as leis em sentido formal que no o sejam em sentido material encobrindo na realidade um ato administrativo, por no se apresentarem com a abstrao e a generalidade que caracterizam as normas legais.6 Confira-se, sobre a questo, a jurisprudncia deste C. Superior Tribunal de Justia: MANDADO DE SEGURANA N 10.232 - DF (20040179550-8) RELATOR: MINISTRO CASTRO MEIRA EMENTA: DIREITO ADMINISTRATIVO E SINDICAL. MANDADO SEGURANA. CONTRIBUIO SINDICAL. PORTARIA MINISTERIAL. EFEITOS CONCRETOS. LEGITIMIDADE DO ATO. 1. Competncia do Superior Tribunal de Justia Nos termos do artigo 105, inciso I, alnea "b", da Constituio Federal, esta Corte competente para o processo e julgamento do presente mandado de segurana, eis que foi impetrado contra suposto ato praticado por Ministro de Estado (a Portaria n. 303, de 22 de junho de 2004, revogou a Portaria n. 3.312, de 24 de setembro de 1971), pelo que no se aplica a modificao introduzida pela Emenda Constitucional n 4504. (...) 3- Do mandado de segurana contra ato normativo de efeitos concretos. Em observncia Smula 266 do Supremo Tribunal Federal, induvidoso que se considera descabido mandado de segurana impetrado contra lei em tese, ou seja, no se admite a utilizao do writ constitucional na hiptese em que o autor no indica qualquer circunstncia concreta que corresponda a uma leso (ou ameaa) ao direito que se pretende resguardar. No caso dos autos, a insurgncia no se direciona de maneira abstrata e isolada contra a edio da Portaria n
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Do Mandado de Segurana na Prtica Judiciria, p. 140. Pgina 10 de 25

30304. Na verdade, o que se busca afastar os efeitos concretos advindos da norma em questo, cuja suposta desconformidade perante a legislao federal e a Carta Magna funciona como fundamento do pedido deduzido. H uma situao jurdica substancial e de contornos bastante definidos, representada pela impossibilidade, em virtude da revogao da Portaria n 3.31271 pela Portaria n 30304, de os entes sindicais filiados impetrante condicionarem a quitao da contribuio sindical para o recebimento das anuidades devidas aos rgos fiscalizadores do exerccio profissional. Diante desse aspecto, no h que se cogitar de impetrao contra lei em tese, repelindo-se a incidncia da Smula 266STF. Por outro lado, preciso levar em considerao que a smula 266 do STF reflete a idia de que preciso um caso concreto, salvo as excees constitucionalmente previstas, para acionar a jurisdio. E o mandado de segurana no constitui uma exceo. Porm, a perspectiva em que se enfoca o caso concreto, em se tratando de mandado de segurana coletivo, distinta e deve ser analisado em uma perspectiva macro, diferentemente do que sucede no mandado de segurana do inc. LXIX, em que possvel identificar uma situao individualmente considerada. A propsito, observa Eduardo Arruda Alvim ao comentar acrdo relatado pelo Des. Yussef Cahali, do TJSP, que concedeu a segurana impetrada pelo Centro do Professorado Paulista contra ato do Governador de Estado consistente na edio do Dec. Estadual no 30.075/89, acerca das licenas para tratar de assuntos particulares aos membros dos quadros do Magistrio da Secretaria da Educao: O ato normativo impugnado, enquanto tal, apresentava-se como sendo de efeitos concretos, o que j seria bastante, de per si, para a admisso do mandado de segurana coletivo. Atingindo os interesses da coletividade especfica, era inteiramente cabvel a segurana impetrada, tendo o Tribunal julgado com inteiro acerto.
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No se tratava de impugnar lei em tese, mas de resguardar os interesses dos associados diretamente atingidos pelo decreto impugnado7. o que ocorre no caso em tela, onde o mandado de segurana coletivo impetrado, alm voltar-se contra um ato normativo efeitos concretos (a Portaria MF 260/12), procura resguardar os legtimos direitos de todos os Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil diretamente atingidos pela Portaria impugnada. Uma vez constatada a no incidncia da smula 266 do STF sobre o caso em tela, ser demonstrado, a seguir, que a Portaria MF 260/12 patentemente ilegal e inconstitucional, ferindo direito lquido e certo dos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil. Alm disso, esse ato causar-lhes- danos irreparveis, motivo pelo qual dever ser deferida a liminar pleiteada no presente writ, de forma a obstar desde j os efeitos do ato ora atacado. (4) DA VIOLAO AO DIREITO LQUIDO E CERTO DOS IMPETRANTES

A Portaria MF 260/12 ora atacada, que regulamentou o Decreto n 7.777/12, ilegal e inconstitucional. Em primeiro lugar, porque, pelos termos dessa portaria, os Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil, autoridades tributrias responsveis pelo controle do comrcio exterior, esto forados a cumprir ordem manifestamente ilegal, vez que esto obrigados a liberar mercadoria para ingressar no pas sem o devido despacho aduaneiro prvio, o que pode, inclusive, acarretar a inviabilizao do lanamento de crdito tributrio. E, caso no fizerem isso, tero suas atividades delegadas a outras pessoas. Atividades que so privativas e indelegveis por fora da lei.

Mandado de Segurana, GZ Editora, 2a Edio, p. 405. Pgina 12 de 25

Ademais, a Portaria MF n 260/12 fere de morte o direito constitucional de greve dos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil, insculpido no artigo 37, VII, da Constituio Federal. Vejamos, seno.

1. O controle aduaneiro e a constituio do crdito tributrio, no exerccio da competncia da Secretaria da Receita Federal do Brasil, so atividades privativas, vinculadas e indelegveis dos Auditores Fiscais.
Inicialmente, vale recordar que o controle aduaneiro tem por objetivo a defesa da soberania nacional, ao preservar o Estado da prtica de crimes e outras aes contrrias ao ordenamento jurdico brasileiro, tais como o contrabando e o descaminho. Por tal motivo, o controle aduaneiro e a constituio do crdito tributrio, mediante lanamento, no exerccio da competncia da Secretaria da Receita Federal do Brasil, atividades que exigem elevado grau de conhecimento tcnico especfico, encontram-se dentre as atribuies funcionais privativas, vinculadas e indelegveis dos Auditores Fiscais. Com efeito, a Constituio da Repblica, ao disciplinar a administrao pblica, em seu art. 37, inciso XVIII, estabeleceu que a administrao fazendria e seus servidores fiscais tero, dentro de suas reas de competncia e jurisdio, precedncia sobre os demais setores administrativos, na forma da lei. E o artigo 6, da Lei n 10.593/02, com a redao dada pela Lei n 11.457/07, estabeleceu que o controle aduaneiro e a constituio do crdito tributrio, mediante lanamento, no exerccio da competncia da Secretaria da
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Receita Federal do Brasil so atribuies privativas dos ocupantes do cargo de Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil. Confira-se: 6 So atribuies dos ocupantes do cargo de Auditor-Fiscal da Receita Federal do Brasil: I - no exerccio da competncia da Secretaria da Receita Federal do Brasil e em carter privativo: a) constituir, mediante lanamento, o crdito tributrio e de contribuies; (...) c) executar procedimentos de fiscalizao, praticando os atos definidos na legislao especfica, inclusive os relacionados com o controle aduaneiro, apreenso de mercadorias, livros, documentos, materiais, equipamentos e assemelhados. Por outro lado, a Lei 9.784/99, que regulou o processo administrativo no mbito da Administrao Pblica Federal, estabeleceu, em seu artigo 13, que no podem ser objeto de delegao as matrias de competncia exclusiva de autoridade: Art. 13. No podem ser objeto de delegao:(...) III - as matrias de competncia exclusiva do rgo ou autoridade. Ademais, o artigo 7 do Cdigo Tributrio Nacional CTN (o qual, como se sabe, foi recepcionado como lei complementar pela Constituio da Repblica de 1988), preceitua que a competncia tributria indelegvel. E o pargrafo nico, do artigo 142, do mesmo CTN, estabelece que a atividade administrativa de lanamento vinculada e obrigatria, sob pena de responsabilidade funcional. Portanto, afigura-se indiscutvel que o controle aduaneiro e a constituio do crdito tributrio, mediante lanamento, no exerccio da competncia da Secretaria da Receita Federal do Brasil so atribuies privativas, vinculadas e
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indelegveis dos ocupantes do cargo de Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil.

2. A Portaria MF n 260/12 contraria frontalmente imposies legais

Ora, a Portaria MF n 260/12, que regulamentou o Decreto n 7.777/12, contm dispositivos que contrariam frontalmente as mencionadas imposies legais que definem como privativas, vinculadas e indelegveis as retromencionadas atribuies dos Auditores Fiscais. Sim, pois a Portaria MF 260/12 determina a entrega de mercadoria, sem restrio de uso, antes de seu desembarao aduaneiro, por simples reclamao do importador, na hiptese de retardamento superior a 30% da mdia histrica do setor. E, pior ainda, caso essa disposio ilegal no seja atendida, estabelece que a atividade privativa e indelegvel dos Auditores Fiscais ser delegada a terceiros. Confira-se: Reza o art. 3 da Portaria MF 260/12: 3 - A DI [Declarao de Importao] cujo tempo decorrido de despacho aduaneiro, diminudo dos tempos correspondentes s hipteses referidas nos incisos do 1 do art. 2, apresente desvio superior em trinta por cento ao parmetro mdio da respectiva unidade de despacho, sem pendncia de entrega documental ou de cumprimento de exigncia fiscal, poder ser objeto de entrega da mercadoria, sem restrio de uso, antes de seu desembarao aduaneiro, por reclamao do importador na forma e condies disciplinadas pela RFB. (...) Art. 6- Caso as condies previstas nesta Portaria no sejam observadas, ocasionando a manuteno do
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retardamento das atividades, ser adotada a medida prevista no inciso I do art. 1 do Decreto n 7.777, de 2012. E o mencionado artigo 1, inciso I, do Decreto 7.777/12 estipula: Compete aos Ministros de Estado supervisores dos rgos ou entidades em que ocorrer greve, paralisao ou retardamento de atividades e servios pblicos: I promover, mediante convnio, o compartilhamento da execuo da atividade ou servio com Estados, Distrito Federal ou Municpios; Ou seja, caso haja um retardamento superior a 30% da mdia histrica do respectivo setor aduaneiro, a Portaria MF 260/12 determina a entrega de mercadoria, sem restrio de uso, antes de seu desembarao, por simples reclamao do importador. E, caso essa disposio ilegal no seja atendida, estabelece que a atividade privativa e indelegvel dos Auditores Fiscais devero ser delegadas a terceiros. Patenteia-se, portanto, a flagrante violao ao direito lquido e certo dos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil.

3. A Portaria MF 260/12 viola o direito constitucional de greve

Alm disso, a Portaria MF 260/12 viola outro direito lquido e certo dos Auditores Fiscais: o direito constitucional greve. Como se sabe, o direito de greve dos servidores pblicos foi garantido pelo art. 37, VII, da Constituio Federal, a ser exercido na forma da lei. No entanto, devido a clamorosa omisso legislativa, at os dias de hoje, transcorridos quase um quarto de sculo, ainda no foi editada lei que regulamentasse o direito de greve dos servidores pblicos. Por tal motivo, o Supremo Tribunal Federal, no mbito dos julgamentos dos Mandados de Injuno ns 670/ES, 708/PB e 712/DF, reconheceu que a Lei n 7.783/89 a qual regulamentou o direito de greve para os trabalhadores deveria ser
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aplicada aos servidores pblicos, enquanto persistisse a omisso na regulamentao do art. 37, VII. Vale observar que o artigo 9 da CF/888 assegurou o direito de greve aos trabalhadores, ressalvando, contudo, em seu pargrafo primeiro, as situaes de servios ou atividades essenciais, em relao s quais se exige o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade, o que seria definido por lei especfica. E foi o artigo 10, da Lei n 7.783/89, que cumpriu essa misso ao definir quais so os servios ou atividades essenciais9. Ora, como visto acima, a operao padro dos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil no atinge os servios e atividades essenciais, pois esto excepcionados os procedimentos de desembarao relativos a medicamentos e perecveis, bem como as situaes emergenciais, tais como jornais e peridicos, cadveres, animais vivos, equipamentos de jornalistas que venham a cobrir eventos, etc. Portanto, a operao padro realizada pelos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil uma mobilizao destinada a demonstrar a insatisfao da categoria diante da inrcia do Governo Federal e poder evoluir para o exerccio

Art. 9. assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender. 1. A lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade. 2. Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei. Lei 7.783/89, art. 10: So considerados servios ou atividades essenciais: I - tratamento e abastecimento de gua; produo e distribuio de energia eltrica, gs e combustveis; II - assistncia mdica e hospitalar; III - distribuio e comercializao de medicamentos e alimentos; IV - funerrios; V - transporte coletivo; VI - captao e tratamento de esgoto e lixo; VII - telecomunicaes; VIII - guarda, uso e controle de substncias radioativas, equipamentos e materiais nucleares; IX - processamento de dados ligados a servios essenciais; X - controle de trfego areo; XI compensao bancria. Pgina 17 de 25
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do direito constitucional de greve, que no pode ser obstado por meio de decretos ou portarias ministeriais, como ocorre no caso concreto. Com efeito, em vez de negociar ou acudir-se das instncias judiciais, o senhor Ministro da Fazenda preferiu editar Portaria manifestamente ilegal, que impede o direito de greve da categoria, posto que determina a entrega de mercadoria, sem restrio de uso, antes de seu desembarao, por simples reclamao do importador, em caso de retardamento superior a 30% da mdia histrica. E, se essa disposio ilegal no for atendida, estabelece que a atividade privativa e indelegvel dos Auditores Fiscais devero ser delegadas a terceiros. Afigura-se, portanto, clara violao ao direito lquido e certo dos Auditores Fiscais, consistente em obstar, atravs de instrumento ilegal, o regular exerccio do direito constitucional de greve.

(5) DA PRESENA DOS REQUISITOS QUE AUTORIZAM O DEFERIMENTO DA LIMINAR ORA PLEITEADA (artigo 7, inciso III, da Lei 12.016/09) Como demonstrado nos tpicos anteriores, indiscutvel a presena dos requisitos que autorizam o deferimento da liminar pleiteada no presente Mandado de Segurana, motivo pela qual ela dever ser deferida. De fato, restou evidenciada a relevncia dos fundamentos do pedido, vez que foi demonstrada a ilegalidade e inconstitucionalidade dos dispositivos da Portaria MF 260/12 que: 1) obriga os Auditores Fiscais a entregar mercadorias, sem restrio de uso e antes de seu desembarao, por simples reclamao do importador, em caso de retardamento superior a 30% da mdia histrica do setor; 2) estabelece que a atividade privativa e indelegvel dos Auditores Fiscais devero ser delegadas a
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terceiros e 3) impede que os Auditores Fiscais exeram o seu direito constitucional de greve. Ademais, tambm patente o periculum in mora, pois as aludidas violaes j esto acontecendo e o Ato Declaratrio Executivo RFB n 06, de 27 de julho de 2012, que declara os tempos mdios de despacho de importao, para efeitos da Portaria 260/12, j encontra-se afixado nas diversas unidades aduaneiras. Ademais, no dia 01 de agosto de 2012, o Sr. Ministro da Fazenda editou nova Portaria, de no 275, anexando ao texto da Portaria MF no 260/12 um modelo de convnio a ser estabelecido desde j entre o Ministrio da Fazenda e os diversos estados da Federao.10 Portranto, afigura-se iminente a delegao, a terceiros, das
PORTARIA No 275, DE 01 DE AGOSTO DE 2012 - Altera a Portaria no260, de 26 de julho de 2012. O MINISTRO DE ESTADO DA FAZENDA, no uso da atribuio que lhe confere o Decreto n 7.777, de 24 de julho de 2012, e com fundamento no disposto na Lei n 7.783, de 28 de junho de 1989, e no 2 do art. 51 do Decreto-Lei n 37, de 18 de novembro de 1966, RESOLVE: Art. 1 - O art. 6 da Portaria MF n 260, de 26 de julho de 2012, passa a vigorar com a seguinte redao: "Art. 6 Caso as condies previstas nesta Portaria no sejam observadas, ocasionando a manuteno do retardamento das atividades, ser adotada a medida prevista no inciso I do art. 1 do Decreto n 7.777, de 2012, conforme modelo de convnio (Anexo nico)." (NR) Art. 2o Esta Portaria entra em vigor na data de sua publicao. GUIDO MANTEGA ANEXO NICO Convnio que entre si celebram a Unio, por intermdio do Ministrio da Fazenda, e o Estado............................... (ou o Distrito Federal), objetivando a execuo da atividade de desembarao de mercadorias e veculos, conforme previsto no Decreto n 7.777, de 24 de julho de 2012. A UNIO, por intermdio do Ministrio da Fazenda, doravante denominada Convenente, e o Estado ................... (ou o Distrito Federal), doravante denominado Conveniado, de acordo com o Decreto n 7.777, de 24 de julho de 2012, e a Portaria MF n 260, de 26 de julho de 2012, e tendo em vista o disposto no art. 37, XXII, da Constituio Federal e no art. 199 da Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966 (Cdigo Tributrio Nacional), resolvem celebrar, por seus representantes legais, o presente Convnio que se reger pelas clusulas acordadas a seguir: CLUSULA PRIMEIRA - DO OBJETO - O presente Convnio tem por objeto a execuo compartilhada com a fiscalizao estadual (ou distrital) da atividade de desembarao de mercadorias e veculos, nas hipteses previstas no Decreto n 7.777, de 24 de julho de 2012. PARGRAFO NICO - A celebrao deste Convnio no prejudica a competncia da Secretaria da Receita Federal do Brasil (RFB) para proceder ao desembarao aduaneiro. CLUSULA SEGUNDA - DAS OBRIGAES DO CONVENENTE - O Convenente se compromete a: I - tornar disponvel fiscalizao estadual (ou distrital), sempre que necessrio execuo da atividade prevista neste Convnio: a) informaes pertinentes atividade; b) acesso a sistemas e aplicativos; c) instalaes de escritrio; II estabelecer modelos de documentos a serem utilizados pelos servidores disponibilizados pelo Conveniado; e III disponibilizar aos servidores disponibilizados pelo Conveniado os atos administrativos e normativos emitidos pelo Convenente, referentes matria objeto deste Convnio, bem como suas alteraes e atualizaes. CLUSULA TERCEIRA - DAS OBRIGAES DO CONVENIADO - O Conveniado se compromete a: I - tornar disponveis servidores munidos de certificao digital, observado o disposto nos incisos I e II do pargrafo nico desta clusula; e II - arcar com os custos de remunerao de seus servidores. Pgina 19 de 25
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atribuies privativas e indelegveis dos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil. Assim, diante da relevncia da fundamentao expendida e do periculum in mora existente, verifica-se que, se no for concedida a medida liminar ora pleiteada, o provimento final do presente writ ter sua eficcia comprometida, porque, at l, j tero sido liberadas quantidade incomensurvel de mercadorias sem o necessrio desembarao aduaneiro e tero sido delegadas a terceiros as atividades privativas e indelegveis dos Auditores Fiscais da Receita Federal do Brasil, alm de ser obstado o seu direito constitucional de greve. Diante disso, presentes os requisitos legais, requer-se o deferimento do pedido de liminar ora formulado, de maneira a suspender os efeitos da Portaria MF n 260/12 at o julgamento definitivo do presente Mandado de Segurana, que certamente ser pela concesso da segurana ao final pleiteada.

PARGRAFO NICO - Para o exerccio da atividade prevista neste Convnio, os servidores estaduais (ou distritais) devem: I - ser ocupantes de cargo com atribuio de lanamento de crdito tributrio, equivalente ao de Auditor-Fiscal da RFB; II - estar devidamente capacitados; III - elaborar relatrio de verificao fiscal e outros documentos, em conformidade com modelos aprovados pela RFB; e IV - guardar em boa ordem as informaes, os processos e os demais documentos referentes atividade executada nos termos deste Convnio, na forma estabelecida pela RFB. CLUSULA QUARTA - DO SIGILO DAS INFORMAES - O Conveniado e seus servidores esto sujeitos s regras do sigilo fiscal estabelecidas no art. 198 da Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966 (Cdigo Tributrio Nacional - CTN), sem prejuzo da observncia das demais normas de acesso aos sistemas, aplicveis aos servidores da RFB. CLUSULA QUINTA - DO ACESSO A SISTEMAS DA SECRETARIA DA RECEITA FEDERAL DO BRASIL O acesso a sistemas da RFB, quando se fizer necessrio, ser efetuado mediante a utilizao de certificao digital, modelo A3, e habilitao dos usurios indicados pelo Conveniado, conforme normas da RFB. CLUSULA SEXTA - DA VIGNCIA - O presente Convnio ter vigncia a partir da data de sua publicao no Dirio Oficial da Unio, encerrando-se com o trmino da greve, paralisao ou operao de retardamento que o ensejou, e a regularizao das atividades ou servios pblicos, nos termos do art. 3 do Decreto n 7.777, de 2012. PARGRAFO PRIMEIRO - Incumbe RFB adotar as providncias cabveis para a execuo do disposto neste Convnio. CLUSULA STIMA - DA DENNCIA - O presente Convnio poder ser denunciado a qualquer tempo. CLUSULA OITAVA - DA PUBLICAO - O Ministrio da Fazenda providenciar a publicao deste Convnio, em extrato, no Dirio Oficial da Unio. Braslia, Distrito Federal, ..... de .................................de 201... Ministro de Estado da Fazenda Governador do Estado de ........................ Pgina 20 de 25

(6) DOS REQUERIMENTOS

Isso posto, requer-se: 1) o deferimento do pedido de liminar ora formulado, de maneira a suspender os efeitos da Portaria MF n 260/12 at o julgamento definitivo do presente Mandado de Segurana. 2) Em face da ilegalidade ostensiva e palpitante do ato coator, e do gravssimo periculum in mora, requer-se seja concedida liminar independentemente do disposto no 2, do art. 22 da Lei 12.016, tendo em vista a existncia de precedentes deste C. STJ que, em hipteses excepcionais, mitigam a exigncia da prvia oitiva da pessoa jurdica de direito pblico.11 3) que se notifique a autoridade coatora, nos termos do art. 7o, I, da Lei 12.016/09 bem como se d cincia do feito ao rgo de representao judicial da pessoa jurdica interessada, nos termos do art. 7o, I, e art. 22, 2 da mesma Lei 12.016. 4) em seguida, ouvido o Il. Representante do Ministrio Pblico, requer-se a concesso da segurana, com a confirmao da liminar que se espera deferida, de maneira que se obste os efeitos da Portaria MF n 260/12, por ser manifestamente ilegal e inconstitucional.

So os termos em que pede e espera deferimento. Braslia (DF), 7 de agosto de 2012

Arruda Alvim OAB/SP 12.636

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Guilherme Pimenta da Veiga Neves

OAB/DF 14230

Ver, por exemplo, o REsp no 1.018.614/PR (20080002999-4) Rel. Min. Eliana Calmon. PROCESSO CIVIL RECURSO ESPECIAL AO CIVIL PBLICA IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA VIOLAO DO ART. 535 DO CPC INEXISTNCIA REEXAME DO CONTEXTO FTICO-PROBATRIO DOS AUTOS SMULA 7STJ CONCESSO DE LIMINAR SEM A OITIVA DO PODER PBLICO ART. 2 DA LEI 8.43792 AUSNCIA DE NULIDADE. (...) a jurisprudncia do STJ tem mitigado, em hipteses excepcionais, a regra que exige a oitiva prvia da pessoa jurdica de direito pblico nos casos em que presentes os requisitos legais para a concesso de medida liminar em ao civil pblica (art. 2 da Lei 8.43792). Precedentes do STJ. Pgina 21 de 25