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Elementos para la decisin judicial justa; lgica

en el razonamiento y prudencia en la argumentacin


Mara del Carmen Platas Pacheco*
Nada es verdad, ni siquiera que nada es verdad ARISTTELES

Uno de los aspectos fundamentales por donde ha cursado la Filosofa del Derecho durante la ltima mitad del siglo XX, y lo que va del actual, tiene que ver con el lenguaje, con especial nfasis en la dimensin lgica y argumentativa que ste supone para la toma de decisiones, de manera que existe gran inters en conocer las condiciones del razonamiento correcto y por qu razn es posible sostenerlo como tal. Est surgiendo una especie de Analtica1 del Derecho para dar cuenta y prestar atencin no slo al sentido y alcance de los conceptos y sus diversos significados, sino al hecho mismo de pensar como actividad exclusiva del ser humano mediante la cual se hace cargo de la realidad, la conoce, la domina y toma decisiones. El lenguaje debe considerarse como elemento trascendental en la medida que acompaa el proceso de acceso del hombre al mundo, as lo sealaba Aristteles al afirmar que slo el hombre nombra, y con esa accin la
* Directora del Centro de Desarrollo. Universidad Panamericana. 1 En la filosofa del siglo XX se ha sostenido el papel inesencial del lenguaje. Si la filosofa es una sucesin de terminologas, si cada filsofo se ve obligado a inventar su propio vocabulario, se debera precisamente a que ninguna terminologa sirve. Lo importante es ir a las cosas mismas (H. Husserl), dejando de lado lo que se ha recibido por herencia. Dicho de otra manera: exagerar la reflexin trascendental acaba conduciendo al final de la filosofa, pues pensando en las condiciones de posibilidad se posterga el pensar mismo y, al final, se acaba perdiendo la realidad. Mas eso no provoca sino hasto, haciendo de la filosofa algo risible. Aranguren, Javier, Voces filosficas, Ediciones Internacionales Universitarias, Eiunsa, Madrid, 2008, p. 212.

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realidad adquiere significado para l; en consecuencia, ejerce sobre ella una accin inteligente, gracias a la cual se posee a s mismo y a la realidad. Como en toda ciencia, el objeto de estudio de la lgica ha de advertirse de modo especfico. Adems, la lgica posee un mtodo que le permite abordar la finalidad que se ha propuesto; desde esta perspectiva es necesario determinar la finalidad de la lgica jurdica,2 es decir, aquel modo de razonar propio del Derecho que se propone desentraar en el caso concreto qu es lo debido a la luz de las normas aplicables y en consideracin a los hechos planteados. En un primer momento, es posible afirmar que la lgica jurdica se ocupa de la complejidad de los conceptos, juicios y razonamientos, pero desde el aspecto de la deuda, que es lo propio del Derecho, y no desde la lgica en general, el mtodo se encarga de los procesos para distinguir, abstraer, concretar y relacionar en la medida que con esas operaciones se conocen las cosas y se hace posible establecer las relaciones jurdicas. De modo ms preciso, el objeto de la lgica jurdica son los actos del pensamiento en cuanto stos se ordenan a conocer la realidad y establecer con claridad cul es la litis, es decir, la relacin de deuda que se genera: a quin es debido, quin es deudor, en qu medida, bajo qu aspecto y por qu razn. En el razonamiento jurdico, al conocer la realidad, sta adquiere un nuevo status, precisamente porque est desde la juridicidad. A su vez, los actos del pensamiento en general, al conocer, se hacen cargo de ciertos contenidos que slo existen en el pensamiento. Como consecuencia, en ambos casos se obtiene algo que no existe en las cosas reales, sino nicamente en la inteligencia de la persona que piensa. stas se llaman propiedades lgicas y pertenecen al discernimiento racional, por ello son consideradas como un efecto especfico de la razn y sin duda son el objeto propio de la lgica como
Fiedler, Herbert, Derecho, lgica, matemtica, Distribuciones Fontamara, Mxico, 1991, p. 11. La tarea de obtener resultados adecuados sobre la base de normas dadas se realiza con la ayuda de la argumentacin jurdica y de la interpretacin. Por lo tanto, la argumentacin jurdica y la interpretacin tienen, necesariamente, un carcter pragmtico, tanto en el sentido de lenguaje cotidiano como en el sentido de la metodologa, pues por su contenido estn inmediatamente condicionadas a los fines, y son slo comprensibles como conducta concreta de hombres concretos, que persiguen determinados fines, y no como una operacin puramente objetiva (semntica o sintctica). Adems, el manejo de las normas jurdicas se realiza exclusivamente en el mbito del lenguaje ordinario.
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ciencia, que aplicada al mbito de la reflexin jurdica permite asignar valores distintos a las realidades. En consecuencia, la lgica jurdica se propone profundizar en el conjunto de las relaciones que se producen en el pensamiento, al conocer las cosas desde la perspectiva de la convivencia o los conflictos y la deuda, de manera que se establece un vnculo natural entre los conceptos jurdicos y la realidad. Las propiedades o relaciones lgicas son elaboraciones de la mente que nicamente pueden existir en la inteligencia, por ejemplo, la figura jurdica que supone un contrato; en la filosofa se conoce como ente de razn. La lgica jurdica no estudia todo ente de razn,3 sino slo las entidades o propiedades lgicas que constituyen una relacin jurdicamente exigible, como es obvio, las propiedades lgicas guardan correspondencia con la realidad porque sirven para conocerla.
a) Lgica en el razonamiento

Los procesos de construccin del razonamiento jurdico son condicin de posibilidad esencialmente lgicos; sobre esta base se estructura y se sustenta el hacer racional del Derecho, que es naturalmente analgico y que exige de una argumentacin prudente en las decisiones. El modo especfico de la lgica jurdica es reflexivo e interpretativo, porque en el estudio del Derecho nadie empieza por conocer ideas y ms tarde alcanza la realidad; por el contrario, el primer movimiento de la inteligencia es directo, sabiendo lo concreto y tendiendo a la aprehensin de las cosas, y slo en un segundo movimiento de orden reflexivo se explican y exploran los propios actos intelectivos para entender cmo se lleva a cabo la percepcin, de manera que el acto por el cual se hace consciente el particular proceso de conocer se llama reflexin lgica, gracias a esta capacidad del entendimiento aplicado al Derecho4 es que la doctrina crea ficciones que explican la realidad.
3 El jurista se preocupa de pensar no slo formalmente; no considera nunca slo aquello que est en el papel, lo que una ley dice desde el punto de vista puramente filolgico; intenta, adems, llegar al sentido razonable de la formulacin dada. El jurista, en la aplicacin de la ley, infiere conclusiones importantes que implican, en definitiva, apartarse del sentido literal, ya que las deriva de objetivos o ideas fundamentales de la ley que no estn formulados, y que l conoce por otras razones. Ibidem, p. 15. 4 Puede el hombre pensar sin lenguaje? Parece que nadie consigue expresar un contenido significativo a otro o a s sin palabras (aunque de modo muy bsico se pueda tener un lenguaje

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Por principio, la lgica resulta til para la ciencia jurdica porque se propone asegurar la rectitud del conocimiento y del razonamiento, de manera que cualquier estudioso o aplicador del Derecho no podr elaborar correctamente los conocimientos o los razonamientos de su especialidad sin recurrir al instrumento de la lgica, porque su utilidad concreta consiste en la aplicacin oportuna ms que en el estudio preciso. La lgica, es necesario insistir, no es el fundamento del conocer cientfico del Derecho, sino slo su instrumento. Si el pensamiento se constituyera por s slo en fundamento de la realidad, entonces la lgica sera, ciertamente, el criterio de validez absoluto de las ciencias; pero no es as, la base del pensamiento es la realidad. La experiencia demuestra que la lgica la coherencia del discurso no es suficiente: si se parte de premisas falsas, el raciocinio concluir falsamente. La lgica jurdica slo asegura5 la correccin formal, no la verdad, ms bien se encarga de la validez del argumento. Su misin es organizar y precisar los conocimientos a fin de obtener de ellos las consecuencias jurdicas, lgicas que en cada caso proceden. Con frecuencia, la lgica jurdica se suele entender como una disciplina que encierra las reglas para pensar rectamente sobre la aplicacin de las normas jurdicas, sin embargo sta es una apreciacin errnea, porque no se trata del anlisis de leyes especiales, no jurdicas, sino comprender la dimensin razonable6 de aquellas que tienen aplicacin a la ciencia jurdica.
del cuerpo). Habitualmente, de manera natural, el pensamiento se expresa en el lenguaje. Pero el pensamiento no est subsumido en un idioma: se puede traducir, es decir, lo pensado mantiene una distancia respecto de lo dicho. Slo se puede decir algo, despus de todo, si se ha aprendido a hablar. Aranguren, Javier, op. cit., p. 216. 5 Platas Pacheco, Mara del Carmen, Filosofa del derecho. Lgica jurdica, Porra, Mxico, 2008, p. 29. El objetivo de la lgica, as como de cualquier ciencia, es el conocimiento de la verdad, la lgica de suyo constituye una herramienta de valor incalculable para la correccin del pensamiento y para el orden de los propios actos. Esto es obvio pero conviene tenerlo presente: los procesos de pensamiento se ordenan a la verdad, a conocer las cosas como son, y no a la inversa. Por la debilidad de su inteligencia y el desconocimiento terico y prctico de la lgica, el hombre puede apartarse de este orden, alejarse de la realidad y caer en el error, la confusin y la contradiccin. Pero con la reflexin y el conocimiento de la lgica, el que se ha equivocado podr examinar sus actos y rectificar, volviendo a la verdad. El descubrimiento del orden se impone ante el conocimiento de las cosas, la lgica, entonces, es de especial ayuda para poder descubrir de qu manera el pensamiento puede proceder en el conocimiento de las cosas, evitando errores y ambigedades. 6 El derecho ha de ser entendido desde mi perspectiva como un sistema lingstico especialmente complejo, en el que inciden en el momento, tres dimensiones argumentativas; una

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El objetivo de la Filosofa del Derecho,7 como ciencia a la que pertenece la lgica y la argumentacin prudente, supone desenmascarar los abusos lingsticos con el apoyo de la lgica. En consecuencia, es obligacin del jurista, en general, y del servidor judicial, en particular, conocer los elementos de la argumentacin lgica, es decir, las exigencias propias en la formulacin del concepto, el juicio y el raciocinio. El Derecho en tanto ciencia discursiva se compone de argumentos, de manera que resulta indispensable comprender qu son los conceptos, los juicios y los raciocinios jurdicos como esenciales de la argumentacin. El pensamiento humano en general de la misma forma como el jurdico en particular se articula en tres operaciones fundamentales: la simple aprehensin, el juicio y el raciocinio. Con la simple aprehensin se conciben las nociones o conceptos, gracias a los cuales nombramos la realidad. Por medio del juicio, el entendimiento valora la realidad al componer o separar unos conceptos de otros; y gracias al raciocinio se combinan los juicios producto de los conceptos, obteniendo as nuevas verdades. Uniendo conceptos la mente realiza, adems, otras operaciones; entre ellas, definir, abstraer, distinguir, relacionar y valorar o juzgar;8 lo anterior es fundamentado en la doctrina de Aristteles que ofrece en sus estudios un elenco de los diversos modos de razonar y sus condiciones de validez, entre stos el silogismo,9 de especial aprecio cuando se aplica al razonamiento jurdico, cuya caracterstica consiste en la subsuncin del hecho en el supuesto normativo que le es aplicable, de donde se sigue o infiere una conclusin jurdica, lgica y prudente como exigencia de la justicia.
formal o sintctica; otra material o semntica y una tercera que incluye ambos discursos y que llamaremos Tpica o Pragmtica. Desde mi punto de vista, la falta de comprensin de esta complejidad ha llevado a los estudiosos del derecho a mltiples confusiones e inferencias impropias, por las que se razona respetando las reglas de la sintaxis y la semntica y descuidando o ignorando las exigencias de la forma y la materia de aquello sobre lo que se argumenta o razona, es decir, de la analoga del discurso. Platas Pacheco, Mara del Carmen, Filosofa del derecho. Analoga de proporcionalidad, Porra, Mxico, 2006, p. 103. 7 Para Ross, la filosofa del derecho no difiere de la jurisprudencia, pues los estudios filosficos y los estudios cientficos del derecho estn ntimamente vinculados, al punto que no puede decirse cules sean los lmites que los separan. Cfr. Ross, Alf, T-t, (versin espaola de Genaro R. Carri), Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1976, p. 32. 8 Cfr. Aquino, Toms, Proemio a los analticos posteriores, I, 19. 112, traducido por Jorge Morn, en Tpicos Nm. 3, Universidad Panamericana, Mxico, 1992. 9 Cfr. Aristteles, Analticos Primeros, 24a 10 24b 30, en Tratados de lgica (rganon), introduccin, traduccin y notas de Miguel Candel Sanmartn, Gredos, Madrid, 1995.

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El estudio de la lgica como ciencia parte de la Filosofa; supone una doble dimensin: la lgica formal y la lgica material. La primera se propone un anlisis detallado de las diversas formas en que es posible aplicar las operaciones lgicas, en particular el raciocinio, con una relativa independencia de sus contenidos concretos; dejando de lado la verdad o falsedad de la argumentacin, se ocupa nicamente de la correccin de su estructura, es decir, de la forma. La segunda no prescinde de la verdad, ya que las reglas lgicas por muy abstractas que sean se configuran como la estructura mental para que el hombre, al hacer uso de ella, arribe al conocimiento de verdades materiales. De manera que la lgica material supone, en realidad, un estudio reflexivo de la correspondencia entre el orden racional y el real, respecto de las condiciones necesarias para adquirir conocimientos verdaderos. La lgica formal se propone estructurar el razonamiento para hacerlo comprensible, y esto con independencia del contenido material de los argumentos que lo articulan, lo cual explica la existencia de razonamientos engaosos o sofismas, que aparentan verdad, pero que en realidad contienen errores, en ocasiones tan sutiles que slo un entendimiento formado en la lgica10 es capaz de descubrir, haciendo la gran diferencia entre quienes saben y no saben lgica. La lgica formal exige una peculiar actitud de observacin de los procesos de inferencias, y una capacidad de sistematizacin que en parte se puede adquirir al hacer de los procesos lingsticos y jurdicos, el espacio natural del discurso. En otras palabras, se encarga de las condiciones o leyes para que un
10 Platas Pacheco, Mara del Carmen, Filosofa del derecho. Analoga, op. cit., p. 107. La tradicin jurdica moderna, como soporta su discurso en estructuras sintcticas, elabora una delicada distincin entre juicios enunciativos y normativos. Los primeros slo pueden ser verdaderos o falsos, mientras que los segundos slo pueden ser vlidos o invlidos, es decir, formalmente correctos y no necesaria y materialmente verdaderos. Con esta distincin se desvincula de su contenido ontolgico a las normas, de manera que validez e invalidez son a las normas lo que verdad y falsedad a los juicios existenciales. Mientras que para la lgica clsica dos juicios contradictorios no pueden ambos ser verdaderos, para la tradicin jurdica moderna, dos normas jurdicas contradictorias pueden ser vlidas, con lo cual, una norma puede ser verdadera y falsa al mismo tiempo mientras sta sea vlida. Es decir, la vieja formulacin aristotlica del principio de no contradiccin de que S no puede ser al mismo tiempo, P y no P no se aplica en trmino de lgica jurdica moderna. La formulacin aristotlica del principio de no contradiccin es la siguiente: no es posible que lo mismo sea y no sea al mismo tiempo. Aristteles, Met., XI, V, 1062a 3. Otra enunciacin es: es imposible que lo mismo se d y no se d en lo mismo a la vez y en el mismo sentido. (Met., IV, 3, 105b 20).

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pensamiento sea correcto; en cambio, la lgica material se ocupa de la cosa pensada, que puede o no ser verdad. En el caso del discurso jurdico, la lgica material centra su estudio en las normas y su aplicacin. En el mbito del Derecho existen dos grandes corrientes lgicas: la clsica, heredera del pensamiento aristotlico; y la simblica, de gran relevancia a partir del positivismo jurdico del siglo XIX. En las reflexiones que aqu exponemos est presente la lgica clsica. Dice Rupert Schreiber que las reglas de la lgica clsica son, en realidad, adecuadas para casos simples y plausibles. Pero fracasan precisamente all donde no es posible comprobar los resultados de la intuicin.11 Piensa este autor que con el lenguaje simblico, la lgica adquiere un progreso considerable y se vuelve aplicable en todos los casos. Este razonamiento es incorrecto, porque la lgica simblica surgi gracias a la clsica, siendo su objetivo simplificar a sta con las famosas tablas de verdad, que ms tarde fueron invalidadas por los formalistas, quienes reconocen ms de dos valores de verdad, con lo cual la contradiccin se hace evidente y de este modo pierde su fundamento la lgica simblica. A la lgica clsica por su parte, desde la perspectiva del derecho, le corresponde fundamentar los principios del discurrir lgico y estudiar problemas tan relevantes como el valor de los conceptos universales en la formulacin de los ordenamientos jurdicos, la naturaleza de la abstraccin, la relacin entre el pensamiento y el lenguaje. Por lo tanto, un pensamiento puede ser formalmente correcto, pero falso en su contenido de verdad. Si ste cumple con las leyes del razonamiento es vlido, aunque algunas de las deducciones o la conclusin sean falsas, de manera que el uso inadecuado de la lgica puede arribar a confusiones, atribuciones o abusos que revistan apariencia de verdad, aunque de hecho no lo sean. Sin embargo, la verdad y la falsedad se dicen con propiedad, en funcin a la sistematizacin rigurosa de premisas y conclusiones, es decir, de la adecuacin o inadecuacin del pensamiento con lo real. Tal como se anuncia en el ttulo de este escrito, la Lgica y el Derecho se articulan y argumentan en la decisin prudente. Recordemos que la prudencia es esa virtud del entendimiento y de la voluntad que se encarga de estudiar el objeto, el fin y las circunstancias de los actos concretos, lo que est
11 Schreiber, Rupert, Lgica del derecho, trad. Ernesto Garzn Valds, Distribuciones Fontamara, Mxico, 1991, p. 16.

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ms all de lo jurdico y que es causa de l. El acto jurdico es previo al conocimiento y al orden normativo hasta tal punto que la nocin de conocimiento incluye el ser de los objetos que se conocen. Por consiguiente, los problemas prudenciales son por naturaleza previos a los lgicos y jurdicos, de esta manera hay que tener presentes, de algn modo, ciertas verdades prudenciales para afrontar las interrogantes que plantea la lgica, al respecto, Javier Aranguren opina que
tener un conocimiento adecuado para lo que hay que hacer, no dejarse cegar por la apariencia, la prisa, la inseguridad o el miedo. Es la condicin necesaria para que nuestros juicios o consejos sean adecuados. Sin prudencia todo el edificio de nuestro conocimiento se viene abajo, y nos encontramos imposibilitados para ayudarnos a nosotros mismos o a los dems. Quien no conoce el ser de las cosas no puede amarlas como merecen (no es justo con ellas) y camina dando palos de ciego. Por su parte, la posesin de la prudencia implica una cierta plenitud moral en el sujeto, y es que mientras que al artista no se le exige que sea buena persona, sino que realice un buen trabajo, la accin del prudente repercute necesariamente sobre s mismo, puesto que la 12 prudencia es la recta norma de las acciones humanas.

Los inicios de la ciencia lgica se encuentran en la antigua Grecia, en las polmicas de Parmnides, all en el siglo V a.C., que afirmaba la unidad del ser y su consiguiente negacin del movimiento; esas discusiones dieron surgimiento a la dialctica, que ms tarde se conocer como lgica. As pues, a partir de los famosos discursos de Zenn de Elea, donde negaba la realidad del movimiento haciendo un uso abusivo del principio de no-contradiccin segn el cual una cosa no puede ser y no ser al mismo tiempo y bajo las mismas circunstancias, se hizo patente la necesidad de la distincin de conceptos, de argumentar con claridad mediante demostraciones rigurosas, respondiendo paso a paso a las objeciones del adversario.13 La lgica es ciencia precisamente porque reflexiona sobre el orden de nuestros pensamientos; con la fundacin de la dialctica que Aristteles atribuye a Zenn de Elea se hace manifiesta la necesidad de reflexin rigurosa y consistente. As pues, en su teora de que todo es inmutable Zenn defiende las tesis de Parmnides en contra de Herclito de feso. Algunos haban refutado
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Aranguren, Javier, op. cit., pp. 395-396.

13 Cfr. Diccionario de filosofa en CD-ROM, Voz Parmnides. Copyright 1996-98. Em-

presa Editorial Herder, Barcelona, Todos los derechos reservados. ISBN 84-254-1991-3. Autores: Jordi Corts Morat y Antoni Martnez Riu.

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a Parmnides y Zenn contra argumentaba todo lo que se deca. Surgi entonces la dialctica como el arte de refutar al otro, pero no por mero afn de contradecir, sino con razones y con mtodo, haciendo evidente que esto slo se logra en la medida en que el pensamiento se forma en las exigencias de la lgica. Ms adelante, dentro de la filosofa griega, naci el humanismo.14 Los primeros humanistas fueron los sofistas, contemporneos de Scrates. La sofstica subestimaba el valor de la verdad en el discurso y Scrates se opuso abiertamente a ello, por lo que se comprometi a defender el valor veritativo de la argumentacin, comenzando por definir con precisin el contenido de los conceptos. Los sofistas comercializaron su enseanza, centrndola en la habilidad para ganar las discusiones por medio de la persuasin respecto de cualquier tema, de manera que su nico objetivo era convencer, y no encontrar la verdad, como de hecho debe ser. Segn Protgoras uno de los sofistas principales no es posible llegar al conocimiento de la verdad de manera objetiva, porque para l el hombre es la medida de todas las cosas, su doctrina entonces era el inicio del relativismo.15 Algunos le atribuyen a Scrates ser el padre de la lgica y a l se le deben avances en metodologa con su mayetica; sin embargo, el estudio serio y sistemtico de las exigencias del pensamiento correcto, lo encontramos en Aristteles y su gran labor dedicada a desentraar la complejidad del razonamiento humano. As, la ciencia de la lgica se va formando en el devenir de los siglos, con Scrates y Platn, su discpulo. Con este ltimo, la filosofa tuvo un giro, pues l se propona llegar a la esencia de las cosas, ya no siguiendo el mtodo negativo de la refutacin, en el sentido de que slo se niega lo que otro sostiene, sin necesidad de defender una tesis. El objetivo de Platn era llegar a sentencias ms all de la invalidacin, mezcla de lgica y argumentacin;
14 A la filosofa heraclitiana del ser en devenir opone Parmnides una filosofa del ser en reposo. Sin embargo, tambin para l se caracteriza el hombre por la facultad de pensar (nnoein). Esa facultad le capacita para penetrar la mera apariencia del mundo cambiante y adentrarse hasta la verdad del ser. Aqu asoma ya un punto de vista que, a travs de Anaxgoras y ms tarde de Platn y de Aristteles, alcanzar su pleno desarrollo y se convertir en el elemento central de la explicacin griega acerca del hombre. Se entiende al hombre primordialmente como un ser racional, con lo que supera a los dems seres y acontecimientos del mundo. El logos () o nous () pasan a ser los conceptos fundamentales de la idea que el hombre tiene de s. Coreth, Emerich, Qu es el hombre?, Herder, Barcelona, 1991, p. 47. 15 Cfr. Reale, Giovanni y Antiseri, Daro, Historia del pensamiento filosfico y cientfico, t. 1, Herder, Barcelona, 1991, p. 77.

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afirmaba que cualquier contenido de la mente exista como tal en la realidad, dentro del mundo de las ideas, es decir, que existen ideas puras en la realidad, y no que stas, las ideas, son expresin del razonamiento humano. La reaccin de Aristteles ante la propuesta de su maestro Platn fue de trascendental importancia para el avance de la filosofa en general, y por tanto de la lgica, que estudia los procesos que la mente sigue en el conocimiento de las cosas. Aristteles dice que existen ideas pero que no por s mismas, separadas de la realidad, sino slo en la mente, pues lo que conocemos en el mundo son individuos. Este filsofo es el fundador de la lgica en tanto que la sistematiz y compendi sus estudios en un conjunto de obras que posteriormente recibieron el nombre de rganon, que quiere decir instrumento. En dicha obra se encuentran fusionadas la lgica formal y la material. Aristteles no le llama lgica sino analtica. Con su filosofa, este pensador de Estagira busca descubrir la estructura del razonamiento, descomponerlo, comprender sus reglas. La parte central de la lgica del Estagirita es el silogismo, expresin del razonamiento que consta de dos premisas y una conclusin. A los esfuerzos de Aristteles dieron continuidad los alumnos de la escuela de Megara y los estoicos, quienes prosiguieron los estudios de lgica formal. A fines de la Edad Antigua, destacan como lgicos Porfirio y Boecio; ellos transmiten a la Edad Media la lgica antigua. En la Edad Media y hasta el siglo XII, los escolsticos concedieron gran importancia a la lgica formal, esta ciencia era la base de todos los estudios. Para esa poca exista ya una clara distincin entre la lgica y la retrica. En contraste con la lgica clsica es decir, la antigua y a manera de simple referencia, debemos mencionar que a partir de mediados del siglo XIX, por influencia de la Ilustracin, la lgica formal comenz a elaborarse como un clculo algebraico, llamado clculo proposicional, adoptando un simbolismo particular para las diversas operaciones lgicas. Gracias a este nuevo mtodo, es posible construir grandes sistemas axiomticos de inferencia lgica a la manera de las matemticas; asimismo, con este modelo es posible efectuar rpida y de manera simple razonamientos que la mente no podra conseguir actuando espontneamente. La lgica simblica o matemtica tiene el mismo objeto que la formal tradicional, es decir, estudiar y hacer explcitas las formas de la inferencia, dejando de lado, por abstraccin, el contenido de verdades que esas formas

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pueden transmitir, entendiendo por inferencia una relacin de dos proposiciones donde la primera (antecedente) implica o contiene en s la segunda (consecuente); con la diferencia de que la lgica simblica reduce en gran medida los procedimientos. En otras palabras, el objetivo de la lgica simblica es estudiar la buena consecuencia en el razonamiento, concentrndose nicamente en la validez de los argumentos perseguidos.16 La diferencia entre la lgica matemtica y la formal clsica, tan til para el derecho, est en que con el clculo simblico se llega, en cierto modo, a una automatizacin del pensamiento, porque la simple aplicacin de las reglas permite pasar mecnicamente de unos smbolos a otros, de modo anlogo a cuando se realiza una multiplicacin. Este mtodo de tanto provecho para el avance de las ciencias especulativas no es de aplicacin para una ciencia prctica prudencial, como es el derecho, precisamente porque el razonamiento que se realiza en el Derecho es el de emitir juicios prudenciales, en estricto sentido, nunca se est en presencia de casos iguales, sino analgicos, aunque versen sobre la misma materia.
b) Prudencia en la decisin

Con la virtud17 de la prudencia,18 ocurre un movimiento pendular; durante muchos siglos fue objeto de estudio y del mayor aprecio de filsofos, telogos, juristas y artistas; adems, las personas comunes vean en ella una elemental exhortacin a la moderacin y al acierto en las decisiones de la vida. Con el paso de los siglos, ya entrados en el deslumbrante siglo XVIII o de las luces, Voltaire la llama estpida virtud, porque ante posturas de pensamiento propias de la poca que invitan al desenfreno, precisamente la

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Copi, Irving, Lgica simblica, CECSA, Mxico, 2000, pp. 15-18.

17 No hay cosa amable sino la virtud, ni aborrecible sino el vicio. La virtud es cosa de veras,

todo lo dems de burlas. La capacidad y la grandeza se han de medir por la virtud, no por la fortuna. Ella sabe bastarse a s misma. Vivo el hombre, se hace amable; y muerto memorable. Daz, Carlos, La virtud de la prudencia, Trillas, Mxico, 2005, p. 133. 18 Rhonheimer, Martin, La perspectiva de la moral, Rialp, Madrid, 1999, p. 240. La verdadera virtud de la prudencia tiende a aquellos objetivos que poseen relevancia para la vida como un todo, como vida humana. Es la sabidura en las cosas humanas, y por cosas humanas nos referimos a las que conciernen al fin general de la vida humana, a un fin que consiste en dirigir todas las tendencias con arreglo a la razn.

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prudencia supone contencin y mesura; posteriormente, Kant19 considera que no debe ser incluida en el contexto de la valoracin moral de los actos, porque su imperativo es hipottico y, en consecuencia, no categrico, llegando con estos descalificativos al otro extremo del movimiento pendular, el desprestigio y el olvido. En los tiempos en que nos toca vivir padecemos los estragos de las decisiones imprudentes en diversos rdenes de la vida social. Hoy, de nueva cuenta, se hace necesario volver sobre el estudio de la prudencia, precisamente, ante el evidente agotamiento de posturas de pensamiento que hacen manifiesta la insuficiencia o pobreza del razonamiento cuando se trata de ofrecer argumentos slidos del porqu de las decisiones,20 y no slo de las afecciones o sentimientos que las motivan, tanto de las que se inscriben en el mbito de la vida privada como de aquellas otras de trascendencia pblica, de manera que ahora est resurgiendo, con la fuerza del movimiento inverso del pndulo, el estudio sobre la primera de las virtudes cardinales, aquella que era considerada como prtico o entrada a la reflexin moral. La complejidad del estudio de la virtud de la prudencia es innegable, porque se trata de un ejercicio que precisamente compromete el orden del pensamiento como presupuesto de la accin correcta, es decir, estamos en presencia de una virtud intelectual con materia moral, esto significa, entre otras cosas, que los actos, las acciones humanas son objeto de valoracin desde diversas perspectivas;21 una de ellas es la jurdica, y la virtud que con19 Kant nos dice que: si todos actuamos de tal forma que nadie llevase a cabo accin alguna por amor o benevolencia, pero tampoco violase jams el derecho de cada hombre, no habra miseria alguna en el mundo, salvo aquella que no tiene su origen en el dao perpetrado por otro, cual es el caso de las enfermedades y de las catstrofes. Si bien la mayor y ms frecuente miseria humana es consecuencia no tanto del infortunio como de la injusticia del hombre. Kant, Immanuel, Lecciones de tica, Crtica, Barcelona, 2002, p. 28. 20 Ricoeur, Paul, Finitud y culpabilidad, Trotta, Madrid, 2004, p. 153. Las leyes parecen nunca aplicarse exacta e inequvocamente a los casos individuales, y la vida prueba ser una de esas grandes excepciones, porque el cdigo es constantemente suplementado y desarrollado al ser aplicado a casos concretos 21 Como en todo orden jurdico, en la ley existe un inevitable margen de incertidumbre e inseguridad, y esto slo lo niegan quienes, obsesionados por una necesidad jurdica, consideran esa seguridad slo propia de la ley. Pero el hecho de que exista un margen de incertidumbre e inseguridad en el sistema legislativo, de ningn modo invalida la ley como un medio que satisface un anhelo de seguridad jurdica. No se trata de seguridad absoluta, sino relativa, que garantiza la evolucin humana. Fernndez, Alberto Vicente, Funcin creadora del juez, Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 1980, p. 47.

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tribuye al razonamiento jurdico para desentraar en el caso concreto qu es lo debido en que la justicia se concreta, es justamente la prudencia. De manera que la valoracin del acto,22 o caso concreto, no es de carcter especulativo en el mbito de la prudencia, es decir, no versa sobre el conjunto de posibilidades de la accin, sino sobre la accin concreta realizada. En consecuencia, la prudencia no se propone el anlisis de factibilidad o del conjunto de supuestos en que se halla inmersa la accin, sino de lo concreto que de sta resulta, en resumen, de la accin misma y cmo se inscribe o no en el mbito del derecho que le es exigible. La prudencia se propone un anlisis del acto en su integridad y en cada uno de sus tres elementos, en esta profundidad de la reflexin reside la complejidad de la virtud, porque no se trata de una virtud slo del entendimiento, ni slo de la voluntad, se trata de una que es la primera y ms importante, precisamente porque compromete la consideracin de las dos facultades que hacen racional al ser humano, es decir, el entendimiento y la voluntad. Al respecto Juliana Gonzlez opina que
el ser del hombre es posibilidad y su ser posible implica intrnsecamente una alternativa y una cualidad. Se puede ser esto o lo otro; se tiende a ser as o de otra manera. Ver lo que somos, entonces, implica ya, de un modo u otro, una apreciacin, una decisin y una participacin activa en el devenir de ese ser en proceso, capaz de mltiples y contrarias posibilidades. El conocimiento moral es una preferencia y una decisin. En este sentido, la sabidura socrtica es, ciertamente, prudentia, en tanto que pre-visin, anticipacin activa de s mismo. Y de ah tambin que la vida moral para Scrates dependa de un arte de medir (metretik tchne), de prever el alcance de nuestro propio ser, activo y temporal, ms all de la superficie y la apariencia de nuestras impresiones inmediatas. La sabidura permite al hombre ver y distinguir el alcance real de sus actos y puede as evaluarlos, seleccionarlos y dirigirlos. En la medida misma del autoconocimiento, el hombre tico se torna agente de su propio devenir, causa eficaz de su propia vida, cualquiera que sea el riesgo de su decisin. Se hace 23 libre, en suma.

Es precisamente la conciencia de la condicin tica (conciencia que a su vez se ha ido configurando en la historia) aquello que constituye uno de los caudales ms ricos incluso el contenido principal de la historia de la tica terica o filosofa moral, sobre todo en sus desarrollos ontolgicos. La trascendencia histrica de las grandes reflexiones ticas est puesta justamente en su capacidad de interrogarse acerca de las estructuras bsicas y los factores permanentes de la eticidad o moralidad esencial. El pensamiento tico del pasado sigue teniendo significacin porque toca los fenmenos perennes del mundo moral. Gonzlez, Juliana, tica y libertad, FCE, Mxico, 2007, pp. 30-31. 23 Ibidem, pp. 61-62.

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Desde antiguo se ha definido a la prudencia como la recta razn en el obrar; esto supone el orden del entendimiento que gua la accin hacia lo que debe ser. En el mbito del derecho que aqu nos ocupa, gracias a la prudencia, el entendimiento formado en la ciencia jurdica del abogado postulante o del juez24 gua la accin o conjunto de acciones para desentraar lo debido en que la justicia se concreta. En consecuencia, la prudencia no supone un conocimiento meramente terico del ser humano, a la manera de un estudio cientfico, propio de sabios y eruditos; tampoco un saber hacer eminentemente prctico, a la manera de la destreza con que un ebanista modela los tablones de madera para hacer un hermoso mueble; la prudencia consiste en que el conocimiento terico slido y profundamente adquirido sobre el ser humano y sus exigencias, se aplique con acierto en la accin concreta. Si advertimos en profundidad el mbito propio de la prudencia, ya queda esclarecido que no existe accin de la persona, en tanto propia de un ser racional, que escape o se sustraiga de la valoracin prudencial. En cada accin realizada, la prudencia est en posibilidad de elaborar un anlisis del objeto de la accin, as como de las circunstancias en que se realiza y del fin que con ella se produce; y esto ltimo con independencia de que aquello que resulta en la accin concreta, sea o no querido por el sujeto que acta. En este sentido es elocuente la siguiente cita de Martin Rhonheimer: La prudencia es la virtud del acto imperativo de la razn que determina la accin; la justicia es la virtud que regula las acciones realizadas entre iguales; la templanza es la virtud que modera el apetito del placer en el goce de los sentidos, etc.; la fortaleza se refiere al nimo fuerte para acometer o resistir ante los embates de la vida.25 La prudencia se encuentra esencialmente vinculada a la lgica, porque como arriba se ha anotado en un primer momento, para ser prudente es necesario saber razonar bien, con orden y rigor, de manera que la falta de lgica en el razonamiento, ya de suyo es una imprudencia que conduce a la confusin, la simulacin y el engao.
24 El juez tiene que acudir a la prudencia para ver la porcin de justicia que se da en el reclamo que hace cada una de las partes en litigio y para emitir una sentencia que verdaderamente recoja esa proporcionalidad que se da en el juicio. Beuchot, Mauricio, Tratado de hermenutica analgica, UNAM, Mxico, 2000, p. 97. 25 Rhonheimer, Martin, op. cit., p. 231.

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Una de las mayores aportaciones que realizara Aristteles en el siglo IV a. C., al conocimiento del razonamiento del hombre, lo constituye el conjunto de obras suyas que reciben el nombre de Organon, es decir, de instrumento; as entendida, la lgica es la ciencia que estudia los procesos del razonamiento correcto, de manera que la prudencia se sirve de la lgica para desentraar26 las condiciones en el razonamiento que conducen al acierto o al error. Los libros que se encuentran en la coleccin que recibe el nombre de Organon27 son: las Categoras (versa sobre el concepto), el Peri hermeneias (versa sobre la proposicin), los Primeros analticos (versa sobre el silogismo), los Segundos analticos (versa sobre la demostracin), los Tpicos (versa sobre la dialctica), las Refutaciones sofsticas (versa sobre las falacias), la Retrica (versa sobre la persuasin) y la Potica (versa sobre la argumentacin esttica). Por su relevancia para la comprensin de la prudencia28 y la lgica como elementos de la argumentacin jurdica general, y judicial en particular, interesan de modo especial los Tpicos y las Refutaciones sofsticas. Ambos libros deberan ser objeto obligado de estudio en la formacin de los abogados, precisamente porque el Derecho posee un carcter eminentemente argumentativo y esto supone que quien se desempea en ese mbito debe conocer tanto los modos correctos como los incorrectos a los que llamamos falacias.

26 La ley es la base de nuestro sistema y hay que respetarla; pero ello no significa que el juez deba ser un autmata cuya nica actividad til sea permanecer rendido a sus pies. Lpez Mesa, Marcelo, La doctrina de los actos propios en la jurisprudencia, Depalma, Buenos Aires, 1997, p. 21. 27 El trmino lgica viene del griego logos (), que significa palabra, expresin oral, lenguaje, discurso, entre otras acepciones. El estudio de la lgica es un conocimiento cientfico porque rene el rigor, la exactitud, y la universalidad necesarias propias de toda ciencia. Pero, ms propiamente esta disciplina es el instrumento de toda ciencia, le da coherencia al pensamiento. Aristteles llama a su obra de lgica rganon (). La lgica es pues, de suma importancia para el derecho. Platas Pacheco, Mara del Carmen, Filosofa del Derecho. Lgica, op. cit., p. 24. 28 La prudencia tiene que ver con la proporcin de lo justo que toca a las partes en pugna, de modo que se logre ese equilibrio representado por la balanza de la justicia. Beuchot, Mauricio, Los derechos humanos y su fundamentacin filosofa, Cuadernos de Fe y Cultura, Universidad Iberoamericana, Biblioteca Francisco Javier Clavijero, 2 edicin, Mxico, 2000.

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As las cosas, la forma de argumentar propia del foro jurdico es la dialctica29 o tpica; sta constituye un modo de razonamiento que versa sobre un hecho que puede ser comprendido de diversas maneras,30 que admite diferentes puntos de vista y que, no obstante, debe ser planteado y resuelto a la luz de la aplicacin de la norma al caso concreto, lo que supone una operacin racional de carcter subsuntivo.31 El modo de razonamiento que de manera preferente utilizaron en el foro los romanos para la resolucin de los casos litigiosos o controvertidos que se les planteaban fue la tpica o dialctica. Ellos se propusieron buscar, mediante una ardua labor de interpretacin en cada caso concreto, la solucin correcta y, en consecuencia, justa; no pretendieron crear un aparato jurdico o conjunto normativo ideal o perfecto. Para los romanos, padres de nuestro derecho, lo importante era la solucin correcta al caso planteado, no la idealidad de un sistema normativo capaz de prever todas las posibilidades, tal como muchos siglos despus pretendieron los juristas codificadores del derecho. En coincidencia con la tradicin de pensamiento jurdico dialctico iniciada por griegos y romanos, en la Edad Media las escuelas romansticas privilegiaron la questio, es decir, la formulacin de la cuestin controvertida desde diferentes perspectivas (tpicos) en el marco de la variedad y pluralidad de contradicciones dentro de las fuentes romanas y de tesis divergentes de autores relevantes, de manera que la comprensin a profundidad de la questio constitua el punto de partida en la delicada labor de formular la solutio, este modo de proceder discursivo, supone orden y rigor en el pensamiento, logrando con ello que la decisin plasmada en la solucin resultara

Platas Pacheco, Mara del Carmen, Filosofa del derecho. Lgica, op. cit., p. 36. Ricoeur, Paul, Lo justo, Caparrs, Madrid, 1999, p. 177. El sentido fuerte de la palabra juzgar est no slo en opinar, estimar o considerar algo como verdadero, sino en ltima instancia en adoptar cierta posicin frente a la realidad. 31 La aplicacin de una regla es una operacin muy compleja donde la interpretacin de los hechos y la interpretacin de la norma se condicionan mutuamente, antes de llegar a la calificacin por la que decimos que tal comportamiento presuntamente delictivo cae bajo tal norma que se ha dicho haber sido violada. Para comenzar por la interpretacin de los hechos, es preciso enfatizar la multitud de maneras en las que un encadenamiento factual puede ser considerado y, digamos, narrado. Ibidem, p. 170.
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consistente no slo con lo narrado y probado por las partes, sino con la propia tradicin jurdica como fundamento de justicia.32 Se hace necesario insistir en que la lgica no es el fundamento del Derecho, pero s el instrumento que hace posible y garantiza la correccin formal del razonamiento jurdico, de manera que desentraar en el caso concreto qu es lo debido en que la justicia se concreta, supone una doble exigencia, la lgica en relacin a la coherencia y consistencia de la estructura racional y la prudencia para esclarecer entre diversas posturas tpicas plausibles la que corresponde al delicado ajustamiento de la norma general y abstracta al caso concreto controvertido.

32 Aristteles, tica a Nicmaco, V, 3, 1131a 25-30, Aguilar, Madrid, 1973. En cuanto que

la materia de la justicia, a diferencia de las dems virtudes, est en la accin exterior y no en la interior del individuo sobre s mismo puesto que se refiere a los dems, es necesario que se detecte la proporcin que existe entre la cosa sobre la que se ejecuta el acto justo y la persona a quien se le debe algo. Por tanto, escribe el Aquinate, el medio de la justicia consiste en cierta proporcin de igualdad de una cosa exterior con su persona exterior en funcin de un ms y un menos que es en lo que radica la equidad. El medio en que consiste la justicia es la equidad, cuya funcin es considerar la relacin de semejanza proporcional que existe entre las partes. Dicha proporcionalidad tiene dos extremos: uno de ellos es la cosa debida y otro a quien le es debida, ambos extremos tienen su medio y su esencia en el principio de debitud que cuando estn equilibrados, es decir, cuando se guarda una misma proporcin generan un acto justo. Aristteles lo expresa as: necesariamente lo justo ser un trmino medio e igual en relacin con algo y con algunos. Como trmino medio, lo ser de unos extremos (es decir, de lo ms y lo menos); como igual, respecto de los trminos, y como justo, en relacin con ciertas personas.

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