A LG U N A S CO N SID ER A CIO N ES SOBRE CAPACIDAD Y M U E R TE DE PERSONAS N A TU R A L E S 1

CAPACIDAD DE LOS SUJETOS DE DERECHO 1. DEFINICIN La capacidad es la aptitud general para ser sujeto de derechos y obligaciones. 2. DOCTRINA EXTRANJERA Messineo refiere que el principal atributo de la personalidad del sujeto y de su existencia para el derecho, est constituido por su capacidad jurdica o capacidad de derechos, que es la aptitud o idoneidad para ser sujeto de derechos , constituyendo por ello un atributo inseparable de la persona humana desde el nacimiento hasta la muerte. Por su parte Ramos Chaparro, considera que la capacidad es un lmite jurdico natural, no de la misma personalidad, sino de una de las funciones de sta: la subjetividad, consecuentemente la capacidad jurdica como la de obrar representan limitaciones naturales del carcter jurdico de ser sujeto propio de la personalidad; al respecto Antonio Juan Riness /4 (profesor argentino), establece que la consagracin definitiva de la capacidad jurdica constituye el exponente de la subjetividad pasiva o esttica que ha representado histricamente el triunfo ideolgico de la persona valor sobre la persona miembro. Respecto al tema, encontramos dos corrientes doctrinarias predominantes: Doctrina Francesa : que divide la capacidad en dos manifestaciones: la capacidad de goce o de derecho (aptitud para ser titular de relaciones jurdicas) y la capacidad de ejercicio o de hecho (es la aptitud para ejercer por s mismo los derechos y deberes que comprenden las relaciones jurdicas). Doctrina Alemana, seguida por italianos, espaoles y algunos franceses, comprende: capacidad negocial (idoneidad para celebrar en nombre propio negocios jurdicos), capacidad de imputacin o delictual (aptitud para quedar obligado por los propios hechos ilcitos que se cometan) y capacidad procesal (aptitud para realizar actos procesales vlidos) Respecto de la capacidad jurdica, algunos juristas como Juan Rinessf establecen que sta no constituye por s misma un derecho subjetivo, sino que es el antecedente lgico de los derechos subjetivos singulares. Por su parte, el Cdigo Italiano hace referencia tambin a la capacidad natural que consiste en la capacidad de entender y de querer, que pertenece a la capacidad de obrar y opera excepcionalmente en alternativa al criterio de la mayora de edad como condicionante para la obtencin de la capacidad de obrar. En cuanto a la INCAPACIDAD, encontramos: el Cdigo Civil Brasileo en su artculo 5 o refiere que son incapaces absolutos para los actos de la vida civil los menores de 16 aos; en el caso de Paraguay, el artculo 37 de su norma civil sustantiva precisa que son absolutamente incapaces: las personas por nacer y los menores de 14 aos. 3. DOCTRINA NACIONAL En general, la doctrina es unnime al precisar que la capacidad debe entenderse como una aptitud o posibilidad jurdica para adquirir derechos y contraer deberes jurdicos.6 Al respecto, Espinoza acota que el concebido no nacido al ser sujeto de derecho goza de capacidad

Artculo elaborado por la Abogada Heidi Varillas Snchez, egresada de la Universidad Peruana Los Andes. MESSINEO citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan en Derecho de las Personas. 3ra.ed. Editorial Huallaga, Lima - 2001. p.321. ' Sujeto de derecho, debe entenderse como todo centro de imputacin de derechos y deberes. RINESSI, Antonio Juan. La Capacidad de los Menores. Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de Crdoba - Argentina, h h ' iv . acader. une. edu. ar. 5 RINESSI, Antonio Juan. La Capacidad de los Menores. Op.cit. 5 ABELENDA citado por ESPINOZA, Juan en Derecho de las Personas, op cit. p.321 ESPINOZA ESPINOZA, Juan en Derecho de las Personas, op cit. p.321

jurdica (pese a que est limitada a todo en cuanto le favorece), de manera similar opina Marcial Rubio Correas, quien asevera que por extensin y con ciertas limitaciones establecidas tiene capacidad de goce el concebido. Nuestra doctrina y legislacin nacional han optado por la siguiente clasificacin: Capacidad de goce o de derecho (jurdica), regulado en el artculo 3 o del Cdigo Civil, establece que el sujeto de derecho es titular del complexo de derechos y deberes que se le imputan, por el hecho de ser ser humano (a consideracin de Espinoza este concepto es innecesario), empero Rubio Correa9 precisa que la regla general consiste en que la persona tiene capacidad de goce de todos los derechos, pero hay excepciones, puesto que no todas las personas pueden gozar de todos los derechos en todas las circunstancias, por eso la negacin de esta capacidad tiene que ser expresada en la ley, por ejemplo: los que estn impedidos absolutamente de contraer matrimonio (artculo 241 del Cdigo Civil) o los indicados en el artculo 1366 de nuestra norma civil sustantiva que estn limitados en la adquisicin de derechos reales sobre determinados bienes all establecidos;; Fernndez Sessarego 0 advierte, que ninguna persona puede gozar durante el transcurso de su vida de todos los derechos que en abstracto le atribuye la ley, pues la persona humana a pesar de ser ontolgicamente libre est condicionada por su mundo interior, su envoltura psicosomtica y por las circunstancias; refiere tambin que, si la capacidad genrica o de goce se instala en el propio ser del hombre, en su ncleo existencial, no tiene sentido el que sea regulada por el ordenamiento jurdico positivo, pues esta capacidad se erige tan solo como presupuesto de la capacidad de ejercicio, en ese sentido se formula la siguiente interrogante: De que me valdra ser libre si no tengo la inherente aptitud o capacidad genrica de goce para convertir mi decisin subjetiva en acto, en un determinado comportamiento o conducta humana?; comenta adems respecto a la reforma de nuestro Cdigo Civil (Ley N 26394) en la cual se plante un nuevo texto del artculo 3: Todos tienen el goce de los derechos inherentes al ser humano, salvo las limitaciones a su ejercicio expresamente establecidas por la ley, pero se precisa que tales limitaciones estn constituidas por la capacidad de ejercicio, puesto que la capacidad de goce no puede estar sujeta a limitacin alguna, a manera de colofn nuestro egregio jurista asevera que el ser humano cambia, el mundo cambia y por ello el derecho cambia1 1. Capacidad de ejercicio o de hecho (o de obrar), regulada en el artculo 42 de la norma civil sustantiva, precisa que es la aptitud que tiene todo sujeto para ejercitar autnomamente sus derechos y cumplir con sus deberes; en consecuencia la capacidad de ejercicio presupone siempre la capacidad de goce para el derecho de que se trate, pues no puede haber capacidad de ejercicio sobre algo que no se tiene capacidad de goce; en el Per, la capacidad de ejercicio se adquiere a los 18 aos de edad (artculo 42 del Cdigo Civil), es pertinente diferenciar capacidad de ejercicio de ciudadana, la primera tiene que ver con las dimensiones privadas de la persona humana, mientras que la segunda se refiere a su participacin en la vida pblica (votar y ser elegido, participar en partidos polticos, ejercer diversos derechos de expresin poltica, etc)12. En el Proyecto de Reforma de la norma civil sustantiva 1 3 se plantea que se dispone que los menores de 18 aos, para efectos de sus derechos patrimoniales, estn sujetos a patria potestad o tutela, excepto los casos en que la ley establezca un tratamiento distinto, adems en caso de cratela, el requisito es que el sujeto haya sido declarado interdicto. Por otro lado, Espinoza Espinoza tambin considera que la capacidad ha sido entendida bajo diversas perspectivas que se agrupan en dos teoras: la orgnica que entiende a la capacidad jurdica como la posicin general del sujeto en cuanto destinatario de los efectos jurdicos (capacidad general y abstracta) y la teora atomista que propone que no existe una norma que

8 RUBIO CORREA, Marcial. El Ser Humano como Persona Natural. 2da.ed. Biblioteca para leer el Cdigo Civil - Volumen XII, Fondo Editorial de la Pontifica Universidad Catlica del Per, Lima- Per, 1995. p.147. 9 RUBIO CORREA, Marcial. El Ser Humano como Persona Natural. Op.cit. 147-148 pp. 10 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas. 8ta.ed. Editorial Girjley. Lima Per, 2001. p.127. 11 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. La Capacidad de Goce: ; Es posible su restriccin legal?. DikPUCP. www. dike.edu. ve 12 RUBIO CORREA, Marcial. El Ser Humano como Persona Natural. Op.cit. p. 151. 13 SOTO COAGUILA, Carlos Alberto. La Reforma del Cdigo Civil Peruano, www.irib.ors.br

asuma en el mundo del derecho el sustrato biolgico del hombre y las notas conjuntas de la unidad y continuidad, pues existe una mltiple gama de capacidades especiales; pero ambas teoras cometen errores, la primera porque considera al sujeto slo como presupuesto, extrao a la valoracin normativa concreta; y la segunda porque reserva la valorizacin normativa slo al comportamiento y la separa del sujeto agente. Adems, en nuestra doctrina nacional los trminos subjetividad, personalidad y capacidad jurdica son conexos, pero no sinnimos; pues sujeto es mucho ms que su vida social regulada por el derecho, es tambin vida social no regulada por el derecho, adems de la vida psquica poco conocida y ajena al derecho, en cambio, la personalidad es inmanente al ser humano y la capacidad es un quantum susceptible de medicin por grados. Ahora trataremos acerca de la INCAPACIDAD DE LOS SUJETOS DE DERECHO: Incapacidad Absoluta: regulada por el artculo 43 del Cdigo Civil, el incapaz absoluto es aquel que no puede hacer ningn acto jurdico por s mismo, sino que en ellos debe ser sustituido por quienes tienen poder sobre l, adems este artculo considera como fundamento de la incapacidad absoluta la edad o la salud de las personas. En el inciso primero hace referencia a los menores de 16 aos, salvo para aquellos actos determinados por la ley, pues nuestra norma civil sustantiva permite a este incapaz absoluto realizar ciertos actos jurdicos, como los previstos en los artculos: 378 inciso 4), 455, 457, 458, 1975, 530, 558, 646 y 1358, como puede apreciarse el Cdigo Civil considera incapaz absoluto a quien no tiene discernimiento, pues sta es la capacidad humana de distinguir el bien del mal, y adems la habilidad de desarrollar el pensamiento abstracto, es el momento en que el ser humano deja su ego y su mundo propio y concreto para proyectarse ms all, a un mundo complejo, de muchas y variadas interrelaciones, que no slo tiene presente sino tambin sentido de previsin y futuro, consecuentemente para Rubio Correa1 4 el discernimiento puede aparecer aproximadamente a los 10 aos y estara en pleno proceso de formacin y consolidacin hacia los 14 aos. El inciso segundo, considera a los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento; pues dicho sujeto no podr realizar actos por s mismo y siempre necesitar que lo realice su representante, si es menor de edad sus padres o tutores y si es mayor de edad su curador; las causas de esta privacin de discernimiento pueden tener diversos orgenes: taras genticas o congnitas, accidentes, traumatismos, consumos de drogas, etc., a manera de acotacin el artculo 571 precisa que para la declaracin de interdiccin judicial no es suficiente un examen mdico para determinar el estado de ausencia de discernimiento, sino que dicho examen mdico debe complementarse con una apreciacin de la incidencia que tal estado tiene en relacin con la vida misma del sujeto y con la de los dems, es decir, debe atenderse el factor social - la peligrosidad del sujeto en su vida de relacin15. Adems, como precisa Perlingier6, la constatacin de presencia de enfermedad de mente no coincide necesariamente con la incapacidad de ausencia de discernimiento, por ejemplo, podemos encontrar sujetos con algn disturbio psquico (neurosis) pero pueden y saben cuidar perfectamente sus intereses. Espinoza acota, que las personas que se encuentran privadas de discernimiento no pueden expresar su verdadera voluntad, porque realizan simplemente actos carentes de valoracin subjetiva (la voluntad est integrada por dos elementos: el discernimiento - distincin intrnseca para determinar si se desea o no algo, y la volicin - es la materializacin de tal decisin. El tercer inciso refiere a los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable, en los tres casos el problema es mayor cuando las limitaciones son de origen congnito y no adquiridas con posterioridad al nacimiento, adems el mdico Martua Vsquez precisa que en los anales de la medicina peruana no se ha registrado ningn caso de ciegosordo o de un ciegomudo17. Incapacidad Relativa: regulada en el artculo 44 del Cdigo Civil: Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad; segn, Llambas el fundamento de la limitacin de la responsabilidad por razones de edad radica en la insuficiente madurez del sujeto que segn milenaria experiencia presenta el ser humano desde que adquiere uso de razn hasta que por el paulatino desarrollo de la aptitud intelectual obtiene un aceptable

14 Idem. Pg.157. 15 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas. Op.cit. p. 131. 16 PERLINGIERI citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan en Derecho de las Personas, op cit. p.332 17 ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Derecho de las Personas, op cit. p.351.

conocimiento de la vida de relacin18, empero nuestro Cdigo faculta a este incapaz para que pueda realzar ciertos actos, tal como lo precisa el artculo 456 de la norma civil sustantiva. Por otro lado, el artculo 46 del Cdigo Civil precepta la cesacin de la incapacidad de las personas mayores de 16 aos en ciertas circunstancias, como es el caso del matrimonio, porque este supone un determinado grado de responsabilidad y cierta autonoma econmica (en el caso de mujeres mayores de 14 aos tambin procede dicha cesacin de incapacidad), otro factor que conlleva a esto es la obtencin de un ttulo oficial que habilite al mayor de 16 aos a ejercer una profesin u oficio , lo cual refleja tambin responsabilidad y madurez.1 9 Los retardados mentales; Este segundo inciso fue elaborado por un grupo de cuatro mdicos a solicitud de la Comisin Revisora20, los cuales precisaron que las personas con retardo mental, son aquellas cuyo desarrollo intelectual es deficitario en relacin con su edad, es decir, su capacidad intelectual se ha detenido y no ha evolucionado en consonancia con su edad. Segn Santos Briz2 1 se debe comprender aqu a los enfermos y dbiles mentales, ya que ambas situaciones psquicas implican perturbaciones patolgicas de la actividad intelectual del sujeto a causa de enfermedad psquica o lesin en las clulas cerebrales, careciendo por ello de libre determinacin de la voluntad en el sentido de no comprender el significado de sus manifestaciones ni de obrar en consecuencia. El retardo mental es un cociente intelectual inferior a 69 puntos, no es una enfermedad sino un efecto que se puede deber a mltiples causas, pues quien sufre de retardo mental no elabora correctamente su pensamiento, y por ello no puede tener el grado de formulacin y expresin de voluntad, la escala en medicin es la siguiente:_____________________________ _____________________________ Estado Cociente Intelectual Normal Normal - Torpe Fronterizo Deficiente mental Retardo mental leve Retardo mental moderado Retardo mental severo Retardo mental profundo 90-109 80-89 70-79 69 menos 69 a 55 55 a 40 40 a 25 25 menos.

La medicin del cociente intelectual debe considerar las variaciones culturales, por otro lado, el retardo mental no est usualmente privado de discernimiento, sino que su rendimiento intelectual es bajo y ser incapaz cuando requiera realizar pensamientos abstractos. Consecuentemente, la esencia del retardo mental es la presencia de un coeficiente intelectual bajo y un problema considerable en la adaptacin a la vida diaria. Presentando alteraciones a nivel orgnico, psquico y socio-cognitivo. Se caracteriza por un funcionamiento inferior a la media, junto con limitaciones asociadas en dos o ms de las habilidades adaptativas: comunicacin, cuidado personal, vida en el hogar, habilidades sociales, utilizacin de la comunidad, salud y seguridad, habilidades acadmicas funcionales, ocio y trabajo; frecuentemente se manifiesta antes de los dieciocho aos de edad.22 Los que adolecen de deterioro mental que les Impide expresar su libre voluntad; el deterioro mental es un proceso degenerativo de las capacidades intelectivas y presenta dos modalidades genricas: deterioro mental normal (que se produce por el avance de la edad adulta y que se inicia a partir de los 24 aos) y el deterioro mental patolgico (se produce por afeccin orgnica y tiene la caracterstica de no ser reversible - ejemplo: la arteriesclerosis en la tercera edad), Marcial Rubio Correa23 precisa que existen dos situaciones que parecen deterioro mental pero no lo son: el pseudo deterioro mental (es una manifestacin de deterioro mental pero con un tratamiento adecuado se puede revertir, no es por lo tanto un deterioro

18 LLAMBAS citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan en Derecho de las Personas. Idem. P.351. 19 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas. Op.cit. p.142. 20 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas. Op.cit. p. 134. SANTOS BRIZ citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Idem, p.352 22 Qu es el retardo mental?, www.zonapeditrica.com. ^ RUBIO CORREA, Marcial. El Ser Humano como Persona Natural. Op.cit. p. 163.

mental patolgico, ejemplo: la esquizofrenia), y los otros casos en los cuales la persona da sntomas de deterioro mental en ciertas partes de la prueba psicolgica pero en otras no, consecuencia muchas veces de un bloqueo emocional. Acotando, como refiere Nelly Taiana y Luis Llorens24 la evolucin histrica de los conceptos incapacidad y demencia ha sido larga, lenta y difcil, pues en los albores de la humanidad los dementes eran suprimidos fsicamente, en el medioevo recibieron el trato de posedos por el demonio y ulteriormente fueron excluidos e internados en centros correccionales; sin embargo, fue poco antes de la Revolucin Francesa que el doctor Felipe Pinel reconoci a la demencia como una enfermedad que mereca ser tratada en forma humanitaria; por estos fundamentos fue recin en el siglo XX donde se reconoce al demente como persona humana y titular de derechos; es decir, un ser humano diferente en mayor o menor grado que es persona y que puede recuperar su ineptitud actual, sanando zonas fronterizas o recuperndose totalmente. Los prdigos; son aquellos que despilfarran sus bienes en exceso a su porcin disponible (es pertinente tomar en cuenta lo establecido en el artculo 584 y 725 de nuestro Cdigo Civil), consecuentemente la prodigalidad no tiene que ver con aspectos espirituales ni ticos, sino con la proteccin de las expectativas de los herederos forzosos, tambin se acota que esta institucin solo tiene sentido cuando es aplicada a quienes han acumulado fortuna y por ende slo se debe aplicar a ciertos estratos sociales y no a la generalidad de las personas.2 Los que incurren en mala gestin; tiene un parecido formal con la prodigalidad pero difieren porque, lo que aqu se est controlando es la habilidad de gestin de la persona que maneja sus recursos propios, es decir, no gestiona bien sus negocios si pierde ms de la mitad de sus bienes. Los ebrios habituales; pues la ebriedad habitual o alcoholismo crnico, produce: el delirium tremens (alucinaciones, temblores de las manos, brazos y cara), la alucinacin aguda (caracterizada por el delirio de persecucin, con conservacin del conocimiento), el sndrome de Korsakow (el enfermo no recuerda nada de lo que ha hecho o dicho un minuto antes), el delirio de celos y la epilepsia alcohlica (en la cual los ataques epilpticos se producen por la ingestin alcohlica y desaparecen al abandonar la bebida)26. Para Fernndez Sessarego27, la ebriedad habitual conduce a la degradacin de la persona y conlleva a una autodestruccin. Los toxicmanos; son aquellas personas que consumen sustancias qumicas (habitualmente psicofrmacos) que causan tres tipos de efectos correlativos: dependencia (de naturaleza squica - mana - o tendencia psicolgica), habituacin (de naturaleza biolgica - intoxicacin) y el sndrome de abstinencia o privacin (cuando se suprime la droga). Por otro lado, se argumentan dos razones justificadas de esta conducta: la provocacin de un estado placentero (anfetaminas, alcohol, caf, tabaco, marihuana, etc) y la evitacin del dolor (barbitricos, morfina, etc). Los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil; la pena de interdiccin civil exista en el Cdigo Penal de 1924, derogado a la fecha, consecuentemente el inciso octavo se refiere a la pena de inhabilitacin. Al respecto el Proyecto de Reforma, reemplaza la denominacin de incapacidad relativa por la de capacidad de ejercicio restringida, estableciendo los siguientes supuestos: a) Los retardados mentales. b) Los que sufren de severo transtorno mental. c) Los dependientes crnicos de alcohol. d) Los adictos a las drogas. e) Los que sufren pena que conlleva la inhabilitacin. f) Los que por causa de una discapacidad fsica, mental o sensorial se encuentran impedidos an temporalmente, del cuidado de s mismos o de administrar su patrimonio. CASO SOBRE LA PRESUNCIN DE CAPACIDAD CUANDO NO HA SIDO DECLARADA LA INTERDICCIN ANTES DE LA MUERTE DEL CAUSANTE ~ a

24 TAIANA de BRANDI, Nelly y Luis LLORENS. La Incapacidad como variable. Editorial ASTREA, 2003. www.astrea.corrar RUBIO CORREA, Marcial. El Ser Humano como Persona Natural op.cit. P. 166. 26 ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Op.cit. p.353 7 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas. Op.cit. p. 137. 28 ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Op.cit. 364-367 pp.

Una seorita de avanzada edad otorga un testamento notarial con fecha 13 de marzo de 1992 por el cual revoc un testamento anterior en el que se designaba nicos herederos a tres sobrinos y se instituy como nuevos beneficiarios a siete instituciones de caridad. Posteriormente ingres a una clnica el 12 de mayo de 1992 donde estuvo internada seis das por haber sufrido una encefalopata hipxica (falta de oxigenacin al cerebro), la cual caus un cuadro de demencia senil, ulteriormente la seorita falleci. Esta situacin gener una controversia legal sobre la validez del testamento, solicitndose la nulidad del mismo, argumentado que la testadora tena demencia senil en la fecha que ingres a la clnica, presumiendo que la misma careca de lucidez mental suficiente al momento de otorgar el ltimo testamento, dicha pretensin se apoy en un informe neuropsquitrico retrospectivo que fue elaborado por un psiquiatra en base de datos de hecho bsicamente informados por uno de los demandantes. En este caso es pertinente analizar tres aspectos fundamentales: Sobre el principio de la presuncin de la capacidad de obrar; tendremos que enmarcarnos en lo dispuesto por el artculo 42 del Cdigo Civil, que constituye una presuncin iuris tantum, pues cabe prueba en contrario, la cual en este caso sera la sentencia del juez que declare la interdiccin de la persona. Criterios legales frente a los cuales cedera la presuncin de capacidad: supuesto previsto en el artculo 582 de la norma civil sustantiva; conforme a este artculo los actos anteriores a la interdiccin pueden ser anulados si la causa de sta exista notoriamente en la poca en que se realizaron, esto lleva a concluir: que debe haberse declarado necesariamente la interdiccin de la persona natural, y no obstante haya existido la causa de la interdiccin en la poca en que se realiz el acto (anterior a la declaracin de interdiccin) el mismo no se debe declarar, necesariamente, como nulo. En efecto, si es que no existen los elementos necesarios para determinar el estado de enfermedad de mente (que compromete la falta de discernimiento) se debe asumir la presuncin de capacidad plena de ejercicio, por ello, la seorita del caso planteado est fuera del supuesto previsto por el artculo 582 pues no hubo pronunciamiento judicial sobre su capacidad. El intervalo no lcido en caso que no haya habido incapacidad judicialmente declarada; aqu debe entenderse que el testamento otorgado por la seorita en cuestin se dio ante notario pblico con fecha 13 de marzo de 1992 y que el 12 de mayo del mismo ao sufri la encefalopata hipxica, no pudiendo valerse por s sola y siendo necesario el cuidado permanente por enfermeras especializadas. Es por ello, que debe tenerse en consideracin que el testamento fue otorgado ante un notario pblico (quien debi verificar todas las formalidades previstas en el artculo 696 del Cdigo Civil), pero an en el caso de cuestionar la idoneidad del notario, si es que no existe una prueba fehaciente, indubitable y mdicamente comprobada, carecera de todo sustento la pretensin de impugnacin de validez del testamento otorgado por la seorita, por cuanto el principio que rige en nuestro ordenamiento jurdico es el de la presuncin de capacidad de las personas naturales. IV. JURISPRUDENCIA Incapacidad Absoluta Expediente Nro.: 3082-97 Fecha : 15 de enero de 1998. Se considera a una persona privada de discernimiento e imposibilitada de ejercer por s misma sus derechos civiles, cuando padece de retardo psicomotrz severo, consecuencia de una parlisis cerebral infantil.

Incapacidad absoluta por falta de discernimiento Expediente Nro.: 1779-95 Fecha : 18 de abril del 1996 ... Son absolutamente incapaces los que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento... VISTOS: Interviniendo como Vocal Ponente el seor Mansilla Novella; por los propios fundamentos de la resolucin consultada; y CONSIDERANDO adems; PRIMERO: Que el

inciso segundo del artculo cuarentitrs del Cdigo Civil, establece que son absolutamente incapaces los que por cualquier forma se encuentren privados de discernimiento; SEGUNDO: Que, de otro lado, el inciso primero del artculo quinientos sesenticinco del propio texto legal, seala que la cratela se instituye para los incapaces mayores de edad; y TERCERO: Estando a lo dispuesto por los artculos quinientos ochentiuno y quinientos ochentids, inciso segundo, del Cdigo Procesal Civil. APROBARON la sentencia consultada corriente a fojas ciento treinticuatro a ciento treintisis, de fecha cuatro de diciembre de mil novecientos noventicinco, que declara fundada en parte la pretensin de la demanda de fojas catorce, subsanada a fojas veinte; y, en consecuencia, se declara la interdiccin civil del mayor de edad don Alfredo Marcos Crdova Dongo nombrndose como su curador legtimo a su hermano Willy Filomeno Crdova Ramrez, quien deber cuidar de la persona y bienes del incapaz, representarlo legalmente, administrar sus bienes y percibir los frutos que stos generen y que deber emplear en el sostenimiento y restablecimiento del interdicto; en los seguidos por doa Rosa Ramrez Zevallos contra Alfredo Crdova Dongo sobre Interdiccin Judicial; y los devolvieron.- Seores: MANSILLA NOVELLA / BRAITHWAITE GONZALES / UMPIRE NOGALES.

Incapacidad relativa por deterioro mental Expediente Nro.: 347-96 Fecha : 16 de mayo de 1996 ... Son relativamente incapaces los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad... VISTOS: Interviniendo como Vocal Ponente el seor Mansilla Novella; por los propios fundamentos de la resolucin recurrida; y CONSIDERANDO adems; PRIMERO: Que el inciso tercero del artculo cuarenticuatro del Cdigo Civil, determina que son relativamente incapaces los que adolecen de deterioro mental que les impide expresar su libre voluntad; SEGUNDO: Que, en el caso de autos, con el certificado mdico de fojas cuatro y el informe pericial de fojas ocho, se acredita que don Carlos Guevara Huaman se encuentra incurso dentro de los presupuestos sealados por el dispositivo legal antes referido; y TERCERO: Estando a lo dispuesto por el artculo quinientos ochentiuno del Cdigo Procesal Civil. APROBARON la sentencia consultada corriente a fojas sesenta y sesentiuno, de fecha dos de Agosto de mil novecientos noventicinco, que declara fundada la demanda de fojas nueve a once; y, en consecuencia, se declara interdicto a don Carlos Guevara Huaman como relativamente incapaz; en los seguidos por don Florencio Guevara Mendoza con Carlos Guevara Huaman sobre Interdiccin; y devulvase oportunamente.- Seores: MANSILLA NOVELLA / BRAITHWAITE GONZALES / UMPIRE NOGALES. Incapacidad - Interdiccin29: Exp. Nro: 3397-97, Sexta Sala Superior de Familia de Lima. Fecha : 6 de marzo de 1998. La interdiccin civil est dirigida a establecer el estado de la incapacidad de ejercicio de una persona mayor de edad, incursa en los supuestos previstos en el artculo 44 del Cdigo Civil. Debe ampararse la interdiccin si se acredita que la presunta interdicta adolece de parlisis cerebral severa". VISTOS ; interviniendo como Vocal Ponente la doctora Capuay Chvez; por sus fundamentos, de conformidad con lo opinado con la Seora Fiscal Superior obrante a fojas noventitrs; y, CONSIDERANDO adems: Primero.- Que, la accin para la declaracin de interdiccin est dirigida a establecer el estado de incapacidad de ejercicio de una persona mayor de edad, incursa en uno de los supuestos previstos por el artculo cuarenticuatro del Cdigo Civil; Segundo.- Que, estn sujetos a cratela las personas mayores de edad incapaces, que por cualquier causa se encuentren privados de discernimiento, adolecen de retardo mental o de deterioro mental que les impida expresar su libre voluntad de conformidad con lo dispuesto por

LEDESMA NARVEZ, Marianella. Jurisprudencia en Derecho Civil. Tomo II. lra.ed. Editorial Juristas, Lima - Per, 2003.

el artculo 564s del Cdigo Civil; Tercero.- Que, del texto de la demanda de fojas once al diecisis se precisa que doa Liana Adela Matilde Lafert Revenga, Federico Ignacio Arnillas Lafert y Gonzalo Javier Arnillas Lafert solicitan la interdiccin de doa Liana Mara Arnillas Lafert, por adolecer de parlisis cerebral severa; Cuarto.- Que, a fojas seis, se acredita dicha enfermedad, con el certificado mdico nmero cero cuarentitrs cero treintiuno siete, extendido por el Colegio Mdico del Per - Concejo Nacional doctor Enrique Ramrez - Gastn Gamio, documento que ha sido reconocido en su contenido y firma en la Audiencia Unica de fecha veintinueve de agosto de mil novecientos noventisiete, por el profesional antes mencionado; siendo esto as: APROBARON la sentencia de fojas ochentids al ochenticuatro, de fecha veinte de noviembre de mil novecientos noventisiete, que declara fundada la demanda de fojas once a diecisis en consecuencia se declara la interdiccin civil de la demandada doa Liana Mara Arnilla Lafert y se nombra como sus curadores a su hermanos Federico Ignacio Arnillas Lafert y Gonzalo Javier Arnillas Lafert; y, los devolvieron. SS. CAPUAY CHAVEZ / CORDOVA RIVERA / ALVAREZ OLAZABAL.

AUSENCIA 1. DEFINICIN Condicin legal de la persona cuyo paradero se ignora, es decir no se conocen noticias de dicha persona durante un tiempo mas o menos largo y por ende su existencia se torna incierta, esta situacin exige que se tomen ciertas medidas para la custodia y administracin de los bienes del ausente. 2. DOCTRINA EXTRANJERA Respecto a este tema Garca Amigo30 precisa que actualmente encontramos dos sistemas, los cuales son: Sistema Francs; en el cual se considera al ausente como tal y no se utiliza la figura de presuncin de muerte, comprende adems tres etapas: ausencia presunta, ausencia declarada y posesin definitiva de bienes, tambin este sistema se caracteriza por la amplitud de sus plazos. Sistema Alemn; el cual se pone de manifiesto a travs de la ley de ausencia de 1951 y comprende: desaparicin, plazo y declaracin de fallecimiento (sta ltima etapa establece una presuncin iuris tantum). 3. DOCTRINA NACIONAL Al respecto nuestro Cdigo Civil de 1984 adopt un sistema mixto (entre el francs y el alemn), comprendiendo por ello tres etapas: desaparicin, declaracin judicial de ausencia y declaracin judicial de muerte presunta. Es por estos motivos que Espinoza concluye: que primero se produce una situacin de hecho la cual despus de cumplir ciertos requisitos se convierte en derecho, existiendo ulteriormente un tercer momento en que se opta por una solucin ms cercana a la realidad con miras a una seguridad jurdica. Rubio Correa , aclara al respecto que no debemos referirnos a etapas sino manifestaciones, porque si bien pueden ser sucesivas en el sentido de que primero se produzca jurdicamente la desaparicin y luego la ausencia, en realidad la segunda puede ser declarada sin que previamente se haya establecido judicialmente la desaparicin, y por su parte sostiene que para declarar la muerte presunta no es necesario que la hayan precedido jurdicamente la desaparicin o la ausencia. A consideracin de Rubio Correa3\ la ausencia es una situacin jurdica en la que cae una persona que deja de estar presente en el lugar de su domicilio, con ciertas caractersticas que dan un entorno de incertidumbre sobre ella misma, el manejo de sus relaciones personales, familiares y de sus bienes, su eventual posibilidad de retorno y an, sobre el mismo hecho de que siga existiendo. Becerra Palomino3 , la ausencia se refiere a la situacin de una persona

30 GARCA AMIGO citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Op.cit. 373-375 pp. 31 RUBIO CORREA, Marcial. El Ser Humano como Persona Natural. Op.cit. p. 175 3 BECERRA PALOMINO, Carlos Enrique citado por RUBIO CORREA, Marcial En El Ser Humano como Persona Natural. Op.cit. p. 175

que: no se encuentra en el lugar de su domicilio, se ignora su paradero, carece de representante suficientemente facultado y respecto de quien puede llegar a dudarse sobre su existencia con el transcurso del tiempo. Desaparicin: Breccia, Bigliazi, Geri, Natoli y Busnell33, consideran que la desaparicin es una situacin de hecho que se presenta cuando concurren dos presupuestos: que una persona no est presente ms en el lugar de su ltimo domicilio o de la ltima residencia suya y que no tengan de ella ms noticias.; adems esta figura jurdica presupone el transcurso del tiempo ms o menos largo, que constituye por s mismo un estado de hecho, que tiene como consecuencia la gestin del patrimonio. Fernndez Sessarego 34, asevera que la desaparicin slo da lugar al nombramiento de un curador interino, adems considera que no es acertada la modificacin en cuanto a la introduccin de un plazo de 60 das (pues originalmente el artculo 47 no estableca plazo alguno) para solicitar la designacin de curador interino, pues lo que se pretende con tal designacin es que no se produzca el abandono de los bienes del desaparecido, situacin en la cual podran desaparecer o deteriorarse. Rubio Correa35 precisa que la desaparicin tiene tres elementos concurrentes: que la persona no se halle en el lugar de su domicilio, que no se tengan noticias de su paradero (no se tiene certeza de donde puede ser ubicado) y que no tiene representante o mandatario con facultades suficientes. Adems, la solicitud de desaparicin se tramita como proceso no contencioso. Declaracin de Ausencia: se produce en circunstancias ms graves que la simple desaparicin, pues han transcurrido dos aos desde la ltima noticia del desaparecido y dicha noticia puede ser de cuatro tipos: a) Su presencia fsica en el lugar de su domicilio (se supone que luego de alejado del lugar no ha vuelto a entrar en comunicacin). b) Un hecho comprobable (tom un avin y desembarc en un determinado aeropuerto - el trmino inicial del plazo ser el da de esta circunstancia, debidamente probada). c) Una comunicacin inmediata (llamada telefnica, comunicacin por fscimil, telgrafo o similares). d) Una comunicacin diferida (el envo de una carta) Esta declaracin judicial de ausencia debe ser inscrita en el Registro de Mandatos y Poderes, a efectos de extinguir los otorgados por el ausente (conforme al artculo 53 del Cdigo Civil), Espinoza36 acota que se est regulando slo los aspectos patrimoniales del desaparecido pero se ha dejado de lado la proteccin que merece su persona en cuanto tal (es decir, la bsqueda del desaparecido) tal como lo establece el Cdigo Civil Espaol. Adicionalmente, como establece nuestra legislacin civil sustantiva, antes de entregar la posesin temporal de los bienes del ausente debe formularse un inventario valorizado, lo cual es pertinente porque no se est transfiriendo la propiedad sino slo la posesin (pues la propiedad jurdicamente es del ausente), por ello, el administrador judicial de los bienes del ausente tiene que cumplir con los derechos y obligaciones del artculo 55, permitindosele slo en caso de necesidad o utilidad - previa autorizacin judicial - enajenar o grabar los bienes del ausente (entendindose por necesidad lo que no puede ser de otra manera y utilidad aquello que constituye una buen alternativa. Los efectos de la declaracin judicial de ausencia cesan, cuando: regresa el ausente, o design un apoderado con facultades suficientes con posterioridad a la declaracin, se comprueba la muerte del ausente o se declara judicialmente su muerte presunta. Finalmente, en caso de reaparicin, la persona no tiene derecho a recuperar su patrimonio exactamente como lo dej sino en base al inventario valorizado. MUERTE: FIN DE LA PERSONA 1. DEFINICIN La muerte es la cesacin o trmino de la vida. 2. DOCTRINA EXTRANJERA

33 Breccia, Bigliazi, Geri, Natoli y Busnell citado por RUBIO CORREA, Marcial. Op.cit. p.377. 34 FERNNDEZ SESSAREGO, Carlos. Derecho de las Personas. Op.cit. p.144-145 35 RUBIO CORREA, Marcial. El Ser Humano como Persona Natural. Op.cit. pp.177-178 36 ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Op.cit. p. 381

Como precisa Morales Godo37, la muerte como hecho biolgico constituye un proceso que tiene por fases la muerte relativa o aparente (las funciones superiores se suspenden por breve tiempo, sin que ello sea necesariamente irreversible), la muerte intermedia (cuando la paralizacin de dichas funciones es irreversible, aun si se mantiene lagunas funciones biolgicas mnimas) y la muerte absoluta (que implica el cese definitivo de toda actividad biolgica, incluyendo a vida celular). Acota, que la muerte intermedia, llamada tambin muerte clnica, es el momento en que se producen los efectos legales de dicho hecho jurdico, es en esta fase donde dejan de funcionar en forma irrecuperable las tres funciones superiores de la persona correspondiente a los sistemas respiratorio, cardiovascular y nervioso. Al respecto, el jurista brasileo Limogi Franca38 diferencia los siguientes conceptos: Muerte enceflica; la del cerebro como un todo, que sobreviene con la cesacin del dinamismo del tronco cerebral. Muerte cerebral; la de todo el cuerpo, que sobreviene desde la cesacin del dinamismo del tronco pero tambin del crtex. Muerte clnica; cuando cesan todas las actividades, no solo cerebrales sino tambin respiratorias y cardiovasculares no obstante la persistencia de alguna vida residual en las llamadas funciones vegetativas. Muerte definitiva; a partir del momento de la desintegracin final de los residuos vegetativos. 3. DOCTRINA NACIONAL 3.1. Muerte Natural: trmino utilizado por los juristas para diferenciarlo de la muerte presunta, Vial del Ro y Lyon Puelma39, aseveran que la muerte natural puede ser definida como la cesacin de los fenmenos de la vida, a consideracin de Espinoza , el artculo 610 de nuestro Cdigo Civil se refiere a la muerte natural (Len Barandiarn asevera que la ley no necesita decir que se trata de la muerte fsica o natural, pues a parecer suyo es el nico hecho que pone fin a la personalidad de un modo absoluto, ya que actualmente no existe la llamada ' muerte civil4 0 ) que es un hecho que produce consecuencias jurdicas y por ello debe analizarse desde dos puntos de vista: 1. Muerte desde el punto de vista de la Medicina a) La muerte biolgica o celular: se determina con la cesacin definitiva de todas las clulas del cuerpo humano, ya sea por descomposicin, putrefaccin o simplemente porque dejan de existir; es un proceso que reconoce fases sucesivas: las clulas cesan de vivir en un orden gradual que depende de la resistencia de cada grupo a la falta de oxgeno. b) La Muerte Clnica: es la cesacin definitiva e irreversible de la actividad cerebral del ser humano, la tcnicas que permiten determinarla son: el encefalograma - que se basa en los impulsos elctricos que desprende la actividad cerebral (pues cuando la persona fallece stos impulsos no se dan y dicho estudio arroja simplemente lneas planas y verticales, debe observarse durante aproximadamente 24 horas; otra tcnica es la inyeccin de Insulina, que consiste en inocular al cuerpo cierta sustancia radioactiva, que de acuerdo a la coloracin se determina si hay o no funcionamiento del torrente sanguneo. Empero, actualmente se han desarrollado pruebas ms confiables y especfica, como: la Tomografa por Emisin de Fotn

j7 MORALES GODO citado por CRDENAS KRENZ, Ronald. Fin de la Persona. Cdigo Civil comentado por los 100 mejores autores. Tomo I: Derecho de Personas y Acto Jurdico, lra.ed. Editorial Gaceta Jurdica, Lima - Per, 2003. p.355. 38 LIMONGI FRANCA citado por CRDENAS KRENZ, Ronald. Fin de la Persona. Cdigo Civil comentado por los 100 mejores autores.op.cit. p.357. 39 VIAL DEL RO y LYON PUELMA citado por ESPINOZA ESPINOZA, Juan. Op.cit. p. 385. 40 La muerte civil es una antigua figura que existi en algunos pases hasta mediados del siglo XIX, por la que los condenados por ciertos delitos graves a deportacin eran reputados, a manera de condena condicional, como civilmente muertos, el juez pronunciaba la siguiente frase: Tu quedars fuera del derecho. Viuda es tu mujer; sin padres tus hijos. Tu cuerpo y tus carnes son consagrados a las fieras de los bosques, a los pjaros del aire, a los peces del agua. Los cuatro caminos del mundo se abren ante ti para que vayas errante por ello; donde todos tiene paz, t no lo tendrs. BORDA citado por CRDENAS KRENZ, Ronald. Fin de la Persona. Cdigo Civil comentado por los 100 mejores autores.op.cit. p.355.

nico (SPECT cerebral), la Panangiografa cerebral y el Ultrasonido transcraneal.4 1 Se denomina tambin Muerte cerebral y se entiende como la ausencia total de respuesta neurolgica integrada en el encfalo (cerebro, troncoencfalo y cerebelo), se debe excluir causas reversibles como intoxicaciones e hipotermia: invariablemente es seguida de paro cardiorrespiratorio, el cual puede ocurrir en horas a das, y rara vez en meses; sus causas pueden ser mltiples, las ms frecuentes son el traumatismo encfalo craneano, la hemorragia subaracnodea y la isquemia cerebral global debido a paro cardiorrespiratorio, as como la hipertensin intracraneana maligna con disminucin de la presin de perfusin cerebral. Edgar Morales Landeo 42 (MORLAN) afirma al respecto que la muerte cerebral es una lesin devastadora y extendida del encfalo, que clnicamente se traduce como un estado de coma o estado vegetativo irreversible, con funciones cardiorrespiratorias mantenidas mediante ventilacin mecnica, oxgeno y glucosa. Si el cerebro es el rgano integrador de las funciones globales del organismo humano, la muerte cerebral se equipara entonces con la muerte del individuo. El requisito bsico para determinar "muerte cerebral es la prdida irreversible de actividades corticales y del tronco cerebral, asociado con apnea y coma, con demostracin de irreversibilidad del cuadro, por parlisis bioqumica y autolisis enceflica, es decir, muerte sin retorno. 2. La muerte desde el punto de vista del Derecho La persona es sujeto de derecho, entonces, el ser humano durante su vida, es relacin coexistencial con otros seres humanos, pero cuando sta relacin se termina culmina su finalidad como ente viviente y deja de ser sujeto de derecho para convertirse en un objeto de derecho sui generis. La muerte tiene relevancia jurdica, cuando es determinada clnicamente, porque con su delimitacin se va a dar lugar a que surjan derechos como los de suceder y la proteccin de la memoria del difunto, as como la de su cadver, as en nuestro ordenamiento positivo fue el Cdigo Sanitario el cual defini la muerte hacindola equivalente a la muerte clnica (D.L. Nro. 17505, del 18 de marzo de 1969), en su artculo 36: La muerte se produce por la cesacin de los grandes sistemas funcionales, considerando que el fin de la vida, productora de consecuencias jurdicas, no corresponde a la verdad biolgica, adems en su artculo 41 para efectos de injerto o transplante prescribi: ...se considera muerte al paro irreversible, de la funcin cerebral, confirmado por el electroencefalograma u otro mtodo cientfico ms moderno en el momento de la declaracin. Posteriormente, la Ley Nro. 23415 (del 11 de junio de 1982) en su artculo 5 defini a la muerte como ... la cesacin definitiva e irreversible de la actividad cerebral o de la funcin cardiorrespiratoria... Luego la Ley Nro. 24703 del 19 de junio de 1987 circunscribi la muerte a la cesacin definitiva e irreversible de la actividad cerebral..., ulteriormente, el artculo 21 del Decreto Supremo N 041-88-SA estableci que: la muerte cerebral de una persona es la cesacin definitiva e irreversible de la funcin cerebral la misma que tiene traduccin clnica y electroencefalogrfica. Por su parte la Ley General de Salud N 26482 (del 9 de julio de 1997) dispuso en su artculo 108: La muerte pone fin a la persona. Se considera ausencia de vida al cese definitivo de la actividad cerebral, independiente de que algunos de sus rganos y tejidos mantengan actividad biolgica y puedan ser usados con fines de transplante, injerto o cultivo. El diagnstico fundado de cese definitivo de la actividad cerebral verifica la muerte. Cuando no es posible establecer tal diagnstico, la constatacin de paro cardiorrespiratorio irreversible confirma la muerte. Ninguno de estos criterios que demuestra por diagnstico o corroboran por constatacin la muerte del individuo, podrn figurar como causas de la misma en los documentos que la certifiquen. Al respecto la Ley 28189 del 18 de marzo del 2004 Ley General de donacin y transplantes de rganos y/o tejidos humanos establece en su artculo 3 que el diagnstico y certificacin de la muerte de una persona se basa en el cese definitivo e irreversible de las funciones enceflicas de acuerdo a los protocolos que establezca el reglamento ya bajo responsabilidad del mdico que lo certifica, por su parte el Reglamento de la Ley General de Donacin y Transplante de rganos y/o tejidos humanos (Dec. Supremo Nro. 014-2005-SA, del 27 de mayo del 2005) en su artculo 3 establece que se considera muerte para efectos del presente Reglamento al cese definitivo de la funcin enceflica o la funcin cardiorrespiratoria, de acuerdo con los protocolos que se establecen en el presente Reglamento... y el artculo 7 precisa que el diagnstico de muerte enceflica se efectuar de acuerdo al protocolo siguiente:

41 La Muerte Humana, www.wikipedia.com 42 Muerte Cerebral y la escala MORLAN. www.sisbib. unmsm. edu.pe

Determinacin de la causa bsica. Como arreactivo estructural e irreversible, con asistencia respiratoria mecnica, y estabilidad hemodinmica ya esa espontnea o con ayudade drogas vasoactivas, uotras sustancias, descartando la presencia de hipotemia, sustancias depresoras del sistema nervioso central, o paralizantes que puedan ser causantes del coma o contribuir al cuadro clnico. c) Ausencia de reflejos en el tronco enceflico: 1) Pupilas midriticas o en posicin intermedia, sin respuesta a estimulacin ftica intensa. 2 ) Reflejo oculoceflico (no realizar si hay sospecha de fractura cervical). 3 ) Reflejo culo - vestibular ( no realizar en presencia de otorragia u otorraquia) 4) Reflejo nauseoso. 5) Reflejo tusgeno. 6) Reflejo corneal. d) Ausencia de respiracin espontnea. e) Prueba de apnea. f) Prueba de la atropina. g) Opcional al diagnstico clnico de muerte enceflica, es permisible los estudios de flujo sanguneo cerebral, en aquellos centros que cuenten con dichos procedimientos. Acotamos, que la Comisin de Reforma del Cdigo Civil plantea una modificacin en el artculo 61 , considerando entonces que la muerte pone fin al ser humano, a fin de no excluir al concebido. 3.2. Premorencia y conmorencia Estas instituciones se relacionan con la determinacin del instante de la muerte de varias personas con relacin al tiempo, pero entre estas personas deben haber un vnculo de consaguinidad o de parentesco; as si hay varias personas con vnculo legtimo y se puede establecer quien muri primero, entonces sta generar el derecho sucesorio a favor del que sigui a morir; pero si hay varias personas con vnculo legtimo y existen dudas en determinar quien muri primero debe considerarse que todas murieron al mismo tiempo. Esto ase plica nivel sucesorio. Antiguamente la premorencia o premoriencia estableca ciertas presunciones, as: los nios moran antes que los hombres por ser ms dbiles o en un naufragio mora despus el que saba nadar, tambin se consideraba que la mujer mora primero que el marido, y si eran padre e hijo, primero mora el hijo si era menor de 14 aos. Respecto a la conmorencia Diez Picazo y Gulln43 establece que es aplicable al supuesto de que dos o ms personas hayan fallecido en un mismo suceso como en cualquier circunstancia, incluyendo la muerte en diferentes lugares. As apunta Espinoza Espinoza que los alemanes consideran que tambin hay conmorencia, cuando dos o ms personas vinculadas legtimamente mueren al mismo tiempo, pero en distintos lugares, como por ejemplo: en una zona de guerra o en un terremoto. 3.3. Muerte Presunta: conocida comnmente como declaracin de fallecimiento y se distingue de la muerte natural, porque se trata de una situacin jurdica distinta, ya que parte de un hecho del que se tiene incertidumbre y frente al cual el ordenamiento legal opta por una solucin. Esta institucin tiene sus orgenes en el derecho romano y ulteriormente en el siglo XX se desarrolla debido a que como consecuencia de dos guerra mundiales un gran nmero de soldados eran considerados como no habidos de ah la preocupacin del derecho por regular esta situacin. Por otro lado, la declaracin de ausencia se diferencia de la declaracin judicial de fallecimiento porque la primera va destinada a cautelar los derechos del ausente (protegindola de terceros que no vayan a abusar de sus bienes), en cambio, la segunda va destinado a ciertas consideraciones que hacen presumir que tal persona est muerta. En la muerte presunta no hay prueba definitiva de que la muerte haya ocurrido, pero si un amplio margen de seguridad y se d en los siguientes supuestos: hayan transcurrido 10 aos desde las ltimas noticias o 5 si la persona tuviera ms de 80 aos; si la persona no regres en el transcurso de dos aos siempre y cuando hayan mediado circunstancias constitutivas de peligro de muerte y cuando exista certeza de muerte pero el cadver no ha sido encontrado o reconocido.

a) b)

43 DIEZ - PICAZO y GULLN citado por CRDENAS KRENZ, Ronald. Presuncin de Conmorencia. Cdigo Civil comentado por los 100 mejores autores, op.cit. p.361.

misma: capacidad de derecho o de goce y capacidad de ejercicio o de hecho. 2. La ausencia debe entenderse como la condicin legal de la persona de la cual se ignora su paradero y no se tienen noticias, comprende tres manifestaciones: desaparicin, declaracin de ausencia y declaracin de muerte presunta. 3. La muerte es la cesacin de la vida, segn nuestra norma civil sustantiva pone fin a la persona, por ello el Proyecto de Reforma del Cdigo Civil Peruano precisa que debe entenderse que la muerte pone fin al ser humano (con el propsito de no excluir al concebido).