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INTENSIVO II Direito Penal Rogrio Sanches Aula n.

03

INTENSIVO II
Disciplina: Direito Penal
Prof.: Rogrio Sanches
Aula n 04



MATERIAL DE APOIO MONITORIA


ndice

1. Artigo Correlato
1.1. Penas alternativas vantagens e inconvenientes na dinmica de sua aplicabilidade
2. Jurisprudncia Correlata
2.1. STJ - HC 203403 / SP
2.2. STJ HC 118010 / SP
2.3. STF - HC 106200 / ES
2.4. STF HC 103311 / PR
3. Simulados


1. ARTIGO CORRELATO

1.1. ARTIGO: PENAS ALTERNATIVAS VANTAGENS E INCONVENIENTES NA DINMICA DE SUA
APLICABILIDADE

Autora: Walkyria Costa: Servidora Pblica de PE, formada pela AESO - PE, Especialista Criminal pela UFPE,
professora de Direito Processual Penal e de Segurana Pblica da Ps-Graduao da Joaquim Nabuco.
Data: Fevereiro de 2009

Falar sobre Penas Alternativas, hoje, requer um pouco mais de cautela. Talvez no seja tanto pelo carter
social ou at mesmo pela incidncia das inmeras posies que cercam tal entendimento, mas sobretudo
pelo fato de serem as Penas Alternativas alvo de grande discusso, mais especificamente quanto ao
questionamento acerca da funcionalidade da medida, da resoluo dos problemas gerados pelo mau
funcionamento das prises.

Discutir sobre seus aspectos positivos e negativos faz com que se chegue a um maior aperfeioamento da
medida; faz com que a sua aplicao no seja v e intil. Ao se constatar o lado no-contributivo da pena,
aquele aspecto que no ajuda a pena a crescer e tomar dimenses sociais que agradem as estatsticas de
ressocializao, ajuda-se a encontrar um ponto deficitrio e trabalhar sobre esse aspecto negativo, at que
se torne algo de proveito total, seno na sua quase totalidade.

Existe no mundo uma grande diversidade de Penas Alternativas, que variam desde o bloqueio do uso de
telefone celular at o aoite em praa pblica, o que em nada recorda os princpios basilares dos Direitos
Humanos adotados em tantas partes do mundo, incluindo o Brasil.

Dentre as diversas formas de penalidades alternativas, h algumas que merecem certo destaque, como,
por exemplo, a manuteno de distncia da vtima, muito utilizada nos Estados Unidos, e aquelas
conhecidas por proporcionarem grande vexame, humilhao ao apenado, como obrigar uma pessoa a
carregar uma placa nos ombros, com a confisso de determinado crime ou alguma mensagem de cunho
social. No Brasil, essas modalidades de penas no so permitidas, posto que a dignidade humana deve ser
preservada, mesmo sendo esta pessoa um transgressor da lei.

Considerando-se o fato de haver um nmero razovel de penas em aplicao no sistema atual,
fundamentando-se a existncia das Penas Alternativas, procura-se obter uma aceitabilidade maior, tanto


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doutrinria quanto da prpria sociedade, pois as Penas Alternativas, apesar de amplamente divulgadas,
ainda no alcanaram uma abrangncia satisfatria na sociedade mdia atual; possvel, outrossim, que
seja confundida com impunidade, com sistema ineficaz e atpico, encontrado para amenizar a situao em
que se encontram os estabelecimentos prisionais. No entanto, ao fundamentar tal medida, conclui-se
improcedente este estigma, considerando-se que sua aplicabilidade, mesmo a depender de alguns fatores
preponderantes, no fica suscetvel rotulao negativa a que se prope. A sada, portanto, ampliar,
divulgar sua aplicabilidade, seus benefcios, seu alcance. No Estado de Pernambuco, por exemplo, tem-se
uma vigilncia quase pessoal do prprio Juiz da Vara de Penas Alternativas (VEPA), Dr. Flvio Fontes.
com muito zelo e dedicao que ele atribui as penas alternativas, de maneira a satisfazer especificamente
os desgnios da prpria lei: a pena alternativa foi criada para desafogar o judicirio, sim, mas sobretudo
ressocializar pessoas que eventualmente cometam um crime e que no possam ser consideradas
criminosas contumazes. Trata-se da esperana de uma aplicao legtima e coerente da lei, do cuidado ao
se tratar do ser humano e de suas fraquezas.

A aplicao das Penas Alternativas traz inmeros benefcios, que podem se expressar em favor do autor, da
vtima e at em favor do Estado. Esses fatores diferenciam a Pena Alternativa de todas as outras espcies
de penas existentes no mundo: a humanizao das penas o que faz com que seja a Pena Alternativa
aplaudida pelas Naes Unidas, principalmente numa poca de tanta violncia, crescente e onipresente.
sempre vlido ressaltar os benefcios das Penas Alternativas, para que se valorize sua aplicabilidade,
tornando-se fator preponderante na dosimetria e aplicabilidade penal.

Da mesma forma em que se podem constatar as vantagens na dinmica das Penas Alternativas,
ressalvam-se os inconvenientes elencados pela doutrina, principalmente pelas obras de Damsio E. de
Jesus, onde ele ressalta as Vantagens e desvantagens (acredita-se aqui que no h necessariamente de se
denominar desvantagem, sendo apenas um inconveniente. A desvantagem daria um aspecto definitivo,
enquanto o inconveniente poderia ser solucionado). Ao mencionar os inconvenientes, pretende-se explorar,
no s a definio e a classificao desse fato, mas as possveis solues para cada caso.

O pensamento predominante de uma sociedade acerca de dirimentes penais gravita em torno de punies
a crimes com pena de priso. Quando h ocorrncia de crime, logo se pensa nos anos de priso que sero
atribudos a determinado autor. o tipo de aprendizado precoce, obtido desde a fase pr-escolar. Faz parte
da cultura de pases cuja pena de maior aplicao seja a privativa de liberdade. No entanto, o sistema
prisional, com a crescente defasagem da poltica carcerria, tem sido menos cogitado, buscando-se novas
maneiras de se punir, sem que o apenado seja exposto a um ambiente degradante como a unidade
carcerria.

A finalidade do estudo das vantagens e dos inconvenientes das Penas Alternativas repousa na
demonstrao de que o instituto de uso comum, que apresenta algumas falhas e alguns benefcios de
mesmo modo, mas que h maneiras de se reduzir a incredulidade que porventura exista na sociedade, no
tocante real aplicao.

H autores que concordam no princpio de que as Penas Alternativas representam um grande avano para
o sistema penal ptrio e, por sua vez, h aqueles que acham que as penas alternativas surgiram com a
mcula da impunidade, com a condescendncia criminosa. A resposta que os aplicadores do Direito podem
dar a todos estes juristas fazer de sua aplicao uma medida justa, correta, coerente e, principalmente,
adequada e eficaz.

Adeptos das correntes defensoras das Penas Alternativas e do tratamento mais humano aos presos
repudiam a pena privativa de liberdade de curta durao, por alegarem falta de contedo ressocializador e
conseqente estigma social[i], ou seja, alm no conscientizarem o detento a ter uma vida mais regrada e
correta e no ajudarem no fator ressocializador, afastam o homem de seu habitat natural, a sociedade em
que um dia viveu e que um dia pretende retornar.

Alguns autores chegam concluso, muito acertada, de que o Direito Penal atual, mesmo conservando
vrios aspectos clssicos, est elevando seus princpios para a iniciativa da preveno, conforme espelha
Damsio E. De Jesus, em sua obra intitulada Penas Alternativas: Anotaes Lei n 9714 de 25 de
Novembro de 1998 .


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As vantagens da aplicao de Penas Alternativas representam o seu maior fundamento. Atuar de forma
preventiva consideravelmente mais vantajoso que de forma repressiva. Basicamente, so favorecidos o
Estado, a vtima e, evidentemente, o autor do delito praticado. Esto as vantagens elencadas a seguir, de
acordo com cada aspecto, de cada beneficirio, estabelecidos Autor, Estado e Vtima, cada qual com suas
peculiares vantagens acerca da aplicao de Penas Alternativas.

ALGUMAS VANTAGENS

* Em se tratando de infraes penais de menor potencial ofensivo, o autor no apenado com priso:

Ao encarcerar um indivduo, o governo o estigmatiza e este carrega consigo esta marca para o resto da
vida. Na realidade, o preconceito no Brasil to evidente, que no necessrio ter sido condenado,
bastando apenas ter sido acusado para receber este estigma da sociedade.

* O condenado no conviveria com outros detentos, na maioria das vezes de maior periculosidade: um
dos vrtices do fundamento das Penas Alternativas. No sistema prisional brasileiro, os presos so
classificados tambm de acordo com o sexo e com o grau de periculosidade. Em prises, encontra-se todo
tipo de gente, de pena sendo cumprida, de carter. Em um lugar onde latrocidas, homicidas cumprem suas
penas, parece injusto submeter, por exemplo, uma pessoa com mnimas condies financeiras, que furta
objeto de valor irrisrio ou que incida em furto famlico e introduz-lo numa verdadeira escola do crime.

* Evita o deslocamento do apenado para longe do convvio familiar, do seu local de trabalho: O que mais
revolta um preso o afastamento do convvio familiar, com seus parentes, sua famlia, seus amigos, por
que muito difcil receber visitas, muitos se afastam e esquecem do detento. Apesar de ser comprovado
estatisticamente que as detentas so comumente esquecidas por seus companheiros, os detentos recebem
mais visitas de suas companheiras, entretanto ainda subsiste aquele estigma social presente na condio
de apenado, deixando a famlia e os amigos margem do que vive o condenado. Vai preso, perde famlia,
amigos e o seu trabalho. Raro ocorre quando temporariamente afastado. O que muito comum
desvincular totalmente o preso da sua funo quando em liberdade, aumentando assim o nvel de
desemprego nacional, por que ele no vai retornar ao emprego quando sair da priso e dificilmente algum
vai se interessar em empregar um ex-presidirio. A vida desta pessoa vai se tornar um verdadeiro caos,por
que ele ser sempre marcado pelo estigma da justia, como um marginal, criminoso, que ficou sob tutela
da lei, por representar um perigo sociedade.

* Adequao da pena gravidade do fato e s condies do apenado: Est claro que, trabalhando de uma
forma mais direcionada e humanizada, o Judicirio haver apenas que angariar os lucros da iniciativa.
uma forma de fazer jus ao sentido preventivo da pena. O magistrado, quando est escolhendo as penas
previstas para o crime, deve sempre ater-se aos aspectos que tenham conexo com o crime, como, por
exemplo, o motivo, a causa, a necessidade de cometer o crime (no exemplo de crimes famlicos) e
tambm s condies do indivduo, para que seja escolhida a de melhor aplicabilidade.

* Reduz-se, para o Estado, o custo do sistema utilizado para reprimir, e no prevenir: A aplicao de Penas
Alternativas, para o Estado, significa uma reduo significativa de custo, posto que um preso custa, em
mdia, 5 salrios mnimos por ms.

* O Estado recebe mo-de-obra para obras assistenciais: Antes da reforma legislativa, a prestao de
servios comunidade no contava com o adicional entidades pblicas, o que gerou uma maior
abrangncia na assistncia prestada pelos apenados.

* H manifesta reduo de reincidncia: A questo da reincidncia um dos maiores trunfos que carregam
os defensores do Direito Penal Mnimo, posto que o nmero de reincidentes que passaram pelo rigor
punitivo dos crceres muito maior do que a reincidncia dos apenados alternativamente.

* A vtima tem a possibilidade de ter a reparao do dano sofrido: Houve um dano, proveniente de uma
ao ilegal. Surgem duas espcies de responsabilidade: Civil e Criminal. Repara-se o dano civil atravs de
multa, retorno ao estado anterior e at por meio de indenizao paga vtima ou a seus descendentes,


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Perdas e Danos, entre outras modalidades previstas em lei.

A lei penal, por muito tempo, utilizando-se do sistema clssico, deu uma maior importncia ao crime
praticado e at mesmo um enfoque ao autor, deixando o papel da vtima em plano secundrio. A vtima, no
entanto, foi ganhando mais espao e a preocupao com seu ressarcimento deu ensejo reparao de
danos, ou melhor, extenso de sua aplicabilidade.

INCONVENIENTES:

* Discricionariedade do juiz: Este problema a atual polmica das discusses acerca da justia/injustia,
do poder/no poder dos dias de hoje, baseados no princpio de humanizao das penas. O objetivo das
penas alternativas dar um tratamento mais humanos aos apenados, que cumpram uma pena, sem
privao de liberdade, e que estejam conscientes de seus deveres perante o Estado, a Lei e a Sociedade.
Ocorre que alguns juzes podem desvirtuar desse propsito e aplicar penas alternativas com o corao e
no com a razo. Sem desprestigiar o honrado trabalho da magistratura deste pas, a verdade que, como
em qualquer outra atividade lcita no pas, h bons juzes e h juzes no to justos e a inconvenincia recai
justamente na infelicidade de ter seu processo nas mos dos juzes da segunda espcie.

* O problema da vigilncia: Trata-se de um problema deveras grave no pas, pois a medida necessita de
profissionais para atuarem no mbito da vigilncia, fazendo jus ao conceito dado a esta funo. O objetivo
da vigilncia ajudar o apenado na ressocializao, diminuindo, assim, o nvel de reincidncia, mas o
nmero de apenados geometricamente progressivo e o nmero de pessoas aptas a esta vigilncia,
mormente os promotores de justia, crescem em progresso aritmtica, quando no estacionam.

O Governo, o Estado em geral, deve preocupar-se em desenvolver uma poltica de preveno, para que
no seja necessrio sempre adotar medidas de represso, que atrasam a sociedade e seu conseqente
desenvolvimento. Para que os inconvenientes tornem-se vantagens, depende-se da ao do Estado, dos
Poderes da Unio e, evidentemente, da sociedade, onde todos esto envolvidos na luta contra a
criminalidade, mas acima de tudo, na humanizao das penas, em prol de uma sociedade mais equilibrada
e harmnica.

[i] PIERANGELI, Jos Henrique. Escritos Jurdico-penais 2 ed. Ed. Revista dos Tribunais. So Paulo:
1999. Pp 238.

Fonte: http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=1115


2. JURISPRUDNCIA CORRELATA

2.1. STJ - HC 203403 / SP

Relator: Ministro Napoleo Nunes Maia Filho
rgo Julgador: Quinta Turma
Julgamento: 21/06/2011

Ementa
HABEAS CORPUS. NARCOTRAFICNCIA (ART. 33, 4o, DA LEI 11.343/06). PENA DE 1 ANO E 8 MESES DE
RECLUSO EM REGIME INICIAL FECHADO E 166 DIAS-MULTA. POSSIBILIDADE DE SUBSTITUIO DA
PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVAS DE DIREITOS, SEGUNDO DECISO DO STF. RESSALVA
DO PONTO DE VISTA DO RELATOR. REGIME INICIAL ABERTO. INADMISSIBILIDADE. DELITO COMETIDO
EM 05.11.2009, APS A LEI 11.464/07. APLICAO DO SURSIS. IMPOSSIBILIDADE. PARECER DO MPF
PELA PARCIAL CONCESSO DO WRIT. ORDEM PARCIALMENTE CONCEDIDA PARA QUE O JUIZ DA VEC
ANALISE A POSSIBILIDADE DE CONVERSO DA PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE EM RESTRITIVAS DE
DIREITOS, COM RESSALVA DO PONTO DE VISTA DO RELATOR. 1. A nova Lei de Trfico de Entorpecentes
(11.343/06) dispe que o delito de trfico insuscetvel de sursis e, ainda, vedou expressamente a
possibilidade de substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos (art. 44). Portanto,
cometido o crime na sua vigncia, indevida a converso da pena ou a concesso de sursis. 2. Recente


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entendimento do colendo STF afirma ser inconstitucional a proibio de converso de penas em crime de
trfico (HC 97.256, Rel. Min. AYRES DE BRITO); todavia, deve ser ressaltado que foi (a) adotada em sede
difusa; (b) por maioria de votos (6x4) e (c) sem efeito vinculante. 3. No parece razovel que o
condenado por trfico de entorpecentes, seja ele de pequeno, mdio ou grande porte, seja beneficiado com
essa substituio, porque, em todas as suas modalidades, trata-se de delito de extrema gravidade e
causador de inmeros males para a sociedade, desde a desestruturao familiar at o incentivo a diversos
outros tipos de crimes gravssimos, que, no raro, tm origem prxima ou remota no comrcio ilegal de
drogas, sem falar do problema de sade pblica em que j se transformou. 4. O regime inicial de
execuo da pena, do mesmo modo que a eventualidade de progresso e a possibilidade de substituio
formam o conjunto da sano. A sua definio cabe ao legislador, que, no caso da narcotraficncia,
entendeu que as consequncias a reger os infratores da norma deveriam ser mais severas, sem deixar de
prever, para hipteses menos graves, a possibilidade de expressiva reduo da pena. Nesse contexto, no
vislumbro qualquer mcula ao princpio da individualizao da pena. 5. O fato de a legislao estabelecer
critrios distintos para a aplicao da sano, que podem ser mais ou menos graves, conforme o crime,
no retira do Magistrado a sua discricionariedade, pois este est - em todos os casos - balizado pelos
parmetros anteriormente definidos na norma penal. 6. Todavia, a maioria dos integrantes da 5a. Turma
entendeu por acompanhar o entendimento sufragado pelo colendo STF, razo pela qual, considerando a
misso constitucional desta Corte de uniformizao da jurisprudncia ptria, ressalvo o meu ponto de vista,
para conceder a ordem, nesse aspecto particular, permitindo a substituio da pena, a ser fixada pelo Juiz
da VEC. 7. De outro vrtice, se o delito ocorreu em 05.11.2009, aps a vigncia da Lei 11.464/2007,
impe-se obrigatoriamente o regime fechado como o inicial, independentemente do quantum de pena
aplicado. Precedentes. 8. No que se refere ao sursis, entendo no ser cabvel pela proibio expressa do
artigo 44 da Lei 11.343/06, uma vez que, lei especial prevalece sobre lei geral. 9. Habeas Corpus
parcialmente concedido, com ressalva do ponto de vista do relator, afastando-se a norma proibitiva da
referida substituio, para que o Juiz da VEC analise a possibilidade de converso da pena privativa de
liberdade em restritivas de direito.

2.2. STJ HC 118010 / SP

Relator: Ministro Arnaldo Esteves Lima
rgo Julgador: Quinta Turma
Julgamento: 24/03/2009

Ementa
EXECUO PENAL. HABEAS CORPUS. PENAS RESTRITIVAS DE DIREITOS. NO-LOCALIZAO DO RU.
CONVERSO EM PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE. ART. 44 DO CP. PENAS ALTERNATIVAS IMPOSTAS COMO
CONDIES ESPECIAIS AO CUMPRIMENTO DO REGIME ABERTO. NO-CABIMENTO. ORDEM CONCEDIDA.
1. As penas restritivas de direitos, previstas expressamente no art. 43 do Cdigo Penal, caracterizam-se
por ser alternativas privao da liberdade, tendo por objetivo evitar o encarceramento de sentenciados
por infraes penais mais leves, promovendo-lhes a recuperao por meio da restrio a certos direitos. 2.
O art. 44, caput, do CP estipula a natureza substitutiva e autnoma das penas restritivas de direitos. 3.
Diante do carter substitutivo e da ausncia de expressa previso legal, no podem as penas restritivas de
direitos coexistir com as privativas de liberdade. 4. Havendo a converso da pena restritiva de direito
imposta na sentena condenatria em privativa de liberdade, invivel a preservao da pena alternativa,
agora, como condio especial ao cumprimento da sano mais gravosa. 5. Ordem concedida para
restabelecer a deciso do Juzo da Vara de Execues Criminais.

2.3. STF - HC 106200 / ES

Relatora: Ministra Ellen Gracie
rgo Julgador: Segunda Turma
Julgamento: 31/05/2011

Ementa
HABEAS CORPUS. TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES . SUBSTITUIO DA PENA PRIVATIVA DE
LIBERDADE POR RESTRITIVA DE DIREITOS . JULGAMENTO DA QUESTO PELO PLENRIO. ORDEM
PARCIALMENTE CONCEDIDA . 1. A questo de direito tratada neste writ diz respeito possibilidade de


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converso da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos nas hipteses relacionadas aos crimes de
trfico ilcito de substncias entorpecentes previstos na Lei 11.343/2006. 2. Em 1 de setembro de 2010, o
Plenrio desta Suprema Corte, ao julgar o HC 97.256/RS, rel. Min. Ayres Britto, declarou, por maioria, a
inconstitucionalidade incidental da parte final do art. 44 da Lei 11.343/2006, bem como da expresso
vedada a converso em penas restritivas de direitos, prevista no 4 do art. 33 do mesmo diploma legal.
3. O mencionado bice legal, que impedia a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de
direitos nos crimes de trfico de entorpecentes, foi removido para determinar que o Juzo de origem
competente proceda, no caso concreto, avaliao das condies objetivas e subjetivas do art. 44 do
Cdigo Penal. 4. Por ocasio do julgamento, posicionei-me contrariamente tese vencedora. 5. Entretanto,
no tendo prevalecido meu posicionamento, curvo-me ao entendimento da maioria, que, ao julgar o HC
97.256/RS, declarou incidentalmente a inconstitucionalidade da vedao legal que impedia a substituio
da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos nos crimes de trficos de entorpecentes ( 4 do
art. 33 e parte final do art. 44, ambos da Lei 11.343/06). 6. Ordem parcialmente concedida para,
removendo o bice previsto no 4 do art. 33 e na parte final do art. 44, ambos da Lei 11.343/06,
determinar que o Juzo de origem competente aprecie a substituio da pena privativa de liberdade em
restritiva de direitos, nos termos do art. 44 do Cdigo Penal.

2.4. STF HC 103311 / PR

Relator: Ministro Luiz Fux
rgo Julgador: Primeira Turma
Julgamento: 07/06/2011

EMENTA:
PENAL E PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. TRFICO ILCITO DE ENTORPECENTES. LEI N 6.368/76,
ARTIGOS 12 E 18, I. SUBSTITUIO DE PENA PRIVATIVA DE LIBERDADE POR RESTRITIVA DE DIREITOS.
REQUISITOS OBJETIVOS E SUBJETIVOS DO ART. 44 DO CDIGO PENAL PRESENTES. ESTRANGEIRO.
POSSIBILIDADE. ORDEM CONCEDIDA. 1. O Princpio da Isonomia, garantia ptrea constitucional extensvel
aos estrangeiros, impede que o condenado no nacional pelo crime de trfico ilcito de entorpecentes seja
privado da concesso do benefcio da substituio da pena privativa por restritiva de direitos quando
atende aos requisitos objetivos e subjetivos do art. 44 do Cdigo Penal. (Precedentes: HC 85894, Rel.
Ministro GILMAR MENDES, TRIBUNAL PLENO, DJe 28/09/2007; HC 103068/MG, Rel. Ministro DIAS
TOFFOLI, PRIMEIRA TURMA, DJe 21/02/2011; HC 103093/RS, Rel. Ministro GILMAR MENDES, SEGUNDA
TURMA, DJe 01/10/2010; HC 89976/RJ, Rel. Ministra ELLEN GRACIE, TRIBUNAL PLENO, DJe 24/04/2009;
HC 96011/RS, Rel. Ministro JOAQUIM BARBOSA, SEGUNDA TURMA, DJe 10/09/2010; HC 96923/SP, Rel.
Ministro GILMAR MENDES, SEGUNDA TURMA, DJe 10/09/2010; HC 91600/RS, Rel. Ministro SEPLVEDA
PERTENCE, PRIMEIRA TURMA, DJ 06/09/2007; HC 84715, Rel. Ministro JOAQUIM BARBOSA, SEGUNDA
TURMA, DJ 29/06/2007). 2. O trfico, merc de equiparado ao crime hediondo, admite o benefcio na forma
da doutrina clssica do tema que assenta: possvel a substituio da pena privativa de liberdade no caso
de crime hediondo (Lei 8.072/1990) por pena restritiva de direitos, sendo que essa substituio deve
atender, concomitantemente, aos requisitos objetivos e subjetivos listados no art. 44 do CP. O rtulo do
delito como hediondo no figura como empecilho substituio, desde que cabvel (in Prado, Luiz Regis
- Comentrios ao Cdigo Penal, Revista dos Tribunais, 4 Edio, p. 210). 3. cedio na Corte que: O
SDITO ESTRANGEIRO, MESMO AQUELE SEM DOMICLIO NO BRASIL, TEM DIREITO A TODAS AS
PRERROGATIVAS BSICAS QUE LHE ASSEGUREM A PRESERVAO DO "STATUS LIBERTATIS" E QUE LHE
GARANTAM A OBSERVNCIA, PELO PODER PBLICO, DA CLUSULA CONSTITUCIONAL DO "DUE
PROCESS". - O sdito estrangeiro, mesmo o no domiciliado no Brasil, tem plena legitimidade para
impetrar o remdio constitucional do "habeas corpus", em ordem a tornar efetivo, nas hipteses de
persecuo penal, o direito subjetivo, de que tambm titular, observncia e ao integral respeito, por
parte do Estado, das prerrogativas que compem e do significado clusula do devido processo legal. - A
condio jurdica de no nacional do Brasil e a circunstncia de o ru estrangeiro no possuir domiclio em
nosso pas no legitimam a adoo, contra tal acusado, de qualquer tratamento arbitrrio ou
discriminatrio. Precedentes (HC 94.016/SP, Rel. Min. CELSO DE MELLO, v.g.). - Impe-se, ao Judicirio, o
dever de assegurar, mesmo ao ru estrangeiro sem domiclio no Brasil, os direitos bsicos que resultam do
postulado do devido processo legal, notadamente as prerrogativas inerentes garantia da ampla defesa,
garantia do contraditrio, igualdade entre as partes perante o juiz natural e garantia de imparcialidade
do magistrado processante (...). (HC 102041/SP, Rel. Ministro Celso de Mello, SEGUNDA TURMA, DJe


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20/08/2010). 4. O legislador deixou por conta dos operadores jurdicos a tarefa de individualizar o
instituto alternativo da substituio em cada caso concreto. preciso que se faa um juzo de valor sobre a
suficincia da resposta alternativa ao delito. Essa valorao deve ter em mira a represso e preveno do
delito. sempre importante enfatizar que essa valorao deve ser objetiva e descritiva, isto ,
fundamentada, para se possibilitar o seu democrtico controle (in Gomes, Luiz Flvio - Penas e Medidas
Alternativas Priso, Revista dos Tribunais, p. 596/597). 5. In casu, restou comprovado o direito do
estrangeiro ao benefcio, mxime porque (i) a ele foi fixado o regime aberto para iniciar o cumprimento da
pena; (ii) inexiste decreto de expulso em seu desfavor; e (iii) na viso das instncias inferiores, preenche
os requisitos do art. 44, como declarou o Superior Tribunal de Justia, in verbis: Desse modo, fixada a
pena-base no mnimo legal, sendo o agente primrio e inexistindo circunstncias judiciais desfavorveis,
no legtimo agravar o regime de cumprimento da pena, a teor do disposto no artigo 33, 2., alnea c, e
3. do Cdigo Penal, que dispe que "o condenado no reincidente, cuja pena seja igual ou inferior a 4
(quatro)anos, poder, desde o incio, cumpri-la em regime aberto". Portanto, a deciso que lhe imps o
regime inicial fechado para o cumprimento da pena h de ser reformada para adequar-se individualizao
da sano criminal, em estrita obedincia ao disposto no mencionado texto legal. 6. Parecer do parquet
pela concesso da ordem. Ordem concedida.

3. SIMULADOS

3.1. Com relao aos critrios para substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos,
assinale a alternativa correta.
a) A substituio nunca poder ocorrer se o ru for reincidente em crime doloso.
b) Somente far jus substituio o ru que for condenado a pena no superior a 4 (quatro) anos.
c) Em caso de descumprimento injustificado da pena restritiva de direitos, esta ser convertida em
privativa de liberdade, reiniciando-se o cumprimento da integralidade da pena fixada em sentena.
d) Se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituda por uma pena restritiva de
direitos e multa ou por duas restritivas de direitos.

3.2. No que se refere s penas restritivas de direitos e de multa, assinale a opo correta.
a) Se o condenado for reincidente, o juiz no poder aplicar a substituio da pena privativa de liberdade,
apesar de, em face de condenao anterior, a medida ser socialmente recomendvel e a reincidncia no
se ter operado em virtude da prtica do mesmo crime.
b) A prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas consiste na atribuio de tarefas gratuitas
ao condenado, sendo aplicvel s condenaes superiores a seis meses de privao da liberdade, atendidos
os demais requisitos legais.
c) A limitao de fim de semana consiste na obrigao de permanncia, aos sbados, domingos e feriados,
por oito horas dirias, em casa de albergado ou em outro estabelecimento adequado.
d) A pena de multa consiste no pagamento, ao fundo penitencirio, da quantia determinada na sentena e
calculada em dias-multa, sendo, no mnimo, de dez e, no mximo, de trezentos e sessenta e cinco dias-
multa, a ser fixada pelo juiz, no podendo ser inferior a um trigsimo do maior salrio mnimo mensal
vigente ao tempo do fato, nem superior a cinco vezes esse salrio.

3.3. cedio que a pena no pode passar da pessoa do condenado. Esse entendimento corresponde ao
princpio da:
a) necessidade concreta da pena.
b) intranscendncia.
c) suficincia.
d) proporcionalidade.

3.4. Quanto detrao penal CORRETO afirmar que:
a) na detrao penal computa-se na pena privativa de liberdade e na medida de segurana o tempo de
priso, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de internao em hospital ou manicmio;
b) detrao penal o cmputo na pena privativa de liberdade do tempo da priso provisria ou
administrativa, no abrangendo a medida de segurana;
c) admite-se a aplicao da detrao penal quando o fato criminoso pelo qual houve condenao tenha sido
praticado posteriormente ao delito que trouxe a priso provisria e a absolvio;


INTENSIVO II Direito Penal Rogrio Sanches Aula n. 03
d) tendo em vista que a lei penal elaborada para viger dentro dos limites em que o Estado exerce a sua
soberania, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana computa-se o tempo de priso
provisria, exceo da cumprida no estrangeiro, o de priso administrativa e o de internao em hospitais
ou manicmio.

3.5. Aps o julgamento de recurso de embargos declaratrios em apelao criminal, Antnio teve sua pena
corporal e de multa mantida, com reduo apenas do tempo de cumprimento da prestao de servios
comunidade e o valor da prestao pecuniria, em razo da substituio imposta pelo juzo de primeiro
grau, que condicionou o incio do cumprimento das reprimendas ao trnsito em julgado da sentena penal
condenatria, porque ausentes os fundamentos e requisitos da priso preventiva. No houve recurso da
acusao. Interpostos recursos especial e extraordinrio pela defesa, em contra-razes, o Ministrio Pblico
de Segundo Grau, requereu o incio do cumprimento das penas restritivas de direitos e do pagamento da
pena de multa. Em despacho de admissibilidade dos recursos, o Vice-Presidente do Tribunal de Justia
acatou os requerimentos do Parquet, pois os recursos interpostos no tm efeito suspensivo. Conforme
entendimento dos Tribunais Superiores correto afirmar:
I. admissvel apenas a execuo provisria da pena de multa.
II. admissvel apenas a execuo provisria da pena de prestao pecuniria.
III. admissvel apenas a execuo provisria da pena de prestao de servios comunidade.
IV. A execuo das penas restritivas de direitos e de multa somente pode ser iniciada aps o trnsito em
julgado da condenao.
V. No pode o Tribunal a quo, em recurso exclusivo da defesa, determinar a execuo provisria do
julgado, sob pena de reformatio in pejus.
Est (o) correta (s):
a) Somente a proposio II est incorreta.
b) Somente as proposies I, IV e V esto corretas.
c) Somente a proposio I est incorreta.
d) Somente a proposio III est incorreta.
e) Somente as proposies IV e V esto corretas.

3.6. Em relao ao clculo da pena, correto afirmar que:
a) a anlise da reincidncia precede verificao dos maus antecedentes, e eventual acrscimo de pena
com base na reincidncia deve ser posterior reduo pela participao de menor importncia.
b) defeso ao juiz fixar a pena intermediria em patamar acima do mximo previsto, ainda que haja
circunstncia agravante a ser considerada.
c) o acrscimo de pena pela embriaguez preordenada deve se feito posteriormente reduo pela
confisso espontnea.
d) possvel que o juiz, analisando as circunstncias judiciais do art. 59 do Cdigo Penal, fixe pena-base
em patamar acima do mximo previsto.

GABARITO:

3.1. D
3.2. B
3.3. B
3.4. A
3.5. E
3.6. B