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Revista do Tribunal Superior do Trabalho

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PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO

Revista do Tribunal Superior do Trabalho


Ministro Rider Nogueira de Brito
Presidente

Ministro Milton de Moura Frana


Vice-Presidente

Corregedor-Geral da Justia do Trabalho

Ministro Joo Oreste Dalazen

Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Ministro Renato de Lacerda Paiva Ministro Lelio Bentes Corra
Comisso de Documentao

Ano 73 n 1 jan. a mar. 2007

RS/Porto Alegre Av. Pernambuco, 2810 90240-002 Fone: (51) 2101.6200 / Fax: (51) 2101.6301 SP/So Paulo R. Antonio Nagib Ibrahim, 350 05036-060 Fone/Fax: (11) 2188.7900

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ISSN 0103-7978
Revista do Tribunal Superior do Trabalho / Tribunal Superior do Trabalho. Vol. 21, n.1 (set./dez. 1946) Rio de Janeiro: Imprensa Nacional, 1947-. trimestral Irregular de 1946-1968. Suspensa de 1996-1998. Continuao de: Revista do Conselho Nacional do Trabalho, 1925-1940 (maio/ago.). 1977-1993 coord. do Servio de Jurisprudncia e Revista. A partir de 1994, sob coord. da Comisso de Documentao. Editor: 1946-1947, Imprensa Nacional. 1948-1974, Tribunal Superior do Trabalho. 1975-1995, LTr. 1999-, Sntese. 1. Direito do Trabalho. 2. Processo Trabalhista. 3. Justia do Trabalho Brasil. 4. Jurisprudncia Trabalhista Brasil. I. Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. CDU 347.998.72(81)(05)

Coordenao: Comisso de Documentao Organizao e Superviso: Ana Celi Maia de Miranda Reviso: Jos Geraldo Pereira Baio Capa: Andrea Paiva Nunes Editorao Eletrnica: IOB Informaes Objetivas Publicaes Jurdicas
Os artigos publicados com assinatura no traduzem a opinio do Tribunal Superior do Trabalho. Sua publicao obedece ao propsito de estimular o debate sobre questes jurdicas relevantes para a sociedade brasileira e de refletir as vrias tendncias do pensamento jurdico contemporneo.

Tribunal Superior do Trabalho

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Composio do Tribunal Superior do Trabalho

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Tribunal Pleno
Ministro Rider Nogueira de Brito Presidente Ministro Milton de Moura Frana Vice-Presidente Ministro Joo Oreste Dalazen Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Vantuil Abdala Ministro Gelson de Azevedo Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Ministro Antonio Jos de Barros Levenhagen Ministro Ives Gandra Martins Filho Ministro Joo Batista Brito Pereira Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Ministro Jos Simpliciano Fontes de Faria Fernandes Ministro Renato de Lacerda Paiva Ministro Emmanoel Pereira Ministro Lelio Bentes Corra Ministro Aloysio Corra da Veiga Ministro Horcio Raymundo de Senna Pires Ministra Rosa Maria Weber Candiota da Rosa Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho Ministro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira

Seo Especializada em Dissdios Coletivos


Ministro Rider Nogueira de Brito Presidente Ministro Milton de Moura Frana Vice-Presidente Ministro Joo Oreste Dalazen Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Vantuil Abdala Ministro Gelson de Azevedo Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Ministro Antonio Jos de Barros Levenhagen Ministro Ives Gandra Martins Filho Ministro Joo Batista Brito Pereira

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Subseo I da Seo Especializada em Dissdios Individuais


Ministro Rider Nogueira de Brito Presidente Ministro Milton de Moura Frana Vice-Presidente Ministro Joo Oreste Dalazen Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Vantuil Abdala Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Ministro Joo Batista Brito Pereira Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Ministro Lelio Bentes Corra Ministro Aloysio Corra da Veiga Ministro Horcio Raymundo de Senna Pires Ministra Rosa Maria Weber Candiota da Rosa Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho Juiz convocado Mrcio Ribeiro do Valle Juza convocada Dora Maria da Costa

Subseo II da Seo Especializada em Dissdios Individuais


Ministro Rider Nogueira de Brito Presidente Ministro Milton da Moura Frana Vice-Presidente Ministro Joo Oreste Dalazen Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Gelson de Azevedo Ministro Antonio Jos de Barros Levenhagen Ministro Ives Gandra Martins Filho Ministro Jos Simpliciano Fontes de Faria Fernandes Ministro Renato de Lacerda Paiva Ministro Emmanoel Pereira Ministro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira

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Primeira Turma
Ministro Lelio Bentes Corra - Presidente Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho Juza convocada Dora Maria da Costa

Segunda Turma
Ministro Vantuil Abdala Presidente Ministro Jos Simpliciano Fontes de Faria Fernandes Ministro Renato de Lacerda Paiva

Terceira Turma
Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Presidente Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Ministro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira

Quarta Turma
Ministro Antonio Jos de Barros Levenhagen - Presidente Ministro Ives Gandra Martins Filho Juiz convocado Mrcio Ribeiro do Valle

Quinta Turma
Ministro Joo Batista Brito Pereira Presidente Ministro Gelson de Azevedo Ministro Emmanoel Pereira

Sexta Turma
Ministro Aloysio Corra da Veiga Presidente Ministro Horcio Raymundo de Senna Pires Ministra Rosa Maria Weber Candiota da Rosa

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Ministros do Tribunal Superior do Trabalho

MILTON DE MOURA FRANA VICE-PRESIDENTE

RIDER DE BRITO PRESIDENTE

JOO ORESTE DALAZEN CORREGEDOR-GERAL

VANTUIL ABDALA

GELSON DE AZEVEDO

CARLOS ALBERTO REIS DE PAULA

ANTONIO JOS DE B. LEVENHAGEN

IVES GANDRA FILHO

BRITO PEREIRA

CRISTINA PEDUZZI

JOS SIMPLICIANO FONTES

RENATO PAIVA

EMMANOEL PEREIRA

LELIO BENTES

ALOYSIO VEIGA

HORCIO SENNA PIRES

ROSA MARIA WEBER

VIEIRA DE MELLO FILHO

ALBERTO BRESCIANNI

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APRESENTAO
Algumas modificaes esto sendo introduzidas na Revista do Tribunal Superior do Trabalho, a partir deste ano de 2007, objetivando torn-la mais atraente e til aos seus assinantes e leitores. A partir desta edio, passa a ser trimestral, o que imprime celeridade informao, e temtica, concentrando os artigos e preferencialmente a jurisprudncia em torno de um mesmo assunto, atual e relevante vida judiciria. Este primeiro nmero concentra-se no estudo das Reformas Processuais, em especial do Cdigo de Processo Civil, ocorridas nos ltimos tempos, particularmente no ano de 2006, com destaque para o processo de execuo, e mesmo controvrsia que pende acerca da aplicao dessa nova disciplina ao Processo do Trabalho. Foram convidados a participar, como articulistas, renomados professores de Direito Processual, juristas e estudiosos da matria. Os artigos so inditos e abrangentes da temtica proposta presente edio da Revista, pertinente s reformas da lei processual civil. O objetivo instigar a discusso, proporcionar subsdios e facilitar a indicao dos novos rumos do Processo do Trabalho, na incessante busca pelo aprimoramento da prestao jurisdicional brasileira. No site do Tribunal Superior do Trabalho, estaro registrados os assuntos que sero estudados e debatidos nos nmeros subseqentes. Braslia, 1 de maro de 2007. COMISSO DE DOCUMENTAO

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Sumrio
DOUTRINAS 1. Ns, os juzes do trabalho, e o CPC Algumas reflexes Joo Batista Brito Pereira .............................................................................. 17 2. A hora e a vez da unificao dos processos civil e trabalhista Jos Augusto Rodrigues Pinto ......................................................................... 24 3. Acertos e desacertos da Lei n 11.419, de 18.12.2006 Wagner D. Giglio ............................................................................................. 39 4. A execuo no processo do trabalho, o devido processo legal, a efetividade do processo e as novas alteraes do Cdigo de Processo Civil Pedro Paulo Teixeira Manus ........................................................................... 43 5. O cumprimento da sentena no CPC e o processo do trabalho Manoel Antonio Teixeira Filho ....................................................................... 51 6. Anotaes Lei n 11.382, de 6 de dezembro de 2006 Estvo Mallet ................................................................................................. 66 7. A Lei n 11.382, de 6 de dezembro de 2006, e o processo do trabalho Luiz Ronan Neves Koury ................................................................................. 88 8. As recentes reformas do CPC e as lacunas ontolgicas e axiolgicas do processo do trabalho: necessidade de heterointegrao do sistema processual no-penal brasileiro Carlos Henrique Bezerra Leite ....................................................................... 98 9. Um olhar invejoso de uma velha senhora: A execuo trabalhista no ambiente da Lei n 11.382/2006 Antonio Umberto de Souza Jnior ................................................................ 107 10. As reformas processuais e o processo do trabalho Luciano Athayde Chaves .............................................................................. 140 11. O cumprimento da sentena trabalhista e a aplicabilidade da multa prevista no artigo 475-J do CPC Srgio Cabral dos Reis ................................................................................. 157 12. Os princpios do Direito Processual do Trabalho e a possibilidade de aplicao subsidiria do CPC quando h regra expressa da CLT em sentido contrrio Mauro Schiavi .............................................................................................. 182 NOTAS E COMENTRIOS 1. Ministros Ronaldo Jos Lopes Leal e Jos Luciano de Castilho Pereira aposentam-se ................................................................................................. 197

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SUMRIO

2. Composio do Conselho Superior da Justia do Trabalho alterada em funo de aposentadorias no TST ............................................................................. 197 3. Ministro Carlos Alberto Reis de Paula dirigir a Enamat ................................. 198 4. Empossada nova Direo do Tribunal Superior do Trabalho .......................... 198 5. Discurso do Ministro Bresciani em saudao aos novos dirigentes do TST .......................................................................................... 199 6. Discurso de posse do Ministro Rider Nogueira de Brito ............................... 205 7. Comisses permanentes do TST tm nova composio ................................ 211 JURISPRUDNCIA 1. Acrdos do TST ............................................................................................ 215 NDICE TEMTICO 1. ndice da Jurisprudncia do TST ................................................................... 373

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Doutrina

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NS, OS JUZES DO TRABALHO, E O CPC ALGUMAS REFLEXES

Joo Batista Brito Pereira*

os ltimos anos, o processo comum vem merecendo ateno especial do legislador, com alteraes pontuais no Cdigo de Processo Civil, sendo que recentemente se objetivou solucionar um dos mais agudos problemas: a eficcia da execuo da sentena que tenha por objeto o pagamento de quantia certa. Passo a fazer aqui algumas reflexes sobre a aplicabilidade parcial de algumas novidades introduzidas no Cdigo de Processo Civil, em especial na fase atinente execuo do ttulo judicial, agora denominada fase de cumprimento da sentena. A preocupao de hoje com a preservao dos limites fixados no art. 769 da CLT e a garantia constitucional do devido processo legal, que, como se sabe, s permite a adoo de norma do Cdigo de Processo Civil, em carter supletivo, na hiptese de a Consolidao das Leis do Trabalho no possuir norma de regncia da espcie e, ainda, condicionada a que a norma subsidiria no guarde incompatibilidade com a do processo do trabalho. Com efeito, sempre que h uma modificao do CPC surge a indagao: aplica-se a regra processual nova ao processo do trabalho? Essa pergunta oportuna para o desenvolvimento da cincia, mas, no raro, ela se modifica para mera dvida, acerca de como se aplicar a nova regra ao processo do trabalho, dando a entender que, de plano, a novidade introduzida no processo comum se insere no processo do trabalho. Para citar os casos mais recentes: foi assim com o art. 538, pargrafo nico, do CPC, introduzido pela Lei n 8.950/1994, e com o art. 557, caput e 1A e 1, tambm do CPC, inseridos pelas Leis ns 9.756/1998 e 10.352/2001, quase sem nos dar conta de que, ainda hoje, a sexagenria e sempre atual CLT fonte de inspirao para a modernizao do processo comum e de que preciso ter presente que a aplicao do CPC depende de que se atendam as restries contidas no art. 769 da CLT, segundo o qual nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste Ttulo. Tambm h exemplos envolvendo disposies antigas. Para citar um que ensejou recente e profcuo debate, traz-se colao o art. 191 do CPC, segundo o qual: Quando os litigantes tiverem diferentes procuradores, ser-lhes-o contados em dobro os prazos para contestar, para recorrer e, de modo geral, para falar nos
* Ministro do Tribunal Superior do Trabalho.

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autos. Dita regra bem que poderia ser adotada no processo do trabalho, onde, muitas vezes, empresas do mesmo grupo econmico figuram no mesmo plo da relao processual com patronos diversos, em hipteses como ciso e aquisio de empresas pertencentes a esses grupos, mas o Tribunal Superior do Trabalho, embora reconhecendo presente a primeira condio prevista no art. 769 da CLT qual seja a omisso do processo do trabalho quanto ao tema entendeu ser incompatvel essa regra com o princpio da celeridade processual, editando, em 2003, a Orientao Jurisprudencial n 310 da SDI-1, para dizer: A regra contida no art. 191 do CPC inaplicvel ao processo do trabalho, em face de sua incompatibilidade com o princpio da celeridade inerente ao processo trabalhista. No obstante induvidoso que no processo comum, ainda que o litisconsrcio se d nas aes que envolvem, v.g., interesses de menores/alimentandos, cujo princpio da celeridade inerente, no se questione a observncia da regra. Um exemplo de discusso que embora rica e saudvel, para cada episdio impe um esforo de adaptao do instituto realidade, a sucesso e quase sempre aparece no caso de grupo econmico (ciso, aquisio e sucesso de empresas). Mesmo no caso de sucesso por aquisio de empresas pertencentes a grupo econmico, h empresa que no foi adquirida junto com as demais, mas, por pertencer ao antigo grupo (parcialmente adquirido), vez por outra figura na relao processual em litisconsrcio passivo ao lado da real empregadora. Como se sabe, existem outras alteraes no Cdigo de Processo Civil que provocaram acesas discusses sobre a convenincia e a possibilidade de aplicao no processo do trabalho. Refiro-me ao pargrafo nico do art. 538, quando introduziu a figura dos embargos de declarao protelatrios, prevendo multa para essa situao processual. Desde o primeiro momento, o juiz do trabalho passou a adot-lo, mesmo depois da Lei n 9.957, de 2000, que introduziu o art. 897-A no texto da CLT, sem se referir a recurso protelatrio ou multa, como fizera o legislador no pargrafo nico do art. 538 do CPC. No exagero afirmar que, depois da Lei n 9.957/2000, a aplicao dessa multa sacrifica a baliza fixada no art. 769 da CLT, pela singela razo de que a lei processual do trabalho deixou de ser omissa relativamente aos embargos de declarao, sendo, pois, proposital a omisso acerca da qualidade protelatria desses Embargos e o procedimento de carter sancionatrio em semelhantes circunstncias. Certamente em face dos particulares princpios que informa o processo do trabalho. Como se v, quando foi introduzido o art. 897-A no texto da CLT pela Lei n 9.957/2000, a multa prevista no pargrafo nico do art. 538 j vigorava, desde a Lei n 8.950, de 1994, a indicar que o legislador trabalhista no pretendeu mesmo adotar essa multa. Portanto, esto presentes, a um s tempo, os dois impedimentos aplicao subsidiria da sano no processo do trabalho, a saber: a) disciplina dos embargos de declarao no processo do trabalho: afastada a omisso; b) ao disciplinar esse recurso no art. 897-A da CLT, o legislador no cuidou da figura dos embargos protelatrios, ou procrastinatrios, circunstncia essa que gera incompatibilidade in casu do direito processual comum com o direito processual do trabalho.
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Ressalvo, entretanto, que, por disciplina judiciria, deixei de resistir aplicao dessa regra do CPC no processo do trabalho. que o Tribunal Superior do Trabalho adota a sano. Outro eloqente exemplo resulta da aplicao do art. 557 do CPC e da multa nele prevista. Nesse caso, tantas foram as dvidas e os inconvenientes na observncia dessa norma no processo do trabalho, mas sua aplicao reiterada e as divergncias em torno da sua compatibilidade com o processo do trabalho levou o Tribunal Superior do Trabalho a editar a Instruo Normativa n 17, para fixar sua aplicao apenas em parte, conforme segue o trecho do seu item III: III Aplica-se ao processo do trabalho o caput do art. 557 do Cdigo de Processo Civil, com a redao dada pela Lei n 9.756/1998, salvo no que tange aos recursos de revista, embargos e agravo de instrumento, os quais continuam regidos pelo 5 do art. 896 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT, que regulamenta as hipteses de negativa de seguimento a recurso. Assim, ressalvadas as excees apontadas, o relator negar seguimento a recurso manifestamente inadmissvel, improcedente, prejudicado ou em confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do respectivo Tribunal, do Supremo Tribunal Federal ou de Tribunal Superior. Outrossim, aplicam-se ao processo do trabalho os 1-A e 1 e 2 do art. 557 do Cdigo de Processo Civil, adequando-se o prazo do agravo sistemtica do processo do trabalho (oito dias). Desse modo, se a deciso recorrida estiver em manifesto confronto com smula ou com jurisprudncia dominante do Supremo Tribunal Federal ou de Tribunal Superior, o relator poder dar provimento ao recurso, cabendo agravo, no prazo de oito dias, ao rgo competente para o julgamento do recurso. Se no houver retratao, o relator, aps incluir o processo em pauta, proferir o voto. Provido o agravo, o recurso ter seguimento (NR). No que se refere s mais recentes modificaes, no ser diferente. Propese aqui refletir sobre alguns aspectos das Leis ns 11.187/2005 e 11.232/2005. A Lei n 11.187, de 19.10.2005, cuida do agravo de instrumento, para impugnar deciso interlocutria. Inaplicvel ao processo do trabalho. A iterativa e notria jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, concentrada na Smula n 214 do TST, recusa, salvo as excees nela referidas, o recurso das decises interlocutrias, conforme o texto a seguir: Na Justia do Trabalho, nos termos do art. 893, 1, da CLT, as decises interlocutrias no ensejam recurso imediato, salvo nas hipteses de deciso: a) de Tribunal Regional do Trabalho contrria Smula ou Orientao Jurisprudencial do TST; b) suscetvel de impugnao mediante recurso para o mesmo Tribunal; c) que acolhe exceo de incompetncia territorial, com a remessa dos autos para o Tribunal Regional distinto daquele a que se vincula o juzo excepcionado, consoante o disposto no art. 799, 2, da CLT.
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A Lei n 11.232, de 22.12.2005, disciplina a liquidao (art. 475-A at 475Q do CPC) e o cumprimento da sentena como fase do processo de conhecimento. Digna de realce a dispensa da Carta de Sentena na execuo provisria, que passou a ser iniciada por simples petio (art. 475-O); esse procedimento aplicvel ao processo do trabalho, harmonizando-se com a diretriz do art. 769 da CLT. O art. 466-A do CPC, em que se dispe: Condenado o devedor a emitir declarao de vontade, a sentena, uma vez transitada em julgado, produzir todos os efeitos da declarao no emitida, outra novidade, e, embora seja reduzida a incidncia no mbito do processo do trabalho do pedido de emisso de declarao de vontade, anota o Professor Estevo Mallet, da USP, que quando admissveis as referidas espcies de tutela no campo trabalhista, como, por exemplo, no caso de concesso de atestado liberatrio do passe para atleta profissional, o processo observa o preceituado nos mencionados dispositivos legais, sem prejuzo de provimento de urgncia1 . Contudo, agora, com as novas aes decorrentes do alargamento da competncia da Justia do Trabalho, objeto da Emenda Constitucional n 45/2004, poder ser observada uma incidncia maior de pedidos assim, especialmente nas relaes de trabalho; fora, portanto, do contrato de trabalho. Todavia, foi na liquidao e na execuo da sentena que, a meu juzo, a Lei n 11.232/2005 promoveu os mais significativos avanos. Entretanto, essas novidades interessam mais ao processo comum, porque engendradas, imaginadas para ele; e ao processo do trabalho cabe cuidar da sua modernizao, antes de perder sua autonomia. A previso de agravo de instrumento inscrita no art. 475-H Da deciso de liquidao caber agravo de instrumento no tem aplicao no processo do trabalho, pois o caput do art. 884 e seu 3 da CLT prescreve a irrecorribilidade imediata da sentena de liquidao: Art. 884. Garantida a execuo ou penhorados os bens, ter o executado cinco dias para apresentar embargos, cabendo igual prazo ao exeqente para impugnao. 3 somente nos embargos penhora poder o executado impugnar a sentena de liquidao, cabendo ao exeqente igual direito e no mesmo prazo. Dispositivo que, sem dvida, vem merecendo grande ateno da doutrina o art. 475-J, cujo teor o seguinte: Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. Trata-se, como se v, de multa de 10% em favor do credor, a ser paga pelo devedor, se este no quitar a dvida no prazo de quinze dias. A discusso em torno da aplicao dessa sano ao processo do trabalho polmica, instigante e desafiadora, porque se, de um lado, o juiz do trabalho, em especial o da execuo,

MALLET, Estevo. O processo do trabalho e as recentes modificaes do cdigo de processo civil. Revista LTr, p. 669, jun./2006.

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deve adotar procedimentos que assegurem a to desejada efetivao da sentena, imprimindo celeridade na tramitao da execuo (Constituio da Repblica, art. 5, LXXVIII), por outro, precisa garantir s partes o devido processo legal. A meu entender, a regra do art. 475-J do CPC no se ajusta ao processo do trabalho no estgio de hoje, visto que a matria possui disciplina especfica na CLT, objeto do seu art. 879, 1-B e 2, verbis: Sendo ilquida a sentena exeqenda, ordenar-se-, previamente, a sua liquidao, que poder ser feita por clculo, por arbitramento ou por artigos. 1-B As partes devero ser previamente intimadas para a apresentao do clculo de liquidao, inclusive da contribuio previdenciria incidente. 2 Elaborada a conta e tornada lquida, o Juiz poder abrir s partes prazo sucessivo de 10 (dez) dias para impugnao fundamentada com a indicao dos itens e valores objeto da discordncia, sob pena de precluso. Para Mallet, imposio de nus adicional de 10%, no caso de inadimplemento da condenao no pagamento de quantia certa, na forma do art. 475-J do Cdigo de Processo Civil, busca tornar menos interessante, do ponto de vista econmico, a mora do devedor. Afinal, caso se execute, pouco mais ou menos, o mesmo valor que deveria ser pago voluntariamente, desprezvel a vantagem decorrente do pronto cumprimento do julgado. [...]. No processo do trabalho, ante a natureza geralmente alimentar do crdito exeqendo, sua rpida satisfao ainda mais importante, o que ficaria facilitado pela aplicao da providncia agora inserida no texto do Cdigo de Processo Civil. O art. 880, caput, da Consolidao das Leis do Trabalho, no se refere, porm, a nenhum acrscimo para a hiptese de no-satisfao voluntria do crdito exeqendo, o que leva a afastar-se a aplicao subsidiria, in malam partem, da regra contida no art. 475-J do Cdigo de Processo Civil. Soluo diversa, ainda que desejvel, do ponto de vista terico, depende de reforma legislativa2 . A meu juzo, a sano de todo inaplicvel ao processo do trabalho, ante a expressa disposio do art. 880 da CLT, verbis: O juiz ou presidente do Tribunal, requerida a execuo, mandar expedir mandado de citao ao executado, a fim de que cumpra a deciso ou o acordo no prazo, pelo modo e sob as cominaes estabelecidas, [...] para que pague em 48 horas ou garanta a execuo sob pena de penhora. Enquanto isso, o 1 do art. 457-J fixa prazo superior, ao dispor: Do auto de penhora e de avaliao ser de imediato intimado o executado, na pessoa de seu advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu representante legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnao, querendo, no prazo de quinze dias. No se pode perder de vista, entretanto, que o art. 769 da CLT s permite a aplicao (e, assim mesmo, subsidiariamente) da norma do processo comum se a lei processual do trabalho for omissa quanto ao tema e, ainda, se for compatvel com esta. Isto , no basta que o direito processual do trabalho seja omisso,
2 MALLET, Estevo. Op. cit., p. 669/670.

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preciso que a norma a ser aplicada supletivamente seja compatvel com o processo do trabalho. H quem recomende a adoo dessa regra do processo civil sob o argumento de que o processo do trabalho deve acompanhar a evoluo do processo civil. No que se refere a esse aspecto, o que resultar em evoluo do direito processual merecer sempre o aplauso do juiz do trabalho, mas essa evoluo dever chegar pela via legislativa, sob pena de se negar autonomia ao processo do trabalho, adquirida a tanto custo. Jos Augusto Rodrigues Pinto, do TRT da 5 Regio e da Academia Nacional de Direito do Trabalho, ao tratar dessa questo, afirma a natureza de astreinte dessa multa e, com sua inquestionvel autoridade, desautoriza a importao da norma do CPC para a execuo trabalhista, nos seguintes termos: O art. 475-J reage com uma astreinte ao no cumprimento voluntrio da sentena transitada em julgado e, se for o caso, tornada lquida, [...]. A importante regra adotada, alm de indicar a procedncia legal da constrio pecuniria, que lhe d a pura natureza de astreinte, define sua incidncia automtica, ou seja, forfait de requerimento do credor ou de prudente arbtrio do juiz. H uma determinao taxativa de agravar a obrigao imposta pela sentena logo que se verifica a disposio do devedor de negarlhe obedincia, tacitamente manifestada com o esgotamento do prazo concedido para cumprimento espontneo . Acreditamos que a norma contribua eficazmente para atalhar o desfecho do dissdio, na medida em que torna economicamente desestimulante ao devedor faz-lo perdurar com intuito procrastinatrio. Malgrado a evidente afinidade do resultado que isso propicia com o anseio de celeridade do processo trabalhista, em razo da inferioridade econmica do trabalhador (no apenas do empregado, em face da EC 45/2004) e da funo alimentar dos crditos que vindica na Justia do Trabalho, no consideramos possvel traz-la do CPC para a execuo trabalhista, apesar do silncio da CLT, no particular. que, sendo norma impositiva de coero econmica, h que ter aplicao restrita, forando a caracterizao do silncio da legislao a ser suprida como impeditivo e no omisso e s esta ltima hiptese autorizaria o suprimento3 . Convm lembrar sempre que a CLT possui captulo especfico sobre a liquidao e a execuo, objeto dos arts. 876 a 892, de tal sorte que abandonar a observncia dessas disposies para aplicar a novidade do processo comum atenta contra o art. 769 da CLT, uma vez que ditas normas no sofreram qualquer derrogao. Ainda, a propsito da sano prevista no art. 475-J, so duas as principais situaes que se apresentam hoje na aodada aplicao dessa regra:

PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Compreenso didtica da Lei n 11.232, de 22.12.2005 . Revista LTr, p. 312/313, mar./2006.

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a) Ao homologar os clculos de liquidao, manda citar o devedor para pagar a dvida, advertindo-o de que dever faz-lo em 48 horas sob pena de o dbito ser acrescido da multa de 10%, conforme previsto no art. 475-J do CPC. Aqui contraria, em primeiro lugar, o art. 769 da CLT, que no autoriza a utilizao da regra, desprezando a norma de regncia do processo do trabalho; em segundo, o prprio art. 475-J, que fixa o prazo para o devedor quitar a dvida em 15 dias, em vez de 48 horas. O juiz do trabalho reduziu o prazo para 48 horas; se procedeu a tanto inspirado na legislao processual prpria, no pode impor a sano, visto que a norma trabalhista no a contempla. b) Homologados os clculos de liquidao, cita o devedor para pagar no prazo de 15 dias o valor apurado, sob pena de ser acrescido de 10%, a ttulo de multa na forma do art. 475-J do CPC, seguida da penhora. Assim procedendo, o juiz do trabalho nega vigncia norma processual trabalhista que sequer foi derrogada, fazendo-o em flagrante ofensa ao art. 769 da CLT. Em ambos os procedimentos, o juiz abandona a regra prpria, importa a do processo civil, negando vigncia aos arts. 879, 2, e 880 da CLT. No escapa dessas violaes, igualmente, a deciso de conhecimento que prev a sano. Preocupa, sobremodo, a circunstncia de que a adoo dessa regra possa estar sendo utilizada na execuo de sentena transitada em julgado antes da vigncia dessa norma. A, sim, alm das vulneraes j mencionadas, resulta, ainda, em violao coisa julgada, pois certamente a sano no integra o ttulo judicial exeqendo. Em concluso. No se desconhece que o legislador do processo comum vem desenvolvendo grandes esforos para superar as mazelas emergentes da indesejada lentido do processo judicial, e o processo comum tem sido contemplado com as mais significativas novidades introduzidas at aqui. No se tem dvida de que quando o juiz do trabalho desenvolve esforos para importar as novidades de l para o processo do trabalho encontra-se imbudo do mesmo esprito do legislador que engendrou a novidade. Isto , todos os atores visam a imprimir celeridade ao processo judicial, livrar-se de formalismos, hoje inadequados, aprimorar a prestao jurisdicional e emprestar efetividade sentena. Entretanto, novidade como, por exemplo, aquela inserta no art. 475-J no encontra abrigo no processo do trabalho, primeiro porque neste no h previso, segundo porque a via estreita do art. 769 da CLT somente trata da aplicao supletiva das normas do processo comum condicionado a dois fatores (omisso e compatibilidade). Fora desses dois fatores estar-se-ia diante de indesejada substituio dos dispositivos da CLT por aqueles do CPC que se pretende aplicar sob o signo da vanguarda. Por isso mesmo, provavelmente, nem sempre se traduz na to almejada efetivao do comando sentencial. Caso a baliza inscrita no art. 769 da CLT, cuja preservao a garantia da autonomia do processo do trabalho, no seja preservada, o juiz do trabalho poder incorrer no pecado da desateno aos princpios da legalidade e do devido processo legal inscritos, como se sabe, no art. 5, II e LIV, da Constituio da Repblica.
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A HORA E A VEZ DA UNIFICAO DOS PROCESSOS CIVIL E TRABALHISTA

Jos Augusto Rodrigues Pinto*


SUMRIO: 1 Justificao do tema; 2 Motivao e ndole da formao do direito processual do trabalho brasileiro; 3 Evoluo paralela dos sistemas legais civil e trabalhista; 4 Supremacia da modernidade do processo trabalhista; 5 Reverso das expectativas e dissonncia atual dos sistemas; 6 Dificuldades de adaptao das inovaes entre os sistemas; 7 Sensatez da unificao e modo de realiz-la; Concluso.

1 JUSTIFICAO DO TEMA s noes comum e jurdica do termo processo se encontram naturalmente no sentido substantivo da palavra: srie de aes sistemticas visando a certo resultado1 . O detalhe diferencial que, no direito, tais aes sistemticas se desenvolvem sob a forma de atos metodicamente organizados para chegar ao resultado ltimo de entrega de prestao jurisdicional devida a quem a pede. Isso leva a induzir necessariamente que o direito processual, no seu dever de fazer efetivo o respeito pelos direitos-faculdades, assegurados pelo direito-norma, conforme expresso de Plcido e Silva2 , paute sua atuao por um sistema unitrio de regras de garantia de cumprimento do direito material resistido. A realidade de que os direitos materiais assumem matizes distintos, de acordo com o predomnio do interesse pblico (p. ex., no direito penal) ou privado (p. ex., no direito civil) nas respectivas relaes imps uma espcie de diviso do processo em classes que melhor identifiquem seu papel com a ndole hegemnica do interesse em jogo num conflito de direito material. Da resulta uma separao ampla do Direito Processual em Civil, se a ndole hegemnica individual e o interesse, obviamente, privado, no conflito a arbitrar; Penal, se a ndole hegemnica scia e o interesse, obviamente, pblico; finalmente, Especial, se a definio da hegemonia aconselha uma sistemtica especfica de atos processuais.

* 1 2

Presidente Honorrio da Academia Nacional de Direito do Trabalho. Desembargador Federal do Trabalho da 5 Regio (aposentado). Cf. Dicmax Michaelis Portugus Moderno Dicionrio da Lngua Portuguesa. So Paulo: Melhoramentos. DE PLCIDO SILVA. Vocabulrio Jurdico. 25. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004. p. 1101.

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Quando aportou no Brasil, j consolidado pela Revoluo Industrial europia, o Direito material do Trabalho trouxe em seu contedo uma combinao to ntima de interesse individual (privado) e social (pblico), que ainda hoje dificulta fazerlhe a prpria taxionomia no quadro geral da cincia jurdica. Dois fortes sinais da dificuldade so bem visveis: um, no seu fundamento primrio, a necessidade de proteo jurdica do deficiente econmico; outro, na sua diviso interna, em que o direito coletivo da classe trabalhadora e a presena fiscalizadora e sancionadora do Estado em represso s infraes a normas de ordem pblica pem forte acento de direito pblico no Direito Sindical e Coletivo e no Direito Administrativo do Trabalho, isto sem se falar na existncia considerada por muitos doutrinadores de um Direito Tutelar do Trabalho dentro do prprio Direito Individual , que empalidece, pelo menos, o carter privado imprimido por sua raiz contratual. Dentro desse panorama, o processo do trabalho teria que ser inevitavelmente direcionado para a terceira rea do Direito Processual (Direito Processual Especial), responsvel pela formao de regras sui generis, digamos assim, que respondam s peculiaridades do direito material ao qual lhe cabe oferecer meios formais de resoluo dos conflitos de interesse, diferentes do regramento clssico do Direito Processual Civil, ainda que podendo muito aproveitar dele, por aplicao supletiva (CLT, art. 769) autorizada pelo parentesco prximo dos dois ramos. Acontece que a sociedade, cuja imagem o direito tem que refletir se quiser disciplinar, submetida, por sua vez, a um processo de mutao contnua, particularmente acelerada desde os anos 30 do sculo XX at os nossos dias, a cuja vertiginosa profundidade no puderam fugir as relaes de direito material e processual. Isso proporcionou uma intensa aproximao dos interesses pblico e privado em todas as relaes de direito material, inevitavelmente repercutida na estrutura do direito processual. Em resultado, tem sido crescente a presso social sobre o processo civil para se tornar mais expedito, forando-o a servir-se em igual progresso das nascentes simplificadoras do processo do trabalho, enquanto este, por presso do interesse individual dos sujeitos das relaes trabalhistas, se deixou enredar, com progressiva passividade, nos moldes complexos do processo civil. Observa-se, ento, a reverso de impulsos dos dois sistemas desejosos de uma direo comum, fenmeno que s pode ter um de dois desfechos: ou provoca a fuso ou leva ao caos as duas dinmicas, sendo inconcebvel esta ltima alternativa numa rea, como a processual, somente cultivvel com as sementes da ordem, da clareza e do mtodo. Da a percepo, hoje presente em todos os processualistas do trabalho, na medida da sensibilidade de cada um, de que o processo civil marcha na direo dos postulados originrios do processo do trabalho, contrastando com uma visvel estagnao deste ltimo no conservadorismo antes to criticado do processo civil. Isso tem ocasionado a troca do critrio da permissividade pelo da licenciosidade na aplicao da regra do art. 769 da CLT pelo juzo trabalhista. Fora-nos, ento, a
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refletir que, se ambos os sistemas processuais devem marchar na mesma direo (no caso, a do princpio da celeridade operacionalizado pela tcnica da instrumentalidade) por que deixar de fundi-los, em lugar de assisti-los engalfinharse para mal de toda a sociedade? Esta uma equao que nos parece pedir rpida resposta. A busca da resposta justifica, por conseguinte, este estudo. 2 MOTIVAO E NDOLE DA FORMAO DO DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO BRASILEIRO A formao do Direito Processual do Trabalho brasileiro foi absolutamente contempornea da imigrao do respectivo direito material a cuja efetividade deveria dar suporte, e comeou pela criao de rgos encarregados de arbitrar os conflitos individuais e coletivos de trabalho (mais adequadamente, poca, de emprego). Sua motivao teve dois esteios. Um deles patente: onde se reconhece existirem interesses conflitveis e so criados rgos incumbidos de lhes dar soluo, tem que haver processo. O outro angular para a compreenso do carter que lhe imprimiu o legislador: os conflitos envolviam, ento, uma nica relao jurdica (a de emprego), de estrutura to simples que at se poderia dizer estereotipada, em torno de pouco mais de meia dzia de condies obrigacionais bsicas, a maioria por imposio monocrtica da lei, tais sejam, durao e retribuio do trabalho, descansos remunerados ou no, deveres disciplinares, alterao e suspenso contratual, aviso prvio, estabilidade com indenizao por tempo de servio. No obstante seu pequeno nmero, esses institutos formataram uma relao jurdica de direito material de alta voltagem social, exigindo toda rapidez e eficincia possvel, preferencialmente por via conciliatria, na neutralizao dos choques que provocavam. Esses aspectos determinaram a concepo de um Direito Processual Especial, destoante o Processo Civil, atravs de dois grandes princpios peculiares , a conciliabilidade e a representao paritria das classes nos rgos de julgamento, ambos dando nfase diferenciada ao princpio geral da celeridade e economia. Completaram-nos diversas peculiaridades legislativas significativamente diferenciadas, como o reconhecimento da capacidade postulatria ao empregado e ao empregador, a instaurao da instncia ex officio, o triplo grau jurisdicional, o poder normativo dos tribunais em sede de direito coletivo etc. A estereotipia inicial dos conflitos permitiu estruturar um procedimento nico de cognio e outro, de execuo, sendo esta limitada sentena dentro da linha tpica de interpenetrao do acertamento do ttulo com a constrio do devedor. As tcnicas de procedimento adotadas tiveram estreita correlao com a celeridade do processo : oralidade, concentrao de atos na audincia, instrumentalidade, inquisitoriedade, no-identidade fsica do juzo com o processo.
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intuitivo que a simplicidade ontolgica dos conflitos e a preocupao com seu rpido desfecho deixassem falhas preenchveis com o auxlio de um sistema processual mais minucioso para situaes que o tempo mostraria fatalmente. Apenas para exemplificar: aes inadaptveis ao procedimento nico e no cogitadas na nova legislao (consignatria, de depsito, possessria, cautelares, e assim por diante), incidentes processuais (interveno de terceiros, falsidade documental etc.), determinao e modificaes da competncia ocasionadas por fora de conexo ou continncia de causas e de distribuio por dependncia. A pauta das falhas foi to extensa que a maioria dos processualistas civis, confrontados com o ramo processual emergente, assumiu a postura blas (no melhor estilo francs) de lhe negar existncia autnoma de ramo novo, preferindo trat-lo com o desdm merecido por um inconseqente atalho do processo tradicional amparando-se at na confisso da prpria CLT de que no suprimento de suas (muitas) omisses se aplicaria a legislao processual comum, observada a compatibilidade estrutural entre as normas supletivas e a filosofia do sistema ser servido. O erro histrico da suposio foi tomar como de segunda ordem um texto que estava surgindo como inovador de muitos pontos do processo comum, a desmentir a modstia da Exposio de Motivos do Ministro Marcondes Filho que encaminhou o Projeto de Consolidao sano presidencial: O que importa salientar ter havido a preocupao dominante de subordinao s leis preexistentes e no como se procedesse organizao de um novo cdigo, para o qual se permite modernamente a originalidade inicial e onde mesmo espontnea e essencial a livre criao do direito, sem qualquer dependncia do regime vigente. A verdade que a inteno tenha sido mesmo subordinativa, mas a obra foi criativa de direito, notadamente na rea do processo. o que tem atestado, ao correr do tempo, a sistemtica absoro das idias simplificadoras da legislao processual trabalhista em todos os surtos de modernizao do nosso Cdigo de Processo Civil. 3 EVOLUO PARALELA DOS SISTEMAS LEGAIS CIVIL E TRABALHISTA De fato, a viso processual trabalhista se desenvolveu sombra de vigorosa influncia do interesse pblico irradiado pelo princpio da proteo do direito material para o processual do trabalho, a ponto de muitos intrpretes e aplicadores professarem sua transposio direta da relao de emprego para a teoria da prova nos dissdios individuais, ao lado do esforo pela simplificao formal, visando rapidez de entrega da prestao jurisdicional, ainda que arranhando, pontualmente, o preceito angular do Direito Processual da simetria de tratamento das partes. Entrementes, a viso processual civil manteve a inspirao conservadora apoiada no pressuposto da supremacia do interesse privado na soluo dos conflitos oriundos de relaes de interesse essencialmente individual. Foi esta preferncia
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pela conteno da celeridade em prol da minudncia investigativa, como penhor do pleno exerccio do direito de defesa do ru, o fator de sustentao, permitindonos os neologismos, do duradouro contraste do privatismo processual civil com o publicismo processual trabalhista.

4 SUPREMACIA DA MODERNIDADE DO PROCESSO TRABALHISTA A evoluo paralela dos sistemas teria que gerar comparaes, mormente de resultados, vitais, ultima ratio, para o processo. O melhor modo de ilustrar isso o contraste das imagens formadas na conscincia do cidado comum a respeito dos rgos de poder jurisdicional com competncia para dirimir os conflitos de interesse: de um lado, a agilidade, presteza e efetividade de atuao da Justia do Trabalho, de outro, a ancilose, morosidade e ineficincia da Justia Comum. No cederemos, claro, primariedade de debitar o contraste exclusivamente ao sistema processual operado por cada organismo. A unicidade da relao de direito material geradora dos conflitos do trabalho, a concentrao dos pontos de conflito, a diferena dimensional dos universos de jurisdicionados, a especializao do poder da magistratura trabalhista, a energia e o entusiasmo naturais da juventude institucional da Justia do Trabalho, a maior sensibilidade social estimulada pelo Direito do Trabalho na mente e formao cultural dos seus juzes para decidir os conflitos so um denso complexo de motivos explicativos de sua imensamente maior positividade de atuao. Mas, todo ele sucumbiria facilmente obsolescncia do processo, como sucumbe o rgo esclerose dos tecidos e a funo carncia de meios de exerccio. Devem ser lembrados alguns modos prticos de desenvolvimento da relao processual disponibilizados pela legislao processual trabalhista: faculdade de instaurao da instncia ex officio nos dissdios coletivos e na execuo de sentena; faculdade de postulao direta da parte ao juzo; oralidade da postulao; concentrao de atos na audincia; obrigatoriedade da tentativa de extino conciliada do conflito; no-recorribilidade direta de decises interlocutrias; preposio das partes na audincia; interposio de recursos por simples petio; no-identidade fsica do juzo com a causa. Lembrem-se outras surgidas no interregno de vigncia do CPC/39: simplificao e barateamento da prova tcnica; uniformizao de prazo dos recursos prprios trabalhistas; no-recorribilidade das sentenas em causas de pequeno valor. Trata-se de providncias que, em conjunto, sacudiram o acomodado arcabouo terico do direito processual com um sopro de objetividade e, podemos dizer apropriadamente, estabeleceram uma supremacia de modernidade do processo do trabalho sobre o processo civil. preciso destacar que a enorme substituio de valores sociais, ideolgicos, polticos, econmicos e jurdicos, acelerada com a II Grande Guerra e tornada irresistvel com o seu trmino, de que a redemocratizao constitucional de 1946 foi imediato reflexo no Brasil, se encontrou com a marcha conversora
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da economia brasileira do ruralismo para a industrializao, de que a copiosa legislao trabalhista consolidada em 1943 foi o autntico bando anunciador. Passaram, ento, os fatos sociais a cobrar uma pronta e profunda mudana de todo o nosso ordenamento jurdico, que o efmero governo Jnio Quadros tentou com a reviso dos Cdigos, cuja memria resgata os projetos de Cdigo Civil, de Orlando Gomes, e de Cdigo de Trabalho, de Russomano, ambos sepultados nas cinzas do esquecimento. Mas, em 1973, uma tentativa de reforma legislativa conseguiu chegar ao fim, sob a forma de Cdigo de Processo Civil, cognominado Cdigo Buzaid, por osmose com seu principal arquiteto. Nele se fizeram sentir os primeiros efeitos da presso pela celeridade, mediante a absoro, ainda tmida, de algumas disposies da legislao de processo do trabalho, a exemplo do procedimento mal denominado sumarssimo para as causas de pequeno valor (Liv. I, Tit. VI, Cap. III, art. 275, I, e outras taxativamente especificadas, art. 275, II, a usque m), tendo em mira responder, de modo mais pronto e econmico, a uma srie de situaes de conflito suscetveis de sofrer tratamento menos formal e mais demorado que o do procedimento ordinrio, como ensinou Calmon de Passos,3 em grande parte decalcado do procedimento nico de cognio trabalhista. Tambm foi adotada a tentativa obrigatria de conciliao, tanto no novel procedimento sumarssimo (art. 278, 1), quanto no ordinrio (art. 448), tendo por bem claro intuito obviar a soluo dos conflitos pelo meio mais indicado para diminuir as tenses que provocam entre as partes e na sociedade em sua volta. A Lei n 8.455, de 24 de agosto de 1992 iniciou uma reviso modernizadora do CPC/73, que bem poderamos chamar de varredura progressiva, dado o fito de garimpar e aproveitar, do princpio ao fim do seu texto, oportunidades pontuais de simplificao e instrumentalidade servientes da celeridade. Aproveitou-se, ento, o inteligente esboo de racionalidade desenhado no art. 3 da Lei n 5.584/1970, que eliminou, na Justia do Trabalho, a custosa e irritante engrenagem da trplice percia (peritos indicados pelas partes e, se divergentes os laudos, perito do juzo para desempate), instituindo a figura do perito nico (do juzo), com faculdade de indicao de peritos assistentes (assistentes tcnicos, na terminologia da lei processual comum) s expensas dos litigantes, em condies de participao no interferentes no desenvolvimento dos trabalhos para retard-los. Ao detalhar o procedimento, o legislador processual comum devolveu a contribuio de racionalidade recebida do trabalhista, oferecendo-lhe, em termos de aplicao supletiva, a eliminao de formalismos, como o compromisso dos peritos, e a reduo dos trabalhos periciais de pequena monta oralidade pura estabelecida no 2 do art. 421: Quando a natureza do fato o permitir, a percia poder consistir apenas na inquirio pelo juiz do perito e dos assistentes, por ocasio da

CALMON DE PASSOS, J.J. Comentrios ao cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, v. III p. 20.

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audincia de instruo e julgamento, a respeito das coisas que houverem informalmente examinado em avaliao. Ofereceu, ademais, a excelente contribuio supletiva da compactao do debate dos laudos, com a reformulao do art. 435. Esta primeira lei da varredura progressiva descerrou a tendncia da reviso: o cruzamento normativo sinalizando a unificao dos dois sistemas, em lugar da evoluo paralela originria. Nesse sentido, em pouco mais de um decnio, at 2006, o processo civil ganhou novas normas de trs diferentes caractersticas. Conferindo por amostragem: a) Normas decalcadas da legislao trabalhista anterior: arts. 143, V, e 680 = atribuio da funo de avaliador ao oficial de Justia, na execuo (art. 721 da CLT); arts. 175 e segs. = procedimento sumrio (CLT, arts. 840 e segs. da CLT); arts. 604 e 605 = interpenetrao do acertamento com a constrio, na liquidao por simples clculo (CLT, art. 884, 3); Lei n 9.099/1995, art. 5 = tentativa obrigatria de conciliao com juzes leigos (CLT, arts. 660 e ss. da CLT, revogados pela EC 45/04). b) Normas mais avanadas do que a legislao trabalhista vigente: b.1. De aplicao supletiva aceitvel: CPC, art. 273 = antecipao da tutela; CPC, art. 280 = restrio da interveno de terceiros, nas causas de procedimento sumrio; CPC, art. 154, pargrafo nico = disciplina pelos tribunais, no mbito das respectivas jurisdies, da comunicao eletrnica de atos processuais; CPC, art. 285-A = julgamento sem citao; CPC, art. 518, pargrafo nico = reexame de pressupostos de admissibilidade do recurso pelo juzo a quo; CPC, art. 541, pargrafo nico = comprovao de dissdio jurisprudencial por meio eletrnico; CPC, art. 600, IV = sano ao devedor que no indicar bens sujeitos a constrio por atentado dignidade da Justia; CPC, art. 615-A = averbao da distribuio da execuo pelo credor em registro de bens imveis, automveis ou outros, sujeitos a constrio; CPC, art. 1.102-A e seguintes = ao monitria. b.2. De aplicao supletiva controvertvel: Lei n 9.099/1995, art. 52, I = obrigatoriedade de prolao de sentena lquida nas causas de pequeno valor; CPC, art. 219, 5 = declarao de prescrio, ex officio; CPC 365, V = dispensa de autenticao de peas do prprio processo declaradas autnticas pelo advogado; CPC, art. 557 e 1 = julgamento monocrtico do recurso pelo relator; CPC, art. 685-C = alienao por iniciativa direta do credor ou por meio de corretor; Lei n 11.232/2005 = transposio da execuo fundada em ttulo judicial para o processo de conhecimento. D para perceber, mesmo de uma perspectiva traada a vol doiseau, os muitos passos dados pela legislao processual comum em sua abertura para a
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modernidade frente da trabalhista. Ao mesmo tempo, ficam evidentes as descomedidas dificuldades de us-la, como suprimento, apesar de ostensivamente vantajosa para os dissdios do trabalho, sem sacrificar o exame de omisso e da compatibilidade conjugadas no art. 769 da CLT. o que ocorre, s para exemplo, com a ao monitria (Lei n 9.079/1955), a incorporao do cumprimento forado (antes execuo) da sentena ao processo de conhecimento civil (Lei n 11.232/ 2005), matrias em cuja extenso convivem dispositivos evidentemente compatveis com outros violentamente agressivos a normas ainda em vigor da CLT. Isso abre as portas para um corrosivo dilema: pulverizar o respeito autoridade do art. 769 da CLT, ou corroer o princpio da celeridade, em cujo favor os dois sistemas procuram prioritariamente dar as mos, com a discusso acadmica (e pernstica, data venia) da teoria pura. 5 REVERSO DAS EXPECTATIVAS E DISSONNCIA ATUAL DOS SISTEMAS Nos anos j distantes de 1969 ou 1970, procurou Roberto Campos tangenciar as razes da frustrao de seu planejamento antiinflacionrio, debitando-o conta de uma reverso das expectativas. A expresso realmente no serviu para justificar o fracasso econmico que a inspirou, mas se incorporou linguagem brasileira como explicao perfeita de qualquer inverso abrupta de um rumo traado, baldando a esperana e a compreenso de quem o traara. A est. Somente uma profunda reverso das expectativas quebraria o mpeto modernizador da legislao processual trabalhista, depois de meio sculo de evoluo paralela com o processo civil, at o colocar virtualmente a seu reboque, fato impossvel de dissimular, hoje. Tentemos analisar o fenmeno para entend-lo. O avano do pas na economia industrial refletiu-se na Justia do Trabalho e seu processo por dois modos bem visveis: a multiplicao dos dissdios devida ao boom da relao individual de emprego aliada complexidade de seu contedo, devida expanso de institutos do Direito material do Trabalho e, notadamente, a elevao de valores econmicos e complexidade jurdica dos ajustes entre empregados e empregadores. Este ltimo fator trouxe baila as deficincias normativas da inicialmente elogivel simplicidade do processo e do procedimento trabalhistas para o equacionamento e soluo das aes rapidamente expandidas e diversificadas, exacerbando a aplicao do mecanismo do art. 769 da CLT, concebido para ser excepcional. Como, de acordo com a infalvel sabedoria popular, o uso do cachimbo pe a boca torta, a conseqncia foi banalizar a supletividade e, progressivamente civilizar o processo do trabalho, expresso de que nos servimos j faz tempo para identificar a perda de pureza de seu sistema pela converso em vezo do que no poderia passar dos limites da estrita necessidade. Por a se contaminaram as lides
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trabalhistas com alguns dos males criticados pela retrogradao no processo civil: morosidade, burocratismo, perda de perspectiva do interesse pblico imanente mesmo nas disputas por interesses individuais, que recomendam imprimir a mxima celeridade soluo dos conflitos jurdicos. Isso , sem dvida, uma indesejvel reverso das expectativas do processo do trabalho, s no totalmente desalentadora porque o fenmeno se inteira com uma face, oposta e boa, de reverso das expectativas do processo civil na direo da modernidade. De fato, as presses que sacudiram o acomodado arcabouo do processo civil, salientado h pouco, induziram as reformas, ainda que pontuais, do CPC/ 1973, produzindo alterao e criao de normas de inegvel agilizao, mormente neste incio de sculo (ver n 4 supra). O panorama da trajetria dos dois sistemas processuais, em nosso ordenamento, permite assentar alguns slidos pressupostos de suporte da tese da unificao, a saber: a) A latere das motivaes prprias de cada uma, as legislaes so decididamente convergentes para o princpio da celeridade, fulcro essencial da modernidade. b) Neste aspecto, a legislao processual comum passou frente da trabalhista, aguando na Justia do Trabalho o impulso de aplicao supletiva das normas cuja modernidade as torna mais eficazes para a soluo dos dissdios. c) Verifica-se, entretanto, um vasto campo de incompatibilidades, potenciais ou reais, entre normas trabalhistas em vigor e normas inovadoras do processo civil, que no recomendam ou impedem a aplicao do disposto no art. 769 da CLT (ver n 6 infra). d) O impulso de aproveitamento supletivo das normas de modernizao do processo civil no processo do trabalho inequivocamente indicativo de identidade de metas entre as normas criadas no processo comum e as desejadas pelo processo trabalhista. e) Em contraste, h um indesejvel descompasso de timing na modernizao dos dois sistemas legais, cuja evoluo deixou de ser paralela para se enlaar no sentido da celeridade do processo e simplificao das normas. Cremos poder fechar as reflexes deste item, concluindo que a dissonncia dos sistemas processuais em exame assenta claramente numa dupla reverso das expectativas em sentidos opostos (da modernidade para a estagnao e desta para a modernidade), de nenhum senso lgico, uma vez que ambos devem, e precisam, evoluir na mesma e nica direo, a da modernidade. Isso retira a racionalidade da persistncia do paralelismo de sistemas voltados para um s resultado.
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6 DIFICULDADES DE ADAPTAO DAS INOVAES ENTRE OS SISTEMAS Ao tempo em que a legislao processual trabalhista era mais avanada do que a civil (na acepo de instrumentalidade de atos e celeridade de procedimento), o uso do mecanismo de suprimento legal disposto no art. 769 da CLT no causava grande estorvo, j que predominavam situaes de simples omisso para cuja cobertura as regras mais formais do processo comum no despertavam incompatibilidades. No momento em que o legislador comum passou frente do trabalhista, em termos de modernizao simplificadora, os estorvos de adaptao do processo do trabalho aos avanos do processo civil passam a ser comuns, ora por incompatibilidade de normas explcitas de disciplinas opostas, ora pela controvrsia interpretativa a respeito da prpria incompatibilidade. Duas rpidas referncias exemplificativas elucidam o que afirmamos. A Lei n 11.232/2005, como sabido, estabeleceu para as sentenas condenatrias cveis por obrigao de fazer e de no-fazer, de entrega de coisa e pagamento de quantia certa, aquilo que se resolveu chamar de sincretismo processual a juno das regras de cognio e de execuo dos ttulos judiciais num s processo. Quer dizer, costurou cognio e execuo num processo sincrtico, com funes cognitiva e executiva, que declara e satisfaz o direito4 , ou, por outras palavras, que permite converter a execuo em mera fase continuativa da cognio, em lugar de abrir um processo autnomo, dela distinto. Em conseqncia, a mesma Lei n 1.232/2005 transps todas as normas concernentes execuo de sentena do Livro II (Do Processo de Execuo) para o Livro I (Do Processo de Conhecimento) do CPC, salvo nas condenaes Fazenda Pblica, sujeitas ao processo constitucional peculiar dos precatrios. Alis, um primeiro passo nesta direo j fora dado trs anos antes com a figura da tutela especfica da Lei n 10.444/2002 (CP, art. 461), nas condenaes em obrigao de fazer e de no fazer, aspecto de repercusso menor na Justia do Trabalho, em face da rarefao estatstica desse tipo de condenao nos dissdios do trabalho, ao contrrio da grande massa de obrigaes de dar atingida pelo sincretismo processual. A simplificao do sincretismo processual, que, sem dvida alguma, implica um grande fator de celeridade e economia, desperta vital interesse do processo do trabalho. Mas, tal como expe Teixeira Filho, quando comenta as novas regras de processo comum atinente ao cumprimento forado (no mais execuo forada) da sentena, todas elas so colidentes com regramento expresso e oposto da CLT; logo, no lhe pode dar suprimento5 sem aberta insurreio contra o limite de
4 5 BEBBER, Jlio Csar. Reforma do CPC processo sincrtico e repercusses no direito do trabalho. Revista LTr, 70-02/139. TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. As novas leis alterantes do processo civil e sua repercusso no processo do trabalho. Revista LTr, 70-03/274.

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aceitabilidade legalmente posto no art. 769. Ela ser clarssima na aplicao das seguintes inovaes do CPC: simples intimao para cumprimento em 15 dias (475-J, caput); incidncia de multa de 10% do valor da condenao (idem); intimao da penhora na pessoa do advogado ou por via postal (475, 1); simples impugnao pelo devedor (idem); efeito simplesmente devolutivo da impugnao (art. 475-M); opo de juzo pelo credor (art. 475-P, pargrafo nico). Malgrado entrar isso pelos olhos, h uma tendncia doutrinria, mas sobretudo jurisdicional para aproveitar as normas supra referidas na execuo trabalhista, sob os mais oblquos pretextos, v.g., o de Jlio Csar Bebber: A CLT completamente omissa quanto classificao dos pronunciamentos judiciais. verdade que o art. 850 menciona o vocbulo deciso. Contudo, deciso no mais do que gnero do qual os provimentos judiciais so espcies. A omisso de regulamentao especfica pelas normas processuais trabalhistas, bem como a ausncia de incompatibilidade com a ordem jurdica processual trabalhista e com os princpios do processo do trabalho, por isso, conduzem utilizao subsidiria do art. 162 do CPC (CLT, art. 769). Assim, (a) se a sentena o pronunciamento do juiz que examina a relao jurdica processual (e extingue o processo) e material; e (b) se a sentena que examina o mrito no extingue o processo (CPC, art. 269), inegvel a concluso de que tambm no processo do trabalho foi instalado o processo sincrtico para as obrigaes de pagar. Atento a esse novo modelo, passo sucintamente a descrever a fase de liquidao e de cumprimento da sentena do trabalho, com observncia do art. 769 da CLT e das adaptaes que me parecem necessrias.6 Alongamos a transcrio para manter a integralidade do raciocnio do douto Autor e concluir que ele estabelece duas extenses de inteligncia da regra do art. 769 da CLT: 1. A da compatibilidade indireta, ou seja, como as novas disposies conceituais do CPC sobre sentena podem ser aplicadas porque h omisso e compatibilidade com o processo do trabalho, tornam indiretamente compatveis as inovaes do CPC sobre cumprimento (execuo) da sentena, em relao s quais a CLT no omissa e ostensivamente incompatvel com as novas regras do CPC. 2. A da compatibilidade derrogatria da norma trabalhista explicitamente vigente sobre a matria a que a nova regra de processo civil vai dar suprimento. A outra anlise exemplificativa enfoca a faculdade de declarao judicial ex officio da prescrio. A Lei n 11.280/2005, ao acrescentar o atual 5 ao art. 219 do CPC (o juiz pronunciar de ofcio a prescrio) e revogar o art. 194 do Cdigo Civil (O
6 Aut. ob. cits., p. 141/142, destaques do Autor e nossos.

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juiz no pode suprir, de oficio, a alegao de prescrio, salvo se favorecer incapaz), deslocou, no aspecto, uma parte do trato de um instituto de direito material para o direito processual ao mesmo tempo em que inverteu o critrio de outorga ao juzo do poder de declarar o efeito prescricional, desatrelando-o totalmente da prvia provocao da parte interessada. Urge especular, inicialmente, que fator influiu na mente do legislador para lev-lo a igualar prescrio e decadncia no quesito poder de declarao ex officio, reconhecendo no mecanismo de ambas as figuras a prevalncia do interesse pblico sobre o privado. Ele se revela, sem dvida, ao raciocnio do jurista na medida do favorecimento da celeridade processual, que vem sendo persistentemente perseguida, desde 1992, com medidas de imediatismo de soluo dos conflitos, desvencilhando o contraditrio de confrontos evitveis e retardadores, entre os quais se conta a possibilidade de argir efeitos prescricionais mesmo depois de julgada originariamente a ao. Assim, a prescrio alargou seu contributo para a celeridade simplificada do processo, um escopo situado no mais alto nvel do interesse pblico. Mas, se isso que reconhecemos ao declarar nossa concordncia com a inovao e admiti-la supletivamente nos dissdios do trabalho, graas concorrncia dos requisitos de omisso e compatibilidade de que trata o art. 769 da CLT, no assim que se posicionou toda a doutrina sobre a inovao, a comear, alis, pela recepo no prprio CPC, diante de bices jurdicos, polticos, sociais, culturais e ticos levantados contra ela.7 Circunscritas na rea especializada do processo trabalhista, as resistncias supletividade repousam na veemente negao da compatibilidade , com fundamento na proteo do empregador, ao qual favorece a declarao de ofcio nos dissdios individuais; ipso factum, viola o princpio angular trabalhista da proteo do deficiente econmico. Ilustra-se, desse modo, mais uma vez, o terreno minado que passaram a palmilhar as legislaes paralelas de processo civil e trabalhista, em face da diferena do ritmo evolutivo, que ampliou o campo do uso supletivo de um sistema ao outro e aguou as controvrsias sobre a legalidade e juridicidade da maioria dos novos suprimentos, gerando insegurana e antagonismos absolutamente contrrios ndole e aos fins do processo. Mas, a prpria e indesejvel turbulncia denuncia muito bem a sua causa: que, almejando os dois sistemas convergir para um ponto comum de modernidade, esto tropeando na desarticulao de seus movimentos. 7 SENSATEZ DA UNIFICAO E MODO DE REALIZ-LA Ora, se h unidade de meta, nada mais sensato do que unificar o processo, lucidez que impregna as palavras do saudoso Frederico Marques que parecem estar sendo proferidas agora mesmo:
7 VALRIO, J. N. Vargas. Decretao da prescrio de oficio bices jurdicos, polticos, sociais, lgicos, culturais e ticos. Revista LTr, 70-09/1.071.

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Quando o Congresso faz as leis de Direito Privado, exerce funo em tudo idntica que realiza quando discute e vota leis de Direito Penal; e ningum vai dizer que existe um legislativo civil diverso do legislativo penal. Mutatis mutandis, o que acontece com o Poder Judicirio, quando no exerccio de sua funo especfica, que a jurisdio; e como a prestao jurisdicional se realiza no processo, seria to absurdo falar em dualismo processual, como esdrxulo seria bipartir-se a funo legislativa.8 Raciocnio que veio a ser completado risca por um ensino mais recente: A distino entre os vrios ramos de direito processual, nestes casos, no se faz tanto pela matria, ou seja pela natureza das lides, muitas vezes fronteiria, mas com mais segurana pela especialidade da jurisdio.9 Repila-se de logo o temor enganoso, data venia, de que unificar num s corpo de leis os sistemas processuais civil e trabalhista importe na perda de autonomia de qualquer dos ramos, sobretudo o trabalhista, pelo carter especializado que lhe restringe o campo de atuao temor bem ntido neste raciocnio, e.g.: No obstante reconhea a existncia de entendimentos contrrios (em especial dos partidrios da teoria monismo), integro a corrente dos que sustentam a autonomia do direito processual do trabalho, uma vez que suas regras so especiais, sua doutrina homognea, informado e fundamentado por princpios e particularidades prprios (ainda que alguns sejam comuns teoria do direito processual). Tais fatores formam um corpo, um sistema com caractersticas prprias que, embora no o isole (uma que h institutos fundamentais comuns a todos os ramos do direito processual), o torna autnomo.10 Unificao normativa, quando permitida pela convergncia de objetivos, jamais levar ao sacrifcio da autonomia de ramos que conservaro seus princpios peculiares e doutrina prpria, procurando apenas harmonizar a aplicao prtica atravs dos princpios comuns teoria processual e dos institutos fundamentais comuns a todos os ramos, conforme salienta a prpria citao feita. Ela no ir alm de homogeneizar os sistemas em torno de metas vitais para a sua eficcia, como a modernidade (de idias e de instrumentos), os princpios gerais inarredveis, como a celeridade e economia, a garantia da ampla defesa, o contraditrio, e as tcnicas que otimizam seu aproveitamento, como a oralidade, a concentrao e a instrumentalidade de atos. So aspectos em que todos os sistemas processuais podem ser iguais e, portanto, igualmente regrados.

8 9 10

MARQUES, Jos Frederico. Instituies de direito processual civil. So Paulo: Millenium, v. 1, 2000. p. 19. SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil . 18. ed. So Paulo: Saraiva, v. I, 1995. p. 3-4. BEBBER, Jlio Csar. Ob. cit., p. 140.

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Tome-se, a propsito, o vivo e atualssimo exemplo de Lei n 11.419, de 19.12.2006, que, ao dispor sobre a informatizao do processo judicial um avano fundamental na modernidade , faz esta advertncia de abertura: Art. 1 (omissis). 1 Aplica-se o disposto nesta Lei indistintamente aos processos civil, penal e trabalhista, bem como aos juizados especiais, em qualquer grau de jurisdio. (destaque nosso) Antes dela, a Lei n 11.280/2006, ao reintroduzir, entre muitas outras alteraes atualizadoras de dispositivos do CPC, o pargrafo nico do art. 154, que trata da forma dos atos e termos processuais, estendeu a nova norma a todos os sistemas processuais, literis: Art. 154 (omissis). Pargrafo nico. Os tribunais, no mbito da respectiva jurisdio, podero disciplinar a prtica e a comunicao oficial dos atos processuais por meios eletrnicos, atendidos os requisitos de autenticidade, integralidade, validade jurdica e interoperabilidade da Infra-Estrutura de Chaves Pblicas brasileira ICP-Brasil. (destaques nossos) Nisto reside a sensatez da unificao : havendo coincidncia de fim principiolgico e tcnica de procedimento, todos os avanos do processo civil e trabalhista devem alcanar, uniformemente, os dois sistemas, facilitando o trabalho do intrprete e do aplicador e eliminando a insegurana que o uso supletivo, inevitvel seqela do paralelismo normativo, instila na prtica forense. Quanto ao melhor modo de realiz-la, mantemos o ponto de vista esposado j faz algum tempo no estudo publicado em obra coletiva11 sob o ttulo Efetividade do Processo do Trabalho e Alterao de suas Normas. Nele, partindo da certeza de que a efetividade qualidade do que efetivo, diz respeito ao que produza efeito real, positivo, fizemos um reparo e um alvitre, que julgamos oportuno reavivar aqui. O reparo foi feito ao que identificamos como pontos crticos da efetividade do processo do trabalho, que seriam a disperso das leis processuais, devida a ser incompleta, exigindo o uso de dois sistemas supletivos (Lei dos Executivos Fiscais e leis do processo comum), e a falta de sistematizao da legislao existente, devida s mltiplas emendas feitas a uma consolidao que remonta a 194312 . O alvitre foi de que se removessem os dois bices com a regulao de toda a matria, mas no em um Cdigo, que tem o perfil de ampla lei sistmica destinada a estabilizar, durante largo perodo, a rea que sistematiza, e sim por meio de

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SENTO-S, Jairo Lins de Albuquerque. A efetividade do processo do trabalho. So Paulo: LTr, 1999. RODRIGUES PINTO, Jos Augusto. A efetividade do processo do trabalho e a alterao de suas normas. In: A efetividade..., p. 50, destaques do original.

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leis setoriais, mais fceis de ser alteradas numa poca de rpida mutao das relaes jurdicas13 . As leis setoriais diriam respeito, respectivamente, a processo e procedimentos de cognio, processo e procedimentos de execuo, processo e procedimentos cautelares e recursos. Este nos parece o modo ideal de unificao normativa dos processos civil e trabalhista, justamente nos pontos de estreita convergncia dos sistemas um mtodo que preservar a autonomia de cada um com regulao distinta de aspectos no necessariamente convergentes, como o caso da organizao judiciria. CONCLUSO Disse Millr Fernandes que livre pensar s pensar. Como no somos filsofos nem juristas, no chegamos propriamente a pensar, no alto sentido de alarnos transcendncia das coisas; apenas humildemente matutamos com nossos botes e a ruminao de anos e anos de processo, se a efetividade procurada por tantos para presente-lo no estar escondida na simplificao normativa, que dote sistemas voltados, afinal, para um nico fim de um nico instrumental de realizao. Talvez, num julgamento benevolente, se diga que isso no passa de ingnua imaginao. Mas, talvez no seja. Avaliem-no os doutos que nos honrarem, lendo-nos.

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Ob. cit., p. 52, destaques do original.

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ACERTOS E DESACERTOS DA LEI N 11.419, DE 18.12.2006


Wagner D. Giglio*

auteloso, o legislador no imps a utilizao, por todos os jurisdicionados, dos meios eletrnicos: facultou essa forma de comunicao queles que se credenciarem. No resta dvida que, num futuro mais ou menos prximo, o processo ser totalmente informatizado. Contudo, seria evidentemente precipitado, nas atuais circunstncias, exigir uma radical adaptao aos meios eletrnicos de forma generalizada, desconsiderando a diversidade de condies socioeconmicas existentes no pas. Louve-se o propsito da lei, de desburocratizar o andamento processual e de propiciar, assim, uma atuao mais clere das Cortes. de todos sabido que tempo considervel desperdiado com o manejo e o trfego de peties escritas. Basta lembrar que cada cartrio ou secretaria mantm pelo menos um servidor encarregado de registr-las em livro e junt-las aos autos. E tudo isso ser dinamizado com a adoo das peties enviadas, recebidas e armazenadas por meios eletrnicos. Com a aplicao da lei analisada, o procedimento ser mais clere, mas o processo continuar lento, atravancado por obstculos a seu desenvolvimento mais rpido. Mal comparando, a Lei n 11.419 aumentou a velocidade do trnsito das causas judiciais, mas as estradas a serem percorridas continuam longas, com desvios e mal direcionadas. Para alcanar seu destino com maior presteza, a dinamizao do procedimento ajuda, mas no suficiente. Perdeu o legislador, em suma, boa oportunidade para reformar o processo, adotando medidas simplificadoras. Lembremos algumas que poderiam ser consideradas: a) aes coletivas para leses generalizadas (macroleses, na nomenclatura de Ronaldo Lopes Leal); b) maior utilizao das aes civis pblicas; c) mais ampla admisso de aes movidas por entidades sindicais como substitutos processuais; d) reduo de recursos, admitindo-se, por exemplo, apenas o ordinrio, ou somente o de revista, no processo trabalhista, conforme o recorrente pretenda discutir matria de fato ou de direito; e) exigir o depsito total da condenao para admisso do recurso; f) calcular os juros de mora, vencidos durante o prazo de
* Advogado. Juiz Aposentado do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio. Professor Aposentado da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo.

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tramitao do processo, com base na taxa prevalente no mercado; g) atuao efetiva do fundo das execues, etc. Talvez por timidez, talvez por atraso, ou mais provavelmente por ambas as razes, a lei da informatizao apenas ratificou medidas j adotadas pela Justia Federal e por alguns Tribunais Trabalhistas. Poucas foram as novidades em um campo onde a inventividade torna obsoleta o que ontem era considerada uma grande inovao. A longa tramitao do projeto no Congresso Nacional explica esse resultado que, nada obstante, abre o caminho para atualizaes, acompanhando o ritmo da evoluo dessas medidas na sociedade. Melhor assim, evitando-se grandes traumas. Considerem-se a facilidade e a comodidade que a lei comentada veio trazer para a atuao de advogados e procuradores que a ela aderirem, credenciando-se: podero acessar os processos de qualquer lugar, a qualquer hora, sem necessidade de se deslocar at a sede do juzo. A economia de tempo e de esforo considervel, num pas da dimenso do nosso. Pense-se no benefcio para a publicidade dos feitos, sem prejuzo para aqueles que devam ser resguardados pelo segredo de justia, cujo acesso poder depender da utilizao de um cdigo especfico. A consulta ao andamento processual, por meio da Internet, ser livre a qualquer pessoa e praticamente instantnea. Alcanase, assim, o ideal de transparncia de atuao das Cortes, prestigiando-as perante a opinio pblica. Pense-se, tambm, na segurana maior de que gozar o processo virtual, livre do manuseio dos autos, da perda de documentos e da ilegibilidade, com o decurso do tempo, de fotocpias e xerox. O processo eletrnico poder (e dever) ter uma cpia de segurana (back up), como permite e recomenda o art. 12, 1, da lei em exame. A Lei n 11.419 constitui um conjunto de normas de rara coerncia, certamente porque o projeto original foi submetido a poucas alteraes ao longo de sua tramitao pelo Congresso Nacional. Uma boa e cuidadosa reviso do texto legal poderia eliminar vrias impropriedades tcnicas, mas muito provavelmente afetaria a coerncia do conjunto, que facilita suas compreenso e aplicao. O comando da lei deve ser claro e objetivo, para no dar margem a dvidas. Em sua redao, os advrbios de modo ensejam o descumprimento da determinao legal, enfraquecendo o comando, quando no o anula. o que ocorre com as disposies do art. 1, 2, item II; 7 e 14. Se a lei no deve conter termos inteis, expresses diversas devem significar coisas diferentes. O legislador da Lei n 11.419, entretanto, parece querer designar a mesma coisa tanto ao se referir a assinatura eletrnica como ao faz-lo assinatura digital. Antigo brocardo jurdico j qualificava de perigosa toda definio. Ora, se a transmisso eletrnica toda forma de comunicao a distncia com a utilizao
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de redes de comunicao, como descreve (mal) o art. 1, 2, item II, nela estariam compreendidas o rdio, a televiso, o telefone e o telgrafo, o que provavelmente no teria sido a inteno do legislador. Um cuidado maior na reviso do texto durante sua longa tramitao no Poder Legislativo teria corrigido a falha apontada e aproveitado para eliminar tanto a repetio da palavra comunicao como o advrbio preferencialmente. Para que o processo virtual funcione bem ser necessrio padronizar a linguagem eletrnica. Vrios so os sistemas e padres atualmente utilizados, e eles nem sempre so compatveis: os registros feitos num determinado padro no podem ser lidos por quem utiliza outro. Essa unificao indispensvel levar algum tempo, mas um pas que d lies de utilizao prtica da informtica ao mundo, realizando eleies eletrnicas para seus dirigentes mximos, admitindo declaraes de renda para clculo do imposto por esse meio, pagamento de tributos, etc., no dever encontrar dificuldades insuperveis na atuao eletrnica do Poder Judicirio. O texto legal se refere, vrias vezes, autoridade certificadora, mas no especifica quem ela , ser ou possa vir a ser, relegando essa tarefa s normas regulamentadoras. Ora, tais autoridades s podem ser as judicirias e, dentro da organizao do Poder Judicirio, os tribunais, posto que deixar essa tarefa a cargo de cada juzo, ou juiz, seria propiciar uma inaceitvel multiplicao de regras para a mesma hiptese de fato. Parece-nos que dever caber s Cortes Superiores a misso de coordenar a atividade certificadora dos Tribunais a eles subordinados, administrativamente. No se divisa, nesse comportamento, qualquer desrespeito autonomia dos tribunais, salvo melhor juzo. Mais ainda: parece-nos imprescindvel evitar-se o tumulto que resultar da aplicao ao p da letra do disposto no art. 18, pois a regulamentao da lei pelos tribunais, cada um no mbito de sua competncia, acarretar discrepncias de difcil superao, por obedincia cega a um princpio abstrato a autonomia dos tribunais desconsiderando-se as ms conseqncias jurdicas e sociais. Criado o Dirio Oficial eletrnico, estaro a ele constrangidos todos os jurisdicionados, como parece resultar da redao do art. 4 da lei? Tanto os advogados e procuradores credenciados como os que no o forem? Vedou-se, com uma penada, o exerccio da advocacia a quem no manejar um computador conectado Internet? Ainda que assim possa vir a ser entendido, convm lembrar que o processo trabalhista ainda admite o jus postulandi de empregados (seno de todos os trabalhadores) e empregadores. Ser vivel exigir-se que todos eles, sem exceo, tenham acesso a um computador, presumindo-se cientes das publicaes eletrnicas? O mais racional, se essa foi a ratio legis, seria eliminar o jus postulandi e exigir, sempre, a intermediao de um advogado.
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Como efeito indireto, mas importante, o processo eletrnico poupar o gasto de grande quantidade de papel, preservando assim nossas rvores, imprescindveis para manter o equilbrio ecolgico to afetado, ultimamente. Risco de fraude sempre existe, mas dele no est livre o processo atual. bem verdade que a possibilidade de um desastre de grandes propores, resultante da interferncia de hackers no funcionamento do sistema eletrnico, equivale a uma nuvem negra pairando sobre o futuro do processo virtual. Todavia, no h como voltar atrs: o progresso no pode ser detido, e as dificuldades que surgiro no devem atemorizar, e sim servir de incentivo para a soluo dos problemas. Finalmente, a grande maioria da populao no ter acesso direto ao processo virtual, por falta de domnio dos meios eletrnicos. Contudo, algo semelhante ocorre atualmente, por razes equivalentes, pois a grande maioria dos cidados no encontra facilidades para consultar autos, diretamente, nas Cortes de Justia. Em sntese conclusiva, a Lei n 11.419 necessria, progressista, ponderadamente inovadora, coerente, apresenta alguns defeitos, mas merece aplausos pelos acertos, que superam com folga os desacertos.

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A EXECUO NO PROCESSO DO TRABALHO, O DEVIDO PROCESSO LEGAL, A EFETIVIDADE DO PROCESSO E AS NOVAS ALTERAES DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL

Pedro Paulo Teixeira Manus*

ordenamento jurdico submete-se ao que o professor Jos Afonso da Silva denomina de princpio da coerncia e harmonia das normas (Curso de direito constitucional positivo, So Paulo: Malheiros, 1995, p. 169), que significa dizer que as normas jurdicas vinculam-se entre si por um fundamento nico, a fim de compor um sistema harmnico seguindo uma escala de importncia, de tal modo que as normas hierarquicamente inferiores submetem-se aos mandamentos das normas hierarquicamente superiores e sob pena de no o fazendo tornarem-se invlidas. Existe assim uma hierarquia das fontes formais, o que garante a coerncia do sistema jurdico. Para a garantia da obedincia ao princpio referido, o ordenamento possui mecanismo de controle de suas normas, adotando como soluo a extirpao da prpria norma inferior (ou da parte invlida) que venha a agredir a norma superior, excluindoa do ordenamento, de modo a manter o princpio da harmonia acima referido. Trata-se de regra preciosa na manuteno da garantia ao jurisdicionado do respeito ao estado de direito, de tal sorte que no se sujeitam as pessoas mudana de normas ou mesmo de aplicao de outras regras que venham a prejudicar as situaes juridicamente consolidadas e protegidas pelas regras hierarquicamente superiores. Nesse contexto que se coloca a garantia constitucional do devido processo legal e do contraditrio e da ampla defesa, assegurados pelo art. 5, LIV e LV, da Constituio Federal, no sentido de que s partes litigantes h de se garantir o respeito s regras estabelecidas pelo legislador e sua estrita observncia, sob pena de ofensa ao referido devido processo legal, que se materializa exatamente pela garantia das oportunidades processuais. Com efeito, nesse sentido o processo caracteriza-se por se constituir numa sucesso de oportunidades que se abrem aos litigantes e que uma vez sonegadas constituem ofensa ao mencionado devido processo legal.

Juiz Vice-Presidente Administrativo do TRT da 2 Regio. Professor Titular de Direito do Trabalho da PUC/SP.

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Assim porque ao se consagrar a regra da ampla defesa e do contraditrio tm as partes o direito de prova e de contraprova, desde que observada a oportunidade temporal e utilizada a forma adequada. Ao interessado dada a possibilidade de no se utilizar da oportunidade processual em seu benefcio, sofrendo as conseqncias de sua inrcia, mas o processo h de lhe garantir sempre esta oportunidade, sob pena de nulidade. Contudo, se parte facultado utilizar ou no a oportunidade processual, ao juzo vedado sonegar-lhe aquela oportunidade, pois constitui primado do estado de direito a observncia das normas e procedimentos legais e garantia do contraditrio e da ampla defesa. Essa viso inicial, a nosso ver, compe o pano de fundo sobre o qual h de se analisar o panorama da execuo trabalhista neste momento. Lembremos anteriormente, porm, que a CLT estabelece em matria processual duas regras distintas de aplicao subsidiria lei trabalhista, contidas nos arts. 769 e 889 do texto consolidado. O art. 769 da CLT dispe que nos casos omissos o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste Ttulo. Referida regra tem aplicao somente na fase de conhecimento ao colocar o CPC como fonte subsidiria primeira do processo do trabalho. J na fase de execuo no processo do trabalho, a regra da aplicao da lei subsidiria aquela prescrita pelo art. 889 da CLT que afirma que aos trmites e incidentes do processo da execuo so aplicveis, naquilo em que no contravierem ao presente Ttulo, os preceitos que regem o processo dos executivos fiscais para a cobrana judicial da dvida da Fazenda Pblica Federal. Desse modo, como sabemos, a lei estabelece a regra especfica a se aplicar tanto na fase de conhecimento quanto na fase de execuo. E h em comum na aplicao de ambas as leis o requisito da omisso pela CLT, o que desde logo exclui aplicao de norma subsidiria quando aquela disciplinar a matria. A regra estabelecida em ambos os artigos acima transcritos configura princpio tpico do processo do trabalho, que garante o respeito ao devido processo legal, na medida em que o jurisdicionado tem a segurana de que no ser surpreendido pela aplicao de norma diversa sempre que houver a soluo no texto consolidado. sob esta tica que devemos examinar, a nosso ver, as modificaes que se processam no Cdigo de Processo Civil e a possibilidade de sua aplicao ao processo do trabalho. Desde logo, como todos sabemos, a inteno do legislador comum a cada passo da reforma da norma processual tem sido simplificar a execuo civil, emprestando maior relevncia soluo do conflito em detrimento da forma e das questes acadmicas.
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Para tanto o legislador tem buscado, com freqncia, inspirao na legislao do trabalho para alcanar seu intento de simplificar o processo civil, dotando-o de celeridade e, portanto, de efetividade, quer na fase de conhecimento, quer na fase de execuo. Veja-se a propsito modificao emblemtica neste sentido operada pela Lei n 8.952/1994, que inseriu o inciso IV no art. 125 do CPC, atribuindo ao juiz, a qualquer tempo, a incumbncia de tentar conciliar as partes. Tal incumbncia at ento era exclusiva do juiz do trabalho por fora expressa de lei, conforme os arts. 764, 846 e 850 da CLT. Acreditamos importante lembrar este fato, pois equivocadamente por longo perodo alguns afirmavam ser incompatvel a funo conciliadora com a arbitragem judicial, sendo estranha a conciliao aos misteres da magistratura. No obstante, afinal, prevaleceu o entendimento adotado pela CLT da funo conciliadora inicial do juzo e, apenas na impossibilidade do acordo converter-se em juzo arbitral, conforme previsto no art. 764 da CLT. De fato o juiz h de exercer inicialmente a funo mediadora e s no malogro desta que deve exercer a funo arbitral. A soluo do conflito por conciliao ou mediao, que so formas em que as prprias partes chegam ao acordo, tem um efeito psicolgico importante de vincul-las pessoalmente ao que se obrigaram, o que a soluo arbitral no alcana, sendo cumprida pela coero e no por compromisso assumido pelos litigantes. As sucessivas modificaes do processo civil tm em muitos aspectos aproveitado procedimentos adotados pelo processo do trabalho e que se mostram seguros, eficientes e mais cleres. A propsito desta perspectiva, lembremos as grandes mudanas trazidas pela Lei n 11.232/2005, que transformou a execuo de ttulo judicial no processo civil em simples fase do processo, com o objetivo de simplific-la para tornar mais gil a satisfao do julgado, semelhana do processo do trabalho. Temos, portanto, que o processo civil adota alguns procedimentos do processo do trabalho alterando a lei expressamente, ainda porque no h na lei comum a previso de aplicao subsidiria da legislao do trabalho e porque, evidncia, deve o processo obedecer ao princpio do devido processo legal, da porque a mudana de regras a aplicar depende de modificao legislativa. A questo que se coloca no mbito do processo do trabalho saber se pode o intrprete aplicar a lei processual civil ao processo do trabalho sem que haja modificao legislativa, sob o fundamento de que certo procedimento mais eficaz do que a regra prevista pela CLT. Cremos que a resposta indagao j foi dada acima, ao referirmos aos arts. 769 e 889 da CLT. Desse modo, na fase de conhecimento aplica-se o CPC, como primeira fonte subsidiria no processo do trabalho, mas para tanto necessrio constatar a omisso da CLT e a compatibilidade da norma cuja aplicao pretendida.
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J na execuo em caso de omisso, que tambm necessria para aplicao subsidiria, o art. 889 da CLT expresso ao remeter Lei n 6.830/1980, que rege a cobrana dos executivos fiscais e, apenas na omisso desta que se pode cogitar da aplicao do CPC. No obstante, no assim que temos agido sempre, pois a aplicao do CPC execuo trabalhista prtica comum entre ns, inclusive em hipteses em que no h omisso, o que contraria a lei, mesmo sob a justificativa da celeridade ou da efetividade do processo. preciso examinar com cuidado esta prtica, sob pena de desrespeito ao devido processo legal. Lembremos a propsito que o prprio legislador foi trado pela prtica de aplicao do processo civil ao incorporar equivocadamente o art. 655 do CPC ao texto do art. 882 da CLT. Pela regra estabelecida no art. 889 da CLT, que afirma ser a Lei n 6.830/ 1980 a fonte subsidiria primeira da nossa execuo, deveria ter incorporado o art. 11 desta lei, que trata da ordem preferencial na indicao de bens penhora, mas assim no fez, certamente por lapso. Este fato justifica-se porque at o advento do CPC de 1973 o processo dos executivos fiscais era regido pelo Decreto-Lei n 960/1938, durante a vigncia do CPC de 1939. Revogados ambos os diplomas legais pelo CPC de 1973 permanecemos at 1980 com a aplicao do CPC aos executivos fiscais e somente com a Lei n 6.830/ 1980 que se criou diploma especfico que nunca mereceu a ateno devida, a residindo provavelmente o motivo do lapso referido. Sabemos que a motivao do julgador ao aplicar a nova regra do processo civil a aparente idia de que assim agindo est contribuindo para a celeridade da execuo e, portanto para a efetividade do processo. Todavia, acreditamos que assim no , no obstante a boa inteno motivadora de tal conduta, como por exemplo, no caso de aplicar a disposio do art. 475-J do CPC, com a imposio de multa de 10% ao devedor de quantia lquida que citado no a deposita no prazo assinado. Ora, este procedimento deve ser adotado no processo civil porque legal, em decorrncia da modificao produzida pela referida Lei n 11.232/2005, afastando o antigo procedimento. J no nosso caso, como visto, alm do CPC no ser a fonte subsidiria primeira na execuo, o que at poderia se colocar como mero aspecto formal da questo, tal procedimento ilegal, pois contraria as regras de procedimento estabelecidas nos arts. 880 a 883 da CLT. verdade que na fase de execuo j temos credor e devedor certos, do mesmo modo que o valor devido e liquidado, mas evidente que estamos ainda sob as regras do devido processo legal, da porque se configura ilcito determinar ao
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devedor o depsito obrigatrio de valor devido, quando a lei faculta a garantia do juzo com outro tipo de bem. Veja-se que a regra do art. 882, que faculta ao devedor a garantia do juzo com dinheiro ou outro tipo de bem, no d ao devedor o direito de se recusar a garantir o juzo com dinheiro a seu exclusivo interesse, mas sim motivadamente. Se no for aceita a motivao pelo juiz da execuo, dar-se- a penhora em numerrio e, preferencialmente pelo sistema bacen-jud, que simplesmente um recurso tecnolgico novo para a prtica de um ato antigo. Todavia, com que fundamento poderia o juiz da execuo ignorar o caminho processual determinado pela CLT e aplicar uma regra nova do CPC sob o simples argumento de que mais benfico execuo ou mais eficaz? A nosso ver, o ato judicial torna-se viciado quando ofende o direito de qualquer das partes de que seja observada a regra legal, inclusive do executado. Note-se, por outro lado, que no se pretende acobertar a ao do devedor que se vale da regra legal para procrastinar a soluo do feito, quando ento estaremos diante de ato atentatrio dignidade da Justia. preciso a conjuno de alguns fatores para que se possa licitamente aplicar a norma processual comum a nossa execuo. necessria a omisso da CLT e tambm da Lei n 6.830/1980, para que ento se possa lanar mo do CPC e, ainda assim, somente se no houver incompatibilidade com a norma trabalhista. Essa regra se aplica quando se trata de procedimento a ser utilizado pela aplicao da norma processual civil e a cujo respeito a CLT seja omissa, pois a aplicao fora da hiptese prevista implica em ilegalidade do ato. Cada um de ns tem a convico de estar agindo da forma mais adequada ao processo, mas, ao abandonar a regra legal para aplicar outro procedimento que nos parece mais justo, criamos precedente perigoso que deixar o jurisdicionado merc de critrios subjetivos do julgador, o que ofende o princpio do devido processo legal. Pensemos por um instante na possibilidade do julgador ter convico oposta nossa e entender que outro procedimento deve ser adotado ao arrepio da regra legal. A visualizamos o ato como irregular. Pois bem, a garantia do respeito ao devido processo que assegurado a todo jurisdicionado encontra-se na certeza de que a regra legal obedecida, a despeito das convices pessoais do julgador. diversa a hiptese quando se trata de princpio trazido pela nova norma comum, como o caso das recentes Leis n 11.232/2005 e n 11.328/2006, que auxiliam e devem ser utilizados pelo julgador como forma de dar efetividade a nossa execuo, mas sempre respeitado o devido processo legal. Tema que merece ateno, porque a nosso ver tem ensejado estas delicadas questes o fato da execuo trabalhista ser regulamentada exclusivamente pensando na execuo de ttulo judicial (sentena ou acordo judicial), como concebia o art. 876 da CLT at o advento da Lei n 9.958/2000.
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Aps a modificao do referido art. 876 da CLT, passamos a ter dois ttulos executivos extrajudiciais, que so o termo de ajuste de conduta firmado perante o Ministrio Pblico do Trabalho nos inquritos civis pblicos e os acordos firmados perante as Comisses de Conciliao Prvia. Recentemente, com a Emenda Constitucional n 45/2004, tambm passamos a executar as certides da dvida ativa da Unio, decorrentes das autuaes promovidas pelo Ministrio do Trabalho e Emprego no satisfeitas pelos empregadores e devidamente inscritas, que igualmente constituem ttulos executivos extrajudiciais (CPC, art. 585, VI). No obstante tenhamos hoje dois tipos de ttulos executivos judiciais e trs extrajudiciais, nossa lei s prev um nico procedimento para a execuo de todos, o que no satisfaz as necessidades do credor e reclama modificao no procedimento, j que se trata de situaes distintas a execuo de um ttulo chancelado pelo Estado e outro dele at ento desconhecido. Eis a, a nosso ver, uma das razes dos entraves na execuo que resulta em angstia de todos ns com a execuo acidentada e morosa. Eventualmente, a adoo de postura ofensiva lei, mas cujo objetivo acelerar a soluo do conflito seja uma resposta ao panorama exposto. O resultado prtico deste abandono s regras legais com a adoo de procedimento estranho ao consagrado pela CLT exatamente o inverso do que pretende o aplicador da lei, pois tal prtica enseja agravo de petio ou at mandado de segurana (quando for o caso), retardando ainda mais a soluo do conflito. Retomando a idia acima exposta, quando se trate de norma conceitual, ou que encerra princpio, trazida pela nova lei processual comum esta tem aplicao ao processo do trabalho, auxiliando inclusive na aplicao dos vrios institutos. A Lei n 11.232/2005, que cuidou da execuo de ttulo judicial traz o conceito deste tipo de ttulo, agora no art. 475-N, enquanto que a Lei n 11.238/2006, que cuida da execuo de ttulo extrajudicial, altera seu conceito, modificando o art. 585 do CPC. Ambos os conceitos aproveitam ao processo do trabalho, que no conceitua as duas formas de ttulos, mas no significa dizer que se possa executar qualquer um dos ttulos extrajudiciais em nosso processo, pois afrontaria a regra expressa do referido art. 876 da CLT. importante meditar sobre eventuais desdobramentos de uma prtica de aplicar indevidamente procedimentos criados para o processo civil ao processo do trabalho sem autorizao legal, pois exatamente ao contrrio do que se pretende iremos retardar a soluo de nossa execuo. Isso significa agir exatamente em sentido oposto ao almejado que dotar a execuo de celeridade e eficcia. O executado, por fora dos arts. 880 a 883 da CLT, tem o direito de ser notificado para garantir o juzo em 48 horas, uma vez fixado o valor devido. Somente no caso de sua inrcia ou na hiptese de rejeio motivada de oferecimento de bens que se poder proceder penhora.
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No h fundamento legal para determinar de imediato, to logo liquidado o crdito, a citao do executado para pagamento sob pena de acrscimo de multa de 10%, com aplicao do art. 475-J, quer porque h procedimento especfico na CLT, que no contempla tal penalidade, quer porque ofende o direito ao devido processo legal ignorar a regra prevista expressamente para tal situao processual. importante meditar um pouco sobre a motivao de tal procedimento que entendemos indevido, mas que vem se tornando prtica usual e eventuais desdobramentos. A garantia constitucional do respeito ao devido processo legal constitui a segurana do jurisdicionado de que no ser surpreendido com eventual desrespeito aplicao da lei, sendo-lhe sonegada oportunidade processual em evidente prejuzo. Lembremos a regra do art. 9 da CLT que afirma que sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente Consolidao. Esta regra vale para os preceitos de direito material e de direito processual e para ambas as partes. Alis, entender que a regra se aplica s para o exeqente no caso equivale na prtica a prejudic-lo criando incidente que retardar a soluo do feito, exatamente ao contrrio do que se busca, por abrir a possibilidade de discusso paralela sobre o direito obedincia s normas institudas. Tambm preciso observar a questo sob a tica da garantia do devido processo legal como princpio que impede que cada um busque, segundo suas convices pessoais, no se submeter regra legal, desestabilizando a situao processual dos litigantes, entregues s crenas pessoais do julgador. preciso lembrar, por outro lado, que em determinadas situaes pode o julgador deixar de aplicar a regra positiva, decidindo por eqidade, quando se estiver convicto de que assim agindo atende aos fins sociais a que se destina a lei, no significando tal procedimento ato ilcito. A propsito, afirma Maria Helena Diniz, (Conflito de normas, So Paulo: Saraiva, 1987, p. 90/81), Assim sendo, se as normas, num dado caso concreto, no corresponderem a sua finalidade e a sua funo, pode-se decidir aplicando-se um princpio geral de direito [...] E adiante completa sua argumentao a professora: Tal resoluo no contra o direito, visto estar autorizada pelo art. 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, j que nada impede que haja uma opo pela norma mais justa, visando manter a coerncia do sistema jurdico, afastando a aplicao da outra norma, em prol do fim social e do bem comum. Contudo, salta evidncia a distino entre a possibilidade de decidir por eqidade, ou por um princpio geral de direito, quando injusta a norma naquele caso concreto, da hiptese de no se aplicar a lei por entender que mais prtico e mais rpido impor penalidade no prevista na lei especfica, o que equivale a ofensa garantia do devido processo legal, como j referido. Necessitamos com urgncia da mudana da CLT em matria de execuo de sentena, inclusive pensando na distino de execuo de ttulo judicial da execuo de ttulo extrajudicial.
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Acreditamos, porm, que o cumprimento de acordo ou de sentena deva ser tratado como mera fase administrativa de acertamentos e satisfao do julgado, reservando-se apenas para a execuo de ttulo extrajudicial o tratamento de fase processual, j que se trata de ttulo estranho ao Poder Judicirio. Todavia, estamos convictos de que essencial a modificao da lei processual para que se possa agilizar a execuo, no permitindo a lei posta que se aplique a norma processual civil, sob pena de ofensa ao devido processo legal, negando-se a eficcia execuo de sentena. curioso, diga-se afinal, que nossa inquietao pela demora no cumprimento do julgado venha ensejando a busca de solues no processo civil, concomitantemente ao mecanismo inverso que o legislador tem adotado de transportar conceitos e procedimentos da CLT para o CPC. Ainda acredito que o melhor que temos a fazer na busca angustiante de dar efetividade ao processo do trabalho aplic-lo efetivamente, como previsto na CLT, o que significa cumprir os princpios processuais constitucionais.

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O CUMPRIMENTO DA SENTENA NO CPC E O PROCESSO DO TRABALHO


Manoel Antonio Teixeira Filho* 1 O CUMPRIMENTO DA SENTENA NO CPC omeadamente nos anos de 2005 e 2006 foram publicadas diversas leis, que introduziram considerveis alteraes no sistema do processo civil, com o objetivo de torn-lo mais clere, mediante as polticas de simplificao, deformalizao e democratizao. Dentro dessa estratgia devotada celeridade processual, merece destaque a Lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005 (DOU de 23 do mesmo ms e ano). Esta norma legal derivante do projeto de Athos Gusmo Carneiro , dentre outras coisas, deslocou para o processo de conhecimento as disciplinas da liquidao (arts. 475-A a 475-H) e da execuo por quantia certa, contra devedor privado, calcada em ttulo judicial (arts. 475-I a 475-R). Em conseqncia desse revolucionrio sincretismo processual (cognioexecuo): a) o processo autnomo de execuo foi substitudo pelo procedimento do Cumprimento da Sentena; b) os clssicos embargos do devedor foram convertidos em impugnao; c) o conceito de sentena (art. 162, 1) foi alterado, porquanto este ato jurisdicional nem sempre ser causa de extino do processo, sem ou com resoluo do mrito (arts. 267 e 269, respectivamente). A propsito, semelhante sincretismo processual j havia sido estabelecido em relao s obrigaes de fazer e de no fazer (art. 461) e de entregar coisa (art. 461-A, acrescentado pela Lei n 10.444/2002). Em suma, no processo civil, a efetivao das obrigaes de fazer, no fazer, entregar coisa e pagar quantia certa, contidas na sentena, no mais ser objeto de execuo autnoma, passando a ser realizada no prprio processo de conhecimento (sine intervallo), como fase subseqente emisso da sentena condenatria. Na verdade, as obrigaes de pagar quantia certa, embora j no se submetam, como dissemos, a processo autnomo de execuo, sero executadas sob o ttulo de cumprimento da sentena. Estabelece, com efeito, o art. 475-I do estatuto processual civil:
* Advogado. Juiz Aposentado do TRT da 9 Regio. Professor Universitrio. Jurista.

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O cumprimento da sentena far-se- conforme os arts. 461 e 461-A desta Lei ou, tratando-se de obrigaes por quantia certa, por execuo, nos termos dos demais artigos deste Captulo. (destacamos) Podemos dizer, com espeque nesta normal legal, que, no mbito do processo de conhecimento, o cumprimento da sentena o gnero, do qual a execuo constitui espcie. Conquanto, neste ltimo caso, inexista processo autnomo de execuo (pois a matria tratada no Livro I do Cdigo) haver atividade executiva, talqualmente como j ocorria, por exemplo, nas aes possessrias, nas de despejo e nas mandamentais, dentre outras. Seguem, porm, submetidas execuo clssica (processo autnomo): a) as obrigaes consubstanciadas em ttulos extrajudiciais; b) as sentenas proferidas fora do processo civil (como a penal condenatria, e a estrangeira homologada); c) as obrigaes em geral, inclusive, as de pagar quantia, exigidas em face da Fazenda Pblica. Nestes casos, haver embargos do devedor (CPC, arts. 736 a 740 e 741), e no, cumprimento da sentena (arts. 475-I a 475-R), segundo o sentido tcnico desta expresso no modificado sistema do processo civil. oportuno ressaltar que a peculiaridade de, no processo do trabalho, a execuo processar-se nos mesmos autos em que foi produzido o ttulo executivo judicial (sentena ou acrdo) tal como agora se passa no processo civil sob a forma de cumprimento da sentena , no configura o sincretismo realizado no plano deste ltimo pela Lei n 11.232/2005, uma vez que, do ponto de vista estrutural, os processos de conhecimento e de execuo, normatizados pela CLT, continuam sendo autnomos, vale dizer, no foram aglutinados pelo texto legal. Da, a razo pela qual o art. 880, caput, da CLT, alude citao do executado, e no, sua intimao. Neste processo, portanto, o sincretismo cognio-execuo , apenas, aparente. como a imagem de um objeto refletida na superfcie de um lago: o que a se v o reflexo do objeto e no o objeto real. Nos termos do art. 475-J, do CPC, o procedimento do Cumprimento da Sentena , em traos gerais, o seguinte: a) se o devedor no pagar, voluntariamente, no prazo de quinze dias, a quantia constante da sentena condenatria ou fixada em liquidao esse montante ser, de modo automtico, acrescido da multa de dez por cento (caput). Se o pagamento for parcial, a multa incidir sobre o restante (ibidem, 4). Nota-se, pois, que essa penalidade pecuniria foi instituda com a finalidade de estimular o devedor ao cumprimento espontneo da obrigao; b) em seguida, a requerimento do credor, ser expedido mandado de penhora e avaliao, cumprindo ao requerente, com vistas a isso, atender ao disposto no art. 614, inciso II, do CPC (ibidem). Faculta-se-lhe indicar, na mesma oportunidade, os bens a serem penhorados (ibidem, 3);
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c) do auto de penhora e avaliao, o executado ser de imediato intimado, na pessoa de seu advogado (arts. 236 e 237), ou, na falta deste, de seu representante legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio, podendo oferecer impugnao ao ttulo executivo no prazo de quinze dias ( 1). As matrias possveis de serem alegadas na impugnao esto enumeradas no art. 475-L. No interessa ao escopo deste nosso estudo o exame das demais enunciaes do art. 475-J, assim como dos arts. 475-L a 475-R do CPC. Pois bem. Certos setores da doutrina e da prpria magistratura trabalhista do primeiro grau de jurisdio vm entendendo que as disposies da Lei n 11.232/ 2005, reguladoras do procedimento do Cumprimento da Sentena, so aplicveis ao processo do trabalho. Os fundamentos dessa corrente de pensamento so de diversas coloraes, algumas de natureza acentuadamente poltico-ideolgica; em essncia, contudo, apresentam certos pontos-comuns, como as afirmaes de que: a) a CLT omissa no tocante matria; b) a aplicao do procedimento do cumprimento da sentena contribui para o atendimento clusula constitucional da razovel durao do processo (CF, art. 5, inciso LXXVIII). Examinemos, ainda que com brevidade, esses fundamentos. a) Omisso da CLT A corrente de opinio que estamos a examinar costuma invocar, em defesa de seu ponto de vista, a lio de Norberto Bobbio a respeito das lacunas da lei, particularmente aquelas que este notvel jurista classifica de lacunas objetivas. Estas, segundo ele, decorrem da dinmica das relaes sociais, das novas invenes, de fenmenos econmicos supervenientes, de progressos tecnolgicos, enfim, de todos aqueles fatores que provocam o envelhecimento dos textos legais. Esse envelhecimento normativo autorizaria o magistrado a buscar, em outros sistemas processuais, normas capazes de conceder maior efetividade ao processo que a ele incumbe aplicar, ainda que este no seja tecnicamente lacunoso. A lacuna seria, por assim dizer, no formal, mas, ideolgica. Essa corrente de pensamento traz, assim, implcita, a afirmao de que determinadas normas da CLT, regentes da execuo, podem ser substitudas por normas do processo comum especialmente, o civil , em nome da necessidade de tornar o primeiro mais clere e mais efetivo. Em ltima anlise, essa doutrina, embora reconhea que a CLT contm regras estruturadoras do processo de execuo e, em particular, reguladoras dos embargos do devedor (art. 880), sustenta ser possvel a incidncia de dispositivos do CPC, segundo o critrio da comparao valorativa dos sistemas normativos e do resultado que disso decorra. Ou seja, cotejando-se as disposies da CLT com as do CPC e verificando-se que estas so mais eficientes do que aquelas, aplicam-se
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as do CPC. Percebe-se, assim, que a pretexto de dar ao art. 769 da CLT uma interpretao mais consentnea com a realidade, essa doutrina acaba por negar vigncia referida norma legal ao colocar de lado o pressuposto fundamental da omisso, nela estampado. No somos adeptos e, quanto menos, defensores do positivismo jurdico, que si desaguar no dogma da completude do processo do trabalho legislado, vendoo, por isso, como um sistema ocluso, impenetrvel por normas de outros sistemas. E, a despeito de termos grande admirao a Bobbio, a Claus-Wilhelm Canaris, a Karl Engisch e a tantos outros juristas de nomeada, entendemos que o pensamento destes escritores no serve causa daqueles que, ao contrrio de ns, sustentam a aplicao do art. 475-J do CPC ao processo do trabalho. Temos plena conscincia da incompletude do processo do trabalho legislado; essa existncia lacunosa, alis, foi antevista pelo prprio legislador, como evidencia a regra integrativa inscrita no art. 769 da CLT. Em decorrncia disso, o processo do trabalho vem adotando, h dcadas, em carter supletrio, normas do processo civil para colmat-lo, para torn-lo completo e, deste modo, propiciar-lhe meios e condies para atingir os fins a que se destina movido, sempre, nesse afanoso mister, pelo combustvel da celeridade. No h necessidade de referir, nesta altura de nossa explanao, os inmeros dispositivos do CPC que tm sido aplicados, costumeiramente, ao processo do trabalho. importante observar, isto sim, que a adoo supletiva de normas do processo civil no pode acarretar alterao do sistema (procedimento) do processo do trabalho, que a espinha dorsal deste, pois se sabe que essa adoo s se justifica como providncia necessria para atribuir maior eficcia ao sobredito sistema e no, para modificar-lhe a estrutura em que se apia. No sistema do processo do trabalho, a execuo constitui processo autnomo, regulado pelos arts. 876 a 892 da CLT. O fato de o CPC haver deslocado a liquidao e a execuo por quantia certa, fundada em ttulo judicial, para o processo de conhecimento no torna o processo do trabalho, s por isto, omisso ou lacunoso. Sob este aspecto, importante reiterar a observao de que o sistema prprio do processo do trabalho possui a figura dos embargos execuo (art. 884), pelo qual o devedor poder, em processo autnomo, resistir, juridicamente, aos atos executivos. Esses embargos constituem, portanto, elemento estrutural do sistema de execuo do processo do trabalho e, como tal, indispensvel e irretocvel, exceto por norma legal dirigida ao prprio sistema. Se as novas disposies do CPC, atinentes ao Cumprimento da Sentena, so mais eficazes do que as da CLT, alusivas ao processo autnomo de execuo, algo de que se pode cogitar no plano terico ou erstico. O que no se pode afirmar que o processo do trabalho seja omisso no tocante matria. Portanto, no que diz respeito, estritamente, atitude do devedor diante do ttulo executivo judicial e de sua resistncia jurdica aos atos que da derivam, o
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processo do trabalho completo ou seja, no omisso repelindo, por isso, a aplicao supletria do art. 475-J do CPC. A concesso nica que se pode fazer, neste assunto, quanto s matrias que o devedor possa alegar em seus embargos, uma vez que a realidade prtica demonstrou serem insuficientes as enumeradas no art. 884, 1, da CLT. Neste caso, porm, a adoo supletiva da norma do processo civil no implica alterao estrutural do sistema prprio do processo do trabalho, e sim, aprimoramento deste. No sendo, pois, o sistema prprio do processo do trabalho omisso ou lacunoso quanto figura pela qual o devedor pode opor-se execuo, a aplicao, neste processo, das normas do processo civil, regentes do Cumprimento da Sentena (especialmente, o art. 475-J, caput, e 1), implica, a nosso ver, a um s tempo: a) indisfarvel transgresso ao art. 769 da CLT, que estadeia a omisso como requisito fundamental para a adoo supletiva de norma do processo civil pelo do trabalho, no se podendo considerar configurado esse pressuposto pelo simples fato de o CPC haver sido dotado de novas disposies; b) arbitrria derrogao dos dispositivos da CLT que disciplinam o processo de execuo (notadamente, os arts. 880 e 884), como se fosse juridicamente possvel, lege lata, normas editadas com vistas ao processo civil deitarem por terra expressas disposies da CLT, que, como bvio, so especficas do processo do trabalho. A este respeito oportuno observar que tramita na Cmara Federal o Projeto de Lei n 7.152/2006, apresentado pelo, ento, Deputado Luiz Antonio Fleury, que acrescenta ao art. 769 da CLT o pargrafo nico, com a seguinte redao: Pargrafo nico. O direito processual comum tambm poder ser utilizado no processo do trabalho, inclusive na fase recursal ou de execuo, naquilo em que permitir maior celeridade ou efetividade de jurisdio, ainda que existente norma previamente estabelecida em sentido contrrio . (Destacamos) L-se na Justificao desse Projeto de Lei: O art. 769 da Consolidao das Leis do Trabalho CLT determina que se apliquem ao processo do trabalho as normas do processo civil, de modo subsidirio, quando houver omisso sobre o tema na legislao trabalhista. Porm, quando h disposio celetista sobre o tema, nos termos do referido artigo, fica impedida a utilizao, no processo do trabalho, das normas do processo civil, ainda que propiciem maior celeridade e efetividade de jurisdio. Esta limitao legal, todavia, no teria razo de existir, pois gera uma estagnao do processo do trabalho em relao aos avanos patrocinados no mbito do processo civil.
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[...] O texto ora proposto, ainda, elimina eventual controvrsia sobre futuras alteraes do prprio processo do trabalho, de modo a que as normas do processo civil poderiam ser aplicadas apenas em relao s disciplinas preexistentes (sic). Assim, se o processo do trabalho resolver disciplinar de modo diferente uma determinada situao, ainda que em confronto com a celeridade por todos buscada, esta soluo, por mais recente, que ir prevalecer. (Destacamos) A est: somente por lei futura (de lege ferenda) que se poder afastar determinadas normas da CLT, para, em seu lugar, introduzirem-se normas do CPC. importante ressaltar, ainda, o fato de o mencionado Projeto de Lei ser posterior Lei n 11.232/2005: enquanto esta foi publicada em 23 de dezembro de 2005, aquele foi elaborado em 30 de maio de 2006. Com base nessa cronologia, razovel afirmar que esse Projeto de Lei traduz um reconhecimento expresso de que o art. 769, caput, da CLT, como est, no autoriza a incidncia, no processo do trabalho, das disposies da Lei n 11.232/2005, pertinentes ao Cumprimento da Sentena. Alis, o trecho desse Projeto, que transcrevemos, deixa isso muito evidente. No vem ao caso examinar se o objetivo e o contedo do referido Projeto de Lei so bons ou maus. O que importa ressaltar que ele constitui patente demonstrao do equvoco em que vm incorrendo todos aqueles que sustentam a possibilidade, de lege lata, de serem aplicadas normas do processo civil ao processo do trabalho, mesmo quando este possua expressas disposies acerca do procedimento que lhe prprio, vale dizer, no seja omisso. Poder-se-ia objetar esta nossa concluso com o possvel argumento de que, por exemplo, o art. 333 do CPC vem sendo aplicado ao processo do trabalho, em que pese ao fato de a CLT possuir norma prpria (art. 818). Se assim vier-se a alegar, necessrio redargir, em carter prolptico, que o argumento imperfeito, pois a incidncia da referida norma do CPC no processo do trabalho tem sido admitida guisa de complementao ou de detalhamento da regra estampada no art. 818 da CLT. Logo, a adoo do art. 333 do CPC, pelo processo do trabalho, no se faz em substituio ao art. 818 da CLT, e sim, a ttulo de sua colmatao. Sem que o Projeto n 7.152/2006 se converta em Lei, portanto, toda substituio de norma do processo do trabalho por norma do processo civil arbitrria; mais do que isso, transgressora do preceito estampado no art. 769 da CLT e de outros mais, conforme se demonstrou. Ademais, ainda que se admitisse, apenas ad argumentandum, que a CLT fosse omissa acerca da matria, nem por isso se estaria autorizado a adotar as normas do CPC, porquanto, nos termos do art. 889 da CLT, quando o texto trabalhista for lacunoso, em tema de execuo, a incidncia supletiva ser dos dispositivos que regem o processo dos executivos fiscais ou, para atualizarmos essa dico normativa, dos dispositivos da Lei n 6.830/1980, que versa sobre a execuo da dvida ativa da Fazenda Pblica. E, nesta Lei, a resistncia jurdica do devedor aos atos executivos se faz mediante a figura tradicional dos embargos (art. 16). Seria algo irnico asseverar que a mencionada Lei tambm lacunosa no
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tocante multa a ser imposta ao devedor que no cumprir, voluntariamente, a obrigao de pagar quantia certa, na forma do art. 475-J do CPC sabendo-se que, aqui, de modo geral, o devedor o contribuinte. Ada Pellegrini Grinover, escrevendo sobre a Lei n 11.232/2005, concluiu, com acerto: Parece, assim que a Lei n 11.232/2005 eliminou quase por completo, do processo civil brasileiro, a categoria das chamadas sentenas condenatrias puras, ou seja, aquelas que demandavam um processo de execuo autnomo. [...] No sobra espao, pois, no mbito do novo sistema processual civil brasileiro para as sentenas condenatrias puras, restritas agora ao processo trabalhista e ao processo de execuo contra a Fazenda Pblica, que tm disciplina prpria (In Mudanas Estruturais no Processo Civil Brasileiro, Revista IOB de Direito Civil e Processual Civil, So Paulo, n. 44, nov.dez./2006, p. 35/55). (Destacamos) No que tange, em particular, aos magistrados que vm aplicando o art. 475J do CPC ao processo do trabalho, a nota caracterstica tem sido a falta de uniformidade procedimental, porquanto: a) alguns aplicam por inteiro as disposies dessa norma fornea, adotando, assim, o procedimento nela descrito: 15 dias para cumprir, de maneira espontnea, a obrigao, sob pena de multa de dez por cento sobre o montante da dvida, e 15 dias para impugnar a sentena, desde que garantida a execuo; b) outros as aplicam de maneira parcial, fragmentada, fazendo constar, por exemplo, do mandado executivo que o devedor dispor de cinco, de oito, de dez ou de quinze dias para pagar a dvida, sob pena de o montante ser acrescido da multa de dez por cento (CPC, art. 475-J, caput). Neste caso, no estabelecem que, aps a garantia patrimonial da execuo, o devedor ter o prazo de quinze dias para impugnar o ttulo executivo (como estatui o art. 475-J, 1, do CPC), e sim, de cinco dias para oferecer embargos execuo, nos termos do art. 880, caput, da CLT. Data venia, esse inslito hibridismo processual, mais do que surrealista, revela traos de autntica teratologia, por gerar um terceiro procedimento (tertius genus), resultante da imbricao arbitrria de normas do processo civil com as do trabalho, sem que se possa ver, nisso, a configurao do devido processo legal, assegurado pela Constituio da Repblica (art. 5, LIV). Ademais, esse hibridismo infunde uma inquietante insegurana jurdica no esprito dos jurisdicionados, por deix-los merc do entendimento pessoal e idiossincrtico de cada magistrado. Num Estado Democrtico de Direito, como este em que se funda a Repblica Federativa do Brasil (CF, art. 1, caput), fundamental que as pessoas em geral (CF, art. 5, caput) possuam um mnimo de segurana jurdica.
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b) Durao razovel do processo certo que o inciso LXXVIII do art. 5 da Constituio Federal introduzido pela Emenda n 45/2004 assegura, tanto no mbito judicial quanto no administrativo, a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao embora fosse mais apropriado tcnica que se cogitasse, na aluso ao mbito administrativo, de procedimento. Entretanto, ao contrrio do que tm sustentado alguns estudiosos, as disposies do CPC pertinentes ao cumprimento da sentena, em especial a que prev a multa de 10% sobre o valor da condenao, caso o devedor no efetue o pagamento do montante no prazo de quinze dias (art. 475-J, caput), no esto jungidas clusula constitucional da razovel durao do processo. Se assim estivessem, ficaria difcil explicar a razo pela qual: a) o 5 do mesmo dispositivo do CPC concede ao credor o largo prazo de seis meses para requerer a execuo, sabendo-se que no sistema daquele processo a execuo somente poder ser iniciada a requerimento do credor; b) se fixou o prazo de quinze dias para o pagamento da dvida (art. 475-J, caput) e de outros quinze dias para a impugnao do ttulo executivo (ibidem, 1), quando, antes, o devedor dispunha, apenas, de dez dias para oferecer embargos execuo (art. 738); c) se facultou ao juiz a possibilidade de atribuir efeito suspensivo impugnao (art. 475-M). Logo, temos srias dvidas se a aplicao dessas disposies do CPC ao processo do trabalho possibilidade que admitimos, apenas, ad argumentandum traria algum efetivo benefcio ao credor, em termos de celeridade, na hiptese de o devedor pretender impugnar o ttulo executivo. 2 A MULTA Poder-se-ia, contudo, perquirir se no seria lcito adotar, no processo do trabalho, apenas, o disposto no caput do art. 475-J do CPC, que prev a multa de dez por cento, caso o executado no pague a dvida no prazo de quinze dias aplicando-se, no mais, as normas da CLT, inclusive, as concernentes aos embargos do devedor. Este procedimento, como vimos, vem sendo adotado por alguns juzes do trabalho. Conquanto, neste caso, devamos reconhecer no se verificar a substituio do sistema do processo trabalhista dos embargos execuo pelo nuprrimo procedimento da impugnao do processo civil, seno que a incorporao quele de parte deste, em rigor, essa possibilidade, mesmo assim, esbarraria na Lei e na Lgica. Com efeito, o processo civil (CPC, art. 475-J, caput), conforme sabemos, concede ao devedor, no processo de conhecimento: a) num primeiro momento, o
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prazo de quinze dias para praticar um nico ato: pagar a dvida. Nada mais lhe dado fazer, nesta fase. No sendo paga a dvida, ser acrescida da multa de dez por cento; b) num segundo momento, a possibilidade de, tambm em quinze dias, impugnar o ttulo judicial. No processo do trabalho, entrementes, o art. 880, caput, da CLT, defere ao devedor a faculdade de, no processo autnomo de execuo e no prazo de 48 horas que se seguir citao, em momento nico, realizar um destes dois atos: a) pagar a dvida; ou b) garantir a execuo, caso pretenda a ela opor-se. Sendo assim, enquanto, no processo civil, a via nica (pagar), no do trabalho alternativa (pagar ou garantir a execuo). A conjuno alternativa ou, utilizada na redao do art. 880, caput, da CLT, extremamente clara e elucidativa. Logo, se este o sistema prprio do processo do trabalho, ou seja, o devido processo legal (due process of law), que possui sede constitucional (CF, art. 5, LIV), violaria essa garantia inscrita na Suprema Carta Poltica de nosso Pas qualquer ato judicial que: a) eliminasse do devedor a faculdade de, no prazo de 48 horas, nomear (ou indica) bens penhora, para resistir, juridicamente, execuo, por meio dos embargos que lhe so caractersticos; b) antes disso, lhe impusesse a obrigao de pagar a dvida, sob pena de aplicao da referida multa. Afinal, se o sistema do processo do trabalho atribui ao devedor, como afirmamos, a faculdade de optar pela resistncia jurdica execuo, por meio de embargos e mediante prvia garantia patrimonial do juzo, no justo, nem jurdico, nem lgico, que se lhe imponha qualquer sano pecuniria, pois, em ltima anlise, ele estaria sendo punido por exercer um inequvoco direito. Irriso haveria de exclamar, indignado, o jovem Hamlet. Nem se objete que essa multa teria a finalidade de desestimular resistncias procrastinatrias execuo; esse argumento s teria algum prestgio nos stios do processo civil, em ateno ao qual a sano pecuniria foi instituda e em cujo sistema se justifica, por haver sido anatematizado o antigo processo autnomo de execuo, passando os atos executivos a ser praticados no processo de conhecimento. Imp-la, todavia, no processo do trabalho, onde a execuo continua a ser autnoma, seria agredir o prprio art. 769 da CLT, pouco importando as razes pelas quais se desejou efetuar essa imposio, alm de violentar a estrutura de um sistema que est a viger h mais de sessenta anos, e cuja soluo para combater o seu envelhecimento ser a edio de normas legais dirigidas a ele, especificamente. No despropositado lembrar que a precitada regra trabalhista: a) absolutamente translcida ao exigir a omisso da CLT como pressuposto para a incidncia supletria de norma do processo civil; b) est intimamente ligada ao princpio da legalidade ou da reserva legal, insculpido no inciso II do art. 5 da Constituio Federal que constitui, sem dvida, a viga-mestra de sustentao de nosso Estado Democrtico de Direito. Alm disso, a exigncia de plena garantia patrimonial da execuo j funciona, no processo do trabalho, como poderoso desestmulo ao oferecimento de embargos execuo providos de intuito protelatrio. Nem ignoremos que tem sido aplicada, ainda, ao processo do trabalho, em carter subsidirio, a regra do
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art. 600 do CPC, que considera atentatrio dignidade da Justia a prtica, pelo devedor, de determinados atos enumerados por esse dispositivo legal, dentre os quais se insere a oposio maliciosa execuo, com o emprego de ardis e de meios artificiosos (inciso II); e que a sano prevista se traduz na multa que pode chegar a 20% do valor atualizado do dbito em execuo, sem prejuzo de outras penalidades de natureza processual ou material (art. 601, caput). Mais recentemente, a Lei n 11.382, de 6 de janeiro de 2006, acrescentou o inciso IV, ao art. 600 do CPC para considerar atentatrio dignidade da Justia, tambm, o ato do devedor que, intimado, no indica ao Juiz, em cinco dias, os bens sujeitos penhora e seus respectivos valores. O que no se dizer, ento, dos casos muito freqentes, na prtica em que o Juiz homologa, de plano, os clculos do contador, ou seja, sem conceder vista s partes? Esse procedimento, conquanto revestido de inegvel legalidade (CLT, art. 884, 3), ser causa de injustificvel constrangimento do devedor nos casos em que este, alm de no concordar com o valor dos clculos, por haver, digamos, manifesto excesso de execuo, tiver de realizar a garantia patrimonial da execuo com o acrscimo dos 10% previsto no art. 475-J, caput, do CPC, para poder oferecer os embargos que so inerentes ao sistema do processo do trabalho. 3 A MEDIDA JUDICIAL APROPRIADA PARA AFASTAR A APLICAO DO ART. 475-J DO CPC NO PROCESSO DO TRABALHO momento de indagarmos: de que medidas judiciais dispor o devedor trabalhista que desejar impedir que a execuo se processe com fulcro no art. 475J do CPC mxime no tocante multa de 10%? A resposta depender de qual seja a fase processual em que se haja imposto a incidncia dessa norma do processo civil. Se no, vejamos. a) Sentena. Tem-se visto alguns Juzes inserirem na prpria sentena condenatria, proferida no processo de conhecimento, a declarao de que a execuo desta se submeter ao procedimento estabelecido pelo art. 475-J do CPC ou de que somente a multa ser aplicvel. Neste caso, a insurgncia do ru deve ser manifestada, desde logo, em sede de recuso ordinrio, a fim de evitar que a vinculao da futura execuo precitada norma do CPC se submeta ao fenmeno da coisa julgada (CPC, art. 467; CF, art. 5, inciso XXXVI). No fica fora de possibilidade, no entanto, o oferecimento, antes, de embargos declaratrios, com a finalidade de fazer com que o Juiz indique as razes jurdicas (CF, art. 93, inciso IX) pelas quais submeter a futura execuo quela norma do CPC quando a sentena for omissa neste ponto. b) Mandado executivo. Sendo a referncia ao procedimento traado pelo art. 475-J do CPC feita, apenas, no mandado executivo, a jurisprudncia trabalhista pelo que se pode observar at este momento vem entendendo que a discusso sobre o tema somente poder ser estabelecida em sede de embargos execuo,
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contanto que seja previamente realizada a garantia patrimonial exigida pelos arts. 882 a 884 da CLT Em um primeiro lanar de olhos, essa opinio revela-se correta, por refletir a manifestao do prprio sistema do processo do trabalho. Direito, contudo, tambm bom senso. Exigir que o devedor somente possa suscitar a questo da multa prevista no art. 475-J do CPC no ensejo dos embargos execuo soa como algo absurdo, porquanto o que este deseja, justamente, submeter, de maneira prvia, ao juzo, os argumentos pelos quais entende ser a referida sano pecuniria incabvel no processo do trabalho. No se trata, aqui, pois, de tentativa do devedor de discutir matria antiga, exaustivamente apreciada pelo juzo em inmeros processos anteriores, seno que de matria nova, nascida no processo civil e transportada ao processo do trabalho por mero ato de particular interpretao do magistrado; de matria, acima de tudo, polmica, que est a agitar tanto os stios da doutrina quanto da jurisprudncia trabalhista. Nesse concerto, que refoge do ordinrio, daquilo que usualmente acontece, no nos parece justo, nem sensato, vedar ao devedor a possibilidade de discutir, previamente, o cabimento, ou no, da sobredita multa. Por esse motivo, entendemos que o carter extraordinrio e controverso do tema autoriza o devedor a question-lo em juzo: a) sem o constrangimento da sano pecuniria de 10%, prevista no art. 475-J do CPC; e b) perante rgo jurisdicional diverso daquele que imps essa multa. O produto destes dois fatores aponta para a ao de mandado de segurana, uma vez que a figura da exceo de pr-executividade no atende ao segundo item. Assim dizemos, porque o que est em causa, na espcie, no uma simples deciso lanada no processo de execuo, idntica a tantas outras j proferidas pelo mesmo magistrado, e sim, uma deciso constitucionalmente qualificada pela transgresso de direito lquido e certo do devedor, subsumido nos arts. 769 da CLT e 5, inciso LIV, da Suprema Carta Poltica de nosso Pas, dentre outras normas legais. oportuno registrar o fato de prprio TST, com grande sensibilidade jurdica, vir admitindo o emprego da ao mandamental contra decises que, em tese, ensejariam impugnao pela via estreita dos embargos do devedor ou do agravo de petio, mas que, em concreto, se revelam, manifesta ou potencialmente, violadoras de direito lquido e certo da parte. Valha, como corolrio, a sua Smula n 417, III (ex-OJ 62 da SBDI-II): Em se tratando de execuo provisria, fere direito lquido e certo do impetrante a determinao de penhora em dinheiro, quando nomeados outros bens penhora, pois o executado tem direito a que a execuo se processe da forma que lhe seja menos gravosa, nos termos do art. 620 do CPC. (Destacamos)
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Na situao-tipo, objeto da Smula reproduzida, a deciso do Juiz, consistente em ordem de apreenso de dinheiro do devedor, em execuo provisria, deveria segundo o formalismo do modelo legal ser impugnada por meio de embargos penhora (espcie do gnero embargos execuo), ou de agravo petio (CLT, art. 897, a). Considerando, entretanto, que, em ambos os casos, o devedor teria de desfalcar parcela de seu patrimnio para poder discutir o assunto em juzo, o TST, com elevado descortino jurdico, admitiu o exerccio da ao constitucional de mandado de segurana (CF, art. 5, inciso LXIX), por ver, na espcie, ofensa a direito lquido e certo do devedor. necessrio, portanto, que a doutrina e a jurisprudncia trabalhistas se convenam da existncia de certas situaes extraordinrias, que, por sua natureza, justificam o manejo da ao de mandado de segurana, e no de outras medidas previstas no figurino legal, como providncia destinada a permitir, desde logo, o restabelecimento do direito lquido e certo que se alega lesado. Se, efetivamente, esse direito existe, ou no, algo que no pode ser erigido como obstculo intransponvel ao exerccio da ao mandamental; se o direito no existe, ou, existindo, no se manifeste lquido e certo, o caso ser de denegao da segurana, seja liminarmente ou em julgamento final, e no de indeferimento da petio inicial, em nome de um suposto no-cabimento da ao. Os que sustentam esse nocabimento se convertem em meros leguleios, presos literalidade do art. 5, inciso II, da Lei n 1.533/1951, numa atitude dogmtica produzida pela influncia do positivismo jurdico, que peca, dentre outras coisas, pela falta de sensibilidade diante da dinmica dos fatos da vida. A propsito, se h momento para pensar-se em envelhecimento de determinadas normas legais, esse momento o da leitura do inciso II do art. 5 da Lei n 1.533/1951. O curioso que as pessoas que defendem, com entusiasmo, uma interpretao ideolgica do art. 769 da CLT so, de modo geral, as mesmas que se recusam a conferir ao inciso II do art. 5 da Lei n 1.533/ 1951 uma interpretao que no seja a meramente gramatical. O inverso, a nosso ver, seria o desejvel, sob uma perspectiva democrtica. Para que nossa opinio quanto possibilidade de ser exercida ao de mandado de segurana com a finalidade de impugnar deciso judicial que, na execuo, comina ao devedor a multa de 10%, prevista no art. 475-J do CPC caso no pague a dvida no prazo assinado, devemos chamar a ateno ao fato de a expresso legal direito lquido e certo no possuir, em rigor, o sentido que a doutrina clssica lhe vem atribuindo. Ocorre que os atributos de liquidez e certeza no se referem ao direito em si, seno que ao fato afirmado pelo impetrante e do qual se origina o seu direito. Imaginar que a liquidez e a certeza se referissem ao direito seria incorrer na aporia de ter de justificar por que motivo, em diversos casos, o mesmo relator, que havia concedido a liminar, mais tarde, por ocasio do julgamento do mrito da ao mandamental, denega a segurana por entender inexistente o direito lquido e certo. Onde, no caso, a liquidez da certeza do direito? Por outro lado, vem da doutrina e da jurisprudncia o reconhecimento expresso de que a liminar caracterstica das liminares prprias das aes
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mandamentais possui natureza cautelar. Desse reconhecimento derivam duas concluses: a) para efeito de concesso da liminar, o relator haver de satisfazer-se com a simples verossimilhana, porquanto o juzo em sede cautelar no de certeza, de convico, e sim de probabilidade; por isso, a cognio no exaustiva, mas, superficial; b) somente no julgamento final, pelo colegiado, que se ir investigar sobre a existncia de liquidez e de certeza, sabendo-se que estas concernem no ao direito em si, mas, com se disse, ao fato de que se origina o direito. Justamente por isso, que a prova, no mbito da ao mandamental, sempre pr-constituda e materializada em documento. Repugna estrutura e finalidade dessa ao a possibilidade de o impetrante produzir, ordinariamente, provas fora da petio inicial. Alm disso, a ao mandamental, com sua inalienvel vocao democrtica, permite ao impetrante submeter o ato do Juiz da execuo (multa de 10%) apreciao de rgo jurisdicional diverso e hierarquicamente superior (TRT). Os embargos do devedor, como salientamos, trazem o grave inconveniente de: a) submeter o ato impugnado apreciao do mesmo juiz que o proferiu; b) no ser dotado, em princpio, de eficcia suspensiva dos efeitos do precitado ato. Por essa via, somente muito mais tarde e, s vezes, tarde demais que a matria chegar cognio do Tribunal, sob o envoltrio de agravo de petio. momento de fecharmos este artigo. Sendo assim, preciso chamar a ateno ao fato de que o que est em causa, nos debates que se estabelecem acerca da incidncia, ou no, no processo do trabalho, das novas disposies do CPC em especial, as atinentes ao cumprimento da sentena algo muito mais profundo e inquietante do que se possa imaginar. Est em causa a inrcia de todos os operadores do direito processual do trabalho, que no tomam a iniciativa de encetar um movimento de atualizao legislativa deste processo, que atenda s exigncias da atualidade, ditadas pela dinmica das relaes de trabalho e dos fatos da vida em sociedade. Confortados por esse comodismo histrico, preferem ver o processo do trabalho sobreviver das migalhas dos freqentes banquetes que o processo civil promove em seus domnios, a empenharem-se em fazer com que o processo do trabalho se sustente por meios e princpios prprios. J no aceitvel que este processo se satisfaa em iludir-se com as glrias de outrora, sem dar-se conta de que o tempo passou, de que o mundo mudou, de que a realidade subjacente outra e, acima de tudo, de que ele, processo do trabalho, vem, gradualmente, perdendo a sua identidade ao converter-se em simples caixa de ressonncia dos eventos do processo civil. No menos inaceitvel que esse espao criado pela letargia dos operadores do direito seja ocupado por doutrinas que, a pretexto de atriburem maior efetividade ao processo do trabalho, no hesitem em preconizar a adoo de normas do CPC, mesmo que a CLT contenha disposies prprias ainda que o preo a ser pago por essa atitude seja, para alm do excesso de interpretao do art. 769 da CLT o sacrifcio da segurana jurdica daqueles que esto ou estaro a demandar em juzo.
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A propsito, j se ouvem vozes a preconizar a submisso integral das lides trabalhistas, exclusivamente, ao processo civil. isto, verdadeiramente, que est em causa e no, o que se tem suposto. 4 CONCLUSES 4.1 A aplicao do art. 475-J do CPC em substituio aos dispositivos da CLT que regulam os embargos do devedor (quando esta estiver fundada em ttulo judicial e for promovida em face de devedor privado), implica manifesta e injustificvel ofensa: a) ao art. 769 da CLT que s autoriza a adoo de normas do processo civil quando a CLT for efetivamente, omissa, no sendo juridicamente razovel cogitar-se de omisso pelo simples fato de o CPC haver sido dotado de novas disposies, como se o processo do trabalho fosse um alter ego deste; b) ao art. 889 da CLT, que atribui preeminncia supletiva Lei n 6.830/ 1980, em relao ao CPC, em tema de execuo, sabendo-se que esta norma legal tambm prev a figura dos embargos do devedor; c) garantia constitucional do devido processo legal (due process of law), materializada no inciso LIV do art. 5 da CF; e d) ao princpio da legalidade, inscrito no inciso II do art. 5 da Suprema Carta Poltica de nosso Pas. 4.2 Somente por lei futura ser possvel o afastamento de normas do processo do trabalho, para serem colocadas, em seu lugar, normas do CPC. 4.3 Se a meno incidncia do caput e do 1, do art. 475-J do CPC for efetuada na sentena proferida no processo de conhecimento, o ru dever manifestar contrariedade a isso no recurso ordinrio. Caso a referncia a essa norma do CPC constar, apenas, do mandado executivo, os embargos do devedor constituiro, em princpio, o meio adequado impugnao desse ato judicial. No desarrazoado, entrementes, em certos casos, o uso da ao de mandado de segurana, no lugar dos embargos, pois o que estar em causa, na espcie, no uma simples deciso emitida, como tantas outras, no processo de execuo, e sim, uma deciso manifestamente transgressora de direito lquido e certo do devedor em no ver a execuo processada com fundamento no caput e no 1 do art. 475-J do CPC seno que nos estritos termos das disposies prprias da CLT, que configuram o devido processo legal, no mbito desta Justia, ainda Especializada. 4.4 Para que no nos acoimem de cultores do misonesmo, devemos dizer que admitimos a aplicao, ao processo do trabalho por no lhe modificarem a estrutura , das seguintes inovaes do CPC, trazidas pela Lei n 11.232/2005: a) art. 475-I, 1 e 2; b) art. 475-L, 2;
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c) art. 475-M, caput e 1 e 2; d) art. 475-N, caput, e incisos, exceto o VII; e) art. 475-O, caput, incisos I a III, e 1, 2 e 3; f) art. 475-P, pargrafo nico; g) art. 475-Q, caput, e 1 ao 5.

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ANOTAES LEI N 11.382, DE 6 DE DEZEMBRO DE 2006


Estvo Mallet*

INTRODUO

m prosseguimento reforma da legislao processual, iniciada h mais de uma dcada, fizeram-se aprovar, no final de 2006, quatro novas leis, de ns 11.382, 11.417, 11.418 e 1.419. A primeira cuida preponderantemente do processo de execuo; a segunda trata da edio, reviso e cancelamento de smulas vinculantes, previstas no art. 103-A da Constituio; a terceira disciplina o instituto da repercusso geral em recurso extraordinrio, nos termos do art. 102, 3, tambm da Constituio; a ltima regula a utilizao de meios eletrnicos em processo judiciais. Na presente altura, busca-se, to-somente, apresentar algumas impresses, de carter geral, sobre diferentes aspectos da Lei n 11.382, aquela que, de todas as leis citadas, mais amplamente alterou o Cdigo de Processo Civil, tendo em conta, em particular, os seus desdobramentos no processo do trabalho. 1 AS PRIMEIRAS DISPOSIES DA LEI N 11.382 Os primeiros preceitos do Cdigo de Processo Civil alterados pela Lei n 11.382 no dizem respeito execuo, principal tema nela tratado. Compreendem, em sntese, medidas tendentes a a) atualizar a redao de alguns dispositivos legais e b) facilitar a prtica de certos atos processuais, com a atribuio de nus s partes e a eliminao de formalismos desnecessrios e inteis. No primeiro grupo, esto as modificaes dos incisos IV do art. 411 e I do art. 493, que apenas adaptam os dispositivos Constituio de 1988, antes desatualizados, por conta da extino do Tribunal Federal de Recursos e da criao do Superior Tribunal de Justia. Mas a adaptao foi duplamente incompleta. Em primeiro lugar, permanece a omisso relativamente aos juzes dos Tribunais Regionais Federais, que, por simetria, deveriam ter sido mencionados no inciso IX do mesmo art. 411. Em segundo lugar, pena que no se tenha sanada a indevida ausncia, no inciso I do art. 493, de aluso ao Tribunal Superior do Trabalho,

Professor de Direito do Trabalho da Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. Doutor e Livre-Docente em Direito. Conselheiro da Ordem dos Advogados do Brasil, Seco de So Paulo. Advogado.

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ausncia tanto mais injustificvel quanto certa a aplicao das regras do Cdigo de Processo Civil ao rescisria trabalhista, nos expressos termos do art. 836 da CLT, na redao dada pela Lei n 7.351. A atribuio, ao oficial de justia, da incumbncia de efetuar avaliaes, conforme o inciso V, adicionado ao art. 143 do CPC, harmoniza-se com o texto dos arts. 652, 1 e 680, ambos do CPC, na redao que lhes foi conferida pela mesma Lei n 11.382, bem como com o art. 475-J, 2, introduzido pela Lei n 11.232. A medida inspira-se no exemplo do processo do trabalho, em que ao oficial de justia j cabia tal tarefa desde a Lei n 5.442. No excessivo lembrar, de passagem, que a avaliao feita pelo oficial de justia, a despeito da f pblica de que se reveste, no est imune a questionamento. impugnvel, tanto no processo civil como no processo do trabalho, como enunciado em doutrina e jurisprudncia1 e, ainda, consoante revela o art. 13 da Lei n 6.830. Alis, a impugnao da avaliao constitui, inclusive, matria para embargos, nos termos da nova redao do art. 745, inciso II, do CPC. As providncias tendentes a facilitar a prtica de certos atos processuais, com a criao de nus para as partes e a eliminao de formalismos desnecessrios e inteis, envolvem a dispensa de autenticao de peas do prprio processo (inciso V do art. 365) e a presuno de validade de intimaes, em caso de no-comunicao de mudana de endereo (art. 238, pargrafo nico). A dispensa de autenticao de peas, quando declarada sua autenticidade pelo advogado, plenamente justificvel. Guarda alguma semelhana com a figura do affidavit, de ampla utilizao no direto anglo-americano2 . O inciso V, adicionado ao art. 365 do CPC, em que prevista a franquia, corrige a impropriedade da norma do art. 544, 1, parte final, do CPC, com a redao dada pela Lei n 11.352, que considerava a possibilidade de declarao de autenticidade apenas de peas para a formao de agravos dirigidos ao Supremo Tribunal Federal ou ao Superior Tribunal de Justia. A jurisprudncia trabalhista, com todo o acerto, no hesitou em aplicla tambm no processo do trabalho, para o agravo de instrumento interposto contra deciso denegatria de seguimento de recurso de revista3 . Alguns precedentes, em

Em jurisprudncia, confira-se o seguinte precedente: Penhora. Avaliao. juridicamente possvel, sim, questionar avaliao de bem penhorado. Seja pelo constitucional direito de petio e ampla defesa, seja porque expressamente previsto na lei [...] (TRT 3 R., SE, AP 2097/98, Rel. Juiz Paulo Arajo, DJMG 12.02.1999, p. 3. In: Revista do Direito Trabalhista, 3/99, p. 73). Em doutrina, vejase BATALHA, Wilson de Souza Campos. Tratado de direito judicirio do trabalho. So Paulo: LTr, v. II, 1995. p. 766. A propsito, Stuart Sime (Civil procedure. Oxford: Oxford University Press, 2003. p. 391 e ss.), bem como Antonio Lefebvre dOvidio (Affidavit, Enciclopedia del diritto. Varese: Giuffr, I, 1958. p. 668) e John Bouvier (Bouviers Law Dictionary and concise encyclopedia. Kansas City: West Publishing, v. 1, 1914. p. 158). Cf. item IX da Instruo Normativa n 16 do Tribunal Superior do Trabalho.

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inaceitvel e incorreta interpretao estrita do texto legal, no a admitiam em recursos dirigidos a outros Tribunais4 . Agora no h mais espao para o formalismo vazio da autenticao extrajudicial ou mesmo judicial, que nada acrescenta segurana do processo e toma desnecessariamente o tempo de servidores, a ser doravante melhor aproveitado em outras e mais produtivas atividades. Ademais, os riscos de falsidade, que nem mesmo a autenticao judicial ou extrajudicial elimina por completo, ficam sensivelmente atenuados com o controle exercido pela parte contrria, em virtude do contraditrio inerente ao processo. Por isso mesmo que a Orientao Jurisprudencial n 43, da Subseco I do Tribunal Superior do Trabalho, j dizia, em clara superao do teor literal do art. 830 da CLT5 : O instrumento normativo em cpia no autenticada possui valor probante desde que no haja impugnao ao seu contedo, eis que se trata de documento comum s partes. Ora, no h documento mais comum s partes, em sentido amplo, do que as peas dos processos em que elas litigam. Assim, a partir do art. 365, inciso V, do CPC, desnecessria a autenticao, judicial ou extrajudicial, de peas para formao de agravos, de cartas de sentena como previsto, alis, no art. 475-O, 3, do CPC , cartas precatrias, cartas de ordem, cartas rogatrias ou outros desdobramentos do processo. Basta a declarao de autenticidade, feita pelo prprio advogado ou, no processo do trabalho, pela parte, quando exercer o jus postulandi. A aluso ao prprio processo deve ser entendida em termos amplos, de modo a abranger tanto a relao processual principal, em cujos autos estejam entranhadas as peas originais, como outras relaes processuais dependentes ou acessrias. Logo, perfeitamente aplicvel o inciso V do art. 365 s peas trazidas dos autos principais para os autos de embargos de terceiro ou de ao cautelar ou de ao rescisria. Na verdade, nada explica, a no ser a falta de mais apurada tcnica legislativa, a remisso, para a juntada de cpias em embargos execuo, ao art. 544, 1, in fine, feita na prpria Lei n 11.382, com a nova redao do pargrafo nico do art. 736. Correto seria a indicao da norma geral, ou seja, o art. 365, inciso V, do CPC.

Agravo de instrumento. Autenticao de peas por advogado. As peas juntadas com o agravo de instrumento no esto autenticadas, de acordo com o art. 830 da CLT. A regra de autenticao de peas pelo advogado, contida no item IX da Instruo Normativa n 16/1999, s se observa em relao ao recurso extraordinrio, e no nos demais recursos trabalhistas, conforme a previso do 1 do art. 544 do CPC. No conheo do recurso (TRT 2 R., 3 T., AI 00915-2002-035-02-01, Rel. Juiz Srgio Pinto Martins, Ac. 20030475397, J. 09.09.2003. In: DOESP, PJ, TRT 2 de 23.09.2003). Na mesma linha restritiva, em doutrina, MACHADO, Antnio Cludio da Costa. Cdigo de processo civil interpretado. So Paulo: Manole, 2004. p. 793. Expressivo, a propsito, o seguinte acrdo: Diante dos avanos tecnolgicos, presume-se que a cpia xerogrfica seja reproduo fiel do original, o que, em princpio, afasta a necessidade de autenticao. A impugnao cpia desta natureza, portanto, para ter eficcia, exige que se aponte a razo pela qual se justifica uma dvida sobre a sua confiabilidade. Superao da regra do art. 830 da CLT, neste caso especial, por se tratar de norma editada anteriormente descoberta e operacionalizao do processo de reprografia (TRT 10 R., 2 T., Ac. 0914/95, Rel. Juiz Monteiro de Lima, DJDF 23.06.1995, p. 8753).

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A eficcia probatria em comento estende-se apenas ao campo do processo em que litigam as partes, ainda que entendida em sentido amplo a expresso. A concluso ampara-se no s nos fundamentos da norma que a introduziu como, tambm, na previso, existente em sua parte final, da possibilidade de impugnao da autenticidade das peas. Portanto, a cpia simples, extrada de pea juntada em processo entre A e B, no tem a eficcia de original quando juntada em outro processo, envolvendo C e D, sem nenhum nexo de dependncia ou acessoriedade com o primeiro. A declarao de autenticidade das peas produz efeitos desde logo. O escoamento do prazo para impugnao no constitui condio suspensiva de eficcia, a despeito da imprecisa redao do dispositivo legal. Em outros termos, no preciso aguardar o decurso do prazo, sem impugnao, para que as peas em cpia, declaradas autnticas, tenham a fora probatria dos originais. A fora probatria imediata, sujeita a resolver-se, porm, em caso de acolhimento de impugnao, processada na forma do art. 390 e seguintes do CPC. Impugnao abusivamente deduzida pode caracterizar litigncia de m-f, nos termos do art. 17, inciso VI, do mesmo Cdigo. J a presuno de validade de intimaes, em caso de no-comunicao de mudana de endereo (art. 238, pargrafo nico), providncia relevante para a simplificao da prtica de certos atos, alarga a obrigao do art. 39, inciso II, do CPC. Antes cabia ao advogado informar to-somente a mudana do seu endereo. Agora lhe compete declinar tambm a mudana do endereo da parte. Sem a comunicao de mudana, presumem-se vlidas tais as inadequadas palavras da lei as intimaes dirigida ao ltimo endereo registrado nos autos. A imprecisa redao do dispositivo pode dar margem a que se afirme, especialmente no processo do trabalho, diante da previso da Smula n 16 do Tribunal Superior do Trabalho, ser meramente relativa a presuno enunciada, tanto mais que a mesma lei, quando quis realar o carter absoluto da presuno, o fez de maneira expressa (nova redao do art. 659, 4). A considerar-se meramente relativa a presuno, provado o norecebimento da intimao, haveria de a repetir, para evitar ocorrncia de nulidade. No h espao, porm, para falar em presuno meramente relativa, ao menos no no caso. No est em causa, em rigor, nem mesmo mera presuno de validade do ato, mas, isso sim, atribuio de eficcia ao ato, tal como praticado. Na verdade, pretendeu o legislador dizer, conquanto no tenha sabido exprimir-se: Sero eficazes as comunicaes e intimaes dirigidas ao endereo declinado nos autos, quando no comunicada sua alterao. A aluso a modificao temporria h de ser entendida em termos, modus in rebus . No significa obrigao de informar novo endereo em caso de deslocamentos meramente transitrios, passageiros. Nem importa que deles possa decorrer, para o empregador, a obrigao de pagamento de adicional de transferncia, na forma do art. 469, 3, da CLT. O quadro outro. Apenas a mudana com alguma durao, conquanto no definitiva, gera o nus de informar. A finalidade da norma justifica a interpretao proposta. Do contrrio, ao invs de simplificarRev. TST, Braslia, vol. 73, n 1, jan/mar 2007 69

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se o processo, ficaria ele ainda mais burocratizado. Em conseqncia, o empregado deslocado para outra cidade, por algumas semanas ou mesmo um ms, por conta de necessidade transitria de servio ou em gozo de frias, no est obrigado a comunicar, nos processos que eventualmente tenha ajuizado, o seu deslocamento, como se afigura at mesmo bvio. Da que, enviada a notificao exatamente durante o perodo de sua ausncia, ela no surte efeito, no se presume vlida. Dever ser repetida, sob pena de comprometimento do ulterior desenvolvimento do processo. Diverso o quadro para o empregado transferido para outro Estado, por dois anos, que omite a comunicao da mudana. 2 A DIFICULDADE ONTOLGICA DA EXECUO Aps os dispositivos desvinculados da execuo, j examinados, repete-se, na Lei n 11.382, a preocupao, presente tambm na Lei n 11.232, de tornar mais eficiente o cumprimento das decises judiciais ou a execuo de ttulos extrajudiciais. Afinal, para nada serve a rpida concluso do processo (ou fase) de conhecimento se a execuo (ou o cumprimento) da deciso no se realiza ou se realiza com extrema dificuldade. Ao enfrentar esse problema hoje srio, como se sabe , preciso ter em conta, antes de qualquer coisa, a dificuldade ontolgica inerente ao cumprimento das decises judiciais e execuo dos ttulos extrajudiciais. No sendo assim, perde-se o contato com a realidade, de que decorre a adoo de medidas inadequadas, representadas pelo reformismo vazio. o que se verifica, em grande parte, com a transformao do cumprimento das sentenas em fase do processo, para deixar de ser processo autnomo. Vista por muitos como deveras significativa, nada ou quase nada influi na essncia das coisas. A execuo de sentena j foi tratada pela doutrina e pela legislao, ao longo do tempo, como fase, depois como processo, e agora, de novo, como fase. Nem por isso tornou-se, aps cada uma das mudanas, mais ou menos expedita. Como diria Shakespeare: O que chamamos de rosa, com outro nome, exalaria o mesmo perfume to agradvel6 . claro que os conceitos devem transformar-se medida que evolui o conhecimento. No se pretende negar tal circunstncia. O que preciso ter em conta, no entanto, que modificar os conceitos, as concepes ou os nomes, por si s, no basta para transformar a realidade. Seria incorrer em ingnuo idealismo imaginar o contrrio, e Pontes de Miranda bem captou o ponto quando escreveu, em crtica desatualizada sob o plano dos costumes, mas notavelmente moderna no tocante ao tema da execuo: A ao de execuo de sentena, seja qual for o nome que se lhe d, ainda que algum legislador de idias um tanto estapafrdias redigisse lei em que a execuo das sentenas de condenao se colasse sentena

Romeu e Julieta, ato segundo, cena II. In: Obras completas. Rio de Janeiro: Jos Aguilar, v. I, 1969. p. 307.

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mesma, no desapareceria. Seria o mesmo processo para duas aes! Mais: para duas pretenses, uma das quais somente se faz valer com a sentena sobre a outra. Vestir de calas uma mulher no faz-la homem 7 . Pois bem, o que mais embarao cria execuo no a sua definio como processo ou como fase, mas a sua finalidade, a sua razo de ser, a sua essncia. Para melhor compreender a observao, vale a pena relembrar a expressiva sntese com que Carnelutti diferenciou a atividade executiva da atividade cognitiva. Disse ele que, enquanto na atividade cognitiva o juiz transforma il fatto in diritto, na atividade executiva deve transforma(re) il diritto in fatto8 . Ora, como se conclui sem nenhum esforo, transformar a realidade sempre mais difcil do que imaginar como deveria ela ser. Formular, a partir de certos fatos, um dado juzo de valor, ou seja, transformar o fato (ser) em direito (dever ser) transformar o fato em direito, na expresso de Carnelutti sempre possvel, ainda que se possa chegar a resultado mais ou menos correto, conforme as condies dadas. J a atividade de adequar os fatos (ser) ao direito (dever ser) transformar o direito em fato ou, mais genericamente, transformar a realidade algo que nem sempre se tem como fazer. Obstculos materiais por vezes tornam invivel a realizao do direito. Se, por exemplo, o direito impe ao devedor a entrega de certo bem, mas o bem pereceu, impossvel transformar o direito (obrigao de entregar o bem) em fato (efetiva entrega do bem). Resta, ento, a mera possibilidade de indenizao (art. 234, parte final, do Cdigo Civil). Mas, ainda assim, se o devedor no tem patrimnio, no h comando judicial ou fora humana que possa tornar exeqvel a obrigao de indenizar. justamente por caber execuo a tarefa de transformar a realidade transformar o direito em fato, na expresso de Carnelutti que a sua concluso muitas vezes se mostra muito difcil ou mesmo impossvel. Para retomar o exemplo mencionado no pargrafo anterior, se o devedor no tem patrimnio, no h como concluir a execuo, quer seja ela tratada como fase, quer como processo autnomo. Se tem patrimnio, mas consegue ocult-lo com alguma facilidade, no lhe convindo indic-lo, chega-se ao mesmo resultado. Por conta do que se disse at aqui que se percebe importar muito mais, para tornar eficiente a execuo, a adoo de medidas tendentes a a) desestimular o inadimplemento da obrigao subjacente ao ttulo executivo e b) facilitar a localizao e apreenso de bens suscetveis de execuo. A nova Lei n 11.382 contempla algumas medidas do gnero que merecem ser consideradas. Antes, porm, no custa indicar algumas omisses, imprecises ou impropriedades tcnicas que nela se contm, alm de contradies tericas em seus dispositivos.
7 8 Comentrios ao cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, v. VI, 1949. p. 43/44. Diritto e processo. Napoli: Morano, n. 176, 1958. p. 283/284. J no Sistema, Carnelutti se aproximava da mesma idia, quando escreveu: Non sarebbe azzardato definere questa differenza [entre cognio e execuo] con la antitesi tra la ragione e la forza; invero quella lo strumento del processo giurisdizionale, questa lo strumento del processo esecutivo ( Sistema di diritto processuale civile. Padova: Cedam, I, 1936. p. 180).

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3 IMPROPRIEDADES DA LEI N 11.382 Nem sempre foi coerente ou cuidadoso o legislador ao redigir as disposies da Lei n 11.382. Aprimorou, certo, a redao de alguns preceitos. Substitui, por exemplo, a referncia a devedor ou a credor, do texto original do Cdigo, pela aluso, mais acertada, aos sujeitos da relao processual, a saber, exeqente ou executado. o que se v nos arts. 716, 717, 718, 720, 722, entre outros. Na ao de cobrana, o autor no credor e o demandado no nem deve ser tratado como devedor. As partes so autor e ru9 . Do mesmo modo, na execuo, as partes so as do plano processual, ou seja, exeqente e executado. Credor e devedor so os sujeitos da relao material. Correta, portanto, a modificao empreendida pela Lei n 11.382. Mas, em evidente contradio com a mudana em exame, o legislador manteve a antiga denominao na epgrafe da Subseo II, da Seo I, do Captulo IV, do Ttulo II, verbis: Da Citao do Devedor e da Indicao de Bens. Na terminologia da Lei n 11.382, a citao do executado, no do devedor. Pior ainda que, logo no primeiro artigo da referida Subseo, se l: Art. 652. O executado ser citado [...]. A contradio entre o artigo e a epgrafe da Subseo gritante. Idntica contradio existe entre o Ttulo III, DOS EMBARGOS DO DEVEDOR, e o texto do art. 736, caput. E, na seqncia, os embargos, que no Ttulo so do devedor, no pargrafo nico do art. 736, transformam-se em embargos execuo... So erros meramente formais, que no alteram a essncia das normas em que se manifestam, verdade. Mas no seria nada difcil corrigi-los, para evitar que ficassem impressos na expressiva alegoria de Ruy Barbosa, usada quando da crtica a desatenes identificadas por ele no Projeto de Cdigo Civil no bronze de uma codificao10 , tanto mais porque enfeiam um texto o do Cdigo de Processo Civil originalmente redigido com esmero. De que adianta o apuro terminolgico subjacente modificao, tambm feita pela Lei n 11.382 do art. 716, na substituio da incorreta referncia a recebimento da dvida por recebimento do crdito, quando erros mais graves so cometidos em outros pontos da norma legal? No rol das imperfeies, deve-se ainda incluir a regra do art. 655-B, ao dispor: Tratando-se de penhora em bem indivisvel, a meao do cnjuge alheio execuo recair sobre o produto da alienao do bem. A norma consolida soluo dada a antiga controvrsia, sobre a alienao de bem indivisvel. Havia precedentes no sentido de que a alienao s poderia ser de frao ideal11 . Ficaram superados

Nem sempre os termos so usados apropriadamente, contudo. A Lei n 11.232, por exemplo, em um mesmo artigo, como o 475-J, ora refere-se a credor (caput), ora a exeqente ( 3), para indicar o mesmo sujeito. 10 Parecer sobre a redao do Cdigo Civil. Obras Completas de Rui Barbosa. Rio de Janeiro: Ministrio da Educao e Sade, v. XXIX, t. I, 1949. p. 6. 11 Inadmissvel a alienao judicial do bem por inteiro, ainda que seja indivisvel, reservando-se mulher a metade do preo alcanado. O direito do meeiro sobre os bens no pode ser substitudo pelo

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por deciso em que se afirmou que os bens indivisveis, de propriedade comum decorrente do regime de comunho no casamento, na execuo podem ser levados hasta pblica por inteiro, reservando-se esposa a metade do preo alcanado12 . Alienao de frao ideal no faz, na prtica, nenhum sentido. Desvaloriza o bem e cria condomnio insustentvel, gerando novos litgios. A Lei n 11.382 deveria, contudo, ter ido alm, e generalizado a proposio, que acertada. No h razo para falar-se apenas em meao do cnjuge, conquanto seja o caso mais freqente de co-propriedade sobre bem indivisvel. O certo a referncia, em termos mais amplos, a co-proprietrio. A regra do art. 655-B h de ser interpretada, portanto, de modo ampliativo. Supere-se o seu indevidamente restritivo teor literal, baseado apenas em id quod plerumque accidit, pois o legislador dixit minus quam voluit. A nova redao do inciso VI do art. 656 sana evidente lapso do texto original do art. 667 do Cdigo de Processo Civil, no qual a realizao de segunda penhora era medida excepcional, no admitida como regra13 e no prevista para a hiptese de insucesso da tentativa de alienao do bem. Chegou mesmo o Supremo Tribunal Federal a dizer inflexvel o rol de hipteses do art. 667 14 , o que se revelava claramente incorreto. inevitvel permitir a substituio da penhora, sempre que fracassar a tentativa de alienao judicial do bem, como previsto na nova norma, ora em exame. Por mais que a penhora tenha por efeito individualizar os bens sujeitos execuo15 , no faz sentido impedir o prosseguimento do processo, com outra penhora, se j demonstrada a inviabilidade da alienao do que se apreendeu. Mas a alterao do art. 656 gerou contradio com o art. 667, no modificado, na medida em que a segunda penhora, no caso do inciso VI do art. 656, d-se margem das trs situaes indicadas pelo art. 667. Outra regra bastante deficiente a do art. 738, 1. Que, na contagem do prazo para oferecimento de embargos execuo, seja excluda a aplicao da regra do art. 191 do Cdigo de Processo Civil, como previsto no 3, do mesmo art. 738, entende-se. A preocupao com a celeridade, presente tambm no 2, sempre do art. 738 como se v na referncia imediata comunicao da citao
depsito da metade dos valores obtidos com a hasta publica (STJ, REsp 89167/PR, 4a T., Rel. Min. Barros Monteiro, J. 23.09.1996, DJU 11.11.1996, p. 43.718) e Execuo. Mulher casada. Penhora. Meao. Embargos de terceiro. Bem indivisvel. No poder ser levado praa bem de terceiro que no tem responsabilidade pelo dbito. A alienao judicial de bem indivisvel, integrante da comunho, ser apenas da parte ideal que cabe ao devedor executado (STJ, REsp 11.1179/SP, 3a T., Rel. Min. Eduardo Ribeiro, J. 19.11.1999, DJU 08.03.2000, p. 103). STJ, REsp 200.251/SP, CE, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, J. 06.08.2001, DJU 29.04.2002, p. 152. No era correto, todavia, tratar o rol do art. 667 como se contivesse enumerao ... taxativa (ASSIS, Araken de. Manual do processo de execuo. So Paulo: RT, n. 211.1, 1998. p. 527). STF, RE 103.616, 2 T., Rel. Min. Franciso Rezek, J. 15.03.1985, DJU 12.04.1985, p. 4940. MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro. Rio de Janeiro: Forense, 2000. p. 226 e THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. Rio de Janeiro: Forense, v. II, n. 809, 2000. p. 170.

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inclusive por meios eletrnicos , explica a exceo que, no tivesse sido estabelecida, daria margem a controvrsia, tendo em conta a dvida sobre se os embargos, na execuo de ttulo extrajudicial, continuam a ter a natureza de ao incidental, de modo a afastar a dobra legal16 , ou no, fazendo-a, em conseqncia, incidir. Mas o que no se compreende que o 1 do art. 738 fixe o termo inicial do prazo para embargar em caso de vrios executados (juntada do mandado entregue a cada um deles) e, ao mesmo tempo, exclua da previso os cnjuges. Fica-se, ao fim e ao cabo, sem regra clara sobre o termo inicial do prazo para cada cnjuge embargar. H pelo menos duas alternativas. O prazo de cada cnjuge conta-se a) do recebimento do mandado, no da sua juntada aos autos, ou b) da juntada aos autos do primeiro mandado cumprido. Cada uma delas tem o seu problema. A primeira alternativa contradiz, sem motivo aparente, a regra geral do art. 241, inciso II. A segunda, que poderia parecer a pretendida pelo legislador, cria problema na hiptese de ter sido citado um cnjuge e juntado o mandado, antes de citado o outro cnjuge. Imaginar a fluncia do prazo para o ltimo, mesmo antes de sua citao, rematado absurdo. De outro lado, pensar que os cnjuges sero sempre citados pelo mesmo e nico mandado ainda pior. A dificuldade para citar um cnjuge alargaria, gratuitamente, o prazo para a manifestao do cnjuge j citado. Ademais, a imposio de um s mandado torna sem sentido a exceo criada. Afinal, fosse assim, para ambos o prazo comearia a correr da juntada do mandado. Resta supor, em construo que est muito longe do texto da norma, que o prazo para os cnjuges ser o da juntada do primeiro mandado cumprido, quando ambos j tiverem sido citados, ou da juntada de cada mandado, quando a citao do ltimo ocorrer depois da juntada do mandado entregue ao primeiro. J a nova redao do art. 683, inciso II, corrige erro incompreensvel do texto anterior, no qual s se previa nova avaliao do bem penhorado em caso de diminuio de seu valor. Alis, tambm o art. 620 do Cdigo Civil estranhamente menciona a possibilidade de reviso do contrato de empreitada apenas em caso de diminuio no preo do material ou da mo-de-obra. Difcil explicar como, em pas em que durante tampo tempo houve elevada inflao, s tenha o legislador olhos para a diminuio de preo, no para a hiptese mais plausvel, a de aumento de preo. Resolveu-se a impropriedade do Cdigo de Processo Civil. De todo modo, melhor teria sido, na linha do proposto pela doutrina, a previso de nova avaliao em caso de alterao de preo ou de valor do bem penhorado17 .

16 Assim a doutrina anterior Lei n 11.382. Cf., por exemplo, DALLAGNOL JUNIOR, Antonio Janyr. Comentrios ao cdigo de processo civil. Porto Alegre: LeJur, v. III, 1985. p. 179. 17 NEVES, Celso. Comentrios ao cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, v. VII, n. 44, 1999. p. 82.

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4 ESTMULOS AO ADIMPLEMENTO DA OBRIGAO E MAIOR RIGOR NA EXECUO Em vrias passagens, procura a Lei n 11.382 estimular o adimplemento da obrigao subjacente ao ttulo executivo, tornando menos interessante, do ponto de vista econmico, a mora do devedor, inclusive com a concesso de vantagens patrimoniais em caso de pagamento. Em alguns pontos, os excessos so claros. Em termos gerais, todavia, as providncias adotadas justificam-se. Como nota Gordon Tullock, the payment which will be extracted by the court proceedings may be sufficient to deter violation of the contract18 . Se o descumprimento da deciso economicamente vantajoso para o devedor, torna-se maior a possibilidade de que ocorra. Quando, ao contrrio, se torna mais oneroso, cresce a possibilidade de adimplemento da obrigao. Eis a razo, por exemplo, para a previso, em duas diferentes oportunidades (pargrafo nico do art. 740 e 3 do art. 746, ambos do CPC), de multa de 20% do valor da execuo, em caso de embargos manifestamente protelatrios, na linha do que se v em outros sistemas jurdicos19 . Curioso que no se tenha feito a mesma previso para a impugnao dos arts. 475-L e 475-M do CPC. Mas no existe bice em aplic-la hiptese, no tanto por conta do disposto no art. 457-R, como pelo fato de no haver nela, em rigor, nenhuma novidade. Apenas se explicitou o que j se encontrava no art. 17, especialmente no inciso VI do CPC, pois embargos evidentemente protelatrios tal como a impugnao no deixam de caracterizar a provocao de incidente manifestamente infundado. Outra regra voltada a desestimular, do ponto de vista econmico, a nosatisfao da execuo corresponde ao pargrafo nico do art. 652-A. Reduz-se metade o valor dos honorrios advocatcios, caso o executado pague, no prazo de trs dias, o que dele se cobra. Repete-se, no campo da execuo, a tcnica antes empregada na ao monitria, conforme art. 1.102-C, 1. Mas a vantagem somente incide se integral o pagamento. Em caso de pagamento parcial, os honorrios permanecem devidos por inteiro, sem reduo. No vigora a reduo proporcional prevista no art. 475-J, 4, do CPC. O maior rigor com a execuo, presente em vrias passagens da Lei n 11.382, manifesta-se tambm no abandono da tradicional concesso, ao executado, do direito de indicao dos bens a serem penhorados, faculdade antes prevista no art. 655 do CPC, agora eliminada pelo novo 2 do art. 652. Cabe doravante ao exeqente a indicao de bens, podendo ele observar ou no a ordem legal. Em

18 Trials on trial The pure theory of legal procedure. New York: Columbia University Press, 1980. p. 17. Ainda sobre o tema, POSNER, Richard. Economic analysis of law. New York: Aspen Publishers, 1998. p. 630. 19 O Cdigo procesal civil y comercial de la Nacin, da Argentina, quase com as mesmas palavras, estabelece multa em caso de o executado obstruir o curso da execuo con articulaciones manifestamente improcedentes (art. 551).

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Portugal, j se havia abandonado, na execuo trabalhista, o direito de indicao pelo executado, cabendo ao exeqente nomear bens penhora, na forma do art. 90, n 1, do Cdigo de Processo do Trabalho20 . Tambm na Colmbia o exeqente, ao requerer a execuo, indica desde logo os bens passveis de penhora, e o juiz decreta inmediatamente el embargo y secuestro de los bienes muebles o el mero embargo de inmuebles del deudor, que sean suficientes para asegurar el pago de lo debido y de las costas de la ejecucin21 . O processo do trabalho brasileiro permanece desatualizado e mais brando no tratamento do executado, com a indicao de bens, cabendo, de incio, a ele (CLT, art. 882, caput), ressalvada a sua ineficcia, caso no observada a ordem legal. A possibilidade de decreto de priso do depositrio infiel, nos prprios autos da execuo, independentemente de propositura de ao de depsito, nos termos do 3 do art. 666 do CPC, referenda diretriz j assentada na jurisprudncia, encampada pela Smula n 619 do Supremo Tribunal Federal. Trata-se de soluo perfeitamente compatvel com o processo do trabalho, omisso no particular. Observese, todavia, a necessidade de aceitao do encargo pelo depositrio, para o decreto de priso, como bem registrado na OJ-SDI II, n 89, do Tribunal Superior do Trabalho22 . A sua no-aceitao gera outras conseqncias, que no a possibilidade de priso. Tambm com o propsito de estimular o cumprimento da obrigao, estabeleceu o art. 745-A, caput, regra cheia de problemas, assim redigida: No prazo para embargos, reconhecendo o crdito do exeqente e comprovando o depsito de 30% (trinta por cento) do valor em execuo, inclusive custas e honorrios de advogado, poder o executado requerer seja admitido a pagar o restante em at 6 (seis) parcelas mensais, acrescidas de correo monetria e juros de 1% (um por cento) ao ms. A previso, a despeito do propsito louvvel que a anima, chega a ser disparatada. Tratando-se de crdito exigvel, j que no se executa, nem mesmo aps a reforma, crdito no exigvel (CPC, art. 586, com a redao da Lei n 11.382), no se pode obrigar o exeqente a financiar o executado, concedendo, ao ltimo, prazo para cumprimento da obrigao. Nem a eventual vantagem concreta para o exeqente, consistente em receber em prazo mais curto do que o obtido com a ordinria execuo judicial, justifica a mudana estabelecida. Basta considerar o princpio subjacente regra do art. 313 do Cdigo Civil. Por meio de acordo sempre se pode estabelecer prazo para adimplemento da obrigao. Por meio de favor legal, sem razo para a benesse, absurdo. Afirmar a sua incompatibilidade com o processo do trabalho no nada difcil. O mandado, no processo do trabalho, expedido para cumprimento da obrigao, sem possibilidade de parcelamento (CLT,
20 Dispe o art. 90, n 1, do Cdigo de Processo do Trabalho de Portugal: O autor tem o prazo de 10 dias, prorrogveis pelo juiz, para apresentar a lista dos bens que nomeia penhora. 21 Art. 101 do Cdigo Procesal del Trabajo y de la Seguridad Social (Decreto-Ley n 2.158, de 1948). 22 A investidura no encargo de depositrio depende da aceitao do nomeado que deve assinar termo de compromisso no auto de penhora, sem o que inadmissvel a restrio de seu direito de liberdade.

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art. 880, caput). Apenas havendo concordncia do exeqente (CLT, art. 764, 3) cabe prazo ou parcelamento. Como se no bastasse, a regra do art. 745-A suscita ainda vrios problemas tericos. Uma grave dificuldade, por si s bastante sria, relaciona-se com os pressupostos para o deferimento do pedido. No esto indicados na lei, conquanto o 1 do mesmo preceito deixe claro que o juiz pode negar a pretenso. Fica aberto o espao, em conseqncia, para vacilaes, dvidas e incertezas. De outro lado, do texto legal decorre no se admitir reconhecimento condicional do crdito, ou seja, reconhecimento do crdito sub conditione, desde que aceito o pedido de parcelamento. Logo, o executado, depois de reconhecer o crdito, no mais pode se retratar, ainda que indeferido o pedido de parcelamento. Logo, fica ele sujeito a grave risco, a saber, o de reconhecer o crdito, para obter o benefcio do parcelamento, sem garantia de obter a vantagem. Como se no bastasse, o 2 do art. 745A chega ao paroxismo de, em caso de inadimplemento de qualquer parcela, vedar ao executado o oferecimento de embargos. Restaura-se, de modo canhestro, a proibio de falar nos autos, do texto original do art. 601 do CPC. Impor multa e prever o vencimento antecipado das parcelas no pagas, como faz o mesmo 2 do art. 745-A, so providncias aceitveis. Impedir que o executado se defenda, todavia, ofende, de forma manifesta, a garantia constitucional de ao. Pense-se, apenas a ttulo de exemplo, em inadimplemento decorrente de motivo de fora maior ou de causa superveniente extintiva da obrigao. Suscitado o inadimplemento pelo exeqente, no h como impedir que se defenda o executado. Assim, o 2 do art. 745-A, interpretado em conformidade com a Constituio, como tem de ser, obsta, apenas, o oferecimento de embargos fundados em matria antecedente ao reconhecimento do crdito, no em matria superveniente. 5 NOVAS DISPOSIES SOBRE A PENHORA Se em alguns pontos o rigor do legislador com o executado evidente e mesmo exorbitante, segundo visto no item anterior, em outros pontos surpreende o oposto, ou seja, a indevida e contraditria brandura e lenincia das regras editadas. A criao de nova hiptese de impenhorabilidade, para as aplicaes de at 40 salrios mnimos em caderneta de poupana (art. 649, inciso X), no faz nenhum sentido, muito menos no processo do trabalho. Qual a razo para dar ao devedor o direito de no pagar seus credores e permanecer com investimentos financeiros? Se o que se quis foi estimular ainda mais a aplicao em caderneta de poupana, investimento que j conta com larga preferncia entre muitas pessoas23 , o caminho escolhido no poderia ser pior. Leva inadimplncia das obrigaes legitimamente assumidas, com enfraquecimento do vnculo jurdico obrigacional. A regra, como

23 Cf. a matria Jovens so conservadores ao escolher investimento, publicada no jornal Folha de S.Paulo, de 19.02.2007, caderno Dinheiro, p. B-3.

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proclama invariavelmente a doutrina, a penhorabilidade dos bens do devedor, conforme art. 591 do CPC24 . A impenhorabilidade mostra-se excepcional e assim deve e tem de ser tratada, at mesmo pelo legislador, sem abusiva criao de novos casos, sob pena, inclusive, de inconstitucionalidade, por conta de criao de obstculo desproporcional e no razovel tutela processual do credor. A garantia constitucional de ao (Constituio, art. 5, inciso XXXV) compreende tambm a garantia de execuo das decises tomadas pelos tribunais. De fato, como assinalou a Corte Europia de Direitos Humanos, ao traar os limites do direito de acesso aos tribunais, prevista no art. 6, n 1, da Conveno Europia de Direitos Humanos25 , the right to a court, of which the right of access, that is the right to institute proceedings before courts in civil matters, constitutes one aspect [...] would be illusory if a Contracting States domestic legal system allowed a final, binding judicial decision to remain inoperative to the detriment of one party [...] Execution of a judgment given by any court must therefore be regarded as an integral part of the trial for the purposes of Article 6 (art. 6)26 . Nessa linha, j no campo das limitaes legais penhorabilidade de bens, o Tribunal Constitucional de Portugal considerou inconstitucional o art. 300, n 1, do Cdigo de Processo Tributrio, que previa certa hiptese de impenhorabilidade absoluta, nos seguintes termos: Penhorados quaisquer bens pelas reparties de finanas, no podero os mesmos bens ser apreendidos, penhorados ou requisitados por qualquer tribunal [...]. Entendeu o Tribunal que o art. 300, n 1, 1 parte, C.P.T. sofre de inconstitucionalidade, por violao da garantia de propriedade privada e do princpio constitucional da proporcionalidade ou da proibio do excesso, aflorado este ltimo na nossa Constituio em preceitos como o do n 2 do art. 18 da Lei Fundamental27 . Da poder-se falar, tambm no direito brasileiro, de inconstitucionalidade do art. 649, inciso X, do CPC. Alis, a ampliao da impenhorabilidade de rendimentos produzidos pelo trabalho, ante a referncia, introduzida no inciso IV do art. 649, a ganhos de trabalhador autnomo e a honorrios de profissional liberal, agravada pelo carter ilimitado da restrio, diante do veto aposto ao 3, que se pretendia inserir no

24 A propsito, em termos gerais, VINCENT, Jean; PRVAULT, Jacques. Vois dexcution et procedures de distribution. Paris: Dalloz, n. 94, 1999. p. 68; ANDRIOLI, Virgilio. Commento al codice di procedura civile. Napoli: Jovene, v. III, 1957. p. 132; e, na doutrina nacional, MOREIRA, Jos Carlos Barbosa. O novo processo civil brasileiro, cit., p. 226 e ASSIS, Araken de. Manual do processo de execuo, cit., n. 104, p. 318. 25 O dispositivo mencionado, na parte que aqui interessa, tem a seguinte redao: In the determination of his civil rights and obligations or of any criminal charge against him, everyone is entitled to a fair and public hearing within a reasonable time by an independent and impartial tribunal established by law. 26 Sobre o direito execuo da deciso como parte integrante do direito de acesso aos tribunais, cf. GUINCHARD, Serge et al. Droit processuel Droit commun et droit compar du procs. Paris: Dalloz, n. 476 e ss., 2003. p. 748 e ss. 27 Acrdo n 516/94, item n 9, deciso de 27.09.1994.

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mesmo art. 649, de um despropsito ainda maior. Era perfeitamente justificvel a idia do preceito vetado, de admitir a penhora, mesmo de salrios ou outros rendimentos produzidos pelo trabalho, at 40% (quarenta por cento) do total recebido mensalmente acima de 20 (vinte) salrios mnimos. Dizer, como se l nas razes apresentadas para o veto, que a tradio jurdica brasileira no sentido da impenhorabilidade, absoluta e ilimitada, de remunerao 28 , causa grande espcie. Apego tradio? Para manter a tradio e deixar tudo como estava, no seria necessrio aprovar a Lei n 11.382 e tampouco fazer as sucessivas reformas do Cdigo de Processo Civil. No seria exatamente o momento de abandonar tradio que no mais se justifica, tradio em desarmonia com os mais variados sistemas jurdicos29 e em desacordo at com a tutela preconizada para o salrio pela prpria

28 Mensagem n 1.047. 29 Para citar apenas alguns pases, lembre-se de que, em Portugal, Frana, Blgica, Holanda, Espanha, Argentina e Chile, a impenhorabilidade dos rendimentos decorrentes do trabalho limitada a certo valor. O Cdigo de Processo Civil de Portugal, em seu art. 824, dispe: 1. So impenhorveis: a) dois teros dos vencimentos, salrios ou prestaes de natureza semelhante, auferidos pelo executado; b) dois teros das prestaes peridicas pagas a ttulo de aposentao ou de outra qualquer regalia social, seguro, indenizao por acidente ou renda vitalcia, ou de quaisquer outras penses de natureza semelhante. 2. A impenhorabilidade prescrita no nmero anterior tem como limite mximo o montante equivalente a trs salrios mnimos nacionais data de cada apreenso e como limite mnimo, quando o executado no tenha outro rendimento e o crdito exeqendo no seja de alimentos, o montante equivalente a um salrio mnimo nacional. J o Code du Travail da Frana, no art. R-145-2, estabelece gradao para a impenhorabilidade, admitindo penhora proporcionalmente maior para os ganhos mais elevados, em providncia de perfeita justia distributiva: Les proportions dans lesquelles les rmunrations annuelles vises larticle L. 145-2 sont saisissables ou cessibles sont fixes comme suit: au vingtime, sur la tranche infrieure ou gale 3.310 euros; au dixime, sur la tranche suprieure 3.310 euros, infrieure ou gale 6.500 euros; au cinquime, sur la tranche suprieure 6.500 euros, infrieure ou gale 9.730 euros; au quart, sur la tranche suprieure 9.730 euros, infrieure ou gale 12.920 euros; au tiers, sur la tranche suprieure 12.920 euros, infrieure ou gale 16.120 euros; aux deux tiers, sur la tranche suprieure 16.120 euros, infrieure ou gale 19.370 euros; la totalit, sur la tranche suprieure 19.370 euros. Les seuils dtermins ci-dessus sont augments dun montant de 1.250 euros par personne la charge du dbiteur saisi ou du cdant, sur justification prsente par lintress . Na Blgica, existe regra semelhante, a prever a penhorabilidade de salrios, de acordo com o valor recebido. A parcela acima de 1.111 penhorvel em sua integralidade (HUMBLET, Patrick; RIGAUX, Marc. Aperu du droit du travail belge. Bruxelles: Bruylant, 2004. p. 91). A mesma soluo, com valores diversos, vigora no direito holands (LACOBS, Antoine T. J. M. Labor Law in the Netherlands. The Hague: Kluwer, 2004. p. 66). Na Espanha, o art. 607 da Ley de Enjuiciamiento Civil admite a penhora de salrios e demais rendimentos do trabalho nos seguintes termos: 1. Es inembargable el salario, sueldo, pensin, retribucin o su equivalente, que no exceda de la cuanta sealada para el salario mnimo interprofesional. 2. Los salarios, sueldos, jornales, retribuciones o pensiones que sean superiores al salario mnimo interprofesional se embargarn conforme a esta escala: 1 Para la primera cuanta adicional hasta la que suponga el importe del doble del salario mnimo interprofesional, el 30 por 100. 2 Para la cuanta adicional hasta el importe equivalente a un tercer salario mnimo interprofesional, el 50 por 100. Para la cuanta adicional hasta el importe equivalente a un cuarto salario mnimo interprofesional, el 60 por 100. Para la cuanta adicional hasta el importe equivalente a un quinto salario mnimo interprofesional, el 75 por 100. Na Argentina, o art. 147 da Ley de Contrato de Trabajo a dispor: Las remuneraciones debidas a los trabajadores sern inembargables en la proporcin resultante de la aplicacin del artculo 120,

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Organizao Internacional do Trabalho30 ? Se apego tradio fosse argumento bom, ainda hoje teramos o chamado beneficium commune do recurso, cujos antecedentes remontam ao direito romano31 , e que estava presente nas Ordenaes do Reino32 , na Consolidao de Ribas33 e mesmo em alguns Cdigos Estaduais de Processo34 , mas que a legislao moderna julgou acertado, ante a feio dispositiva da iniciativa processual, abandonar. Do mesmo modo, e no campo que aqui interessa, manter a tradio levaria a que tivssemos de conviver com a impenhorabilidade de certos bens de fidalgos e cavaleiros, por conta do que se achava muito bem assentado nas Ordenaes Filipinas35 . Foi preciso, em algum momento, abandonar a tradio, como se deveria ter feito tambm agora. Como, no estgio atual da civilizao, proclamar a impenhorabilidade absoluta e total dos honorrios do mdico, do arquiteto ou do advogado, seja qual for o valor recebido, impedindo-se, com isso, a satisfao at de crditos mnimos devidos a empregado que para qualquer deles tenha prestado servios, sem receber, contudo, salrio? algo que dificilmente se harmoniza com a ordem de valores posta pela Constituio. Mais uma vez cabe a referncia ao Tribunal Constitucional portugus, o qual, quando enfrentou o tema da impenhorabilidade de penses devidas pelas instituies de segurana social, deixou claro que a norma era legtima apenas por salvaguardar o direito fundamental do devedor a uma sobrevivncia com um mnimo de qualidade. Por isso mesmo assentou em

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salvo por deudas alimentarias. En lo que exceda de este monto, quedarn afectadas a embargo en la proporcin que fije la reglamentacin que dicte el Poder Ejecutivo Nacional, con la salvedad de las cuotas por alimentos o litis expensas, las que debern ser fijadas dentro de los lmites que permita la subsistencia del alimentante. Por fim, no Chile, o Cdigo del Trabajo estabelece, no art. 57: Las remuneraciones de los trabajadores y las cotizaciones de seguridad social sern inembargables. No obstante, podrn ser embargadas las remuneraciones en la parte que excedan de cincuenta y seis unidades de fomento. Vejam-se ainda, admitindo tambm a penhora de salrios, acima de determinados valores, o Cdigo de Trabajo do Panam, art. 161, n. 7, e o Code de procdure civile do Quebec, art. 553, n. 11. A Organizao Internacional do Trabalho, em sua Conveno n 95, limita-se a preconizar a proteo do salrio contra penhora dans la mesure juge ncessaire pour assurer lentretien du travailleur et de sa famille. No se fala em impenhorabilidade ilimitada, que no protege interesse coletivo, seno apenas o do prprio devedor. Cf., a propsito, Les normes internationales du travail Une approche globale. A. Odero, Genve, BIT, 2002. p. 275. Cf., sobre o tema, Vittorio Scialoja (Procedura civile romana. Roma: Fratelli Pallotta, 59, 1894. p. 465) e Riccardo Orestano (Appello (diritto romano) em Enciclopedia del diritto. Varese: Giuffr, II, 1958. p. 712). Ordenaes Filipinas, Livro III, Ttulo LXXII: [...] os Juizes [...] ainda que achem, que o appellante no he aggravado, se acharem que ao appellado foi feito aggravo, provel-o-ho, e emendaro seu aggravo; posto que no seja per elle, nem per seu Procurador appellado, nem allegado esse aggravo perante os Juizes de alada. Tambm assim j nas Ordenaes Manuelinas, Livro III, Ttulo L VII, e mesmo nas Afonsinas, Livro III, Ttulo LXXV. Art. 1.581. Se se conhecer que a sentena appellada fez aggravo ao appellado, e no ao appellante, a emendaro em favor daquelle [...]. Assim o Cdigo de Processo Civil da Bahia, cujo art. 1.253 dispunha: O recurso de apelao comum a ambas as partes, e por le tanto se pode prover ao apelante, como ao apelado [...]. Livro III, 23.

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observao de grande importncia para os termos do problema ora posto ter de concluir-se que, para alm desse patamar necessrio para garantir aquele mnimo de sobrevivncia o qual no pode ser definido em termos vlidos para todos os tempos, uma vez que algo historicamente situado , j ser constitucionalmente ilegtimo o sacrifcio total do direito do credor36 . Igualmente censurvel a definio dos bens mveis da residncia do executado no suscetveis penhora. A aluso, no art. 649, inciso II, a mveis, pertences e utilidades domsticas [...] correspondentes a um mdio padro de vida, alarga, indevida e exageradamente, a garantia da impenhorabilidade. Apenas os bens de fato essenciais, no os relacionados com o padro mdio de vida, devem ser salvaguardados. Assim, alis, o Cdigo de Processo Civil de Portugal, cujo art. 822, n 1, alnea f, torna impenhorveis apenas os bens imprescindveis a qualquer economia domstica37 . De outro modo, chega-se ao excesso de impedir, como j fez a jurisprudncia brasileira, a penhora de antena parablica 38 , forno de microondas, freire e teclado musical39 . Em Portugal, ao contrrio, teve a Relao de Lisboa oportunidade de assentar: S so bens absolutamente impenhorveis o que absolutamente necessrio para que possa dizer-se que uma economia domstica existe, reportando-se o disposto na al. f) do n 1, do art. 822 do Cd. Proc. Civil economia domstica mais modesta, marginal, integrada por utenslios como os talheres, os trastes de cozinha, catres ou camas, mesas cadeiras, bancos ou tripeas [...] No esto nesse caso o recheio da casa constitudo por televiso, frigorfico, candeeiros, maples, etc.40 . De idntico modo, a Corte de Apelao da cidade francesa

36 Acrdo n 349/91, item n 7, deciso de 03.07.1991. 37 Tambm o Nouveau Code de Procdure Civile do Gro-Ducado de Luxemburgo sublinha o carter excepcional da impenhorabilidade de bens existentes na residncia do devedor. Como se v da listagem contida em seu art. 728, (1), n. 2, so impenhorveis apenas: le coucher ncessaire du saisi et de sa famille, les vtements et le linge indispensable leur propre usage, ainsi que les meubles ncessaires pour les ranger, une machine laver le linge et un fer repasser, les appareils ncessaires au chauffage du logement familial, les tables et chaises permettant la famille de prendre les repas en commun ainsi que la vaisselle et les ustensiles de mnage indispensables la famille, un meuble pour ranger la vaisselle et les ustensiles de mnage, un appareil pour la prparation des repas chauds, un appareil pour la conservation des aliments, un appareil dclairage par chambre habite, les objets ncessaires aux membres handicaps de la famille, les objets affects lusage des enfants charge qui habitent sous le mme toit, les animaux de compagnie, les objets et produits ncessaires aux soins corporels et lentretien des locaux, les outils ncessaires lentretien du jardin, le tout lexclusion des meubles et objets de luxe. Nada que se refira ao mdio padro de vida do cidado luxemburgus. 38 STJ, REsp 410.787/SP, 1 T., Rel. Min. Luiz Fux, J. 06.08.2002, DJU 23.09.2002, p. 247. 39 STJ, REsp 218.882/SP, 4 T., Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, J. 02.09.1999, DJU 25.10.1999, p. 92. 40 Relao de Lisboa, Acrdo de 09.07.1985. In: ABLIO NETO. Cdigo de processo civil anotado. Lisboa: Ediforum, 1997. p. 935. Na Itlia, chegou-se a suscitar a inconstitucionalidade do art. 514, n. 2), do Codice di Procedura Civile, por no incluir, no rol de bens mveis impenhorveis, o aparelho de televiso. A Corte Constitucional rejeitou a alegao, sublinhando a necessidade de, na definio dos bens impenhorveis, contemperare linteresse del debitore con quello del creditore (Ordinanza 492/1990, deciso de 09.10.1990, publicada em 31.10.1990).

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de Riom registrou: tout objet se rattachant une activit de loisirs, tenant au confort ou la esthtique dune habitation, lamlioration des conditions dexistence, en um mot du superflu, peut faire lobjet dune saise. Spcialement peuvent tre saisis un poste de tlvision [...]41 . No se pode, muito menos no processo do trabalho, impedir o empregado de receber o seu crdito, de natureza alimentar, para permitir ao executado manter o seu mdio padro de vida. A redao dada ao art. 655 envolve pelo menos duas novidades importantes. Em primeiro lugar, explicita a penhorabilidade de cotas sociais e aes (inciso VI), referendando a jurisprudncia dominante42 . Em segundo lugar, atualiza a ordem de preferncia, que deve corresponder liquidez decrescente dos bens, o que explica ocuparem agora os veculos, sujeitos a mais fcil alienao, com amplo mercado e avaliao em jornal, a segunda posio, logo aps o dinheiro, em espcie ou em depsito ou aplicao em instituio financeira. De se registrar, outrossim, a possibilidade, aparentemente sem restries, de substituio da penhora por carta de fiana e, ainda, por seguro garantia judicial (art. 656, 2). Antes da reforma, a utilizao de carta de fiana, no processo do trabalho, admitida pela jurisprudncia pacificada 43 , resultava da aplicao subsidiria do art. 9, inciso II e 2 da Lei n 6.830. Agora, encontra fundamento no prprio Cdigo de Processo Civil. A importncia afianada ou garantida, porm, deve corresponder ao valor do dbito e mais 30%. Afasta-se a incidncia, na hiptese, da regra do art. 823 do Cdigo Civil, no qual se prev o que Pontes de Miranda chamou de princpio da reduzibilidade da fiana, segundo o qual o excesso est fora da garantia fidejussria44 . De outra parte, embora no o diga expressamente a lei, a fiana ou garantia temporalmente limitada, admissvel em tese45 , no pode ser aceita no caso especfico, dado comprometer a segurana do juzo. O nico termo admissvel a satisfao integral do dbito, com os correspondentes acessrios (Cdigo Civil, art. 821). 6 LOCALIZAO E APREENSO DE BENS SUSCETVEIS DE EXECUO A execuo de obrigao de pagar supe a localizao e a apreenso de bens do executado (CPC, art. 646). Facilitar tais atividades significa, portanto, tornar mais eficaz a execuo. Foi o que procurou fazer, em vrias passagens, a Lei n 11.382.

41 VINCENT, Jean; PRVAULT, Jacques. Vois dexcution et procedures de distribution , cit., n. 107, p. 76. 42 STJ, REsp 317.651/AM, 4 T., Rel. Min. Jorge Scartezzini, J. 05.10.2004, DJU 22.11.2004, p. 346 e STJ, REsp 172.612/SP, 4 T., Rel. Min. Barros Monteiro, J. 18.08.1998, DJU 28.09.1998, p. 76. 43 Cf. Orientao Jurisprudencial n 59 da Subseo II de Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho. 44 Tratado de direito privado. Rio de Janeiro: Borsi, t. XLIV, 4.786, n. 11, 1963. p. 143. 45 Novamente MIRANDA, Pontes de. Tratado de direito privado, cit., 4.786, n. 11, p. 142.

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Tudo comea com a nova redao do inciso IV do art. 600 do CPC, segundo o qual se considera atentatrio dignidade da justia o comportamento do executado que, intimado, no indica ao juiz, em 5 (cinco) dias, quais so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus respectivos valores. Mais uma vez a alterao no contempla grande novidade. A hiptese j estava no texto anterior do inciso IV. Apenas se procura afastar, de uma vez por todas, a indevida tolerncia da jurisprudncia, formada sem amparo na lei, para com o comportamento omissivo do executado46 , tolerncia agora ainda mais invivel, ante o que dispe tambm o 1 do art. 656: 1 dever do executado (art. 600), no prazo fixado pelo juiz, indicar onde se encontram os bens sujeitos execuo, exibir a prova de sua propriedade e, se for o caso, certido negativa de nus, bem como abster-se de qualquer atitude que dificulte ou embarace a realizao da penhora (art. 14, pargrafo nico). O prprio executado obrigado, portanto, a indicar bens sobre os quais possa recair a penhora, sob pena de, omitindo-se, de modo abusivo, incorrer em litigncia de m-f. Trata-se, no fundo, de decorrncia do princpio da cooperao ou da colaborao, segundo o qual, na frmula do art. 266 do Cdigo de Processo Civil de Portugal, as partes tm de cooperar entre si, concorrendo para se obter, com brevidade e eficcia, a justa composio do litgio47 . Da que, na execuo, o mesmo Cdigo portugus prev, em caso de no-indicao, pelo exeqente, de bens passveis de penhora, a intimao do executado, para que os indique, no prazo de 10 dias, sob pena de, fazendo falsa declarao ou omitindo-se, sem justificar o seu silncio, ficar sujeito a sano pecuniria compulsria, no montante de 1% da dvida ao ms, desde a data da omisso at descoberta dos bens48 . Na Espanha, o quadro muito semelhante. Se o exeqente no indica bens penhora, o executado intimado para que manifieste relacionadamente bienes y derechos suficientes para cubrir la cuanta de la ejecucin, con expresin, en su caso, de cargas y gravmenes, as como, en el caso de inmuebles, si estn ocupados, por qu personas y con qu ttulo49 , sob cominao de sano, cuando menos por desobediencia grave, caso no presente la relacin de sus bienes, incluya en ella bienes que no sean suyos, excluya bienes propios susceptibles de embargo o no desvele las cargas v gravmenes que sobre ellos pesaren50 .

46 Veja-se, por exemplo, o seguinte precedente: Execuo. Penhora. Indicao de bens pelo devedor. Omisso. Atentado justia. O executado no est obrigado a relacionar seus bens passveis de penhora, sob pena de sofrer a multa do art. 601 do CPC. Recurso conhecido e improvido (STJ, REsp 152.737/MG, 4 T., Rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, J. 10.02.1997, DJU 30.03.1998, p. 81). 47 Sobre o princpio da cooperao ou colaborao, FREITAS, Jos Lebre de. Introduo ao processo civil. Coimbra: Coimbra Editora, 1996. p. 149. Na doutrina alem, fala-se, mais amplamente, em dever de verdade no processo (cf., sobre o tema, JAUERNIG, Othmar. Direito processual civil. Coimbra: Almedina, 26, 2002. p. 151). 48 Art. 833, n. 7. 49 Ley de Enjuiciamiento Civil, art. 589, n. 1. 50 Idem, art. 589, n. 2.

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A penhora realizada por meio eletrnico, dita penhora on line, que tanta celeuma gerou, por conta, em particular, de sua eficcia, aplicada que foi com grande xito no processo do trabalho, j no mais comporta questionamento. Encontra-se prevista nos arts. 655-A, caput e 659, 6. salutar a previso legal. Conforme se anotou em outra oportunidade, o procedimento para realizao da penhora [...] no pode ficar imune aos avanos tecnolgicos. Pelo contrrio, a adoo de novas e mais rpidas tcnicas de transferncias de valores, produzidas por expeditos recursos de informtica, recomenda e at impe a igual criao, pelo direito, de meios mais eficazes de apreenso de valores [...] Como intuitivo, crditos e lanamentos contbeis podem ser ocultados ou transferidos com grande facilidade e com enorme rapidez, sem nenhuma outra operao, nos dias de hoje, do que meros comandos emitidos de qualquer computador ligado Internet. No custa nada nem toma tempo, em conseqncia, remeter valores de uma parte a outra do mundo ou traz-los de onde estiverem ou envi-los novamente para onde bem se quiser. Em semelhante contexto, imaginar que o procedimento para formalizao da penhora possa continuar a se fazer sem nenhuma alterao, como h quatro sculos ocorria, mediante expedio de mandado, a ser fisicamente entregue pelo oficial de justia instituio detentora dos crditos, constitui verdadeira irriso. No faz sentido, tanto mais quanto certo que, diversamente do que ocorre com bens imveis, a transferncia de crditos fica praticamente imune seqela judicial, pela dificuldade de apreenso de valores existentes apenas contabilmente...51 . Destinada a facilitar a apreenso de bens, evitando controvrsias com terceiros de boa-f, a regra do art. 615-A, caput, permite, independentemente de provimento judicial, mediante simples certido, a averbao da execuo em registro de imveis, registro de veculos ou outros registros, como, por exemplo, assentamentos em que anotada a titularidade de aes ou de cotas sociais. A averbao no impede a transferncia de domnio. Apenas faz presumir em fraude de execuo sem prejudicar, evidentemente, as demais hipteses j previstas em lei a alienao ou onerao efetuadas aps a averbao, conforme 3 do mesmo dispositivo. Do contrrio, se houvesse efetivo impedimento alienao, por conta da simples averbao da ao, seria inconstitucional a norma. Como decidiu a Suprema Corte dos Estados Unidos da Amrica, ao tratar do prejudgment writ of replevin, previsto na legislao da Flrida e da Pensilvnia, admitir a apreenso de bens sem prvia cincia do executado e sem que estejam presentes circunstncias que autorizem tutela de urgncia ofende a garantia do devido processo legal52 . A largueza da averbao permitida pela Lei n 11.382 contrabalanada pela previso de responsa-

51 MALLET, Estvo. Anotaes sobre o bloqueio eletrnico de valores no processo do trabalho (penhora on line). In: Direito, trabalho e processo em transformao. So Paulo: LTr, 2005. p. 265 e ss. 52 Fuentes v. Shevin (407 U.S. 67). No writ of replevin, j dizia Black, a questo central exatamente o direito do autor to immediate possession of the property at the commencement of the action (Blacks Law Dictionary. St. Paul: West Publishing, 1968. p. 1464).

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bilidade do exeqente, em caso de abuso (art. 615-A, 4). Tanto a possibilidade de averbao como a responsabilidade em caso de abuso so compatveis com o processo do trabalho. A eventual hipossuficincia do empregado no lhe confere, e nem poderia, o direito de agir irresponsavelmente. Por fim, preciso notar que a averbao somente cabe se o bem estiver em nome do prprio executado. Se a execuo movida, de incio, apenas contra a sociedade, no serve a correspondente certido de distribuio para que se faa averbao em bem pertencente ao scio. Aps a incluso do scio no plo passivo da lide, a sim, solicitada nova certido, cabe a averbao em bem de sua propriedade. 7 SIMPLIFICAO E VALORIZAO DA ARREMATAO H, na Lei n 11.382, conjunto de medidas tendentes a simplificar a alienao judicial dos bens apreendidos e a reforar a eficcia da aquisio realizada pelo arrematante. Em primeiro lugar, substitui-se a exigncia, para realizao da alienao judicial, de intimao pessoal do executado por mera intimao de seu advogado (CPC, art. 687, 5). Em segundo lugar, o edital agora mais sinttico. Basta remisso matrcula ou registro do bem penhorado (arts. 686, inciso I e 703, inciso I). Em terceiro lugar, a prpria licitao comporta divulgao eletrnica (art. 687, 2), destinada a dar-lhe a mxima publicidade, para atrair maior nmero de interessados e elevar o valor arrecadado. Em quarto lugar, permite-se a alienao por iniciativa particular, criando-se nova Subseo no captulo relativo execuo por quantia certa contra devedor solvente. A figura aproxima-se do leilo do art. 888, 3, da CLT. Muito significativa a previso de lance parcelado, nos termos do art. 690, 1, do CPC: Tratando-se de bem imvel, quem estiver interessado em adquiri-lo em prestaes poder apresentar por escrito sua proposta, nunca inferior avaliao, com oferta de pelo menos 30% (trinta por cento) vista, sendo o restante garantido por hipoteca sobre o prprio imvel. Abandona-se a exigncia de pagamento vista, a qual, se tinha a vantagem de evitar o aliud pro alio53 , dificultava a alienao. A previso de aquisio em prestaes permite, ao mesmo tempo, ampliar o rol de pretendentes e elevar o valor das ofertas. Providncia de alto significado prtico, favorvel ao exeqente e ao prprio executado, favorecido por arremataes mais elevadas, at porque, havendo saldo, lhe ser entregue (art. 690, 4). Poder-se-ia ter ido alm, para admitir a medida mesmo em caso de bens mveis. Como quer que seja, deve considerar-se a medida compatvel com o processo do trabalho, mediante interpretao construtiva do 4 do art. 888 da CLT, que alude a preo, sem excluir parcelamento, devendo-se entender que o prazo de 24 horas, mencionado na referida norma, aplicase, em caso de arrematao em parcelas, ao vencimento de cada uma delas.

53 NEVES, Celso. Comentrios ao cdigo de processo civil, cit., n. 52. 100.

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Refora a Lei n 11.382, outrossim, a eficcia da arrematao, cercando o arrematante de mais garantias. Em caso de embargos arrematao, outorga-selhe o direito de desistir da aquisio (art. 694, 1, inciso IV). Com isso, evita-se o risco de ser o licitante obrigado a depositar o valor oferecido como lance, de que fica privado, algumas vezes, por largo perodo de tempo, sem a contrapartida do recebimento da posse ou da propriedade do bem arrematado. A desistncia caracteriza, no caso, direito de natureza claramente potestativa. Seu exerccio prescinde de motivao ou fundamentao. Basta a manifestao de vontade, feita aps a cincia do ajuizamento de embargos. Contestados os embargos pelo arrematante, porm, h precluso lgica para a desistncia. Por outro lado, tambm com o propsito de aumentar a eficcia da alienao judicial, os embargos do executado, mesmo quando acolhidos, no prejudicam a arrematao (art. 694, caput), remanescendo ao executado, apenas, o direito a haver do exeqente o valor por este recebido como produto da arrematao; caso inferior ao valor do bem, haver do exeqente tambm a diferena (art. 694, 2). 8 PECULIARIDADES DOS EMBARGOS EXECUO NA LEI N 11.382 Tal como na Lei n 11.232, a impugnao execuo, chamada de embargos do devedor, embora caiba ao executado apresent-la, prescinde, na nova redao do Cdigo de Processo Civil, de garantia do juzo (art. 736). O prazo para oposio de quinze dias. No processo do trabalho, mesmo em se tratando de ttulo executivo extrajudicial, como no caso de acordo perante comisso de conciliao, termo de ajustamento de conduta (CLT, art. 876) ou outros ttulos decorrentes da competncia estabelecida pela Emenda Constitucional n 45, prevalece o prazo da CLT, de 5 dias, como se pode deduzir do art. 1 da Instruo Normativa n 27 do Tribunal Superior do Trabalho. Permanece, como regra, tambm a exigncia de segurana do juzo, ressalvadas as situaes em que suscitada inexistncia de pressuposto processual ou ausncia de condio da ao de execuo54 . A possibilidade de rejeio liminar dos embargos, quando manifestamente protelatrios (art. 739, inciso III), perfeitamente compatvel com o processo do trabalho, estando implcita, alis, na parte inicial, do art. 765 da CLT. CONCLUSO Com poucas medidas realmente inovadoras, como , sem sombra de dvida, a possibilidade de arrematao parcelada (art. 690, 1, do CPC), mais consolidando o que j se praticava (arts. 655, inciso VI, 655-B e 666, 3, por exemplo), a Lei n 11.382 no deve alterar substancialmente o panorama atual da execuo. Pelo eficaz

54 Sobre o tema, mais amplamente, cf. MALLET, Estvo. Oposio execuo fora dos embargos e sem garantia do juzo. In: Direito, trabalho e processo em transformao, cit., p. 218 e ss.

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cumprimento das decises judiciais muito mais fez a Justia do Trabalho, com a adoo de providncias deveras simples, que nem mesmo demandaram reforma legislativa, como se deu com a penhora eletrnica, meio preferencial de apreenso de bens no processo do trabalho55 , e os leiles unificados56 . Alis, mesmo possvel que as novas disposies legais at comprometam algumas execues em curso, fazendo-as retroceder, como ocorrer, por exemplo, caso as hipteses de impenhorabilidade agora criadas, especialmente aquela do inciso X do art. 649 que nada justifica, como se procurou mostrar no item 6, acima , sejam aplicadas de forma retroativa, para autorizar levantamento de constries feitas antes da reforma legislativa, soluo que, embora incorreta sob o aspecto tcnico57 , se acha sedimentada na jurisprudncia58 .

55 o que resulta do art. 53 da Consolidao dos Provimentos da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho, assim redigido: Tratando-se de execuo definitiva, se o executado no proceder ao pagamento da quantia devida nem garantir a execuo, conforme dispe o art. 880 da CLT, o juiz poder, de ofcio ou a requerimento da parte, emitir ordem judicial de bloqueio via Sistema Bacen-Jud, com precedncia sobre outras modalidades de constrio judicial. 56 Cf., no mbito do Tribunal do Trabalho da 2 Regio, em que j realizados, com grande xito, vrios leiles unificados, o Regulamento de leilo judicial unificado, publicado no DOE/SP-PJ, Caderno 1, Parte 1, de 17.03.2006, p. 308 e ss. 57 Constitui a penhora, quando j formalizada, ato jurdico perfeito e acabado, protegido pela garantia do art. 5, XXXVI, da Constituio. Contra a retroatividade de novas hipteses de impenhorabilidade, ASSIS, Araken de. Manual do processo de execuo, cit., n. 110, p. 340. Na doutrina francesa, no admitindo efeito retroativo declarao legal de impenhorabilidade de certo bem, ROUBIER, Paul. Le droit transitoire. Paris: Dalloz et Sirey, n. 106, 1960. p. 568. Na jurisprudncia nacional, cf.: Execuo fiscal. Bem de famlia. Cancelamento da penhora. Inadmissibilidade. Realizao antes do advento da Lei n 8.009/1990. Inaplicabilidade. Direito adquirido. Irretroatividade da lei mais nova. Ofensa ao art. 5, XXXVI, da Constituio Federal. Recurso no provido (TJSP, AI 258.148-2, 19 C.Civ., Rel. Des. Ferreira Conti, J. 28.08.1995) e Penhora. Levantamento pretendido. Inadmissibilidade. Ato realizado. Bem de famlia. Anterioridade Medida Provisria n 143/1990 e Lei Federal n 8.009/1990. Aplicao do princpio da irretroatividade das leis. Validade tambm no tocante s leis processuais que no podem atingir atos processuais pretritos, j perfeitos e acabados. Recurso no provido (TJSP, AI 172.967-2, Rel. Des. Carlos Ortiz, J. 30.04.1991). Sempre no mesmo sentido, 1 Tribunal de Alada Civil de So Paulo, Proc. 461862-0, 3 C., Rel. Juiz J. B. Franco de Godoi, J. 20.10.1992, e 1 Tribunal de Alada Civil de So Paulo, Proc. 501214-8, 6 C., Rel. Juiz Carlos Roberto Gonalves, J. 31.03.1992. 58 pacfica, na jurisprudncia, a idia, formulada a partir dos problemas provocados pela aprovao da Lei n 8.009, de que a impenhorabilidade superveniente atinge as constries feitas antes da reforma legislativa. Cf., por exemplo, a deciso tomada pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal no AI-AgR 159.292/SP, Rel. Min. Carlos Velloso, J. 28.06.1996, DJU 13.06.1997, p. 26700. Na mesma linha, no Superior Tribunal de Justia, h a Smula n 205: A Lei n 8.009/1990 aplica-se penhora realizada antes de sua vigncia.

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A LEI N 11.382, DE 6 DE DEZEMBRO DE 2006, E O PROCESSO DO TRABALHO

Luiz Ronan Neves Koury*

INTRODUO

Lei n 11.382 de 06.12.2006, com vigncia a partir de 21.01.2007, trouxe alteraes em dispositivos das fases de conhecimento e execuo, sendo que, quanto primeira, as modificaes foram pontuais, visando, entre outros aspectos, a sua adequao atual estrutura dos rgos do Judicirio. As inovaes seguem a mesma direo dos demais diplomas legais da reforma do processo civil, objetivando garantir o acesso justia, com nfase para efetividade do provimento judicial porquanto versam sobre a execuo. Como as demais leis j existentes, o novo diploma legal procura concretizar a mensagem normativa constitucional, positivada no art. 5, LXXVIII, da Constituio Federal, no sentido de garantir a soluo dos processos em prazo razovel, tratando-se de instrumento para garantia desse comando constitucional. No que se refere fase de conhecimento, procurou compatibilizar o Cdigo de Processo Civil com as reformas j realizadas. Quanto execuo, a preocupao foi criar mecanismos que tornem mais clere o acesso ao bem da vida pretendido e reconhecido em juzo: o acrscimo de multas; a previso de mais uma hiptese para configurao de ato atentatrio dignidade da justia; a penhora de quantia depositada em caderneta de poupana acima de determinado valor; nfase na adjudicao e a alienao por iniciativa particular como modalidades prioritrias de expropriao, entre outras alteraes. O nosso objetivo, sem aprofundar no estudo das alteraes realizadas, assinalar apenas algumas modificaes que tm aplicao no processo do trabalho, registrando as primeiras impresses sobre a nova lei e a sua repercusso na legislao processual trabalhista.

Juiz do TRT da 3 Regio, convocado para atuar no Tribunal Superior do Trabalho. Mestre em Direito Constitucional pela UFMG. Professor de Direito Processual do Trabalho da Faculdade de Direito Milton Campos.

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FASE DE CONHECIMENTO As alteraes introduzidas nos arts. 143, 238, 365, 411 e 493 do CPC visam adequ-los sistemtica decorrente das modificaes legislativas do Cdigo de Processo Civil. O art. 143 do CPC, que trata das atribuies do oficial de justia, passou a contar com mais um inciso, conferindo ao oficial de justia a atribuio de efetuar avaliaes. Trata-se da compatibilizao com o art. 475-J, 1 e 2, do CPC, que prev que a avaliao do bem na execuo dever ser realizada pelo oficial de justia, como forma de lhe emprestar maior agilidade. A avaliao realizada pelo oficial de justia encontra tambm previso no art. 721 da CLT e, h algum tempo na Justia do Trabalho, este servidor que procede avaliao do bem quando da realizao da penhora, procedimento que tem origem na Lei n 5.442 de 24.05.1968. Desse modo, o que representa novidade no processo civil, com o ajuste s alteraes legislativas pelo acrscimo do inciso V ao art. 143 do CPC, no traz qualquer repercusso no processo do trabalho. O art. 238 do CPC, que se situa no captulo IV relativo comunicao dos atos processuais, mais especificamente na seo que trata das intimaes, teve o acrscimo de um pargrafo, com a seguinte redao: Art. 238 [...] Pargrafo nico. Presumem-se vlidas as comunicaes e intimaes dirigidas ao endereo residencial ou profissional declinado na inicial, contestao ou embargos, cumprindo s partes atualizar o respectivo endereo sempre que houver modificao temporria ou definitiva. Trata-se de repetio, com algumas variaes, da previso contida na parte final do pargrafo nico do art. 39 do CPC, no tocante presuno de que a intimao ser recebida pelo destinatrio desde que remetida para o endereo fornecido no processo. Embora se referindo alterao de endereo, a presuno prevista no referido dispositivo legal como a do dispositivo em comento a de que vlida a intimao enviada para o endereo fornecido no processo. Cabe acrescentar, o que no altera a concluso expendida acima, que o pargrafo acrescido ao art. 238 do CPC faz meno a endereo residencial e profissional e sua modificao temporria ou definitiva, uma vez que o seu caput refere-se ao advogado e tambm parte e seu representante legal, aspectos ausentes no art. 39 do CPC. A matria contida no pargrafo acrescido ao art. 238 do CPC no constitui novidade para o processo do trabalho, pois o art. 852-B, 2, da CLT, na seo que trata do procedimento sumarssimo, refere-se presuno de validade da intimao expedida para o endereo fornecido pelas partes e procuradores. Desse modo, pela aplicao subsidiria do art. 39 do CPC ou por fora do art. 852-B, 2, da CLT, a presuno de validade da intimao enviada para o
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endereo fornecido no processo tem aplicao no processo do trabalho, independente da recente alterao legislativa. O art. 365 do CPC foi acrescido do inciso IV, com a seguinte redao: Art. 365 [...] IV as cpias reprogrficas de peas do prprio processo judicial declaradas autnticas pelo prprio advogado sob sua responsabilidade pessoal, se no lhes for impugnada a autenticidade. O dispositivo legal encontra-se inserido na seo que trata da prova documental, especificamente na subseo I que prev a fora probante dos documentos e, em seu caput, consta o enunciado de que as situaes previstas em seus incisos fazem a mesma prova que os originais. Os incisos I, II e III do artigo em comento prevem que as certides, traslados e reprodues de documentos pblicos extrados por oficial pblico tm a mesma fora probante dos originais. O inciso IV, agora acrescido ao dispositivo, deixa o advogado no mesmo patamar do oficial pblico para efeito da declarao de autenticidade das cpias de peas do processo judicial, procurando tornar realidade a sua indispensabilidade para Administrao da Justia (art.133 da Constituio Federal). H, com a nova norma legal, uma ampliao da hiptese prevista no art. 544, 1, do CPC, que se refere declarao de autenticidade das peas trasladadas no agravo de instrumento pelo advogado. Agora, com a alterao legislativa, a presuno de autenticidade diz respeito s cpias dos documentos juntados no processo principal e no apenas s que foram trasladadas para o agravo. Em outras palavras, atuao do advogado foi conferida maior responsabilidade e, se de outra forma se entender, ao advogado, em sua atuao no processo, foi dado tratamento compatvel com o comando contido no art. 133 da Constituio Federal. No processo do trabalho, o oferecimento de cpia do documento para prova em processo judicial tem previso no art. 830 da CLT, que se refere aos originais ou cpia autenticada, autorizando a aplicao dos arts. 365, inciso IV, e 544, 1, do CPC por fora do art. 769 da CLT. Cabe esclarecer que a aplicao do art. 544, 1, do CPC ao processo do trabalho no d margem a qualquer discusso, registrando-se que o STF considera a simples juntada de documentos pelo advogado suficiente para conferir autenticidade documentao. Os arts. 411 e 493 do CPC apenas fizeram tardia alterao em seus incisos IV e I, respectivamente, para incluir em suas disposies o Superior Tribunal de Justia no lugar do extinto Tribunal Federal de Recursos. Em ambos, a alterao procurou se adaptar estrutura dos rgos do Poder Judicirio implantada com a Constituio Federal vigente. O primeiro dispositivo refere-se a determinadas autoridades, as denominadas pessoas gradas pela doutrina, que tm a prerrogativa de serem ouvidas em sua
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residncia ou onde exercem a sua funo, podendo designar dia, hora e local. O art. 493 dispe sobre o julgamento da ao rescisria no mbito dos Tribunais, de acordo com o seu respectivo Regimento Interno. EXECUO De acordo com a proposta inicial deste estudo, no sero examinadas todas as alteraes decorrentes da Lei n 11.382 de 06.12.2006 na execuo, mas apenas alguns dispositivos com aplicao no processo do trabalho. Embora dispondo sobre a execuo de ttulos extrajudiciais, as inovaes da lei referem-se aos atos processuais praticados na execuo, necessrios efetivao do provimento judicial. Neste sentido a lio de Humberto Theodoro Jnior: Aps a reforma operada pela Lei n 11.232, de 22.12.2005, o Livro II do CPC passou a disciplinar to-somente a execuo forada dos ttulos extrajudiciais, embora seus dispositivos sirvam tambm de normas subsidirias para complementar a nova disciplina de cumprimento da sentena (art. 475-R). (destaque no original)1 A primeira das alteraes a do caput do art. 600 do CPC e o acrscimo do inciso IV: Art. 600. Considera-se atentatrio dignidade da justia o ato do executado que: [...] IV intimado, no indica ao juiz, em 5 (cinco) dias, quais so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus respectivos valores. Como reconhece grande parte da doutrina, o art. 600 do CPC consagra o contempt of court, mecanismo existente no sistema do common law, que procura assegurar o cumprimento das decises, com origem no poder de imprio do Judicirio e inerente funo que exerce2 . A alterao do caput foi apenas quanto palavra devedor, referindo-se o legislador a executado, que o termo tcnico adequado, porquanto o dispositivo trata da hiptese de ato atentatrio dignidade da Justia cometido na execuo. O inciso IV, em sua redao anterior, referia-se ausncia de indicao dos bens sujeitos execuo. Na redao atual, consta a previso de intimao, prazo e a indicao de bens sujeitos penhora e seus respectivos valores.

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THEODORO JNIOR, Humberto. A reforma da execuo do ttulo extrajudicial. Rio de Janeiro: Forense, 2007. p.13. REIS, Juliana Bastone. Limites na Aplicao da Pena Cominatria Judicial no Direito Brasileiro. Dissertao de Mestrado em Direito Processual Civil. Belo Horizonte: Faculdade Mineira de Direito, PUC/MG, 2000, p. 40.

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Com a alterao do inciso, houve a especificao das situaes que caracterizam o tipo legal para configurao do ato atentatrio dignidade da justia, abandonando-se a generalidade e a ausncia de praticidade da norma anterior. O executado, pelo comando da norma, dever ser intimado para, em 5 dias, dizer quais so e onde se encontram os bens sujeitos penhora e seus respectivos valores, aspecto que no s agiliza a execuo como tambm atribui uma maior responsabilidade do executado pelo seu desfecho, sabedor de que sua omisso, observado o procedimento descrito, poder ser caracterizado como ato atentatrio dignidade da justia. A alterao no caput e inciso IV do dispositivo legal tem a mais ampla aplicao no processo do trabalho, como j ocorria com os incisos I, II, III e IV em sua redao anterior, pois no processo do trabalho que se impe, com a maior presteza, a represso s atitudes de desrespeito e de protelao no cumprimento dos provimentos judiciais. O art. 615-A representou uma inovao na execuo, encontrando-se assim redigido: Art. 615-A. O exeqente poder, no ato da distribuio, obter certido comprobatria do ajuizamento da execuo, com identificao das partes e valor da causa, para fins de averbao no registro de imveis, registro de veculos ou registro de outros bens sujeitos penhora e arresto. 1 O exeqente dever comunicar ao juzo as averbaes efetivadas, no prazo de 10(dez) dias de sua concretizao. 2 Formalizada a penhora sobre bens suficientes para cobrir o valor da dvida, ser determinado o cancelamento das averbaes de que trata este artigo relativas queles que no tenham sido penhorados. 3 Presume-se em fraude execuo a alienao ou onerao de bens efetuada aps a averbao (art. 593). 4 O exeqente que promover averbao manifestamente indevida indenizar a parte contrria, nos termos do 2 art. 18 desta Lei, processandose o incidente em autos apartados. 5 Os Tribunais podero expedir instrues sobre o cumprimento deste artigo. A averbao da execuo nos registros pblicos de qualquer natureza feita pelo prprio exeqente procura garantir o seu xito, condicionada s instrues que devero ser expedidas pelos Tribunais. Depois de iniciada a execuo, procedida a sua averbao, a alienao de bens implica a presuno de fraude execuo, independente de acarretar a insolvncia. A inovao guarda certa similitude com a hipoteca judiciria, prevista no art. 466 do CPC, quanto ao objetivo de dar publicidade condenao judicial e, no caso da averbao, execuo. Evidente que a hipoteca um efeito secundrio ou acessrio da sentena enquanto, na sistemtica da nova lei, a averbao ocorre na execuo.
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Como a norma visa garantir que a execuo chegue a um bom termo, tem inteira aplicao ao processo do trabalho, em que apenas no se exige a propositura da ao de execuo, mas a prtica de atos processuais que marcam o seu incio. O art. 647 do CPC, que implica necessria remisso ao art. 685-A do CPC, sofreu profunda alterao no tocante ordem pela qual dever ser efetuada a expropriao dos bens, com a incluso de nova hiptese e a inverso das prioridades. O direito de requerer a adjudicao passou a no ser mais exclusivo do exeqente, verificando-se em momento processual diverso, e instituindo-se tambm a alienao por iniciativa particular (art. 685-C). A adjudicao, como tradicionalmente conceituada, consiste no ato judicial por intermdio do qual se transfere ao patrimnio do credor, a requerimento deste e de modo coativo, bens penhorados ao devedor e que haviam sido levados praa ou leilo3 . A adjudicao tem como pressuposto a realizao da praa ou leilo, devendo ser requerida no prazo de 24 horas que se seguir ao encerramento deste ato4 . Neste sentido, tambm a antiga redao do 714 do CPC, que condiciona a adjudicao ao trmino da praa sem lanador. O art. 647 do CPC, verdadeira espinha dorsal da nova lei, que d nfase especial adjudicao, reporta-se ao art. 685-A do CPC quanto queles que teriam legitimidade para adjudicar o bem. No mais exige a praa ou leilo como pressuposto da adjudicao, havendo expressa revogao dos arts. 714 e 715 do CPC, podendo recair sobre os bens penhorados e avaliados. A nova sistemtica no tem aplicao no processo do trabalho, porquanto o art. 888, 3, da CLT condiciona a adjudicao inexistncia de licitante, o que pressupe a praa, requisito fundamental para que seja requerida a adjudicao no processo do trabalho. Assim, somente com a revogao do dispositivo celetista que se poderia adotar o procedimento agora previsto no processo civil. Tambm a alienao por iniciativa particular, prevista no art. 685-C do CPC, no tem aplicao no processo do trabalho, porquanto funciona como uma espcie de procedimento sucessivo ausncia de adjudicao, com atos previstos no mesmo dispositivo legal. O fato de constar do mesmo dispositivo deixa evidenciada a vinculao dos procedimentos, ou seja, a alienao por iniciativa particular sucede ausncia de adjudicao prevista nos arts. 685-A e 685-B do CPC. Embora sem aplicao no processo do trabalho primeira vista, o que se lamenta, impe-se a meno adjudicao no novo procedimento e inovao introduzida com a alienao por iniciativa particular pela importncia que tm em termos de efetividade do processo.

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TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Execuo no processo do trabalho. 2. ed. So Paulo, LTr, 1991. p. 409. TEIXEIRA FILHO, Manoel Antnio. Ob. cit., p. 408.

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Outro dispositivo alterado foi o art. 649 do CPC, que prev a impenhorabilidade absoluta de bens, ampliando as hipteses legais e, ao mesmo tempo, restringindo a impenhorabilidade nos incisos alterados ou acrescentados. O inciso II restringiu a impenhorabilidade aos mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a residncia, excluindo os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um mdio padro de vida. Embora salutar a insero do inciso no dispositivo que garante a impenhorabilidade absoluta de determinados bens, no deixa de merecer encmios a exceo quanto aos bens que ultrapassarem um mdio padro de vida, malgrado a carga de subjetivismo que lhe inerente. A alterao justifica o entendimento existente na Justia do Trabalho quanto possibilidade de penhora de eletrodomsticos, desde que existente mais de um, ou aparelho com grau de sofisticao tal que supera o que de ordinrio se exige de um padro mdio de vida (arts. 335 e 598 do CPC). No mesmo sentido a inovao trazida com o inciso III, cabendo tambm registrar a atualizao do inciso IV e o acrscimo dos incisos VIII, IX e X, todos de indispensvel aplicao no processo do trabalho. O inciso V, muito invocado nos processos trabalhistas, apenas alterou a numerao de VI para V, mantendo a restrio que beneficia exclusivamente a pessoa fsica. Cabe ressaltar a alterao trazida com o inciso X, com enorme divulgao na mdia, para esclarecer que preserva sempre a quantia de 40 salrios mnimos depositados em caderneta de poupana, referindo-se apenas a essa modalidade de investimento, ainda que superior o valor depositado. Alterou-se tambm o art. 655 do CPC, que trata da gradao de bens para penhora, a comear pelo seu caput, que no traz mais a possibilidade de nomeao de bens, aspecto que no tem aplicao ao processo do trabalho, que prev esse direito para o devedor (art. 882 da CLT). A ordem de bens prevista no dispositivo do caderno processual civil deve ser observada, mas no de forma absoluta, conforme se extrai de seu caput. No entanto, ao advrbio preferencialmente, deve ser atribudo o sentido de que apenas na hiptese de empecilho devidamente comprovado que a gradao legal poder ser subvertida. Os incisos de I a XI, agora alterados, explicitam melhor a condio dos bens sujeitos penhora, como no caso do dinheiro, veculos, bens mveis, incluindo a penhora sobre o percentual de faturamento de empresa devedora. Cabe registrar que a jurisprudncia j autorizava a penhora neste ltimo caso, ficando claro no dispositivo, ao se referir a percentual, que a constrio dever recair sobre parte do faturamento e no a sua totalidade, para no inviabilizar a atividade econmica.
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A aplicao da norma no processo do trabalho, com as devidas adaptaes, no oferece qualquer controvrsia, at porque prevista no art. 882 da CLT, que se referia ordem preferencial do art. 655 do CPC antes mesmo de sua alterao. O art. 655-A consagra a penhora on-line, de larga utilizao no processo do trabalho, como meio preferencial de constrio do dinheiro ou de seu bloqueio bancrio. Como ensina Antnio Alvares da Silva, a designao de penhora on-line no constitui nenhum tipo ou modelo jurdico em si mesmo, tratando-se de uma penhora como outra qualquer, mas apenas se singularizando pelos aspectos procedimentais de sua efetivao5 . O 2 do art. 655-A traz a previso da hiptese em que no se far a penhora ou bloqueio em se tratando de quantia depositada sob o signo da impenhorabilidade a que alude o inciso IV, do art. 649 do CPC ou no caso de outras formas de impenhorabilidade. A referncia mostra-se absolutamente desnecessria na medida em que a existncia do art. 649, IV do CPC suficiente para impedir a penhora em depsitos bancrios, no se justificando o acrscimo do 2 do art. 655-A. Tratando ainda da penhora e a substituio do bem penhorado, cumpre mencionar os arts. 656 e 668 do CPC. O primeiro teve o seu caput, demais incisos e pargrafos alterados e/ou suprimidos (III, IV, V e pargrafo nico) no que se refere nomeao de bens, que subsiste no processo do trabalho como restou mencionado anteriormente, enquanto que o segundo dispositivo refere-se substituio como ato privativo do executado. Acrescentou o legislador duas hipteses de substituio da penhora no art. 656 do CPC, nos casos de incidncia sobre bens de baixa liquidez e de fracasso na tentativa de alienao dos bens, na forma prevista nos incisos V e VI do dispositivo em comento. E, na mesma linha do inciso IV, acrescido ao art. 600 do CPC, imps ao executado o dever de indicar onde se encontram os bens que devero ser penhorados, inclusive com aplicao do art.14, pargrafo nico, do CPC na hiptese de dificultar a realizao da penhora. ocioso dizer que as alteraes tm aplicao no processo do trabalho, inclusive quanto ao procedimento para substituio do bem, como previsto no art. 657 do CPC, como tambm j ocorria com a redao anterior do dispositivo que trata da matria. Ainda em tema de penhora, cabe registrar a possibilidade da constrio de numerrio, bens imveis e mveis por meios eletrnicos, dependendo de regulamentao dos Tribunais, na forma preconizada no art. 659, 6, do CPC. O art. 666, 3, do CPC deixa positivado o procedimento j consagrado na jurisprudncia, inclusive trabalhista, traduzido na possibilidade de decretao da priso do depositrio infiel no prprio processo, no se justificando o ajuizamento da ao de depsito com essa finalidade.
5 ALVARES DA SILVA, Antnio. Penhora on-line. Belo Horizonte: RTM, dez. 2001. p. 6.

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Na parte que se refere arrematao do bem, tratada no 3 do art. 686 do CPC, h previso da dispensa de edital quando o valor dos bens penhorados no exceder a 60 salrios mnimos, anteriormente a referncia era a 20 salrios mnimos, em que o preo da arrematao no ser inferior ao valor da avaliao. Embora o art. 888, 1, da CLT faa referncia venda dos bens pelo maior lance, nada impede que seja adotado o procedimento previsto na nova lei, oportunidade em que o preo da arrematao no ser inferior ao valor da avaliao. Verifica-se tambm a utilizao meios eletrnicos, tanto no que se refere divulgao da alienao judicial, como se depreende do art. 687, 2, do CPC, como tambm de todo o procedimento previsto nos arts. 686 a 689, a requerimento do exeqente, como se verifica do art. 689-A do CPC, dependendo de regulamentao pelos Tribunais. Tambm nas execues por carta precatria a comunicao da citao poder ser feita por meios eletrnicos, a teor do art. 738, 2, do CPC. Ampliaram-se as hipteses de ineficcia da arrematao, como se v do art. 694 do CPC, acrescentando-se, dentre outras, o pedido do arrematante na hiptese da interposio de embargos e a conhecida arrematao por preo vil, com citao expressa do art. 692 do CPC, cuja definio continua a cargo da jurisprudncia e do subjetivismo do julgador. Embora a disciplina dos embargos execuo, que dispensa o depsito e cauo, no tenha aplicao no processo do trabalho, porquanto este conta com previso especfica no art. 884 da CLT, certo que a hiptese anteriormente prevista de intempestividade e as inovaes introduzidas no art. 739 do CPC (inpcia da petio e embargos manifestamente protelatrios), pela ausncia de disposio especfica na CLT e notria compatibilidade, tm ampla aplicao no processo do trabalho. O art. 739-A do CPC estabelece como regra que os embargos do executado no tero efeito suspensivo e, apenas excepcionalmente, nos casos de grave dano de difcil ou incerta reparao, que se dar esse efeito aos embargos. Estabeleceu-se, como se v, o mesmo tratamento dado impugnao na fase de cumprimento da sentena, ou seja, como regra fixou-se a ausncia de efeito suspensivo que, apenas como exceo, atribudo impugnao. No processo do trabalho, parcela autorizada da doutrina invoca o art. 886, 2, da CLT para sufragar o entendimento de se adotar o efeito suspensivo, como regra, nos embargos execuo previstos no art. 884/CLT. Embora se adote o efeito suspensivo como regra nos embargos execuo no processo do trabalho, nada impede a aplicao da multa de 20% sobre o valor da execuo prevista no art. 740, pargrafo nico, do CPC, na hiptese de embargos protelatrios, encontrando-se preenchidos neste caso os pressupostos do art. 769 da CLT. A inovao introduzida pelo art. 745-A do CPC, no tocante ao parcelamento do crdito, representa para Humberto Theodoro Jnior espcie de moratria legal, como incidente da execuo do ttulo extrajudicial por quantia certa por meio da
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qual se pode obter o parcelamento da dvida. A medida tem o propsito de facilitar a satisfao do crdito ajuizado, com vantagens tanto para o executado como para o exeqente6 . primeira vista, em sua literalidade, a inovao normativa mostra-se inaplicvel ao processo do trabalho. No entanto, desde que se tenha a anuncia do exeqente, no h dificuldade em sua adoo. como se se tratasse da celebrao de um acordo, e assim deve ser aplicada a benesse legal, especialmente porque mais interessante receber de forma parcelada do que nada receber, considerando a situao econmica e a boa-f do executado. Cabe chamar ateno para o 2 do art. 745-A, que fixa as punies para o no-pagamento das prestaes, traduzidas no vencimento das subseqentes, prosseguimento da execuo, imposio de multa de 10% sobre o valor das prestaes no pagas e a vedao de embargos. Apesar de o legislador ter agido com extremo rigor, podendo at ser vislumbrada a inconstitucionalidade na ltima medida adotada, certo que no se poderia adotar outra atitude diante da possibilidade de o executado utilizar a inovao como expediente para protelar o desfecho da execuo. Assim como se reconheceu a utilizao do art. 745-A, caput, do CPC ao processo do trabalho, com os ajustes mencionados, a aplicao de seu 2 mero corolrio, porquanto no faz sentido admitir o parcelamento e no aplicar punies pela sua inobservncia. A previso de prazo para embargos arrematao em 5 dias e o dies a quo a partir da arrematao, na forma prevista no art. 746 do CPC, solucionam eventuais dvidas quanto ao prazo dos embargos arrematao no processo do trabalho, onde alis j se adotava o de 5 dias, agora previsto no referido dispositivo legal, por aplicao analgica do art. 884 da CLT. ocioso repetir, por tudo que restou mencionado anteriormente, que a multa por embargos protelatrios, prevista no 3 do art. 746 do CPC, tem aplicao no processo do trabalho, ainda que em favor de quem desistiu da aquisio. Por fim, a alterao contida no art. 791, inciso I, do CPC procurou apenas se adequar sistemtica de recebimento dos embargos que, quando recebidos no efeito suspensivo, acarreta a suspenso da execuo. So essas as nossas consideraes sobre a nova lei, extensa e com profundas alteraes na execuo, e, em que pese tratar de ttulos extrajudiciais, tem aplicao no processo do trabalho. O nosso objetivo foi apenas traar um panorama em relao a algumas alteraes e a sua repercusso no processo do trabalho, sem um maior aprofundamento, tomando como referncia o art. 769 da CLT e a efetividade e celeridade recomendadas na Constituio Federal.
6 THEODORO JNIOR, Humberto. Ob. cit., p. 216.

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AS RECENTES REFORMAS DO CPC E AS LACUNAS ONTOLGICAS E AXIOLGICAS DO PROCESSO DO TRABALHO: NECESSIDADE DE HETEROINTEGRAO DO SISTEMA PROCESSUAL NO-PENAL BRASILEIRO
Carlos Henrique Bezerra Leite*
SUMRIO: 1 A autonomia cientfica do processo do trabalho; 2 As reformas do processo civil; 3 Relativizao do dogma da autonomia do processo do trabalho e a necessidade de heterointegrao do sistema processual no-penal; 4 As lacunas do direito; 5 As lacunas ontolgicas e axiolgicas previstas no artigo 769 da CLT; 6 Por uma nova hermenutica do sistema processual trabalhista; Consideraes finais.

1 A AUTONOMIA CIENTFICA DO PROCESSO DO TRABALHO

processo do trabalho surgiu da necessidade de se implementar um sistema de acesso Justia do Trabalho que fosse, a um s tempo, simples, rpido e de baixo custo para os seus atores sociais. Da a necessidade de uma clusula de conteno (CLT, art. 769) das normas do processo civil, a qual somente seria aplicada subsidiariamente em duas situaes: existncia de lacuna no sistema processual trabalhista e compatibilidade da norma a ser transplantada com os seus princpios peculiares. Quando o art. 769 da CLT foi editado (1943), o direito processual comum, que poderia ser utilizado como fonte subsidiria do processo do trabalho, era o Cdigo de Processo Civil de 1939. Pois, bem. Em 1973, entra em vigor o novo Cdigo de Processo Civil brasileiro, o qual representou a chamada fase da autonomia cientfica do direito processual civil ptrio, enaltecendo o conceitualismo e o formalismo processuais, o que implicou, na prtica laboral, a necessidade de se dar nfase clusula de conteno (CLT, art. 769) da aplicao subsidiria das normas processuais civilistas nos stios do processo do trabalho.
* Procurador Regional do Trabalho. Mestre e Doutor em Direito. Professor de Direito Processual do Trabalho e Direitos Humanos da UFES. Professor de Direitos Metaindividuais da FDV. Membro da Academia Nacional de Direito do Trabalho.

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O CPC de 1973, alm de moroso, paternalista (para o devedor) e custoso (para o autor), sempre se preocupou mais com as tutelas protetivas do patrimnio do que com as dos direitos sociais (e de personalidade), gerando, assim, um clima generalizado de desrespeito aos direitos humanos, especialmente em relao s pessoas mais pobres que no conseguem suportar a morosidade do processo sem prejuzo do sustento prprio e dos respectivos familiares. 2 AS REFORMAS DO PROCESSO CIVIL Surge, ento, a necessidade de se criar novos institutos e mecanismos que tenham por escopo a efetividade na prestao jurisdicional na seara civil. Podem-se identificar as trs fases de reforma do processo civil que tm como pano de fundo a efetividade. A primeira fase teve incio em 1992, com a Lei n 8.455, que deu novo tratamento produo da prova pericial; a Lei n 8.710, de 24.09.1993, que passou a admitir a citao por correio; a Lei n 8.898/1994, que modificou a sistemtica da liquidao de sentena, extinguindo a liquidao por clculo do contador. A segunda fase iniciou-se com a edio da Lei n 8.950, de 13.12.1994, que introduziu uma nova sistemtica recursal, especialmente no tocante a embargos de declarao, embargos infringentes, apelao, agravo e recursos destinados aos Tribunais Superiores. Nesse mesmo ano, entraram em vigor a Lei n 8.951, criando a consignao em pagamento extrajudicial; a Lei n 8.952, que instituiu as tutelas antecipada e especfica, permitindo medidas coercitivas para o cumprimento dos provimentos judiciais, e a Lei n 8.953, que alterou timidamente alguns dispositivos do processo de execuo. Em 1995, foi editada a Lei n 9.079, que introduziu a ao monitoria em nosso ordenamento jurdico. Fechando esta fase, surgem, em 2001, a Lei n 10.352, de 26.01.2001, que d novo tratamento remessa necessria; e a Lei n 10.358, que afirma a existncia e reconhece a eficcia das decises mandamentais e executivas lato sensu. Em 2002, a Lei n 10.444 estabeleceu modificaes tpicas no processo de execuo. A preocupao central dessas duas primeiras fases de reforma do processo civil residiu na efetividade da prestao jurisdicional, abrindo espao para a terceira fase, cujo escopo pode ser traduzido na consolidao do chamado processo sincrtico, isto , o processo que alberga concomitantemente tutelas cognitivas e executivas. , ento, promulgada a Emenda Constitucional n 45/2004, que instituiu uma nova garantia fundamental que repercute diretamente na reforma do sistema processual ptrio: o princpio da durao razovel do processo com os meios que garantam a celeridade de sua tramitao (CF, art. 5, LXXVIII). V-se, assim, que a terceira fase reformista do processo civil que tem incio com a Lei n 11.187, de 19.10.2005, que confere nova disciplina ao recurso de agravo, e a Lei n 11.232, de 22.12.2005 (DOU 23.12.2005), que, dentre outras tantas alteraes, estabelece a fase de cumprimento das sentenas no processo de conhecimento e
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revoga dispositivos relativos execuo fundada em ttulo judicial encontra fundamento especfico no princpio constitucional da durao razovel do processo. Em 7 de fevereiro de 2006 so editadas a Lei n 11.276, que, basicamente, introduz modificaes na forma de interposio de recursos, no recebimento da apelao e no saneamento de nulidades processuais, e a Lei n 11.277, que permite a reproduo do teor das sentenas de improcedncias quando a matria controvertida for unicamente de direito. Prosseguindo na terceira fase reformista, em 16.02.2006 publicada a Lei n 11.280, que estabelece alteraes relativas aos seguintes institutos: incompetncia relativa, meios eletrnicos, prescrio, distribuio por dependncia, exceo de incompetncia, revelia, cartas precatria e rogatria, ao rescisria e vista dos autos. Em 8 de agosto de 2006 entra em vigor a Lei n 11.341, que estabelece critrios para demonstrao de divergncia jurisprudencial para fins de admissibilidade de recursos de natureza extraordinria. O passo seguinte da terceira fase da reforma veio com a Lei n 11.382, de 06.12.2006, alterando diversas normas sobre o processo de execuo de ttulo extrajudicial e reconhecendo a fora probatria das cpias reprogrficas de peas do prprio processo judicial declaradas autnticas pelo prprio advogado sob sua responsabilidade pessoal, se no lhes for impugnada a autenticidade. 3 RELATIVIZAO DO DOGMA DA AUTONOMIA DO PROCESSO DO TRABALHO E A NECESSIDADE DE HETEROINTEGRAO DO SISTEMA PROCESSUAL NO-PENAL H certo consenso no sentido de que todas as fases reformistas tiveram por escopo a efetividade do processo, o que implica, em certa medida, o reconhecimento da relativizao do dogma da autonomia do processo do trabalho nos casos em que o art. 769 da CLT representar, na prtica, descompromisso com a efetividade, porquanto a morosidade processual favorece os mais ricos (empregadores) em detrimento dos mais pobres (trabalhadores), sendo estes ltimos certamente os mais prejudicados com a intempestividade da prestao jurisdicional. preciso, pois, reconhecer que: Apego metafsica, aos valores absolutos, deve ceder lugar ao pragmatismo capaz de trazer justia aos litgios reais. Sem perder de vista os princpios e diretrizes de sustentao da dogmtica e do sistema jurdico, que garantem estabilidade dos critrios de julgamento e evitam a atuao tpica e casustica, o intrprete deve buscar sempre a melhor forma de resolver os problemas concretos trazidos pelas partes, e, para isso, sua anlise da lei deve ir alm da literalidade e buscar seu sentido teleolgico capaz de traduzir sua finalidade de integrao e pacificao social. (BOTTINI, Pierpaolo Cruz. In: CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma no processo comum: reflexos no direito judicirio do trabalho. Prefcio. So Paulo: LTr, 2006. p. 11)
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Nesse passo, urge repensar o prprio conceito de lacuna, de maneira a possibilitar a heterointegrao dos subsistemas do direito processual civil e do direito processual do trabalho, o que pode ser implementado mediante transplante de normas daquele, sempre que isso implicar maior efetividade deste. A heterointegrao pressupe, portanto, existncia no apenas das tradicionais lacunas normativas, mas tambm das lacunas ontolgicas e axiolgicas. 4 AS LACUNAS DO DIREITO A heterointegrao dos dois subsistemas (processo civil e trabalhista) pressupe a interpretao evolutiva do art. 769 da CLT, para permitir a aplicao subsidiria do CPC no somente na hiptese (tradicional) de lacuna normativa do processo laboral, mas tambm quando a norma do processo trabalhista apresentar manifesto envelhecimento que, na prtica, impede ou dificulta a prestao jurisdicional justa e efetiva deste processo especializado. Como bem sublinha Luciano Athayde Chaves: Precisamos avanar na teoria das lacunas do direito (quer sejam estas de natureza normativa, axiolgica ou ontolgica), a fim de reconhecer como incompleto o microssistema processual trabalhista (ou qualquer outro) quando ainda que disponha de regramento sobre determinado instituto este no apresenta flego para o enfrentamento das demandas contemporneas, carecendo da supletividade de outros sistemas que apresentem institutos mais modernos e eficientes. (CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma no processo comum: reflexos no direito judicirio do trabalho. So Paulo: LTr, 2006. p. 28-29) O referido autor destaca com inteira razo, ressaltamos a necessidade da heterointegrao do sistema, no apenas diante da lacuna normativa, mas, tambm, diante das freqentes hipteses em que a norma processual trabalhista sofre de manifesto e indiscutvel ancilosamento em face de institutos processuais semelhantes adotados em outras esferas da cincia processual, inequivocamente mais modernos e eficazes. (CHAVES, Luciano Athayde. Op. cit., p. 28-29) A propsito, leciona Maria Helena Diniz (Compndio de introduo cincia do direito. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 437) que so trs as principais espcies de lacunas: 1) normativa, quando se tiver ausncia de norma sobre determinado caso; 2) ontolgica, se houver norma, mas ela no corresponder aos fatos sociais, quando, por exemplo, o grande desenvolvimento das relaes sociais e o progresso acarretarem o ancilosamento da norma positiva; 3) axiolgica, ausncia de norma justa, isto , existe um preceito normativo, mas, se for aplicado, sua soluo ser insatisfatria ou injusta.
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Nesse passo, lembra Karl Larenz que toda lei contm inevitavelmente lacunas, razo pela qual se reconheceu de h muito a competncia dos tribunais para acolmatar as lacunas da lei (Metodologia da cincia do direito. 3. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1997. p. 519-520). Mas, adverte o mestre alemo, por vezes, no se trata s no desenvolvimento judicial do Direito de acolmatar lacunas da lei, mas da adoo e conformao ulterior de novas idias jurdicas que, em todo o caso, se tinham insinuado na prpria lei, e cuja realizao pela jurisprudncia dos tribunais vai para alm do plano originrio da lei e o modifica em maior ou menor grau. Compreende-se que tambm um tal desenvolvimento do Direito superador da lei s deva ter lugar em consonncia com os princpios directivos da ordem jurdica no seu conjunto; mais, muitas vezes ser motivado precisamente pela aspirao a fazer valer estes princpios em maior escala do que aconteceu na lei. A interpretao da lei e o desenvolvimento judicial do Direito no devem verse como essencialmente diferentes, mas s como distintos graus do mesmo processo de pensamento. Isto quer dizer que a simples interpretao da lei por um tribunal, desde que seja a primeira ou se afaste de uma interpretao anterior, representa um desenvolvimento do Direito, mesmo que o prprio tribunal no tenha disso conscincia1 ; assim como, por outro lado, o desenvolvimento judicial do Direito que ultrapasse os limites da interpretao lana mo constantemente de mtodos interpretativos em sentido amplo. Assinalamos como limite da interpretao em sentido estrito o sentido liberal possvel. Um desenvolvimento do Direito conduzido metodicamente para alm deste limite, mas ainda no quadro do plano originrio, da teleologia da lei em si, preenchimento de lacunas, desenvolvimento do Direito imanente lei; o desenvolvimento do direito que esteja j para alm deste limite, mas dentro do quadro e dos princpios directivos do ordenamento jurdico no seu conjunto e desenvolvimento do Direito superador da lei. (LARENZ, Karl. Op. cit., p. 519-520) Adverte Karl Larenz que s pode decidir-se a um desenvolvimento do Direito superador da lei quando o exijam razes de grande peso (LARENZ, Karl. Op. cit., p. 520). 5 AS LACUNAS ONTOLGICAS E AXIOLGICAS PREVISTAS NO ARTIGO 769 DA CLT Ancorando-nos nas doutrinas supracitadas, podemos dizer que a regra inscrita no art. 769 da CLT apresenta duas espcies de lacuna quando comparada

o que ocorreu, por exemplo, com a aceitao da antecipao de tutela como medida acautelatria em ao rescisria (TST, Smula n 405), mesmo quando a redao original do art. 489 do CPC no permitia a suspenso da execuo pela propositura de tal demanda.

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com o novo processo sincrtico inaugurado com as recentes reformas introduzidas pela Lei n 11.232/2005, a saber: a) lacuna ontolgica, pois no h negar que o desenvolvimento das relaes polticas, sociais e econmicas desde a vigncia da CLT (1943) at os dias atuais revelam que inmeros institutos e garantias do processo civil passaram a influenciar diretamente o processo do trabalho (astreintes, antecipao de tutela, multas por litigncia de m-f e por embargos procrastinatrios etc.), alm do progresso tcnico decorrente da constatao de que, na prtica, raramente exercido o ius postulandi pelas prprias partes, e sim por advogados cada vez mais especializados na rea justrabalhista; b) lacuna axiolgica, ocorre quando a regra do art. 769 da CLT, interpretada literalmente, se mostra muitas vezes injusta e insatisfatria em relao ao usurio da jurisdio trabalhista quando comparada com as novas regras do sistema do processo civil sincrtico que propiciam situao de vantagem (material e processual) ao titular do direito deduzido na demanda. Ademais, a transferncia da competncia material das aes oriundas da relao de trabalho para a Justia do Trabalho no pode redundar em retrocesso econmico e social para os seus novos jurisdicionados nas hipteses em que a migrao de normas do CPC, no obstante a existncia de regras na CLT, impliquem melhoria da efetividade da prestao jurisdicional, como o caso da multa de 10% e a intimao do advogado (em lugar de citao) do devedor para o cumprimento da sentena. Para acolmatar as lacunas ontolgica e axiolgica do art. 769 da CLT, tornase necessria uma nova hermenutica que propicie um novo sentido ao seu contedo devido ao peso dos princpios constitucionais do acesso efetivo justia que determinam a utilizao dos meios necessrios para abreviar a durao do processo. Com efeito, quando criada (em 1943) a referida norma consolidada, como j enfatizamos alhures, funcionava como uma clusula de conteno destinada a impedir a migrao indiscriminada das regras do processo civil, o que poderia comprometer a simplicidade, a celeridade, enfim, a efetividade do processo laboral. Atualmente, porm, a realidade outra, pois o processo civil, em virtude das recentes alteraes legislativas, passou a consagrar, em muitas situaes, a otimizao do princpio da efetividade da prestao jurisdicional, de modo que devemos, sempre que isso ocorra, acolmatar as lacunas ontolgica e axiolgica das regras constantes da CLT e estabelecer a heterointegrao do sistema mediante o dilogo das fontes normativas com vistas efetivao dos princpios constitucionais concernentes jurisdio justa e tempestiva. 6 POR UMA NOVA HERMENUTICA DO SISTEMA PROCESSUAL TRABALHISTA A utilizao desta nova hermenutica, portanto, pode ser adotada sem ruptura no desenvolvimento aberto do Direito.
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Afinal, como sublinha o jurista portugus Antnio Menezes Cordeiro: A realizao do Direito unitria. Apenas em anlise abstrata possvel decomp-la em vrias fases que funcionam, to-s, em inseparvel conjunto. Particularmente focada a unidade entre interpretao e aplicao. Mas h que ir mais longe, tudo est implicado, desde a localizao da fonte delimitao dos fatores relevantes; o caso a parte de um todo vivo, sendo certo que interpretar conhecer e decidir. (CORDEIRO, Antnio Menezes. Introduo edio em lngua portuguesa. In: CANARIS, Clus-Wilhelm. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do direito. 2. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 1996. p. CIV-CV) H, pois, que instaurar uma nova mentalidade a respeito do dogma consolidado na regra do art. 769 da CLT, o que, alis, j advertimos anteriormente com a aplicao do sistema do acesso jurisdio trabalhista metaindividual, segundo o qual nas aes civis pblicas as fontes normativas primrias so a LACP (Lei n 7.347/1985) e a parte processual do CDC (Lei n 7.078/1990), restando CLT o papel de mera fonte secundria ou subsidiria e, ainda, assim, sujeita ao controle de compatibilidade do novel sistema de acesso coletivo Justia do Trabalho2 . De outro giro, imperioso romper com o formalismo jurdico e estabelecer o dilogo das fontes normativas infraconstitucionais do CPC e da CLT, visando concretizao do princpio da mxima efetividade das normas (princpios e regras) constitucionais de direito processual, especialmente o novel princpio da durao razovel do processo com os meios que garantam a celeridade de sua tramitao (EC 45/2004, art. 5, LXXVIII). Ademais, se o processo nada mais do que instrumento de realizao do direito material, condio necessria a aplicar as normas do CPC que, na prtica, impliquem a operacionalizao do princpio da mxima efetividade da tutela jurisdicional, que tem no princpio da celeridade uma de suas formas de manifestao. Isso significa que as normas do processo civil, desde que impliquem maior efetividade tutela jurisdicional dos direitos sociais trabalhistas, devem ser aplicadas nos domnios do processo do trabalho como imperativo de promoo do acesso do cidado-trabalhador jurisdio justa. O prprio TST acabou abarcando essa nova hermenutica constitucional ao romper com o dogma da autonomia absoluta do processo do trabalho (art. 769 da CLT), como se pode extrair, v.g., da Smula n 303 daquela Corte, segundo a qual mesmo diante de disposio legal expressa no art. 1, V, do Decreto-Lei n 779/ 1969, que determina a remessa necessria obrigatria de sentena total ou parcialmente desfavorvel aos entes pblicos aplicvel a norma do 2 do art.

LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Ao civil pblica: nova jurisdio trabalhista metaindividual e legitimao do Ministrio Pblico. So Paulo: LTr, p. 78-87. Ver tambm: LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Liquidao na ao civil pblica. So Paulo: LTr, 2004. p. 34-40, onde sustentamos a relativizao da autonomia do direito processual do trabalho.

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475 do CPC, que no admite a remessa necessria sempre que a condenao, ou o direito controvertido, for de valor certo no excedente a 60 (sessenta) salrios mnimos ou quando a deciso estiver em consonncia com deciso plenria do Supremo Tribunal Federal ou com smula ou orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho. Por outro lado, no razovel admitir que a ampliao da competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar aes oriundas das relaes de trabalho distintas da relao de emprego (EC 45/2004) possa implicar (pela no-aplicao das novas normas do CPC nas hipteses em que essas se mostrarem mais efetivas do que as da CLT) reduo do acesso dos novos cidados (trabalhadores lato sensu) Justia clere e eficaz. Em outros termos, seria ilgico e manifestamente injusto transferir, via Emenda Constitucional n 45/2004, as demandas oriundas da relao de trabalho lato sensu para a competncia da Justia do Trabalho e, pela no-aplicao de novas normas do CPC, reduzir a efetividade da tutela jurisdicional (em sentido formal e material) dos destinatrios das referidas demandas. Oportuna, nesse passo, a percuciente advertncia de Jos Roberto dos Santos Bedaque: A efetividade da tutela jurisdicional depende muito da sensibilidade do jurista, principalmente do estudioso do direito processual, que deve criar solues visando a tornar o instrumento adequado realidade social a que ele ser aplicado. (BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Direito e processo: influncia do direito material sobre o processo. 3. ed. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 33) Na mesma esteira, Valentin Carrion j salientava, em comentrio ao art. 769 da CLT: Perante novos dispositivos do processo comum, o intrprete necessita fazer uma primeira indagao: se, no havendo incompatibilidade, permitir-se-o a celeridade e a simplificao, que sempre foram almejadas. Nada de novos recursos, novas formalidades inteis e atravancadoras. (CARRION, Valentin. Comentrios Consolidao das Leis do Trabalho. 31 ed. So Paulo: LTr. p. 584) Em semelhante esclio, lembra Daisson Flach que o direito ao devido processo legal, ou ao justo processo, garantia que, de certa forma, sintetiza as demais, , portanto, entendido em suas duas dimenses: formal e material. Deve o processo estruturar-se formalmente de modo a dar cumprimento, tanto quanto possvel, aos vrios princpios implicados, estabelecendo, a cada passo, a sua devida ponderao. A noo atual de instrumentalidade postula um processo tecnicamente estruturado que possa atender aos aspectos ticos da atividade judiciria. As garantias formais no so um fim em si mesmas, devendo oferecer, dentro das possibilidades, resultado materialmente justo. (FLACH, Daisson. Processo e realizao constitucional: a construo do devido processo. In: AMARAL,
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Guilherme Rizzo; CARPENA, Mrcio Louzada (Coord.). Vises crticas do processo civil brasileiro: uma homenagem ao Professor Dr. Jos Maria Rosa Tesheiner. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2005. p. 20) , pois, na Justia do Trabalho que o princpio da mxima efetividade da tutela jurisdicional encontra solo frtil para ampla aplicao, mormente na fase de cumprimento de sentena que contenha obrigao por quantia certa (em geral, crditos de natureza alimentcia). Eis a a aproximao do direito processual ao direito material, propiciando o acesso jurisdio justa. Afinal, o nosso ordenamento jurdico guarda em seu patamar mais alto, como verdadeiras clusulas de direito fundamental, o princpio do direito (norma) mais favorvel pessoa humana (CF, art. 5, 2) e, em particular, o princpio do direito (norma) mais favorvel ao cidado-trabalhador (CF, art. 7, caput), no havendo distino constitucional entre normas que contemplam direito material e direito processual. Como bem lembra Luiz Guilherme Marinoni: Diante da transformao da concepo de direito, no h mais como sustentar antigas teorias da jurisdio, que reservavam ao juiz a funo de declarar o direito ou de criar a norma individual, submetidas que eram ao princpio da supremacia da lei e ao positivismo acrtico. O Estado constitucional inverteu os papis da lei e da Constituio, deixando claro que a legislao deve ser compreendida a partir dos princpios constitucionais de justia e dos direitos fundamentais. Expresso concreta disso so os deveres de o juiz interpretar a lei de acordo com a Constituio, de controlar a constitucionalidade da lei, especialmente atribuindo-lhe novo sentido para evitar a declarao de inconstitucionalidade, e de suprir a omisso legal que impede a proteo de um direito fundamental. Isso para no falar do dever, tambm atribudo jurisdio pelo constitucionalismo contemporneo, de tutelar os direitos fundamentais que se chocam no caso concreto. (MARINONI, Luiz Guilherme. A jurisdio no Estado contemporneo. In: MARINONI, Luiz Guilherme (Coord.). Estudos de direito processual civil: homenagem ao Professor Egas Dirceu Moniz de Arago. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. p. 65) CONSIDERAES FINAIS A busca pela efetividade do processo do trabalho , inegavelmente, uma maneira de concretizar os princpios e direitos fundamentais, alm de melhorar a condio social dos trabalhadores, especialmente em nosso Pas, na medida em que, por meio dele (processo do trabalho), podem ser reprimidas (ou evitadas) as condutas socialmente indesejveis dos tomadores de servios que, sistemtica e massivamente, lesam os direitos sociais trabalhistas, o que exige uma nova mentalidade a respeito do papel da Justia do Trabalho como instituio guardi da ordem justrabalhista.
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UM OLHAR INVEJOSO DE UMA VELHA SENHORA: A EXECUO TRABALHISTA NO AMBIENTE DA LEI N 11.382/2006*

Antonio Umberto de Souza Jnior* *

1 A IMPORTNCIA DO NOVO REGIME CIVIL DE EXECUO DOS TTULOS EXTRAJUDICIAIS

propsito desse pequeno estudo analisar a Lei n 11.382, de 6 de dezembro de 2006, que reformou profundamente o processo de execuo civil fundada em ttulos extrajudiciais, e verificar suas possveis interfaces e incongruncias com o processo do trabalho. A tarefa, certamente, impe duas dificuldades muito grandes (e inevitveis) em decorrncia da recentidade da lei e de seu destino original. A primeira delas a prpria extenso do novo regime de execuo de ttulos extrajudiciais, contendo um nmero significativo de disposies processuais civis alteradas e um outro considervel nmero de disposies revogadas o que praticamente obriga todo expositor que sobre elas debruce a uma exposio naturalmente longa, ainda que a contragosto. Em segundo lugar, concebido o novo regime para execues cveis, no difcil vislumbrar vrios questionamentos no tocante adoo de suas disposies para o processo trabalhista. Afinal, no so poucos os obstculos para o aproveitamento: deteco de omisso normativa da legislao processual trabalhista, verificao de compatibilidade entre a regra a ser emprestada e as regras e princpios

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O texto que ora se publica foi elaborado a partir da exposio oral que o autor realizou, como instrutor, no ltimo Mdulo do 1 Curso On Line promovido pela Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento dos Magistrados do Trabalho ENAMAT/TST, em 19 de janeiro de 2007. Agradeo ENAMAT a disponibilizao do material resultante da aula para preparao deste texto. Agradeo tambm aos magistrados que participaram ativamente do Curso e com quem pude trocar impresses e dvidas trazidas pela nova legislao processual civil, especialmente na interao com o processo do trabalho. Por fim, registro minha gratido aos servidores LEONARDO PETER (TST) e ALEX HAMMES (TRT da 12 Regio), por todo apoio logstico, essencial para a realizao do evento de que este artigo fruto. Juiz Titular da 6 Vara do Trabalho de Braslia/DF. Vice-Coordenador da Escola Judicial do Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio. Mestre em Direito e Estado pela Faculdade de Direito da UnB Universidade de Braslia. Doutorando em Cincias Jurdico-Polticas pela Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. Professor Universitrio. Professor da Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho ENAMAT/TST.

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processuais especficos e a restrio legal executividade de ttulos extrajudiciais na Justia do Trabalho. O pioneirismo tem o risco intelectual como companheiro inseparvel1 . Portanto, arriscar-se-o, em alguns momentos, algumas opinies (especialmente nas interaes da reforma da execuo fundada em ttulo extrajudicial com a fisionomia da execuo trabalhista), que se sujeitaro, obviamente, ao crivo, s crticas e, no se pode ignorar, at ao desprezo da comunidade jurdica. O que se pode antever, em todo caso, sem maior risco, que, tanto quanto a Lei n 11.232/2005, que substituiu o regime de execuo de ttulos judiciais pelo regime de cumprimento de sentena, essa reforma da execuo por ttulo extrajudicial dever propiciar muita discusso, muito debate e muita utilidade aos operadores dentro da Justia do Trabalho. O tema deste ensaio , portanto, o novo regime da execuo fundada em ttulo extrajudicial no contexto de um velho problema a (in)executividade dos ttulos extrajudiciais na Justia do Trabalho e de uma crnica dificuldade imposta pela exigncia legal de silncio normativo como condio para aplicao subsidiria de normas processuais civis no processo trabalhista. Esse novo regime de execuo civil dos ttulos extrajudiciais tem uma importncia inegvel que pode ser vislumbrada em quatro perspectivas diferentes: a) em primeiro lugar, porque essas normas novas servem como normas subsidirias do regime de cumprimento de sentena, inaugurado com a Lei n 11.232/2005 2 . Portanto, h a um relevo interno nesta reforma da execuo de ttulos extrajudiciais, pois boa parte das novidades que ela transporta para o processo civil ser fraternalmente compartilhada pelo outro regime de execuo de ttulos, que o regime de cumprimento de sentena; b) em segundo lugar, essas regras novas podem ser aplicadas na execuo de crditos no-trabalhistas (ou seja, crditos que, mesmo no ostentando sua origem direta em nenhuma espcie de relao de trabalho, so exigveis na Justia do Trabalho) isto , apresentam tambm um relevo externo. A ttulo ilustrativo, pense-se na execuo fiscal de multas administrativas decorrentes do descumprimento da legislao trabalhista cuja legislao processual especial faz remisso expressa ao CPC como norma subsidiria primria (Lei n 6.830/1980 Lei de Execuo Fiscal LEF, art. 1); c) em terceiro lugar, digna de cogitao cientfica com importantssimos reflexos prticos a possibilidade de aplicao dessas normas processuais novas nas execues de crditos decorrentes de relaes de trabalho, empregatcias ou no;
1 No processo civil, saram frente, comentando o novo regime de execuo inaugurado pela Lei n 11.382/2006: ALVIM, J. E. Carreira; CABRAL, Luciana G. Carreira Alvim. Nova execuo de ttulo extrajudicial: comentrios Lei n 11.382/2006. Curitiba: Juru, 2007; THEODORO JNIOR, Humberto. A reforma da execuo do ttulo extrajudicial: Lei n 11.382, de 6 de dezembro de 2006. CPC, art. 475-R: Aplicam-se subsdiariamente ao cumprimento da sentena, no que couber, as normas que regem a execuo de ttulo extrajudicial.

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d) por fim, numa idia que j tem sido propagada por segmentos da doutrina processual trabalhista por ocasio das reformas processuais civis promovidas entre dezembro/2005 e fevereiro/20063 , preciso elevar o grau de audcia cientfica para encarar a possibilidade de derrogao de algumas normas expressas do regime executivo trabalhista em prol de normas mais efetivas do CPC (ou seja, a suplementao do sistema normativo processual trabalhista mesmo quando este no se mostre omisso), na linha de necessria ateno garantia da efetividade do processo e, sobretudo agora, da garantia constitucional da durao razovel do processo (CF, art. 5, LXXVIII). Para atingir o propsito delineado, planeja-se dividir o plano da exposio em trs mdulos: resenhar as inovaes mais relevantes trazidas pela Lei n 11.382/ 2006, verificar o estado doutrinrio da questo da executividade de ttulos extrajudiciais na Justia do Trabalho e, por fim, averiguar se o novo regime executrio civil traz contribuies melhoria da execuo trabalhista, em termos normativos. A resenha do novo regime civil de execuo de ttulos extrajudiciais procurar distribuir as inovaes em 3 grupos: as normas concebidas com o objetivo de mero aprimoramento terminolgico (ou seja, a adaptao do CPC evoluo doutrinria e nova estrutura do Judicirio brasileiro vigente desde a Constituio de 1988), as normas promotoras da informalizao de ritos e as normas que tenham promovido a reformulao de procedimentos, com especial nfase em relao aos atos expropriatrios e aos atos de defesa do executado na execuo. O exame da utilidade do novo regime civil para a execuo trabalhista ser precedido de uma provocao acadmica, que a reviso de um velho problema, isto , a viso extremamente restritiva quanto possibilidade de existncia de ttulos extrajudiciais executveis dentro da Justia do Trabalho. S aps tal reviso doutrinria que se chegar ao ponto final da exposio, salientando que novidades devero ser aproveitadas imediatamente no processo do trabalho, quais tm seu cabimento posto em dvida e que inovaes merecero o refugo dos intrpretes e aplicadores no ambiente da Justia do Trabalho. 2 LINHAS GERAIS DO NOVO REGIME CIVIL DE EXECUO DE TTULOS EXTRAJUDICIAIS 2.1 Aprimoramento terminolgico Como salientado na introduo, h uma parte relativamente significativa dos dispositivos trazidos pela Lei n 11.382/2006 cuja alterao foi meramente

Cf., por todos: CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma no processo comum e seus reflexos sobre o direito processual do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 2006; CHAVES, Luciano Athayde (Org.). Direito processual do trabalho: reforma e efetividade. So Paulo: LTr, 2007.

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cosmtica. Procurou-se, apenas, por eles empreender a atualizao da terminologia quilo que a doutrina vinha preconizando e tambm a adequao da estrutura do CPC estrutura judiciria brasileira vigente aps a entrada em vigor do CPC/1973. Assim, guisa de ilustrao, em vrios dispositivos (CPC, arts. 647, I, 651, 652, 668, 706, 736, 740, 745 e 746), a palavra credor e a palavra devedor so substitudas pelas palavras exeqente e executado, fazendo uma distino entre a parte legtima e a parte efetivamente titular de um crdito ou de uma obrigao; quanto adequao das normas nova estrutura judiciria, retiraram-se do CPC as referncias ao Tribunal Federal de Recursos e inseriram-se, em seu lugar, referncias ao Superior Tribunal de Justia (CPC, arts. 411, IV, e 493, I). 2.2 Informalizao do processo judicial H um outro grupo de alteraes, de maior utilidade prtica, que so algumas normas de informalizao do processo judicial, ou seja, regras de simplificao ou de desjudicializao de ritos: a) a extenso do mesmo regime de presuno de validade das intimaes efetuadas em endereos no atualizados pelos advogados (CPC, art. 39) s intimaes endereadas s partes (CPC, art. 238, pargrafo nico); b) a ampliao das hipteses de dispensa de autenticao cartorria de cpias de peas do processo judicial, antes confinada aos agravos de instrumentos, para os embargos execuo e demais incidentes da execuo que venham a ser opostos no curso de uma ao executiva qualquer, mediante a simples afirmao de conformidade dessas cpias com os originais, pelos respectivos advogados (CPC, arts. 365, inciso IV, e 736, pargrafo nico); c) a possibilidade de que a parte interessada possa fazer a averbao cartorria da certido de ajuizamento da execuo, com identificao das partes e do valor da causa, para o fim de configurar a fraude execuo caso o executado aliene ou onere os respectivos bens aps a referida averbao (CPC, art. 615-A)4 .

Ou seja, valendo-se da nova prerrogativa legal de averbao extrajudicial da existncia de execuo judicial em curso, o exeqente, para configurar a fraude execuo, no precisar demonstrar que aquela venda era capaz de reduzir o executado condio de insolvente. Em suma, ser presumida a fraude nestas circunstncias (CPC, art. 615-A, 3). A partir do instante em que haja a averbao, esta inibir a eficcia da alienao ou da onerao de bens do executado em relao ao exeqente. Em contrapartida, ficar o exeqente responsvel civilmente por qualquer dano injustificado que tiver imposto ao executado em decorrncia dessa sua medida extrajudicial (CPC, art. 615-A, 4). Deve-se assinalar que o exeqente estar obrigado a comunicar ao juzo onde esteja ocorrendo a execuo, nos dez dias seguintes averbao, a ocorrncia dessa anotao de gravame (CPC, art. 615-A, 1), que ser cancelada em relao a bens no alcanados por penhora suficiente (CPC, art. 615-A, 2). Importante enfatizar que as despesas cartorrias para tal averbao no sero exigveis do exeqente com direito assistncia judiciria gratuita (Lei n 1.060/1950, art. 3, I e II).

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2.3 Inovaes procedimentais Em um terceiro plano seguramente, o mais relevante , tem-se um novo conjunto de regras procedimentais a regular a execuo fundada em ttulos extrajudiciais (e, subsidiariamente, o regime de cumprimento de sentena criado pela Lei n 11.232/2005). Comece-se pela introduo do processo de execuo: a) altera-se o prazo para pagamento, que era antes de 24 horas, para 3 dias (CPC, art. 652); b) o juiz fixar de plano os honorrios de advogado, que devero ser reduzidos pela metade, se houver o pagamento dentro dos 3 dias fixados pela lei (CPC, art. 652-A); c) a cobrana ou compensao de multa ou indenizao por litigncia de m-f poder efetuar-se em autos apensos prpria execuo (CPC, art. 739-B); d) abre-se a alternativa ao executado de, ao ser citado na execuo fundada em ttulo extrajudicial, solicitar, no prazo para oferta de embargos, a efetivao do pagamento parcelado mediante depsito vista de 30% do valor total do dbito, inclusive custas processuais e honorrios advocatcios, devidamente atualizado, e o pagamento do saldo em 6 prestaes mensais acrescidas de correo monetria e juros de mora de 1% ao ms, ou seja, o executado, ao invs de discutir, tem a opo de reconhecer a existncia e exatido do dbito e purgar a mora a prazo (CPC, art. 745-A)5 ; e) com relao penhora, abole-se o direito do executado de nomear bens penhora e, ao mesmo tempo, cria-se a obrigatoriedade de que esse executado indique os bens, se o juiz inst-lo a tanto, de ofcio ou a requerimento do exeqente, devendo o executado faz-lo no prazo de 5 dias, sob pena de caracterizao de ato atentatrio dignidade da Justia com a conseqente imposio de multa de at 20% (CPC, art. 652, 1 e 2); f) dispensa-se a avaliao quando seja aceito o valor atribudo pelo executado ou quando se trate de ttulos ou mercadorias com cotao em bolsa, comprovada em publicao ou certido oficial (CPC, arts. 680 e 684); g) outra novidade (que , na verdade, uma extenso daquilo que j havia sido fixado para o regime de cumprimento de sentena) que a intimao da penhora poder ser efetuada ao executado pessoalmente ou por seu advogado, tornando mais gil a execuo (CPC, art. 652, 4)6 .
5 claro que isso levar precluso para a oferta de embargos e o credor nesse caso, posso chamar de credor porque houve o reconhecimento do crdito poder levantar de imediato a importncia depositada vista, e a execuo, ento, ficar suspensa, aguardando o pagamento das parcelas remanescentes deste parcelamento legal. Em caso de atraso, haver incidncia de multa de 10% sobre o saldo devedor e as prestaes ainda pendentes se vencero antecipadamente (CPC, art. 745-A, 1 e 2), como j acontecia com os nossos acordos trabalhistas (CLT, art. 891). Pode parecer estranho, num primeiro instante, que o 5 do art. 652 do CPC possibilite a dispensa da intimao da penhora ao executado. que, como se ver mais adiante neste ensaio, o novo regime de

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Em relao penhora, h uma nova gradao dos bens penhorveis, conforme a nova ordem ditada pela redao que a Lei n 11.382/2006 conferiu ao art. 655 do CPC: a) prev-se, expressamente, a penhora eletrnica de valores do executado encontradios em instituies do Sistema Financeiro Nacional, ou seja, explicita-se a possibilidade de bloqueio de ativos financeiros em bancos, por intermdio de ordens judiciais eletrnicas, sepultando de vez as recorrentes (e injustificadas) crticas e objees que se faziam ao Convnio Bacen-Jud de que protagonista destacada a Justia do Trabalho (CPC, arts. 655-A, caput e 1, e 659, 6); b) a ordem de bens a penhorar estabelecida na nova redao do art. 655 do CPC a seguinte: dinheiro; veculos terrestres; mveis em geral; imveis, com intimao obrigatria do cnjuge; navios e aeronaves; aes e cotas de sociedades empresrias; parte do faturamento da empresa executada mediante nomeao do depositrio, que dever submeter o plano de penhora aprovao judiciria e prestar contas mensalmente (CPC, art. 655-A, 3); pedras e metais preciosos; ttulos da dvida pblica federal, estadual ou distrital com cotao em mercado; ttulos e valores mobilirios com cotao em mercado; e outros direitos, ou seja, crditos e aes, no mencionados na relao do art. 655 do CPC; c) estabelece-se um regime de penhora preferencial sobre o bem em garantia do recebimento da dvida, nas execues de crdito com garantia real, devendo o terceiro garantidor, se for o caso, ser intimado penhora tambm (CPC, art. 655, 1); d) a meao do cnjuge no fica mais recaindo sobre o bem penhorado, mas sobre o produto da alienao de tal bem, se esse bem for indivisvel. Em outras palavras, a penhora de bem do casal no recair mais sobre a meao do cnjuge executado, mas sim, sobre o bem todo, reservando-

defesa do executado altera o termo inicial para contagem do prazo para embargos, que no ser mais a intimao da penhora, mas sim, a prpria citao. Pela perda de relevncia processual que se autoriza, portanto, a dispensa da intimao da penhora.

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se ao cnjuge alheio ao negcio gerador da dvida executada o direito de receber os 50% do produto da alienao (CPC, art. 655-B); e) j o art. 685-A, 4, do CPC, estabelece a obrigatoriedade de se intimar a sociedade para que se garanta o direito de preferncia dos scios na aquisio de cotas penhoradas em ao movida por exeqente no scio. Tambm dignas de notas so algumas alteraes em relao impenhorabilidade, que passa a alcanar os seguintes bens (CPC, art. 649): os bens inalienveis e voluntariamente impenhorveis (sendo possvel a penhora de frutos e rendimentos, na falta de outros bens); os mveis, pertences e utilidades domsticas que guarnecem a residncia do executado (salvo os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns, correspondentes a um mdio padro de vida, em parcial incorporao, no texto do estatuto processual civil, daquilo que j dispunha a Lei n 8.009/1990); as roupas e pertences pessoais de mdico valor; a remunerao de empregados, servidores, pensionistas, aposentados, profissionais autnomos e os auxlios concedidos por liberalidade (por exemplo, um jovem casal que, sem renda prpria, recebe um auxlio pecunirio dos pais para sua subsistncia), mantida a exceo relativa ao pagamento de prestao alimentcia. Muito importante destacar que a lei, agora, impe expressamente ao executado o nus da prova da vinculao de numerrio disponvel em banco a qualquer destes tipos de renda (CPC, art. 655-A, 2)7 ;

As regras, aprovadas pelo Congresso Nacional (PL 51/2006 e PLC 4.497/2004), que asseguravam a penhorabilidade de at 40% do que excedesse a 20 salrios mnimos e a penhorabilidade de bens de famlia de valor superior a 1000 salrios mnimos ( 3 do art. 649 e pargrafo nico do art. 650 do CPC) foram vetadas quando da sano presidencial (Mensagem de Veto n 1.047/2006, publicada no DOU de 07.12.2006), partindo-se da equivocada premissa de impenhorabilidade absoluta dos valores remuneratrios (j penhorveis no regime anterior para pagamento de prestao alimentcia, exceo mantida com a Lei n 11.382/2006) e dos bens de famlia (j penhorveis na cobrana de tributos sobre o prprio imvel e em aes trabalhistas de empregados da residncia, para ficar apenas em duas das diversas hipteses abertas pelo art. 3 da Lei n 8.009/1990). Assim, aps reconhecer que a proposta parece razovel porque difcil defender que um rendimento lquido de vinte vezes o salrio mnimo vigente no Pas seja considerado como integralmente de natureza alimentar, invoca a Mensagem presidencial que a tradio jurdica brasileira no sentido da impenhorabilidade, absoluta e ilimitada, de remunerao, julgando-se mais conveniente que a questo volte a ser debatida pela comunidade jurdica e pela sociedade em geral. Com ligeiras diferenas redacionais foram tecidas as consideraes justificadoras do veto ao segundo dispositivo apontado. Ou seja, emprestou o Chefe do Poder Executivo maior peso tradio (em verdade inventada, como diria HOBSBAWN, pela edio de regras ostensivas, mutveis pelo Parlamento) que eqidade patrocinada pela medida inovadora proposta e, por ora, extirpada das regras concernentes s restries penhora de bens do executado. Contraditoriamente, ao justificar o veto vacatio legis mais dilatada (art. 6 do PL 51/2006), alegou-se a desnecessidade de aguardar mais tempo para a lei entrar em vigor porque o contedo do presente Projeto de Lei foi largamente debatido pela comunidade jurdica durante o trmite parlamentar.

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os livros, utenslios, mveis e equipamentos necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso; o seguro de vida; os materiais de construo para obras em andamento, que no tenham sido penhoradas; a pequena propriedade rural de economia familiar; as receitas pblicas destinadas a aplicaes compulsrias em educao, sade ou assistncia social; e o saldo de poupana at quarenta salrios mnimos. A ltima regra nova, nesta matria, estabelece que no se poder opor a impenhorabilidade contra o credor que tenha concedido crdito para aquisio do bem que se pretenda penhorar (CPC, art. 649, 1). Quanto substituio da penhora, cria-se tambm um regime novo. A substituio da penhora agora no precisa ser necessariamente feita por dinheiro como preconizava o antigo art. 668 do CPC8 . O Cdigo abre a possibilidade de substituio por outros bens que no o dinheiro (CPC, art. 656). Quanto ao depsito, estabelece o novo regime, como regra geral, que o bem penhorado permanecer nas mos do depositrio particular ou pblico, s devendo ficar nas mos do executado se houver aceitao do exeqente ou se o bem for daqueles de difcil remoo (CPC, art. 666, 1). Ainda nesta seara do depsito judicial, cuidou o legislador de positivar como norma legal antiga orientao do Supremo Tribunal Federal quanto desnecessidade de ao autnoma de depsito para decretao de priso do depositrio infiel (CPC, art. 666, 3; Smula n 619, STF). A nova sistemtica executiva, por outro lado, torna mais clara a possibilidade de reavaliao do bem penhorado nos casos de erro ou de alterao superveniente do valor do bem ou de fundada dvida quanto ao valor atribudo (CPC, art. 683). Ainda no campo do regime dos bens do executado, operou-se importante inovao, que foi a eliminao da remio de bens, com a revogao expressa dos arts. 787 a 790 do CPC, persistindo apenas a remisso de dvidas (CPC, art. 651). Contudo, seria inexato afirmar que o bem penhorado passou a ser irresgatvel pelos parentes do executado. Em verdade, o legislador preservou tal possibilidade, estendendo ao cnjuge, descendente e ascendente (exatamente os antes legitimados para requerer a remio conforme o revogado art. 787 do CPC), a legitimidade para requerer a adjudicao, inclusive com preferncia legal (CPC, art. 685-A).

Eis o texto revogado: Art. 668. O devedor, ou responsvel, pode, a todo tempo, antes da arrematao ou da adjudicao, requerer a substituio do bem penhorado por dinheiro, caso em que a execuo correr sobre a quantia depositada.

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Por falar em adjudicao, notvel e significativa a mudana promovida pela legislao reformadora no quadro do regime expropriatrio. Doravante, observar-se- a seguinte ordem para venda dos bens penhorados (CPC, arts. 647 e 686): a) adjudicao, pelo valor da avaliao, em favor do cnjuge, descendente ou ascendente do executado, do exeqente, do exeqente com garantia real e de outros exeqentes com penhora sobre o mesmo bem (CPC, art. 685-A); b) alienao particular, diretamente pelo exeqente, que poder realiz-la por si ou por corretor credenciado judicialmente, em prazo, modo de publicidade, valor mnimo, condies de pagamento, garantias e, se houver corretor, comisso de corretagem fixados pelo juiz (CPC, art. 685-C); c) arrematao em hasta pblica em moldes similares ao que se praticava anteriormente Lei n 11.382/2006 (CPC, arts. 686 a 696); e d) usufruto judicial de bem mvel ou imvel (CPC, arts. 716 a 724). Tambm se alterou o regime de divulgao das hastas, para dispensar os editais, no caso de venda de bens at 60 salrios mnimos, desde que a arrematao no se d por preo inferior ao valor da avaliao (CPC, art. 686, 3). Autorizase expressamente a divulgao da hasta particular ou pblica por meios eletrnicos, na forma da regulamentao dos tribunais (CPC, arts. 685-C, 3, 687, 2, e 689-A), e tambm flexibilizou-se a regra de intimao da alienao judicial, por meio do advogado do executado ou ao prprio executado, por mandado, carta registrada, edital ou outro meio idneo, ou seja, ao advogado (por meio da imprensa ou por qualquer outra forma confivel de intimao) ou ao executado (por mandado, carta registrada, edital ou algum outro meio evidentemente idneo para comprovao da sua cientificao), na forma do art. 687, 5, do CPC. Nos casos de arrematao com pagamento do preo a prazo, este foi dilatado de 3 para 15 dias mediante cauo (CPC, art. 690). No caso de bem imvel, estabelece-se a possibilidade de propostas de aquisio do bem, de forma parcelada, desde que se oferea o equivalente a pelo menos 30% vista e o valor da oferta seja pelo menos igual ao da avaliao. Em tal situao, dever o proponente indicar o prazo, a forma e as condies de pagamento, sendo o imvel adquirido hipotecado em garantia ao recebimento do saldo devedor. Ampliou-se o rol de sujeitos a quem se veda a participao em hastas judiciais para abranger os membros do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica e os serventurios da Justia em geral (CPC, art. 690-A, III). Tambm se estabelece uma regra interessante no sentido de que a arrematao, aps a assinatura do auto pelo juiz, pelo arrematante, pelo serventurio ou pelo leiloeiro, ser tida como definitiva, mesmo se os embargos execuo vierem a ser julgados procedentes (CPC, art. 694). Da mesma forma, a adjudicao tambm ser considerada definitiva aps a assinatura do auto pelo juiz, pelo adjudicante, pelo escrivo e, se estiver presente, pelo executado (CPC, art. 685-B, caput).
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Novo regime de invalidao da arrematao foi implantado para permitir que essa invalidao ocorra pela descoberta de gravame no mencionado no edital, desde que argido o vcio em 5 dias (CPC, art. 694, 1, III). Outra hiptese de invalidao a desistncia da aquisio, no caso de oposio de embargos arrematao, ou seja, o adquirente do bem, diante da notcia de que foram opostos embargos arrematao, poder desistir da aquisio. Nesse caso, essa desistncia levar invalidao da arrematao, mas poder custar caro ao embargante: se o juiz entender que os embargos se revestiam de carter protelatrio, esse adquirente desistente receber do embargante uma multa de 20% sobre o valor do bem pretendido (CPC, arts. 694, 1, IV, e 746, 1 e 2). Continua possvel a invalidao da arrematao efetuada por preo vil e a lei continua vaga, no estabelecendo qual seria o parmetro da vileza (CPC, arts. 692 e 694, 1, V). Outra situao ensejadora de invalidao da arrematao ser a falta de cientificao da arrematao, com 10 dias de antecedncia, ao senhorio direto, ao credor com garantia real ou com penhora anteriormente averbada sobre o bem penhorado, desde que ele no tenha participado da execuo (CPC, arts. 694, 1, VI, e 698). Estabelece-se, tambm, a responsabilidade patrimonial do exeqente se os embargos execuo, sem efeito suspensivo, vierem a ser julgados procedentes. Nesse caso, o exeqente responder pelo valor arrecadado ou pelo valor do bem; quer dizer, aquele que for financeiramente mais significativo (CPC, art. 694, 2). J o arrematante ou seu fiador perder a cauo pelo no pagamento do preo a prazo (CPC, art. 695). Ainda dentro dessas regras relativas venda dos bens, estabelece-se a possibilidade de leilo pblico para a alienao de bens mveis que no esteja a cargo de corretores da bolsa de valores (CPC, arts. 704 a 707). Explicita-se que todas as decises em matria de concurso de credores e de concesso de usufruto de imvel ou mvel tero natureza interlocutria, comportando, portanto, apenas agravo, no mais apelao (CPC, arts. 711, 713, 716, 718 e 722), permitindo um fluxo mais veloz do feito9 . Preocupou-se o legislador, ainda, com a lavratura do auto de arrematao, que h de ser imediata, sendo a ordem de entrega do bem mvel ou a carta de arrematao do imvel postergada at o depsito do preo ou, se for o caso, at a prestao das garantias pelo arrematante, ou seja, naquelas situaes de pagamento a prazo (CPC, art. 693). E tambm se altera o contedo das cartas de adjudicao e arrematao, que agora devem conter (CPC, arts. 685-B, pargrafo nico, e 703): a descrio do imvel com referncia matrcula e aos registros, ou seja, os cartrios onde esto registrados; a cpia do auto respectivo; e a prova da quitao do imposto de transmisso.

ALVIM, J. E. Carreira; CABRAL, Luciana G. Carreira Alvim. Ob. cit., p. 182-183.

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No caso de alienao por iniciativa particular, a sua formalizao se dar por termo assinado pelo juiz nos autos, pelo exeqente, pelo adquirente e, se for o caso, pelo executado, expedindo-se carta de alienao do imvel ou mandado de entrega do bem mvel (CPC, art. 685-C, 2). 2.4 Defesa DP executado Por fim, como quarto grupo de inovaes em termos procedimentais, merece destaque o exerccio do direito de defesa nas execues por ttulos extrajudiciais. Primeiro, naquilo que talvez represente o nico retrocesso da grande reforma do sistema executivo, criou-se uma nova modalidade de execuo provisria. At o advento da Lei n 11.382/2006, s se cogitava de execuo provisria quando o ttulo fosse judicial, pois a provisoriedade fundava-se na possibilidade de reverso de deciso judicial condenatria por intermdio de recurso sem efeito suspensivo (CPC, art. 475-I, 1), ou seja, a execuo era provisria porque havia o risco de desaparecimento do ttulo executivo judicial em que se fundava pelo xito do condenado nas instncias recursais. A partir de agora, tambm provisria ser a execuo de ttulo extrajudicial que prossiga quando pendente apelao contra a sentena que tenha julgado improcedentes os embargos execuo recebidos com efeito suspensivo (CPC, art. 587). Trocando em midos, se o juiz condutor da execuo entender, num primeiro momento, que ela deva ser suspensa por fora dos embargos (falaremos a seguir sobre esta eficcia suspensiva condicionada), a execuo a seguir, aps o julgamento dos embargos, ser considerada como provisria se for interposto recurso; em contrapartida, se o juiz condutor, ao receber os embargos execuo, negar-lhes eficcia suspensiva, a execuo ser definitiva mesmo se pendente apelao contra a sentena que os tenha rejeitado. Mas o que se afigura mais relevante a nova sistemtica aplicvel aos embargos execuo. Ampliou-se o prazo de embargos para 15 dias (ao invs de 10), contados da juntada do mandado de citao ou, no caso de carta precatria, da juntada do comunicado do juzo deprecado, inclusive por via eletrnica, da efetivao dessa citao no juzo deprecado (CPC, art. 738, caput e 2), e no mais da intimao da penhora quando se tratasse de execuo para pagamento de quantia certa (CPC, art. 738, I, na redao anterior entrada em vigor da Lei n 11.382/2006). No caso de co-executados, os prazos e resultados dos julgamentos so autnomos e no observaro a regra do art. 191 do CPC, que garante a contagem em dobro do prazo para os litisconsortes com procuradores distintos (CPC, art. 738, 1, 3 e 4). Estabeleceu-se, tambm, a autuao em separado e a dispensa, j mencionada aqui, de autenticao das peas. Alm de tudo isso, no h mais necessidade, exatamente porque o prazo para embargos execuo passa a fluir a partir da citao, de prvia garantia do juzo para oferta de tais embargos (CPC, art. 736). A medida, aparentemente, induzir um esvaziamento significativo das hipteses de exceo ou objeo de
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pr-executividade em execues civis. Diz-se aparentemente porque a franquia de embargos sem necessria garantia do juzo propiciar a precoce defesa do executado (evitando a penhora eventualmente inqua), mas tal defesa s estar apta para sobrestar a execuo (e os atos constritivos e expropriatrios correspondentes), afora outros requisitos especficos, se o juzo estiver garantido. Assim, remanesce interesse de agir para os incidentes de exceo ou objeo de pr-executividade10 . Quanto s matrias argveis em sede de embargos execuo, a nova redao do art. 745 do CPC prescreve que poder o executado alegar: ausncia de executividade do ttulo; incorreo da penhora ou erro na avaliao; excesso de execuo ou acumulao indevida de execues; reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de ttulos para entrega de coisa certa; qualquer matria prpria de defesa em processo de conhecimento. Em relao s benfeitorias, reza o dispositivo mencionado que elas podem ser compensadas a pedido do exeqente com o valor de frutos ou danos considerados devidos pelo executado e que poder haver a imisso na posse, a qualquer momento, mediante depsito do valor devido pelas benfeitorias ou pelo valor remanescente aps a compensao (CPC, art. 745, 1 e 2). Nova roupagem ganhou a rejeio liminar dos embargos. Segundo o novo art. 739 do CPC, os embargos execuo podero ser rejeitados por intempestividade, por inpcia da petio inicial, pelo carter manifestamente protelatrio ou e aqui h uma inovao importante na disciplina dos embargos pela no indicao do valor devido em memria de clculo no caso de alegao de excesso de execuo. Outra inovao extremamente relevante nos embargos, seguindo tambm uma tendncia aberta com o regime de cumprimento de sentena, o efeito suspensivo condicionado dos embargos execuo, convertendo a recepo dos embargos numa espcie de tutela cautelar incidental. Agora, ao opor os embargos, a parte, se pretender suspender a execuo durante a discusso dos embargos, dever garantir o juzo suficientemente, por penhora, depsito ou cauo, e dever procurar convencer o juiz da plausibilidade do direito sustentado nos embargos e do risco no prosseguimento da execuo (CPC, arts. 739-A, caput e 1, e 791, I). Insiste-se que, no novo regime ora

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No mesmo sentido, ainda que com argumentos um pouco diferentes: THEODORO JNIOR, Humberto. Ob. cit., p. 180-181; ALVIM, J. E. Carreira; CABRAL, Luciana G. Carreira Alvim. Ob. cit., p. 197. Estes ltimos autores destacam a viso ilusria dos apresentadores do projeto de que resultou a Lei n 11.382/2006, ao suporem, na respectiva Exposio de Motivos, que a dispensa de garantia para embargos eliminaria a necessidade de uso das tais excees de executividade.

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comentado, a penhora no necessria para a oferta de embargos, mas imprescindvel para viabilizar a concesso de efeito suspensivo. Em suma, havendo esses trs elementos (relevo nos fundamentos dos embargos; risco no prosseguimento da execuo e garantia do juzo executrio), poder o magistrado conceder efeito suspensivo sobre toda a execuo ou sobre parte dela, dependendo do tipo de alegao que se faa, e a execuo, ento, prosseguir ou no, a depender dessa deciso inicial do juiz quanto concesso de efeito suspensivo11 . Como ocorre com os provimentos antecipatrios e cautelares em geral (CPC, arts. 273, 4, e 807), o juiz poder modificar ou revogar a deciso inicial acerca do efeito suspensivo dos embargos a qualquer momento (CPC, art. 739-A, 2). Mesmo concedido o efeito suspensivo aos embargos opostos, os atos de penhora e avaliao sero concludos (CPC, art. 739-A, 6). Se a impugnao for apenas quanto a uma parte da execuo, a parte no impugnada no ser tida como afetada pelo efeito suspensivo e a execuo quanto a ela poder continuar normalmente (CPC, art. 739-A, 3). Independentemente da concesso ou negativa de efeito suspensivo aos embargos, ser aberto prazo de 15 dias para que o exeqente possa impugn-los. No havendo necessidade de instruo, devero os embargos ser julgados em 10 dias. Havendo prova oral a ser produzida, marcar uma audincia de conciliao, instruo e julgamento (CPC, art. 740). Por fim, neste desfile de novidades, merecem referncia os embargos adjudicao, alienao ou arrematao. O prazo para sua oferta foi reduzido para 5 dias, mas, no mais, seu rito acompanhar, no que couber, o mesmo rito desenhado para os embargos execuo (CPC, art. 746). Nesses embargos expropriao podem ser alegadas a nulidade da execuo ou qualquer causa extintiva da obrigao superveniente penhora. Mas a lista legal meramente exemplificativa. Um exemplo de impreviso de hiptese bvia para tais embargos, ausente da lista legal, o advento da falncia da executada.

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Poder ou dever conceder o efeito suspensivo, na presena do trio de requisitos legais? Esta uma velha questo que assola, em especial, os estudiosos dos processos cautelares. Evidentemente, o dilema proposto no est na dimenso da competncia do juiz (neste sentido, ele sempre poder conceder o efeito suspensivo aos embargos opostos), mas de se inquirir se h alternativa discricionria que respalde a negativa de concesso do efeito suspensivo mesmo quando objetivamente presentes os requisitos respectivos. A jurisdio cautelar no uma jurisdio menor, mas apenas incompleta porque a atividade do julgador pode interferir na posio jurdica de algum que ainda no foi ouvido (a referncia aqui s hipteses comuns de deferimento de liminares in audita altera pars, situao funcionalmente muito similar da deciso concessiva do efeito suspensivo aos embargos execuo fundada em ttulo extrajudicial). Assim, demonstrados o risco e a viabilidade da pretenso, no caso concreto, no poder o juiz vacilar entre conceder ou no o efeito suspensivo. esta a opinio, dentre outros, de HUMBERTO THEODORO JNIOR (ob. cit., p. 194) e de NELSON NERY JNIOR e ROSA MARIA DE ANDRADE NERY (Cdigo de processo civil comentado. 9. ed. So Paulo: RT, 2006. p. 943). Parafraseando famosa expresso cunhada por CELSO ANTONIO BANDEIRA DE MELLO, trata-se, pois, de um dever-poder geral de cautela.

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O resultado do julgamento dos embargos ser indiferente para a concluso do ato expropriatrio, ou seja, a expropriao ser concluda normalmente, desde que no haja alegao que envolva o arrematante (CPC, art. 694, 2). 3 DIREITO INTERTEMPORAL Tema dos mais ingratos, pela precariedade dos interesses envolvidos, a questo do direito intertemporal. Em decorrncia do veto presidencial ao art. 6 do Projeto de Lei n 51/2006 (do qual veio luz a Lei n 11.382/2006, publicada no DOU de 07.12.2006), a vacatio legis, que era para ser de seis meses, foi fixada em 45 dias regra geral para os casos em que a lei se silencie a respeito de sua vigncia (Decreto-Lei n 4.657/1942 Lei de Introduo ao Cdigo Civil LICC, art. 1), o que significa, conjugando essa regra com a regra do art. 8, 1, da Lei Complementar n 95/ 1998 (ou seja, com a incluso da data da publicao e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia subseqente sua consumao integral), que o fluxo desses 45 dias ter recado no dia 20 de janeiro, entrando em vigor, ento, no dia 21 de janeiro de 2007. Entretanto, em 10 de janeiro de 2007, publicou-se na primeira pgina do Dirio Oficial da Unio uma retificao para que, no novo inciso III do art. 656 do CPC, se lesse se, havendo bens no foro da execuo, outros houverem sido penhorados no lugar de se, havendo bens no foro da execuo, outros houver sido penhorados. Ter tal retificao condo de postergar o incio da vigncia da nova lei ora comentada? primeira vista, a resposta afirmativa. Afinal, se, antes de entrar a lei em vigor, ocorre nova publicao de seu texto, destinado a correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr da nova publicao (LICC, art. 1, 3) e, com tal republicao, a reforma da execuo aqui examinada s entraria em vigor em 24 de fevereiro de 2007. Todavia, a republicao apta a adiar a vigncia da norma em vacatio legis somente pode ser aquela que altere o teor da norma, a sua substncia ou o seu sentido12 . Como visto pela transcrio do texto original e da errata, o problema detectado era de correo gramatical de um erro de concordncia sem qualquer interferncia na apreenso do sentido da norma (ainda menos na apreenso do sentido de todo conjunto de normas). Ademais, ainda que fosse juridicamente significativa a retificao referida, alterando o contedo normativo, a postergao

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RO, Vicente. O Direito e a vida dos direitos. 3. ed. So Paulo: RT, v. 1, 1991. p. 292. No mesmo sentido, leciona CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA: Poder acontecer que a lei, ao ser publicada, contenha incorrees e erros materiais, que exorbitando de pequenas falhas ortogrficas que lhe no desfiguram o texto, exijam nova publicao, total ou parcial (Instituies de direito civil. 19. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. I, 2000. p. 75).

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de vigncia somente deveria atingir o dispositivo corrigido13 , o que, no caso sob anlise, seria irrelevante, pois a alterao na disposio do inciso III do art. 656, em relao verso original da norma, cinge-se mudana do tempo verbal do verbo haver14 . Portanto, a retificao em causa no equivale republicao para efeito de adiamento da data de vigncia da norma corrigida. E como se resolvem os problemas de aplicao da lei nova no tempo? Seguindo o ordenamento processual brasileiro a teoria do isolamento dos atos processuais (tempus regit actum), tem-se que: a) as execues futuras (inclusive de ttulos judiciais decorrentes de aes ainda no julgadas no instante em que as inovaes entraram em vigor) sero apanhadas completamente pela lei nova; b) as execues findas so indiferentes a essas alteraes; e c) os processos pendentes sero apanhados na medida em que a fase processual esteja em curso e seja regida pelas novas disposies15 . Essas so as linhas gerais da reforma do CPC promovida pela Lei n 11.382/ 2006. Resta por discutir o novo regime dessa execuo civil perante a Justia do Trabalho. 4 UM VELHO PROBLEMA: A INEFICCIA EXECUTIVA DOS TTULOS EXECUTIVOS EXTRAJUDICIAIS NA JUSTIA DO TRABALHO A chegada do novo regime de execuo civil de ttulos extrajudiciais deve animar a retomada de uma reflexo em torno do problema da exaustividade da lista dos ttulos extrajudiciais executveis na Justia do Trabalho. 4.1 Teorias restritivas do cabimento dos ttulos executivos extrajudiciais Criou-se, h muito tempo, uma forte trincheira de resistncia doutrinria, praticamente unnime, possibilidade de execuo de ttulos extrajudiciais no previstos na CLT.

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Se apenas uma, ou algumas partes, houverem sido corrigidas, o prazo recomear a correr somente em relao parte ou partes retificadas, pois no se poderia admitir, para a entrada em vigor das partes certas, um prazo de espera excedente do limite geral estabelecido para o incio dos efeitos obrigatrios de todas as leis, a no ser que a parte retificada afete a prpria substncia, o prprio esprito da lei, e, assim, a lei, por inteiro. (RO, ob. cit., p. 292) Confira-se o texto original do inciso III do art. 656 do CPC: se, havendo bens no foro da execuo, outros hajam sido nomeados. Cf., por todos: SANTOS, Moacyr Amaral. Primeiras linhas de direito processual civil. 21. ed. So Paulo: Saraiva, v. 1, 1999. p. 32-34.

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Um grupo significativo, qualitativa e quantitativamente, execra a possibilidade de execuo de ttulos extrajudiciais ou admite apenas aqueles introduzidos pela Lei n 9.958/2000 (termos de ajustamento de conduta celebrados perante o Ministrio Pblico do Trabalho e termos de acordo celebrados perante as Comisses de Conciliao Prvia). Srgio Pinto Martins, por exemplo, nega a executividade dos ttulos extrajudiciais no processo do trabalho16 porque a execuo na Justia do Trabalho est adstrita [...] s regras do art. 876 da CLT que, segundo ele, claro no sentido de que apenas o ttulo executivo judicial pode ser executado [...]. Na redao original do art. 876 da CLT no havia previso para execuo de termos de ajuste de conduta firmados perante o Ministrio Pblico do Trabalho, o que no poderia ser feito.[...] Os termos de conciliao firmados perante as Comisses de Conciliao Prvia tambm podero ser executados. O termo de conciliao ttulo executivo extrajudicial (pargrafo nico do art. 625-E da CLT)17 . No mesmo sentido caminham as opinies de Amador Paes de Almeida18 e Manoel Antonio Teixeira Filho19 . Renato Saraiva tambm descarta os ttulos executivos extrajudiciais para instruir execues trabalhistas, apenas constituindo-se em documentos aptos a instruir eventual ao monitria, caso os ttulos tenham origem na relao de emprego (ou mesmo ajuizar uma ao trabalhista normal)20 , sem maior aprofundamento. J Valentin Carrion tambm no aceita a executividade trabalhista de ttulos extrajudiciais comuns, mas, lembrando lio antiga de Serafim Loureno, levanta hipteses de situaes em que tais ttulos poderiam ser admitidos, como a emisso de nota promissria ou cheque pelo empregador para quitao de dbito contratual trabalhista ou o reconhecimento de dvida em instrumento pblico ou particular firmado por testemunhas21 . Do coro doutrinrio acima referido, percebe-se um arraigado apego literalidade do art. 876 da CLT, que, de fato, no admitia ttulos executivos extrajudiciais na Justia do Trabalho at o advento da Lei n 9.958/2000. Ocorre que esta lei,

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MARTINS, Srgio Pinto. Comentrios CLT. 10. ed. So Paulo: Atlas, 2006. p. 937. MARTINS, Srgio Pinto. Direito processual do trabalho. 27. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 655656. ALMEIDA, Amador Paes de. Curso prtico de processo do trabalho. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. p. 345. O autor, todavia, no esclarece a sutil evoluo de sua opinio ao dizer que os termos de ajuste de conduta e de acordo nas comisses de conciliao prvia so exemplos de ttulos extrajudiciais (deixando no ar a impresso do cabimento de outras espcies de ttulos). TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Execuo no processo do trabalho. 9. ed. So Paulo: LTr, 2005. p. 196-197. SARAIVA, Renato. Curso de direito processual do trabalho. 3. ed. So Paulo: Mtodo, 2006. p. 552. CARRIN, Valentin. Comentrios consolidao das leis do trabalho. 31. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 683.

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alterando a redao do art. 876 da CLT, no trouxe uma clusula aberta a todo tipo de ttulo extrajudicial, admitindo apenas os termos de ajustamento de conduta firmados com o Ministrio Pblico do Trabalho e os termos de acordo celebrados nas Comisses de Conciliao Prvia que estavam sendo criadas justamente por tal diploma legal. Portanto, a tmida abertura doutrinria continuou vinculada a uma interpretao literal (e, como procurarei demonstrar, constitucionalmente inadequada) da disposio da CLT que lista os ttulos executivos trabalhistas. Um aspecto que dificulta o enfrentamento cientfico da questo a precariedade argumentativa dos autores que rejeitam a executividade de ttulos extrajudiciais comuns. Mas h ao menos uma exceo de peso. Wagner Giglio dedica generoso espao de seu Curso questo, mostrando que havia receio doutrinrio de fraudes e danos ao trabalhador se se admitisse a executividade de ttulos extrajudiciais comuns na Justia do Trabalho. Para ele, os demais ttulos extrajudiciais, no aventados no art. 876 da CLT, deviam ser submetidos ao crivo do contraditrio, na fase de cognio, considerando o estado de subordinao em que se encontra o empregado, diante de seu empregador, e o prejuzo, da derivado, para a autenticidade das manifestaes de vontade do subordinado. Prosseguindo, destaca o autor que a incluso dos trabalhadores sem subordinao dentro do espectro de competncia da Justia do Trabalho acabou superando tal bice, que, em sua viso, continua vlido para os empregados como trabalhadores subordinados. As manifestaes de vontade destes ainda so recebidas com reserva, a ponto de somente lhes ser reconhecido valor quando autenticadas por rgo fiscalizador (arts. 477 e 500 da CLT). Seria, portanto, temerrio reduzir a discusso sobre o valor das manifestaes da vontade do empregado, eliminando-se o debate amplo, propiciado pela fase de cognio, para lhes conceder fora executiva. Termina o autor, identificando outra dificuldade que seria admitir a execuo de ttulos extrajudiciais trabalhistas por terceiros cessionrios alheios relao de emprego, extravasando os limites competenciais da Justia do Trabalho22 . Assim, possvel divisar duas linhas tericas nessa matria: a) a tese negacionista, que rejeita completamente a executividade dos ttulos extrajudiciais perante a Justia do Trabalho, pela falta de previso legal e pelo receio de se abrir mais um flanco para fraudes por intermdio da obteno desses ttulos extrajudiciais trabalhistas, tese que s pde vigorar at o ano 2000, porque, naquele ano, tivemos o advento da Lei n 9.958 que, alterando a redao do art. 876 da CLT, lhe acrescentou dois ttulos executivos aos ttulos judiciais ali previstos, que seriam os termos de acordo nas comisses de conciliao prvia e os termos de ajuste de conduta celebrados perante o Ministrio Pblico do Trabalho; b) a tese restritiva, embalada pelas mesmas razes que imperavam antes em relao impreviso legal, j que apenas as duas espcies de ttulos
22 GIGLIO, Wagner D.; CORRA, Cludia Giglio Veltri. Direito processual do trabalho. 15. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 521-522.

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extrajudiciais introduzidas no texto do art. 876 da CLT seriam admitidas e os mesmos temores antes demonstrados em relao potencialidade de fraudes continuavam a causar impacto de grande resistncia chegada dos ttulos extrajudiciais comuns dentro da Justia do Trabalho. Como reconhece Giglio, a reforma do Judicirio, realizada pela Emenda Constitucional n 45/2004, provocou novo abalo na tese da admisso limitada de ttulos extrajudiciais executveis na Justia do Trabalho. que, a partir do instante em que so admitidas, dentro da competncia da Justia do Trabalho, outras lides que no aquelas entre empregados e empregadores (CF, art. 114, I)23 , a argumentao protetiva perde completamente sua razo de ser. Passa-se, ento, a admitir, sem nenhum problema, a execuo de ttulos extrajudiciais, desde que desatrelados das relaes de emprego24 . Assim teremos, por exemplo, a execuo fiscal das multas administrativas decorrentes de infrao legislao trabalhista ou, para aqueles que entendam ainda possvel, a execuo de contribuies sindicais perante a Justia do Trabalho25 , alm de toda sorte de ttulo que venha a ser emitido ttulo extrajudicial comum fora daqueles parmetros de competncia clssica da Justia do Trabalho. O que cumpre verificar se essa viso restritiva, ainda que mitigada, resiste a uma leitura mais prxima e conjugada com aquilo que a Constituio estabelece. Quando a Constituio Federal estabelece a distribuio das competncias dos vrios rgos do Poder Judicirio, no faz distino quanto ao tipo de atividade a ser desempenhada pelos diversos tribunais: -lhe indiferente se essa tutela de natureza declaratria, condenatria, mandamental, cautelar ou executiva. Sendo assim, ao se introduzir a idia de que toda controvrsia decorrente de relao de

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COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves (Coord.). Nova competncia da Justia do Trabalho e Justia do Trabalho: competncia ampliada. So Paulo: LTr, 2005; DELGADO, Maurcio Godinho; TEODORO, Maria Ceclia Mximo; PEREIRA, Vanessa dos Reis (Coord.). Relao de trabalho: fundamentos interpretativos para a nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005. Cumpre ressaltar que, com a promulgao da EC 45/2004, que atribuiu competncia Justia do Trabalho para processar e julgar as aes oriundas das relaes de trabalho, entendemos que os demais ttulos executivos extrajudiciais podero ser executados na Justia laboral, como o contrato de honorrios de advogado que no recebeu a contraprestao pelos servios prestados (o contrato de honorrios considerado ttulo executivo extrajudicial pela Lei n 8.906/1994, art. 24) (SARAIVA, Renato. Curso de direito processual do trabalho. 3. ed. So Paulo: Mtodo, 2006. p. 552). O problema, aqui, consiste em saber se subsiste, no novo tempo constitucional de liberdade de organizao sindical e de absentesmo estatal nesta matria, a possibilidade de expedio de certido pelas Delegacias Regionais do Trabalho que sirvam como ttulo executivo para cobrana das contribuies sindicais (CLT, art. 606, caput e 1). A favor da preservao da executividade das certides da DRT mesmo no atual ambiente constitucional, embora equivocadamente (STJ, CC 71527, Ac. 1 Seo, Rel. Min. Humberto Martins, DJU 27.11.2006, p. 233) atribuindo competncia Justia Comum: MARTINS, Srgio Pinto. Direito do trabalho. 23. ed. So Paulo: Atlas, 2007. p. 746. Contra, com indicao de precedentes do STJ dando pela pertinncia da ao monitria: BARROS, Alice Monteiro. Curso de direito do trabalho, 2. ed. So Paulo: LTr, 2006. p. 1197-1198.

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trabalho est no espectro de competncias da Justia do Trabalho, fica difcil sustentar a fuga das execues de ttulos extrajudiciais do mbito da Justia do Trabalho; ou seja, a leitura do art. 876 da CLT deve ser feita numa perspectiva de conformidade com a Constituio Federal e no de conflito com ela26 . Nesta perspectiva de inevitvel entrosamento da lei com as normas constitucionais (princpio da supremacia da Constituio), infere-se, na interpretao constitucionalmente contextualizada do art. 876 da CLT, que tal dispositivo legal simplesmente criou dois novos ttulos executivos tipicamente trabalhistas sem excluir a exigibilidade de recebimento de crditos representados por outros ttulos executivos extrajudiciais (a que chamamos, aqui, por preocupao didtica, de ttulos extrajudiciais comuns). Doutro lado, a possibilidade de argio, nos embargos execuo fundada em ttulo extrajudicial, de toda matria de defesa prpria dos processos de conhecimento (CPC, art. 746, V) inspira a seguinte pergunta: haveria competncia da Justia Comum para apreciar matrias prprias de processos de conhecimento atreladas a questes trabalhistas? Dito de outra forma, teria a Justia Comum competncia para dirimir controvrsia fundada na exigibilidade ou na existncia de um dbito decorrente de relao de trabalho? A resposta , evidentemente, negativa. Ento, por esse primeiro vis, por respeito ao art. 114 da CF (mesmo em sua verso original, anterior Emenda Constitucional n 45/2004), a concluso inafastvel de que todo ttulo executivo extrajudicial, previsto ou no em norma processual trabalhista, pode ser objeto de execuo na Justia do Trabalho, sem qualquer tipo de constrangimento. A tal concluso chegou sis de Almeida, muito antes da Emenda Constitucional n 45/2004 vir luz: Tem-se discutido se caberiam, na execuo trabalhista, ttulos de crdito dados em pagamento de dbito trabalhista; ou, mais especificamente, notas promissrias. As opinies divergem por entenderem alguns que teria ocorrido a converso em dbito de natureza civil, e sua cobrana achar-se fora da competncia da Justia do Trabalho; enquanto outros admitem a perquirio da causa petendi do ttulo, e, a, a execuo seria de um acordo no cumprido, o que se encontraria, induvidosamente, no mbito do processo trabalhista [...]. O fato, porm, que o trabalhador, para cobrar, na Justia Comum, uma promissria ou cheque recebido do empregador em pagamento de dbito trabalhista, geralmente em acordos em que o primeiro j abriu mo de algu-

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Sobre a indiferena da omisso textual do novo art. 114 da CF competncia executria da Justia do Trabalho: SOUZA JNIOR, Antonio Umberto de. O rveillon constitucional e seus silncios eloqentes: a possvel intangibilidade das competncias pretritas da Justia do Trabalho omitidas pela Emenda Constitucional n 45/2004. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes; FAVA, Marcos Neves (Coord.). Justia do trabalho: competncia ampliada. So Paulo: LTr, 2005. p. 38-40.

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mas parcelas, teria de constituir advogado, ao qual pagaria honorrios, e submeter-se s delongas do processo civil e lentido da Justia Civil. Acabaria desistindo, mesmo que pudesse contar com assistncia judiciria. Na Justia do Trabalho, a execuo se processaria mais rapidamente [...]. Essas consideraes levam-nos a repensar o assunto e, pelo menos, levar em conta que um empregador que emite cheque sem fundos, ou promissria que no paga no vencimento, para saldar direitos trabalhistas de seu empregado, precisa ser tratado de forma mais repressiva. Assim, no nos parece censurvel um entendimento que no se atenha religiosamente a cnones da doutrina cambial da autonomia e independncia do ttulo [...]. Em concluso: promissria, cheque, letra de cmbio dados ao empregado para pagar salrios, frias, dcimos terceiros, indenizaes etc. devem ser cobrados na Justia do Trabalho, sujeitando-se o autor, evidentemente, prova da causa debendi, quando, na defesa, pretender-se descaracterizar a razo de ser da obrigao assumida ao se emitir o ttulo ou o cheque. De resto, sempre um litgio entre empregado e empregador, conforme dispe a CF ao fixar a competncia da Justia do Trabalho em seu art. 142. [sic: o autor certamente deixou de atualizar o texto, invocando o dispositivo correspondente ao art. 114 da CF/1988 na Emenda Constitucional n 1/1969].27 Por outro prisma argumentativo a principiologia do processo do trabalho , mostra-se inegvel a importncia desses ttulos executivos como meios extrajudiciais de resoluo de litgios. A prpria origem do ttulo de crdito est diretamente ligada necessidade que os comerciantes, desde a Idade Mdia, enxergaram de que era preciso tornar mais geis e mais fceis o intercmbio e as operaes de cunho pecunirio e, para isso, a existncia do ttulo era fundamental28 . No caso das relaes trabalhistas, a mesma necessidade de agilidade na formao do ttulo representativo de crdito pode ser constatada: estando o empregador diante de uma situao de eventual dificuldade, mas, ao mesmo tempo, no querendo postergar o pagamento ou aguardar uma ao judicial a ser proposta pelo empregado, mostra-se muito mais razovel que ele emita um cheque para ser liquidado com algum prazo e que esse trabalhador, caso esse cheque no seja honrado, possa execut-lo, do que o trabalhador ter de entrar com uma ao trabalhista para que a Justia do Trabalho reconhea a existncia de um dbito j devidamente representado por aquele cheque ou ter de levar o caso Justia comum para execuo da dvida, sob o risco de, em sede de embargos execuo, ter de enfrentar matria completamente estranha ao mbito de atuao da Justia comum.

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ALMEIDA, sis de. Manual de direito processual do trabalho. 9. ed. So Paulo: LTr, v. 2, 1998. p. 434-435. DORIA, Dylson. Curso de direito comercial. 5. ed. So Paulo: Saraiva, v. 2, 1991. p. 13-14 e 78.

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Uma ponderao que merece todo o respeito, evidentemente, aquela relativa ao risco de se abrir brecha para a instalao de uma nova indstria de fraudes de direitos trabalhistas a partir da emisso desses ttulos extrajudiciais. Todavia, nada impede que se separe a questo da eficcia obrigacional, representada pelo ttulo, da questo da eficcia liberatria, decorrente da indisponibilidade dos direitos trabalhistas. Em outras palavras, o fato de algum poder levar execuo uma confisso de dvida ou uma nota promissria representativa de crdito trabalhista no induz imaginao de que se possa querer, com aquilo, admitir a quitao de direitos trabalhistas que tenha deixado de observar o regramento (CLT, arts. 9, 145, 464, 477, 1, e 500, por exemplo) e a principiologia do Direito do Trabalho. Neste sentido: Acontece, entretanto, que afastado o mito da igualdade das partes e reconhecida a inferioridade do trabalhador tambm no campo processual seria perfeitamente admissvel a execuo de ttulos extrajudiciais, com3probatrios de crditos do trabalhador, tornando-os inegociveis e equiparando-os sentena e ao acordo, como preconizado por Alcione Niederauer Corra, em conferncia sob o ttulo de Anlise crtica do processo do trabalho no Brasil, publicada na Revista do TRT da 9 Regio, v. 5, n. 1, p. 43-69. Por outro lado, toda a argumentao no sentido de recusar valor a ttulos extrajudiciais parte da premissa falaciosa de que deve ser dado o mesmo valor a ttulos de dvida subscritos pelo empregado que o reconhecido aos assinados pelo empregador. Nada existe de mais irreal, pois, como subordinado, o trabalhador no teria como constranger o empregador a admitir dvida, salvo casos excepcionais. Porque normalmente espontnea, a confisso de dvida do empregador deve ser presumida vlida, e a do empregado, no. E ao empregador ainda se facultaria vencer a presuno, em embargos execuo. Finalmente, quanto cesso de ttulos, bastaria exigir a prova da existncia de relao de emprego ou recusar validade aos ttulos cedidos, no processo trabalhista, como fez o Provimento TST/CGJT n 6, de 21 de dezembro de 2000 [...]. Impe-se a concluso, diante de tantas excees, de que a execuo de ttulos extrajudiciais j admitida como normal, no processo trabalhista, anulando a restrio decorrente do disposto no art. 876 da CLT [...]. A cesso de ttulos continua invivel, a nosso ver, seja no caso de empregado, seja no de trabalho no subordinado, por ensejar fraudes.29 Por fim, deve-se lembrar que, no caso nos ttulos executivos extrajudiciais trabalhistas tpicos (ou seja, aqueles explicitamente acolhidos no art. 876 da CLT),

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GIGLIO, Wagner D.; CORRA, Cludia Giglio Veltri. Direito processual do trabalho. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 521-522.

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h um pormenor muito relevante: ambos (os termos de acordo de comisso de conciliao prvia e os termos de ajuste de conduta perante o Ministrio Pblico do Trabalho) s podero ser objeto de questionamento no plano da validade (isto , qualquer questionamento no orbitar em torno da justia ou injustia das obrigaes nele insertas ou na correspondncia ou desarmonia entre a obrigao e a relao jurdica respectiva, mas na possvel incidncia de algum vcio de consentimento erro, dolo, coao, estado de perigo ou leso, de difcil ocorrncia porque so instrumentos negociais celebrados necessariamente na presena de terceiros desinteressados os membros das comisses de conciliao prvia e os procuradores do trabalho). No se poder, quanto a eles, discutir a obrigao em si. Ou seja, a vulnerabilidade dos ttulos executivos extrajudiciais trabalhistas tpicos a ataques em sede de embargos execuo muito similar vulnerabilidade dos ttulos executivos judiciais. A situao semelhante das sentenas arbitrais, porm estas mereceram do legislador a expressa classificao de ttulos executivos judiciais (CPC, art. 475-N, IV), embora sua origem seja obviamente extrajudicial, justamente para proteger a exigibilidade de tais decises de ataques por embargos execuo fundados em alegaes prprias de matria de defesa em processos de conhecimento. Claro que h uma discusso, sobretudo em relao s comisses de conciliao prvia, quanto ao verdadeiro alcance da expresso eficcia liberatria geral (CLT, art. 625-E, pargrafo nico). Contudo, qualquer que seja o posicionamento que se adote, restritivo ou ampliativo, aceitar-se- que o termo de acordo celebrado nas comisses de conciliao prvia ter quitado obrigaes trabalhistas. Em suma, eventual defesa de executados por esses ttulos executivos ser muito mais limitada, a despeito da natureza extrajudicial do acordo, que para os demais ttulos (os ttulos executivos extrajudiciais comuns). Com base nesse raciocnio, soa razovel formular a seguinte proposta de classificao, constitucionalmente adequada, dos ttulos executveis na Justia do Trabalho: a) ttulos executivos judiciais: decises condenatrias; decises mandamentais; sentenas homologatrias de acordo; sentenas condenatrias penais com efeitos civis que resvalem para o campo trabalhista; e sentenas arbitrais trabalhistas (claro que sem querer entrar no mrito de se saber se essas sentenas arbitrais so ou no vlidas em matria de dissdio individual, respeitando apenas aquilo que est disposto no prprio Cdigo de Processo Civil quando elenca os ttulos executivos judiciais); b) ttulos executivos extrajudiciais: b.1. ttulos extrajudiciais tpicos termos de ajustamento de conduta firmados perante o Ministrio Pblico do Trabalho; e
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termos de acordo celebrados perante as comisses de conciliao prvia; b.2. ttulos extrajudiciais atpicos (ou comuns) termos de ajustamento de conduta firmados perante os demais rgos pblicos (inclusive a Defensoria Pblica, por fora da Lei n 11.448/ 2007); ttulos executivos extrajudiciais comuns representativos de dvidas oriundas de relaes de trabalho, inclusive as relaes de emprego; ttulos executivos extrajudiciais comuns representativos de dvidas oriundas de relaes sindicais, ou seja, de relaes entre sindicatos, entre sindicatos e empregadores ou entre sindicatos e trabalhadores ou intra-sindicais; ttulos executivos extrajudiciais comuns representativos de dvidas oriundas do exerccio do direito de greve imaginemos a situao de um sindicato que resolve reconhecer extrajudicialmente a ocorrncia de um determinado dano ao empregador e emita para isso um ttulo e no honre esse ttulo; e certides da dvida ativa da Unio referentes multa administrativa por infrao legislao trabalhista. Todavia, isso gera um efeito colateral no aspecto procedimental porque, a partir do instante em que se admitam novos ttulos, h o problema de se saber qual o rito a ser observado. Conjugadas as regras da CLT (art. 889) e da Lei de Execuo Fiscal (art. 1) com a Constituio Federal pela nova garantia fundamental de celeridade processual (art. 5, LXXVIII)) e respeitadas as normas processuais estranhas ao processo do trabalho para aquelas demandas em que haja rito especial (Instruo Normativa n 27/2005, TST, art. 1), pode-se inferir que se apliquem as seguintes normas: a) a CLT, incorporada pelas normas supletivas, inclusive derrogatrias30 , da Lei de Execuo Fiscal e do CPC, para os ttulos executivos extrajudiciais referentes a controvrsias oriundas de relao de trabalho, intersindicais, intra-sindicais e vinculadas ao exerccio do direito de greve (salvo no tocante ao jus postulandi e seus desdobramentos, reservados s lides decorrentes de relao de emprego Instruo Normativa n 27/2005, TST, arts. 5 e 6); b) a Lei de Execuo Fiscal para a execuo das multas administrativas, auxiliada pelo CPC, conforme remisso da prpria Lei n 6.830/1980 (art. 1), salvo quanto ao sistema recursal (Instruo Normativa n 27/ 2005, TST, art. 2); e, por fim,

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Sobre o tema, cf., por todos, CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma..., ob. cit., passim.

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c) o CPC e, supletivamente, a CLT para a execuo contra a Fazenda Pblica, prevalecendo as normas da CLT quanto ao sistema de liqidao, ao princpio da irrecorribilidade das decises interlocutrias e possibilidade de impugnao sentena de liqidao pelo exeqente (isto , respeitada a logstica de liqidao, de defesa em execuo e de recursos prpria da Justia do Trabalho). 5 DO APROVEITAMENTO DO NOVO REGIME DE EXECUO CIVIL NA JUSTIA DO TRABALHO Para encerrar este estudo, cumpre verificar que normas introduzidas pela Lei n 11.382/2006 mostram-se de aplicao compatvel, duvidosa ou incompatvel nas execues em curso na Justia do Trabalho. 5.1 Regras do novo regime civil de execuo aplicveis execuo trabalhista Principia-se por aquelas novas normas civis que se mostram aplicveis sem sobressaltos execuo trabalhista. Tais normas incidem para suprimento dos espaos normativos vazios da legislao processual trabalhista. Como destacado ao incio, a reforma da execuo dos ttulos extrajudiciais, no processo civil, tambm alterou, substancialmente, as etapas de constrio e expropriao de bens penhorados nas execues de ttulos judiciais (agora chamadas de cumprimento de sentena), dado o expresso carter subsidirio das novas normas (CPC, art. 475-R). Sendo a CLT pobre em normas procedimentais prprias em matria de execuo (inclusive mantendo um regime nico mesmo depois de admitir explicitamente a executividade de ttulos extrajudiciais) e no cuidando a legislao regente das execues fiscais (primeira fonte subsidiria de socorro normativo nas execues trabalhistas, segundo o art. 889 da CLT) de vrios aspectos procedimentais, a busca de normas reguladoras da penhora, da defesa do executado e da alienao do bem penhorado termina numa longa viagem de remisses subsidirias s normas civis de cumprimento de sentena e de execuo de ttulos extrajudiciais. No entanto, no basta a deteco de norma suplementar: preciso que a norma encontrada esteja em harmonia com a sistemtica da execuo trabalhista (CLT, art. 889). Neste contexto, por no haver regramento prprio na CLT nem na legislao processual trabalhista ou executiva fiscal e por serem harmnicas com as regras e princpios processuais trabalhistas, podem ser aplicadas ao processo laboral as seguintes inovaes: a) a presuno de regularidade das comunicaes das partes, com endereos desatualizados (CPC, art. 238, pargrafo nico); b) a dispensa de autenticao de cpias de peas do prprio processo judicial que instruam incidentes ou aes paralelas (CPC, arts. 365, IV, e 736, pargrafo nico);
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c) a possibilidade de averbao extrajudicial da execuo em tabelionatos de imveis, Detran e outras reparties em que se registrem propriedades (CPC, art. 615-A); d) a fixao de plano dos honorrios advocatcios nos procedimentos executrios de ttulos extrajudiciais (CPC, art. 652-A) no decorrentes de relao de emprego (Instruo Normativa n 27/2005, TST, art. 5)31 ; e) a obrigatoriedade de informao, pelo executado, dos bens penhorveis j latentemente presente, at por imposio tica, sendo agora apenas melhor elucidada no sentido de se fixar, inclusive, um prazo de cinco dias, aps o que a parte estar sujeita a uma multa (CPC, arts. 600, IV, e 656, 1); f) a possibilidade de cobrana ou compensao de multa ou indenizao por litigncia de m-f em autos em apenso aos da execuo principal (CPC, art. 739-B); g) a dispensa de avaliao, em caso de aceitao da estimativa do executado ou de cotao controlada em bolsa (CPC, arts. 680 e 684, I); h) a flexibilizao da forma da intimao da penhora, que pode agora ser feita pelo advogado nos mesmos moldes do regime de cumprimento de sentena (CPC, arts. 475-J, 1, e 652, 4); i) a nova ordem preferencial dos bens penhorveis do art. 655 do CPC (aproveitamento bem bvio porque o art. 882 da CLT faz expressa referncia a tal dispositivo comum); j) as regras sobre impenhorabilidade (CPC, art. 649), observada a largueza da expresso prestao alimentcia como exceo invulnerabilidade judicial dos rendimentos de assalariados, autnomos e carentes (CPC, art. 649, IV e 2), se se recorrer ao conceito constitucional de dbitos de natureza alimentcia (CF, art. 100, 1-A) que parece autorizar a incluso dos crditos decorrentes das relaes de emprego como prestao alimentcia32 ;

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Ainda que qualquer senso de eqidade fique perturbado pela atribuio de honorrios de sucumbncia a credores no empregados enquanto persiste firme a jurisprudncia que recusa tal verba nas aes decorrentes de contrato de trabalho (Smulas ns 219 e 329/TST), em uma inverso de valores incrvel (o advogado de um consultor credor de honorrios de R$ 200.000,00, por exemplo, ter direito a honorrios de sucumbncia, enquanto o advogado de uma empregada domstica no assistida por entidade sindical, que reclame da patroa R$ 1.000,00 a ttulo de verbas rescisrias, nada receber pelo xito judicial). Se o bice aceitao da generalizao dos honorrios advocatcios reside na sobrevivncia do jus postulandi (CLT, art. 791), no seria o caso de se ressalvarem da condenao verba honorria sucumbencial apenas aqueles casos em que a parte no esteja assistida por advogado? Respondendo afirmativamente a tal indagao: CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma..., ob. cit., p. 228. Contra, embora sem enfrentar a questo luz do art. 100, 1-A: MANDADO DE SEGURANA PENHORA DE VALORES EM CONTA CORRENTE DESTINADA AO PAGAMENTO DE SA

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k) a substituio da penhora, se requerida pelo exeqente (CPC, arts. 656 e 657)33 ; l) a designao do executado como depositrio apenas quando houver aceitao do exeqente ou for difcil a remoo (CPC, art. 666, 1); m) a desnecessidade de ao autnoma para a decretao da priso do depositrio infiel (CPC, art. 666, 3); n) a reavaliao por argio fundamentada em erro de avaliao ou dolo do avaliador, alterao do valor do bem ou dvida sobre o valor atribudo em requerimento de substituio (CPC, art. 683); o) a converso da hiptese de remio do bem em adjudicao (CPC, art. 685-A, 2); p) a divulgao das hastas judiciais por meios eletrnicos, especialmente pela Internet (CPC, art. 687, 2); q) as regras relativas definitividade da adjudicao e da arrematao, mesmo se procedentes os embargos execuo (CPC, arts. 685-B e 694); r) o regime de invalidao da arrematao (CPC, arts. 692, 694, 1, e 746, 1 e 2); s) a responsabilidade do exeqente quando procedentes os embargos execuo no recebidos com efeito suspensivo (CPC, art. 694, 2); t) a possibilidade de leilo pblico para venda de bens mveis no atribuvel corretora de bolsa de valores (CPC, arts. 704 a 707); u) a forma dos autos e das cartas de arrematao, de adjudicao e, tambm, se se entender aplicvel, o termo de alienao particular (CPC, arts. 685-B, 693 e 703); v) a autonomia dos prazos e resultados em relao aos co-executados (CPC, art. 738, 1, 3 e 4); w) a autuao dos embargos execuo em apartado (CPC, art. 736, pargrafo nico), embora tal providncia deva ser reservada, por economia processual, quelas situaes em que o efeito suspensivo houver sido concedido sobre toda execuo (CPC, art. 739-A, 1, 3 e 4), pois s nestes casos a execuo ficar paralisada; x) as regras relativas rejeio liminar dos embargos execuo, especialmente naquelas situaes em que seja evidente o carter procrastinatrio do incidente (CPC, art. 739);
LRIOS Ato impugnado em que o Juzo da Execuo determinou a penhora de 30% (trinta por cento) dos valores lquidos existentes na conta corrente da Impetrante, percebidos a ttulo de salrio, pagos pelo Ministrio das Relaes Exteriores, at a satisfao do crdito trabalhista. Configurao de ofensa ao art. 649, inciso IV, do CPC. Recurso ordinrio a que se d provimento parcial (TST, SDI2, ROMS 347-2005-000-10-00-0, Rel. Min. Gelson de Azevedo, DJU 19.12.2006). Mais adiante se explicar porque apenas a substituio da penhora requerida pelo exeqente aproveitvel.

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y) a eficcia suspensiva condicionada dos embargos execuo, s assegurada quando verificar o juiz a suficincia da penhora, a plausibilidade das alegaes e a existncia de risco no prosseguimento da execuo (CPC, art. 739-A, 1)34 ; z) o rol de matrias argveis em sede de embargos adjudicao e arrematao, inclusive no tocante possibilidade de desistncia do adquirente e de imposio de sano pecuniria contra o embargante que se opuser, de modo temerrio, alienao judicial (CPC, arts. 694, 2, e 746). 5.2 Possveis derrogaes de normas processuais trabalhistas: o princpio constitucional implcito da prevalncia da norma mais efetiva Um segundo grupo de inovaes no processo civil provoca uma sensao perturbadora, incmoda. que as novas regras de tal conjunto reformador geram natural inveja aos operadores judicirios na seara trabalhista (partes, juzes, procuradores, advogados e serventurios), pois, voltadas as novas regras processuais civis a relaes jurdicas nas quais a preocupao com o nvel de desigualdade entre as partes indiferente, mostram-se de potencial de efetividade evidentemente maior que aquele potencial de efetividade propiciado pelas normas ancis da CLT35 . Perplexos, os operadores judicirios trabalhistas admiram as inovaes, mas postam-se inertes por uma barreira intransponvel, aparentemente. que, relembrase, a adoo de dispositivos legais oriundos do CPC s admissvel em carter subsidirio, ou seja, pressupe, necessariamente, a omisso da legislao processual trabalhista. Em outras palavras, por fora das regras dos arts. 769 e 889 da CLT, a importao de regras processuais comuns s vivel para o preenchimento de lacunas. Por isso, segmentos doutrinrios respeitveis tm assumido uma postura extremamente cautelosa quanto ao aproveitamento das reformas do CPC, cingindose captao das regras que disciplinam matrias no abordadas pela legislao processual trabalhista36 .

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A CLT no contm regra de suspenso automtica da execuo pela oposio de embargos. Jos Augusto Rodrigues Pinto, comentando a possvel incidncia do novo regime de cumprimento de sentena (Lei n 11.232/2005) na execuo trabalhista, defende a aplicabilidade imediata da regra de condicionamento do efeito suspensivo dos embargos execuo de sentena demonstrao de relevo das alegaes e do perigo de grave dano de difcil ou incerta reparao (CPC, art. 475-M, caput), mecanismo idntico ao posteriormente introduzido nos embargos execuo fundada em ttulo extrajudicial (PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Execuo trabalhista. 11. ed. So Paulo: LTr, 2006. p. 42). Neste sentido, confrontando a CLT e o novo regime de cumprimento de sentena trazido com a Lei n 11.232/2005: LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 4. ed. So Paulo: LTr, 2006. p. 835. o caso, dentre outros notveis, de JOS AUGUSTO RODRIGUES PINTO, ao tecer comentrio sobre a inaplicabilidade de regras da Lei n 11.232/2005 na execuo trabalhista: fcil intuir,

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Do mesmo modo que no exame da executividade dos ttulos extrajudiciais no reconhecidos pela CLT, o problema da adoo de normas derrogatrias da CLT, rompendo com a condio legal da omisso, imposta pelos arts. 769 e 889 da CLT, no deve ser encarado pela perspectiva isolada das normas habilitantes mencionadas. Ora, a fisionomia do processo do trabalho especialmente moldada pela nsia de velocidade na prestao jurisdicional porque sua clientela de autores compe-se, fundamentalmente, de trabalhadores cujo nico capital disponvel so seus braos e crebro e, por isso, no razovel lhes pedir que aguardem pacientemente o desfecho de suas aes pela natural demora do processo. Como pondera Luciano Athayde Chaves, precisamos forjar um sistema em torno das demandas e necessidades de seu principal usurio e interessado: o jurisdicionado37 . Assim, o princpio da razoabilidade da durao do processo, incrustado no inciso LXXVIII do art. 5 da CF, elevando o princpio processual da celeridade ao status de princpio constitucional, deve merecer ateno especialssima na esfera da jurisdio trabalhista. Como ocorre com todos os princpios constitucionais em matria processual, o princpio da razoabilidade da durao do processo possui raio de abrangncia bem amplo, formatando a produo legislativa e conformando a atividade jurisdicional como um todo38 . Assim, reconhecido o carter normativo e superlativo dos princpios39 , a leitura dos arts. 769 e 889 da CLT deve ser contaminada pelo esprito do princpio constitucional explcito da razoabilidade da durao do processo. Dentro de tal prisma, ao julgador cumpre adotar todas as medidas tendentes a imprimir maior velocidade na concluso dos processos. Como efeito de tal dever constitucional, abre-se a oportunidade para se extrair desta conjugao entre o princpio da razoabilidade da durao do processo e a relevncia dos direitos e garantias constitucionalmente atribudos aos trabalhadores subordinados um princpio constitucional

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partindo desta premissa, que falta s alteraes de sistema que levou a cabo a fora para subsidiar o processo do trabalho, em vista de conflitarem visivelmente com as normas que continuam vigendo para este ltimo (Execuo..., ob. cit., p. 30-31). No mesmo sentido, em tom de lamento: LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso..., ob. cit., p. 835). Todavia, o mesmo autor, na edio seguinte de sua obra, promoveu um giro em seu posicionamento cauteloso e passou a defender convicta e empolgadamente, com densa fundamentao, a aplicabilidade tanto do regime de cumprimento de sentena quanto do regime de execuo de ttulos extrajudiciais, inclusive naquelas reas em que a legislao processual trabalhista no seja omissa, desde que a soluo do processo civil mostre-se mais efetiva (LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso de direito processual do trabalho. 5. ed. So Paulo: LTr, 2007. p. 93-103 e 869-994). CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma..., ob. cit., p. 28. O escopo do princpio ora focalizado, portanto, reside na efetividade da prestao jurisdicional, devendo o juiz empregar todos os meios e medidas judiciais para que o processo tenha uma razovel durao (LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso..., ob. cit., p. 58). Cf., por todos, BOBBIO, Norberto. Teoria do ordenamento jurdico. 9. ed. Braslia: UnB, 1997. p. 158.

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implcito40 que, falta de melhor nome, poderia ser apelidado de princpio da prevalncia da norma mais efetiva: em nome do respeito necessidade de celeridade nas execues trabalhistas, no podem as regras dos arts. 769 e 889 da CLT constranger a incidncia de regime procedimental comum mais eficaz. A supremacia da norma processual mais efetiva constitui elemento essencial para garantia da efetividade do princpio da razoabilidade da durao do processo. Afinal, a efetividade pode ser traduzida como a realizao do Direito, o desempenho concreto de sua funo social. Ela representa a materializao, no mundo dos fatos, dos preceitos legais e simboliza a aproximao, to ntima quanto possvel, entre o dever-ser normativo e o ser da realidade social41 . Portanto, o concerto entre as reformas processuais civis e a imprescindibilidade de um sistema processual trabalhista realmente eficaz o carro abrealas para a aplicabilidade das regras que, por se mostrarem mais coerentes com os princpios da razoabilidade da durao do processo e da proteo do trabalhador, derroguem regras prprias do processo do trabalho42 . O Tribunal Superior do Trabalho, em elogivel atitude de vanguarda, adotou implicitamente o princpio da prevalncia da norma mais efetiva quando, na reviso de sua Smula n 303, prestigiou a soluo legal do processo civil para dispensar o reexame necessrio das decises condenatrias contra a Fazenda Pblica em determinados casos (CPC, art. 475, 2 e 3), apesar de ter o processo do trabalho regra especfica a respeito (Decreto-Lei n 779/1969, art. 1, V). Nesta ambincia constitucional, possvel ir alm, no aproveitamento de novas regras comuns em matria de execuo, transpondo a barreira da literalidade dos arts. 769 e 889 da CLT e admitindo a derrogao de dispositivos da CLT: a) o rol de matrias argveis em embargos execuo (CPC, art. 745), ampliando o leque de hipteses do art. 884 da CLT, h de ser admitido eis que, alm de incompleto em relao aos ttulos judiciais (no contempla, por exemplo, as hipteses de nulidades processuais insanveis), tal disposio consolidada no foi preparada para os ttulos extrajudiciais, sendo alegveis em embargos execuo fundada em tais ttulos as matrias referentes inexecutividade do ttulo, aos vcios de penhora ou avaliao, cumulao inadequada de execues, reteno por benfeitorias necessrias ou teis e, ressalvados os ttulos extrajudiciais trabalhistas tpicos, como j demonstrado, a qualquer defesa licitamente sustentvel em um processo de conhecimento;

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Ibidem, p. 159. BARROSO, Lus Roberto. O direito constitucional e a efetividade de suas normas: limites e possibilidades da Constituio brasileira. 7. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. p. 85. No mesmo sentido, embora com diversa e rica argumentao: CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma..., ob. cit., passim, e LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Curso..., 5. ed., passim.

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b) a possibilidade de adjudicao e alienao por iniciativa particular anteriores arrematao (CPC, arts. 685-A e 685-C) por atender aos reclamos de um processo mais efetivo porque garante maior velocidade no desfecho da execuo sem maiores danos ao executado, j que se deve garantir a venda, pelo menos, pelo valor da avaliao; c) a dispensa de editais em caso de bens penhorados de valor de at 60 salrios mnimos, garantida a arrematao pelo valor da avaliao (CPC, art. 686, 3); d) a possibilidade de arrematao de imveis com propostas de quitao do preo a prazo, a partir do pagamento de pelo menos 30% vista (CPC, art. 690), ampliando o nmero de possveis candidatos aquisio dos bens penhorados e evitando a reiterao de praas infrutferas; e) a exigncia de apresentao de memria de clculo para aqueles casos de alegao de excesso de execuo (CPC, art. 739, 5). A CLT j exigente quanto necessidade de especificao e fundamentao das impugnaes a clculos (seja pela vista prvia facultativa de que trata o art. 879, 2, da CLT, seja em sede de embargos execuo ou impugnao sentena de liquidao ou seja por ocasio do agravo de petio). A exigncia complementar de indicao objetiva da correta conta, como condio para conhecimento dos embargos, seguramente torna mais eficaz a regra processual trabalhista especfica, reduzindo espaos para procrastinao por meio de crticas sem revelao do valor tido como devido. Um terceiro conjunto de novidades da nova execuo civil mostra-se de aproveitamento eventual, difcil ou impossvel, nos feitos trabalhistas: a) a abolio do direito nomeao de bens penhora (CPC, art. 652, 1) esbarra na existncia de regra que, em prazo doravante inferior ao do CPC (48 horas ao invs de 3 dias), d ao executado a oportunidade de efetuar o pagamento ou nomear bens penhora. Como o prprio CPC cogita da indicao de bem penhora, pelo exeqente, por provocao do juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, no visvel, neste momento inicial de prospeco das inovaes legais, nenhuma vantagem sobre a execuo trabalhista, em retirar a possibilidade de seleo e designao de bem penhora pelo executado, at porque eventual indicao desinteressante poder ser repelida sempre que subvertida a ordem preferencial de que trata o art. 655 do CPC; b) haver cabimento em adotar a contagem do prazo para embargos execuo a partir da citao (CPC, art. 736)? Em princpio, o regime trabalhista mostra-se mais efetivo ao condicionar o exerccio do direito de defesa pelo executado prvia garantia do juzo porque se cria, com tal estratgia, uma lgica muito interessante para o processo de execuo: preciso, primeiro, que o executado comprometa o seu patrimnio para
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que depois possa ter o acesso ao meio de defesa. Todavia, essa norma de abertura do prazo de defesa a partir da citao pode resolver o problema daquelas execues em que o juzo esteja insuficientemente garantido e o patrimnio conhecido do executado esteja totalmente exaurido. Tal circunstncia instaura um impasse insolvel no processo de execuo, nos seus moldes tradicionais, porque, como no houve a complementao da garantia do juzo, a parte no pode ainda se defender e, por conseqncia, no podendo defender-se, no se poder considerar definitivo o valor do crdito fixado na sentena de liquidao definitiva. Como no se pode considerar esse valor definitivo, tambm no se permite a liberao dos valores ou efetuar a venda dos bens penhorados, sem antes haver a complementao da garantia do juzo. Assim, antecipar o momento para oferta dos embargos, nas execues com garantia insuficiente, pode ser uma sada. Alis, uma sada, atualmente, para a fixao definitiva dos valores devidos contra a massa falida, ou seja, expede-se um mandado de citao para que a massa falida, se houver motivo, oponha embargos e possa, assim, se for o caso, discutir a conta apresentada. Logo, essa idia de o prazo iniciar a partir da citao, para algumas situaes de garantia insuficiente, no uma hiptese completamente descartvel desde que, claro, o juiz firme expressamente esse nus de apresentao dos embargos ao ordenar a citao do executado indigente; a ampliao das possibilidades de substituio da penhora pelo executado (CPC, art. 656) no deve ser admitida, nas execues trabalhistas, porque, nesse caso, no se pode ignorar a existncia de regra mais eficaz extrada da fonte subsidiria principal em matria de execuo (CLT, art. 889), que a Lei n 6.830/1980 (art. 15, I), que estabelece a restrio da substituio do bem penhorado apenas por dinheiro ou por fiana bancria. Restringindo os espaos de manobra do executado a soluo da LEF mostra-se muito mais compatvel com o processo do trabalho do que a ampla possibilidade de substituio da penhora por qualquer outro tipo de bem; o prazo de 15 dias para pagamento pelo arrematante (CPC, art. 690) porque a CLT estabelece um prazo de 24 horas (CLT, art. 888, 2), evidentemente mais compatvel com o processo do trabalho; a idia de uma cauo sem valor definido que seria perdida no caso de no haver pagamento vista (CPC, art. 695) tambm no parece aproveitvel nas execues trabalhistas por haver regra especfica convergente (CLT, art. 888, 2 e 4); o prazo de 15 dias para os embargos execuo (CPC, art. 738), por fixar a CLT prazo mais exguo (5 dias), muito mais compatvel com o processo do trabalho, evidentemente (CLT, art. 884, caput). Conseqentemente, igualmente inaplicvel ser o prazo para resposta aos embargos
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15 dias (CPC, art. 740) bem como os trmites finais de instruo e julgamento, j que a CLT, nos arts. 885 e 886, estabelece que, no havendo necessidade de instruo, o juiz dever julgar o incidente em 5 dias, prazo inferior quele estabelecido pelo CPC 10 dias; g) a abertura de nova hiptese para o curso provisrio da execuo (CPC, art. 587), quando pendente de julgamento recurso contra a sentena que rejeitou embargos execuo inicialmente recebidos com efeito suspensivo, contraria o propsito de ritmo mais clere para as execues trabalhistas. A novidade talvez o nico retrocesso do novo regime executrio cvel apenas aloja no CPC hiptese j reconhecida, na rotina forense, de se impedir, por meio de tutela cautelar incidental, a concluso de execues nas quais a perspectiva de xito recursal do executado seja significativa; h) outra inovao para utilizao apenas em casos peculiares o parcelamento legal do dbito (CPC, art. 745-A). Abrir aos executados, indistintamente, a possibilidade do reconhecimento do crdito, pagando de imediato 30% do valor total cobrado e o restante em seis parcelas mensais, subverte a lgica de celeridade. Se, no processo de conhecimento, o no-pagamento de verbas rescisrias incontroversas, na primeira audincia, impe ao ex-empregador a pesada multa de 50% (CLT, art. 467), no seria coerente admitir esta espcie de moratria a devedores na Justia do Trabalho. Em outras palavras, difcil tolerar tal inovao em relao aos crditos trabalhistas pela incompatibilidade da demora dessa postergao em relao celeridade desejada para o recebimento dos crditos de natureza alimentar. Entretanto, em relao a outros crditos no titularizados por trabalhadores subordinados, inexiste dificuldade no aproveitamento do novo procedimento, exatamente porque no se teria a premissa inibidora da urgncia do credor judicial trabalhista. CONCLUSO Com jeito de concluso, deve-se salientar o perfil revolucionrio do novo regime da execuo civil, a partir das mudanas patrocinadas nos ltimos anos e em especial com a Lei n 11.382/2006, aqui analisada. Porm, a relao complexa entre os ordenamentos processuais comum e trabalhista deixa nas mos dos intrpretes e aplicadores um dilema crucial para a vitalidade da execuo no mbito da Justia laboral: ocupar ou pressionar, por todos os meios idneos possveis, as trincheiras do Parlamento em busca da efetividade perdida do processo do trabalho43 ou, por meio de uma ao transformadora

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Com todas as dificuldades polticas que isto apresenta. No preciso muita malcia para perceber a razo para tamanho descompasso de ritmos entre as reformas do processo civil e do processo do traba-

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constitucionalmente justificada, incorporar desde j ao processo do trabalho todas as inovaes do CPC capazes de produzir solues mais satisfatrias para a acelerao da prestao jurisdicional no momento sublime de sua concretizao que a execuo44 . No se sustentou aqui o simples abandono da Consolidao das Leis do Trabalho, em matria de execuo. Afinal, mesmo idosa, nossa velha senhora contm solues, em alguns aspectos, ainda vantajosas em comparao ao sistema executivo cvel rejuvenescido. O regime de diferimento dos debates em torno da liquidao, a irrecorribilidade imediata das decises interlocutrias, a exigidade dos prazos e a exigncia de prvia garantia do juzo so aspectos procedimentais preciosos para que o processo trabalhista atenda a expectativa fundamental de propiciar instrumentos agilizadores da satisfao material das pretenses judicialmente reconhecidas. E, por tal preciosidade, no merecem o confortvel desprezo. Fica aqui o registro da esperana de que, pelo saudvel equilbrio entre as virtudes da anci CLT e do renovado CPC, se assista a um profcuo casamento em que paire o esprito empreendedor das reformas civis sobre o sistema processual trabalhista, levando a srio a idia de garantia fundamental de um tempo razovel para o trmino satisfatrio das execues.

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lho. Para tanto, responda o leitor seguinte singela indagao: a quem aproveita um sistema de execuo cvel mais gil? No seria aos mesmos segmentos a quem prejudicaria um sistema de execuo trabalhista eficaz? Ademais, o Projeto de Lei n 4.731/2004, apresentado na mesma ocasio em que foram apresentados os projetos que deram origem s ltimas alteraes do CPC, excessivamente tmido, preocupando-se, fundamentalmente, em autorizar a penhora insuficiente em determinadas circunstncias e em condicionar a admissibilidade dos embargos execuo oferta de bens penhora (a ntegra do Projeto pode ser obtida no stio da Cmara dos Deputados: www.camara.gov.br). Ou seja, no so alentadoras as perspectivas de reforma especfica para a execuo trabalhista, ao menos no ambiente do tal Pacto de Estado em favor de um Judicirio mais Rpido e Republicano. Talvez mais promissoras sejam as solues concebidas nos projetos sobre a certido negativa de dbito trabalhista e de regulamentao do Fundo de Garantia de Execues Trabalhistas (PL 7077/2002 e 6541/ 2006), embora a tramitao legislativa siga um ritmo demasiadamente lento. Sobre o tema, vide a pioneira coletnea de estudos de Vicente Malheiros da Fonseca (Reforma da execuo trabalhista e outros estudos. So Paulo: LTr, 1993). Pregando a desconsiderao da personalidade jurdica, mesmo rompendo com o dogma dos limites subjetivos da coisa julgada, e a exigncia da certido negativa de dbitos trabalhistas como sano restritiva de direitos til para agilizar as execues na Justia do Trabalho, em tese aprovada no Congresso Nacional de Magistrados Trabalhistas realizado em So Paulo, em 1996, e encampada pela ANAMATRA como sugesto ao Parlamento PL 7077/2002: SOUZA JNIOR, Antonio Umberto de. Por uma execuo trabalhista mais eficaz. Notcia do Direito Brasileiro, n. 6, jul./dez. 1998. Braslia: Universidade de Braslia, 2000. p. 113-131.

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AS REFORMAS PROCESSUAIS E O PROCESSO DO TRABALHO


Luciano Athayde Chaves*
SUMRIO: 1 Pensar o processo do trabalho no panorama das reformas do processo comum: o desafio atual da justia do trabalho; 2 O manejo do princpio da subsidiariedade no mbito do direito processual do trabalho: a contribuio decisiva das teorias das lacunas do direito; 3 O fim do mandado de citao para o cumprimento das sentenas e a multa de 10% prevista no art. 475-J do CPC; 4 Das formas alternativas de expropriao judicial: o novo modelo apresentado pela Lei Federal n 11.382/2006; 5 Consideraes finais.

1 PENSAR O PROCESSO DO TRABALHO NO PANORAMA DAS REFORMAS DO PROCESSO COMUM: O DESAFIO ATUAL DA JUSTIA DO TRABALHO

o faz muito tempo, tnhamos a sensao de que o grande desafio que os profissionais vinculados Justia do Trabalho enfrentariam, entre o final da dcada de 90 e a presente, relacionar-se-ia, de alguma forma, com dois eixos de reforma: a sindical e a trabalhista. Isso porque fluam entre ns as indagaes prprias das crises dos modelos econmicos vigentes, notadamente em relao a pas em desenvolvimento, como o nosso, solapados pela acirrada competio internacional, que questiona, a todo segundo, as garantias de natureza social e trabalhista, demandando, atravs dos atores sociais de influncia, por reformas que propiciem a reduo dos custos de mo-de-obra e, em contrapartida, catapulte os nveis de competitividade. Conquanto esses temas ainda no tenham arrefecido j que so muito presentes na agenda dos organismos setoriais e sindicais da iniciativa privada, bem assim de alguns partidos polticos , preciso reconhecer que, a partir de 2004, com a promulgao da Emenda Constitucional n 45 e com a assinatura do Pacto de Estado em favor de um Judicirio mais Rpido e Republicano1 , a reforma

Juiz do Trabalho da 21 Regio (RN). Mestre em Cincias Sociais pela Universidade Federal do Rio Grande do Norte. Professor de Direito Processual do Trabalho da Universidade Federal da Paraba. Professor da Ps-Graduao em Direito Processual e do Trabalho da Universidade Potiguar e da Escola Superior da Magistratura do Trabalho da 21 Regio. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual (IBDP). Autor do livro A recente reforma no processo comum e seus reflexos no direito judicirio do trabalho, LTr, 2. ed., 2006. Trata-se de documento de natureza poltica firmado pelo Presidente da Repblica e pelos presidentes do Supremo Tribunal Federal, do Senado Federal e da Cmara dos Deputados, publicado no Dirio

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da processualstica passou a ocupar espao central no cenrio do Judicirio brasileiro. Atravs do Pacto, como se sabe, o Presidente da Repblica encaminhou ao Congresso vinte e seis propostas de alterao infraconstitucional dos processos civil, penal e trabalhista2 . Dos projetos visando alterao do processo civil, vrios j foram convertidos em lei (Leis ns 11.187/2005, 11.232/2005, 11.276/2006, 11.277/2006, 11.280/ 2006 e 11.382/2006), que tratam de temas relevantes para a processualstica, mormente num contexto em que se busca a efetividade do aparato judicirio e a durao razovel do processo, este ltimo traduzido como direito fundamental pelo art. 5, inciso LXXVIII, da Constituio Federal. Atravs da reforma do processo civil, houve rupturas de dogmas e progresso cientfico em pontos que, em essncia, se aproximam do anseio de instrumentalidade do processo, expresso na idia de que, sendo meio pacificao social, o procedimento judicirio no pode se constituir em entrave ao escopo da atividade jurisdicional. Nesse sentido, a busca pela unificao do processo de conhecimento e o cumprimento da sentena (processo sincrtico) para todas as estirpes de decises judiciais pendentes de satisfao (Lei n 11.232/2005), dispensando-se a ecloso de um novo processo executivo, expressa a extenso dessas reformas.

Oficial da Unio de 16 dez. 2004, que resultou na apresentao de diversos projetos ao Congresso Nacional, visando implementao de reformas infraconstitucionais tendentes a combater a morosidade do Judicirio brasileiro. Eis o que consta do prembulo do referido documento: Poucos problemas nacionais possuem tanto consenso no tocante aos diagnsticos quanto questo judiciria. A morosidade dos processos judiciais e a baixa eficcia de suas decises retardam o desenvolvimento nacional, desestimulam investimentos, propiciam a inadimplncia, geram impunidade e solapam a crena dos cidados no regime democrtico. Em face do gigantesco esforo expendido, sobretudo nos ltimos dez anos, produziram-se dezenas de documentos sobre a crise do Judicirio brasileiro, acompanhados de notveis propostas visando ao seu aprimoramento. Os prprios Tribunais e as associaes de magistrados tm estado frente desse processo, com significativas proposies e com muitas iniciativas inovadoras, a demonstrar que no h bices corporativistas a que mais avanos reais sejam conquistados. O Poder Legislativo no tem se eximido da tarefa de contribuir para um Judicirio melhor, como demonstram a recm-promulgada reforma constitucional (EC n 45/2004) e vrias modificaes nas leis processuais. A reforma do sistema judicial tornou-se prioridade tambm para o Poder Executivo, que criou a Secretaria de Reforma do Judicirio no mbito do Ministrio da Justia, a qual tem colaborado na sistematizao de propostas e em mudanas administrativas. So essas as premissas que levam os trs Poderes do Estado a se reunirem em sesso solene, a fim de subscreverem um Pacto de Estado em favor de um Judicirio mais Rpido e Republicano [...]. Projeto de Lei n 4.730/2004, que trata da dispensa de autenticao de documentos no Processo do Trabalho, j aprovado pela Cmara dos Deputados; Projeto de Lei n 4.731/2004, que altera o processo de execuo trabalhista; Projeto de Lei n 4.732/2004, que reduz a possibilidade de interposio do recurso de revista para o Tribunal Superior do Trabalho; Projeto de Lei n 4.733/2004, que reduz o cabimento de embargos no mbito do Tribunal Superior do Trabalho; Projeto de Lei n 4.733/2004, que eleva o valor do depsito recursal no Processo do Trabalho; e Projeto de Lei n 4.735/2004, que dispe sobre a exigncia de depsito prvio para fins de ajuizamento de ao rescisria no Processo do Trabalho.

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Ainda mais recentemente, a Lei n 11.382/2006 veio ao ordenamento jurdico-processual com a ousada proposta de alterar os procedimentos de expropriao e execuo, introduzindo no processo comum regras para a penhora on-line e oferecendo meios alternativos para a expropriao judicial, prestigiando a adjudicao e criando a alienao por iniciativa particular. E a reforma processual do trabalho? O que esperar dela? As propostas includas no Pacto para o Processo do Trabalho so tmidas, em contraste com aquelas em curso ou j convertidas em lei relativamente ao processo comum. Buscam alteraes pontuais e ajustes no sistema recursal, principalmente. Mesmo assim, ainda no tivemos a aprovao de nenhuma delas. Conquanto esteja bem claro, entre ns, a necessidade de pensarmos a reforma processual do trabalho, em vista dessa centralidade que o debate em torno da reforma do processo comum ocupa em nossos dias, preciso reconhecer, de outra banda, nossas dificuldades polticas. No tarefa das mais palatveis hoje aprovar, no Congresso Nacional, matrias relativamente ao mundo do trabalho, precisamente porque esses temas sempre despertaram acalorados debates ideolgicos, de claros contornos econmicos. Somente uma forte costura poltica capaz de emprestar capital poltico a uma proposta mais ousada no campo da reforma processual trabalhista. Essa tambm a avaliao do Secretrio da Reforma do Judicirio, Pierpaolo Bottini, que, em recente entrevista, respondendo sobre o porqu das dificuldades enfrentadas na tramitao dos projetos alusivos ao Processo do Trabalho, sentenciou: Pelos interesses representados no Congresso. O processo civil tramita com mais facilidade, pois a quantidade de parlamentares que se envolvem apaixonadamente na discusso menor. O processo trabalhista, por sua vez, envolve no s a questo tcnico-processual, mas tambm a material. Todas as questes que lidam com a relao capital versus trabalho geram polmica e discusso. Para discutir reforma trabalhista o acirramento do nimo poltico sempre maior [...] No Congresso Nacional temos interesses de empregadores e de trabalhadores que naturalmente vo se conflitar. O setor de empregadores de m-f tem seus representantes no Congresso e isso dificulta a tramitao do processo trabalhista. (Revista Anamatra, n. 51, 2 semestre de 2006) por essas razes que devemos olhar com redobrada ateno as alteraes no processo comum, cotejando a real possibilidade de sua aplicao ao processo trabalhista. O objetivo desse texto o de se juntar ao debate, apresentando alguns pontos da teoria processual e da complexa reforma infraconstitucional do processo comum para a reflexo coletiva dos atores sociais que integram a tessitura processual trabalhista.
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2 O MANEJO DO PRINCPIO DA SUBSIDIARIEDADE NO MBITO DO DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO: A CONTRIBUIO DECISIVA DAS TEORIAS DAS LACUNAS DO DIREITO Em estudo que desenvolvi sobre a relao entre a incompletude do ordenamento jurdico-processual trabalhista e a teoria das lacunas3 , assentei premissas no sentido de que o Direito Processual do Trabalho, assim como qualquer outro sistema normativo (de regras e princpios), est subsumido aos efeitos das quebras e das lacunas, em especial como resultado da ao do tempo, do desenvolvimento das novas tcnicas jurdicas e do cmbio dos valores que formam a base axiolgica de sustentao de qualquer sistema. No mencionado estudo, procurei contemplar apenas algumas das teorias conhecidas sobre a incompletude do ordenamento jurdico e o problema da existncia, classificao e colmatao das lacunas no Direito. Ainda que no seja possvel um exame completo das teorias disponveis [e este no o objetivo proposto], a anlise dos aportes tericos trazidos baila so suficientes, penso eu, para demonstrar a complexidade do tema. Mais do que isso, considero que tais contribuies tericas comprovam que no se pode reduzir o alcance da expresso omisso, de que trata o art. 769 da Consolidao das Leis do Trabalho, apenas ao nvel das lacunas normativas. O problema das lacunas pode surgir desde a leitura primitiva dos textos das leis processuais, pela prpria condio polissmica de seus sentidos, bem assim pela prpria natureza multifacetada das interpretaes possveis de seus dispositivos, expondo, assim, uma linha muito tnue entre o exerccio da hermenutica e o processo de colmatao de lacunas. No entanto, o ponto central dessa investigao, sob o ponto de vista da potencialidade de aplicao judicial, diz respeito s lacunas que surgem pelo efeito prprio do tempo sobre o sistema normativo processual. Refiro-me, em especial, s chamadas lacunas objetivas (Bobbio), secundrias (Engisch), posteriores (Ferraz Jr.), axiolgicas e ontolgicas (Diniz), e s lacunas subseqentes (Larenz). So fenmenos que devem merecer a ateno dos intrpretes diante da sua grande incidncia em face do enorme desenvolvimento da teoria geral do processo e de diversos institutos processuais ao longo das ltimas dcadas. E o Processo do Trabalho, infraconstitucionalmente encravado na CLT, contemporneo do diploma processual de 1939 e muito avanado, poca, em relao a muitos aspectos da processualstica (impulso oficial, simplificao recursal, etc.) no pode fechar os olhos aos novos ventos trazidos ao campo do processo pela Constituio Federal e por todas as ondas modernizadoras do processo comum.

CHAVES, Luciano Athayde. As lacunas no direito processual do Trabalho. In CHAVES, L. A. (Org.). Direito processual do trabalho: reforma e efetividade. So Paulo: LTr, 2007.

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Vrias das inovaes processuais introduzidas na ltima dcada no processo comum j so de largo uso no Processo do Trabalho. E no h dificuldade para a aplicao da subsidiariedade quando, de fato, no existe norma correspondente na legislao especializada e o instituto transportado se adequa aos escopos do processo trabalhista e ao seu conjunto axiolgico-normativo. Perece-me, no entanto, existir uma dificuldade mais acentuada para a deteco das lacunas na existncia de regramento prprio, mas que, como vimos, pode estar atingido pelo ancilosamento normativo, em face do natural e desejado desenvolvimento da processualstica, mesmo que na sua face geral, comum. As teorias sobre as lacunas do tipo secundria, subseqente ou posterior so vigorosas em reconhecer a juridicidade do mecanismo de colmatao nessas hipteses, algo que j feito, consciente ou inconscientemente, de forma expressa ou atravs de eufemismos, pelos tribunais trabalhistas brasileiros. Assim como nos demais compartimentos da vida, tambm no Direito Processual do Trabalho algumas ferramentas e institutos podem no mais demonstrar vigor e isomorfia com as demais dimenses da expresso fenomenolgica do Direito (valores e fatos), sucumbindo sua legitimidade jurdica e demandando, em conseqncia, o preenchimento de uma lacuna. E o que dizer dos influxos da prpria ordem constitucional sobre o processo? A supremacia da Constituio, de suas normas e princpios, deve produzir na comunidade de intrpretes do Direito Processual Trabalhista o mesmo influxo que tem produzido nas outras dimenses da Cincia Jurdica. O Estado Constitucional demanda do intrprete uma nova postura, sorvendo-se, inicialmente, do arcabouo constitucional para, somente em seguida, buscar as demais instrumentalizaes normativas infraconstitucionais. O Direito Processual italiano admite a mesma possibilidade de superao de aspectos determinados do ordenamento processual infraconstitucional por fora do influxo e supremacia de princpios de cariz constitucional, mormente diante do que consta da Constituio da Repblica da Itlia a respeito da prestao de tutela jurisdicional, que assegurada atravs de um justo processo, incluindo-se nesse conceito sua durao adequada e razovel, tal qual o portugus e o espanhol (HOFFMAN, Paulo. Durao razovel do processo. So Paulo: Quartier Latin, 2006. p. 97). A partir dessa premissa constitucional, acentua Paulo Hoffman ser permitido aos juzes interpretarem a lei de forma a considerar inconstitucionais quaisquer atividades incuas e que representam atraso na atividade jurisdicional (2006, p. 65). Da a importncia para a percepo e manejo desse importante vis hermenutico, mais crtico em relao ao positivismo na sua leitura como legalismo e, mais do que isso, atento supremacia dos valores e princpios constitucionais, de tal modo a identificar outras estirpes de lacunas no ordenamento jurdicoprocessual, de forma a observar os preceitos constitucionais, reconduzindo o processo ao seu efetivo carter instrumental.
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O chamado princpio da subsidiariedade, previsto no art. 769 da CLT, no encerra, portanto, uma mera tcnica de colmatao de lacunas normativas. A expresso omisso, ali consignada, merece ser interpretada luz das modernas teorias das lacunas, de modo a preservar a efetividade do Direito Processual do Trabalho, permitindo sua revitalizao, a partir do influxo de novos valores, princpios, tcnicas, institutos e ferramentas que lhe conservem a celeridade e lhe viabilizem o atingimento de seus escopos. dizer: se o transporte de institutos do processo comum para o processo do trabalho demanda o exame da sua compatibilidade com a arquitetura lgica, sistemtica e axiolgica da legislao processual trabalhista4 , tal mecanismo merc das teorias do Direito h de se permitir caracterizar como de mo dupla, igualmente admitindo no exame de cada caso em concreto5 a percepo e o reconhecimento da superao da norma processual trabalhista diante de novos mecanismos processuais ainda que no domnio do processo comum, que lhe tronco sistemtico , aplicando-os, conforme a situao, em homenagem aos mais elevados princpios da instrumentalidade do processo, da efetividade da tutela jurisdicional e da durao razovel da atividade do Estado-Juiz. Parece-me ser este o sentido da sntese de Souto Maior: Ora, se o princpio o da melhoria contnua da prestao jurisdicional, no se pode utilizar o argumento de que h previso a respeito na CLT, como forma de rechaar algum avano que tenha havido neste sentido no processo comum, sob pena de negar a prpria inteno do legislador ao fixar os critrios de aplicao subsidiria do processo civil. Notoriamente, o que se pretendeu (da o aspecto teleolgico da questo) foi impedir que a irrefletida e irrestrita aplicao das normas do processo civil evitasse a maior efetividade da prestao jurisdicional trabalhista que se buscava com a criao de um procedimento prprio na CLT (mais clere, mais simples, mais acessvel). Trata-se, portanto, de uma regra de proteo, que se justifica historicamente. No se pode, por bvio, usar a regra de proteo do sistema como bice ao seu avano. Do contrrio, pode-se ter um processo civil mais efetivo que o processo do trabalho, o que inconcebvel, j que o crdito trabalhista merece tratamento privilegiado no ordenamento jurdico como

Para Valentin Carrion, a aplicao de institutos no previstos na Consolidao das Leis do Trabalho no deve ser motivo para a eternizao das demandas, sem prejuzo da necessidade de se fazer as devidas adaptaes. Demais disso, perante novos dispositivos do processo comum, o intrprete necessita fazer uma primeira indagao: se, no havendo incompatibilidade, permitir-se-o a celeridade e a simplificao, que sempre foram almejadas. Nada de novos recursos, novas formalidades inteis e atravancadoras (Comentrios consolidao das leis do trabalho. So Paulo: Saraiva, 1999, p. 587). Estando a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil jungida harmonia com a sistemtica adotada pelo legislador consolidado, foroso concluir que a definio demanda tarefa interpretativa mediante o cotejo do preceito que se pretenda ver aplicado com a sistemtica da CLT (TST AG-RR 7583/85 Rel. Min. Marco Aurlio apud CARRION, 1999, p. 588).

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um todo. Em suma, quando h alguma alterao no processo civil o seu reflexo na esfera trabalhista s pode ser benfico, tanto sob o prisma do processo do trabalho quanto do direito do trabalho, dado o carter instrumental da cincia processual. (Reflexos das alteraes do Cdigo de Processo Civil no processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, v. 70, n. 8, p. 920-1, 2006). Essa releitura do mtodo de heterointegrao do Processo do Trabalho tambm mereceu a anlise de Wolney de Macedo Cordeiro, que assim exprimiu o seu pensamento: [...] a atividade do intrprete no mais norteada pela simples aferio formal da existncia da norma, mas sim pela comparao das normas em relao concretizao da prestao jurisdicional. Esse mtodo, portanto, envolve um nmero maior de operaes por parte do intrprete, que se desapega da anlise superficial da norma e vincula-se ao seu aspecto teleolgico diante das necessidades modernas da sociedade, por uma prestao rpida e efetiva. (Da releitura do mtodo de aplicao subsidiria das normas de direito processual comum ao processo do trabalho. In CHAVES, L. A. (Org.), 2007, p. 45) A no se permitir, pois, esse sinalagma, esse carter dplice da tcnica da subsidiariedade entre o processo comum e o trabalhista, teramos dificuldades tericas em explicar a fenomenologia do desenvolvimento do processo trabalhista j em curso, bem assim condenaramos este ao retrocesso pelas mesmas razes que justificamos a aplicao de institutos por subsidiariedade: o carter especial do Direito Processual do Trabalho somente tem justificativa histrica se suas normas potencializarem os escopos da celeridade e eficincia na prestao jurisdicional. Normas processuais trabalhistas superadas pelo tempo e pela tcnica, em face do processo comum, no podem mais ostentar validade, merc de sua flagrante incompatibilidade teleolgica e sistemtica com o prprio Direito Processual do Trabalho. 3 O FIM DO MANDADO DE CITAO PARA O CUMPRIMENTO DAS SENTENAS E A MULTA DE 10% PREVISTA NO ART. 475-J DO CPC O art. 475-J, introduzido no Cdigo de Processo Civil pela Lei n 11.232 aboliu, de forma categrica, o instituto da citao para que passasse a ser exigvel, aps um interstcio de 15 dias destinado ao seu pagamento voluntrio, a obrigao de pagar estampada no ttulo judicial, ou melhor, na sentena. De logo, de se esclarecer que a regra da dispensa da citao no tem, no entanto, aplicabilidade quando se trata de execuo contra a Fazenda Pblica, seja na forma de precatrio ou na modalidade de requisio de pequeno valor (CF, art. 100, 3), que continua regulada pelo art. 730 do Cdigo de Processo Civil, ainda exigindo, assim, a citao do devedor.
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A propsito, no demais repisar que o novo procedimento introduzido pela Lei n 11.232 no atingiu a execuo contra a Fazenda Pblica, preservando a arquitetura tradicional dos privilgios processuais que lhe so inerentes na fase executiva, a qual permanece ostentando, por fora da lei, sua autonomia em relao etapa cognitiva. O mesmo se diga em relao execuo fundada em ttulo de crdito extrajudicial.6 Estou plenamente convencido que a inovao deve ser transportada para o Processo do Trabalho. Com efeito, o art. 880 da CLT ainda conserva a superada idia de autonomia do processo de execuo, na medida em que alude necessidade da expedio de mandado de citao ao executado, a fim de que cumpra a deciso ou o acordo no prazo. Cuida-se de comando normativo atingido em cheio pelo fenmeno do ancilosamento normativo, diante do que preconiza a atual dinmica do processo comum, abrindo caminho para o reconhecimento do que a Cincia Jurdica denomina de lacuna ontolgica. Ora, no faz sentido algum se manter o intrprete fiel ao disposto no art. 880 da CLT enquanto o processo comum dispe, agora, de uma estrutura que superou a exigncia de nova citao para que se faa cumprir as decises judiciais, expressando, assim, maior sintonia com as idias de celeridade, economia e efetividade processuais. a hiptese mais do que evidente de lacuna ontolgica do microssistema processual trabalhista. O sistema processual possui um tronco comum estruturante, que a Teoria Geral do Processo, a qual, merc das alteraes promovidas pela Lei n 11.232, no mais comporta a arquitetura anterior que separa a fase de conhecimento daquela onde so promovidos os atos judiciais tendentes a dar efetividade ao decreto judicial condenatrio.
6 Realmente, a dispensa da citao no atinge a execuo fundada em ttulo executivo extrajudicial no Processo do Trabalho. Para a cobrana dos ttulos extrajudiciais previstos no art. 876 da Consolidao das Leis do Trabalho (termos de ajuste de conduta firmados perante o Ministrio Pblico do Trabalho e os acordos lavrados no mbito das comisses de conciliao prvia), a citao ainda necessria, posto que o ato de chamamento do ru (devedor) ao processo. No entanto, penso que deveramos, tambm aqui, avanar. Dentro do esprito de instrumentalidade retratado no art. 475-J, 1 do CPC, que permite at mesmo a cincia da penhora pela via postal, ao devedor ou ao seu advogado, vejo como um avano que se permita aqui, por aplicao do art. 8, inciso I, da Lei n 6.830/1980, a citao do devedor pelo correio, com aviso de recebimento, at porque essa a forma prevista para a citao na CLT (art. 841, 1) para a formao do processo de conhecimento. O excesso de garantia atribudo ao ato formal de chamamento do devedor ao processo, a que alude o art. 880 da CLT, no tem mais lugar no atual cenrio axiolgico da processualstica, que agasalha uma menor formalidade em favor da maior agilidade, com a mesma segurana, do caminho procedimental. De mais a mais, a citao pela via postal somente comprometeria a segurana do processo caso o devedor demonstre, de forma inequvoca, o prejuzo causado por essa via citatria (princpio da transcendncia, moderador das nulidades no Processo do Trabalho, art. 794, CLT). E, como sabemos, raramente isso ocorre, porquanto a citao postal de largo uso na fase de conhecimento, com comprovada eficcia, tanto que fora transportada para o processo comum ainda por ocasio da primeira onda de reformas do CPC (Lei n 8.710/ 1993).

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Examinando os impactos da reforma do Cdigo de Processo Civil sobre o Direito Processual do Trabalho, observou Jorge Luiz Souto Maior, a despeito da superao do art. 880 da Consolidao das Leis do Trabalho: O art. 880 da CLT, que determina que o juiz mande expedir mandado de citao ao executado, merece uma leitura atualizada, para que seja dispensada a citao pessoal do executado [...] diante da previso da prpria CLT de que a execuo se realizava ex officio, para cumprimento do ttulo executivo judicial, a determinao para que se realizasse a citao do executado somente pode ser atribuda a um cochilo do legislador, pois que tal regra era incompatvel com o procedimento que ele prprio criara. Veja-se, por exemplo, o absurdo de, por aplicao cega do art. 880, determinar-se a citao pessoal do reclamado que descumpre acordo firmado em audincia. Citar dar cincia quanto existncia de uma demanda judicial. Qual a razo de se dar cincia ao executado quanto existncia de uma dvida que ele prprio assumiu perante um juiz e nas condies que foram livremente fixadas? (2006, p. 922) Logo, no se pode mais, seja no processo comum seja no Processo do Trabalho, falar em nova citao para a fase de cumprimento, j que esta, a rigor, passou a integrar o prprio processo cognitivo. E por esse vis, poderamos at mesmo considerar tal como j assentei quando da anlise do impacto da Lei n 10.352/2001 sobre a remessa ex officio no Processo do Trabalho7 a existncia de lacuna normativa clssica, porquanto o Direito Judicirio do Trabalho no conhece regras positivadas em relao ao cumprimento, na fase de conhecimento, de ttulo judicial fundado em obrigao de pagar, assim consideradas as que tutelam a matria ainda na fase cognitiva do feito, o que atrairia a aplicao da regra do art. 475-J, por fora do preceito fixado pelo art. 769 da CLT. E, tal como j sucede no Processo do Trabalho, com a aplicao dos arts. 461 e 461-A que tratam, respectivamente, do cumprimento das obrigaes de fazer e no fazer e as de entregar coisa certa , de inequvoca aplicao entre ns, estamos diante de instituies atinentes fase de conhecimento do feito, e no de execuo. Penso que, entre ns, a mudana de rumo quanto ao tema j chega com muito atraso. Cotejando a Lei Federal n 9.099/1995, que instituiu os Juizados Especiais Cveis e Criminais, observa-se que as regras para a execuo das sentenas proferidas sob o manto do seu rito especial j no mais admitem a existncia da citao formal para o incio dos atos executivos. Eis a regra:

CHAVES, Luciano Athayde. O processo do Trabalho e o novo disciplinamento dado remessa oficial pela Lei n 10.352/2001. Revista LTr. So Paulo, v. 67, n. 5, maio 2003.

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Art. 52. A execuo da sentena processar-se- no prprio Juizado, aplicando-se, no que couber, o disposto no Cdigo de processo Civil, com as seguintes alteraes: [...] IV no cumprida voluntariamente a sentena transitada em julgado, e tendo havido solicitao do interessado, que poder ser verbal, procederse- desde logo a execuo, dispensada nova citao. (grifei) [...] Diante desse texto, encontramos mais uma constatao, na perspectiva da interpretao histrico-evolutiva do Direito Processual do Trabalho, a reforar a tese da supletividade na espcie. Se este, o processo trabalhista, serviu de inspirao e serviu para a construo do rito especial dos Juizados, como considerar razovel negar a inexigibilidade da citao pessoal, por meio de mandado, no Processo do Trabalho? Tenho para mim que a Justia do Trabalho, por longo tempo, insistiu por mero apego ao formalismo processual na citao atravs de Oficial de Justia para a deflagrao da execuo8 . Num microssistema processual, onde a citao para responder a ao sempre foi por meio impessoal e postal (art. 841, 1, CLT), aspecto vanguardista de sua estrutura, no caberia tamanho rigor e tamanha formalidade na fase executiva. Apenas a influncia da Teoria Geral do Processo mantinha aceso esse resqucio de excesso de proteo ao ru, hoje to duramente criticado pela moderna teoria processual. Tambm temos que considerar a enorme economia aos servios judicirios, porquanto dispensada a confeco de mandados citatrios9 e, mais do que isso, a diligncia pessoal do oficial de justia para a citao do executado, providncia complexa que envolve grande desperdcio de tempo, sem falar nos inmeros casos de ausncia do executado para a receber a citao, desaguando o feito na morosa providncia da citao por edital ( 3, art. 880 da CLT). Assim, em que pesem os argumentos contrrios, entendo ser perfeitamente defensvel no Processo do Trabalho o fim do ato formal de citao para que tenha
8 Trata-se de considerar, a meu juzo, a reproduo, por inrcia, da expresso positivista estampada na regra processual inserida no art. 880 da CLT, fenmeno, como observou Gustavo Zagrebelsky, muito comum nos sistemas jurdicos ocidentais: La supervivencia ideolgica del positivismo jurdico es um ejemplo de la fuerza de inercia de las grandes concepciones jurdicas, que a menudo continan operando como residuos, incluso cuando ya han perdido su razn de ser a causa de cambio de las circunstancias que originalmente las haban justificado. Antes de pasar a considerar su modo de componerse, es preciso prestar atencin a las superaciones que constituyen la novedad fundamental de los ordenamientos jurdicos del siglo XX y que hacen del iuspositivismo [...] un puro e simple residuo histrico (El decreho dctil, Madrid: Trotta, 2005, p. 41). Em levantamento junto coordenao da Central de Mandados do Tribunal Regional da 2 Regio So Paulo, obtive a informao de que chegam todo ms aproximadamente 12.000 mandados para cumprimento, dos quais cerca de 70% representam mandados de citao para a execuo. Por esses nmeros, possvel se ter idia da magnitude da economia nos servios judicirios a que fao aluso.

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incio a fase executiva das obrigaes de pagar, tal como j ocorre com as obrigaes de fazer e no-fazer e de entregar coisa certa, nos termos dos art. 461 e 461-A do Cdigo Processual Comum. Apoiar-se, como fazem os defensores da tese refratria subsidiariedade, no simples fato da existncia da quase septuagenria redao do art. 880 da CLT, postura hermenutica esttica e positivista (no sentido de legalista), que, com a venia devida, releva completamente o carter dinmico do ordenamento jurdico e, mais do que isso, o importante papel do intrprete em relao s necessidades do seu tempo. Quanto multa de 10% prevista no art. 475-J, tambm no vislumbro bices na teoria da supletividade para a sua aplicao nos julgados condenatrios, agora de natureza executiva lato sensu. Num universo judicirio de grande volume processual, mais do que salutar o incremento dessa ferramenta entre ns, de modo a estimular o pagamento espontneo da obrigao, fazendo reduzir os recursos meramente protelatrios. J temos, inclusive, precedente Regional em apoio tese da aplicao da multa: MULTA. ART. 475-J DO CPC. A multa prevista no art. 475-J do CPC, com redao dada pela Lei n 11.232/2005, aplica-se ao Processo do Trabalho, pois a execuo trabalhista omissa quanto a multas e a compatibilidade de sua insero plena, atuando como mecanismo compensador de atualizao do dbito alimentar, notoriamente corrigido por mecanismos insuficientes e com taxa de juros bem menor do que a praticada no mercado. A onerao da parte em execuo de sentena, sbia e oportunamente introduzida pelo legislador atravs da Lei n 11.232/2005, visa evitar argies inteis e protelaes desnecessrias, valendo como meio de concretizao da promessa constitucional do art. 5, LXXVIII pelo qual a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados o tempo razovel do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Se o legislador houve por bem cominar multa aos crditos cveis, com muito mais razo se deve aplic-la aos crditos alimentares, dos quais o cidado-trabalhador depende para ter existncia digna e compatvel com as exigncias da vida. A Constituio brasileira considerou o trabalho fundamento da Repblica art. 1, IV e da ordem econmica art.170. Elevou-o ainda a primado da ordem social art. 193. Tais valores devem ser trazidos para a vida concreta, atravs de medidas objetivas que tornem realidade a mensagem tica de dignificao do trabalho, quando presente nas relaes jurdicas. (TRT 3 R. AP 01574-2002-099-03-00-1 Rel. Juiz Antonio lvares da Silva 16.12.2006) Ponto polmico a respeito da multa diz respeito ao momento da fluncia de seu prazo. Mesmo no processo comum, vrias so as leituras quanto ao dies a quo.
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Para Carlos Alberto Carmona (Novidades sobre a execuo civil: observaes sobre a Lei n 11.232/2005 In RENAULT, Srgio Tamm & BOTTINI, Pierpalo Cruz. A nova execuo dos ttulos judiciais. So Paulo: Saraiva, 2006), o ideal seria que o devedor fosse intimado para satisfazer a obrigao, aps cessados os recursos, at porque ter o devedor de consultar os autos e fazer os clculos atualizados da conta. Em igual direo o comentrio de Nelson Nery: transitada em julgado a sentena, o princpio da lealdade processual traz como conseqncia o dever de a parte condenada obrigao de pagar quantia em dinheiro cumprir o julgado [...] o devedor deve ser intimado para que, no prazo de quinze dias a contar da efetiva intimao, cumpra o julgado e efetue o pagamento da quantia devida (Cdigo de processo civil comentado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. p. 641). Petrnio Calmon Filho no v a necessidade de intimao, reconhecendo que a prpria sentena a intimao para o pagamento, e o prazo para pagar comea a contar do dia em que a sentena transita em julgado (Sentena e ttulos executivos judiciais. In RENAULT & BOTTINI, op. cit., p. 102). Ao reconhecer aplicvel a incidncia da multa de 10% no Processo do Trabalho (a exemplo de tantas outras cominaes sancionatrias previstas do CPC), tenho que o disposto no art. 475-J dispensa a necessidade de trnsito em julgado para a sua fluncia. Ora, se o valor imanente ao dispositivo legal em foco o de emprestar maior efetividade, por bvio que deve ele prescindir do trnsito em julgado. A sentena monocrtica de Primeiro Grau deve produzir efeitos desde j, mormente quando, no Processo do Trabalho, inexiste recurso com efeito suspensivo (art. 899, CLT)10 . Apio-me, aqui, no magistrio de Luiz Guilherme Marinoni, que afirma, a despeito da distribuio do nus do tempo no processo: um sistema que no admite a execuo da sentena na pendncia de recurso prejudica o autor que tem razo, enquanto que o sistema que a admite pode causar dano ao ru. Deixe-se claro, contudo, que, se o autor que tem razo no pode ser prejudicado pelo processo, completamente ilgico prejudic-lo duas vezes (nos dois graus de jurisdio) apenas para que o ru fique livre de riscos (Novas linhas do processo civil. So Paulo: Malheiros, 2000. p. 162).

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At a 2 edio do meu livro A recente reforma no processo comum e seus reflexos no direito judicirio do trabalho (So Paulo: LTr, 2006), admiti a hiptese de suspenso do cumprimento da obrigao, caso houvesse interposio de recurso contra a sentena condenatria. O melhor exame da matria, fez-me rever meu posicionamento. O contexto do esprito axiolgico das reformas, aliado necessidade de emprestar maior prestgio execuo provisria, que agora, mais do que antes, admite a liberao de crdito, no mais permite fazer da sentena de primeiro grau apenas uma etapa formal e primria da soluo judicial do conflito de interesses. Deve ela produzir efeitos at deciso ulterior que a modifique.

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Se a sentena prolatada pelo Juiz do Trabalho estampa uma soluo razovel para a lide e se encontra devidamente fundamentada, como no lhe atribuir, pois, efeitos no mundo dos fatos?11 Num sistema em que a regra sempre foi a da mera devolutividade dos recursos, h de se reconhecer, neste renovado ambiente processual, a fora e o prestgio das sentenas, bem assim da execuo (cumprimento), mesmo que provisria, delas. Reforam esse quadro as novas regras alusivas impugnao durante a fase de cumprimento (embargos execuo no Processo do Trabalho) que no mais admitem, como regra, a suspensividade da sua mera oposio, condicionando-a, isso sim, a um exame da plausibilidade da pretenso deduzida pelo devedor, a juzo do Juiz que conduz o processo (art. 475-M). Em suma, pode-se afirmar: prolatada a sentena e dela ciente o devedor, comea a fluir o prazo para o pagamento voluntrio, que de 15 dias12 . Caso reformada, no todo ou em parte, o decreto judicial exeqendo, o devedor ser igualmente absolvido da multa (no todo ou em parte tambm, conforme o caso) competindo ao Juiz examinar essa questo na hiptese de execuo provisria13 ,

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Em texto ainda mais prximo, Marinoni relembra que o quadro atual de desprestgio da tutela jurisdicional conspira, no s contra seus escopos, mas contra quem procura justia, atravs do Estado-Juiz. Afirma o processualista: todos sabem que, na lgica do sistema processual vigente, no h vantagem no pagamento imediato da condenao. Se o condenado tem cincia de que a satisfao do crdito declarado na sentena demora para ser efetivada, prefere esperar que o lesado suporte o tempo e o custo da execuo por expropriao. Ora, como pouco mais que bvio, o simples fato de o infrator poder trabalhar com o dinheiro durante o tempo de demora que no pequeno da execuo por expropriao somente pode lhe trazer benefcio, com igual prejuzo ao lesado (A efetividade da multa na execuo da sentena que condena a pagar dinheiro. Disponvel em: <www.professormarinoni.com.br>. Acesso em: 12 fev. 2007). Sobre a defesa do prazo de 15 dias tambm no Processo do Trabalho, conferir: CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma no processo comum e seus reflexos no direito judicirio do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 2006. p. 65. Tambm em relao execuo provisria, j temos precedentes que aplicam as novas regras do CPC, em detrimento do disposto na Smula n 417, item III, do Tribunal Superior do Trabalho. Vejamos aresto da 2 Regio: PENHORA. BLOQUEIO ON-LINE. EXECUO PROVISRIA. Ausncia de ilegalidade na r. deciso judicial que determina a constrio sobre numerrio de conta corrente, pois encontra respaldo no art. 655 do CPC, o qual fixa a ordem de nomeao de bens penhora pelo devedor, elencando primeiramente o dinheiro. O fato de se tratar de execuo provisria no obsta a penhora em conta corrente, haja vista o disposto na nova redao do art. 475-O, 2, I do CPC, introduzida pela Lei n 11.232/2005, de aplicao subsidiria ao processo trabalhista (CLT, art. 769), permitindo, inclusive, o levantamento de depsito em dinheiro. De fato, a teor do referido preceito legal, autorizada a liberao imediata de parte do crdito de natureza alimentar, independentemente at de cauo. A meu ver a hiptese seria de denegao da ordem de segurana, porm, diante do posicionamento majoritrio desta e. Seo Especializada em Dissdios Individuais 3, h que se considerar a incidncia do bice previsto no art. 5, II, da Lei n 1.533/1951 e da Orientao Jurisprudencial n 92 da SDI 2/TST, pois, na linha desse entendimento, a discusso pretendida pela impetrante comporta reexame mediante recurso previsto na legislao processual, atraindo o disposto no art. 267, IV, do CPC. Extino sem resoluo do mrito (CPC, art. 267, inciso IV). (TRT 2 Regio, MS 142802005-000-02-00-5, Juza Wilma Nogueira, 31.10.2006)

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onde haja pedido de liberao de crdito com base no permissivo do art. 475-O do CPC, tambm de aplicao supletiva. Penso que, dessa forma, daremos a maior efetividade possvel interpretao do art. 475-J do CPC. 4 DAS FORMAS ALTERNATIVAS DE EXPROPRIAO JUDICIAL: O NOVO MODELO APRESENTADO PELA LEI FEDERAL N 11.382/2006 O modelo adotado pela Consolidao das Leis do Trabalho CLT, no seu art. 880, o mesmo reproduzido pelas leis processuais codificadas: penhora, avaliao, e designao de hasta pblica, podendo, no entanto, o exeqente concorrer com o arrematante, tendo aquele preferncia, no Processo do Trabalho, se iguais os lances (art. 880, 1, CLT). Sabemos, no entanto, que tal mecanismo de pouqussima efetividade, mxime em um universo judicirio que jamais concentrou recursos oramentrios na construo de depsitos judiciais e estruturas de logstica para remoo de bens. Alm disso, pesa contra a expropriao judicial uma certa desconfiana na demora para o desembarao e a entrega dos bens, com freqncia obstaculizados pela oposio de embargos expropriao ou outros meios de impugnao, que retardam o processo e o desprestigia aos olhos daqueles que ousam participar dos leiles judiciais. Na 21 Regio da Justia do Trabalho, houve, nos ltimos 10 anos, importantes avanos nesse terreno, fruto de investimentos em depsitos judiciais, contratao de leiloeiro para auxiliar na tarefa expropriatria prestada pelos Juzes da Execuo, modernizao e informatizao dos leiles judiciais com o cadastramento prvio dos arrematantes, divulgao ampla dos leiles atravs de mala direta, jornais, rdios, etc. e, talvez o mais importante, a adoo de uma postura mais consentnea com a fase de cumprimento, revelada pela tendncia de adoo de ordem de remoo dos bens constritados, o que tem elevado o nvel de pagamento das dvidas e a procura por sua composio junto ao credor. Pois bem. Ainda dentro do j mencionado movimento de reformas do Cdigo de Processo Civil, foi recentemente sancionada a Lei Federal n 11.382, de 6 de dezembro de 2006 (DOU de 07 de dezembro de 2006), decorrente da aprovao, pelo Senado Federal, do Projeto de Lei n 4.497/2004, integrante do chamado Pacto de Estado em favor de um Judicirio mais Rpido e Republicano, firmado pelos Chefes do Executivo, Judicirio, Cmara dos Deputados e Senado da Repblica em dezembro de 2004. A nova legislao, que teve vacatio legis de apenas 45 dias, complementa a reforma do processo de execuo, dispondo sobre os mais variados temas (penhora, avaliao, etc.). Destaco, para os fins deste estudo, a aguda alterao que prope para a expropriao. Pela nova redao do art. 686 do CPC, a hasta pblica somente ter lugar se: a) no for requerida a adjudicao do bem pelo credor ou b) no for realizada a
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alienao por iniciativa particular. O novo art. 685-A, por sua vez, estabelece que o credor pode requerer a imediata adjudicao do bem penhorado, oferecendo o preo no inferior ao da avaliao. Mais adiante, o art. 685-C define a alienao por iniciativa particular: no ocorrente adjudicao dos bens penhorados, o exeqente poder solicitar sua alienao por iniciativa dele exeqente ou por intermdio de corretor credenciado perante a autoridade judiciria. O desprestgio expropriao judicial uma tendncia j observada em outros sistemas processuais. O Cdigo de Processo Civil de Portugal, por exemplo, estabelece que os atos de execuo so de competncia de um agente de execuo, sob o controle do Juiz (art. 808), a quem compete a promoo dos atos de adjudicao ou venda dos bens penhorados. Em semelhante direo parece se dirigir o Direito Processual do Trabalho Espanhol, na forma prevista no art. 261 da Ley de Procedimiento Laboral, ao estabelecer que para la liquidacin de los bienes embargados, podrn emplearse estos procedimientos: a) por venta en entidade autorizada administrativamente com tal fin, si as lo acordara el rgano judicial, cualquiera que fuere el valor de los bienes [...]. Assinalo, no entanto, que j temos, na cincia processual brasileira, uma experincia nessa quadra da expropriao em procedimento diverso da hasta pblica. Com efeito, estabelece o art. 52 da mencionada Lei Federal n 9.099/1995, que dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais: na alienao forada dos bens, o juiz poder autorizar o devedor, o credor ou terceira pessoa idnea a tratar da alienao do bem penhorado, a qual se aperfeioar em Juzo at a data fixada para a praa ou leilo (art. 52, inciso VII). Ainda antes, a Lei n 6.830/1980 passou a garantir Fazenda Pblica a especial prerrogativa de adjudicar os bens penhorados antes mesmo do leilo, pelo preo da avaliao (art. 24, inciso I). Como se v, o que prope a Lei Federal n 11.382/2006 uma ampliao do sistema, j de certa forma em vigor na Lei n 9.099/1995, que absorveu o instituto da alienao por iniciativa do devedor; e na Lei n 6.830/1980, quanto adjudicao antes mesmo da hasta pblica. E o Processo do Trabalho pode se utilizar desse procedimento? Penso que sim, pelas mesmas razes metodolgicas que assentei quando do exame do problema do mandado de citao para o cumprimento da sentena na Justia do Trabalho. A terceira onda de reforma do Cdigo de Processo Civil ostenta uma feio mais moderna, mais sintonizada com os valores e os princpios de nossa poca, moderando o excesso de rigor e formalismo que inspirou os primeiros sistemas processuais na primeira metade do sculo XX, donde egresso o ordenamento processual previsto na Consolidao das Leis do Trabalho considerado vanguardista em seu momento histrico.
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Logo, tendo em conta a completa ausncia de regramento na CLT quanto possibilidade de alienao do bem penhorado por iniciativa particular, de se admitir, por incidncia da norma da subsidiariedade prevista no art. 769 da CLT (note que estamos, agora, no campo da fase de cognio, onde tambm se operam os atos de cumprimento da sentena), a aplicao supletiva das novas regras trazidas pela Lei n 11.382/2006. mesma concluso chegaramos se contemplssemos o problema da supletividade em face do art. 889 da CLT (Aos trmites e incidentes do processo da execuo so aplicveis, naquilo em que no contravierem ao presente Ttulo, os preceitos que regem o processo dos executivos fiscais para a cobrana judicial da dvida ativa da Fazenda Pblica Federal). Como vimos, a Lei n 6.830/1980, conquanto tenha avanado em permitir a adjudicao antecipada de bens pela Fazenda Pblica, conservou ainda a idia de nfase na hasta pblica. Trata-se, ademais, de providncia alinhada com os parmetros e valores constitucionais do acesso justia e durao razovel do processo. Restaria, ainda, lugar para as regras do art. 888 da CLT, caso no lograsse xito a adjudicao antecipada ou a alienao atravs de quaisquer das pessoas indicadas no mencionado dispositivo legal (art. 685-C, CPC). Porm, pela experincia da Justia do Trabalho, de se admitir que de pouca valia seria tal designao de hasta pblica, pois provavelmente, nesse estgio, o bem penhorado no ostentaria interesse de compra por arrematante, porquanto muito mais palatvel seria a venda mediante autorizao judicial. Se um dos aspectos estranguladores da efetividade processual tem sido, reconhecidamente, a fase expropriatria, no vejo razo para no ousarmos, na trilha de outros sistemas processuais, inclusive estrangeiros, como vimos. Precisamos, quanto ao tema, de uma atitude mais operacional e efetiva e, para isso, temos que romper com a dogmtica formalista e tradicional , transportando para a Justia do Trabalho o instrumental j disponvel, de lege lata, para atingir os escopos do processo. O manejo desse novo instrumento, pelo mtodo de heterointegrao que defendo, meio de superao das dificuldades da legislao adjetiva e tem um carter libertador das formalidades decrpitas, j h muito de comprovada ineficcia. 5 CONSIDERAES FINAIS Os temas aqui abordados, pinados que foram de um contexto bastante amplo de reformas processuais recentes, apenas ilustram o desafio atual do intrprete e aplicador do Direito Processual do Trabalho. Os textos escritos sobre a reforma e seus reflexos so, quando muito, uma contribuio para o saudvel e construtivo debate de idias. No podemos, todavia, declinar de nosso protagonismo, no aquele que se escolhe, que se elege, mas do protagonismo em que nos insere o nosso prprio momento histrico.
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Noutras palavras: reservou-nos a marcha histrica que estivssemos manejando a cincia processual do trabalho em momento to crtico, num verdadeiro ponto de mutao entre um modelo tradicional e outro em construo, mais afinado com os postulados da instrumentalidade e eficincia; menos disposto chicana e ao atraso que nos condena o formalismo e a burocracia processuais; mais apto a dotar a atividade jurisdicional de ferramentas que prestigiem e concretizem a promessa constitucional de uma tutela jurisdicional rpida, entregue em prazo razovel. funo do intrprete e aplicador da cincia processual emprestar-lhe atualidade histrica e dinmica funcional, lanando mo dos princpios constitucionais e regras infraconstitucionais ainda que integrantes de outros subsistemas para dar efetividade s decises da Justia do Trabalho. O sistema processual trabalhista assenta-se em postulados principiolgicos (simplicidade, celeridade, efetividade etc.) que no podem ser contidos pela desgastada e ineficaz ao de determinadas regras. As crticas pontuais a aplicao das regras do processo comum ao processo especializado merecem todo o nosso respeito. Penso, no entanto, que, nesse ponto de mutao, mais do que saudvel uma maior abertura em nossos dogmas, em prol dos valores constitucionais retratados ao longo deste texto (acesso justia, durao razovel do processo, eficincia etc.). Esse foi o desafio paradigmtico proposto ao Processo Civil, e haver de ser tambm o nosso desafio. Ainda que o desejvel seja uma ampla reforma da CLT, sabemos todos que se trata de uma providncia inalcanvel num curto prazo. Como plano de ao futura, creio que essa reforma ser muito bem-vinda, at para que possamos propor um avano ainda maior, resgatando o vanguardismo outrora desfrutado quase que com exclusividade pelo Processo do Trabalho. Para tanto, precisamos estimular as boas idias e recolh-las, de modo a sistematiz-las em proposies legislativas. Enquanto que isso no se torna uma realidade, a incorporao das inovaes do processo comum ao Processo do Trabalho, naquilo que compatvel, medida no s consentnea com os princpios do Direito Judicirio trabalhista, mas com todas as mais elevadas aspiraes dos jurisdicionados que buscam e confiam na Justia do Trabalho.

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O CUMPRIMENTO DA SENTENA TRABALHISTA E A APLICABILIDADE DA MULTA PREVISTA NO ARTIGO 475-J DO CPC


Srgio Cabral dos Reis* INTRODUO

presente trabalho tem como finalidade abordar o regime jurdico da etapa de cumprimento da sentena trabalhista e a aplicabilidade, no processo do trabalho, da multa prevista no art. 475-J do CPC. Este novo instituto, para que melhor seja compreendido, inclusive na seara laboral, requer a sua apreciao sintonizada ao paradigma processual em vigor. Metodologicamente, estudamos as modificaes ocorridas na legislao processual comum, para, em seguida, enfocarmos a aplicabilidade ou no das mesmas ao processo do trabalho. Esclarecemos, por fim, que os meios de defesa do executado no foram explorados neste trabalho, pois a matria, pela importncia e pela extenso, comportaria um estudo especfico. 1 O PRINCPIO DO SINCRETISMO PROCESSUAL A Lei n 11.232, de 22.12.2005, com entrada em vigor seis meses aps a sua publicao (ocorrida em 23.12.2005), estabeleceu, para obrigaes de pagar quantia, um sistema de concentrao da atividade jurisdicional em processo nico, seguindo e aprofundando, portanto, a tendncia legislativa j verificada em relao s obrigaes de prestao pessoal (fazer e no fazer) e de entrega de coisa. Humberto Theodoro Jnior j advertia, em sua tese de doutoramento, que [...] o bom senso no exige a manuteno da atual dualidade de relaes processuais (conhecimento e execuo) quando a pretenso contestada daquelas que, deduzidas em juzo, reclamam um provimento condenatrio. A obrigatoriedade de se submeter o credor a dois processos para eliminar um s conflito de interesses, uma s lide conhecida e delineada desde logo, parece-nos complicao desnecessria e perfeitamente supervel, como, alis, ocorre em sistemas jurdicos como anglo-saxnico.1
* Ex-Juiz do Trabalho no Paran (9 Regio). Juiz do Trabalho em Sergipe (20 Regio). Especialista em Direito Processual Civil pela UNIP (Universidade de Joo Pessoa). Especialista em Direito do Trabalho pela UNP (Universidade Potiguar). Mestre em Direito Processual e Cidadania pela UNIPAR (Universidade Paranaense). Professor Universitrio. THEODORO JNIOR, Humberto. A execuo de sentena e a garantia do devido processo legal. Rio de Janeiro: Aide, 1987. p. 193. Na mesma linha de pensamento, manifesta-se Ovdio A. Baptista

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A respeito, Joo Batista Lopes relata o seguinte: No processo contemporneo, assistimos superao do binmio cognio-execuo, isto , no se deve falar em processo de conhecimento e processo de execuo como compartimentos estanques. Do mesmo modo que, no processo de conhecimento, possvel praticar atos executivos ou coativos (v.g., medidas liminares), tambm na execuo no se exclui a prtica de atos cognitivos (v.g., deciso sobre penhorabilidade de bens ou sobre impugnao avaliao).2 Na mesma linha de raciocnio, observa Teori Albino Zavascki que a [...] repartio estanque das atividades jurisdicionais em demandas e processos separados (em aes distintas, segundo linguagem forense) no imposio constitucional, nem decorrncia necessria da natureza das coisas, nem exigncia de ordem cientfica. Trata-se, simplesmente, de opo legislativa, visando a melhor atender aos dois grandes valores que dominam a formatao dos modelos processuais: a segurana jurdica e a efetividade da prestao jurisdicional pelo Estado. So notrias as dificuldades de atender simultnea e integralmente aos dois postulados. No de estranhar, assim, que o legislador, atento a novas circunstncias e a novas exigncias, promova alteraes no modelo estabelecido, como ocorreu entre ns, na busca do seu aperfeioamento.3 Trata-se, pois, de mais uma manifestao do princpio do sincretismo processual4 . A aglutinao, na mesma relao processual, entre as atividades cognitivas

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da Silva: Quanto ao interesse prtico em estabelecer-se uma forma de tutela jurisdicional que preste satisfatividade final e definitiva a determinados direitos materiais, sem a exigncia irracional e mortificante de ter o litigante vitorioso de percorrer o rduo caminho do procedimento executivo autnomo, com todos os percalos e inconvenientes da defesa (embargos) do executado, parece, ao menos aos juristas familiarizados com nossa experincia forense, assunto que dispensa maiores justificaes (Jurisdio e execuo na tradio romano-cannica. 2. ed. rev. So Paulo: RT, 1998. p. 10-11). LOPES, Joo Batista. Curso de direito processual civil: parte geral. So Paulo: Atlas, v. 1, 2005. p. 243. ZAVASCKI, Teori Albino. Defesas do executado. A nova execuo de ttulos judiciais: comentrios Lei n 11.232/2005. Coord. Srgio Rabello Tamm Renault e Pierpaolo Cruz Bottini. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 131. Com a didtica peculiar, ensina Jos Miguel Garcia Medina: A doutrina arrola o princpio da autonomia dentre os princpios do processo de execuo, fazendo crer que, ainda hoje, este o princpio que revela a relao existente entre processo de conhecimento e processo de execuo. A modificao das estruturas processuais propugnadas pelas reformas, no entanto, realou a existncia de situaes em que cognio e execuo se realizam na mesma relao jurdico-processual, que antes figuravam como mera exceo ao princpio da autonomia da execuo perante a execuo. E conclui o seu raciocnio o jovem processualista do Paran: Reconhece-se hoje, assim, que as atividades cognitivas e executivas podem ser realizadas no mesmo processo. Como se ver adiante, esta situao tende a se tornar preponderante, de modo que j se pode falar, atualmente, na existncia de um princpio que representa esta nova configurao da relao entre cognio e execuo, a que denominaremos de princpio do sincretismo entre cognio e execuo (Execuo civil: teoria geral Princpios fundamentais. 2. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2004. p. 264).

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e executivas impe uma relativizao ou mitigao ao princpio da autonomia5 , mas esse fato interpenetrao das duas espcies de atividade jurisdicional6 , cognio e execuo , que observado em diversos institutos processuais7 , tem como finalidade atingir a plenitude da efetividade na prestao jurisdicional, mormente tendo em vista a necessidade de reaproximao do binmio (cognioexecuo) s peculiaridades do direito material a ser tutelado. Nesse contexto, vale repetir: similar ao que ocorre com as tutelas dos deveres de fazer ou de no fazer (art. 461 do CPC), bem como de entregar coisa (art. 461A do CPC), o certo que a efetivao da sentena condenatria ocorrer na mesma relao jurdica processual que disciplinou a situao de direito material em crise (art. 475-I do CPC)8 . Em razo desse fato, corrigindo-se uma tautologia, alterouse o conceito legal de sentena, o qual dever ser examinado no mais pelo seu efeito, mas sim pelo seu contedo9 .

Os princpios do sincretismo e da autonomia no so excludentes entre si, pois coexistem no ordenamento processual. Diante da expanso das aes executivas lato sensu e mandamentais, porm, sobretudo em funo da relevncia da tutela inibitria, h forte tendncia na predominncia do princpio do sincretismo. Ensina Humberto Theodoro Jnior que, [...] embora integradas ao mesmo fenmeno da jurisdio, as atividades de cognio e execuo acham-se estruturadas de maneira independente, no sentido de que nem sempre uma depende da outra, e tampouco uma preliminar ou antecedente necessria da outra. Muitas vezes, o conhecimento exaure totalmente a prestao jurisdicional, sem que haja necessidade de usar a coao estatal prtica (sentenas declaratrias e constitutivas, ou adimplemento voluntrio da parte aps a condenao). Outras vezes, a execuo forada instaurada sem que antes tenha havido qualquer acertamento jurisdicional acerca do direito do credor (ttulos executivos extrajudiciais). Por conseqncia, conclui o notvel processualista mineiro: No obstante possam ser autonomamente manejados o processo de conhecimento e o de execuo, registra-se no direito moderno uma tendncia muito acentuada a neutralizar ou minimizar a rgida dicotomia de medidas como a antecipao de tutela e a ao monitria permitem que numa s relao processual se realizem tanto as funes cognitivas como as executivas. O processo civil moderno assume com essa roupagem a natureza interdital e o juiz, ento, pode decretar medidas satisfativas do direito material da parte mesmo antes de proferida a sentena definitiva sobre o mrito da causa (Execuo das medidas cautelares e antecipatrias. Processo de execuo. Coord. Srgio Shimura e Tereza Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2001. p. 469-470). Segundo pensamos, so exemplos do princpio do sincretismo processual: a) a antecipao dos efeitos da tutela de mrito (art. 273 do CPC); b) a tutela especfica dos deveres de fazer, de no fazer e/ou de entregar coisa (arts. 461 e 461-A do CPC); c) a ao monitria (art. 1.102-A do CPC); d) as aes cautelares; e) as aes mandamentais (v.g., o mandado de segurana); f) as aes executivas lato sensu (v.g., ao de despejo). Sandro Gilbert Martins afirma que [] o esboo da reforma adota o chamado processo sincrtico para o cumprimento forado da sentena condenatria de obrigao de quantia certa. Ou seja, a execuo forada ser feita como etapa final do processo, depois de um tempus iudicati concedido para o cumprimento espontneo, sem necessidade de um novo e autnomo processo de execuo (Apontamento sobre a defesa do executado no cumprimento da sentena. Revista de Processo, So Paulo, RT, n. 116, p. 171, jul./ago. 2004). Reza o art. 162, 1, do CPC: Sentena o ato do juiz que implica alguma das situaes previstas nos arts. 267 e 269 desta lei.

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2 ETAPA DE CUMPRIMENTO DA SENTENA, EFETIVAO DA DECISO OU SIMPLESMENTE EXECUO? De logo, esclarecemos que, para efeito deste trabalho, utilizamos as expresses fase executiva e cumprimento da sentena como sinnimas10 . Na realidade, essa continuidade entre as fases de conhecimento e de execuo no elimina as diferenas essenciais que sempre existiram na distino entre as atividades de conhecimento e de execuo. Em outras palavras, ontologicamente, essa distino imutvel11 . Cumpre enfatizar que, sob o ponto de vista terminolgico, execuo, efetivao12 e cumprimento so termos sinnimos13 , pois, tanto na teoria quanto na prtica, expressam o mesmo fenmeno ftico-jurdico: realizao ou concretizao de um negcio jurdico14 . Com razo, explica Arruda Alvim:

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Dentre outros autores de nomeada, o entendimento de Cassio Scarpinella Bueno: Particularmente, no vejo mal nenhum nisto. Para todos os fins, a palavra execuo e a expresso cumprimento da sentena podem e devem ser tidas como sinnimas, pelo menos para evitar, a todo o custo, discusses que, embora interessem e muito para a academia, no tm maior utilidade para o dia-a-dia forense. disto, tomo liberdade de ser enftico neste ponto, que precisamos nos valer em busca de um processo mais efetivo. Um pouco mais de senso prtico no faria mal a ningum. Assim, execuo e cumprimento devem ser entendidos como sinnimos, e a maior prova disto o caput do art. 475-I (A nova etapa da reforma do cdigo de processo civil. So Paulo: Saraiva, v. 1, 2006. p. 68-69). SANTOS, Evaristo Arago. Breves notas sobre o novo regime de cumprimento da sentena. Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. Coord. Luiz Fux, Nelson Nery Jr. e Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 320. Prescreve o 3 do art. 273 do CPC: A efetivao da tutela antecipada observar, no que couber e conforme sua natureza, as normas previstas nos arts. 588, 461, 4 e 5, e 461-A. Essa regra, como se percebe, faz referncia ao termo efetivao. Corretamente, Flvio Luiz Yarshell observa, entretanto, que [...] na atuao prtica do comando contido na deciso antecipatria h execuo no sentido de atuao da sano secundria, isto , de atos materiais de invaso patrimonial do devedor, para, contra sua vontade, satisfazer o credor. Da por que o emprego da palavra efetivao pelo legislador, como j dito, parece muito mais destinado a deixar claro o que no era necessrio, digase de passagem que na atuao prtica da deciso antecipatria no h instaurao de novo e autnomo processo de execuo e que, portanto, no cabem embargos do devedor. Contudo, preciso ressaltar: no h um processo autnomo de execuo, embora seja perfeitamente correto e possvel dizer que h execuo. E arremata sua lapidar lio com penada de mestre: Confundir execuo, de um lado, e processo (autnomo) de execuo cientificamente inaceitvel e pragmaticamente um erro. A confuso somente prejudica a tendncia de superao da idia de execuo mediante a instaurao de nova relao processual (Efetivao da tutela antecipada: uma nova execuo civil? Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. Coord. Luiz Fux, Nelson Nery Jr. e Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 335). SANTOS, Evaristo Arago. Breves notas sobre o novo regime de cumprimento da sentena. Processo e Constituio: estudos em homenagem ao professor Jos Carlos Barbosa Moreira. Coord. Luiz Fux, Nelson Nery Jr. e Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 321. Araken de Assis entende o seguinte: O emprego de outra palavra, em lugar do termo clssico execuo, como cumprimento, efetivao ou atuao, em muito pouco altera a natureza da respectiva operao. Ela se opera no mundo real e, portanto, padece das respectivas contingncias (Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 4).

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A modificao terica principal e que diz respeito lei toda a de que se passou a estabelecer que o procedimento destinado ao cumprimento das sentenas condenatrias em dinheiro uma fase sucessiva ao processo de conhecimento, no se reconhecendo nesta a autonomia que precedentemente existia em relao ao processo de execuo de ttulo judicial. Esta inteno do legislador, todavia, como se sublinhou, no alterar determinadas realidades, e, dentre essas, a de que com o cumprimento da sentena o que se tem uma execuo, como, ainda, a de que h um pedido, ainda que denominado requerimento.15 Preconiza Alexandre Freitas Cmara: Execuo no o nome de um tipo de processo, mas a denominao de uma atividade jurisdicional. Nos casos em que se faz necessrio instaurar um processo para que tal atividade seja exercida, ter-se- processo de execuo. Pela nova sistemtica do CPC, no haver mais processo executivo, mas continuar a existir atividade executiva. Poder-se-ia, ento, continuar a falar em execuo de sentena. Alis, o que diz o art. 475-I, ao dizer que o cumprimento da sentena que condena a pagar dinheiro se faz por execuo.16 Gostaramos de esclarecer, tambm, que o processo autnomo de execuo no desapareceu do ordenamento jurdico. Antes, e bem pelo contrrio, apesar da tendncia de desestruturao luz de sua concepo clssica17 , o processo autnomo de execuo possui relevncia fundamental na efetividade dos crditos embutidos nos ttulos executivos extrajudiciais e nas sentenas proferidas fora do processo civil estatal (sentena penal condenatria, laudo arbitral, sentena estrangeira homologada pelo STJ, acordo extrajudicial homologado)18 . 3 REFLEXOS DECORRENTES DA NATUREZA JURDICA DA SENTENA Dispe o art. 475-J do CPC: Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze (15) dias,

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ARRUDA ALVIM NETO, Jos Manoel de. Cumprimento da sentena condenatria por quantia certa Lei n 11.232, de 22.12.2005 Anotaes de uma primeira impresso. Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. Coord. Luiz Fux, Nelson Nery Jr. e Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 290-291. CMARA, Alexandre Freitas. A nova execuo de sentena. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. p. 90. BAUMHL, Debora Ines Kran. A nova execuo civil: a desestruturao do processo de execuo. So Paulo: Atlas, 2006. p. 79-82; CARMONA, Carlos Alberto. Novidades sobre a execuo civil: observaes sobre a Lei n 11.232/2005. A nova execuo de ttulos judiciais: comentrios Lei n 11.232/2005. Coord. Srgio Rabello Tamm Renault e Pierpaolo Cruz Bottini. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 55-58. GRINOVER, Ada Pellegrini. Cumprimento da sentena. A nova execuo de ttulos judiciais: comentrios Lei n 11.232/2005. Coord. Srgio Rabello Tamm Renaut e Pierpaolo Cruz Bottini. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 126-127.

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o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao 19 . Inicialmente, convm esclarecer que o cumprimento da sentena, ao contrrio do que possa parecer, possui certa autonomia. A realizao dos atos executivos, a comear pela penhora, depende de requerimento do credor, logo, no sendo possvel a iniciativa oficial, como ocorre na Justia do Trabalho (art. 878 da CLT), pode haver soluo de continuidade entre as fases decisria (sentena) e satisfativa (cumprimento da obrigao que d contedo sentena). A rigor, a bem da verdade, existe realmente uma unificao procedimental entre a ao condenatria e a ao de execuo, mas a fase satisfativa depende da provocao da parte interessada. Sendo assim, mesmo porque os atos executivos esto vinculados ao princpio da tipicidade, a sentena continua possuindo a natureza jurdica condenatria, e no executiva lato sensu20 . Em virtude de possibilitar, de logo, a aplicao de uma penalidade pecuniria, entretanto, pode-se dizer que essa sentena preponderantemente condenatria possui duas eficcias executivas distintas: [...] sentena imediatamente executiva, no que respeita incidncia da medida coercitiva; sentena meramente condenatria, logo, mediatamente executiva, em relao realizao da execuo por expropriao 21 . Enfim, considerando a sua concepo tradicional, trata-se de uma sentena condenatria peculiar22 .

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O artigo resultante de anteprojeto elaborado pelo Instituto Brasileiro de Direito Processual (IBDP). Athos Gusmo Carneiro, de maneira acertada, afirma que atravs deste artigo concretiza-se a nova sistemtica, de ao sincrtica, ficando dotada a sentena de procedncia, nos casos de prestao de quantia lquida (valor j fixado na sentena de procedncia, ou arbitrado em procedimento de liquidao), no s da eficcia condenatria como tambm de eficcia executiva. Adiante, conclui o seguinte: Face nova sistemtica, a sentena condenatria no ter apenas eficcia declaratria no afirmar a existncia da relao jurdica que impe ao ru uma prestao , e eficcia constitutiva porquanto a sentena uma novidade jurdica, apresenta-se como um ttulo executivo antes inexistente. A sentena condenatria, pelo Projeto, ser tambm dotada de prevalecente eficcia executiva, ou seja, autoriza o emprego imediato dos meios adequados efetiva satisfao do credor, sem que a parte vencedora necessite ajuizar um novo processo, autnomo e sucessivo (Nova execuo. Aonde vamos? Vamos melhorar. Revista de Processo, So Paulo, RT, n. 123, p. 117 e 120, respectivamente, maio 2005). Guilherme Rizzo Amaral explica: Descabe, assim, definir a sentena do art. 475-J como executiva lato sensu, pois resta ausente naquela o imediatismo caracterstico desta ltima espcie, consistente na iniciativa do juiz para a satisfao do credor, independentemente de novo requerimento deste (A nova execuo civil: comentrios Lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005. Coord. Carlos Alberto Alvaro de Oliveira. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 107). WAMBIER, Luiz Rodrigues Wambier. Sentena civil: liquidao e cumprimento. 3. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2006. p. 42. Para Guilherme Rizzo Amaral, [...] a sentena prevista na Lei n 11.232/2005 no guarda total identidade com a tradicional sentena condenatria, pois, se mediata no sentido de obter a satisfao do credor (demanda requerimento deste para instaurao do procedimento executivo), possui imediato contedo coercitivo, consubstanciado na multa tmida e limitada, bem verdade aplicvel ao devedor que permanece inadimplente. Pouco adiante, conclui que [...] a sentena de que trata o art.

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Como se percebe, as sentenas que condenam em obrigaes de pagar, fazer, no fazer e dar coisa possuem identidade na circunstncia de que o cumprimento da ordem judicial, pouco importando se imposta em provimento antecipatrio ou final, desenvolve-se na mesma relao processual originria. Diferenciam-se, contudo, por dois motivos: a) a execuo da obrigao de pagar est subordinada ao princpio da tipicidade; b) a execuo da obrigao de pagar depende de requerimento expresso do credor. Essa ltima concluso deveras importante, pois, de certo modo, tem reflexos nas despesas processuais. A doutrina que defende que o cumprimento da sentena constitui mera fase do procedimento entende que as verbas da sucumbncia so indevidas23 . Aqueles, como ns, que entendem que existe alguma autonomia na etapa de cumprimento da sentena defendem a condenao do executado em custas. Para corroborar esse posicionamento, observa-se que, na Justia do Trabalho, onde a execuo de ttulo judicial possui a natureza jurdica de simples fase de um mesmo procedimento, existem as custas inerentes atividade executiva (art. 789-A da CLT). Da mesma forma, entendemos ser cabvel a condenao em novos honorrios advocatcios24 . inegvel que a etapa de satisfao do crdito tem um objeto especfico, sendo a sua concretizao iniciada logo aps o esgotamento do prazo legal para o cumprimento voluntrio da obrigao. Assim, os honorrios arbitrados a favor do exeqente se subordinam a essas contingncias posteriores dos trmites executivos25 . A situao decorre do princpio da causalidade, considerando o maior

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475-J pode ainda ser designada de sentena condenatria, muito embora agregue, de forma limitada, ferramenta tpica da tcnica de tutela mandamental (multa), e concentre um efeito executivo em estado de inrcia. Para tanto, devemos admitir que no a autonomia da execuo (leia-se, um processo autnomo de execuo) que se segue condenao, uma nota essencial desta ltima, mas, sim, o carter mediato dos atos executivos, dependentes de requerimento do autor (credor), aps o juzo de reprovao da sentena condenatria e manuteno do estado de inadimplemento do ru (devedor) (A nova execuo civil: comentrios Lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005. Coord. Carlos Alberto Alvaro de Oliveira. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 108 e 110, respectivamente). Eis a lio de Humberto Theodoro Jnior: As despesas processuais do cumprimento da sentena, naturalmente, correm por conta do executado, como consectrio do inadimplemento. No h, porm, como imputar-lhe nova verba advocatcia, uma vez que no h mais uma ao distinta para executar a sentena. Tudo se passa sumariamente como simples fase do prprio procedimento condenatrio. E, sendo mero estgio do processo j existente, no se lhe aplica a sano do art. 20, mesmo quando se verifique o incidente da impugnao (art. 475-L). Sujeita-se este a mera deciso interlocutria (art. 475-M, 3), situao a que no se amolda a regra sucumbencial do art. 20, cuja aplicao sempre pressupe sentena (As novas reformas do cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 139). Para Luiz Rodrigues Wambier, [...] como as atividades jurisdicionais correspondentes a estas aes realizam-se na mesma relao jurdico-processual, no mais se justifica a cobrana de custas para a execuo da sentena, sendo desnecessria, tambm, nova citao do ru/executado (Sentena civil: liquidao e cumprimento. 3. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2006. p. 421). Nesse sentido: BUENO, Cassio Scarpinella. Variaes sobre a multa do caput do artigo 475-J do CPC na redao da Lei n 11.232.2005. Aspectos polmicos da nova execuo de ttulos judiciais, Lei n 11.232/2005. Coord. Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 158-161. ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 263-264.

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desgaste e tempo gasto para o cumprimento da obrigao em desfavor do credor26 . Deve-se observar que o art. 20, 4, do CPC no faz meno a processo de execuo, comportando interpretao mais ampla, para incidir todas as vezes em que se fizerem necessrias atividades executivas 27 . Araken de Assis entende que o requerimento do credor para a prtica dos atos executivos, na essncia, quanto forma e ao contedo, possui natureza jurdica de uma autntica petio inicial. Assim, segundo pensa o ilustre processualista gacho, o exeqente, na elaborao do requerimento executivo, deve zelar pela observncia do roteiro traado no art. 282 do CPC, sob pena de emenda no prazo de dez dias28 . preciso compreender, todavia, que no se trata de nova ao29 . Neste caso, no existe mais a ao de execuo em sentido estrito. Com efeito, o requerimento de realizao dos atos executivos, na feliz expresso de Ernane Fidlis dos Santos, uma condio de prosseguimento do processo30 . Assim, atendendo aos desgnios de informalidade e celeridade, pode ser formulado por simples petio ou por termo nos autos. De todo modo, vale observar que o requerimento previsto no art. 475-J do CPC, embora admitido, no necessrio no processo do trabalho, em virtude da iniciativa executria oficial (art. 878 da CLT). Se essa faculdade processual for exercida, em procedimento similar ao que ocorre no processo comum, o exeqente trabalhista poder indicar, em seu requerimento de cumprimento da sentena, os bens a serem penhorados (art. 475-J, 3, do CPC).

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SHIMURA, Srgio. A execuo da sentena na reforma de 2005 (Lei n 11.232.2005). Aspectos polmicos da nova execuo de ttulos judiciais, Lei n 11.232/2005. Coord. Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 568. BUENO, Cassio Scarpinella. Variaes sobre a multa do caput do artigo 475-J do CPC na redao da Lei n 11.232.2005. Aspectos polmicos da nova execuo de ttulos judiciais, Lei n 11.232/2005. Coord. Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 159. ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 242-245. Acertadamente, manifesta-se Humberto Theodoro Jnior: De maneira alguma o requerimento de expedio do mandado de penhora pode ser visto como uma petio inicial, j que, se inexiste ao de execuo de sentena, no se pode conceber uma petio inicial na espcie. Trata-se de simples petio com que se provoca o ofcio do juzo, dentro de um processo que, enquanto no for cumprida a condenao, no estar findo. O requerimento da medida executiva da obrigao de quantia certa , em tudo, igual ao pedido de expedio do mandado de despejo, quando o inquilino no desocupa o imvel dentro do prazo que a sentena lhe assinou (As novas reformas do cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 143). Da mesma forma, Misael Montenegro Filho entende que o requerimento do credor, a que a norma processual se refere, no qualificado como petio inicial, mas como pea avulsa, que no se submete ao preenchimento de qualquer requisito relacionado s iniciais, tosomente demonstrando o interesse do credor no prosseguimento do processo, a fim de que sejam desencadeados os atos de execuo, necessrios expropriao judicial, como nica forma de garantir o adimplemento da obrigao prevista na sentena monocrtica (Cumprimento da sentena e outras reformas processuais. So Paulo: Atlas, 2006. p. 63). SANTOS, Ernane Fidlis dos. As reformas de 2005 do cdigo de processo civil: execuo dos ttulos judiciais e agravo de instrumento. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 56.

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Se o autor no requerer o cumprimento da sentena no prazo de seis (6) meses, o juiz mandar arquivar os autos, sem prejuzo de seu desarquivamento a pedido da parte (art. 475-J, 5, do CPC). Uma vertente doutrinria entende que esse prazo deve ser contado da data do trnsito em julgado da deciso31 . No concordamos com essa tese, entretanto. O marco inicial deve ser contado a partir do dia subseqente ao trmino do prazo para o cumprimento da sentena32 , quando se deflagra o estado de inadimplncia do devedor, tornando-se exigvel a prtica dos atos executivos. Segundo pensamos, da tambm se inicia o marco temporal da prescrio intercorrente, visto que, ao arrepio do princpio da segurana jurdica, a relao processual encontra-se em aberto, dependendo, apenas, da provocao da parte interessada, ou seja, trata-se, em princpio, de injustificvel inrcia do exeqente. Como o procedimento unificado, no h necessidade de apresentao do ttulo executivo. Ressalvam-se, contudo, os seguintes casos: a) execuo provisria (art. 475-O, 3, I, do CPC); b) sentena penal condenatria (art. 475-N, II, do CPC), pois o original se encontra preso aos autos do processo-crime; c) sentena civil proveniente do processo penal (ilustrativamente: sentena proferida em embargos de terceiro opostos contra seqestro penal, que exeqvel relativamente ao captulo acessrio da sucumbncia); d) sentena arbitral (art. 475-N, IV, do CPC); e) sentena estrangeira (art. 475-N, VI, do CPC), aps a homologao pelo STJ33 ; f) sentena condenatria, oriunda de ao coletiva, que tenha por objeto o ressarcimento de danos a direitos individuais homogneos (arts. 97 e 98 do CDC); g) pedido de falncia, lastreado em insolvncia (art. 94 da Lei n 11.101/2005)34 . Segundo preceitua o art. 475-L, 2, do CPC, quando o executado alegar que o exeqente, em excesso de execuo, pleiteia quantia superior resultante da sentena, cumprir-lhe- declarar de imediato o valor que entende correto, sob pena de rejeio liminar dessa impugnao. Trata-se, de certo modo, de modalidade de inpcia da petio inicial, que deve ser clara e precisa35 . Essa regra lembra o art.

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CMARA, Alexandre Freitas. A nova execuo de sentena. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. p. 116. a lio de Guilherme Rizzo Amaral: importante notar que o prazo de 6 (seis) meses no deve ser contado do trnsito em julgado da sentena, pois mesmo aps tal ocorrncia o credor ainda est impedido de requerer a execuo, ao menos pelos 15 (quinze) dias de que trata o art. 475-J. Assim, para que o credor possa usufruir da integralidade do prazo prescrito no 5 do mesmo artigo, deve-se cont-lo justamente do momento em que poderia o credor requerer a execuo, ou seja, do dia seguinte ao trmino do prazo para cumprimento voluntrio da sentena (A nova execuo civil: comentrios Lei n 11.232, de 22 de dezembro de 2005. Coord. Carlos Alberto Alvaro de Oliveira. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 118). ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 201. SHIMURA, Srgio. A execuo da sentena na reforma de 2005 (Lei n 11.232.2005). Aspectos polmicos da nova execuo de ttulos judiciais, Lei n 11.232/2005. Coord. Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 560-561. WAMBIER, Luiz Rodrigues. Sentena civil: liquidao e cumprimento. 3. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2006. p. 432-433.

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879, 2, da CLT36 , o qual tem demonstrado bons resultados no processo do trabalho. preciso observar, entretanto, que o excesso de execuo matria de ordem pblica, portanto imune precluso. Assim, especificamente por faltar ttulo executivo no que se refere ao excedente, a eventual rejeio liminar da impugnao no tem o condo de impedir, desde que observados os limites cognitivos da execuo, o frutuoso exerccio da defesa endoprocessual37 ou, caso se prefira a denominao imprpria, da exceo de pr-executividade. 4 A MULTA PREVISTA NO ART. 475-J DO CPC APLICVEL AO PROCESSO DO TRABALHO? A aplicao da multa, segundo pensamos, contribuir para a busca da efetividade do processo, uma vez que somente ter como destinatrio o devedor que tiver patrimnio suficiente38 a se sentir psicologicamente pressionado a quitar logo o dbito39 . Afinal, ensina Araken de Assis, a multa intil se a pessoa no dispe de patrimnio apto a suportar seu pagamento40 . preciso compreender, contudo, que a dispensa no pagamento da penalidade em tela, por ser medida de carter excepcional, somente ocorrer em hiptese de absoluta impossibilidade de
36 Art. 879, 2, da CLT: Elaborada a conta e tornada lquida, o Juiz poder abrir s partes prazo sucessivo de 10 (dez) dias para impugnao fundamentada com a indicao dos itens e valores objeto da discordncia, sob pena de precluso. No particular, Ernane Fidlis dos Santos preleciona o seguinte: Poder ocorrer de o credor cometer exageros nos clculos, de forma tal que provoque penhora em excesso. O juiz, em tal hiptese, dever, em deciso de deferimento do pedido de cumprimento da sentena, fazer a glosa do excedente, alm de, por ser providncia que se pode tomar de ofcio, no ficar o devedor impedido de provocar o provimento, antes ou depois da penhora, independentemente de impugnao (As reformas de 2005 do cdigo de processo civil: execuo dos ttulos judiciais e agravo de instrumento. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 16). Misael Montenegro Filho no vislumbra a possibilidade de o Juiz relevar a aplicao da multa em epgrafe. Eis o seu posicionamento: O devedor pode at apresentar patrimnio, em valor equivalente ao da obrigao a ser adimplida, mas dificilmente conseguir alien-lo em curtssimo espao de tempo, como forma de afastar a incidncia da multa. Em arremedo de concluso, percebemos que o devedor por vezes deixa de pagar no porque quer, mas por impossibilidade financeira, razo de a multa no se mostrar acertada em nosso prisma, por esse aspecto da generalizao, sem liberdade para que o magistrado avalie cada caso como um caso diferenciado. Coerente com a sua posio sobre o tema, o culto processualista profere a seguinte crtica: Em face da constatao a que chegamos, antevemos que quase toda condenao ser acrescida do valor da multa, sem que tal tcnica se mostre justa em grande parte dos casos. A avaliao que realizamos leva em conta as dificuldades financeiras do Pas, abatendo sua populao de um modo geral (Cumprimento da sentena e outras reformas processuais. So Paulo: Atlas, 2006. p. 60). Segundo Luiz Guilherme Marinoni, [] no caso em que o executado possui patrimnio e a medida de coero patrimonial, como evidente, no pode ser imposta em face daquele que no o possui , a multa certamente ter a possibilidade de atuar sobre a sua vontade, uma vez que uma grande empresa, por exemplo, tem plena conscincia de que no compensador esperar (e assim contar com o tempo do processo) para pagar o principal com multa (A antecipao da tutela. 8. ed. rev. e ampl. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 74). ASSIS, Araken de. Manual da execuo. 9. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2004. p. 111.

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cumprir a obrigao no prazo legal, a exemplo da comprovada insuficincia patrimonial. Isso no impede que a multa seja aplicada no caso de o credor encontrar bens sonegados pelo devedor ou, no curso da execuo, este ltimo recuperar a condio patrimonial, para saldar a dvida e deliberadamente no o faa41 . Uma corrente doutrinria entende que a multa tem natureza jurdica, no mximo, punitiva, no se tratando, portanto, de uma execuo indireta atravs da tcnica das astreintes42 . A justificativa reside na inadmissibilidade de o juiz poder calibr-la de acordo com a presso que entende necessria, para forar o cumprimento da obrigao43 . A despeito desse fato, entretanto, uma outra vertente entende que a multa teria natureza coercitiva44 , no impedindo a sua cumulao, se for o caso, com a penalidade prevista no art. 14, inciso V e pargrafo nico, do CPC45 . Na realidade, o objetivo da multa pecuniria consiste em tornar vantajoso o cumprimento espontneo e, na contrapartida, onerosa a execuo para o devedor recalcitrante46 . Sua natureza jurdica, portanto, mista. A doutrina ainda divergente no que se refere contagem do prazo (15 dias) fixado no caput do art. 475-J do CPC. Uma vertente defende, a ferro e fogo, com base no princpio do devido processo legal, que o termo inicial a intimao pessoal do devedor47 , para pagar a quantia fixada na deciso, a qual poder operarse por correio48 . O raciocnio, em suma, seria o seguinte: se o cumprimento da obrigao pessoal, da mesma forma dever s-lo a intimao, abrindo-se prazo, para que o demandado a cumpra. Outra corrente doutrinria, todavia, enfatizando os aspectos tcnicos e prticos do processo, a fim de afastar insegurana jurdica na

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SANTOS, Evaristo Arago. Breves notas sobre o novo regime de cumprimento da sentena. Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. Coord. Luiz Fux, Nelson Nery Jr. e Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 324-325. NEVES, Daniel Amorim Assumpo et al. Reforma do CPC. So Paulo: RT, 2006. p. 218-220. SANTOS, Evaristo Arago. Breves notas sobre o novo regime de cumprimento da sentena. Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. Coord. Luiz Fux, Nelson Nery Jr. e Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 324. BUENO, Cassio Scarpinella. Variaes sobre a multa do caput do artigo 475-J do CPC na redao da Lei n 11.232.2005. Aspectos polmicos da nova execuo de ttulos judiciais, Lei n 11.232/2005. Coord. Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 132. WAMBIER, Luiz Rodrigues Wambier. Sentena civil: liquidao e cumprimento. 3. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2006. p. 422. ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 213. No mesmo sentido: SHIMURA, Srgio. A execuo da sentena na reforma de 2005 (Lei n 11.232.2005). Aspectos polmicos da nova execuo de ttulos judiciais, Lei n 11.232/2005. Coord. Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 567. CMARA, Alexandre Freitas. A nova execuo de sentena. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2006. p. 113-115; MONTENEGRO FILHO, Misael. Cumprimento da sentena e outras reformas processuais. So Paulo: Atlas, 2006. p. 58. SANTOS, Evaristo Arago. Breves notas sobre o novo regime de cumprimento da sentena. Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. Coord. Luiz Fux, Nelson Nery Jr. e Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 326-327.

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aplicao da penalidade em tela, posiciona-se no sentido de que basta a intimao do advogado do devedor49 (por meio de publicao na imprensa oficial). Preferimos, particularmente, o entendimento de que o marco inicial do prazo em tela o momento em que a obrigao rene todas as condies de exigibilidade. Isso normalmente ocorre aps a publicao da sentena, quando liquidada ou aps a definio irrecorrvel da liquidao50 . Para no gerar dvida, impositivo que se defina a questo no dispositivo da sentena. Assim, como regra, a incidncia da multa automtica, dispensando-se nova intimao. Vale observar que esse entendimento converge para os objetivos da reforma processual, no havendo que se falar em violao ao princpio do devido processo legal, pois decorre de uma interpretao sistemtica da ordem jurdica51 , cujos ditames o executado no pode alegar desconhecimento. Se no quiser sofrer a incidncia da multa, o executado deve ser previdente, acompanhando o processo, a fim de cumprir, de logo, a obrigao52 . Exigir esse encargo do Poder

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BUENO, Cassio Scarpinella. Variaes sobre a multa do caput do artigo 475-J do CPC na redao da Lei n 11.232.2005. Aspectos polmicos da nova execuo de ttulos judiciais, Lei n 11.232/2005. Coord. Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 138-144; NEVES, Daniel Amorim Assumpo et al. Reforma do CPC. So Paulo: RT, 2006. p. 211-218; NOTARIANO JNIOR, Antonio; BRUSCHI, Gilberto Gomes. Os prazos processuais e o cumprimento da sentena. Execuo civil e cumprimento da sentena. Coord. Gilberto Gomes Bruschi. So Paulo: Mtodo, 2006. p. 46-49. Vale a pena observar os respeitveis argumentos de Carlos Alberto Carmona: No creio que se possa imaginar que o devedor precise acompanhar diariamente o andamento do feito para saber se houve ou no embargos de declarao que possa gerar suspenso do processo (e do prazo para cumprir a sentena); tambm no parece razovel que, julgado o recurso em ltima instncia, esteja o devedor desde logo obrigado a cumprir a deciso (sem que os autos retornem instncia de origem, com a sua disponibilizao para eventual consulta, at mesmo para correta elaborao de clculo e de guia de depsito judicial). Tudo leva a acreditar, portanto, seja mais interessante a intimao do devedor (rectius, de seu advogado, via publicao na imprensa) para que cumpra a sentena no prazo legal, sob pena de incidncia de multa (Novidades sobre a execuo civil: observaes sobre a Lei n 11.232/2005. A nova execuo de ttulos judiciais: comentrios Lei n 11.232/2005. Coord. Srgio Rabello Tamm Renault e Pierpaolo Cruz Bottini. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 64). Para Jos Roberto dos Santos Bedaque, a incidncia da multa prevista no art. 475-J do CPC ocorrer [...] a partir do momento em que o ru saiba qual o valor do ttulo (liquidez do crdito), independentemente do trnsito em julgado, desde que eficaz a deciso. No correto entendimento do ilustre professor da USP, [...] se a sentena condena em quantia certa, a multa incide imediatamente aps a intimao, se o recurso cabvel no tiver efeito suspensivo. Caso contrrio, como a atribuio desse efeito implica a suspenso da eficcia da sentena, a fixao da multa tambm permanece ineficaz. Julgado o recurso e mantida a deciso, a quantia ser exigvel de plano, sendo desnecessria intimao para esse fim especfico (art. 475-B). O no-cumprimento em quinze dias importa aplicao da multa. A sano subsiste mesmo se o devedor realizar espontaneamente o pagamento aps o trmino do prazo (Algumas consideraes sobre o cumprimento da sentena condenatria. Revista do Advogado, So Paulo, AASP, n. 85, p. 73, maio 2006). Para Juarez Freitas, [...] a interpretao sistemtica deve ser entendida como uma operao que consiste em atribuir, topicamente, a melhor significao, dentre vrias possveis, aos princpios, s normas estritas (ou regras) e aos valores jurdicos, hierarquizando-os num todo aberto, fixando-lhes o alcance e superando antinomias em sentido amplo, tendo em vista bem solucionar os casos sob apreciao (A interpretao sistemtica do direito. 4. ed. rev. e ampl. So Paulo: Malheiros, 2004. p. 80). Como ensina Jos Antnio R. de Oliveira Silva, [...] nem se objete que h violao dos princpios do contraditrio e da ampla defesa, haja vista que o ru pode interpor seu recurso contra a sentena, mas

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Judicirio, atribuindo, por conseqncia, o nus do tempo do processo, desnecessariamente, ao exeqente, constitui uma inadmissvel inverso de valores. Como se sabe, efetuado o pagamento parcial no prazo previsto no caput do art. 475-J do CPC, a multa de dez por cento incidir apenas sobre o restante (art. 475-J, 4, do CPC). A anlise da questo, entretanto, no to simples como parece. Se o executado demonstrar interesse no cumprimento voluntrio da obrigao, depositando a quantia que entende devida, ainda que em valor um pouco inferior, verificado luz do princpio da razoabilidade, a multa no dever ser aplicada. Havendo alguma dvida sobre o valor devido, a interpretao deve ser favorvel ao executado (art. 620 do CPC). Deve prevalecer, na espcie, segundo entendemos, os princpios da boa-f e da lealdade processual. Com efeito, s haver a execuo da multa sobre o restante, se o executado, ao seu alvedrio, injustificadamente no cumprir a obrigao de maneira integral. A multa prevista no art. 475-J do CPC perfeitamente aplicvel ao processo trabalhista53 . A matria nova, comportando, por isso, dvidas e incompreenses na doutrina e na jurisprudncia. preciso compreender, entretanto, que esse estgio de perplexidade sucumbe aps uma interpretao sistemtica da ordem jurdica. No h violao ao disposto no art. 769 da CLT, visto que existe lacuna legislativa, e a matria perfeitamente compatvel com os princpios do processo do trabalho, mormente em funo de contribuir para uma mais rpida concretizao de crditos alimentares, sabidamente pleiteados atravs da maioria das aes que tramitam perante a Justia do Trabalho. O prazo de incidncia, a despeito de respeitvel entendimento em sentido contrrio54 , deve ser o de 48h aps a deciso ou da fixao

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com o risco de, no obtendo sucesso, ter de pagar o valor da dvida a que tinha sido condenado, acrescido da multa de 10%. H, pois, uma repartio dos riscos do processo e o ru pensar com mais cuidado sobre a viabilidade de modificao da sentena pelo tribunal, o que, certamente, desestimular os recursos protelatrios (As recentes alteraes do CPC e sua aplicao no processo do trabalho. Revista Ltr, So Paulo, a. 70, v. 12, p. 1486, dez. 2006). Jos Augusto Rodrigues Pinto possui entendimento contrrio. Na sua opinio, por se tratar de [...] norma impositiva de coero econmica, h que ter aplicao restrita, forando a caracterizao do silncio da legislao a ser suprida como impeditivo e no omissivo e s esta ltima hiptese autorizaria o suprimento (Compreenso didtica da Lei n 11.232, de 22.12.2005. Revista LTr, So Paulo, a. 70, v. 3, p. 313, mar. 2006). A tese, com todo merecido respeito, no convence. E a razo muito simples: diversas normas previstas no CPC que prevem de coero econmica, como as que tratam da imposio de astreintes (arts. 461 e 461-A do CPC) e as que aplicam penalidades por litigncia de m-f (arts. 14, pargrafo nico, 18, 538 e 601 do CPC), so ordinariamente aplicadas no processo do trabalho. As medidas processuais que tm por fim melhorar a prestao jurisdicional devem ser imediatamente importadas da legislao comum em razo da urgncia na satisfao dos crditos alimentares. Luciano Athayde Chaves entende que devem ser os 15 dias fixados no art. 475-J do CPC (A recente reforma no processo comum e seus reflexos no direito judicirio do trabalho . So Paulo: LTr, 2006. p. 46). No mesmo sentido, opina Francisco Antonio de Oliveira: Decorridos quinze dias, sem que a obrigao seja liquidada, aplicar-se- de forma subsidiria complementar a multa (A nova reforma processual Reflexos sobre o processo do trabalho Leis ns 11.232/2005 e 11.280/2006. Revista LTr, So Paulo, a. 70, v. 12, p. 1424-1425, dez. 2006). Jlio Csar Bebber, por sua vez, entende que o prazo deve ser de 8 dias, por analogia aos prazos destinados aos recursos no processo do trabalho (arts.

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definitiva da liquidao (art. 880 da CLT)55 . A aparente contradio com o art. 475-J do CPC desaparece, a partir do momento em que se interpreta a finalidade da multa em consonncia com os princpios do processo do trabalho. De pronto, recorda-se que, como regra, os crditos alimentares, em razo da sua prpria natureza, carecem de uma satisfao mais rpida do que os demais. Em consonncia com esse fato, relembra-se que a multa prevista no art. 475-J do CPC tem dupla finalidade: estimular a rapidez no adimplemento da obrigao e, caso isso no venha a acontecer, punir o devedor voluntariamente recalcitrante. Quando a deciso rene todos os elementos necessrios ao seu cumprimento, a penalidade em apreo torna-se exigvel. Ora, no processo comum, isso ocorre no prazo de 15 dias, a contar da publicao da sentena ou da fixao do valor na fase de liquidao (art. 475-J do CPC). No processo do trabalho, tratando-se de deciso contendo obrigao liquidada, o prazo de 48h aps a intimao (art. 880 da CLT). Se a obrigao determinada na sentena, por outro lado, ainda no estiver liquidada, o prazo de 48h deve ser contado a partir da definio do valor a ser executado56. Segundo pensamos, a interpretao que prima pela utilizao de prazos distintos (15 dias, 8 dias e/ou 48h) favorece a criao de uma burocracia processual, acarretando, inevitavelmente, o surgimento de novos incidentes e, por conseqncia, de mais atos processuais, em detrimento da efetividade do processo. Como no existe violao ampla defesa e ao contraditrio, deve-se buscar a interpretao que melhor atinja o valor efetividade, evitando-se, assim, a prtica de atos processuais desnecessrios e valorizando a maior eficcia das decises de primeiro grau. A interpretao do art. 769 da CLT57 , resgatando a sua concepo histrica, deve sempre ser realizada luz do princpio da proteo do trabalhador58 . A

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1 e 6 da Lei n 5.584/1970) (Reforma do CPC Processo sincrtico e repercusses no processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, a. 70, v. 2, p. 143, fev. 2006). No mesmo sentido, manifesta-se Carlos Henrique Bezerra Leite: Destarte, ao ser intimado da sentena (ou do acrdo) que veicula obrigao de pagar lquida (ou da deciso que homologar a liquidao) o devedor j estar ciente de que ter prazo de oito dias para, querendo, efetuar o pagamento da quantia devida. Caso no o faa no octdio, incidir automaticamente a multa de 10% (dez por cento) sobre o total da dvida (Cumprimento espontneo da sentena (Lei n 11.232/2005) e suas repercusses no processo do trabalho. Revista LTr, a. 70, v. 9, p. 1046, set. 2006). Edilton Meireles e Leonardo Dias Borges tambm entendem que o prazo deve ser de 48 (quarenta e oito) horas previsto na CLT (A nova reforma processual e seu impacto no processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2006. p. 48). No sentido do texto: SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Reflexos das alteraes do Cdigo de Processo Civil no processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, a. 70, v. 8, p. 922, ago. 2006. Art. 769 da CLT: Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste Ttulo. A seguinte lio de Jorge Luiz Souto Maior, segundo pensamos, revela-se perfeita: Notoriamente, o que se pretendeu (da o aspecto teleolgico da questo) foi impedir a irrefletida e irrestrita aplicao das normas do processo civil evitasse a maior efetividade da prestao jurisdicional trabalhista que se buscava com a criao de um procedimento prprio na CLT (mais clere, mais simples, mais acess-

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interpretao crtica do Direito, fundamental na consolidao da justia social, recomenda que o direito processual comum seja utilizado no processo do trabalho, inclusive na fase recursal ou de execuo, naquilo em que permitir maior celeridade ou efetividade na prestao jurisdicional59 , ainda que exista regra jurdica previamente estabelecida em sentido contrrio60 . Trata-se de uma nova hermenutica constitucional, calcada na realizao dos direitos fundamentais, notadamente quanto ao princpio da adequada prestao da tutela jurisdicional. Eis a, portanto, a premissa metodolgica do intrprete, na anlise da aplicabilidade ou no, ao processo do trabalho, das regras oriundas das reformas legislativas do processo comum. Aplica-se, por analogia, o disposto no art. 265-A do CPC portugus: Quando a tramitao processual prevista na lei no se adequar s especificidades da causa, deve o juiz oficiosamente, ouvidas as partes, determinar a prtica dos atos que melhor se ajustem ao fim do processo, bem como as necessrias adaptaes. A natureza jurdica alimentar das verbas reclama, ainda que inexista lacuna legislativa, a aplicao dos novos dispositivos que permitam uma justa acelerao na entrega da prestao jurisdicional61 . Afinal, a tcnica processual deve realizar os valores constitucionais, tutelando o direito material segundo as suas peculiaridades. Em outras palavras, faz-se mister compreender que no adianta a

vel). Trata-se, portanto, de um regra de proteo, que se justifica historicamente. No se pode, por bvio, usar a regra de proteo do sistema como bice ao seu avano. Do contrrio, pode-se ter por efeito um processo civil mais efetivo que o processo do trabalho, o que inconcebvel, j que o crdito trabalhista merece tratamento privilegiado no ordenamento jurdico como um todo (Reflexos das alteraes do Cdigo de Processo Civil no processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, a. 70, v. 8, p. 920, ago. 2006). 59 Jorge Luiz Souto Maior enftico: O juzo trabalhista, portanto, apenas se valer das normas do processo civil quando estas, sendo compatveis com o esprito do processo do trabalho, como dito, puderem melhorar a prestao jurisdicional, no sentido da efetividade da prestao jurisdicional (Reflexos das alteraes do Cdigo de Processo Civil no processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, a. 70, v. 8, p. 920, ago. 2006). Para Carlos Henrique Bezerra Leite, [...] as normas do processo civil, desde que impliquem maior efetividade tutela jurisdicional dos direitos sociais trabalhistas, devem ser aplicadas nos domnios do processo do trabalho como imperativo de promoo do acesso do cidado-trabalhador jurisdio justa (Cumprimento espontneo da sentena (Lei n 11.232/2005) e suas repercusses no processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, a. 70, v. 9, p. 1042, set. 2006). Revela-se pertinente a seguinte lio de Plauto Faraco de Azevedo: No pode o juiz ignorar ou descurar os preceitos do ordenamento jurdico ao dirimir os litgios que lhe so submetidos. Pode, todavia, ocorrer que, valorizando os dados peculiares a cada um destes, conclua, por vezes, que a regra de direito positivo que lhe seria aplicvel por mera subsuno, ocasionaria efeitos indesejveis ou inaceitveis. Nestas situaes, por obedincia ao direito, deve afastar essa regra ou descobrir-lhe novo sentido, buscando dar ao caso tratamento consentneo com as exigncias da justia. E arremata: No se trata das exigncias da justia abstrata. Trata-se das exigncias da justia perceptveis na sociedade e compatveis com a dignidade humana, de tal sorte que ignor-las, para dar prevalncia a lei ou leis em descompasso com o processo histrico-cultural, importa em negao da justia e conseqente frustrao das expectativas sociais, impedindo a normal evoluo do direito e a superao das contradies sociais pela via pacfica e criativa da jurisprudncia ( Crtica dogmtica e hermenutica jurdica. Porto Alegre: Fabris, 1989. p. 70).

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regularidade formal do processo, se o mesmo, substancialmente, encontra-se em desacordo com os valores constitucionais que o regem. Jos Roberto dos Santos Bedaque, com a clareza de sempre, explica: A tcnica constitui fator essencial idia de processo. Concebido este como instrumento de que a funo jurisdicional do Estado se serve para colocar fim s crises existentes no plano do direito material, necessrio regular a maneira como ele opera. fundamental que o instrumento atue segundo tcnica adequada e apta a possibilitar que os fins sejam atingidos. Esta a funo das formas e formalidades processuais, cuja razo de ser encontra explicao fundamentalmente em fatores externos ao prprio processo. E conclui: Mas processo no , e nem poderia ser, somente forma. Toda a organizao e a estrutura desse mecanismo encontram sua razo de ser nos valores e princpios constitucionais por ele incorporados. A tcnica processual, em ltima anlise, destina-se a assegurar o justo processo, ou seja, aquele desejado pelo legislador ao estabelecer o modelo constitucional ou devido processo constitucional.62 Nessa linha de pensamento, impe-se perceber que, tratando-se de sentena civil condenatria, inclusive as prolatadas na Justia do Trabalho63 , no h mais a necessidade de citao do executado64 , pois as atividades jurisdicionais inerentes condenao e satisfao do crdito (execuo) realizam-se na mesma relao jurdica processual65 . Considerando, ento, que o processo agora sincrtico, realizada a citao na fase de conhecimento tem-se por nele integrado o ru (cognio-integrao), sendo desnecessrio repetir esse ato66 . Para Jorge Luiz Souto Maior,

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BEDAQUE, Jos Roberto dos Santos. Efetividade do processo e tcnica processual . So Paulo: Malheiros, 2006. p. 26. Com absoluta razo, entende Luciano Athayde Chaves que [...] no faz sentido algum se manter o intrprete fiel ao disposto no art. 880 da CLT enquanto o processo comum dispe, agora, de uma estrutura que superou a exigncia de nova citao para que se faa cumprir as decises judiciais, expressando, assim, maior sintonia com as idias de celeridade, economia e efetividade processuais. a hiptese mais do que evidente de lacuna ontolgica do microssistema processual trabalhista ( A recente reforma no processo comum e seus reflexos no direito judicirio do trabalho. So Paulo: LTr, 2006. p. 55). Curiosamente, em sentido oposto: LEITE, Carlos Henrique Bezerra. Cumprimento espontneo da sentena (Lei n 11.232/2005) e suas repercusses no processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, a. 70, v. 9, p. 1046, set. 2006. ASSIS, Araken de. Cumprimento da sentena. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 291; GRINOVER, Ada Pellegrini. Cumprimento da sentena. A nova execuo de ttulos judiciais: comentrios Lei n 11.232/2005. Coord. Srgio Rabello Tamm Renaut e Pierpaolo Cruz Bottini. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 121. WAMBIER, Luiz Rodrigues. Sentena civil: liquidao e cumprimento. 3. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2006. p. 421. BEBBER, Jlio Csar. Cumprimento da sentena no processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2006. p. 76.

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[...] o art. 880 da CLT, que determina que o juiz mande expedir mandado de citao ao executado merece uma leitura atualizada, para que seja dispensada a citao pessoal do executado, bastando sua intimao, por carta registrada, no endereo constante dos autos, para que pague a dvida constante no ttulo, no prazo de 48 horas (o CPC estabelece 15 dias, mas este prazo para a lgica do processo do trabalho excessivo e, ademais, o art. 880 claro neste aspecto), sob pena de se efetivar a imediata penhora sobre seus bens.67 O ilustre professor paulista exemplifica o absurdo da exigncia de citao pessoal do reclamado que descumpriu acordo firmado em audincia. Ora, no h necessidade de se comunicar a respeito da existncia de uma demanda judicial, pois, ao firmar o acordo perante o Juiz do Trabalho, o reclamado j sabe, com antecedncia, quando se tornar inadimplente e quais sero as conseqncias desse fato jurdico68 . Trata-se, pois, de formalismo desnecessrio, que viola o princpio da economia processual e, qui, o princpio constitucional da durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII, da CF). Assim, interessa saber apenas se a deciso j tem condies ftico-jurdicas de ser cumprida, j que o prazo de exigibilidade, como visto acima, encontra-se fixado na legislao. Na seara trabalhista, repita-se, a interpretao das normas deve sempre convergir para a busca da efetividade do processo, especialmente em razo de o mesmo contemplar, como regra, a satisfao de crditos alimentares. Por conseqncia, no que se refere etapa de cumprimento da sentena, como bem anota Francisco Antonio de Oliveira, no se pode duvidar que o art. 880 da CLT. [...] est ancilosado no que diz respeito exigncia de citao e no tocante multa, da a possibilidade de o intrprete valer-se da lacuna ontolgica para dar prestgio norma frente realidade. Existe tambm a possibilidade de vislumbrar a lacuna axiolgica, pois embora existe a norma legal, est to envelhecida que no condiz com a realidade; prova disso que o processo civil to renitente em adotar normatizao mais avanada, est na dianteira do processo trabalhista, no mais exigindo a citao e aplicando multa a devedor renitente.69 Segundo pensamos, na realidade, estando o devedor ciente do prazo para o cumprimento da obrigao, vencido este, deve-se passar imediatamente aos atos executivos, sem se falar, como pressuposto, na realizao prvia de atos de comunicao processual. Afinal, no processo do trabalho, a execuo, como regra,
67 68 69 SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Reflexos das alteraes do Cdigo de Processo Civil no processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, a. 70, v. 8, p. 922, ago. 2006. SOUTO MAIOR, Jorge Luiz. Reflexos das alteraes do Cdigo de Processo Civil no processo do trabalho. Revista LTr, So Paulo, a. 70, v. 8, p. 922, ago. 2006. OLIVEIRA, Francisco Antonio de. A nova reforma processual Reflexos sobre o processo do trabalho Leis ns 11.232/2005 e 11.280/2006. Revista LTr, So Paulo, a. 70, v. 12, p. 1425, dez. 2006.

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realizada ex officio (art. 878 da CLT), inclusive no cumprimento provisrio da sentena, na mesma cadeia procedimental, de modo que se deve prestigiar a deciso prolatada nas Varas do Trabalho. A multa prevista no art. 475-J do CPC aplicvel na execuo provisria? Para responder a pergunta, faz-se mister fazer um breve resumo a respeito do cumprimento provisrio da sentena. A Lei n 11.232/2005 trouxe significativa alterao em termos de execuo provisria da sentena. Como se sabe, ela realizada, no que couber, do mesmo modo que a definitiva (art. 475-O do CPC) e corre por conta e responsabilidade do exeqente, que se obriga, se a sentena for reformada, a reparar os danos que o executado haja sofrido (art. 475-O, I, do CPC). Tambm sabido que a execuo provisria fica sem efeito, total ou parcialmente, conforme o caso, sobrevindo acrdo que modifique ou anule, no todo ou em parte, a sentena objeto da execuo, restituindo-se as partes ao estado anterior e liquidados os eventuais prejuzos nos mesmos autos, por arbitramento (art. 475-O, II e 1, do CPC). Faz-se mister notar, entretanto, que, atualmente, na execuo provisria, o levantamento de depsito em dinheiro e a prtica de atos que importem alienao de propriedade ou dos quais possa resultar grave dano ao executado dependem de cauo suficiente e idnea, arbitrada de plano pelo juiz e prestada nos prprios autos (art. 475-O, III, do CPC). Essa cauo poder ser dispensada em dois casos. Primeiramente, quando, nos crditos de natureza jurdica alimentar ou decorrentes de atos ilcitos, at o limite de at sessenta vezes o valor do salrio mnimo, o exeqente demonstrar situao de necessidade (art. 475-O, 2, I, do CPC). Essa situao corriqueira na Justia do Trabalho, sendo-lhe perfeitamente aplicvel70 . Da mesma forma, a cauo dispensada nos casos de execuo provisria em que penda agravo de instrumento junto ao STF ou ao STJ (art. 544 do CPC), salvo quando da dispensa possa manifestamente resultar risco de grave dano, de difcil ou incerta reparao (art. 475-O, 2, II, do CPC). Para responder a indagao formulada acima, acreditamos, apesar da existncia de respeitvel opinio doutrinria em sentido contrrio71 , que a multa
70 CHAVES, Luciano Athayde. A recente reforma no processo comum e seus reflexos no direito judicirio do trabalho. So Paulo: LTr, 2006. p. 46. Como ensina Jlio Csar Bebber, basta uma declarao do exeqente, no sentido de se encontrar em estado de necessidade, para o cumprimento do requisito em questo. A exigncia de comprovao teria o condo de descaracterizar o carter humanitrio da disposio legal. Assim, como ocorre na assistncia judiciria gratuita (OJ 304 da SDI-1 do col. TST), presume-se que a alegao de estado de necessidade seja verdadeira (presuno juris tantun), sem impedir, entretanto, que o executado comprove que a mesma no corresponde verdade (Cumprimento da sentena no processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2006. p. 93). Para Carlos Alberto Carmona, [...] compelir o devedor que reage contra a sentena condenatria (para apanhar apenas as situaes do art. 520) a efetuar o pagamento no prazo de quinze dias, sob pena de multa, submetendo-o ao sistema solve et repete, parece ser excessivo (Novidades sobre a execuo civil: observaes sobre a Lei n 11.232/2005. A nova execuo de ttulos judiciais: comentrios Lei n 11.232/2005. Coord. Srgio Rabello Tamm Renaut e Pierpaolo Cruz Bottini. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 66).

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prevista no art. 475-J do CPC perfeitamente aplicvel na execuo provisria. preciso compreender que se trata mesmo de execuo: execuo imediata ou antecipada. H, inegavelmente, atividade jurisdicional substitutiva da vontade do devedor para realizar concretamente o direito tal qual reconhecido em prol do devedor. Apenas o ttulo que fundamenta a execuo provisrio, sendo certo que o risco de ele vir a ser modificado ou alterado, ainda que parcialmente com o desfecho do segmento recursal, foi expressamente assumido pelo legislador. A facultatividade da execuo provisria no inibe a aplicao da penalidade em tela72 , pois a execuo dita no provisria (processo autnomo de execuo e etapa de cumprimento da sentena civil transitada em julgado) tambm iniciada pela provocao do exeqente. Da mesma forma, deve-se perceber que, na espcie, o cumprimento da obrigao no necessariamente ato incompatvel com o recurso interposto (art. 503 do CPC), e isso porque o executado, por simples petio, pode alertar o Magistrado acerca da sua imediata inteno de elidir a incidncia da multa73 . O depsito ou a garantia do juzo, no caso, possibilita a apresentao da impugnao de que tratam os arts. 475-L e 475-M do CPC74 . Humberto Theodoro Jnior entende que a sentena somente se torna exigvel com o trnsito em julgado75 . Ousamos discordar dessa opinio, no obstante a admirao e o respeito pelo renomado processualista mineiro. Coisa julgada e eficcia das decises no se identificam; so dois fenmenos independentes que, em algumas situaes, podem coincidir76 . O ato executivo nada mais do que um
72 73 Em sentido contrrio: SANTOS, Ernane Fidlis dos. As reformas de 2005 do cdigo de processo civil: execuo dos ttulos judiciais e agravo de instrumento. So Paulo: Saraiva, 2006. p. 56. Leonardo Greco tem a seguinte opinio: Entendo que o prazo de quinze dias conta-se da intimao da sentena que condenou o devedor em quantia certa ou da intimao da deciso de liquidao, mas que a multa no poder incidir se contra tal deciso for interposto recurso com efeito suspensivo, porque suspensa a execuo da deciso, no praticar o devedor qualquer ato ilcito se deixar de cumprir a prestao a que foi condenado. E arremata no sentido do texto principal: Mas o devedor, mesmo interpondo recurso sem efeito suspensivo, pode livrar-se da multa, depositando o valor da condenao ou prestando cauo suficiente para garantir o seu pagamento. Se o devedor efetuar o depsito em pagamento e interpuser recurso sem efeito suspensivo, o credor no poder receber o valor depositado, salvo prestando cauo, conforme determina o inciso III do novo art. 475-O (Primeiros comentrios sobre a reforma da execuo oriunda da Lei n 11.232/2005. Revista Dialtica de Direito Processual, So Paulo: Dialtica, v. 36, p. 77, mar. 2006). BUENO, Cassio Scarpinella. Variaes sobre a multa do caput do artigo 475-J do CPC na redao da Lei n 11.232.2005. Aspectos polmicos da nova execuo de ttulos judiciais, Lei n 11.232/2005. Coord. Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 149-155. THEODORO JNIOR, Humberto. As novas reformas do cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p. 145. A opinio do mestre mineiro fez eco na doutrina trabalhista, como se observa na seguinte lio de Jlio Csar Bebber: Na execuo antecipada (provisria), a meu ver, no haver imposio imediata da multa de 10% sobre o montante da condenao (CPC, art. 475-J), uma vez que a obrigao ainda no restou consolidada pelo trnsito em julgado. Verificado este, caber ao executado, no primeiro dia til imediato, e independentemente de intimao, efetuar o pagamento do dbito, sob cominao de incidncia da multa de 10% (Cumprimento da sentena no processo do trabalho. So Paulo: LTr, 2006. p. 97) LUCON, Paulo Henrique dos Santos. Eficcia das decises e execuo provisria. So Paulo: RT, 2000. p. 148.

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ato de realizao do direito, pouco importando o momento em que praticado. No paradigma processual ps-moderno, deve-se prestigiar a deciso de primeiro grau77 , concedendo-lhe executoriedade imediata, que imprescindvel para a realizao do direito constitucional tempestividade da tutela jurisdicional (art. 5, XXXV e LXXVIII, da CF). O risco de reforma ou anulao da sentena existe, mas esse fato no impede a imediata eficcia da deciso78 nem condiz com o esprito da reforma79 . Conforme preconiza Luiz Guilherme Marinoni, A sentena, at prova em contrrio, um ato legtimo e justo. Assim, no h motivo para ela ser considerada apenas um projeto da deciso de segundo grau, nesta perspectiva a nica e verdadeira deciso. A sentena, para que o processo seja efetivo e a funo do juiz de primeiro grau valorizada, deve poder realizar os direitos e interferir na vida das pessoas.80 Na lio de Cassio Scarpinella Bueno, [...] entender que a natureza da multa prevista no caput do art. 475J coercitiva significar dizer que sua finalidade a de compelir o devedor

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Como pontifica Fbio Luiz Gomes, [...] para conseguirmos superar a crise e efetivamente evoluirmos para um sistema processual harmnico com a sociedade complexa, pluralista e democrtica da experincia contempornea, deveremos compatibilizar as nossas estruturas queles princpios e valores que ensejaram a superao conceitual do paradigma da modernidade. Em outras palavras, a transposio do modelo que gera a crise dever passar, necessariamente, primeiro pela fase da compreenso e diagnstico do problema por parte das classes dominantes, seguindo-se a assimilao das idias, princpios e valores descobertos e maturados ao longo do ltimo sculo. E conclui o culto professor gacho: No mbito do processo civil, isso certamente ensejar a substituio do procedimento ordinrio por formas de tutela jurisdicional mais expeditas, e dos juzes de primeiro grau em particular (Responsabilidade objetiva e antecipao de tutela: a superao do paradigma da modernidade. So Paulo: RT, 2006. p. 244-245). Preleciona Cndido Rangel Dinamarco: Uma boa ordem processual no feita somente de segurana e das certezas do juiz. Ela vive de certezas, probabilidades e riscos. Onde houver razes para decidir ou para atuar com apoio em meras probabilidades, sendo estas razoavelmente suficientes, que se renuncie obsesso pela certeza, correndo algum risco de errar, desde que se disponha de meios aptos a corrigir os efeitos de possveis erros (Nova era do processo civil. So Paulo: Malheiros, 2003. p. 18). Corretamente, preleciona Leonardo Ferres da Silva Ribeiro: No concordamos com aqueles que defendem a incidncia da multa prevista no art. 475-J somente para as hipteses de execuo definitiva, no s porque a execuo provisria se processa, por fora de lei, como aquela (art. 475-O), mas tambm e principalmente porque a idia da Lei n 11.232/2005, ao modificar a sistemtica da execuo de ttulos judiciais, foi conferir maior efetividade execuo, seja ela definitiva ou provisria. Ademais, como ltimo argumento ainda nesse sentido, no poderamos deixar de consignar que no h diferena substancial entre a execuo provisria e a definitiva que permita o dscrimen para a incidncia ou no da multa, porquanto desde a Lei n 10.444/2002 a execuo provisria completa, com o cometimento de atos executivos de expropriao (arrematao e adjudicao). E quem faz o mais (expropriar bens), deve poder o menos (cobrar a multa pelo inadimplemento), da por que no faz, em nosso sentir, qualquer sentido vincular a incidncia da indigitada multa ao trnsito em julgado (A execuo provisria diante da Lei n 11.232/2005. Execuo civil e cumprimento da sentena. Coord. Gilberto Gomes Bruschi. So Paulo: RT, 2006. p. 282). MARINONI, Luiz Guilherme. Tutela antecipatria e julgamento antecipado: parte incontroversa da demanda. 5. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2002. p. 179.

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a cumprir o julgado, atendendo ao que determinado (ordenado) na deciso (ttulo executivo judicial), e no sancion-lo ou puni-lo pelo no-cumprimento. Assim, porque na execuo provisria o que buscado pelo credor o cumprimento do julgado, sobeja mais uma razo para a incidncia da multa, rente ao novo sistema do cumprimento de ttulos executivos judiciais que reconheam obrigaes de pagar soma em dinheiro. Pouco adiante, o culto processualista de So Paulo conclui o seguinte: [...] ao emprestar para a execuo provisria o mesmo modelo executivo das sentenas transitadas em julgado, importante ter conscincia de que disto decorre um fortalecimento necessrio e conseqente do juzo de primeiro grau de jurisdio, quando a hiptese for de apelao recebida sem efeito suspensivo, e dos prprios tribunais de segundo grau de jurisdio, quando a hiptese for de tramitao dos recursos especial e extraordinrio. importante que a fora executiva da sentena e dos acrdos, mesmo quando eles dependam, ainda, de ulterior deliberao em sede recursal, seja reconhecida e acatada pelo devedor, tal qual nela ou neles reconhecido (mesmo que, repito, para enfatizar a idia, sujeito a uma derradeira confirmao), o que, procurei demonstrar acima, tem tudo para conviver harmonicamente com a lgica do desfecho recursal e da execuo que o nosso sistema admite neste meio tempo. Pensamento diverso teria o condo de neutralizar ou, quando menos, reduzir o espectro da eficcia das decises jurisdicionais inclusive quando comparada com a eficcia reconhecida s decises proferidas com base em cognio mais reduzida, ainda que em casos de urgncia , diretriz que vai de encontro s conquistas mais recentes do direito processual civil brasileiro, no plano constitucional e no plano infraconstitucional.81 Faz-se mister notar, por fim, que, embora o cumprimento de sentena ocorra nos autos da mesma relao processual que definiu a obrigao, a ele se aplicam, de forma subsidiria e no que couber, as disposies normativas que regem o processo de execuo de ttulo extrajudicial (art. 475-R do CPC). Aps essas breves linhas, acreditamos que j o momento de concluirmos o artigo. o que se faz no item que se segue. CONSIDERAES FINAIS Ainda que seja comum que se faa uma lista de concluses ao fim de um estudo deste porte, tal procedimento por demais superficial, para ter alguma valia, e pode apresentar, como conseqncia, uma simplificao da argumentao

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BUENO, Cassio Scarpinella. Variaes sobre a multa do caput do artigo 475-J do CPC na redao da Lei n 11.232.2005. Aspectos polmicos da nova execuo de ttulos judiciais, Lei n 11.232/2005. Coord. Teresa Arruda Alvim Wambier. So Paulo: RT, 2006. p. 155 e 157-158, respectivamente.

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desenvolvida. Demais disso, nosso objetivo aqui defendido j foi exposto no limiar do trabalho. Retomamo-lo, nesta oportunidade, apenas como fecho da investigao. O processo do trabalho sempre adotou a sistemtica do cumprimento da sentena, ou seja, sempre houve a interpenetrao dos atos preponderantemente de cognio e de execuo na mesma relao processual. Sendo assim, por no vislumbrar violao ao princpio do contraditrio, entendemos que, para a realizao dos atos executivos, torna-se dispensvel nova citao do devedor. A multa prevista no art. 475-J do CPC perfeitamente aplicvel ao processo do trabalho, inclusive no cumprimento provisrio da sentena. O art. 769 da CLT deve receber interpretao favorvel ao trabalhador. Ao contrrio de outrora, a legislao processual comum vem convergindo para a busca da efetividade do processo, enquanto que o processo trabalhista, nessa onda de desvalorizao do trabalho humano, em alguns pontos, permanece anacrnico. Na atividade interpretativa, o Juiz do Trabalho, preocupado com a realizao da justia social, deve sempre importar as disposies normativas que confiram maior satisfao dos crditos alimentares. Nessa empreitada, o art. 769 da CLT deve ser um aliado e no uma clusula de barreira. De lege ferenda, sugerimos a criao do art. 878-B da CLT, o qual passaria a ter a seguinte redao: Art. 878-B. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa, no o efetue no prazo de quarenta e oito horas, o montante da condenao, independentemente de intimao especfica, ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor ou por determinao judicial, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. 1 Da deciso que fixar o valor da condenao o devedor dever ser intimado, na pessoa de seu advogado, ou, na falta deste, pessoalmente, por mandado ou pelo correio, para efetuar o pagamento no prazo de quarenta e oito horas, sob pena de incidncia da multa de dez por cento e expedio do mandado de penhora e avaliao. 2 Do auto de penhora e de avaliao ser de imediato intimado o executado, na pessoa de seu advogado, ou, na falta deste, o seu representante legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio. 3 O exeqente poder, em seu requerimento, indicar de logo os bens a serem penhorados. 4 Efetuado o pagamento parcial do valor da condenao, o valor da multa de dez por cento incidir sobre o restante. BIBLIOGRAFIA
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OS PRINCPIOS DO DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO E A POSSIBILIDADE DE APLICAO SUBSIDIRIA DO CPC QUANDO H REGRA EXPRESSA DA CLT EM SENTIDO CONTRRIO
Mauro Schiavi*
SUMRIO: Os princpios do direito processual do trabalho e sua autonomia; Da aplicabilidade do CPC ao processo do trabalho, inclusive quando h regra expressa na CLT em sentido contrrio; Concluses.

OS PRINCPIOS DO DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO E SUA AUTONOMIA nsina Celso Antonio Bandeira de Mello1 que princpio por definio, mandamento nuclear de um sistema, verdadeiro alicerce dele, disposio fundamental que se irradia sobre diferentes normas, compondo-lhes o esprito e servindo de critrio para sua exata compreenso e inteligncia, exatamente por definir a lgica e a racionalidade do sistema normativo, no que lhe confere a tnica e lhe d sentido harmnico. Dentre os princpios que do autonomia e suporte ao Direito do Trabalho, destaca-se o princpio protetor, ou princpio da proteo tutelar. A obra de Amrico Pl Rodriguez2 um clssico sobre os princpios e exerceu grande influncia em toda a Amrica Latina. Ensina o referido professor uruguaio3 que o fundamento do princpio protetor est ligado prpria razo de ser do Direito do Trabalho. Historicamente, o Direito do Trabalho surgiu como conseqncia de que a liberdade de contrato entre pessoas com poder e capacidade econmica desiguais conduzia a diferentes formas de explorao. Inclusive as mais abusivas e inquas. O legislador no pde mais manter a fico de igualdade existente entre as partes do contrato de trabalho e inclinou-se para uma compensao dessa desigualdade econmica desfavorvel ao trabalhador
* 1 2 3 Juiz do Trabalho na 2 Regio. Mestrando em Direito do Trabalho pela PUC/SP. Professor Universitrio. MELLO, Celso Antonio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 8. ed. So Paulo: Malheiros, 1997. p. 573. Los princpios de derecho del trabajo, Montevidu, 1975. Rodriguez, Amrico Pl. Princpios de direito do trabalho. 3. ed. So Paulo: LTr, 2000. p. 85.

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com uma proteo jurdica a ele favorvel. O Direito do Trabalho responde fundamentalmente ao propsito de nivelar desigualdades. Como dizia Couture: o procedimento lgico de corrigir desigualdades o de criar outras desigualdades. Mrio Pasco4 assim define o Direito Processual do Trabalho: O Direito Processual do Trabalho , por definio objetiva, um direito instrumental; sua finalidade de atuar, na prtica, tornando efetivo e real o Direito Substantivo do Trabalho (Giglio, 1984, p. 374). Para esse fim, o processo deve guardar adequao com a natureza dos direitos que nele se controvertem; e se as controvrsias e conflitos trabalhistas so intrinsecamente distintos das controvrsias comuns, indispensvel a existncia de um direito processual que, atento a essa finalidade, seja adequado natureza e caracteres daqueles. Ainda h acirradas discusses na doutrina sobre possuir o Direito Processual do Trabalho princpios prprios, e que seja um ramo autnomo da cincia jurdica. Para muitos, o processo do trabalho tem os mesmos princpios do Direito Processual Civil, mxime aps a EC 45/2004 que atribuiu competncia Justia do Trabalho para dirimir todas as controvrsias oriundas da relao de trabalho, no estando mais restrita sua competncia aos litgios entre empregados e empregadores (art. 114, da CF, antiga redao)5 . Para se aquilatar a autonomia de determinado ramo do direito, necessrio avaliar se este determinado ramo do direito tem princpios prprios, uma legislao especfica, um razovel nmero de estudos doutrinrios a respeito e um objeto de estudo prprio. Ensina-nos Jorge Luiz Souto Maior6 : O direito um conjunto de normas e princpios voltado regulao da vida social. Para falar de um direito autnomo, um ramo do direito distinto do direito comum, preciso que se tenha um razovel nmero de normas voltadas para um fato social especfico e que se identifiquem nestas leis princpios prprios que lhe dem uma noo de conjunto, fornecendo-lhe uma lgica particular e uma finalidade distinta. O Direito Processual do Trabalho, como sendo um ramo do Direito Processual, deve observar os princpios constitucionais do processo, tais como: imparcialidade do juiz; igualdade, contraditrio e ampla defesa; motivao das

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PASCO, Mario. Fundamentos do direito processual do trabalho. Reviso tcnica de Amauri Mascaro Nascimento. So Paulo: LTr, 1997. p. 51. A nosso ver, com a redao dada pela EC/45, o termo relao de trabalho, para fins da competncia material da Justia do Trabalho abrange as lides decorrentes de qualquer espcie de prestao de trabalho humano, preponderantemente pessoal, seja qualquer a modalidade do vnculo jurdico, prestado por pessoa natural em favor de pessoa natural ou jurdica. Abrange tanto as aes prepostas pelos trabalhadores, como as aes propostas pelos tomadores dos seus servios. MAIOR, Jorge Luiz Souto. A fria. Revista Trabalhista Direito e Processo, Rio de Janeiro: Forense, p. 71, jul./set. 2002.

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decises; publicidade; proibio das provas ilcitas; devido processo legal; acesso justia e a uma ordem jurdica justa, e inafastabilidade da jurisdio. Sob outro enfoque, segundo a moderna teoria geral do direito, os princpios de determinado ramo do direito tm que estar em compasso com os princpios constitucionais do processo. Por isso, deve o intrprete estudar determinado princpio ou norma infraconstitucional, realizar a chamada filtragem constitucional, isto , ler a norma infraconstitucional com os olhos da Constituio Federal. Nesse sentido, ensina Marcelo Lima Guerra7: Em toda a sua atuao jurisdicional, a atividade hermenutica do juiz submete-se ao princpio da interpretao conforme a Constituio, no seu duplo sentido de impor que a lei infraconstitucional seja sempre interpretada, em primeiro lugar, tendo em vista a sua compatibilizao com a Constituio, e, em segundo lugar, de maneira a adequar os resultados prticos ou concretos da deciso o mximo possvel ao que determinam os direitos fundamentais em jogo. No mesmo sentido, manifesta-se Willis Santiago Guerra Filho8: Princpio da interpretao conforme a Constituio, que afasta interpretaes contrrias a alguma das normas constitucionais, ainda que favorea o cumprimento de outras delas. Determina, tambm, esse princpio, a conservao de norma, por inconstitucional, quando seus fins possam se harmonizar com preceitos constitucionais, ao mesmo tempo em que estabelece como limite interpretao constitucional as prprias regras infraconstitucionais, impedindo que ela resulte numa interpretao contra legam, que contrarie a letra e o sentido dessas regras9. Em razo disso, muitos autores j defendem a existncia de um chamado Direito Constitucional Processual ou Processo Constitucional10 que irradia seus

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GUERRA, Marcelo Lima. Execuo indireta. So Paulo: RT, 1998. p. 52/53. GUERRRA FILHO. Willis Santiago. Processo constitucional e direitos fundamentais. 4. ed. So Paulo: RCS, 2005. p. 80. Para J. J. Gomes Canotilho: O princpio da interpretao das leis em conformidade com a constituio fundamentalmente um princpio de controle (tem como funo assegurar a constitucionalidade da interpretao) e ganha relevncia autnoma quando a utilizao dos vrios elementos interpretativos no permite a obteno de um sentido inequvoco dentre os vrios significados da norma. Da a sua formulao bsica: no caso de normas polissmicas ou plurissignificativas deve dar-se preferncia interpretao que lhe d um sentido em conformidade com a Constituio. Esta formulao comporta vrias dimenses: (1) o princpio da prevalncia da constituio impe que, dentre as vrias possibilidades de interpretao, s deve escolher-se uma interpretao no contrria ao texto e programa da norma ou normas constitucionais; (2) o princpio da conservao de normas afirma que uma norma no deve ser declarada inconstitucional quando, observados os fins da norma, ela pode ser interpretada em conformidade com a constituio; 3) o princpio da excluso da interpretao conforme a constituio mas contra legem impe que o aplicador de uma norma no pode contrariar a letra e o sentido dessa norma atravs de uma interpretao conforme a constituio, mesmo atravs desta interpretao consiga uma concordncia entre a norma infraconstitucional e as normas constitucionais. Quando estiverem em causa duas ou mais interpretaes todas em conformidade com a Constituio dever procurar-se a interpretao considerada como a melhor orientada para a Constituio. (CANOTILHO, J. J Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 7. ed. Coimbra: Almedina, 2003. p. 1226/1226 Alguns autores preferem a expresso Constitucionalizao do Processo.

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princpios e normas a todos os ramos do direito processual, dentre eles o processo do trabalho. Desse modo, atualmente, os princpios e normas do direito processual do trabalho devem ser lidos em compasso com os princpios constitucionais do processo, aplicando-se a hermenutica da interpretao conforme a constituio, tambm denominada por alguns autores de filtragem constitucional. Sendo assim, havendo, no caso concreto, choque entre um princpio do processo do trabalho previsto em norma infraconstitucional e um princpio constitucional do processo, prevalece este ltimo. O Processo do Trabalho tambm segue muitos dos princpios do Direito Processual Civil, como por exemplos, os princpios da inrcia, da instrumentalidade das formas, oralidade, impulso oficial, eventualidade, precluso, conciliao e economia processual. Autores h que no conseguem enxergar princpios prprios no Direito Processual do Trabalho, asseverando que seus princpios so os mesmos do Direito Processual Civil. Nesse sentido a posio, dentre outros, de Valentin Carrion11 : O direito processual se subdivide em processual penal e processual civil (em sentido lato, ou no penal). As subespcies deste so o processual trabalhista, processual eleitoral, etc. Todas as subespcies do direito processual civil se caracterizam por terem em comum a teoria geral do processo; separam-se dos respectivos direitos materiais (direito civil, direito do trabalho, etc.) porque seus princpios e institutos so diversos. So direitos instrumentais que, ele sim, possuem os mesmos princpios e estudam os mesmos institutos. Os princpios de todo os ramos do direito no penal so os mesmos (celeridade, oralidade, simplicidade, instrumentalidade, publicidade etc.), e os institutos tambm (relao jurdica processual, revelia, confisso, coisa julgada, execuo definitiva, etc.). Assim, do ponto de vista jurdico, a afinidade do direito processual do trabalho com o direito processual comum (civil, em sentido lato) muito maior (de filho para pai) do que com o direito do trabalho (que objeto de sua aplicao). Assim acontece com o cirurgio de estmago, cuja formao principal pertence clnica cirrgica, mais do que clnica mdica, que estuda o funcionamento e tratamento farmacolgico daquele rgo. Isso leva concluso de que o direito processual do trabalho no autnomo com referncia ao processual civil e no surge do direito material laboral. O direito processual do trabalho no possui princpio prprio algum, pois todos os que o norteiam so do processo civil (oralidade, celeridade, etc.); apenas deu (ou pretendeu dar) a alguns deles maior nfase e revelo. Wilson de Souza Campos Batalha sustenta uma autonomia relativa do processo do Trabalho. Aduz o jurista12 : O Direito Processual do Trabalho tem

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CARRION, Valentin. Comentrios consolidao das leis do trabalho. 30. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. p. 578/579. BATALHA, Wilson de Souza Campos. Tratado de direito judicirio do trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr, 1985. p. 139.

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caractersticas prprias que lhe asseguram relativa autonomia [...] Bastaria uma referncia ao art. 769 da nossa Consolidao das Leis do Trabalho para tornar fora de dvida a relatividade da autonomia do Direito Processual do Trabalho [...] Autonomia, como obtempera De Litala (op, cit., p. 19), autonomia de uma disciplina jurdica no significa independncia absoluta em relao s outras disciplinas. Assim, no obstante dotado de autonomia, o direito processual do trabalho est em situao de interdependncia com as cincias processuais particulares, notadamente com o direito processual civil, com o qual tem muitssimos pontos de contato. De outro lado, h quem sustente que os princpios do Direito Processual do Trabalho so os mesmos do Direito Material do Trabalho, mxime o princpio protetor13 . Nesse sentido a posio de Trueba Urbina14 , tanto as normas substantivas com as processuais so essencialmente protecionistas e tutelares dos trabalhadores. Para Couture o primeiro princpio fundamental do processo trabalhista relativo ao fim a que se prope, como procedimento lgico de corrigir as desigualdades criando outras desigualdades. O Direito Processual do Trabalho elaborado totalmente com o propsito de evitar que o litigante mais poderoso possa desviar e entorpecer os fins da Justia15 . No Direito Processual do Trabalho Brasileiro, Srgio Pinto Martins16 afirma que o verdadeiro princpio do processo do trabalho o protecionista. Assim como
13 Ensina Amrico Pl Rodriguez que o fundamento do princpio protetor est ligado prpria razo de ser do Direito do Trabalho. Historicamente, o Direito do Trabalho surgiu como conseqncia de que a liberdade de contrato entre pessoas com poder e capacidade econmica desiguais conduzia a diferentes formas de explorao. Inclusive as mais abusivas e inquas. O legislador no pde mais manter a fico de igualdade existente entre as partes do contrato de trabalho e inclinou-se para uma compensao dessa desigualdade econmica desfavorvel ao trabalhador com uma proteo jurdica a ele favorvel. O Direito do Trabalho responde fundamentalmente ao propsito de nivelar desigualdades. Como dizia Couture: o procedimento lgico de corrigir desigualdades o de criar outras desigualdades (Princpios de direito do trabalho. 3. ed. So Paulo: LTr, 2000. p. 85). O princpio protetor se desdobra em trs regras bsicas: a) regra da norma mais benfica: no choque entre duas normas que regulamentam a mesma matria, deve se prestigiar a regra que favorea o empregado; b) regra da condio mais benfica ou de direito adquirido do empregado. Segundo Pl Rodriguez, trata-se de um critrio pelo qual a aplicao de uma nova norma trabalhista nunca deve servir para diminuir as condies mais favorveis em que se encontrava um trabalhador. Nosso direito do trabalho encampou esta regra no art. 468, da CLT e no Enunciado n 51 do C. TST; c) regra do in dubio pro operrio: quando a norma propiciar vrios sentidos de interpretaes possveis, deve se prestigiar a interpretao mais favorvel ao empregado. Segundo a doutrina dominante, esse critrio no se aplica no terreno processual, devendo um juiz em caso de dvida julgar contra o litigante que detinha o nus probatrio. A doutrina alinha outros princpios fundamentais do direito do trabalho, como os princpios da primazia da realidade, da continuidade da relao de emprego, da irrenunciabilidade de direitos, da irredutibilidade de salrios, da boa f, da razoabilidade, da dignidade da pessoa humana, da justia social e da eqidade. Apud NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Dos princpios do direito processual do trabalho. In: Estudos relevantes de direito material e processual do trabalho. Estudos em Homenagem ao Professor Pedro Paulo Teixeira Manus. So Paulo: LTr, 2000. p. 26. NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Op. cit, p. 27. MARTINS, Srgio Pinto. Direito processual do trabalho. 16. ed. So Paulo: Atlas, 2001. p. 66.

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no Direito do Trabalho, as regras so interpretadas mais favoravelmente ao empregado, em caso de dvida, no processo do trabalho tambm vale o princpio protecionista, porm analisado sob o aspecto do direito instrumental. Prossegue o citado autor: No a Justia do Trabalho que tem cunho paternalista ao proteger o trabalhador, ou o juiz que sempre pende para o lado do empregado, mas a lei que assim o determina. Protecionista o sistema adotado pela lei. Isso no quer dizer, portanto, que o juiz seja sempre parcial em favor do empregado, ao contrrio: o sistema visa proteger o trabalhador. A nosso ver, embora o Direito Processual do Trabalho, hoje, esteja mais prximo do Direito Processual Civil e sofra os impactos dos Princpios Constitucionais do Processo, no h como se deixar de reconhecer alguns princpios peculiares do Direito Processual do Trabalho os quais lhe do autonomia e o distingue do Direito Processual Comum. De outro lado, embora alguns princpios do Direito Material do Trabalho, tais como: primazia da realidade, razoabilidade, boa-f, sejam aplicveis tambm ao Direito Processual do Trabalho, a nosso ver, os Princpios do Direito Material do Trabalho no so os mesmos do Processo, uma vez que o processo tem carter instrumental e os princpios constitucionais da isonomia e imparcialidade, aplicveis ao processo do trabalho impedem que o Direito Processual do Trabalho tenha a mesma intensidade de proteo do trabalhador prpria do Direito Material do Trabalho. No obstante, no h como se negar um certo carter protecionista no Direito Processual do Trabalho, que para alguns so princpios peculiares do processo do trabalho e para outros caractersticas do procedimento trabalhista, para assegurar o acesso efetivo do trabalhador Justia do Trabalho e tambm uma ordem jurdica justa. No nosso sentir, so princpios peculiares do Direito Processual do Trabalho: a) protecionismo do empregado a fim de facilitar seu acesso Justia e uma ordem jurdica justa17 . Encontramos exemplos no art. 844, da CLT que prev hiptese de arquivamento da reclamao trabalhista em caso de ausncia do reclamante, mas, se o reclamado for ausente, haver a revelia; inverso do nus da prova em favor do empregado. Facilidade no acesso justia, inclusive sem a presena de advogado (art. 791, da CLT) e a possibilidade de petio verbal (art. 840, da CLT). No se trata do mesmo princpio da proteo do Direito Material do Trabalho, e sim uma intensidade protetiva do trabalhador a fim de lhe assegurar algumas prerrogativas processuais para compensar eventuais entraves que enfrenta
17 Esta regra protetiva do processo tambm aplicvel no Direito do Consumidor a fim de facilitar o acesso real Justia da parte vulnervel na relao jurdica de consumo, com regras de inverso do nus da prova. Nesse sentido, o art. 6, VIII, da Lei n 8.078/1990, in verbis: a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincia.

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ao procurar a Justia do Trabalho em razo da hipossuficincia econmica e, muitas vezes, da dificuldade em provar suas alegaes, pois via de regra, os documentos da relao de emprego, ficam na posse do empregador; informalidade. Embora o procedimento seja de certa forma informal, isso no significa que certas formalidades no devam ser observadas, inclusive sobre a documentao do procedimento, pois o procedimento escrito uma garantia da seriedade do processo; celeridade. Embora no seja uma caracterstica do Direito Processual do Trabalho, neste ramo do Direito, tal caracterstica se mostra, vez que o trabalhador postula um crdito de natureza alimentar; simplicidade. No h como se negar que o Processo do Trabalho mais simples e menos burocrtico que o Processo Civil. Como bem adverte Jlio Csar Bebber18 : Os formalismos e a burocracia so os piores vcios com capacidade absoluta e entravar o funcionamento do processo. Os tentculos que deles emanam so capazes de abranger e de se instalar com efeitos nefastos, pelo que exige-se que a administrao da justia seja estruturada de modo a aproximar os servios das populaes de forma simples, a fim de assegurar a celeridade, a economia e a eficincia das decises; oralidade. O processo do trabalho essencialmente um procedimento oral. Embora este princpio tambm faa parte do Direito Processual Comum, no Processo do Trabalho ele se acentua, com a primazia da palavra; concentrao dos atos processuais em audincia; maior interatividade ente juiz e partes; irrecorribilidade das decises interlocutrias e identidade fsica do juiz19; um poder mais acentuado do Juiz do Trabalho na Direo do Processo. O art. 765 da CLT possibilita ao juiz do trabalho maiores poderes na direo do processo, podendo ex officio, determinar qualquer diligncia processual, inclusive so amplos os poderes instrutrios do juiz do trabalho; procedimento mais gil, no havendo o processo de execuo, pois uma fase do processo (procedimento sincrtico20 ). Conforme o art. 878 da CLT, a execuo da sentena trabalhista poder ser promovida de ofcio pelo juiz do trabalho;

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BEBBER, Jlio Csar. Princpios do processo do trabalho. So Paulo: LTr, 1997. p. 132. Acreditamos que, com a extino da representao classista na Justia do Trabalho pela EC 24/1999, a Smula n 136 do c. TST, que diz no ser aplicvel Justia do Trabalho o princpio da identidade fsica do Juiz, restou tacitamente revogada. A Lei n 11.232 supriu a fase o processo de execuo para na execuo por ttulo executivo judicial.

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h) subsidiariedade. Na fase de conhecimento, o art. 769 da CLT assevera que o direito processual comum fonte do Direito Processual do Trabalho e, na fase de execuo, o art. 889 da CLT determina que, nos casos omissos, dever ser aplicada no Processo do Trabalho a Lei de Execuo Fiscal (Lei n 6.830/1980)21 . DA APLICABILIDADE DO CPC AO PROCESSO DO TRABALHO, INCLUSIVE QUANDO H REGRA EXPRESSA NA CLT EM SENTIDO CONTRRIO O art. 769 da CLT disciplina os requisitos para aplicao subsidiria do Direito Processual Comum ao Processo do Trabalho, com a seguinte redao: Nos casos omissos, o direito processual comum ser fonte subsidiria do direito processual do trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel com as normas deste Ttulo. Conforme a redao do referido dispositivo legal, so requisitos para a aplicao do Cdigo de Processo Civil ao Processo do Trabalho: a) omisso da CLT, ou seja, quando a CLT, ou a legislao processual extravagante no disciplina a matria; b) compatibilidade com os princpios que regem o processo do trabalho. Vale dizer: a norma do CPC, alm de ser compatvel com as regras que regem o Processo do Trabalho, deve ser compatvel com os princpios que norteiam o Direito Processual do Trabalho, mxime o acesso do trabalhador Justia. Atualmente, diante das recentes alteraes do Cdigo de Processo Civil, levadas a efeito, principalmente pelas Leis ns 11.187/2005, 11.232/2005, 11.276/ 2006, 1277/2006 e 11.280/2006, crescem as discusses sobre a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil ao Processo do Trabalho e se possvel a aplicao da regra processual civil se h regra expressa em sentido contrrio na CLT. Manoel Antonio Teixeira Filho se mostra frontalmente contrrio aplicao do CPC quando a CLT tem regra prpria. Aduz o jurista22 :

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Como bem advertem Pedro Paulo Teixeira Manus e Carla Teresa Martins Romar: A aplicao da norma processual civil no processo do trabalho s admissvel se houve omisso da CLT. Ademais, ainda que ocorra, caso acaso preciso verificar se a aplicao do dispositivo do processo civil no gera incompatibilidade com os princpios e nem as peculiaridades do processo do trabalho. Se assim ocorrer h se de proceder aplicao do Instituto do processo comum, adaptando-o realidade. Tal circunstncia implica critrios nem sempre uniformes entre os vrios juzos, ensejando discusses e divergncias at certo ponto inevitveis (CLT e legislao complementar em vigor. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 2006. p. 219). TEIXEIRA FILHO, Manoel Antonio. Processo do trabalho embargos execuo ou impugnao sentena? (A propsito do art. 475-J, do CPC), Revista LTr 70-10/1180.

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Todos sabemos que o art. 769, da CLT, permite a adoo supletiva de normas do processo civil desde que: a) a CLT seja omissa quanto matria; b) a norma do CPC no apresente incompatibilidade com a letra ou com o esprito do processo do trabalho. No foi por obra do acaso que o legislador trabalhista inseriu o requisito da omisso antes da compatibilidade: foi, isto sim, em decorrncia de um proposital critrio lgico-axiolgico. Desta forma, para que se possa cogitar da compatibilidade, ou no, de norma do processo civil com a do trabalho absolutamente necessrio, ex vi legis, que antes disso, se verifique, se a CLT se revela omissa a respeito do material. Inexistindo omisso, nenhum intrprete estar autorizado a perquirir sobre a mencionada compatibilidade. Aquela constitui, portanto, pressuposto fundamental desta. Jorge Luiz Souto Maior23 favorvel aplicabilidade do CPC ao Processo do Trabalho, observados os requisitos da efetividade processual e melhoria da prestao jurisdicional trabalhista, com os seguintes argumentos: Das duas condies fixadas no art. 769, da CLT, extrai-se um princpio, que deve servir de base para tal anlise: a aplicao de normas do Cdigo de Processo Civil no procedimento trabalhista s se justifica quando for necessria e eficaz para melhorar a efetividade da prestao jurisdicional trabalhista. [...] O direito processual trabalhista, diante do seu carter instrumental, est voltado aplicao de um direito material, o direito do trabalho, que permeado de questes de ordem pblica, que exigem da prestao jurisdicional muito mais que celeridade; exigem que a noo de efetividade seja levada s ltimas conseqncias. O processo precisa ser rpido, mas, ao mesmo tempo, eficiente para conferir o que de cada um por direito, buscando corrigir os abusos e obtenes de vantagens econmicas que se procura com o desrespeito ordem jurdica. Pensando no aspecto instrumental do processo, vale lembrar que o direito material trabalhista um direito social por excelncia, cuja ineficcia pode gerar graves distrbios tanto de natureza econmica quanto social. [...] Ainda nesta linha, de fixar pressupostos tericos necessrios para a anlise da questo da subsidiariedade do processo comum ao processo do trabalho, partindo do princpio de que se deve priorizar a melhoria da prestao jurisdicional, importante, por fim, deixar claro que sendo a inovao do processo civil efetivamente eficaz, no se poder recusar sua aplicao no processo do trabalho com o argumento de que a CLT no omissa.

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MAIOR, Jorge Luiz Souto. Reflexos das alteraes no cdigo de processo civil no processo do trabalho. Revista LTr 70-08/920.

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Ora, se o princpio o da melhoria contnua da prestao jurisdicional, no se pode utilizar o argumento de que h previso a respeito na CLT, como forma de rechaar algum avano que tenha havido neste sentido no processo civil, sob pena de se negar a prpria inteno do legislador ao fixar os critrios da aplicao subsidiria do processo civil. Notoriamente, o que se pretendeu (da o aspecto teleolgico da questo) foi impedir que a irrefletida e irrestrita aplicao das normas do processo civil evitasse a maior efetividade da prestao jurisdicional trabalhista que se buscava com a criao de um procedimento prprio na CLT (mais clere, mais simples, mais acessvel). Trata-se, portanto, de uma regra de proteo, que se justifica historicamente. No se pode, por bvio, usar a regra de proteo do sistema como bice ao seu avano. Do contrrio, pode-se ter por efeito um processo civil mais efetivo que o processo do trabalho, o que inconcebvel, j que o crdito trabalhista merece tratamento privilegiado no ordenamento jurdico como um todo. Em suma, quando h alguma alterao no processo civil o seu reflexo na esfera trabalhista s pode ser benfico, tanto no prisma do processo do trabalho quanto do direito do trabalho, dado o carter instrumental da cincia processual.24 A nosso ver, o direito processual do trabalho foi criado para propiciar um melhor acesso do trabalhador Justia, bem como suas regras processuais devem convergir para um clere e efeito acesso do trabalho Justia do Trabalho. Esses princpios basilares do Direito Processual do Trabalho devem orientar o intrprete a todo momento. No possvel, a custa de se manter a autonomia do processo do trabalho e a vigncia de suas normas, sacrificar o acesso do trabalhador Justia do Trabalho, bem como o clere recebimento de seu crdito alimentar. Diante dos princpios constitucionais que norteiam o processo25 e tambm da fora normativa dos princpios constitucionais, no possvel uma interpretao isolada da CLT, vale dizer: divorciada dos princpios constitucionais do processo,

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Nesse mesmo sentido, fundamentando a possibilidade de aplicao da regra mais efetiva do CPC, mesmo no havendo omisso da CLT, com suporte nos princpios constitucionais do processo, a viso de lisson Miessa dos Santos, fundamentando a aplicao subsidiria do CPC, mesmo no havendo omisso da CLT com suporte na prpria Emenda Constitucional n 45/2004, que introduziu como direitos fundamentais os princpios da celeridade e efetividade processual e tambm no carter instrumental da cincia processual (A multa do artigo 475-J do CPC e sua aplicao no Processo do Trabalho, Suplemento Trabalhista 103/06, p. 438/439). Como bem adverte Daniel Sarmento: Na verdade, os princpios no possuem fattispecie , razo pela qual no permitem subsunes. Por isso, no podem ser aplicado mecanicamente, exigindo um esforo interpretativo maior do seu aplicador. Como afirmou Sagrebelsky, se o ordenamento no contivesse princpios e fosse todo composto apenas por regras, seria vantajoso substituir todos os juzes por computadores, diante do automatismo do processo de aplicao do direito ( Direitos fundamentais e relaes privadas. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004. p. 82/83).

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mxime o do acesso efetivo e real justia do trabalho, durao razovel do processo, bem como a uma ordem jurdica justa, para garantia acima de tudo, da dignidade da pessoa humana26 do trabalhador e melhoria da sua condio social27 . Assim, como o Direito Material do Trabalho adota do princpio protetor, que tem como um dos seus vetores a regra da norma mais benfica, o Direito Processual do Trabalho, por ter carter protetivo e por ser um direito, acima de tudo instrumental, com maiores razes que o direito material, pode adotar o princpio da norma mais benfica, e diante de duas regras processuais que possam ser aplicadas mesma hiptese, escolher a mais efetiva, ainda que seja a do Direito Processual Civil e seja contrria CLT. Para escolher dentre duas regras a mais efetiva, o intrprete deve se valer dos princpios da eqidade e razoabilidade e proporcionalidade. Adverte com
26 Ensina Ingo Wolfgan Sartel: Temos por dignidade da pessoa humana a qualidade intrnseca e distintiva reconhecida em cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies existenciais mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa e co-responsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho com os demais seres humanos (SARLET, Ingo Wolfgang. Dignidade da pessoa humana e direitos fundamentais. 4. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. p. 60). Fbio Konder Comparato, se referindo filosofia Kantiana, adverte com propriedade, ora, da dignidade da pessoa no consiste apenas no fato de ser ela, diferentemente das coisas, um ser considerado e tratado, em si mesmo, como um fim em si e nunca como meio para a consecuo de determinado resultado. Ela resulta tambm do fato de que, pela sua vontade racional, s a pessoa vive em condies de autonomia, isto , como ser capaz de guiar-se pelas leis que ele prprio edita. Da decorre, como assinalou o filsofo, que todo homem tem dignidade e no um preo, como as coisas. A humanidade como espcie, e cada ser humano em sua individualidade, propriamente insubstituvel: no equivale, no pode ser trocado por coisa alguma (A afirmao histria dos direitos humanos. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2004. p. 22). A dignidade da pessoa humana est prevista no art. 1, III, da CF, como um dos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil e constitui um legado incontestvel das filosofias de So Toms de Aquino e de Kant. O ser humano um fim em si mesmo e, jamais, um meio para atingir determinado fim. O ser humano um sujeito de direito e no objeto do direito. Alm disso, a nosso ver, o ser humano e o fundamento e o fim ltimo do Direito e de toda cincia humana. Por isso, em toda atividade criativa ou interpretativa do Direito, deve-se sempre adaptar o direito ao ser humano e no o ser humano ao Direito. A Constituio brasileira assegura, em vrios artigos, a proteo do ser humano, seja fazendo referncia ao princpio da dignidade da pessoa humana, seja protegendo a vida, a sade, garantindo a igualdade, a liberdade, a segurana e, as condies dignas de sobrevivncia por meio da proteo maternidade e infncia. Igualmente, estende-se a proteo ao ambiente ecologicamente equilibrado e sadia qualidade de vida a ser assegurada gerao presente e futura (arts. 1, III; 5, caput; 203, I, e 225 da Constituio Federal de 1988). O Direito do Trabalho um produto do sculo XIX e surge para garantir a melhoria da condio social do trabalhador, nivelando as desigualdades entre o capital e o trabalho e, acima de tudo, consagrar a dignidade da pessoa humana do trabalhador, bem como ressaltar os valores sociais do trabalho, como fundamentos para uma sociedade justa e solidria. Na clssica definio de Octavio Bueno Magano, o direito do trabalho conceitua-se como o conjunto de princpios, normas e instituies, que se aplicam relao de trabalho, tendo em vista a proteo do trabalhador e a melhoria de sua condio social (ABC do direito do trabalho. 1. ed. So Paulo: RT, 1998. p. 10. Ensina Magano que a referncia melhoria da condio social do trabalhador indica o fundamento do direito do trabalho, o fim para o qual convergem suas normas e instituies (Op. cit., p. 11).

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propriedade Joo Batista Lopes, referindo-se ao princpio da proporcionalidade na seara processual: no campo do processo civil, intensa sua aplicao, tanto no processo de conhecimento como no de execuo e no cautelar. No dia-a-dia forense, v-se o juiz diante de princpios em estado de tenso conflitiva, que o obrigam a avaliar os interesses em jogo para adotar a soluo que mais se ajuste aos valores consagrados na ordem jurdica. O princpio da proporcionalidade tem ntima relao com a efetividade do processo na medida em que, ao solucionar o conflito, segundo os ditames da ordem constitucional, est o juiz concedendo a adequada proteo ao direito e atendendo aos escopos do processo28 . Conforme sis de Almeida29 , se certo que um direito processual sempre contm princpios bsicos de fundo e de forma comuns a outras espcies de direito adjetivo, certo, por outro lado, que, na interpretao e na aplicao desses princpios, o juiz ou jurista tem de levar em conta a ndole do direito substantivo a que correspondem s regras em exame. Torna-se, portanto, necessrio que se estabeleam normas de direito positivo capazes de delimitar a liberdade criativa que se outorga ao intrprete ou ao aplicador. No h direito especial sem juiz prprio, nem matria jurdica especial sem um direito autnomo. Vale mencionar que h projeto de lei em trmite no Congresso Nacional visando alterao do art. 769 da CLT (PN 7.152/2006, que acrescenta o pargrafo nico ao art. 769), com a seguinte redao: Pargrafo nico do art. 769, da CLT: O direito processual comum tambm poder ser utilizado no processo do trabalho, inclusive na fase recursal ou de execuo, naquilo que permitir maior celeridade ou efetividade de jurisdio, ainda que existe norma previamente estabelecida em sentido contrrio. Nos parece que o presente projeto de lei vai ao encontro do que procuramos defender neste estudo. Nota-se que, se o projeto for aprovado, o legislador estar dando um grande passou para a efetividade e celeridade do processo, bem como melhoria do acesso do trabalhador Justia do Trabalho. No queremos defender a desconsiderao do processo do trabalho, ou a sua extino, at mesmo porque o processo do trabalho apresenta um procedimento simples, efetivo, e que tem obtido resultados satisfatrios, mas sim aperfeio-lo, para que continue efetivo e produzindo resultados satisfatrios. Por fim, cumpre destacar as lcidas palavras de Cndido Rangel Dinamarco30: Para o adequado cumprimento da funo jurisdicional, indispensvel boa dose de sensibilidade do juiz aos valores sociais e s mutaes axiolgicas da sua sociedade. O juiz h de estar comprometido com esta e com as suas preferncias. Repudia-se um juiz indiferente, o que corresponde
28 29 30 LOPES, Joo Batista. Princpio de proporcionalidade e efetividade do processo civil . Estudos de direito processual civil. Homenagem ao Professor Egas Dirceu Moniz de Arago. Coord. Luiz Guilherme Marinoni. So Paulo: RT, 2005. p. 135. ALMEDIA, sis. Manual de direito processual do trabalho. 9. ed. So Paulo: LTr, v. 1, 1998. p. 19. DINAMARCO, Cndido Rangel. A instrumentalidade do processo. 12. ed. So Paulo: Malheiros, 2005. p. 361.

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a repudiar tambm o pensamento do processo como instrumento meramente tcnico. Ele um instrumento poltico de muita conotao tica e o juiz precisa estar consciente disso. As leis envelhecem e tambm podem ter sido mal feitas. Em ambas as hipteses carecem de legitimidade as decises que as considerem isoladamente e imponham o comando emergente da mera interpretao gramatical. Nunca dispensvel a interpretao dos textos legais no sistema da prpria ordem jurdica positiva em consonncia com os princpios e garantias constitucionais (interpretao sistemtica) e sobretudo luz dos valores aceitos (interpretao sociolgica, axiolgica). CONCLUSES a) Embora o Direito Processual do Trabalho esteja hoje mais prximo do Direito Processual Civil e sofra os impactos dos Princpios Constitucionais do Processo, no h como se deixar de reconhecer alguns princpios peculiares do Direito Processual do Trabalho, os quais lhe do autonomia e o distingue do Direito Processual Comum; b) Conforme o art. 769, da CLT, so requisitos para a aplicao do Cdigo de Processo Civil ao Processo do Trabalho: a) omisso da CLT, ou seja, quando a CLT, ou a legislao processual extravagante no disciplina a matria; b) compatibilidade com os princpios que regem o processo do trabalho. Vale dizer, a norma do CPC alm de ser compatvel com as regras que regem o Processo do Trabalho, devem ser compatvel com os princpios que norteiam o Direito Processual do Trabalho, mxime o acesso do trabalhador Justia; c) Diante dos princpios constitucionais que norteiam o processo e tambm da fora normativa dos princpios constitucionais, no possvel uma interpretao isolada da CLT, vale dizer, divorciada dos princpios constitucionais do processo, mxime o do acesso efetivo e real justia do trabalho, da razovel durao do processo, bem como a uma ordem jurdica justa, para garantia acima de tudo, da dignidade da pessoa humana do trabalhador e melhoria da sua condio social. Assim, como o Direito Material do Trabalho adota do princpio protetor, que tem como um dos seus vetores a regra da norma mais benfica, o Direito Processual do Trabalho, por ter carter protetivo e por ser um direito acima de tudo instrumental, com maiores razes que o direito material, pode adotar o princpio da norma mais benfica, e diante de duas regras processuais que podem ser aplicadas mesma hiptese, escolher a mais efetiva, ainda que seja a do Direito Processual Civil e seja contrria CLT.

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MINISTROS RONALDO JOS LOPES LEAL E JOS LUCIANO DE CASTILHO PEREIRA APOSENTAM-SE
Os Ministros Ronaldo Lopes Leal e Jos Luciano de Castilho aposentaramse no primeiro bimestre deste ano. Os dois ministros chegaram juntos ao TST, em 1995, tendo alado, respectivamente, aos cargos de Presidente do Tribunal e de Corregedor-Geral da Justia do Trabalho. Ronaldo Jos Lopes Leal nasceu em So Jernimo (RS), em 9 de fevereiro de 1937. Formou-se bacharel em Direito pela Universidade Federal do Rio Grande do Sul. Iniciou-se na magistratura como juiz do trabalho substituto do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio (RS), por concurso pblico (1963). Nesse mesmo TRT, exerceu tambm os cargos de juiz presidente de Junta de Conciliao e Julgamento (1965), juiz do TRT (1986), Corregedor Regional da Justia do Trabalho da 4 Regio (1993), chegando Presidncia do Tribunal Regional (1993/1995). Foi nomeado Ministro do Tribunal Superior do Trabalho em dezembro de 1995, tomou posse como Corregedor-Geral da Justia do Trabalho em 2002, tornou-se Vice-Presidente do Tribunal em 2004 e Presidente do TST em 2006. Tambm foi professor das faculdades de Direito de Santo ngelo (1966/1989) e Santa Maria (1968/1972). Jos Luciano de Castilho Pereira nasceu em Pedro Leopoldo (MG), em 4 de janeiro de 1937. Formou-se Bacharel em Direito pela Universidade Catlica de Minas Gerais. Foi vereador em sua cidade natal (1958/1962) e advogado (1961/ 1974). Ingressou na magistratura como juiz do trabalho substituto do TRT da 3 Regio (MG), por concurso pblico (1974). Foi juiz presidente de Junta de Conciliao e Julgamento, do TRT da 3 Regio (1979) e da 10 Regio. Exerceu os cargos de juiz (1991) e de Vice-Presidente do TRT da 10 Regio (1994/1996). Ministro do Tribunal Superior do Trabalho a partir de dezembro de 1995, chegou a Corregedor-Geral da Justia do Trabalho em abril de 2006. professor do curso de ps-graduao do Centro Universitrio de Braslia UNICEUB.

COMPOSIO DO CONSELHO SUPERIOR DA JUSTIA DO TRABALHO ALTERADA EM FUNO DE APOSENTADORIAS NO TST


Em razo das aposentadorias dos Ministros Ronaldo Lopes Leal e Luciano de Castilho Pereira, ocorridas neste primeiro bimestre, os Ministros Carlos Alberto Reis de Paula e Antonio Jos de Barros Levenhagen passaro a integrar o Conselho

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N O TA S E C O M E N T R I O S

Superior da Justia do Trabalho (CSJT), na qualidade de membros titulares, ao lado do Ministro Gelson de Azevedo. Os Ministros Joo Batista Brito Pereira e Maria Cristina Irigoyen Peduzzi atuaro como membros suplentes. O CSJT composto por seis ministros do TST e por cinco presidentes de Tribunais Regionais do Trabalho, representando as regies geogrficas do Brasil. So membros natos do Conselho o Presidente do TST que tambm o preside , o Vice-Presidente e o Corregedor-Geral da Justia do Trabalho.

MINISTRO CARLOS ALBERTO REIS DE PAULA DIRIGIR A ENAMAT


Os Ministros Carlos Alberto Reis de Paula e Antonio Jos de Barros Levenhagen foram eleitos pelo Pleno do TST para exercer, respectivamente, os cargos de Diretor e Vice-Diretor da Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho (ENAMAT). Tambm foram definidos os ministros que faro parte do Conselho Consultivo da ENAMAT: Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, Renato de Lacerda Paiva e Lelio Bentes Corra.

EMPOSSADA NOVA DIREO DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO


Em sesso solene realizada no dia 2 de maro, o Tribunal Superior do Trabalho empossou os novos dirigentes para o binio 2007/2009. Na abertura da sesso, o decano do TST, Ministro Vantuil Abdala, deu posse ao novo Presidente, Ministro Rider Nogueira de Brito. J no comando dos trabalhos, o Ministro Rider deu posse ao Ministro Milton de Moura Frana no cargo de Vice-Presidente e ao Ministro Joo Oreste Dalazen na Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho. A solenidade contou com a presena da Presidente do Supremo Tribunal Federal, Ministra Ellen Gracie Northfleet; do Vice-Presidente do Senado Federal, Senador Tio Viana; dos Presidentes do Superior Tribunal de Justia, Raphael de Barros Monteiro Filho, do Tribunal Superior Eleitoral, Marco Aurlio Mello, do Vice-Presidente do STF, Ministro Gilmar Mendes; do Presidente do Superior Tribunal Militar, Ministro Max Hoertel; da Procuradora-Geral do Trabalho, Sandra Lia Simon; da Governadora do Estado do Par, Ana Jlia Carepa; do Ministro Seplveda Pertence, do STF, do Ministro Valmir Campelo, do Tribunal de Contas da Unio, do Nncio Apostlico no Brasil, dom Lorenzo Baldisseri, entre outras autoridades. Antes do discurso do presidente empossado, coube ao Ministro Alberto Bresciani saud-lo em nome de seus colegas. A Procuradora-Geral do Trabalho, Sandra Lia Simon, falou em nome do Ministrio Pblico do Trabalho. Pelo Conselho
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Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, o advogado Ophir Cavalcante Jnior, diretor-tesoureiro do Conselho Federal da OAB, saudou a chegada do Ministro Rider Nogueira de Brito Presidncia do Tribunal Superior do Trabalho.

DISCURSO DO MINISTRO BRESCIANI EM SAUDAO AOS NOVOS DIRIGENTES DO TST


Ainda uma vez, o Tribunal Superior do Trabalho se rene e se engalana para cumprir o ritual e festejar a transmisso de seus cargos de direo. Vem de assistir, orgulhoso, eleio tranqila e unnime dos seus trs membros mais antigos, que ainda no ocuparam as posies a que alam: unanimidade que afirmo no se colhe no conformismo e na renncia, mas, antes, na confiana, no mrito e no valor dos eleitos. Unanimidade que reflete a coeso e o ambiente de tranqilidade e fraternidade, onde no so bem vindas as asas da vaidade, do egosmo e da segmentao; onde se respeita e se valoriza a experincia enriquecedora daqueles que vo frente em antigidade. A mesma unanimidade que inspirou a eleio dos ministros que conduziro o Tribunal Superior do Trabalho e a Justia do Trabalho, pelos prximos dois anos, transfigura-se, permanentemente, no respeito e submisso vontade da maioria, quando se faz necessrio, e na devoo ao que ali se decide, como modo eficiente de se dar cumprimento s funes institucionais da Corte, que leva o fardo muito nobre de interpretar a Constituio Federal e as Leis Ordinrias, alm de uniformizar a jurisprudncia, tudo na frao de sua competncia. No se ignora que ao Tribunal Superior do Trabalho se tem emprestado, historicamente, a misso de interferir, dentro dos limites prprios ao Poder que integra, nos destinos do Direito e do Processo do Trabalho brasileiros. No se cuida de atribuio protocolar e notria, mas de inclinao que corre em suas veias e a que no se pode negar. Para a conduo de um processo to importante quanto multifacetado e sensvel, o mero instinto no basta! preciso que se exercitem reflexo e inteligncia! preciso que se exercitem Justia e Fora, Honestidade, Temperana e Prudncia! E que sobre o amplexo de todas essas virtudes recaia o manto da experincia. Vivemos em um Pas que comporta as mais distintas e desafiadoras realidades geogrficas e sociais. Em tal cenrio, a Justia do Trabalho conhece a sua responsabilidade e sempre caminhou na defesa da dignidade da pessoa humana e dos valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, fundamentos republicanos primordiais. Confia na sensibilidade de seus magistrados para tentar harmonizar, nos conflitos que lhe so oferecidos a
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julgamento, o capital e o trabalho. No perde de vista as dificuldades que se apresentam queles que geram empregos e no se nega nunca s mos estendidas daqueles que com seu trabalho e suor produzem riquezas. Pois para compor esse quadro, diversos caminhos se encontram abertos e rumam para reformas necessrias em todos os vetores jurdicos que regulam o trabalho humano e a soluo dos conflitos que da possam surgir: desde a fundamental reforma sindical, passando pela efetivao de projetos de lei que permitiro a necessria celeridade processual, at os contornos que sero, por fim, atribudos ao Direito do Trabalho, este guardador de homens dignos, tantas vezes ameaado, quer em campo aberto, quer em emboscadas que o surpreendem. Em meio torrente de processos aqui recebidos so, em mdia, seiscentos novos processos, diariamente e que reclamam providncias, no s em funo da garantia constitucional da prestao jurisdicional tempestiva, mas pela mais relevante razo de que, a cada dia, pelo menos o dobro de seiscentas vidas tm suas esperanas e receios entregues em nossas mos, ainda se voltam os olhos de toda a comunidade jurdica para o Tribunal Superior do Trabalho, dele esperando aquelas atitudes que possam resguardar e proteger os altos valores entrelaados sua competncia. Digo tudo isto para ressaltar a necessidade de coeso, paz e tranqilidade, nesta Corte, voltada para as questes do trabalho, e onde muito, muito se trabalha. Coeso, paz e tranqilidade que sero qualificadas, entre 2007 e 2009 pela reflexo e inteligncia, justia e fora, prudncia e temperana, alm da valiosa experincia dos eminentes Ministros Rider Nogueira de Brito, Milton de Moura Frana e Joo Oreste Dalazen, eleitos, respectivamente, para os cargos de Presidente e Vice-Presidente do Tribunal Superior do Trabalho e de Corregedor-Geral da Justia do Trabalho. O eminente Ministro Rider Nogueira de Brito, Presidente do Tribunal Superior do Trabalho, nasceu em bidos, no Estado do Par, terceiro dos oito filhos do Poeta Saladino de Brito e de Dona Altamira Nogueira de Brito, a cujos nomes sempre honrou. J aos vinte anos, ingressou na Justia do Trabalho, como servidor, nomeado que foi, aps prestar concurso pblico, para o cargo de auxiliar judicirio, com exerccio no Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio. Naquela Corte, trilhou, com louvores, toda a carreira administrativa, chegando a Diretor-Geral de Secretaria. Prestando novo concurso pblico, em 1968, agora para o cargo de Juiz do Trabalho Substituto, foi aprovado em primeiro lugar. No mesmo ano, foi promovido, por merecimento, ao cargo de Juiz Presidente da ento Junta de Conciliao e Julgamento de Santarm, da qual foi removido, a pedido, para a Presidncia da 4 Junta de Conciliao e Julgamento de Belm. Em 1985, foi promovido, ainda por merecimento, ao cargo de Juiz Togado do Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio, do qual foi Vice-Presidente e, entre 1990 e 1992, Presidente e Corregedor.
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Professor titular de Direito do Trabalho e Direito Processual do Trabalho da Unio das Escolas Superiores do Estado do Par, o Ministro Rider Nogueira de Brito conta com diversos trabalhos doutrinrios publicados e atuou como examinador em concursos para provimento de cargos pblicos. Esteve convocado para atuar nesta Corte e integrou duas listas trplices, elaboradas para o preenchimento de vagas de ministro, sendo, sempre, o mais votado. Detentor de inmeras condecoraes e honrarias, tomou posse no cargo de Ministro desta Casa, em dezembro de 1995. Foi Presidente da 5 Turma, Corregedor-Geral da Justia do Trabalho e Vice-Presidente, a partir de abril de 2006, sempre com atuao em todos os rgos que compem ou compuseram o Tribunal. Esta rpida passagem pelo currculo vasto de Sua Excelncia evidencia que o Tribunal Superior do Trabalho tem seus destinos confiados a magistrado de larga experincia, cuja qualificao foi ambicionada por todos os cargos possveis, ao longo de seus quase trinta e nove anos de magistratura e quarenta e oito, dedicados Justia do Trabalho. Sua Excelncia, por certo, no poderia ter previsto ou programado atuao to abrangente. Sequiosos de seus talentos que a Sua Excelncia buscaram os cargos, como aprovaria o Padre Antnio Vieira. Na viso de Aristteles, o sujeito da virtude o homem pblico, que guarda, com prudncia, os hbitos tradutores de uma ao reta; que pode, pela sua excelncia moral, conhecer, julgar, ponderar, discernir, calcular e deliberar, atributos que o conduzem ao justo meio e que o afastam dos extremos perigosos. Guardados os aspectos que presidiram a construo da doutrina aristotlica, na Grcia do sculo IV a.C., o eminente Ministro Rider Nogueira de Brito espelha, neste limiar do sculo XXI, o padro idealizado pelo filsofo! Sua Excelncia o atualiza, reunindo as virtudes cardeais: justo, quando busca o resguardo do direito de todos; forte, quando retm a energia necessria a vencer obstculos; prudente, na escolha dos meios de que se serve; equilibrado, quando recusa os excessos. O Ministro Rider Nogueira de Brito tem a minha admirao; tem de todos os seus pares a admirao; tem-na acumulado ao longo de sua carreira. Traz o exemplo da moral irretocvel e da cultura geral e jurdica notveis; exercita, sem hipocrisias, o padro democrtico, nunca negando luz suas opinies e verdades e nunca recusando ou diminuindo as opinies e verdades de seus colegas. A sua honestidade e firme franqueza nunca so rudes; so diretas, mas educadas e confortadoras, na medida em que revelam o dilogo com o real e com o maior compromisso possvel com o justo, com a legalidade e com o bem pblico. A segurana de suas convices e a sua evidente experincia profissional habilitam-no, amplamente, para a Presidncia de Corte
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Trabalhista, que, agora, em Tribunal Superior, volta a assumir. Fazem-no destemido, na medida do que convm, e nos do a certeza de uma gesto eficaz, profcua e virtuosa. Na resposta questo de Miguel de Cervantes, sabendo governar a si prprio, o Ministro Rider Nogueira de Brito por certo saber governar os outros! Sua Excelncia magistrado em essncia e extenso; constri com a magistratura os captulos de sua vida profissional. No h risco de exagerar, quando afirmo que modelo para todos ns juzes: a qualidade de suas decises sempre se somou produtividade racional; participativo e dedicado, atento a todos os aspectos dos processos que julga. Mas o magistrado exemplar no sufoca a gentileza, a lealdade, a simpatia e o bom humor de tiradas imprevistas e inteligentes do amigo moderno e sempre atualizado que temos todos a certeza de ter. Esta personalidade singular qualificada pela companhia de sua esposa, Dra. Elba Maria Souza de Brito, quem alia a extrema simpatia e generosidade permanente s manifestas elegncia e correo de ser e de estar. Seu devotamento de uma vida e tantas qualidades definitivamente contriburam para o sucesso de Sua Excelncia; sero amparo seguro nas voltas longas dos ponteiros que agora principiam. Juntos, construram histria digna e admirvel; uma especial famlia, em que so personagens os sempre carinhosamente referidos Rider, Cssio, Ana Andra e Ivana, e os netos Hana, Adib, Riderzito, Thales, Lara, Elbinha e Luiza. Ministro Rider, divisamos em Vossa Excelncia a coragem das rvores intrpidas, que crescem aos cus da Amaznia, coragem que guardar na bonana, mas que saber manejar para vencer as intempries que porventura venham. Vossa Excelncia como a rvore combatente, retratada no lirismo de Saladino de Brito: Quem j viu da rvore a majestade, quando serena enfrenta a ventania; quando o rijo tufo a fere de verdade, e os dois travam em sat porfia! Quando o raio ilumina a imensidade E o trovo ribomba a sinfonia Das tempestades prenhes de maldade, Que enchem-na de dor e de agonia Quem a v assim vibrar estertorante, Presa da voragem rouca, alucinante, Pensa ter chegado seu ltimo momento. Mas, se ela oscila aos furos do vento,
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Se estala e range, num estremecimento, Vence por fim e canta palpitante!... Ministro Presidente, corajoso e firme embora seja, que no lhe venham as tempestades! Que cus tranqilos guardem a sua gesto! A sua vitria resultado certo! Brinda-nos o destino com a Vice-Presidncia do Ministro Milton de Moura Frana, personificao da temperana e da gentileza, modelo de extremo compromisso para com a magistratura e para com a Justia do Trabalho. O Ministro Milton de Moura Frana nasceu em Cunha, Estado de So Paulo. Aprovado em concurso pblico, passou a integrar a magistratura trabalhista da 2 Regio. Juiz Presidente da Junta de Conciliao e Julgamento de Guaratinguet, foi promovido, por merecimento, em 1991, ao cargo de Juiz Togado do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio. Professor universitrio, com trabalhos publicados e merecidas condecoraes, o Ministro Milton de Moura Frana compe o Tribunal Superior do Trabalho, desde julho de 1996, onde foi Presidente da 4 Turma e componente das Sees Especializadas. Teremos, na pessoa do prezado Ministro Milton de Moura Frana, um Vice-Presidente conhecedor de todos os meandros da carreira da magistratura e, merc de sua histria profissional e pessoal, da grandeza e das dificuldades do exerccio da jurisdio. Teremos nele o ouvido atento e a fala propensa ao equilbrio, mas nunca muda em defesa do que correto, lcito e moral: as lies de moral mais duradouras so as que vm, no de ensinamentos de livros, mas da experincia (Mark Twain). Ainda uma vez, a Justia do Trabalho estar reclamando a dedicao do Ministro Milton de Moura Frana e tomando-lhe tempo que poderia dedicar ao convvio com sua esposa, a Senhora Cleibi Ronconi Ribeiro de Moura Frana, com seus filhos Erik e Elka, e com o festejado Lus Felipe, seu neto de tanto orgulho. A expresso da virtude aristotlica ainda consagrada pela presena do Ministro Joo Oreste Dalazen entre os Dirigentes agora empossados. O Ministro Joo Oreste Dalazen nasceu em Getlio Vargas, no Rio Grande do Sul. Juiz do Trabalho Substituto, na 9 Regio, aprovado por concurso pblico, de dezembro de 1980 a junho de 1982, foi promovido, por merecimento, ao ento cargo de Juiz Presidente de Junta de Conciliao e Julgamento, ocupando, sucessivamente, as titularidades de Maring, Guarapuava e da 4 Junta de Curitiba.
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Promovido, ainda por merecimento, ao Tribunal Regional do Trabalho paranaense, em 1993, o Ministro Joo Oreste Dalazen congrega o Tribunal Superior do Trabalho desde julho de 1996, onde, atuando em todos os rgos fracionrios, presidiu a 1 Turma. Professor universitrio e doutrinador conhecido, o Ministro detm diversas condecoraes. Sua Excelncia dedica notrio e profundo cuidado ao seu ofcio de magistrado. Sua preocupao com a justia social evidente e traduz as mais legtimas aspiraes do Direito do Trabalho. slida cultura, alia o talento do escritor, que no nega s suas decises. Ler o que escreve, faz-me lembrar Clarice Lispector, na heteronmia do narrador da sina de Macaba, em A Hora da Estrela, quando assevera que, tendo apreendido o esprito da lngua portuguesa, exercita-o de tal modo que, muitas vezes, a beleza da forma quase chega a ofuscar a profundidade do contedo. Sua Excelncia pe em prtica toda a sua prudncia e desvelo a cada lide que conhece e, certamente, tomar das mesmas prudncia, cuidado e dedicao frente da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho, comando para o qual detm todos os requisitos necessrios. certo que contar com a compreenso e com o afeto de sua esposa, a Dra. Judite Queiroz Feitosa Dalazen, e com o blsamo da tributria admirao de seus filhos Rosane e Leonardo. O momento, sem dvida, de louvor e de alegria. Mas se nos confessamos plenos de esperanas, diante de uma nova Administrao, no deixamos de lamentar aquela que se vai. Assim tem sido, nesta Corte, onde, em sucesses tranqilas, passado e presente vo redigindo pginas de sucesso e de acertos, que permitem a crena em futuro sempre melhor. O Tribunal Superior do Trabalho e a Justia do Trabalho so devedores, ante os feitos a que se dedicou, em nove meses de presidncia, de Sua Excelncia o Ministro Ronaldo Lopes Leal. A abstrao do conceito de tempo est provada pela abrangncia do legado de Sua Excelncia, que o solidificou em perodo ainda mais exguo do que o fixado para um mandato regular. O Ministro Ronaldo Lopes Leal, incansvel, sempre enamorado da modernidade e do pioneirismo, executou e lanou inmeros projetos, sobretudo na rea da informtica, que colocaram em destaque a Justia do Trabalho. Aceite, Ministro Ronaldo Lopes Leal, o reconhecimento dos Ministros desta Casa, a gratido da Justia do Trabalho! Os ltimos nove meses tambm nos permitiram a todos assistir ao espetculo de humanismo sempre levado ao mximo sucesso pelo Ministro
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Jos Luciano de Castilho Pereira, na conduo da Corregedoria-Geral da Justia do Trabalho. O Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira prendeu em si as chaves da sabedoria, qualificada pelas suas simplicidade e cordialidade monumentais. Sua Excelncia pintou com sua bondade a voz que trouxe das Minas Gerais, modelando-a para o que foi til e construtivo, emudecendoa para o que pudesse cortar e manchar. Soube ser maior e melhor do que os cargos que ocupou! Suas lies, disse em outra oportunidade, so tantas e to valiosas que merecem a guarda em um cofre; um cofre, como canta Fernando Pessoa, no Passar das Horas, que se no poder fechar de to cheio! O Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira deixa sua marca pessoal na Justia do Trabalho. J so grandes as saudades! Vossas Excelncias, Ministro Ronaldo Lopes Leal e Ministro Jos Luciano de Castilho Pereira, expresses intelectuais de vanguarda e juventude, fazem-nos falta! Mas os talentos tantos que renem prescindem de um cu nico. Brilharo ainda muito em todo o firmamento! Vindos do Norte, do Sudeste e do Sul, os novos Presidente e VicePresidente do Tribunal Superior do Trabalho e o Corregedor-Geral da Justia do Trabalho trazem em si as muitas paisagens que ornam as folhas deste lbum verstil que o Brasil imenso. Conhecem e viveram a vastido amaznica, a pujana paulista e a organizao meridional. So a composio adequada para a conduo de um Tribunal Superior, com jurisdio em todo o Pas! Ministro Rider Nogueira de Brito, Ministro Milton de Moura Frana e Ministro Joo Oreste Dalazen, que a caminhada seja suave e gratificante! Tenham em todos ns a hoste comprometida e devotada a apoi-los em todas as circunstncias! Aqui, neste edifcio transparente onde o cu e o mundo entram em vidros, estamos certos de que, sob a gesto de Vossas Excelncias, como no verso de Thiago de Mello, da Justia do Trabalho, as janelas permanecero sempre abertas para o verde onde cresce a esperana! Que Deus os proteja e ilumine!

DISCURSO DE POSSE DO MINISTRO RIDER NOGUEIRA DE BRITO


O ato pelo qual o decano de nossa Corte, ministro Vantuil Abdala, concedeu-me a posse na Presidncia do Tribunal Superior do Trabalho representou para mim o fincar da minha bandeira no meu monte Everest;
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o culminar de uma carreira iniciada nos anos 50 do sculo anterior. Com esse ato terei eu percorrido todos os cargos possveis de serem exercidos por algum na nossa instituio Justia do Trabalho. Embora nomeado em dezembro de 1958, foi no dia 12 de janeiro de 1959 que eu tomava posse no cargo administrativo que hoje corresponde ao de tcnico judicirio, e percorreria todos os degraus administrativos e chegaria ao de Diretor da Secretaria do egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 8a Regio, ento, na estrutura de todos os tribunais da Unio, o nico cargo em comisso, cujas atribuies deviam corresponder s de cerca de dez cargos em comisso nos dias de hoje, porque era o Diretor da Secretaria que secretariava o Tribunal nas sesses de julgamentos dos recursos e das aes originrias e tambm secretariava o presidente do Tribunal nas audincias de conciliao dos dissdios coletivos, alm de ser o ordenador de despesas de toda a Regio. quela altura a 8 Regio abrangia toda a Amaznia, englobando os Estados do Par e Amazonas e dos hoje Estados do Amap, Acre, Rondnia e Roraima. Em 1968 ingressava na magistratura, por meio de concurso pblico no qual logrei aprovao em primeiro lugar, mas que na poca no dava o direito de nomeao segundo a classificao, como o hoje, mas permitia que se compusesse uma lista trplice para da sair o escolhido e nomeado pelo Presidente da Repblica. Fui nomeado juiz substituto do trabalho, cargo que comeava a ser criado, porque at ento o inicial da carreira era o de juiz presidente de Junta, hoje Vara do Trabalho. E porque havia vagos um de juiz substituto e um de presidente de Junta, no mesmo Dirio Oficial que publicava o decreto da minha nomeao para o cargo de juiz substituto, tambm publicava o de promoo para presidente de Junta em Santarm, no interior do Estado do Par. Na presidncia de Junta permaneci por dezessete anos, a maior parte desse tempo presidindo a 4 JCJ de Belm. Em 1985, fui promovido por merecimento ao cargo de juiz togado do TRT da 8 Regio, ali tendo sido seu vice-presidente e em seqncia seu presidente e corregedor, quando, em 1995, aps um perodo de cerca de dez meses convocado no TST, em decorrncia da aposentadoria do ministro Marcelo Pimentel, fui nomeado ministro desta Corte, depois de haver integrado trs listas trplices. A primeira em terceiro lugar, a segunda e a terceira como cabea da lista, nesta ltima obtendo todos os votos do ento rgo Especial. E aqui estou na Presidncia desta Corte, depois de presidir por quase oito anos a Quinta Turma deste Tribunal e de ter sido corregedor-geral e vicepresidente. Este o pice para mim, atingido graas ao ambiente de concrdia, de convivncia respeitosa e fraterna que aqui temos h mais de uma dcada, o que me tem feito afirmar que nesta Corte a fogueira das vaidades est apagada h muitos anos, da a minha gratido e o meu respeito, a minha profunda admirao pelos meus pares ministros Vantuil Abdala, Mora Frana, Joo Oreste Dalazen, Gelson de Azevedo, Carlos Alberto, Barros Levenhagen, Ives Gandra Filho, Brito Pereira, Cristina Peduzzi, Simpliciano Fernandes, Renato Paiva, Emmanoel Pereira, Lelio Bentes
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Corra, Aloysio Corra da Veiga, Horcio Senna Pires, Rosa Maria Weber, Vieira de Mello e Alberto Bresciani. um longo tempo, uma longa caminhada, cujo percorrer implicou interagir com muita gente maravilhosa, e, nessa interao, me tornei um pouco de cada uma dessas pessoas, como Sulica Menezes, Edmia Rego Barros e Lourdes Cercasin, servidoras exemplares da 8 Regio, magistrados como Raymundo de Souza Moura, Aloysio da Costa Chaves, este sem dvida o homem pblico que mais influenciou a minha carreira, como Orlando Teixeira da Costa, presena ainda muito viva na memria de todos ns neste TST, a quem muito devo o galgar ao cargo de ministro nesta Corte. Esses magistrados so exemplos para vrias geraes de juzes do trabalho deste Brasil. E aqui chegando, como acontece com todos ns, travando conhecimento com servidores deste Tribunal, que compartilham conosco essa tarefa sobrehumana que o acervo de processos que se tem aqui, e para homenagear todos os servidores do meu gabinete, nestes cerca de dozes anos que integro esta Corte, cito as minhas assessoras Tnia Baptista e Cristina Santa Cruz. Chego presidncia desta Corte em momento auspicioso para a Justia do Trabalho, diria uma jovem sessentona, revigorada e prestigiada pela sociedade brasileira, que pela Emenda Constitucional n 45 ampliou sua competncia. A Justia do Trabalho uma instituio que carrega e carregar sempre o problema de que quanto mais eficiente e operosa for, e , mais incomodar os poderosos da Nao, porque nosso dever institucional aplicar normas e princpios do Direito do Trabalho, cujos destinatrios so os mais frgeis na relao trabalhista. que as normas do Direito do Trabalho so e ainda continuaro sendo eminentemente tuitivas do trabalhador. No h dvida de que essas normas, em grande parte, esto anacrnicas, e de que sua atualizao apresenta-se como um grande desafio para a sociedade brasileira. Sua modernizao, penso, no pode ser feita pela via do Congresso Nacional, pelo menos no diretamente. minha convico, depois de toda uma vida dedicada ao Direito do Trabalho, de que nada nesse campo se far de til e duradouro, sem uma reforma da legislao sindical que possa dar como fruto o nascimento de sindicatos realmente representativos da classe trabalhadora. E ser pela atuao dos sindicatos que imagino possa ser operada a atualizao, a modernizao e a simplificao da legislao trabalhista brasileira. Por mais representativo que seja o Congresso Nacional da sociedade brasileira, e o , so os sindicatos que melhor conhecem, ou devem ou deveriam conhecer a realidade das relaes de trabalho nas suas mltiplas facetas em cada categoria profissional, em cada profisso, em cada rea territorial, em cada realidade empresarial. Aos sindicatos deve ser atribuda essa tarefa gigantesca, para que possam ser entendidas, melhor compreendidas e, afinal, cumpridas sem maiores percalos as normas trabalhistas, o que implicar uma reduo expressiva
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dos conflitos e, conseqentemente, das aes nos rgos da Justia do Trabalho. Mas deve ser feita por instrumentos coletivos apoiados em deliberaes de assemblias gerais realmente representativas da vontade da classe trabalhadora. E assemblias com essa caracterstica so aquelas nas quais compareceu, discutiu e votou a maioria dos trabalhadores, e no assemblias de entidades representativas de milhares de trabalhadores, mas cuja deciso tomada por um punhado deles. Fixado na lei que o sindicato tudo pode, preciso que essa lei diga, com todas as letras, que pode, mas desde que a maioria interessada assim delibere. Reconheo que a pretenso quase utpica, mas tambm verdade que o progresso da humanidade s tem sido possvel porque alguns acreditaram em utopia. Lendo-se o elenco de direitos trabalhistas no Brasil, chega-se falsa concluso de que a classe trabalhadora brasileira uma das mais protegidas do planeta. A realidade outra. A realidade um contracheque ou holerite cheio de parcelas cujo total no proporciona, ao final, condies dignas de vida. So parcelas e parcelas que do apenas a iluso de proteo, de boas condies de trabalho e de vida, mas que na realidade so apenas geradoras de conflito, que representam uma grande dificuldade para entend-las e cumpri-las, tanto para as empresas como para os trabalhadores, fazendo com que os departamentos de pessoal e os setores jurdicos sejam desproporcionais ao tamanho das empresas. Isso tudo desemboca em maiores custos e maior nmero de conflitos. Penso que no bom para o trabalhador receber tantas gratificaes, tantos adicionais, se ao final a expresso financeira no lhe proporcionar boas condies de vida. O que hoje existe na realidade de qualquer empresa o ter de lidar, porque deve aplicar, com dezenas e dezenas de normas, no apenas de origem estatal, mas tambm de origem sindical. Um dos institutos que leva a isso, apenas para exemplificar, o da chamada categoria diferenciada. Ora, nada mais lgico do que a sindicalizao ser feita levando em conta a atividade preponderante da empresa. Ao invs de inmeras normas coletivas a aplicar, a interpretar, fosse apenas uma, aquela expressa na conveno ou no acordo coletivo celebrado pelo sindicato que representasse todos os trabalhadores daquela empresa. Essa pulverizao de normas no boa para ningum, nem para os trabalhadores, nem para as empresas, nem para a sociedade, nem para a Justia do Trabalho, porque isso leva necessariamente a maiores conflitos. E por falar em norma coletiva, preciso que se repense a sua limitao temporal. Entendo que possam ser limitadas no tempo, mas penso que as categorias envolvidas no conflito devem ter a prerrogativa para deliberar pela sua durao indeterminada ou mais dilatada do que a prevista na lei, em relao a todas as clusulas ou a algumas delas, sejam as econmicas ou as sociais, desde que isso seja a vontade das partes envolvidas. Submeter as categorias profissionais e econmicas a anualmente negociar clusulas historicamente constantes de acordos e convenes coletivas lanar as partes interessadas no mar das incertezas, mant-las em constante estado
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de conflito, e isso, penso eu, no bom para as partes nem para a sociedade. E aqui volto necessidade de que as deliberaes sejam tomadas em assemblias expressivas. Isso tudo tem gerado um nmero irracional de conflitos, que desguam em processos perante os rgos da Justia do Trabalho. E ns, que nunca julgamos tanto, que nunca fomos to produtivos, aparecemos aos olhos da sociedade como se no julgssemos. Ns no vivemos do conflito, mas para resolv-los o mais rapidamente possvel, porque essa a legtima expectativa e o desejo da sociedade. Mas no somos ns que elaboramos as normas que permitem alcanar esse desiderato. Para se ter idia do aumento vertiginoso das demandas nos rgos da Justia do Trabalho, nada melhor do que os nmeros: em 1995, quando tomei posse no cargo de ministro desta Corte, havia 36.800 processos para serem julgados e hoje, quando assumo a Presidncia, o nmero de 236.512 processos, no obstante a cada ano estejamos a superar nosso recorde de julgamentos. E tantas vezes tenho afirmado que, nestes ltimos anos, o que em grande parte temos feito a procura de meios para julgarmos mais rpido um maior nmero de processos, atitudes que beiram a irresponsabilidade, porque sabemos que, julgando tanto, corremos o srio risco de no julgarmos bem. No campo processual, muita coisa precisa ser feita, desde a reduo do elenco dos recursos at a reavaliao de institutos como a ao rescisria, e de princpios como o da nulidade, que uma decorrncia da supresso de instncia. A sua aplicao faz com que o processo caminhe para trs, quando processo significa caminhar para frente, interessando s partes a soluo do conflito, pouco importando qual juiz ou tribunal que o faa. E a ocorrncia de nulidades no processo do trabalho muito grande, porque na nossa realidade a regra geral, na quase totalidade dos processos, a cumulao de aes, pois rarissimamente o pleito diz respeito a apenas uma parcela, nem mesmo me lembro se alguma vez tive de julgar um processo com apenas um pedido, ou um recurso com apenas um tema. A realidade sempre dezenas de pleitos na inicial e outras tantas alegaes na defesa, sendo freqente a no-apreciao de alguma parcela, ou de alguma alegao constante da defesa ou do recurso. No seria melhor para todos apreciar a questo no decidida onde quer que o processo se encontre, ao invs de retornar, com enorme perda de tempo, podendo at sujeitar o julgador omisso a algum tipo de sano, mas sem permitir que o processo caminhe para trs, pois isto no seria um contra-senso? Na ao rescisria, quem pode garantir que a melhor, a que est mais de acordo com a lei, a deciso rescindenda ou a rescindente? Afinal, profundamente decepcionante para a parte, aps anos e anos de tramitao do seu processo, percorridos todos os graus de jurisdio, obtendo ganho de causa e trnsito em julgado da sentena, respirando aliviada porque afinal a disputa chegou ao fim, constatar que a parte vencida ingressou com uma
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N O TA S E C O M E N T R I O S

ao rescisria, recomeando tudo. Nesse campo, como em todos os da vida, o que a sociedade precisa de regras bem definidas. Por que percorrer tantas instncias ou tribunais, se tudo o que se precisa a certeza de que nesta ou naquela circunstncia s haver um grau de jurisdio para se expor a sua pretenso e obter uma deciso que, certa ou errada, deve pr fim demanda, definitivamente? E somente em casos muito especiais e especficos ir ao segundo grau de jurisdio, e rarissimamente submeter o pleito ao Tribunal Superior, advertido de que se o usar indevidamente poder arcar com graves conseqncias, como multas desestimuladoras de recursos protelatrios e juros que desestimulem o uso indevido da mquina judiciria, que levem a parte a procurar soluo para o seu conflito fora do aparelhamento do Poder Judicirio, para que este fique somente com as questes difceis que as partes no consigam resolver. at possvel que os caminhos que aponto no levem soluo do problema, mas uma certeza eu tenho: precisamos mudar a estrutura que a est, precisamos estimular novas posturas, alm de incentivar o uso de mtodos mais simples e mais rpidos de soluo dos litgios trabalhistas, e, por que no, tambm menos onerosos, isso para ficar apenas na nossa rea especfica dos conflitos do trabalho. Perdoem-me, este um velho cacoete de um antigo magistrado trabalhista, de abordar esses problemas em momentos como este, que de festa, que de alegria, que de esperana, esperana de ainda poder ter vida e talento para colaborar para as mudanas, consciente de que a minha histria est muito, mas muito maior do que o meu futuro. Devo ainda registrar que este ato mais um de uma corrida de revezamento, mandato aps mandato de ministros desta Corte se revezando, todos procurando o melhor desempenho, todos dando continuidade ao que foi iniciado pelo antecessor, como pretendo fazer em relao a tudo o que foi iniciado pelo meu ilustre colega e amigo Ronaldo Lopes Leal, que com todo entusiasmo, dedicao e inteligncia, concebeu mecanismos com os recursos da informtica para alcanarmos uma melhor prestao jurisdicional, em qualidade e em quantidade, sempre na esperana de que a raiz do problema possa ser atacada pela via desejada, que a legislativa, como expusemos. A marca registrada das administraes deste Tribunal o compartilhamento, nunca a presidncia imperial, e neste ponto estou seguro da solidariedade de todos os meus pares, em especial dos ministros Moura Frana e Joo Oreste Dalazen, neste momento empossados como vicepresidente e corregedor-geral, respectivamente. Meus amigos, j hora de finalizar. Desculpem-me, mas isso tem sido objeto das minhas preocupaes h muitos e muitos anos, e por isso uso este momento para dividirmos, mais no que tem de alegre, no que tem de entusiasmo, no que tem de esperana, momento que dedico a todos os meus amigos, que em presena e em esprito dele compartilham, mas em
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especial aos meus familiares mais prximos, minha esposa Elba, meus filhos Rider, Cssio, Ana Andra e Ivana, meus genros e nora, Paulo Eugnio, Beto e Valda, e meus netos, que representam o meu futuro nesta sofrida e maltratada terra, meus netos, repito, Hana, Adib, Rider, Thales, Lara, Elba e Luza, que esto bem ali na frente vendo isso tudo acontecer, talvez sem muito entender, mas certamente imaginando que este um momento importante. E ! Muito obrigado pela pacincia com que me ouviram. Que Deus abenoe a todos!

COMISSES PERMANENTES DO TST TM NOVA COMPOSIO


O egrgio Pleno do Tribunal Superior do Trabalho, em sesso extraordinria, sob a Presidncia do Exmo. Sr. Ministro Presidente Rider Nogueira de Brito, estabeleceu a composio das Comisses Permanentes desta Corte, nos seguintes termos: a) Comisso Permanente de Jurisprudncia e de Precedentes Normativos: Ministros Vantuil Abdala (Presidente), Gelson de Azevedo e Ives Gandra Martins Filho, na condio de membros titulares, e Aloysio Corra da Veiga, como membro suplente; b) Comisso Permanente de Regimento Interno: Ministros Joo Batista Brito Pereira (Presidente), Jos Simpliciano Fontes de Faria Fernandes e Emmanoel Pereira, na condio de membros titulares, e Horcio Raymundo de Senna Pires, como membro suplente; c) Comisso Permanente de Documentao : Ministros Maria Cristina Irigoyen Peduzzi (Presidente), Renato de Lacerda Paiva e Lelio Bentes Corra, na condio de membros titulares, e Rosa Maria Weber Candiota da Rosa, como membro suplente.

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JURISPUDNCIA
AO RESCISRIA. SUCESSO. ILEGITIMIDADE
AO RESCISRIA. SUCESSO. ILEGITIMIDADE.Deciso rescindenda proferida em processo de conhecimento perante a empresa Seawolf Administrao e Servios Ltda. Execuo iniciada perante a empresa Vale do Rio Doce Navegao S/A DOCENAVE, sob alegao de que teria assumido a dvida daquela, na espcie. Excluso da responsabilidade patrimonial desta ltima, mediante deciso no mais impugnvel. Pretenso da empresa Vale do Rio Doce Navegao S/A DOCENAVE que se diz sucessora de Seawolf Administrao e Servios Ltda. de desconstituir a deciso proferida no processo de conhecimento, da qual se originou a execuo e na qual ocorreu a excluso de responsabilidade mencionadas. Acrdo recorrido em que se declara a inexistncia de interesse da Autora na ao rescisria. Recurso ordinrio em que se insiste na existncia de interesse que ampara a pretenso rescisria, uma vez que a Autora dizendo-se sucessora de Seawolf Administrao e Servios Ltda. novamente teria sido apontada como responsvel pelos dbitos da empresa sucedida. Recurso ordinrio a que se nega provimento, quer porque a inocorrncia de responsabilidade da Autora j foi declarada em deciso trnsita em julgado, quer porque, ainda que assim no fosse, ad argumentandum, a declarao de existncia de interesse no teria efeito prtico, uma vez que a ao rescisria foi ajuizada mais de dois anos da data do trnsito em julgado da deciso rescindenda. (Processo n TST-ROAR-494/2003-000-17-00.0 Ac. SBDI 2)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso Ordinrio em Ao Rescisria n TST-ROAR-494/2003-000-17-00.0, em que Recorrente Navegao Vale do Rio Doce S/A DOCENAVE e so Recorridos Sindicato dos Trabalhadores em Transportes Martimos e Fluviais no Estado do Esprito Santo e Seawolf Administrao e Servios Ltda. Vale do Rio Doce Navegao S/A DOCENAVE, na qualidade de sucessora da Seawolf Administrao e Servios Ltda., ajuizou ao rescisria, com fulcro no art. 485, V, do Cdigo de Processo Civil, pretendendo a desconstituio da sentena proferida nos autos da Reclamao Trabalhista n 1.495/1992 pela Primeira Junta de Conciliao e Julgamento de Vitria ES, que condenou a empresa sucedida a pagar aos substitudos pelo Sindicato dos Trabalhadores em Transportes Martimos e Fluviais no Estado do Esprito Santo diferenas salariais decorrentes do IPC de

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maro de 1990, alm de honorrios advocatcios. A Autora reputou violados pela sentena rescindenda os arts. 5, XXXVI, e 133 da Constituio Federal, 6, 2, da LICC e 14 da Lei n 5.584/1970. O Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Stima Regio, mediante o acrdo de fls. 625/629, decretou a extino do processo, sem resoluo de mrito, por entender inexistente interesse jurdico por parte da Autora no tocante desconstituio da coisa julgada. Os embargos opostos pela Autora dessa concluso foram rejeitados, uma vez que inexistente omisso a sanar (fls. 655/657). A Autora interps recurso ordinrio (fls. 662/705), sustentando estar demonstrado o seu interesse no ajuizamento da ao rescisria, e, no mrito, insistindo na sua procedncia. 841. Admitido o recurso (fls. 662), foram apresentadas contra-razes a fls. 835/

O representante do Ministrio Pblico do Trabalho opinou pelo noprovimento do recurso ordinrio (fls. 845/846). o relatrio. VOTO 1 CONHECIMENTO Atendidos os pressupostos legais de admissibilidade do recurso ordinrio, dele conheo. 2 MRITO A Primeira Junta de Conciliao e Julgamento de Vitria ES, nos autos da Reclamao Trabalhista n 1.495/1992, condenou a Reclamada, Seawolf Administrao e Servios Ltda., a pagar aos substitudos pelo Sindicato dos Trabalhadores em Transportes Martimos e Fluviais no Estado do Esprito Santo diferenas salariais decorrentes do IPC de maro de 1990, alm de honorrios advocatcios, por considerar que os empregados tinham direito adquirido ao reajuste pleiteado (fls. 41/43). Transitada em julgado essa deciso (fls. 234), em 27.08.2002 o juzo da execuo proferiu o seguinte despacho: Defiro, como requer. Atualize-se o clculo e expea-se mandado de penhora em desfavor da empresa DOCENAVE. No resta dvida de que a empresa DOCENAVE assumiu a responsabilidade pela dvida trabalhista ora em execuo, conforme
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documentos de fls. 326/331 e 332/339. Prossiga-se a presente execuo dirigida a bens pertencentes ao patrimnio da DOCENAVE. (fls. 421) Posteriormente, em 05.09.2002, tendo em vista a apresentao de requerimento apresentado pela Vale do Rio Doce Navegao S.A. DOCENAVE, novo despacho foi proferido com o seguinte teor: J. Defiro como requer. Com efeito, a empresa DOCENAVE no participou deste processo na fase de conhecimento, no tendo a oportunidade para se defender. Adoto o entendimento consubstanciado no Enunciado n 205 do TST, pois admitir agora a incluso da DOCENAVE no plo passivo implicaria contrariar o princpio da ampla defesa e do contraditrio. Ressaltese, ainda, que a mesma questo j foi objeto de decises anteriores, ocorrendo a precluso, no sendo possvel ser rediscutida a questo, conforme art. 836 da CLT. Recolha-se o mandado de fls. 429, que fica desde j cancelado. (fls. 422) Pretendendo desconstituir a sentena transitada em julgado no processo de conhecimento, a Vale do Rio Doce Navegao S.A. DOCENAVE, na qualidade de sucessora da Seawolf Administrao e Servios Ltda., ajuizou ao rescisria, com fulcro no art. 485, V, do Cdigo de Processo Civil, indicando violao dos arts. 5, XXXVI, e 133 da Constituio Federal, 6, 2, da LICC e 14 da Lei n 5.584/1970. O Tribunal Regional do Trabalho da Dcima Stima Regio, mediante o acrdo de fls. 625/629, decretou a extino do processo, sem resoluo de mrito, por entender inexistente interesse jurdico por parte da Autora no tocante desconstituio da coisa julgada. Consignaram-se naquele julgado os seguintes fundamentos: O Sindicato dos Trabalhadores em Transportes Martimos e Fluviais no Estado do Esprito Santo, na qualidade de substituto processual, ajuizou a ao RT n 01495.1992.001.17.00-5 em face de Seawolf Administrao e Servios Ltda, tendo sido proferida sentena (fls. 41/43) que condenou aquela empresa no pagamento das diferenas salariais do Plano Collor e honorrios advocatcios, ocorrendo o trnsito em julgado em 2 de abril de 1996 (fls. 234). Na fase de execuo o sindicato requereu que fosse declarada a sucesso entre a Seawolf Administrao e Servios Ltda. e a ora autora DOCENAVE Vale do Rio Doce navegao S/A, procedendo-se execuo forada sobre o patrimnio da segunda empresa. A DOCENAVE prope a presente ao rescisria para desconstituir a sentena prolatada no processo 01495.1992.001.17.00-5. No entanto, verifica-se s fls. 532/541 destes autos a existncia de cpia de contraminuta, datada de 10 de setembro de 2003, na qual a DOCENAVE impugna agravo de petio, interposto pelo Sindicato dos Trabalhadores em Transportes Martimos e Fluviais no Estado do Esprito Santo.
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necessria a transcrio do seguinte trecho da fundamentao da referida contraminuta: O agravo de fls. 457/458 manifestante intempestivo, o que se argi na medida em que tal recurso deveria ter sido interposto contra as decises anteriores (fls. 168v., 350 e 360), notadamente a segunda e a terceira que mantiveram a ora agravada fora da lide e assim julgaram sobre o teor do mesmo distrato citado no agravo focado e, por fim, decidiram exatamente da mesma forma, chegando a de fls. 360, acima transcrita, a afirmar o inegvel carter decisrio das prolaes anteriores, onde se apreciou esta matria trazida no presente agravo. Ademais, na inicial da ao rescisria a DOCENAVE alega o seguinte: O fato que a rescisria no foi proposta antes pela primeira r e que, agora, vem de ser exercida por quem, apenas na execuo, formalmente, passou a qualidade de devedor nos autos da ao trabalhista em comento, ainda que deciso proferida nestes termos tenha sido recorrida ao e. Tribunal Regional com a interposio do agravo de petio. Do teor da mencionada contraminuta e da inicial da rescisria temse que o sindicato-exeqente interps agravo de petio em face de deciso que mantiveram a ora agravada fora da lide. Este Relator apurou, atravs do sistema de consulta processual deste TRT, da 17 Regio que o agravo de petio interposto pelo Sindicato dos Trabalhadores em Transportes Martimos e Fluviais no Estado do Esprito Santo nos autos do processo n 01495.1992.001.17.00-5 foi julgado na sesso de 13.10.2004, no tendo sido conhecido o referido agravo de petio. Desta forma, como o agravo de petio em que a entidade sindical exeqente impugnava deciso que deixou a DOCENAVE fora da lide no foi conhecido por este Regional, conclui-se que foi extinta a execuo forada que se processava em relao DOCENAVE. Portanto, como a DOCENAVE no mais se encontra no plo passivo da execuo que se processa nos autos do processo n 01495.1992.001.17.005, falta-lhe interesse jurdico para propor ao rescisria em que busca desconstituir a sentena prolatada naquela ao. (fls. 627/628) Os embargos opostos pela Autora dessa concluso foram rejeitados, uma vez que inexistente omisso a sanar (fls. 655/657). A Autora interpe recurso ordinrio (fls. 662/705), argindo a nulidade da deciso regional por negativa de prestao jurisdicional e sustentando a tese de que se encontrava demonstrado o seu interesse no ajuizamento da ao rescisria. No mrito, insistiu na procedncia da pretenso desconstitutiva. anlise. Inicialmente, cabe registrar ser despicienda a anlise da argio de nulidade da deciso regional por negativa de prestao jurisdicional, tendo em vista a ampla devolutividade do recurso ordinrio (art. 515 do CPC).
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Passa-se, pois, ao exame do recurso quanto aos seus outros temas. 2.1 Do interesse Consoante j relatado, o Tribunal de origem decretou a extino do processo, sem resoluo de mrito, por entender inexistente interesse jurdico por parte da Autora no tocante desconstituio da coisa julgada (fls. 627/628). Nas razes do recurso ordinrio (fls. 662/705), a Autora sustenta estar demonstrado o seu interesse no ajuizamento da ao rescisria, porque na sentena de liquidao proferida no processo de execuo foi considerada subsidiariamente responsvel pelos crditos trabalhistas devidos ao Exeqente. anlise. De fato, conforme se observa das transcries retromencionadas, em 05.09.2002, o juzo da execuo proferiu despacho (fls. 422) por meio do qual se cancelou a penhora dos bens da Vale do Rio Doce Navegao S/A DOCENAVE por entender invivel a sua incluso no plo passivo da lide na qualidade de sucessora da Executada (Seawolf Administrao e Servios Ltda.), j que ela no participara do processo na fase de conhecimento, no tendo tido a oportunidade de defender-se. Posteriormente, houve nova deciso em que se determinou a reincluso da Vale do Rio Doce Navegao S/A DOCENAVE no plo passivo da lide. Embora tal deciso no tenha sido juntada na fase de instruo desta ao rescisria, a comprovao da sua existncia est demonstrada pelos embargos de declarao opostos pela mencionada empresa em 09.09.2003 (fls. 514/523), em cujas razes indicou omisso no julgado embargado que opinou por inclu-la no plo passivo desta demanda, na qualidade de devedora subsidiria (fls. 514). Os referidos embargos de declarao foram rejeitados, uma vez que inexistente omisso a ser sanada (fls. 560). Ocorre que, j no despacho proferido em 05.09.2002 (fls. 422), em que se determinou o recolhimento do mandado de penhora expedido contra a DOCENAVE e a sua excluso da lide, registrou-se que a questo da sua reincluso j havia sido objeto de decises anteriores, ocorrendo a precluso (fls. 422). Se posteriormente houve nova deciso em que a questo da responsabilidade da DOCENAVE pela satisfao do crdito exeqendo retornou baila, esta, na qualidade de terceiro interessado, deveria t-la impugnado mediante a interposio do recurso cabvel, mas, no, ajuizado ao rescisria. Necessrio transcrever a ponderao lanada pela DOCENAVE na petio inicial da ao rescisria, verbis: [...] a coisa julgada s produziu efeitos em relao aos litigantes inseridos na relao processual em que aquela (res judicata) foi proferida (CPC, art. 472), no beneficiando ou prejudicando terceiros, a se incluindo, por bvio, a DOCENAVE. (fls. 07)
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Ora, se a Recorrente sustenta que no pode ver-se compelida ao cumprimento do comando exeqendo, dada sua qualidade de terceiro, a concluso lgica a de que no pode ela considerar-se detentora de legitimidade para o ajuizamento de uma ao rescisria com vistas a desconstituir uma sentena prolatada em processo no qual no figurou como parte, embora, diferentemente do que consignado pelo Tribunal a quo, o seu interesse na resciso seja patente. Assim, independentemente do debate acerca da teratologia, ou no, da deciso havida no processo de execuo, na qual se determinou a sua reincluso na lide, o fato que tal deciso no a legitima para ajuizar ao rescisria de sentena concernente a relao processual formada entre terceiros. Apenas ad argumentandum, cabe registrar que, ainda que o bice relativo ausncia de uma das condies da ao pudesse ser transposto, a anlise meritria da pretenso desconstitutiva no se revelaria favorvel Recorrente, como se ver a seguir. A deciso apontada como rescindenda (fls. 41/43) transitou em julgado em 02.04.1996, conforme certido de fls. 234. Assim, o ajuizamento da ao rescisria apenas em 19.12.2003 deu-se quando j ultrapassado o binio decadencial previsto no art. 495 do CPC. Nem se argumente que o prazo decadencial somente poderia fluir a partir da cincia da Recorrente da deciso proferida no processo de execuo em que se concluiu pela sua incluso no plo passivo da lide, tendo em vista o entendimento que se extrai da interpretao do disposto nos arts. 196 e 207 do Cdigo Civil, verbis: Art. 196. A prescrio iniciada contra uma pessoa continua a correr contra o seu sucessor. Art. 207. Salvo disposio legal em contrrio, no se aplicam decadncia as normas que impedem, suspendem ou interrompem a prescrio. O prazo para ajuizamento da ao rescisria, como se sabe, decadencial, visto que aps os dois anos do trnsito em julgado da sentena se extingue para o interessado o direito sua desconstituio. Da regra contida nos artigos supracitados, depreende-se que: se a mera ocorrncia do fenmeno da sucesso no sequer causa de interrupo da prescrio a favor do sucessor, ainda menos poderia s-lo para efeitos da contagem do prazo decadencial, que no se interrompe nem se suspende. Desse modo, uma vez extinto para o sucedido o direito de ajuizar ao rescisria, no se pode reabrir ao sucessor novo prazo para o exerccio desse direito sob alegao de que a forma de contagem do referido prazo deve ser distinta para os dois. Observe-se que o entendimento da Recorrente, se levado ao limite, poderia ensejar indefinidamente a dilao do prazo para aforamento da ao prevista no
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art. 485 do CPC, mediante uma substituio contnua da figura do empregador atravs de contratos de transferncia de propriedade de seus negcios. Ante o exposto, nego provimento ao recurso ordinrio, mantendo a concluso de extino do processo, sem resoluo de mrito, embora por fundamento diverso (art. 267, VI, do CPC), visto que no demonstrada a legitimidade da Recorrente para ajuizar a presente ao rescisria. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, acolher proposio do Exmo. Sr. Ministro Relator, no sentido de chamar o feito ordem para, retificando a proclamao do resultado do julgamento realizado em 07.11.2006, negar provimento ao recurso ordinrio, mantendo a concluso de extino do processo, sem resoluo de mrito, embora por fundamento diverso (art. 267, inciso VI, do CPC). Braslia, 05 dezembro de 2006. Gelson de Azevedo, relator.

AGRAVO. SUBSTABELECIMENTO
AGRAVO. SUBSTABELECIMENTO. INSTRUMENTO PBLICO. REVELAO DOS PODERES SUBSTABELECIDOS. REGULARIDADE DE REPRESENTAO PROCESSUAL. O substabelecimento de procurao formalizado mediante instrumento pblico goza de f pblica e, revelando os poderes que foram substabelecidos, produz efeitos ainda que desacompanhado da procurao que o originou. No caso concreto, o instrumento pblico de substabelecimento registra expressamente a informao de que os poderes ali substabelecidos constam de outro instrumento pblico mediante o qual foram outorgados poderes para o foro em geral ao advogado substabelecente. Regular a representao processual da recorrente, d-se provimento ao agravo para, reconhecendo o equvoco da deciso agravada, determinar o processamento da revista. Agravo provido. RECURSO DE REVISTA. NULIDADE. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. EMBARGOS DE DECLARAO NO INTERPOSTOS PERANTE O TRIBUNAL REGIONAL. PRECLUSO. ARTS. 794 E 795 DA CONSOLIDAO DAS LEIS DO TRABALHO. Alegao de negativa de prestao jurisdicional que se revela preclusa, luz dos comandos insertos nos arts. 794 e 795 da CLT. Veiculao do tema em recurso de revista sem que a parte haja provocado o Tribunal Regional, por meio de embargos de declarao, a pronunciar-se a respeito de suposta omisso na anlise de aspectos da controvrsia submetidos deliberao do rgo julgador em sede de recurso ordinrio. Hiptese de incidncia da Smula n 184 desta Corte superior.
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DISPENSA MOTIVADA. NULIDADE. NO OBSERVNCIA DE PROCEDIMENTOS EXIGIDOS EM NORMA INTERNA DA EMPRESA. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO CONFIGURADA. A Corte de origem consagrou entendimento no sentido de que a dispensa, uma vez motivada em suposta ineficincia econmica do empregado, requeria a observncia ao disposto no item 2.1.2 da norma RH 01.08.02 da Caixa Econmica Federal que estabelece que a resciso contratual dar-se- mediante a formalizao de opinamento conclusivo do Comit Disciplinar Regional ou do Comit de Apreciao de Responsabilidades. Ausncia de conflito de teses com arestos que no se firmam em idnticas premissas fticas. Hiptese de incidncia da Smula n 296, I, desta Corte superior. Recurso de revista de que no se conhece. (Processo n TST-RR-165/2002-002-21-00.0 Ac. 1 Turma)
Vistos, relatados e discutidos estes autos do Recurso de Revista n TST-RR165/2002-002-21-00.0, em que recorrente CAIXA ECONMICA FEDERAL CEF e recorrido JOS VALERIANO FILHO. Insurge-se a Caixa Econmica Federal contra deciso singular exarada fl. 405, mediante a qual foi denegado seguimento ao seu recurso de revista em face da constatao de irregularidade de representao processual. A agravante sustenta, em sntese, que estaria regular a representao da advogada subscritora do recurso de revista. Afirma que o substabelecimento juntado aos autos (fl. 176) foi outorgado atravs de instrumento pblico, no qual o Tabelio do Ofcio de Notas, que possui f pblica, atesta a transferncia dos poderes conferidos pela Caixa Econmica Federal pela advogada substabelecente (Dra. Dalide Barbosa Alves Correa) aos advogados substabelecidos (Fabola Oliveira de Alencar), sendo que esta ltima, devidamente investida em poderes de representao, outorgou poderes para a Dra. Ana Kathleen, fl. 177. Transcreve arestos do Supremo Tribunal Federal que entende reforar sua tese (fls. 412/413). o relatrio. VOTO I ADMISSIBILIDADE Conheo do agravo por adequado, tempestivo e regularmente processado. II MRITO A agravante pretende afastar o bice da irregularidade de representao que acarretou o trancamento do seu recurso de revista. Sustenta que o substabelecimento
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juntado aos autos (fl. 176) foi outorgado atravs de instrumento pblico, no qual o Tabelio do Ofcio de Notas, que possui f pblica, atesta a transferncia dos poderes conferidos pela Caixa Econmica Federal pela advogada substabelecente (Dra. Dalide Barbosa Alves Correa) aos advogados substabelecidos (Fabola Oliveira de Alencar), sendo que esta ltima, devidamente investida em poderes de representao, outorgou poderes para a Dra. Ana Kathleen, fl. 177. Transcreve arestos do Supremo Tribunal Federal que entende amparar sua tese (fls. 412/413). Merece reparo a deciso agravada, cujos fundamentos a ora recorrente logra demover. A discusso a respeito da validade do instrumento de substabelecimento, mediante o qual foram outorgados poderes subscritora do recurso. A Caixa Econmica Federal outorgou poderes advogada Dra. Dalide Barbosa Alves Correa, por meio de substabelecimento conferido por instrumento pblico. Procedendo ao exame mais detido, verifica-se que, no instrumento de substabelecimento lavrado em cartrio, consta a seguinte redao: so outorgados todos os poderes que lhe foram conferidos por Caixa Econmica Federal, nos termos da procurao pblica lavrada nestas notas, livro [...]. em [...]. para o foro em geral, a fim de que, em conjunto ou isoladamente, independente de ordem de nomeao, represente o autor neste juzo. Ora, se o instrumento pblico contm a informao de que h um outro instrumento pblico mediante o qual se outorgam poderes a advogados substabelecentes, revela-se regular o substabelecimento conferido Dra. Dalide Barbosa Alves Correa, bem como a representao processual da subscritora do recurso de revista. Por tais fundamentos, dou provimento ao agravo determinar o processamento do recurso de revista. RECURSO DE REVISTA. CONHECIMENTO 1. PRESSUPOSTOS GENRICOS DE ADMISSIBILIDADE RECURSAL Preenchidos os pressuposto genricos de admissibilidade, passa-se ao exame dos especficos. 2. PRESSUPOSTOS ESPECFICOS DE ADMISSIBILIDADE RECURSAL 2.1 Negativa de prestao jurisdicional A reclamada argumenta que a Corte regional teria sonegado a prestao jurisdicional e causado cerceio ao seu direito de defesa, porquanto teria ignorado o exame dos documentos coligidos nos autos, notadamente a norma interna da
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empresa. Sustenta que no teriam sido examinadas todas as questes submetidas deliberao da Corte de origem, quando da anlise da validade da dispensa do reclamante. Esgrime com violao dos arts. 5, II, XXXV, LIV e LV, e 93, IX, da Carta Magna e 832 da Consolidao das Leis do Trabalho (fl. 379). O recurso de revista no prospera, porquanto a alegao de negativa de prestao jurisdicional encontra-se preclusa luz dos comandos insertos nos arts. 794 e 795 da CLT. Com efeito, o Tribunal Regional no fora provocado pela parte, por meio de embargos de declarao, a pronunciar-se a respeito de suposta omisso na anlise de aspectos da controvrsia submetidos a deliberao do rgo julgador em sede de recurso ordinrio. Nesse contexto, no h falar em afronta aos arts. 832 da CLT e 93, IX, da Carta Magna. Nesse sentido, a Smula n 184 desta Corte uniformizadora, de seguinte teor: EMBARGOS DECLARATRIOS. OMISSO EM RECURSO DE REVISTA. PRECLUSO. Ocorre precluso se no forem opostos embargos declaratrios para suprir omisso apontada em recurso de revista ou de embargos. Ressalte-se, ainda, que os demais preceitos constitucionais apontados como malferidos no se prestam para embasar preliminar de nulidade, a teor do disposto na Orientao Jurisprudencial n 115 da SBDI-1 do TST. Diante do exposto, no conheo do recurso de revista pela preliminar de nulidade. 2.2 Dispensa. Nulidade. No observncia de procedimentos contidos em norma interna da empresa O Tribunal Regional concluiu pela nulidade da dispensa imotivada do reclamante, consignando os fundamentos assim vazados: O fundamento jurdico para a deciso que determinou a reintegrao do reclamante no teve como supedneo a mera impossibilidade de dispensa imotivada pela demandada, mas o fato desta no ter procedido de acordo com suas normas internas, que, no caso, assim dispem, no RH 01.08.02, Item 2.1.2, que a resciso sem justa causa se dar mediante a formalizao de opinamento conclusivo do Comit Disciplinar Regional ou do Comit de Apreciao de Responsabilidades, conforme se v a fl. 85. A situao imposta ao reclamante se reveste de extrema gravidade. A dispensa se concretizou aps uma suposta ineficincia econmica, em afirmao tecida de forma lacnica, como bem observou o Juzo de origem que, em hiptese alguma, pode suprir o requisito da motivao. Quanto a este mister consta nos autos s fls. 282/287 despacho do Exmo. Desembargador Federal do Trabalho Edilson Joo Fernandes Medeiros mantendo a deciso de antecipao de tutela do primeiro grau,
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nos autos do MS 0908.2002, onde ressalta que a referida norma no foi observada, afastando a hiptese de a norma posterior RH 088.01, em face do contedo do Enunciado n 51 do Tribunal Superior do Trabalho. Aduz, ainda, o citado Desembargador que sequer a norma mais recente foi observada. Demais, conforme o documento de fl. 38, produzido pelo prprio empregador, o reclamante empregado etilista crnico. Ainda est acostado aos autos fl. 296 documento que atesta que o reclamante portador de quadro clnico compatvel a F.10.2, doena de natureza crnica, irreversvel e fatal, sendo necessrio acompanhamento mdico especializado para controle de alta dependncia. Outro documento expedido pelo empregador fl. 300 confirma que o reclamante precisa permanecer em tratamento especializado em nvel psicofarmacolgico e psicoteraputico a fim de controlar a doena (alcoolismo crnico). Note-se que a reclamada acredita haver suprido a exigncia de motivao com a mera expedio do documento de fls. 212, que aduz que o reclamante est sendo dispensado por ineficincia econmica. Ocorre, todavia, que a forma encontrada pela empresa pblica para concluir a existncia desta ineficincia, no obedeceu s formalidades internas da empresa e, por conseguinte, no serve de amparo para escudar a pretenso rescisiva. Nesta quadra, imperioso consignar que, seja porque o ato de dispensa foi motivado, seja porque as normas internas no foram observadas, imperativa a reintegrao do obreiro aos quadros da Caixa Econmica Federal, como acertadamente decidiu a sentena. (fls. 372/373) A reclamada alega, nas razes do recurso de revista, que a Corte de origem teria institudo uma nova forma de estabilidade no emprego que estaria prevista no Regulamento de Pessoal da empresa. Sustenta que a norma interna invocada pelo Tribunal Regional no mais estava em vigor quando da dispensa do reclamante. Assevera, ainda, que a nova norma interna da empresa, RH 008, no dispe sobre a necessidade de procedimento administrativo no caso de demisso sem justo motivo, prevendo apenas a indicao da resciso por Relatrio de corpo gerencial da unidade de lotao do empregado submetido autoridade hierarquicamente superior que, ratificando, remete Superintendncia Nacional para deciso final. Sustenta, mais, que a dispensa ser justa causa, de acordo com as normas internas da empresa, no necessitava ser precedida de sindicncia e que vlida a despedida imotivada do reclamante luz do disposto no art. 173, 1, I, da Carta Magna e nas Orientaes Jurisprudencias de ns 229 e 247 da SBDI-1 do TST. Esgrime com violao dos arts. 444 e 611, 1, da CLT, 5, II, e 7, XXVI, da Carta Magna e divergncia jurisprudencial (381/397). Inicialmente, cumpre ressaltar que a alegao de afronta aos arts. 444 e 611, 1, da CLT, 5, II, e 7, XXVI, da Carta Magna no empolgam o recurso de
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revista, nos termos do disposto no art. 896, c, da CLT. Tais preceitos legais e constitucionais nada disciplinam acerca da questo em comento. Os arestos colacionados, por seu turno, no espelham a divergncia de teses consagrada na Smula n 296, I, do TST. Ora, o paradigma citado fl. 386 emanado da SBDI-1 do TST procede a exegese de norma regulamentar da Empresa Brasileira de Notcias que estabelece regramentos para a dispensa por justa causa. O modelo transcrito s fls. 386/387 assenta tese no sentido de que a enunciao das hipteses de dispensa sem justa causa nas normas internas da CEF item 2.1 do RH 01.08.01 e item 3.2 do RH 008/00 no restringiu o direito potestativo da empresa de dispensar livremente seus empregados; todavia, no rebate o fundamento consagrado pela Corte de origem no sentido de que a dispensa, uma vez motivada em suposta ineficincia econmica do empregado, requeria a observncia ao disposto no item 2.1.2 da norma RH 01.08.02, que estabelece que a resciso contratual dar-se mediante a formalizao de opinamento conclusivo do Comit Disciplinar Regional ou do Comit de Apreciao de Responsabilidades. Os padres citados s fls. 388/389 afirmam teses genricas no sentido de que as normas internas da CEF no vedam a despedida imotivada de empregado. Os julgados que sustentam a possibilidade de dispensa imotivada de empregados de empresa pblica no estabelecem o conflito jurisprudencial pretendido, uma vez que no fora esta a razo por que a Corte de origem reputou nula a dispensa do autor. Ressalte-se, por fim, que os arestos oriundos de Turmas desta Corte superior no servem para estabelecer divergncia, consoante o disposto no art. 896, a, da CLT. Diante do exposto, no conheo integralmente do recurso de revista. Isto posto, Acordam os Ministros da Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, dar provimento ao agravo para determinar o processamento do recurso de revista, bem como a reautuao do feito como recurso de revista para ulterior julgamento. Por unanimidade, ainda, no conhecer do recurso de revista. Braslia, 6 de setembro de 2006. Lelio Bentes Corra, relator.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. APOSENTADORIA ESPONTNEA


AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. APOSENTADORIA ESPONTNEA. EFEITOS SOBRE O CONTRATO DE TRABALHO. DIFERENAS DA MULTA DE FGTS DECORRENTES DOS EXPURGOS INFLACIONRIOS. Tendo em vista o cancelamento da OJ-SBDI-1-TST-177 e o posicionamento adotado pelo excelso STF acerca dos efeitos da aposentadoria espontnea sobre o contrato de trabalho, merece ser processado o recurso de revista, por aparente violao do art. 7, I, da CF. Agravo de instrumento provido.
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RECURSO DE REVISTA. APOSENTADORIA ESPONTNEA. EFEITOS NO CONTRATO DE TRABALHO. INTERPRETAO ADOTADA PELO EXCELSO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. DIFERENAS DA MULTA DE FGTS DECORRENTES DOS EXPURGOS INFLACIONRIOS. A partir da interpretao do art. 453 da CLT adotada pelo col. Supremo Tribunal Federal, j no subsiste o entendimento de que a aposentadoria espontnea causa de extino do contrato de trabalho, o que ensejou o cancelamento da Orientao Jurisprudencial n 177 da Subseo I de Dissdios Individuais desta col. Corte. Logo, o empregado que se aposentar voluntariamente ou pede demisso para tanto ou se aposenta sem pedir demisso. No primeiro caso, ele prprio extinguiu o contrato. No segundo, o vnculo permanece, porque nem a lei exige nem o empregado quis sua extino. Da s se poder falar na acessio temporis do art. 453 da CLT se o empregado tiver resilido o contrato para aposentar-se voluntariamente e sido readmitido pelo empregador, aps a aposentadoria. A continuidade da prestao laborativa aps o jubilamento visualiza unidade da relao empregatcia. Assim, o eg. Tribunal Regional, ao decidir com base em premissa contrria atual, iterativa e notria jurisprudncia deste col. TST, incorreu em violao do art. 7, I da CF, fazendo jus o empregado s diferenas da multa de 40% do FGTS decorrentes dos expurgos inflacionrios. Recurso de revista conhecido e provido. (Processo n TST-RR-2.749/2003-045-02-40.7 Ac. 6 Turma)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR2749/2003-045-02-40.7, em que Recorrente Ivaldo Teixeira Belo e Recorrida Kellogg Brasil Ltda. O eg. Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio, mediante o v. acrdo de fls. 117-118, negou provimento ao recurso ordinrio do reclamante, mantendo o indeferimento do pedido de diferenas da multa de 40% do FGTS decorrentes dos expurgos inflacionrios, ao fundamento de que no houve pagamento da multa respectiva quando da aposentadoria espontnea, que era causa de extino do contrato de trabalho. O reclamante interps recurso de revista, conforme razes de fls. 123/132, cujo trnsito fora obstado pelo despacho de fl. 133. Da o presente agravo de instrumento, no qual o reclamante sustenta a viabilidade do apelo denegado, ao argumento de que a aposentadoria espontnea no extingue o pacto laboral. Foram apresentadas contraminuta s fls. 136/140 e contra-razes s fls. 142/152, no sendo hiptese de remessa dos autos ao d. Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82, II, do RITST. o relatrio.
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VOTO I AGRAVO DE INSTRUMENTO Satisfeitos os pressupostos de tempestividade (fls. 02 e 134), representao (fls. 03 e 16) e formao (peas trasladadas e declaradas autnticas), conheo do agravo de instrumento. O recurso de revista do reclamante teve seu trnsito negado, nestes termos: Diferena de multa do FGTS expurgos inflacionrios aposentadoria voluntria cabimento. Violao do art. 7, I, da Constituio Federal. Divergncia jurisprudencial. Assevera o v. aresto recorrido que no houve pagamento de multa do FGTS sobre o perodo anterior aposentadoria (ocorrida em janeiro de 1995) e, portanto, no h amparo legal para a pretendida complementao. No se vislumbra, em tese a asseverada violao constitucional. Por outro lado, o alegado dissenso pretoriano tambm no autoriza o trnsito da revista, em face do adotado rito sumarssimo. Assim, porque no configuradas as hipteses previstas no 6, do art. 896 da CLT, denego seguimento ao recurso. (fl. 133) Alega o reclamante que, em razes de recurso de revista, demonstrou a violao do art. 7, I, da CF. Argumenta que o v. acrdo recorrido, ao adotar entendimento consubstanciado no art. 453 da CLT, malferiu o art. 7, I, da CF, uma vez que a Constituio Federal vedou qualquer modalidade de dispensa arbitrria ou sem justa causa, sem a correspondente indenizao. O eg. Tribunal Regional entendeu ser a aposentadoria causa de extino do contrato de trabalho e que no havia fundamento para o clculo da indenizao de 40% do FGTS sobre os depsitos realizados no perodo anterior concesso da aposentadoria, no fazendo jus, o autor, s diferenas da reposio dos ndices inflacionrios. Tendo em vista o cancelamento da OJ-SBDI-1-TST-177 por esta col. Corte Superior, em composio plenria (25/10/2006) e as diversas decises proferidas pelo excelso Supremo Tribunal Federal, no sentido de que a interpretao conferida ao art. 453, caput, da CLT, de que a aposentadoria espontnea causa de extino do contrato de trabalho viola o art. 7, I, da CF, merece ser provido o agravo de instrumento, em face de possvel malferimento ao dispositivo constitucional mencionado. Isso considerado, DOU PROVIMENTO ao agravo de instrumento, por aparente violao do art. 7, I, da CF.
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II RECURSO DE REVISTA VOTO Satisfeitos os pressupostos referentes tempestividade (fls. 119 e 123), representao (fls. 03 e 16) e preparo (isento fl. 95), passo anlise dos pressupostos especficos do apelo. 1 CONHECIMENTO 1.1 Aposentadoria espontnea efeitos multa de 40% do fgts expurgos Eis a motivao do decisum: A teor do disposto no art. 453 da CLT a aposentadoria espontnea, ou seja, requerida pelo empregado, extingue o contrato de trabalho. evidncia, o empregado entendeu por bem ter chegado o momento de sua aposentadoria, tendo sido acolhido seu justo requerimento. Na hiptese de continuidade da prestao de servios posteriormente aposentadoria, o perodo subseqente caracteriza novo contrato de trabalho. Pondere-se por amor ao debate que a continuidade na prestao dos servios do aposentado, no foi obstada, sendo salutar o posicionamento. Com efeito, duplos os benefcios na manuteno do trabalhador aposentado a servio da empresa, seja pelo aproveitamento de sua experincia profissional, com evidentes vantagens ao empregador, seja pelo atendimento ao interesse social de dar-se condies de trabalho a uma faixa da populao que via de regra fica marginalizada por motivos etrios. A inteno do Legislador, portanto, foi apenas a de obstar a somatria dos perodos de trabalho que antecedem e sucedem a aposentadoria, consoante jurisprudncia cristalizada na Orientao Jurisprudencial n 177 da Seo Especializada em Dissdios Individuais do col. TST, entendimento do qual compartilho. Desse modo, no h fundamento para o clculo da indenizao de 40% do FGTS sobre os depsitos realizados no perodo anterior concesso da aposentadoria do autor. Cumpre ressaltar que, nos termos do art. 18, 1 da Lei n 8.036/ 1990, o pagamento da indenizao de 40% do FGTS devido somente na hiptese de resciso contratual sem justa causa, por iniciativa do empregador. No entanto, quando da aposentadoria do reclamante no houve resciso contratual e sim extino do contrato de trabalho.
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Desse modo, o autor somente faria jus s diferenas decorrentes da reposio dos ndices inflacionrios expurgados, se tivesse recebido no momento da aposentadoria a indenizao de 40% do FGTS. (fls. 117/118) Sustenta o reclamante que o eg. Tribunal Regional incorreu em violao do art. 7, I, da CF, porquanto a Constituio Federal de 1988 vedou a possibilidade de dispensa arbitrria ou sem justa causa sem a correspondente indenizao. Diz que o art. 453 da CLT estabelece uma forma de extino do contrato de trabalho sem indenizao, razo pela qual alega que o dispositivo no foi recepcionado pela CF. Argumenta que somente no faria jus ao recebimento das diferenas da multa de 40% do FGTS se tivesse se aposentado antes de 1989 e 1990, quando ocorreram os expurgos inflacionrios. Alega que no h posicionamento pacfico acerca dos efeitos da aposentadoria sobre o contrato de trabalho. Diz ser necessrio delimitar o campo de incidncia do art. 453 da CLT, uma vez que esse no integra o captulo referente extino do contrato de trabalho, mas ao contrrio, insere-se no captulo que trata do contrato individual de trabalho, sendo forada a interpretao que vislumbra em sua redao a previso da aposentadoria como causa de extino do contrato. Alega que a aposentadoria direito renda mnima para a subsistncia, criando para o empregado a faculdade de continuar ou no a trabalhar. Diz que no se pode falar na existncia de um novo contrato de trabalho a partir da concesso da aposentadoria tendo em vista que, se no houve soluo de continuidade na prestao dos servios, no se verifica qualquer alterao no contrato anteriormente mantido. Entende, assim, que no h que se falar em improcedncia do pedido pelo fato de o reclamante ter-se aposentado anos antes do desligamento do emprego, devendo ser reformada a v. deciso recorrida para que lhe seja deferido o pagamento da complementao da multa de 40% do FGTS paga a menor na ocasio da dispensa imotivada. Com razo o reclamante. A controvrsia sub judice gira em torno dos efeitos da aposentadoria por tempo de servio sobre o contrato de trabalho. O tema, em verdade, revelou-se controvertido, principalmente em decorrncia de sucessivas alteraes do direito positivo. Com efeito, aps modificada a letra do art. 453 da CLT pela Lei n 6.204/ 1975, que acresceu sua parte final a clusula ou se aposentado espontaneamente, objetivando excluir do tempo de servio do laborista o lapso anterior aposentadoria, a Doutrina conveio em que a concesso do referido benefcio passou a constituir causa de dissoluo do contrato laboral. Neste sentido, a Smula n 21 desta Corte perdeu a sua eficcia, vindo posteriormente a ser cancelada.
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Assim, tirante o interregno de cerca de dez meses em que vigorou a Lei n 6.887, de 10.12.1980 e a exigncia de prvio desligamento do emprego para a concesso da aposentadoria exigncia logo restaurada pela supervenincia da Lei n 6.950, de 04.11.1981 sempre se entendeu, embora por ilao, que a aposentadoria extinguia o contrato de trabalho. Este panorama veio a ser modificado pela Lei n 8.213, de 24.07.1991, que, dispondo sobre Planos de Benefcios da Previdncia Social, prescreveu no seu art. 54 que a data do incio de aposentadoria por tempo de servio seria fixada da mesma forma que a da aposentadoria por idade. E como, em relao a esta, o art. 49, inciso I, alnea b, previu que seria devida, a partir da data do requerimento, mesmo quando no houver desligamento do emprego, passou-se a admitir que a aposentadoria, inclusive a por tempo de servio, havia deixado de ser fator determinante da extino do contrato de trabalho. Ainda assim, autores ilustrssimos ora valendo-se da interpretao sistemtica dos textos legais pertinentes, ora manejando conceitos que presidem o tema concernente revogabilidade das leis persistiram no entendimento de que as disposies da Lei n 8.213/1991 no tiveram o condo de alterar o que estava assente. Para eles, a extino do contrato de trabalho decorre automtica e irrelutavelmente da aposentadoria, ainda que o empregado no se desligue, de fato, do emprego. Este respeitvel ponto de vista veio a ser contestado, com toda pertinncia, pelo eminente professor Arion Sayo Romita, verbis: O disposto no art. 453 consolidado no interfere na soluo desta controvrsia. O disposto em foco limita-se a regular a apurao do tempo de servio do empregado, quando readmitido. No disto que se trata, aqui: cuida-se, nesta instncia, de averiguar os efeitos da aposentadoria sobre o contrato de trabalho. No particular, prevalece a legislao previdenciria, como norma especial, pois a questo afeta os requisitos de concesso da aposentadoria. Uma lei trabalhista pode derrogar preceito de natureza previdenciria e vice-versa. Trata-se de leis da mesma hierarquia: a posterior derroga a anterior, se entre elas houver incompatibilidade ou se a lei nova regular de maneira integral o assunto da lei antiga. O ordenamento jurdico compe um sistema, pouco importando a natureza das normas, se previdencirias trabalhistas, civis, penais, etc. O sistema jurdico no tolera antinomias entre as partes que o compem. Toda a lei integra o conjunto do ordenamento e deve ser entendido em consonncia com as demais, mesmo no tema da revogao. Quanto ao significado da palavra desligamento utilizada no art. 49, I da Lei n 8.213, no se pode aplaudir a opinio doutrinria que a distingue de resciso ou extino do contrato de trabalho. Desligamento no noo jurdica. Na interpretao do dispositivo legal em foco, o vocbulo vulgar deve ser entendido em acepo jurdica: neste caso, equivale a cessao do contrato de trabalho, porque, finda a relao contratual, o empregado se afasta, se desliga do emprego.
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A exposio supra demonstra que inexiste, no ordenamento jurdico brasileiro, preceito legal que regule os efeitos da aposentadoria sobre o contrato de trabalho. A lei previdenciria em vigor declara desnecessrio o desligamento do emprego, para que a aposentadoria seja devida. Nenhum dispositivo da legislao regula os efeitos da aposentadoria sobre o contrato de trabalho. A matria sempre constituiu objeto, entre ns, de digresses restritas ao campo doutrinrio e jurisprudencial [...]. Como o art. 49, I, b, da Lei n 8.213 dispe que a aposentadoria ser devida a partir da data do requerimento mesmo quando no houver desligamento do emprego, certo que a concesso da aposentadoria deixou de construir causa de extino do contrato de trabalho (como sempre foi considerada, salvo no interregno correspondente vigncia da Lei n 6.887) (In Revista LTr, n 60, p. 1054/1055 So Paulo 1996). Jos Augusto Rodrigues Pinto, lente da centenria Faculdade de Direito da Universidade Federal da Bahia, com a proficincia de sempre, pondera: A legislao trabalhista no trata de nenhuma causa de resoluo contratual fundamentada em aposentadoria, de qualquer ordem, do empregado. Portanto, no podemos buscar conseqncias das aposentadoria, sobre o contrato individual de emprego, seno pela via oblqua da legislao de Previdncia Social. [...]. O raciocnio seguinte de que, se no h harmonizao trabalhista direta para a extino do contrato individual de emprego, nas situaes de aposentadoria voluntria (por tempo de servio e por motivo especial) essa extino s advir na medida em que dispuser a legislao previdencial. E se esta, por sua vez, nada dispuser, a aposentadoria voluntria no perturba a continuidade executiva da relao de emprego. [...] Na verdade, o empregado que se aposentar voluntariamente pode, hoje, colocar-se em duas situaes: a) de pedir demisso para aposentar-se; b) de aposentar-se sem pedir demisso. No primeiro caso, o empregado (no a lei) extingue o contrato de emprego. No segundo, o contrato simplesmente continua ntegro, porque nem a lei exigiu nem o empregado quis sua extino. , ento, bvio que s se poder falar na acessio temporis do art. 453 se o empregado tiver resilido o contrato para aposentar-se voluntariamente e sido readmitido pelo empregador, aps a aposentadoria. E conclui afirmando que o referido art. 453 da CLT jamais poderia ser invocado como fator comprobatrio de que a aposentadoria voluntria extingue automaticamente o contrato de trabalho, pois impossvel somar o que j unidade ou, por outras palavras, juntar o que j contnuo (In: O Direito do Trabalho e as questes do nosso tempo, LTr, 1998, p. 84 e 95/96).
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Esta argumentao leva-me a concluir que a mencionada Lei n 8.213/1991, facultando ao empregado jubilar-se sem afastar-se do emprego, alterou substancialmente o direito positivo at ento vigente, para no mais fazer da aposentadoria causa automtica da extino do liame empregatcio. Este mesmo parece ter sido o verdadeiro alvitre do legislador. Tanto assim que o Poder Executivo, certamente vislumbrando inconvenincia do sistema ali explicitamente definido, editou as Medidas Provisrias ns 381 (07.12.1993), 408 (07.01.1994) e 446 (10.03.1994), as quais, dando nova redao ao art. 49 da Lei n 8.213/1991, passaram a exigir, como condio indeclinvel para o deferimento da aposentadoria, o efetivo desligamento do emprego. Tais proposies, contudo, no lograram aprovao do Congresso Nacional, que, ao contrrio, as excluiu do texto da Lei n 8.870, de 16.04.1994, em que afinal se converteram, o que evidencia que remanesceu o sistema adotado pela multicidade da Lei n 8.213/1991. A situao, por isso mesmo, permaneceu inalterada, at que o Exmo. Presidente da Repblica voltou a cogitar dessa matria, mediante a Medida Provisria n 1.523, de 13.10.1996, a qual disps que o ato de concesso do benefcio de aposentadoria importa extino do vnculo empregatcio, norma que veio a ser suprimida na terceira reedio da Medida Provisria (n 1.523-3), em 09.01.1997, quando restringiu a exigncia seguinte hiptese: Na aposentadoria espontnea de empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista permitida sua readmisso desde que atendidos aos requisitos constantes do art. 37, inciso XVI, da Constituio, e condicionada prestao de concurso pblico. Finalmente convertida em lei, alterou ela os 1 e 2 do art. 453 da CLT, para pr em relevo que a aposentadoria somente constitua causa de extino do contrato de trabalho, nas hipteses de: a) aposentadoria espontnea dos empregados das empresas pblicas e sociedades de economia mista, j que, uma vez consumada, a readmisso deles deve sujeitar-se aos requisitos do art. 37, inciso XVI, da Constituio da Repblica; b) aposentadoria de empregado que ainda no tenha completado trinta e cinco anos de servio, se homem, ou trinta, se mulher. Como, porm, esses dispositivos tiveram sua eficcia suspensa por fora de liminar concedida pelo Excelso Supremo Tribunal Federal, na ADIn n 1.723-3, o sistema anterior permanece vigendo. As consideraes at aqui expostas constam de voto da minha lavra, nesta col. Corte Superior, quando, ainda na condio de Juiz Convocado, divergi da diretriz que posteriormente viria a se firmar mediante Orientao Jurisprudencial (RR-372.579/97.4, 3 Turma, 27.09.2000, voto vencido). Agora, porm, esta col. Corte Superior, em composio plenria (25.10.2006), cancelou a OJ 177 da SBDI-1, fazendo-o em face de recentes decises
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do excelso STF no julgamento das ADIns 1770 e 1721, que considerou inconstitucionais os 1 e 2 do art. 453 da CLT. No julgamento da ADIn-1721, alis, o e. Relator, Ministro Carlos Ayres de Brito, terminou por interpretar o prprio caput do art. 453 da CLT, afastando possvel entendimento de que ali conteria a automtica extino do vnculo de emprego pela ocorrncia da aposentadoria voluntria. o que se v dos seguintes captulos do respeitvel voto: Ora bem, a Constituio versa a aposentadoria do trabalhador como um benefcio. No como um malefcio. E se tal aposentadoria se d por efeito do exerccio regular de um direito (aqui se cuida de aposentadoria voluntria), claro que esse regular exerccio de um direito no de colocar o seu titular numa situao jurdico-passiva de efeitos ainda mais drsticos do que aqueles que resultariam do cometimento de uma falta grave. Explico. Se um empregado comete falta grave, assujeita-se, lgico, a perder o seu emprego. Mas essa causa legal de ruptura do vnculo empregatcio no opera automaticamente. preciso que o empregador, no uso de sua autonomia de vontade, faa incidir o comando da lei. Pois o certo que no se pode recusar a ele, empregador, a faculdade de perdoar seu empregado faltoso. No isto, porm, o que se contm no dispositivo legal agora adversado. Ele determina o fim, o instantneo desfazimento da relao laboral, pelo exclusivo fato da opo do empregado por um tipo de aposentadoria (a voluntria) que lhe juridicamente franqueada, desconsiderando, com isso, a prpria e eventual vontade do empregador de permanecer com o seu empregado. No enxergo, portanto, fundamentao jurdica para deduzir que a concesso da aposentadoria voluntria ao trabalhador deva extinguir, instantnea e automaticamente, a relao empregatcia. Quanto mais que os valores sociais do trabalho se pem como um dos explcitos fundamentos da Repblica Federativa do Brasil (inciso IV do art. 1). Tambm assim, base e princpio da Ordem Econmica, voltada a assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social [...] (art. 170 da CF), e a busca do pleno emprego (inciso VIII). Sem falar que o primado do trabalho categorizado como base de toda a ordem social, a teor do seguinte dispositivo constitucional: Art. 193. A ordem social tem como base o primado do trabalho, e como objetivo o bem-estar e a justia sociais. E para espancar dvidas sobre a correta interpretao do art. 453, caput, da CLT, o r. acrdo remete a outra deciso, relatada pelo e. Ministro Seplveda Pertence (RE-449.420 1 T), em que se proclamou: Viola a garantia constitucional o acrdo que, partindo de premissa derivada de interpretao conferida ao art. 453, caput, da CLT (redao
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alterada pela Lei n 6.204/1975), decide que a aposentadoria espontnea extingue o contrato de trabalho, mesmo quando o empregado continua a trabalhar na empresa aps a concesso do beneficio previdencirio. (DJU 14.10.2005) No caso concreto, o Reclamante aposentou-se espontaneamente em 24.01.1995, continuando a trabalhar at 02.12.2002, quando despedido imotivadamente. A esse tempo, vigorava a Lei n 8.870, de 16.04.1994, que, excluindo a exigncia de desligamento do emprego, confirmou o sistema da Lei n 8.213/1991. Desse modo, o v. acrdo recorrido, ao decidir com base em premissa contrria atual, iterativa e notria jurisprudncia deste c. TST, incorreu em violao do art. 7, I da CF. Conheo, pois, do recurso de revista, por violao do art. 7, I, da CF. 2 MRITO 2.1 Aposentadoria espontnea efeitos multa de 40% do fgts expurgos Conhecido o recurso por violao do art. 7, I, da CF, dou-lhe provimento para declarar a unicidade contratual e deferir as diferenas da multa de 40% do FGTS decorrentes dos expurgos inflacionrios, calculadas sobre o valor reconhecido na ao ajuizada perante a Justia Federal. Isto posto, Acordam os Ministros da Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer e dar provimento ao agravo de instrumento para determinar o processamento do recurso de revista. Conhecer do recurso de revista, por violao do art. 7, I, da CF e, no mrito, dar-lhe provimento para declarar a unicidade contratual e deferir as diferenas da multa de 40% do FGTS decorrentes dos expurgos inflacionrios, calculadas sobre o valor reconhecido na ao ajuizada perante a Justia Federal. Braslia, 06 de dezembro de 2006. Horcio Senna Pires, relator.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. COMISSES ESTORNADAS


AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. COMISSES ESTORNADAS. DEVOLUO. O Regional consignou que a Reclamada no se desincumbiu do nus de comprovar que o estorno das comisses decorreu da insolvncia dos clientes. Violaes e divergncia no configuradas. Agravo de Instrumento a que se nega provimento. (Processo n TST-AIRR-13.929/2002-014-09-40.7 Ac. 3 Turma)
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-AIRR-13929/2002-014-09-40.7, em que Agravante TVA SUL PARAN LTDA e Agravada Noemi Hidalgo Fernandes. A Reclamada agrava de instrumento, fls. 02/07, em face do despacho de fls. 174/175, em que se denegou seguimento ao Recurso de Revista. Formado o instrumento, a Agravada apresentou contraminuta s fls. 180/ 184. Desnecessria a remessa do processo ao Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82 do RI/TST. o relatrio. VOTO 1 CONHECIMENTO Preenchidos os pressupostos de admissibilidade, conheo do Agravo de Instrumento. 2 MRITO 2.1 Preliminar de no conhecimento do agravo por desobedincia instruo normativa 16/tst A Agravada argi a preliminar em tela sob a alegao de que as cpias trasladadas para formao do Agravo de Instrumento no esto devidamente autenticadas, em desobedincia ao inciso IX da Instruo Normativa 16/TST. Sem razo, contudo. As peas que compem o instrumento de Agravo foram declaradas autnticas pelo advogado subscritor do recurso, fl. 02, conforme faculdade prevista no art. 544 do CPC. 2.2 Comisses estornadas. Devoluo O Regional manteve a deciso de origem, no particular, em que se determinou a devoluo dos estornos das comisses, haja vista que decorreram da inadimplncia ou do mal atendimento ao consumidor, aps ocorrida a contratao dos servios. O Regional consignou, s fls. 140/142, que no h prova de que os estornos referiam-se a comisses antecipadas autora, em razo de bloqueio do sinal ou cancelamento da assinatura, antes da utilizao dos servios pelos consumidores. Assentou, ainda, que os estornos eram relativos a transaes j efetuadas, implicando transferncia do risco do empreendimento econmico ao empregado.
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No Recurso de Revista, s fls. 163/169, sustentou a Reclamada que, no caso de adiantamento integral das comisses ao empregado, antes de ocorrer a liquidao das faturas, permitido ao empregador estorn-las se verificada a inadimplncia do cliente, sem que isso signifique a transferncia do risco do empreendimento ao empregado, a fim de evitar o enriquecimento ilcito do trabalhador. Apontou violao dos arts. 462, caput, 466, caput e 1, da CLT, 3, 5 e 7 da Lei n 3.207/1957, alm de divergncia jurisprudencial. Sem razo, contudo. Dispe o art. 466, caput, da CLT que o pagamento de comisses e percentagens s exigvel depois de ultimada a transao a que se referem. A ultimao da transao deve ser entendida como o momento em que o negcio efetivado, ou seja, o momento da aceitao pelo comprador. No se confunde com o seu pagamento. A Lei n 3.207/1957, que regulamenta as atividades dos empregados vendedores-viajantes ou pracistas, dispe, em seu art. 3, que a transao ser considerada aceita se o empregador no a recusar por escrito, no prazo de 10 dias, se ocorrida dentro do mesmo Estado, ou de 90 dias, acaso efetivada com comerciante ou empresa estabelecida fora do Estado ou no exterior. Desta forma, se o empregado fechou o negcio com o comprador e levou ao conhecimento do empregador, que no o recusou por escrito, deve ser considerada ultimada a transao para os efeitos do art. 466 da CLT. Se, posteriormente, por razes alheias vontade do empregado, o negcio desfeito, no lcito reaver o que j lhe havia sido pago, pois o direito percepo da comisso j existia. Alm disso, o art. 7 da citada lei reza que verificada a insolvncia do comprador, cabe ao empregador o direito de estornar a comisso que houver pago. Desta forma, a nica hiptese em que se pode estornar as comisses j pagas ao empregado no caso de insolvncia do comprador. In casu, o Regional consignou que a Reclamada no se desincumbiu do nus de comprovar a insolvncia dos compradores. Acrescentou que, segundo a prova oral, os estornos decorreram da inadimplncia, do mal atendimento aos consumidores ou do cancelamento da assinatura, sendo que se referiam a vendas j efetuadas. Ante a moldura ftica traada pelo acrdo, tem-se que o estorno das comisses era ilcito, porquanto no decorriam da insolvncia dos clientes. Nesse sentido, j decidiu a SBDI-1 desta Corte: RECURSO DE EMBARGOS COMISSES POR VENDA ULTIMADA CANCELAMENTO ESTORNO DAS COMISSES INVIABILIDADE O inadimplemento contratual pelo comprador, fora das hipteses legais, assegura a empresa vendedora o direito de exigir a correspondente indenizao, por quebra do contrato, razo pela qual invivel legalmente que possa deixar de remunerar
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seu empregado que trabalhou e que no contribuiu, quer direta, quer indiretamente, para o descumprimento das obrigaes comerciais entre as duas pessoas jurdicas. Admitir-se o contrrio seria, em ltima anlise, transferir ao empregado o risco do exerccio da atividade econmica, pois o descumprimento, pelo comprador, das obrigaes decorrentes do contrato de compra e venda ou at mesmo o seu cancelamento, implicaria em supresso do direito ao salrio daquele que procedeu a venda. Recurso de embargos no provido. (E-RR- 319248/96, Rel. Min. Milton de Moura Frana, DJ 06.04.2001) Afasta-se, pois, a alegao de ofensa aos arts. 466, caput e 1, da CLT e 3, 5 e 7 da Lei n 3.207/1957. No que pertine vulnerao do art. 462 da CLT, vale registrar que a matria de que trata o dispositivo (proibio de desconto no salrio do empregado, salvo em se tratando de adiantamentos, de dispositivos de lei ou de conveno coletiva) no foi objeto de pronunciamento pelo Regional, atraindo a incidncia da Smula n 297/TST. A divergncia jurisprudencial no se verificou, pois o aresto colacionado noticia hiptese em que o negcio se desfez sem culpa da empresa, sendo certo que no caso concreto houve alguns cancelamentos de assinaturas em virtude de mal atendimento aos clientes, ou seja, decorrentes de culpa da Reclamada. Incidncia da Smula n 296/TST. Pelo exposto, nego provimento ao Agravo de Instrumento. Isto posto, Acordam os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, negar provimento ao Agravo de Instrumento. Braslia, 20 de setembro de 2006. Carlos Alberto Reis de Paula, relator.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. DESCABIMENTO


AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. DESCABIMENTO. AO CIVIL PBLICA. DISCRIMINAO. CONFIGURAO. SUPERMERCADO QUE VEDA A EX-EMPREGADOS O EXERCCIO DO TRABALHO DE DEMONSTRADORES, DEGUSTADORES OU PROMOTORES DE VENDAS DE OUTRAS EMPRESAS EM SEUS ESTABELECIMENTOS. 1. Ao civil pblica com o intuito de obstar que a r vede a seus ex-empregados o exerccio de atividades de demonstradores, degustadores ou promotores de vendas de outras empresas em seus estabelecimentos. 2. A legitimidade do Ministrio Pblico, para o caso, enquanto guardio dos interesses sociais e titular de ao civil pblica em ordem a provocar a tutela jurisdicional coletiva, encontra expressa proteo nos arts. 127 e 129, III, da Constituio Federal. A iniciativa, no momento em que se quer coibir prtica
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ilcita em ambiente especfico de relao de emprego (CF, art. 114), d mxima efetividade ao objetivo fundamental republicano de promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (CF, art. 3, IV). 3. O comportamento apurado ofende a ordem constitucional, no que protege a igualdade material (CF, art. 5, caput) e quando assegura ser livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer (CF, art. 5, XIII). Cuida-se de prtica que, por um lado, estabelece padro ilcito de discrmen entre aqueles que podem ou no trabalhar nas dependncias da empresa, e, por outro, obsta o exerccio do trabalho por parte de exempregados: tem-se discriminao direta, calcada em razes manifestamente arbitrrias. 4. O lastro constitucional e legal da deciso afasta a possibilidade de ofensa ao art. 5, II, da Carta Magna. 5. Os arts. 818 da CLT e 333 do CPC, regentes da distribuio do nus da prova, esto preservados, pois o julgado regional encontra manifesto apoio no acervo instrutrio dos autos. 6. Recurso de revista que no encontra sustentao nas vias do art. 896 da CLT. Agravo de instrumento conhecido e desprovido. (Processo n TST-AIRR-2.748/2002-026-12-40.9 Ac. 3 Turma)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-AIRR-2748/2002-026-12-40.9, em que Agravante Sonae Distribuio Brasil S/A e Agravado Ministrio Pblico do Trabalho da 12 Regio. Pelo despacho recorrido, originrio do eg. Tribunal Regional do Trabalho da 12 Regio, denegou-se seguimento ao recurso de revista interposto pela Reclamada (fls. 107/109). Inconformada, a Parte agrava de instrumento, sustentando, em resumo, que o recurso merece regular processamento (fls. 2/9). Contraminuta a fls. 113/119 e contra-razes a fls. 120/123. Os autos no foram encaminhados ao d. Ministrio Pblico do Trabalho (RI/TST, art. 82). o relatrio. VOTO ADMISSIBILIDADE Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo do agravo de instrumento.
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MRITO AO CIVIL PBLICA. DISCRIMINAO. CONFIGURAO. SUPERMERCADO QUE VEDA A EX-EMPREGADOS O EXERCCIO DO TRABALHO DE DEMONSTRADORES, DEGUSTADORES OU PROMOTORES DE VENDAS DE OUTRAS EMPRESAS EM SEUS ESTABELECIMENTOS O 12 Regional manteve a r. sentena prolatada, quanto ao reconhecimento da prtica de discriminao na Empresa e quanto multa cominada. Assim est posto o louvvel acrdo: Prtica discriminatria Motivado pela anlise do recurso ordinrio RO-V 281/00 desta egrgia Corte, o Ministrio Pblico do Trabalho instaurou Procedimento Investigatrio n 34/00, que se encontra anexado aos autos (fls. 15/125), para averiguao administrativa dos fatos ali suscitados. Esse recurso originou-se do processo n 3079/99, da 1 Vara do Trabalho de Florianpolis, em que so partes Rita de Cssia Pires do Rosrio e Sonae Distribuio Brasil S/A, onde a autora postula indenizao por danos morais, em razo de a r estar obstando o exerccio de suas novas atividades laborais (degustadora) em seus estabelecimentos comerciais, causando-lhe constrangimentos e riscos de no poder se manter empregada. Por meio desse processo, o Parquet laboral tomou conhecimento da prtica generalizada da empresa ora recorrente no que tange a negar acesso de ex-empregados que laboram para terceiros aos seus supermercados, na demonstrao ou degustao de produtos e que tenham movido ao trabalhista contra ela. O relatrio final do procedimento administrativo acima informado (fls. 124/125) opinou pelo ajuizamento da presente ao civil pblica contra Sonae Distribuio Brasil S/A, visando preveno de futuras leses a direitos trabalhistas e constitucionais, em face do convencimento da efetiva ocorrncia da prtica generalizada das discriminaes j descritas e pela negativa desta empresa em assinar o Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta proposto pelo Parquet laboral (termos de audincia de fls. 102/ 103 e 106). Como suporte das acusaes formuladas na exordial, o Ministrio Pblico do Trabalho expe os seguintes fatos: a) a prpria empresa Sonae ter admitido a imposio de restries quanto prestao de servios da ex-empregada Sra. Rita dentro de suas dependncias, por ser um direito da empresa, enquanto proprietria do estabelecimento (fl. 47);
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b) a condenao da Sonae ao pagamento dos danos morais postulados no Processo n 3.079/1999, cuja autora a Sra. Rita (comprovada pela sentena do Processo n 3.079/1999 juntada aos autos s fls. 66/70), e a confirmao desta indenizao pelo Tribunal em sede recursal (acrdo fls. 176/186); c) a informao prestada pelo Sindicato dos empregados no Comrcio de Florianpolis, na pessoa do presidente e confirmada posteriormente pelo diretor da mesma instituio de que a Sra. Rita, alm de dois outros funcionrios, tenham procurado o ente sindical para fazerem a mesma reclamao de discriminao, consoante fls. 99 e 111. Plena razo lhe assiste. Emana das informaes produzidas pelo Ministrio Pblico trabalhista acima aludidas a efetiva prtica de discriminao por parte da empresa Sonae. Esta, por sua vez, muito embora tenha trazido vrios documentos de ex-empregados (fls. 235/275) que trabalham como demonstradores ou promotores de vendas em sua dependncias, no logrou xito em desconstituir ou apresentar fatos impeditivos ou modificativos da acusao declinada na inicial. No impressiona o receio exposto pela Sonae de permitir que exempregados laborem em suas dependncias como promotores de venda ou demonstradores em face do risco de propositura de ao trabalhista com pedido de vnculo empregatcio. Se a situao ocorrer, lhe estar assegurado o direito ao devido processo legal e ampla defesa. A negativa de assinatura de compromisso de ajuste de conduta pelo motivo de poderem os ex-empregados valer-se da multa pactuada no termo, extrapolando seus limites (atuando de forma agressiva ou desrespeitosa), tambm no se sustenta, haja vista que a destinao da multa, em caso de descumprimento do pactuado, para o FAT. Salta aos olhos que a prtica de atos pela ex-empregadora que visem a impedir ex-contratados de trabalhar nas suas dependncias, sob a condio de empregados de terceiros prestadores de servio, tenham ou no ajuizado ao trabalhista contra a empresa, afronta acintosamente as garantias constitucionais do livre exerccio do trabalho e do direito de ao, dispostas, respectivamente, nos incisos XIII e XXXV do art. 5 da Constituio Federal. Tais incisos apregoam que: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer e que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de direito. Estas garantias correspondem a direitos fundamentais do ser humano e do cidado, como trabalhador. O livre exerccio do trabalho, em face de sua enorme importncia, tambm se encontra sob a gide da Declarao
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Universal dos Direitos Humanos e da Conveno n 111 da Organizao Internacional do Trabalho OIT (em vigor desde 15 de julho de 1960). Vejamos. Dispe o 1 do art. 23 da Declarao dos Direitos Humanos: Toda pessoa tem direito ao trabalho, livre escolha de emprego, a condies justas e favorveis de trabalho e proteo contra o desemprego. (grifo meu) Por sua vez, a supracitada Conveno n 111 da OIT preconiza a formulao de uma poltica nacional que elimine toda discriminao em matria de emprego, formao profissional e condies de trabalho por motivos de raa, cor, sexo, religio, opinio poltica, ascendncia nacional ou origem social, e promoo da igualdade de oportunidades e de tratamento, conforme exsuda de seu art. 1: Art. 1. 1. Para os fins desta Conveno, o termo discriminao compreende: a) toda distino, excluso ou preferncia, com base em raa, cor, sexo, religio, opinio poltica, nacionalidade ou origem social, que tenha por efeito anular ou reduzir a igualdade de oportunidade ou de tratamento no emprego ou profisso; b) qualquer outra distino, excluso ou preferncia que tenha por efeito anular ou reduzir a igualdade de oportunidade ou tratamento no emprego ou profisso, conforme pode ser determinado pelo pas-membro concernente, aps consultar organizaes representativas de empregadores e de trabalhadores, se as houver, e outros organismos adequados. (grifo meu) Relativamente ao quantum da multa, entendo ser um valor razovel, considerado o porte econmico-financeiro da recorrente, e que estimular a absteno da prtica de atos discriminatrios. Pelos motivos acima expostos, nego provimento ao recurso, mantendo a condenao proferida pelo juzo a quo, inclusive no que tange ao valor da multa de R$ 15.000,00 por empregado discriminado ou que tenha sofrido constrangimento ilegal no exerccio de suas funes dentro dos estabelecimentos comerciais da demandade-recorrente. (fls. 91/95) Em recurso de revista (fls. 99/106), a R sustenta que a deciso lhe imputa obrigao sem lastro legal, de forma a afrontar o art. 5, inciso II, da Carta Magna. Diz descabida a interveno do Ministrio Pblico do Trabalho, na medida em que o ordenamento civil e penal j protegem a situao jurdica, no sendo necessria a multa imposta. Ainda cr vulnerados os arts. 818 da CLT e 333 do CPC, pois o Ministrio Pblico no produziu provas de suas alegaes. Com o trancamento do recurso pela Presidncia do eg. TRT de origem, agrava de instrumento a Empresa, reiterando seus fundamentos.
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Cuida-se de ao civil pblica, promovida pelo Ministrio Pblico do Trabalho, buscando a condenao da R a abster-se de impedir que empregados de empresas outras exeram atividades de demonstradores, degustadores ou promotores de vendas em seus estabelecimentos supermercados. Acusa-se-a de impedir que os seus ex-empregados, quando contra ela mantm reclamaes trabalhistas, assim procedam. A legitimidade do Ministrio Pblico, para o caso, enquanto guardio dos interesses sociais e titular de ao civil pblica em ordem a provocar a tutela jurisdicional coletiva, encontra expressa proteo nos arts. 127 e 129, III, da Constituio Federal. A iniciativa do Parquet, no momento em que se quer coibir prtica ilcita em ambiente especfico de relao de emprego (CF, art. 114), d mxima efetividade ao objetivo fundamental republicano de promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao (CF, art. 3, IV). Com ateno base normativa constitucional, no se pode negar que, ao lado dos ordenamentos civil e penal, tambm o trabalhista dispe do dever e de mecanismos para o combate discriminao. Extrai-se do quadro descrito pela Corte de origem que a prpria Empresa externou seu receio de permitir que ex-empregados laborem em suas dependncias, em face do risco de reclamaes trabalhistas, com postulao de vnculo. Ainda revela o bem lanado acrdo que a R teme ser acionada pela imposio da multa decorrente de compromisso de ajuste de conduta. A reiterada irresignao da Recorrente faz crer na efetividade do comportamento recriminado, de vez que, inocorrente, nenhuma sano sofreria ou sofrer. Ocorre que o meio eleito para a preveno de seus temores efetivamente ofende a ordem constitucional, no que protege a igualdade material (CF, art. 5, caput) e quando assegura ser livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer (CF, art. 5, XIII). A segunda garantia, na pena autorizada de Jos Afonso da Silva (Comentrio Contextual Constituio, So Paulo: Malheiros, 2006, p. 108), no se restringe escolha de trabalho, ofcio ou profisso, mas confere, igualmente, a liberdade de exercer o que fora escolhido. A prtica adotada pela R, por um lado, estabelece padro ilcito de discrmen entre aqueles que podem ou no trabalhar em suas dependncias, e, por outro, obsta o exerccio do trabalho por parte de seus ex-empregados, valendo-se ela, sinteticamente, da crena na m-f. Concretiza discriminao direta, calcada em razes manifestamente arbitrrias. Olvida a Empresa que, em contrapartida ao quanto diz, est a seu dispor o livre e permanente acesso ao Poder Judicirio, na via do inciso XXXV do art. 5 da Carta Magna.
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Tais ponderaes de pronto espancam a afirmada violao do art. 5, inciso II, da Constituio Federal. No que diz respeito aos arts. 818 da CLT e 333 do CPC, regentes da distribuio do nus da prova, melhor sorte no agraciar a Recorrente, na medida em que a deciso regional encontra manifesto apoio no acervo instrutrio dos autos. H expressa aluso s provas que do alicerce ao julgado, sendo de todo irrelevante a iniciativa de cada qual, quando suficientes ao convencimento do rgo julgador (CPC, art. 131). Por outro ngulo, importante frisar que a interveno da instncia extraordinria h de se circunscrever ao quadro descrito pelo acrdo regional e s provocaes das partes, ante a vocao do recurso de revista para a proteo imediata do direito objetivo, sendo apelo de fundamentao vinculada (Smulas ns 126 e 297 do TST). O julgado do qual se recorre nega a afirmao da Agravante no sentido de haver produzido provas suficientes sua absolvio, sendo ainda relevante o fato de no ter oposto embargos de declarao que a pudessem, depois, amparar. No subsistindo quaisquer das violaes apontadas, est adequado o despacho que deteve o recurso de revista. Em sntese e pelo exposto, conheo do agravo de instrumento e, no mrito, nego-lhe provimento. Isto posto, Acordam os Ministros da Egrgia Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do agravo de instrumento e, no mrito, negarlhe provimento. Braslia, 25 de outubro de 2006. Alberto Bresciani, relator.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. DESCABIMENTO. PRELIMINAR DE NULIDADE. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. DESCABIMENTO. 1. PRELIMINAR DE NULIDADE. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. No h que se cogitar de nulidade, por negativa de prestao jurisdicional, quando a deciso atacada manifesta tese expressa sobre todos os aspectos manejados pela parte, em suas intervenes processuais oportunas, ainda que de forma contrria a seus desgnios. 2. SUCESSO TRABALHISTA ENTRE PROVEDORES DA INTERNET. VIOLAES LEGAIS E CONSTITUCIONAL E DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO CARACTERIZADAS. Restou delineado, no acrdo regional, que, por fora do contrato de cesso de direitos celebrado entre a Super11.Net do Brasil e a Internet Group (IG) do Brasil, o estabelecimento virtual da primeira Reclamada foi transferido para a segunda, que passou a, no seu lugar, auferir os lucros advindos da
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cobrana de quotas dos anunciantes interessados na publicidade de seus produtos, dando continuidade atividade comercial da empregadora do Reclamante e conservando, mesmo aps a ruptura do contrato de cesso de direitos, a atividade comercial da primeira R que representava o filo principal de seus lucros e que por ela no foi retomada, ao permanecer, to-somente, com os servios de e-mail. A doutrina e a jurisprudncia, sensveis evoluo jurdica, tm consagrado a ocorrncia de sucesso, no sentido mais amplo possvel, quando se detecta o desmembramento das atividades empresariais, de forma a afetar, sensivelmente, os contratos de trabalho, como na hiptese sob exame. Em tal quadro, no h que se cogitar de violao dos arts. 10, 448 e 818 da CLT, 333, I, do CPC e 5, II, da CF e, tampouco, de dissenso pretoriano com os paradigmas colacionados, que no consideram os mesmos pressupostos de fato e de direito de que partiu o Regional (Smulas ns 23 e 296, I, do TST). 3. JULGAMENTO ULTRA PETITA. HORAS EXTRAS. AUSNCIA DE PROVOCAO ADEQUADA, NO MOMENTO OPORTUNO. A Agravante no providenciou o traslado das contra-razes ao recurso ordinrio, situao que no permite pesquisar se, naquela oportunidade, o tema foi objeto de debate, pela aplicao do princpio da eventualidade. Alm disso, nos embargos de declarao interpostos e tampouco na preliminar de nulidade suscitada nas razes de recurso de revista , a Parte no cuidou de esclarecer os motivos pelos quais pretendeu que o TRT se pronunciasse sobre as horas extras deferidas luz dos arts. 128 e 460 do CPC. Deixou a Recorrente, portanto, de fazer patentes, no momento processual oportuno, os motivos de sua irresignao, perante o Regional. Diante desse quadro, no se tem como divisar malferimento direto dos arts. 128 e 460 do CPC pelo TRT, que no foi, oportuna e adequadamente, provocado a se manifestar a respeito de questo somente esclarecida no mrito do recurso de revista. 4. MULTA POR EMBARGOS PROTELATRIOS. Cabe ao julgador aplicar, fundamentadamente, faculdade conferida por Lei (CPC, art. 538, pargrafo nico), para preservar a celeridade do processo. Agravo de instrumento conhecido e desprovido. (Processo n TST-AIRR-50.166/2002-902-02-40.7 Ac. 3 Turma)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-AIRR-50166/2002-902-02-40.7, em que Agravante IG Internet Group do Brasil Ltda. e Agravado Ricardo Ferreira Vismona. Pelo despacho recorrido, originrio do eg. Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio, denegou-se seguimento ao recurso de revista interposto (fl. 175). Inconformada, a segunda Reclamada agrava de instrumento, sustentando, em resumo, que o recurso merece regular processamento (fls. 2/13).
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O Reclamante apresentou contraminuta ao agravo a fls. 180/190 e contrarazes revista a fls. 191/210. Os autos no foram remetidos ao d. Ministrio Pblico do Trabalho (art. 82 do Regimento Interno desta Corte). o relatrio. VOTO ADMISSIBILIDADE Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade do agravo de instrumento, dele conheo. MRITO Preliminar de nulidade. Negativa de prestao jurisdicional Afirma a Recorrente que, no obstante a oposio de embargos declaratrios, no foram sanadas as omisses no tocante ausncia de comprovao, pelo Reclamante, dos requisitos indispensveis ao reconhecimento da sucesso; ocorrncia ou no da transferncia de titularidade entre as Reclamadas; continuidade da prestao de servios pelo Reclamante; manuteno da condenao ao pagamento de parcelas que seriam de responsabilidade exclusiva da primeira Reclamada; adequao da condenao aos limites da inicial e impossibilidade de deferimento de pedido genrico. Alega a nulidade do julgado por negativa de prestao jurisdicional, sob o argumento de que somente com a reforma da r. sentena houve interesse na discusso de tais aspectos, na medida em que foi excluda do plo passivo da lide, em primeiro grau. Indica vulnerao dos arts. 5, XXXV, LIV e LV, e 93, IX, da Carta Magna, 832 da CLT, 458, II, e 463, II, do CPC e colaciona julgados ao dissenso. Positive-se, de incio, que a argio de nulidade do julgado, por negativa de prestao jurisdicional, somente cabvel por violao dos arts. 832 da CLT, 458 do CPC e 93, IX, da Constituio Federal, nos termos da Orientao Jurisprudencial n 115 da SBDI-1 desta Corte. Tampouco impulsiona a revista, na hiptese, a alegao de dissenso pretoriano, tendo em vista a impossibilidade de se verificar a identidade de premissas fticas entre os casos confrontados (Smulas ns 126 e 296/TST). O MM. Juzo de primeiro grau excluiu a ora Recorrente do plo passivo da lide, condenando a primeira R ao pagamento das parcelas postuladas na inicial, em decorrncia da revelia reconhecida (fls. 120/122). Depreende-se da leitura do acrdo regional que somente o Reclamante apresentou recurso ordinrio, pretendendo a reincluso da segunda Demandada no
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plo passivo da lide, em face da ocorrncia de sucesso trabalhista. Houve apresentao de contra-razes (fl. 133). O Regional reformou a r. sentena, para fim de reconhecer a sucesso trabalhista e condenar somente a segunda R ao pagamento das parcelas deferidas em primeiro grau (fls. 133/135). Assim se manifestou o TRT: Recurso contra a sentena que julgou procedente em parte a ao. Recorre o autor, alegando que ambas as rs firmaram um contrato em que os usurios do site mantido pela primeira r seriam transferidos ao site da segunda r, onde teriam acesso conta de e-mail mantida pela primeira r. Por esse contrato, a segunda r receberia um determinado valor referente a cada usurio que visitasse seu site cujo acesso fosse implementado pela primeira r. Em razo disso, o autor pede a incluso no plo passivo da segunda r por ter havido sucesso. Respondido. O Ministrio Pblico teve vista dos autos. VOTO: Apelo aviado a tempo e modo. Conheo-o. A segunda r mantm um site de acesso internet (alnea i, fl. 64) que possibilita a conexo rede mundial gratuitamente (IG). Uma nota que distingue seu fundo de comrcio a possibilidade de acesso do maior nmero possvel de usurios que visualizariam anncios dos produtos e servios que so um de seus principais objetos sociais (alnea e, fl. 64). O nmero de usurios, sejam clientes ou apenas visitantes do site, diretamente proporcional ao interesse econmico de anunciantes de produtos e servios. Ao contrrio de outros ramos do comrcio, onde a excelncia do produto e a satisfao das expectativas do mercado que atraem a clientela, os provedores de acesso gratuito rede mundial de computadores atrair tantos anunciantes quanto maior seu cadastro de clientes. Tratando-se de uma empresa cujos principais elementos do fundo de comrcio so incorpreos, o nmero de acessos, repito seja de visitantes ou clientes do site, adquire especial relevncia, sendo um dos mais valorizados, s se equiparando ao know how da empresa. A expresso dessa valorizao do nmero de acessos mais se acentua quando, como na situao dos autos, as rs firmaram um contrato em que a segunda r (IG) adquiriu o domnio da titularidade do site mantido pela primeira r (clusula primeira, fl. 39) que seria remunerada por unidade de visitante direcionado segunda r (clusula quinta, fl. 41). A continuidade do negcio da primeira, que deixou de prestar servios de portal, com notcias, artigos e anncios (item 17, fl. 101), no se identifica prioritariamente pela disponibilidade dos mesmos servios pela segunda r. Ao contrrio, a sucesso mais se exprime pela aquisio do domnio e redirecionamento de usurios que acessavam o site da primeira r.
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O nmero de usurios tinha tamanha relevncia que era a base de clculo da remunerao pelo domnio da primeira r (clusula quinta, fl. 41) e mesmo assim a defesa tenta diminuir a importncia desse fato alegando que no houve alterao no nmero de usurios (item 36, fl. 106). Essa alegao feita contrariando a prpria testemunha da r que confirma o aumento de acessos (Wellington Nunes, fl. 59). A afirmao de que o contrato com a primeira r no trouxe qualquer benefcio (item 36, fl. 106), tenta dar ares de diletantismo incompatvel com a ordinariedade das relaes comerciais. O contrato s foi firmado porque ambas, primeira e segunda rs, obtiveram vantagens. A primeira r, como a defesa admite (item 17, fl. 101), no tem mais qualquer funo, a no ser de manter contas de e-mails, cujo acesso estava garantido na pgina de entrada da segunda r, atravs de uma barra de ferramentas (item 29, fl. 104). Este esvaziamento de funes, limitando-se ao servio de e-mails, a testificao de que os demais servios comuns de um provedor de acesso (artigos, notcias, comrcio eletrnico) ficaram a cargo da segunda r. Assim, indiferente para a situao dos autos se houve ou no a efetiva transferncia do cadastro de clientes, porque todos os acessos pagina da primeira r eram automaticamente direcionados segunda r (item 14, fl. 101). A primeira r se restringiu, portanto, a manter contas de e-mails (item 17, fl. 101) e at esse servio poderia ser acessado diretamente na pgina de abertura da segunda r (item 16, fl. 101). O mvel do contrato, portanto, foi garantir um maior nmero de acessos ao site da segunda r que fornecia notcias, artigos e veiculava propagandas (item 19, fls. 101). Esse maior afluxo de usurios que gerava receita segunda r e justificava o pagamento por acesso. Valho-me do art. 334, I, do CPC, e experincia subminstrada pelo que ordinariamente acontece (art. 335 do CPC). Por tudo isto, admito a ocorrncia da sucesso, e a conseqente responsabilizao da segunda r pela dvida trabalhista, e o fao na conformidade do art. 448 da CLT: A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados. Exatamente a hiptese dos autos. Houve mudana na propriedade (relao de domnio sobre a unidade de produo, voltada para a mesma clientela) e essa mudana para a subsistncia do crdito trabalhista, juridicamente irrelevante, mesmo que tenha ocorrido um dia depois da resilio contratual do autor. Concluso: Dou provimento ao recurso para declarar a empresa IG Internet Group do Brasil Ltda sucessora de Super 11 Net do Brasil Ltda. Custas pela r, sobre a condenao de R$ 15.000,00, no importe de R$ 300,00. A segunda Demandada, ento, interps embargos de declarao (fls. 137/ 140), objetivando pronunciamento sobre os aspectos mencionados linhas atrs.
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Os declaratrios foram assim respondidos (fls. 145/146): Os embargos sustentam omisso do julgado quanto declarao da sucesso por ausncia de provas; quanto demonstrao de que houve transferncia de titularidade e continuidade de servios pelo embargante; quanto ao contrato firmado entre as rs. Pede pronunciamento sobre o fundamento legal da solidariedade; sobre verbas exclusivamente a cargo da primeira r e definio das verbas sobre as quais devem refletir as horas extras. VOTO: No prazo. Conheo-os. 1. Omisso. A r diz omissa a deciso quanto aos fatos que fundamentaram a condenao. Essa afirmao s pode ter sido feita pela completa ausncia de leitura da motivao do voto. Quando digo assim, indiferente para a situao dos autos se houve ou no a efetiva transferncia do cadastro de clientes, porque todos os acessos pagina da primeira r eram automaticamente direcionados segunda r (item 14, fl. 101). A primeira r se restringiu, portanto, a manter contas de e-mails (item 17, fl. 101) e at esse servio poderia ser acessado diretamente na pgina de abertura da segunda (item 16, fl. 101). O mvel do contrato, portanto, foi garantir um maior nmero de acessos ao site da segunda r que fornecia notcias, artigos e veiculava propagandas (item 19, fl. 101) (fls. 355/356), no precisaria nem me reportar a qualquer prova, pois todas as concluses tiveram por fundamento a prpria defesa, mas o julgado foi alm. Conclu com base no contrato firmado entre as rs, que a embargante alega no ter sido citado, a aquisio o domnio da titularidade do site mantido pela primeira r (clusula primeira, fl. 39) que seria remunerada por unidade de visitante direcionada segunda r (clusula quinta, fl. 41) (fl. 355) a continuidade do negcio da primeira r pela segunda r ( 2, fl. 355). 2. Fundamento legal. A desrazo desses embargos prossegue com o pedido da embargante de que haja pronunciamento sobre o inciso II do art. 5 da CF/1988 tendo em vista a ausncia de amparo legal para condenao solidria (item 5, fl. 360). No precisaria mesmo dizer o fundamento legal porque o julgado declara a sucesso, no solidariedade. No preciso significado da expresso: Dou provimento ao recurso para declarar a empresa IG Internet Group do Brasil Ltda sucessora de Super 11. Net do Brasil Ltda (grifos) (fl. 356). 3. Discriminao de verbas. J o pronunciamento sobre a pormenorizao das verbas rescisrias ou responsabilidade solidria dependia de provocao da parte que tinha a faculdade de recorrer. Concluso: Nego provimento aos embargos e, declarando-os manifestamente protelatrios, condeno a r a pagar ao autor a multa de 1% do total da condenao corrigida, nos termos do art. 538, pargrafo nico, do CPC.
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No h que se cogitar de nulidade por negativa de prestao jurisdicional, tendo em vista que, a fls. 133/135 e 145/146, o Regional manifesta tese expressa sobre todos os aspectos discutidos nos declaratrios, embora dissonante do que entende a Recorrente. Especificamente quanto ocorrncia de sucesso trabalhista, o que se pretendeu, na verdade, nos embargos de declarao opostos, foi a adoo, pelo TRT de origem, da interpretao que a Recorrente entende correta para as questes postas em julgamento. Observo, por outra face, que a ora Agravante no providenciou o traslado do recurso ordinrio do Autor e, ainda, das respectivas razes de contrariedade, situao que no permite verificar se a segunda R, em contra-razes, atenta ao princpio da eventualidade, buscou discutir os demais aspectos debatidos nos embargos de declarao. De toda sorte, verifico que a Parte, no item 7 dos embargos, assim se insurgiu (fls. 139/140): Por fim, no que tange s horas extras deferidas e verbas rescisrias, considerando a reforma promovida pelo acrdo e o interesse desta embargante somente a partir de sua incluso como responsvel solidria nesta reclamao trabalhista, aguarda manifestao de V. Exa. sobre a aplicao dos arts. 128 e 460 do CPC tendo em vista a limitao das horas extras postuladas na inicial e o contido na sentena ora reformada, bem como a impossibilidade de deferimento de pedido genrico (verbas rescisrias) sequer constante da inicial. V-se que a segunda Reclamada, nos declaratrios opostos perante o Regional, embora tenha requerido manifestao sobre as horas extras e as parcelas rescisrias deferidas, no deixa claro os motivos pelos quais pretendia pronunciamento sobre os temas luz dos arts. 128 e 460 do CPC. A mesma conduta se verifica, ao suscitar, em recurso de revista, a preliminar de nulidade do acrdo por negativa de prestao jurisdicional, na medida em que a Parte, a fls. 150/152, em nenhum momento, especifica em que aspectos os temas horas extras e parcelas rescisrias deixaram de ser debatidos pelo Regional. Diante desse quadro, no h que se cogitar de nulidade do julgado regional. Os embargos de declarao no autorizam o mero estabelecimento de dilogo entre as partes e o rgo jurisdicional, nunca viabilizando a modificao da substncia do julgado, quando ausentes os vcios que a Lei, exaustivamente, enumera. A insatisfao com o resultado do julgamento demandar providncias outras, segundo as orientaes processuais cabveis. Restam, portanto, inclumes os arts. 93, IX, da Lei Maior, 832 da CLT e 458, II, do CPC (OJ 115/SBDI-1/TST). Nego provimento.
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SUCESSO TRABALHISTA O Regional, como exposto, deu provimento ao recurso ordinrio do Reclamante, para declarar a empresa IG Internet Group do Brasil Ltda. sucessora de Super 11.Net do Brasil Ltda. Sustenta a segunda Reclamada, no recurso de revista, que o TRT violou, frontalmente, os arts. 10 e 448 da CLT, por ter acolhido a tese de que a sucesso restou caracterizada pela mera transferncia de clientes de uma empresa para outra, ao passo que a legislao prev, para a sua efetivao, o traslado do estabelecimento, como unidade econmico-jurdica autnoma, para outro titular e a continuidade da prestao de servios, pelo empregado, na empresa sucessora. Diz que no h que se cogitar de solidariedade entre as Rs. Aponta maltrato, ainda, aos arts. 818 da CLT, 333, I, do CPC e 5, II, da Constituio Federal e colaciona arestos para confronto. Segundo o TRT, a exemplo da ora Recorrente, tambm a primeira R explorava o ramo do acesso gratuito internet, que lhe permitia cobrar cotas junto aos anunciantes interessados em obter publicidade de seus produtos. Entendeu a Corte de origem que, ao contratar a possibilidade de aquisio do domnio e redirecionamento de todos os usurios da primeira Reclamada, acabou a Recorrente por absorver o patrimnio daquela Empresa. Assim, transferido o estabelecimento virtual Recorrente, restou configurada a sucesso trabalhista prevista pelos arts. 10 e 448 da CLT, haja vista a seqncia que se deu atividade comercial da primeira R. De h muito, a doutrina vem pontuando o surgimento de diferentes mecanismos de composio empresarial, capazes de evocar no s o disposto no art. 2, 2, da CLT, como, para o caso dos autos, o que recomendam os arts. 10 e 448 consolidados. No haver mudana na estrutura jurdica da empresa apenas quando se modifica o modelo societrio. A jurisprudncia, sensvel evoluo jurdica, tem consagrado a ocorrncia de sucesso, no sentido mais amplo possvel, quando se detecta o desmembramento das atividades empresariais, de forma a afetar, significativamente, os contratos de trabalho. Exemplo de todo pertinente o da O.J. 261/SBDI-1/TST. Segundo essa nova corrente interpretativa, a continuidade da prestao de servios pelo empregado ao sucessor torna-se prescindvel aferio da ocorrncia de sucesso. Sobre o tema, ensina Mauricio Godinho Delgado (In: Curso de Direito do Trabalho, So Paulo: LTr, 2002, p. 404): Cabe reiterar-se que, mesmo para a nova vertente, a noo tida como fundamental a da transferncia de uma universalidade, ou seja, a transferncia de parte significativa do(s) estabelecimento(s) ou da empresa
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de modo a afetar significativamente os contratos de trabalho. Ou seja, a passagem para outro titular de uma frao importante de um complexo empresarial (bens materiais e imateriais), comprometendo-se de modo importante o antigo complexo, pode ensejar a sucesso de empregadores, por afetar de maneira tambm importante os antigos contratos de trabalho. No ser, pois, toda e qualquer transferncia interempresarial que, isoladamente, ser apta a provocar a sucesso trabalhista. Se ela vier acompanhada da continuidade da prestao laborativa para o novo titular, ocorrer, sim, claro, a sucesso (vertente tradicional). Porm, no se verificando o segundo requisito, preciso que se trate de transferncia de universalidade empresarial que seja efetivamente apta a afetar os contratos de trabalho (sob pena de se estender em demasia o instituto sucessrio, enxergando-o em qualquer negcio jurdico interempresarial). Conforme j exposto, no ser toda transferncia interempresarial que propiciar a sucesso de empregador [...] mas somente aquela transferncia que afetar de modo significativo as garantias anteriores do contrato de emprego. Alice Monteiro de Barros (In: Curso de Direito do Trabalho, So Paulo: LTr, 2005, p. 372-373), especificamente sobre a sucesso trabalhista entre provedores da internet, leciona: Esses provedores de Internet tm os seus ganhos sustentados, principalmente, em razo da quantidade de usurios que conseguem captar. Essa renda inclui no s os valores arrecadados a ttulo de assinaturas, mas tambm a capacidade de atrair anunciantes, pois os portais que possuem grandes cadastros de clientes e registram elevado nmero de visitantes tm seu potencial na rea de marketing muito valorizado. Logo, alm das instalaes fsicas, esse empreendimento possui elementos de fundo de comrcio que so incorpreos (cadastro de visitantes e clientes), os quais agregam expressivo valor econmico. A transferncia desses bens imateriais, associada aquisio do domnio de um provedor por outro, tem sido admitida pela jurisprudncia como evidncia de sucesso nos moldes dos arts. 10 e 448 da CLT. Esse tipo de transao quase nunca ir incluir a transferncia de bens materiais (mveis, computadores, etc.), existentes nas instalaes fsicas do provedor sucedido. Ainda assim, considera-se, no caso, que o domnio e o cadastro de clientes podem constituir os elementos mais valorizados da empresa, motivo pelo qual a sua aquisio suficiente para evidenciar a sucesso. Retornando ao caso concreto, extrai-se do acrdo que o Reclamante no prestou servios em proveito da ora Recorrente, mas, to-somente, da primeira R. Contudo, como j exposto, dele tambm se depreende que, por fora do contrato de cesso de direitos celebrado entre as Demandadas, o estabelecimento virtual da primeira Reclamada foi transferido para a segunda, que passou a, no seu lugar, auferir os lucros advindos da cobrana de quotas dos anunciantes interessados na publicidade de seus produtos, dando continuidade atividade comercial da empregadora da Reclamante.
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Nesse passo, a sucesso est caracterizada, exatamente, pelo fato de se divisarem idnticos objetivos institucionais, conservando a ora Agravante, mesmo aps a ruptura do contrato de cesso de direitos, a atividade comercial da primeira R que representava o filo principal de seus lucros e que por ela no foi retomada, permanecendo, to-somente, com os servios de e-mail, aps o trmino do ajuste. Note-se que a ruptura do pacto laboral ocorreu, segundo o acrdo, um dia antes da celebrao do contrato de cesso de direitos. Esta eg. Turma, unanimidade e pela pena precisa da ento Juza Convocada Dora Maria da Costa, j apreciou a questo (Proc. TST AIRR 75304/2003-900-0200; DJ 25.06.2004), expondo fundamentos que transcrevo e peo vnia para, no que cabe (para a realidade dos autos), adotar: 2.1. SUCESSO. EMPRESA PROVEDORA DE INTERNET O r. acrdo regional de fls. 109/113 manteve a sentena de primeiro grau que reconheceu a sucesso de empregadores, acarretando responsabilidade solidria entre sucessora e sucedida pelos crditos trabalhistas, uma vez que ocorreu cesso de cadastro de usurios. Assim fundamentou: Trata-se de celeuma que envolve dois portais gratuitos de internet que permitem o acesso a milhares de pessoas, dentro e fora do Pas. Toda a controvrsia saber se os ento empregados de um desses portais dado como insolvente civil pode perceber de outrem a reparao dos direitos trabalhistas comprovadamente violados, por estar presente a figura da sucesso empresarial. [...] No caso, trata-se do envolvimento de empresas de comunicao virtuais o que, por si s, no afasta o conceito de empresa que a Lei brasileira trata. A sucesso vem gizada nos arts. 10 e 448 da CLT, operando-se quando, numa relao jurdica, se substitui um sujeito por outro, sem alterao do vnculo obrigacional. E, indaga-se. Isto ocorreu, de fato e de direito, entre a recorrente e a Super 11 Net do Brasil? No resta a menor sombra de dvida que sim. H fatos ponderveis para essa concluso desfavorvel ora recorrente. O primeiro est afeto ao prprio instrumento jurdico particular de cesso de direitos sobre domnio por tempo determinado, de natureza civil e firmado entre as co-reclamadas. Essa prova documental corre, por pedido expresso da recorrente, em estrito e absoluto sigilo. Alis, este manto colocado sobre o indigitado contrato entre as partes s restaura a idia de que luz do Direito, nada se esconde. Por sua vez, ainda que singela a r. deciso do MM. Julgador de origem ao determinar a permanncia no plo passivo da recorrente, com uma simples expresso: O Juzo reconhece a sucesso trabalhista entre as empresas Super 11.Net do Brasil Ltda e Internet Group do Brasil Ltda, eis que a reclamada Super 11 encontra-se em estado de insolvncia confessa e transferiu parte de seu acervo para a segunda reclamada no merece qualquer reparo deste Sodalcio diante das verdades jurdicas nela contidas.
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Reitera-se. Ainda que extremamente simplista, correta a r. deciso originria que reconheceu o instituto da sucesso trabalhista na medida em que o principal patrimnio da primeira reclamada cadastro de usurios passou a ser inteiramente direcionado segunda, atravs de uma negociao comercial onde cada acesso passou a ser remunerado a R$ 0,25 (vinte e cinco centavos do Real) por dia, por usurio denominado de unique visitor. Ora, este direcionamento tornou-se a prova absoluta, total e porque no dizer confessa entre as co-reclamadas que no negaram o fato. Afirmaram, s fls. 87, in verbis: [...] o que ocorreu foi simples acordo entre as empresas, ambas fornecedoras entre outros, de alguns servios gratuitos pela Internet, onde os usurios da Internet, cadastrados ou no, da Super 11 (www.super 11.net) sejam automaticamente direcionados para a pagina interna desta reclamada e, por conseguinte sua pagina principal (Home Page) [...] E, ainda, s fls. 89, ainda se comprova essa cesso do patrimnio humano: [...] Os usurios da Internet que acessam a Home Page da segunda reclamada (IG) atravs de sua pagina interna, ou seja, os usurios da primeira reclamada (Super 11) teriam acesso a uma barra de ferramenta especial onde lhe seria oferecida a oportunidade de se cadastrar no IG. Se o fizesse teria acesso a servios gratuitos, semelhantes aos oferecidos pela Super 11. Todo esse procedimento perfeitamente visualizado no documento de fls. 92 home page onde o usurio do portal da primeira reclamada imediatamente era absorvido pela segunda, independente de sua vontade individual. Alis, o depoimento pessoal da primeira reclamada Super 11.Net do Brasil configurou a assuno dos ativos e passivos, com contornos de uma alienao de toda a atividade econmico-jurdica quando admitiu que o principal patrimnio da empresa o cadastro dos usurios. Irrelevante que esse mesmo domnio tenha transparecido, luz de terceiros, como se fosse por prazo determinado, atravs de um contrato, no mnimo, emprico. Igualmente incua a argio recursal quanto a impossibilidade de avaliar-se a extenso das dificuldades financeiras da primeira reclamada na medida que esto mais do que comprovadas diante da dispensa de uma centena de funcionrios, sem os mnimos direitos trabalhistas assegurados, poca. De toda a sorte, a transferncia do domnio do acervo da primeira reclamada que, por fora de sua insolvncia financeira, dispensou seus empregados, s pode ser reconhecida como verdadeira sucesso trabalhista, ainda que procurem ocult-la por via de um contrato de origem inautntica. O seu patrimnio universal, indefinido verdadeiro acervo humano passou a ser de propriedade da segunda reclamada que deve ser responsabilizada como a verdadeira proprietria.
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Est-se diante de uma cesso de cadastro de usurios verdadeiro acervo humano modernamente feita na figura de uma sucesso trabalhista internauta, futurista, virtual, prpria do sculo informatizado em que vivemos, ainda que as disposies legais que a regem revolva aos idos de 1943 arts. 10 e 448 da CLT acarretando a responsabilidade solidria de ambas sucessora e sucedida pelos crditos trabalhistas dos empregados. Assim, de tudo que consta dos autos desponta a concluso mediana quanto inequvoca sucesso de empresas, no merecendo reforma a r. sentena de primeiro grau. Por conseguinte, no se verifica, na anlise dos fundamentos de fato e de direito que suportam o julgado, ofensa aos arts. 10, 448 e 818 da CLT, 333, I, do CPC e 5, II, da CF. Os paradigmas apresentados para confronto de teses (fls. 156/157, 160 e 162/168) so inespecficos, por no partirem, individualmente (Smulas ns 23 e 296, I, do TST), de todos os pressupostos fticos e jurdicos delineados no presente caso. A deciso regional est embasada nas provas testemunhal e documental, por meio das quais restou comprovada a sucesso trabalhista, com a transferncia dos elementos do fundo de comrcio mais valorizados da primeira Reclamada, situao essa no retratada nos julgados colacionados. A divergncia jurisprudencial, hbil a impulsionar o recurso de revista (CLT, art. 896, a), h de partir de arestos que, reunindo as mesmas premissas de fato e de direito ostentadas pelo caso concreto, ofeream diverso resultado. A ausncia ou acrscimo de qualquer circunstncia alheia ao caso posto em julgamento faz inespecficos os julgados, na recomendao da Smula n 296, I, do TST. Nego provimento. JULGAMENTO ULTRA PETITA. HORAS EXTRAS Sustenta a ora Agravante, no recurso de revista, que foram deferidas horas extras alm do quanto efetivamente postulado na inicial. Diz que o Autor pleiteou, na inicial, 240 horas extras durante os trs primeiros meses do contrato de trabalho e outras 240 horas extras durante os seis meses seguintes, ao passo que o MM. Juzo de primeiro grau deferiu 240 horas extras por ms durante todo o vnculo. Aponta violao dos arts. 128 e 460 do CPC e colaciona aresto. Como j exposto, a Recorrente no providenciou o traslado das contra-razes ao recurso ordinrio, situao que no permite pesquisar se, naquela oportunidade, o tema foi objeto de debate, pelo princpio da eventualidade. Alm disso, nos embargos de declarao interpostos e tampouco na preliminar de nulidade suscitada nas razes de recurso de revista , a Parte no cuidou de esclarecer os motivos pelos quais pretendeu que o TRT se pronunciasse sobre as horas extras deferidas luz dos arts. 128 e 460 do CPC.
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Deixou a Recorrente, portanto, de fazer patentes, no momento processual oportuno, os motivos de sua irresignao, perante o Regional. Diante desse quadro, no se tem como divisar malferimento direto dos arts. 128 e 460 do CPC pelo TRT, que no foi, oportuna e adequadamente, provocado a se manifestar a respeito de questo somente esclarecida no mrito do recurso de revista. Inespecfico o paradigma de fl. 170, ao versar sobre julgamento extra petita, partindo de premissa ftica no evidenciada no acrdo regional (Smula n 296, I, desta Corte). Nego provimento. MULTA. EMBARGOS PROTELATRIOS A Corte a quo , ao responder aos embargos de declarao, aplicou Demandada multa por manobra protelatria (fls. 144 e 146). A Recorrente repele a deciso regional, sustentando ser incabvel a multa por embargos protelatrios, vez que, ao lanar mo dessa via processual, objetivou, to-somente, dirimir omisses e prequestionar a matria. Alega maltrato aos arts. 5, XXXV e LV, da Constituio Federal, 535, II, e 538, pargrafo nico, do CPC e indica julgado ao dissenso. Cabe ao julgador aplicar, conforme seu convencimento e de maneira fundamentada, a faculdade conferida por Lei (CPC, art. 538, pargrafo nico), para preservar a celeridade do processo. A multa por manobra protelatria foi devidamente aplicada, com base no art. 538, pargrafo nico, do CPC, de aplicao subsidiria ao processo do trabalho (art. 769 da CLT). Assim, diante dos esclarecimentos prestados pelo TRT na deciso dos embargos declaratrios e tendo em mente a disciplina dos arts. 836 da CLT e 463, caput, e 471, caput, do CPC, no merece prosperar o recurso de revista, no havendo que se cogitar de ofensa aos arts. 5, XXXV e LV, da Lei Maior, 535, II, e 538, pargrafo nico, do CPC. O aresto de fl. 171 no atende orientao emanada do Verbete Sumular n 337/TST, pois no indica a respectiva fonte de publicao. Mantenho, por tais razes, o despacho agravado. Em sntese e pelo exposto, conheo do agravo de instrumento e, no mrito, nego-lhe provimento. Isto posto, Acordam os Ministros da eg. Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do agravo de instrumento e, no mrito, negarlhe provimento. Braslia, 13 de dezembro de 2006. Alberto Bresciani, relator.
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CONTRATO DE TRABALHO COM PRAZO CERTO


DO CONTRATO DE TRABALHO COM PRAZO CERTO. I O recurso de revista, em que pese o deslize de a recorrente o ter aviado para negar as premissas fticas lavradas pelo Regional, tendo em vista a sua intangibilidade, a teor da Smula n 126, no o foi a ttulo de violao de dispositivo de lei ou da Constituio, mas unicamente guisa de divergncia jurisprudencial com os arestos colacionados. II Entretanto, flagrante a inespecificidade de todos eles, a teor da Smula n 296, na medida em que nenhum cuida da descaracterizao do contrato por prazo determinado e sua conseqente converso em contrato por prazo indeterminado. III Ao contrrio, partindo da premissa ftica, no reconhecida pelo Regional, sobre a higidez da contratao a prazo, todos se limitam a firmar a tese de que nessa hiptese, sobrevindo o termo final, a gestante no faz jus estabilidade do art. 10, inciso II, alnea b do ADCT. Recurso no conhecido. DO DIREITO GARANTIA DE EMPREGO E NO DE SALRIO. DESCABIMENTO DO PEDIDO DE INDENIZAO. I Verifica-se do acrdo impugnado que o Colegiado de origem adotou a mesma tese da recorrente, ao assinalar que a pretenso da recorrida de receber salrios e outras verbas no encontrava respaldo no art. 10, inciso II, letra b do ADCT, por se achar ali subentendida garantia de emprego e no direito mera garantia indenizatria. II Mesmo assim convalidou a deciso da Vara do Trabalho, que havia deferido o pedido de indenizao, salientando que a impropriedade do pedido da recorrida no teria o condo de nulificar a deciso uma vez que a normatividade do art. 496 questo de ordem pblica, podendo o juiz aplicar a conveno at mesmo sem provocao do interessado. III Sendo assim no se divisa a especificidade do aresto colacionado, na esteira da Smula n 296, nem a pretensa vulnerao ao art. 10, inciso II, letra b do ADCT e ao art. 7, inciso XVIII da Constituio, em virtude de esse tpico do recurso achar-se divorciado do fundamento norteador da deciso impugnada, inabilitando-o ao conhecimento desta Corte, a teor da Smula n 422. Recurso no conhecido. ESTABILIDADE GESTANTE. FETO NATIMORTO. APLICAO ANALGICA DO ART. 395 DA CLT. I Conquanto a hiptese de criana natimorta no guarde absoluta correlao com o aborto no criminoso, pois ali ter havido parto enquanto aqui expulso do feto, no se pode assegurar desditosa gestante a garantia da vedao do despedimento imotivado pelos cinco meses subseqentes ocorrncia sem o pressuposto, claramente subentendido na norma constitucional, do nascimento com vida, em que a sua incipincia exige da me considervel desvelo. II Da decorre situao atpica no contemplada expressamente na Consolidao das Leis do Trabalho ou na Legislao Extravagante, cuja lacuna deve ser preenchida pelo intrprete com recurso analogia legis, que no mtodo de hermenutica mas fonte de direito, a teor do art. 8 da CLT. III Por conta disso, vem a calhar a norma do art. 395 da CLT, por
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conter disposio suscetvel de suprir a assinalada lacuna da lei, haja vista o brocardo que rege a analogia, segundo o qual ubi eadem ratio, ibi idem jus. Tendo por norte que a dispensa se deu em 04.10.2001 e que o parto do natimorto deu-se em 20.03.2002, o termo final da proibio do despedimento, contadas as duas semanas previstas na norma consolidada, operou-se em 04.04.2002. IV Desse modo, a indenizao compensatria, pelo coibido exerccio do poder potestativo de resilio, ao tempo em que a recorrida se achava grvida, deve corresponder aos salrios do perodo entre 04.10.2001 e 04.04.2002, enriquecida, na mesma proporo, dos ttulos trabalhistas enumerados na sentena da Vara do Trabalho, em virtude de ela o dever ser a mais abrangente possvel, na esteira do princpio geral de direito do id quod interest. Recurso conhecido e parcialmente provido. FGTS, AVISO PRVIO E VERBAS RESCISRIAS. I O recurso encontra-se divorciado do fundamento do acrdo recorrido, visto que, no particular, o Regional deixou de examinar a irresignao da recorrente, em virtude de a sentena da Vara ter determinado a compensao da indenizao do art. 479 da CLT, paga no termo de resciso contratual, pelo que no logra conhecimento, a teor da Smula n 422 do TST. Recurso no conhecido. (Processo n TST-RR-12/2002-010-18-00.3 Ac. 4 Turma)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR12/2002-010-18-00.3, em que Recorrente Bayer S/A e Recorrida Ana Paula Barbosa de Freitas. Trata-se de recurso de revista da reclamada contra o acrdo do TRT da 18 Regio, por meio do qual busca rediscutir o tema do direito estabilidade gestante no contrato a prazo. O recurso foi admitido pelo despacho de fls. 431/432 e recebeu contrarazes s fls. 159/161. Sem manifestao do Ministrio Pblico do Trabalho. o relatrio. VOTO 1 CONHECIMENTO 1.1 Do contrato de trabalho com prazo certo O Regional entendeu achar-se descaracterizado o contrato por prazo determinado, ao argumento de que, alm de a divulgao e venda de produto farmacutico ser atividade permanente do respectivo laboratrio, a recorrida ainda era encarregada de mais um produto da marca Bayer, concluindo, por conta disso, pela sua convolao em contrato por prazo indeterminado, na esteira do art. 9 da CLT.
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O recurso de revista, em que pese o deslize de a recorrente o ter aviado para negar as premissas fticas lavradas pelo Regional, tendo em vista a sua intangibilidade, a teor da Smula n 126, no o foi a ttulo de violao de dispositivo de lei ou da Constituio, mas unicamente guisa de divergncia jurisprudencial com os arestos de fls. 419. Entretanto, flagrante a inespecificidade de todos eles, a teor da Smula n 296, na medida em que nenhum cuida da descaracterizao do contrato por prazo determinado e sua conseqente converso em contrato por prazo indeterminado. Ao contrrio, partindo da premissa ftica, no reconhecida pelo Regional, sobre a higidez da contratao a prazo, todos se limitam a firmar a tese de que nessa hiptese, sobrevindo o termo final, a gestante no faz jus estabilidade do art. 10, inciso II, alnea b do ADCT. No conheo. 1.2 Do direito garantia de emprego e no de salrio. Descabimento do pedido de indenizao Diz a recorrente que tanto o art. 10, inciso II, alnea b do ADCT, quanto o art. 7, inciso XVIII da Constituio asseguram gestante garantia de emprego e no de salrio, concluindo por isso pelo descabimento do pedido de indenizao. Traz ainda aresto para comprovao de divergncia jurisprudencial, no qual ter-se-ia adotado tese contrria do Regional, no sentido de que pedindo a empregada apenas indenizao demonstra o desinteresse em no retornar ao emprego, o que revela que no tem direito garantia de emprego, sendo improcedente seu pedido. Compulsando o acrdo recorrido verifica-se que o Colegiado de origem adotou a mesma tese da recorrente, ao assinalar, na fundamentao de fls. 381, que a pretenso da recorrida de receber salrios e outras verbas no encontrava respaldo no art. 10, inciso II, letra b do ADCT, por se achar ali subentendida garantia de emprego e no direito mera garantia indenizatria. Mesmo assim convalidou a deciso da Vara do Trabalho, que havia deferido o pedido de indenizao, salientando que a impropriedade do pedido da recorrida no teria o condo de nulificar a deciso uma vez que a normatividade do art. 496 questo de ordem pblica, podendo o juiz aplicar a conveno at mesmo sem provocao do interessado. Sendo assim no se divisa a especificidade do aresto colacionado, na esteira da Smula n 296, nem a pretensa vulnerao ao art. 10, inciso II, letra b do ADCT e ao art. 7, inciso XVIII da Constituio, em virtude de esse tpico do recurso achar-se divorciado do fundamento norteador da deciso impugnada, inabilitandoo ao conhecimento desta Corte, a teor da Smula n 422. No conheo.
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1.3 ESTABILIDADE GESTANTE. FETO NATIMORTO O Regional firmou tese de que o fato de a criana ter nascido morta no elide o direito garantia de emprego at cinco meses aps o parto, sob o fundamento de que o art. 395 da CLT e a lei previdenciria (sic) no exigem que a criana nasa com vida, de sorte que, no havendo distino na lei, vedado que o intrprete a introduza. Acrescentou ainda que a doutrina defende os privilgios conferidos gestante independentemente de a criana nascer ou no com vida, salvo na hiptese de aborto, cuja norma no aplicvel recorrida, tendo em vista a sua especificidade. O aresto de fls. 414, invocado na conformidade da Smula n 337, adota contudo tese contrria a do Regional, no sentido de que o nascimento do feto sem vida no assegura gestante o direito a todo perodo da garantia de emprego do art. 10, inciso II, alnea b do ADCT, devendo nessa hiptese aplicar-se a regra do art. 395 da CLT, que assegura gestante, no caso de aborto no criminoso, repouso remunerado de duas semanas, materializando-se a a sua especificidade, na esteira da Smula n 296. Pois bem, dispe o art. 10, inciso II, alnea b do ADCT que fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada gestante desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. Dele fcil inferir no ter sido instituda nenhuma garantia no emprego ou estabilidade provisria. Ao contrrio, ali o Constituinte se limitou a proibir momentaneamente o exerccio do poder potestativo de resilio, cuja infringncia abre para a empregada gestante o direito percepo de uma indenizao compensatria, correspondente ao perodo de proibio do exerccio daquele poder, abrangente desde o ato da concepo at cinco meses aps o parto. Deflui ainda da ratio legis da norma em pauta que a vedao do exerccio do poder potestativo de resilio, contempornea data da concepo, h de perdurar pelos cinco meses aps o parto, desde que naturalmente a criana tenha nascido com vida, visto que a proteo ali assegurada gestante tem em vista a sua tranqilidade para dispensar adequado tratamento aos primeiros meses de vida do nascituro. Ou por outra, se a vedao do poder potestativo de resilio se opera com a concepo e no com a confirmao da gravidez, porque nesse caso ela estaria subordinada cincia da gestante, que no raro a ignora nas primeiras semanas, e sobretudo do empregador, em contraveno ao princpio da sua responsabilidade objetiva, para que se estenda ao longo dos cinco meses aps o parto imprescindvel que a criana tenha nascido com vida. Conquanto a hiptese de criana natimorta no guarde absoluta correlao com o aborto no criminoso, pois ali ter havido parto enquanto aqui expulso do feto, no se pode assegurar desditosa gestante a garantia da vedao do despedimento imotivado pelos cinco meses subseqentes quela ocorrncia sem o pressuposto, claramente subentendido na norma constitucional, do nascimento com vida, em que a sua incipincia exige da me considervel desvelo.
260 Rev. TST, Braslia, vol. 73, n 1, jan/mar 2007

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Da decorre situao atpica no contemplada expressamente na Consolidao das Leis do Trabalho ou na Legislao Extravagante, cuja lacuna deve ser preenchida pelo intrprete com recurso analogia legis, que no mtodo de hermenutica jurdica mas fonte de direito, a teor do art. 8 da CLT. Por conta disso, vem a calhar a norma do art. 395 da CLT, por conter disposio suscetvel de suprir a assinalada lacuna da lei, haja vista o brocardo que rege a analogia, segundo o qual ubi eadem ratio, ibi idem jus. Tendo por norte que a dispensa se deu em 04.10.2001 e que o parto do natimorto deu-se em 20.03.2002, o termo final da proibio do despedimento, contadas as duas semanas previstas na norma consolidada, operou-se em 04.04.2002. Desse modo, a indenizao compensatria, pelo coibido exerccio do poder potestativo de resilio, ao tempo em que a recorrida se achava grvida, deve corresponder aos salrios do perodo entre 04.10.2001 e 04.04.2002, enriquecida, na mesma proporo, dos ttulos trabalhistas enumerados na sentena da Vara do Trabalho, em virtude de ela o dever ser a mais abrangente possvel, na esteira do princpio geral de direito do id quod interest. Do exposto, conheo do recurso de revista, por divergncia jurisprudencial, e desde j o provejo parcialmente para reduzir a indenizao, pelo coibido exerccio do poder potestativo de resilio, ao montante dos salrios do perodo entre 04.10.2001 e 04.04.2002, enriquecida, na mesma proporo, dos ttulos trabalhistas enumerados na sentena da Vara do Trabalho. 1.4 FGTS, aviso prvio e verbas rescisrias. Diz a recorrente que a recorrida no faz jus ao recebimento de FGTS, aviso prvio e demais verbas rescisrias, pois que a indenizao prevista no art. 479 da CLT, que lhe foi paga corretamente, j englobaria tais verbas. O recurso no entanto encontra-se divorciado do fundamento do acrdo recorrido, visto que, no particular, o Regional deixou de examinar a irresignao da recorrente, em virtude de a sentena da Vara ter determinado a compensao da indenizao do art. 479 da CLT, paga no termo de resciso contratual, pelo que no logra conhecimento, a teor da Smula n 422 do TST. Registre-se, de resto, no se credenciar cognio desta Corte a pretenso da recorrida de lhe ser deferida indenizao por danos morais, por ela ter sido deduzida em contra-razes, que evidentemente no se prestam a tal finalidade, descartada a alternativa de elas serem recebidas como recurso de revista adesivo, por ser imprpria a aplicao, na hiptese, do princpio da fungibilidade recursal. No conheo. Isto posto, Acordam os Ministros da 4 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de revista apenas quanto ao tema ESTABIRev. TST, Braslia, vol. 73, n 1, jan/mar 2007 261

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LIDADE GESTANTE. FETO NATIMORTO, por divergncia jurisprudencial, e, no mrito, dar-lhe provimento parcial para reduzir a indenizao, pelo coibido exerccio do poder potestativo de resilio, ao montante dos salrios do perodo entre 04.10.2001 e 04.04.2002, enriquecida, na mesma proporo, dos ttulos trabalhistas enumerados na sentena da Vara do Trabalho. Rearbitra-se condenao o valor de R$ 30.000,00, reduzindo-se as custas, ainda a cargo da recorrente, ao importe de R$ 600,00. Braslia, 13 de dezembro de 2006. Antonio Jos de Barros Levenhagen, relator.

EMBARGOS. RECURSO DE REVISTA. CONHECIMENTO


EMBARGOS. RECURSO DE REVISTA. CONHECIMENTO. SUBMISSO DA DEMANDA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA. ART. 625, D, DA CLT. OBRIGATORIEDADE. PRESSUPOSTO DE CONSTITUIO E DE DESENVOLVIMENTO VLIDO E REGULAR DO PROCESSO. Na forma do que dispe o art. 625-D da CLT, onde houver Comisso de Conciliao Prvia de empresa ou sindical deve o trabalhador submeter a seu conhecimento para fins de conciliao o fato ou os fatos geradores de litgio com a empresa. Trata-se de pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, sem o qual, deve-se extinguir o processo, sem julgamento do mrito. Ausncia de violao dos arts. 5, inciso XXXV, e 114 da CF/1988. Embargos no conhecidos. (Processo n TST-E-ED-RR-1.070/2002-004-02-00.0 Ac. SBDI 1)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de Revista n TST-E-ED-RR-1070/2002-004-02-00.0, em que Embargante Antonio Parada dos Santos e so Embargadas Memoconta Engenharia de Automao Ltda. e outra. A 4 Turma da Corte, em processo oriundo do 2 Regional, por intermdio do Acrdo de fls. 347/350, conheceu do Recurso de Revista interposto pelas Reclamadas, por divergncia jurisprudencial e, no mrito, deu-lhe provimento para extinguir o processo, sem julgamento do mrito, com base no inciso IV do art. 267 do CPC. Embargos Declaratrios opostos pelo Reclamante (fls. 367/378), que foram rejeitados (fls. 381/382). O Reclamante interpe Embargos Seo Especializada em Dissdios Individuais (fls. 401/416), postulando a reforma do julgado. Impugnao s fls. 429/436. O processo no foi enviado Procuradoria-Geral, para emisso de parecer, pela ausncia de obrigatoriedade (RI/TST, Art. 82, inciso I). o relatrio.
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VOTO 1 CONHECIMENTO Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade, examino os especficos dos Embargos. 1.1 Recurso de revista. Conhecimento. Ausncia de pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo. Submisso da demanda comisso de conciliao prvia. Art. 625, d, da CLT A Turma conheceu do Recurso de Revista interposto pelas Reclamadas, por divergncia jurisprudencial, e, no mrito, deu-lhe provimento para extinguir o processo, sem julgamento do mrito, com base no inciso IV do art. 267 do CPC. Argumentou que a submisso da demanda comisso de conciliao prvia, na forma do que dispe o art. 625, d, da CLT, pressuposto processual para o ajuizamento da ao trabalhista, caso no seja bem sucedida a conciliao, ou seja, pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, pelo que a sua ausncia implica extino do processo, sem julgamento do mrito. Postula o Embargante a reforma do julgado. Alega que a Deciso afronta a norma contida no inciso XXXV do art. 5 da CF/1988, que garante ao jurisdicionado o acesso direto ao Judicirio, a fim de reparar leso ou ameaa a direito. Sustenta que, luz dos princpios da aproveitabilidade dos atos processuais, da transcendncia e da instrumentalidade do processo, no se pode olvidar que a inobservncia das disposies contidas no caput do art. 625-D da CLT no se traduz em nulidade, porquanto suprida a tentativa conciliatria pelo Juiz, em audincia, incorrendo qualquer prejuzo parte (arts. 794 e 796, a, da CLT). Consigna que obstar o regular prosseguimento do feito para atender a uma burocracia, e sem qualquer efeito prtico, porquanto possvel a conciliao em Juzo, caracteriza afronta aos princpios da celeridade e economia que norteiam a Justia do Trabalho. Aponta violao do art. 114 da CF/1988, ao argumentar que no se pode supor a criao de uma nova condio da ao ou pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo, como substitutivo de jurisdio ou como meio de derrogar a competncia desta Justia Especializada para conciliar os dissdios. Invoca, tambm, dano irreparvel aos seus direitos trabalhistas. No lhe assiste razo, entretanto. O art. 625-D da CLT expresso ao dispor que qualquer demanda trabalhista ser submetida Comisso de Conciliao Prvia se, na localidade da prestao de servios, houver sido instituda a Comisso no mbito da empresa ou do sindicato da categoria.
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Assim, extreme de dvida que, onde houver Comisso de Conciliao Prvia de empresa ou sindical deve o trabalhador submeter a seu conhecimento para fins de conciliao o fato ou os fatos geradores de litgio com a empresa. Trata-se, efetivamente, de pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, sem o qual, deve-se extinguir o processo, sem julgamento do mrito, porque alado a uma nova condio da ao. No se h de falar que o referido preceito legal obsta o acesso do empregado Justia (art. 5, inciso XXXV, da CF/1988), porque, em verdade, o que este preceito exige que, antes de ir a Juzo apresentar sua reclamao, deve o empregado recorrer Comisso de Conciliao se ela existir. Tem o empregado a liberdade de aceitar, ou no, a proposta que ponha fim ao dissdio. Frustrada a tentativa de conciliao, abre-se-lhe o caminho de acesso ao Judicirio. Tambm no se h de falar em violao dos arts. 794 e 796 da CLT, porque no caso no se trata de nulidade ocorrida no processo, mas de ausncia de pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, que ensejou, no a nulidade deste, mas a extino, sem julgamento do mrito. No se configura, ainda, violao do art. 114 da CF/1988, porque a norma contida no art. 625-D da CLT no derrogou a competncia da Justia do Trabalho para conciliar os dissdios, que continuam sendo da competncia da Justia do Trabalho. Registre-se que a Emenda Constitucional n 45 retirou do plano constitucional a competncia para conciliar, uma vez que, segundo a CF/1988, compete justia do trabalho conciliar e julgar (art. 114); na forma da nova emenda, compete Justia do Trabalho processar e julgar (art. 114, caput), funo conciliatria, no entanto, que continua com respaldo infraconstitucional (CLT, art. 652, a). Os seguintes precedentes da Corte tratam da obrigatoriedade de submisso da demanda Conciliao Prvia: RECURSO DE REVISTA AUSNCIA DE SUBMISSO DA DEMANDA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA EXTINO DO PROCESSO SEM JULGAMENTO DE MRITO. FALTA DE PRESSUPOSTO PROCESSUAL. VIOLAO AO ART. 625-D DA CLT. A submisso da demanda Comisso de Conciliao Prvia no constitui mera faculdade da parte reclamante. Trata-se de imposio da Lei n 9.958/ 2000, que incluiu o art. 625-D na Consolidao das Leis do Trabalho, dispondo que a aludida submisso representa verdadeiro pressuposto de constituio e desenvolvimento vlido e regular do processo. Recurso de Revista conhecido e provido. (RR-1724/2003-008-17-00.0 3 T. Rel Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi DJ 27.10.2006) COMISSO DE CONCILIAO PRVIA. DEMANDA TRABALHISTA. SUBMISSO. OBRIGATORIEDADE. CARNCIA DE AO. 1. A Lei n 9.958/2000 introduziu na CLT o art. 625-D, que elevou a submisso de demanda trabalhista s Comisses de Conciliao Prvia como condio necessria para o ajuizamento de ao trabalhista. 2. Assim, a
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ausncia de provocao da Comisso de Conciliao existente, anteriormente propositura da reclamatria, enseja a extino do processo, sem julgamento do mrito. 3. Recurso de revista conhecido e provido. (RR-2.667/2002034-02-00 1 T. Rel. Min. Joo Oreste Dalazen DJ 17.02.2006) RECURSO DE REVISTA. OBRIGATORIEDADE DE SUBMISSO DA DEMANDA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA. ART. 625-D DA CLT. PRESSUPOSTO PROCESSUAL NEGATIVO. IMPOSIO LEGAL. O art. 625-D da CLT, que prev a submisso de qualquer demanda trabalhista s Comisses de Conciliao Prvia (quando existentes na localidade), antes do ajuizamento da reclamao trabalhista, constitui pressuposto processual negativo da ao laboral (a dico do preceito legal imperativa ser submetida, e no facultativa, poder ser submetida). Outrossim, o dispositivo em tela no atenta contra o acesso ao Judicirio, garantido pelo art. 5, XXXV, da Constituio Federal, uma vez que a passagem pela CCP curta (CLT, art. 625-F), de apenas 10 dias, e a Parte pode esgrimir eventual motivo justificador do no-recurso CCP (CLT, art. 625-D, 4). In casu, incontroversa nos autos a existncia da Comisso e o Reclamante ajuizou a ao sem o comprovante de frustrao da conciliao prvia (CLT, art. 625-D, 2) e sem justificar o motivo da no-submisso da controvrsia CCP. Assim, a ausncia injustificada do documento exigido pelo art. 625-D, 2, da CLT, importa na extino do processo sem julgamento do mrito, com base no art. 267, IV, do CPC. Recurso de revista provido. (TST-RR-663/2004-009-12-00 4 T. Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho DJ 28.10.2005) Em face do exposto, no conheo dos Embargos. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, no conhecer dos Embargos, vencidos os Exmos. Ministros Horcio Raymundo de Senna Pires, Rosa Maria Weber Candiota da Rosa. Braslia, 28 de novembro de 2006. Carlos Alberto Reis de Paula, relator.

EMBARGOS DE DECLARAO
EMBARGOS DE DECLARAO. Ausncia de certido de trnsito em julgado suprida por documento em que se noticia pedido de desistncia do recurso ordinrio, com imediato trnsito em julgado e prejuzo a recurso adesivo. Omisso no tocante aos efeitos da desistncia do recurso ordinrio em relao tempestividade do ajuizamento da ao rescisria. Embargos acolhidos com eficcia modificativa, no sentido de prosseguir-se no exame da ao rescisria. AO RESCISRIA. JUSTA CAUSA. Deciso rescindenda em que, concluindo-se no comprovada a justa causa ensejadora da despedida do empregado, deferiu-se-lhe o pagamento de parcelas rescisrias. Ao
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rescisria ajuizada com fundamento no art. 485, III, V, VII e IX, do CPC. Configurao de afronta ao art. 11 da CLT, quando na sentena rescindenda, a despeito de se acolher a argio de prescrio, se deferiu o pagamento em dobro das frias relativas ao perodo j alcanado pelo referido instituto. VALOR DA CAUSA. Impugnao ao valor da causa feita apenas na contestao, e, no, nos moldes do art. 261 do CPC. A impugnao ao valor da causa deve ser analisada como questo preliminar, prescindindo do excessivo rigor que importaria em mandar autuar apartado esse incidente, em homenagem ao princpio da celeridade e economia processuais. O valor da causa, na ao rescisria de sentena de mrito advinda de processo de conhecimento, corresponde ao valor da causa fixado no processo originrio, corrigido monetariamente. Recurso ordinrio a que se d provimento parcial. (Processo n TST-ED-ROAR-11.555/2002-000-02-00.6 Ac. SBDI 2)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao em Recurso Ordinrio em Ao Rescisria n TST-ED-ROAR-11.555/2002-000-0200.6, em que Embargante Circle Fretes Internacionais do Brasil Ltda. e Embargado Wilson Braun. Esta Subseo Especializada, mediante o acrdo de fls. 430/431, decretou a extino do processo da ao rescisria com fundamento na Orientao Jurisprudencial n 84 da SDI-2, uma vez que no trazida aos autos a certido comprobatria do trnsito em julgado da deciso rescindenda. Pelas razes de fls. 436/445, a Autora ops embargos de declarao, alegando que a deciso embargada se mostra omissa, j que a ausncia da referida certido se mostrava suprida pelo pedido de desistncia do recurso ordinrio interposto pelo Reclamante nos autos do processo originrio. o relatrio. VOTO I DOS EMBARGOS DE DECLARAO 1 Conhecimento Atendidos os pressupostos legais de admissibilidade dos embargos de declarao, deles conheo. 2 Mrito Esta Subseo Especializada, mediante o acrdo de fls. 430/431, decretou a extino do processo da ao rescisria com fundamento na Orientao
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Jurisprudencial n 84 da SDI-2, uma vez que no trazida aos autos a certido comprobatria do trnsito em julgado da deciso rescindenda. Pelas razes de fls. 436/445, a Autora ope embargos de declarao, alegando que a deciso embargada se mostra omissa, j que a ausncia da referida certido se mostrava suprida pelo pedido de desistncia do recurso ordinrio interposto pelo Reclamante nos autos do processo originrio. anlise. De fato, a fls. 116/117, consta petio por meio da qual Wilson Braun, ento Reclamante, desistiu do recurso ordinrio interposto no processo originrio. Por outro lado, a deciso embargada mostra-se omissa em relao aos efeitos desse pedido de desistncia em relao tempestividade do ajuizamento da ao rescisria. Portanto, passo a sanar a omisso, explicitando que, com a apresentao do pedido de desistncia mencionado, a conseqncia lgica que ficou prejudicado o exame do recurso adesivo ento interposto pela Reclamada, ora Embargante. Desse modo, houve a formao da coisa julgada material, uma vez que superado o nico obstculo sua consumao. Em reforo a esse entendimento, merece citao o seguinte julgado desta Corte: RECURSO ORDINRIO. AO RESCISRIA. DECADNCIA ARGIDA EM CONTRA-RAZES. DESISTNCIA DO RECURSO ORDINRIO NO PROCESSO DE CONHECIMENTO. MOMENTO EM QUE OCORREU O TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA RESCINDENDA 1. A desistncia de Recurso, por imperativo legal, pode se dar a qualquer tempo antes do seu julgamento e independe de aceitao da parte adversa, valendo como uma revogao da sua interposio. 2. A lei adjetiva civil, ao prever a figura da desistncia do recurso, no condicionou a sua eficcia homologao do Tribunal, entendendo-se, com isso, que esta produz efeito imediato desde a sua apresentao, em face do disposto no art. 158 do Cdigo de Processo Civil no sentido de que os atos das partes, consistentes em declaraes unilaterais ou bilaterais de vontade, produzem imediatamente a constituio, a modificao ou a extino de direitos processuais. 3. Nesse diapaso, no momento da apresentao do pedido de desistncia do apelo, ocorreu o trnsito em julgado da sentena rescindenda, haja vista que ultrapassado o nico obstculo que impedia esse acontecimento. 4. Some-se a isso o fato de que esta Corte Trabalhista tem levado em conta o critrio subjetivo para se apurar quando, efetivamente, ocorre o trnsito em julgado da deciso rescindenda. Por esse ngulo, entende que aquele evento se d quando a parte se conforma com o que foi decidido, seja
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porque deixou de recorrer, ou porque apresentou recurso intempestivo ou incabvel (sem a menor expectativa de que esse apelo fosse aceito). 5. In casu, observando esse critrio, h um reforo da tese de que, para efeito de prazo decadencial da Ao Rescisria, o trnsito em julgado da deciso rescindenda se deu quando a parte aceitou o que foi decidido naquele decisum, qual seja, quando se arrependeu do recurso apresentado e dele desistiu. 6. De qualquer sorte, ainda que se aceitasse o argumento de que a coisa julgada se formou com a homologao judicial da desistncia, a decadncia no teria como ser afastada. Isso porque a Empresa-Autora somente ajuizou a Ao Rescisria transcorridos dois anos e sete dias daquela homologao. 7. Por fim, no prevalece o entendimento esposado no acrdo recorrido de que o trnsito em julgado teria ocorrido oito dias aps a deciso homologatria, porquanto estava sujeita impugnao pelo Recorrido. 8. O Sindicato no poderia interpor recurso contra aquela homologao por faltar-lhe interesse recursal, tendo em vista que o nico prejuzo que esse ato lhe acarretou foi o no-conhecimento do seu recurso adesivo. Ocorre que esse fato por si s no o autoriza a recorrer, posto que quando elegeu a via do recurso adesivo era sabedor das conseqncias que poderiam advir do juzo negativo de admissibilidade ou de uma futura desistncia do recurso principal (art. 500, III, do CPC). 9. Processo que se julga extinto, com apreciao de mrito, nos termos do art. 269, inciso IV, do Cdigo de Processo Civil. (TST-ROAR-60.479/ 2002-900-14-00.0, Min. Jos Simpliciano Fernandes, DJ 02.05.2003) Ante o exposto, acolho os embargos de declarao para, sanando a omisso constatada e conferindo-lhes efeito modificativo, explicitar que a ausncia, nestes autos, da certido de trnsito em julgado da sentena apontada como rescindenda se encontra suprida pelo pedido de desistncia do recurso ordinrio interposto pelo ento Reclamante e constante de fls. 116/117. Passo, portanto, ao exame do recurso ordinrio em ao rescisria interposto por Circle do Brasil Fretes Internacionais Ltda. II DO RECURSO ORDINRIO INTERPOSTO PELA AUTORA 1 Conhecimento Atendidos os pressupostos legais de admissibilidade do recurso ordinrio, dele conheo. 2 Mrito Wilson Braun ajuizou ao trabalhista perante Circle do Brasil Fretes Internacionais Ltda. (fls. 28/47), noticiando, inicialmente, que sua admisso ocorrera
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em 1 de outubro de 1990 e que seu contrato de trabalho fora rescindido em 16 de fevereiro de 1998. Em sntese, pretendeu o registro do contrato de trabalho na Carteira de Trabalho e Previdncia Social no perodo de 01.10.1990 a 01.01.1991 e a condenao da Reclamada ao pagamento das seguintes parcelas: parcelas rescisrias decorrentes da declarao de inexistncia de justa causa na resciso do contrato de trabalho; multa prevista no art. 477, 8, da Consolidao das Leis do Trabalho; diferenas de repouso semanal remunerado, de frias, de dcimo terceiro salrio, de depsitos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS com acrscimo de 40% (quarenta por cento) e de parcelas rescisrias decorrentes da natureza salarial de benefcios recebidos pelo Reclamante; diferenas salariais decorrentes da aplicao das Leis ns 8.222/1991, 8.419/1992 e 8.542/1992 e do previsto em norma coletiva; adicional por tempo de servio; frias no usufrudas; bnus relativos aos anos de 1996 e de 1997; indenizao decorrente da impossibilidade do exerccio da opo por aes; e honorrios advocatcios (Reclamao Trabalhista n 312/2000). A Sexagsima Stima Vara do Trabalho de So Paulo SP julgou procedente, em parte, a ao trabalhista, a fim de determinar o registro do contrato de trabalho na Carteira de Trabalho e Previdncia Social no perodo de 01.10.1990 a 01.01.1991 e de condenar a Reclamada ao pagamento das seguintes parcelas: frias, dcimo terceiro salrio e depsitos do Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS com acrscimo de 40% (quarenta por cento) relativos ao perodo em que houve trabalho sem registro; parcelas rescisrias aviso-prvio, dcimo terceiro salrio, frias e depsitos do FGTS com acrscimo de 40% (quarenta por cento) decorrentes da inexistncia de justa causa na resciso do contrato de trabalho; frias no usufrudas; multa prevista no art. 477, 8, da Consolidao das Leis do Trabalho; indenizao decorrente da impossibilidade do exerccio da opo por aes; integrao de benefcios recebidos pelo Reclamante no clculo do salrio; e adicional por tempo de servio (sentena, fls. 49/56). No que diz respeito caracterizao da justa causa ensejadora da resciso do contrato de trabalho, foram registrados os seguintes fundamentos, verbis: Discute-se nos autos a ocorrncia de justo motivo para a resciso do contrato de trabalho do reclamante. A reclamada alegou que o reclamante foi despedido por ter constitudo empresas concorrentes, juntamente com outros ocupantes de altos cargos na reclamada, pessoas de seu relacionamento pessoal e depositrias de sua inteira confiana e que com esse procedimento desviaram valores da reclamada ao longo dos anos de 1994 a 1998. A existncia das empresas Interexpress Representaes Comerciais Ltda. e Easylink Transportes e Logstica Ltda., das quais o reclamante foi scio, incontroversa. Em relao primeira, a reclamada no produziu nenhuma prova de que de fato a empresa tenha realizado concorrncia com a reclamada ou que sua existncia tenha sido por qualquer forma, prejudicial aos seus negcios. Tambm no comprovou que poca de sua constituio os diretores da reclamaRev. TST, Braslia, vol. 73, n 1, jan/mar 2007 269

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da estavam proibidos de serem scios de outras empresas, de forma que em relao empresa Interexpress no h justo motivo para a resciso do contrato. Quanto formao e atividades da empresa Easylink, tambm no tem razo a reclamada. Restou plenamente comprovado nos autos que a empresa Easylink, ao responsabilizar-se, ao menos formalmente, pelo transporte terrestre de mercadorias para a empresa Ford Comrcio, compunha o sistema de transporte oferecido pela reclamada para esse cliente, seu negcio de maior vulto no Brasil. Esse sistema, denominado porta a porta e amplamente descrito nos autos, implantado pelo reclamante, na gesto dos negcios da reclamada, como comprovam inmeras matrias jornalsticas e emergem das correspondncias juntadas aos autos, resultou em enormes lucros para a reclamada. Todo esse sistema de transporte porta a porta seria absolutamente invivel sem a entrega da mercadoria no endereo do cliente, sendo o ltimo percurso sempre de natureza terrestre. Ora, poca da implantao desse sistema de transporte, a reclamada, empresa multinacional, como se verifica dos autos de constituio societria acostados aos autos fl. 372 e ss. estava proibida, pela Lei n 6.288/1975, acostada aos autos fl. 894, de realizar esse transporte. Essa lei vigeu at 19 de fevereiro de 1998, quando foi revogada pela Lei n 9.611, apenas 3 dias depois da demisso do autor. Conclui-se portanto, que a criao da empresa Easylink foi de extrema utilidade para a reclamada, j que implementou seu projeto de diferencial em relao s empresas verdadeiramente concorrentes. A existncia de proibio legal relativa ao transporte terrestre no podia ser desconhecida dos representantes da reclamada de forma que os dois informantes ouvidos faltaram com a verdade, ao afirmar a inexistncia de impedimento nesse sentido, o que macula seus depoimentos. Mas a alegao principal da empresa, de que houve quebra de confiana em relao ao autor porque a empresa no tinha conhecimento de que ele era scio da empresa Easylink, e que ele se beneficiou pessoalmente da criao dessa empresa, no foram provadas. Os dois informantes da reclamada declararam que s souberam que o reclamante e seus colegas eram scios da Easylink em fevereiro de 1998, entretanto, o primeiro deles, presidente da empresa controladora do grupo econmico e pessoa que contratou o reclamante e a quem o autor se reportava declarou, de incio, quando inquirido, que tomou conhecimento do fato no final de 1997, o que afastaria o essencial requisito da imediatidade, no caso de existncia de justa causa. Alm disso, esses depoimentos, tomados sem compromisso, nos termos da ata e audincia, no podem ser considerados como prova inequvoca da justa causa e no h nos autos provas documentais que corroborem suas declaraes. Questo crucial, da qual a reclamada passou ao largo o fato de que no h nenhuma prova nos autos de que o reclamante tenha se beneficiado
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pessoalmente dos eventuais lucros obtidos pela empresa Easylink. De fato, o Sr. Peter Gibert, que foi presidente da empresa principal do grupo, declarou desconhecer se o reclamante se beneficiou desses lucros. As declaraes de imposto de renda juntadas pelo autor tambm nada indicam a esse respeito. Esse fato essencial para o deslinde do feito posto que o reclamante no nega as atividades da empresa Easylink mas afirma que constituiu essa empresa em benefcio da reclamada e para cumprimento dos objetivos econmicos dela. A prova oral produzida pelo reclamante confirma essa alegao. De fato, a primeira testemunha declarou que fazia transporte terrestre para a Ford, atravs de empresa denominada Visconde e que quando a reclamada assumiu esse trabalho, continuou trabalhando sem nenhuma alterao, sendo que nunca se relacionou com empresa denominada Easylink, mas to somente com a empresa reclamada. Tambm a segunda testemunha, gerente de trfego da empresa Ford declarou que a partir de 1995 a reclamada passou a realizar todo o transporte da Ford, inclusive a parte terrestre e que a empresa Easylink no operava com identificao ou uniforme e que a reclamada continua prestando esses servios, sem nenhuma modificao. Essas testemunhas e as demais provas dos autos demonstram cabalmente que a empresa Easylink foi uma empresa criada pr-forma, para legalizar as atividades da reclamada no transporte terrestre, quando esse era vedado por lei para empresas estrangeiras e que o contrato do autor foi rompido quando esse impedimento no mais existia, passando ento a configurar, a sim, negcio de risco para as atividades da empresa. Ademais, as correspondncias juntadas aos autos demonstram que o reclamante, como Diretor Presidente da reclamada no Brasil, gozava da inteira confiana da matriz e que sua forma de conduzir os negcios no foi questionada, enquanto gerou lucros para a reclamada, sendo interessante notar que, segundo a reclamada, todas as denncias foram realizadas atravs de cartas annimas, cabendo inquirir a quem interessava a criao de um incidente dessa monta, na empresa. Tendo em vista os fatos apurados nos autos, especialmente os pagamentos de parcela salarial realizados no exterior (incontroverso) e a constituio de empresa de fachada, expea-se ofcio Receita Federal, para as apuraes que se fizerem necessrias. Finalmente, ressalte-se que os documentos acostados aos autos com a ltima manifestao da empresa, fl. 952 e ss, que se constituem nos 6, 7 e 8 volumes dos autos no podem ser conhecidos, posto que juntados aps o encerramento da instruo e como se verifica, ao contrrio do alegado pela reclamada, no se tratam de documentos novos, posto que j existentes antes do encerramento, no tendo sido a sua juntada objeto de requerimento quando da realizao da audincia de instruo. Por todos esses motivos, no se reconhece tenha ocorrido justa causa para a resciso do contrato de trabalho do reclamante. (fls. 50/53, sic)
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Inconformados, o Reclamante interps recurso ordinrio e a Reclamada manifestou recurso ordinrio adesivo (fls. 69/114), pleiteando, em sntese, a modificao da sentena de primeiro grau quanto aos seguintes aspectos: justa causa ensejadora da resciso do contrato de trabalho; adicional por tempo de servio; indenizao decorrente da impossibilidade do exerccio de opo por aes; e frias. Mediante a petio reproduzida a fls. 116/117, o Reclamante desistiu do recurso ordinrio, razo por que se aplicou o previsto no inciso III do art. 500 do Cdigo de Processo Civil em relao ao recurso ordinrio adesivo, operando-se o trnsito em julgado. Com fundamento nos incs. III, V, VII e IX do art. 485 do Cdigo de Processo Civil, Circle Fretes Internacionais do Brasil Ltda., nova denominao de Circle do Brasil Fretes Internacionais Ltda., ajuizou ao rescisria perante Wilson Braun (fls. 02/13), pleiteando a desconstituio da sentena prolatada pela Sexagsima Stima Vara do Trabalho de So Paulo SP no julgamento da Reclamao Trabalhista n 312/2000 (fls. 49/56), mediante a qual se concluiu ter inexistido justa causa ensejadora da resciso do contrato de trabalho. Fundamentou a pretenso rescisria na violao dos arts. 93, inciso IX, da Constituio Federal e 11 da Consolidao das Leis do Trabalho, sob o argumento de que a respeitvel sentena de primeiro grau (documento 04) acolheu a prescrio qinqenal declarando prescritas as verbas anteriores a 04.02.1995, mas, contraditoriamente, condenou a Autora, ento Reclamada, no pagamento da dobra de frias dos perodos aquisitivos 92/93, 93/94, 94/95, 95/96 e 96/97 (fls. 04, grifos no original). Quanto justa causa ensejadora da resciso do contrato de trabalho, amparou a pretenso rescisria na existncia de documento novo, de dolo da parte vencedora em detrimento da vencida e de erro de fato. Afirmou que o documento novo consistiria em acrdo prolatado pela Oitava Turma do Tribunal Regional do Trabalho da Segunda Regio, mediante qual se constataria que o prprio Ru, como testemunha de um de seus comparsas, Moacir Lima Vasconcelos, [...] declarou que Peter Gilbert desconhecia ser ele e Moacir, scios da Easylink (fls. 08). O segundo argumento, com base no inciso III do art. 485 do Cdigo de Processo Civil, corresponderia ausncia de lealdade processual. Quanto ao erro de fato, entendeu-o decorrente da ausncia de afirmao de Peter Gilbert no sentido de que teria conhecimento no final de 1997 de que o Reclamante, ora Ru, seria scio da empresa Easylink Transportes e Logstica Ltda. Por fim, pretendeu a desconstituio da sentena rescindenda e, em juzo rescisrio, proferindo novo julgamento, a improcedncia da ao trabalhista no que diz respeito s frias prescritas e reconhecida a justa causa como motivao da denncia do contrato de trabalho (fls. 13). O Ru apresentou defesa ao rescisria (fls. 159/178). A Seo Especializada do Tribunal Regional do Trabalho da Segunda Regio, mediante o acrdo reproduzido a fls. 317/324, rejeitou as preliminares de inpcia da petio inicial e de carncia de ao, suscitadas na defesa pelo Ru, e, no mrito, julgou improcedente a ao rescisria, condenando a Autora ao pagamento de indenizao por litigncia de m-f. Em sntese, consignaram-se os seguintes fundamentos, verbis:
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Considerando o processado, entendo, no h justificativa para a inrcia da autora, o que afasta, agora, a denominao imputada ao documento objetivando reforma da Sentena de origem. Alis, ad argumentandum tantum sobre debatido documento, por si s, culmina insuficiente para a pretensa resciso, levando em conta que a r. Deciso pautou-se em todo o conjunto probatrio, no isoladamente nas declaraes do ru. [...] Considerando o definido no item 2-2 da presente fundamentao de voto, tambm a fragilidade e insuficincia dos argumentos recursais, improspera a irresignao. [...] Todavia, a despeito de regramento especfico (CPC, 485), no caracterizado, in casu, erro de fato. que, inicialmente, a r. Sentena sequer foi proferida com amparo exclusivo no depoimento do Sr. Peter Gilbert. Ademais, o erro de fato tem que ser constatado da anlise das provas j constantes dos autos, culminando inadmissvel, portanto, a tencionada contraposio de depoimentos do ru para caracterizao de erro do fato. (fls. 321/322) A Autora ops embargos de declarao (fls. 325/335), apontando omisso no que tange aos seguintes aspectos: ausncia de juntada dos votos vencidos; fixao do valor da causa; e multa por litigncia de m-f. Alm disso, alegou a ocorrncia de contradio no que concerne caracterizao de documento novo. A Seo Especializada do Tribunal Regional rejeitou os embargos de declarao, ante a inexistncia de omisses e de contradio a sanar (acrdo, fls. 350/354). Inconformada, a Autora, Circle Fretes Internacionais do Brasil Ltda., interps recurso ordinrio (fls. 356/381), com amparo na alnea b do art. 895 da Consolidao das Leis do Trabalho. Suscitou, inicialmente, a nulidade da deciso proferida no julgamento da ao rescisria, em virtude da fixao de novo valor causa. No mrito, renovou os argumentos presentes na petio inicial, pretendendo a desconstituio da sentena rescindenda, com base nos seguintes argumentos: violao de preceitos legal e constitucional, documento novo, erro de fato e dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida. Pretendeu, tambm, a excluso da multa por litigncia de m-f. O Ru interps recurso ordinrio adesivo (fls. 399/402), pretendendo que a Autora seja condenada tambm ao pagamento de indenizao, alm de multa por litigncia de m-f. Contra-razes da Autora e do Ru a fls. 404/408 e 384/397, respectivamente. anlise. 2.1 Do valor da causa A Recorrente, na petio inicial desta ao rescisria deu causa o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais) (fls. 13).
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Na contestao, o Ru requereu a retificao do valor da causa, haja vista que o valor indicado na prefacial totalmente incompatvel com o pedido e com o valor da ao principal (fls. 178). Ao julgar improcedente a ao rescisria, a Seo Especializada do Tribunal Regional do Trabalho da Segunda Regio fixou o valor da causa em R$ 1.000.000,00 (um milho de reais) (fls. 324). Opostos embargos de declarao pela Autora, foram eles rejeitados, consignando-se que a fixao do valor da causa contm regramentos no Cdigo de Processo Civil (259, 261 e 488), valendo ressaltar que, relativamente ao rescisria, o valor da causa pertine ao valor da condenao na ao principal (fls. 351). Nas razes deste recurso ordinrio, a Recorrente argi a nulidade da deciso regional, visto que o Ru deixou de fornecer qualquer fundamentao ao seu inconformismo com o valor atribudo pela Recorrente ao, no atendendo a forma prescrita no art. 261 do CPC, que exige a formao de autos apartados, sendo aberta parte a possibilidade de manifestao e, com isso, dando a ela a possibilidade inclusive, de oferecer recurso da deciso que viesse a ser proferida (fls. 360/361). Afirma que apenas caberia recolhimento das custas no montante de R$ 2.000,00 (fls. 363). anlise. De fato, o Ru, ao impugnar o valor da causa, f-lo na contestao, e, no, nos termos estabelecidos no art. 261 do CPC, de modo a permitir a sua autuao em apenso ao processo principal. A despeito das alegaes apresentadas pela Recorrente, a impugnao ao valor da causa deve ser analisada como questo preliminar, prescindindo do excessivo rigor que importaria em mandar autuar apartado esse incidente, em homenagem ao princpio da celeridade e economia processual. Em abono a esse entendimento, merecem citao os seguintes precedentes desta Subseo Especializada: AO RESCISRIA. IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA. CONTESTAO. A impugnao ao valor da causa deve ser analisada como questo preliminar, prescindindo do excessivo rigor que importaria em mandar autuar apartado esse incidente, em homenagem ao princpio da celeridade e economia processual. (TST-ROAR-10.171/2001-000-18-00.8, Relator: Ministro Gelson de Azevedo, DJ 18/02/2005) Inicialmente vale ressaltar no comportar o processo do trabalho o rigor excessivo do art. 261 do CPC, como pretende o Recorrente, que estabelece ter o Ru prazo at a contestao para impugnar o valor dado causa, devendo faz-lo em pea apartada. (TST-ROAR-143.996/2004-90002-00.0 Rel. Min. Emmanoel Pereira DJ 11.11.2005) IMPUGNAO AO VALOR DA CAUSA NA CONTESTAO. POSSIBILIDADE. Na Justia do Trabalho no h bice para que a parte,
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excetuando aquela hiptese prevista no art. 2 da Lei n 5.584/1970 (reviso do valor fixado de ofcio pelo Juiz) apresente impugnao ao valor da causa na prpria contestao, haja vista os princpios da celeridade e economia processuais, que informam o processo trabalhista. (TST-ROAR-1007/2002000-03-00.2 Rel. Min. Jos Simpliciano Fernandes DJ 03.06.2005) Ultrapassada a alegao de vcio formal, cumpre observar que o fundamento para o pedido de fixao de novo valor da causa consistiu na ponderao de que o valor indicado na prefacial totalmente incompatvel com o pedido e com o valor da ao principal (fls. 178). De acordo com o entendimento desta Corte revelado na Orientao Jurisprudencial n 147 desta Subseo Especializada, o valor da causa, na ao rescisria de sentena de mrito advinda de processo de conhecimento, corresponde ao valor da causa fixado no processo originrio, corrigido monetariamente. Diante disso, considerando que o Recorrido, na petio inicial da reclamao trabalhista, deu causa o valor de R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), dou provimento ao recurso ordinrio, no particular, a fim de fixar como tal o valor da causa nesta ao rescisria, corrigido monetariamente desde fevereiro de 2000 (fls. 47) at a data do ajuizamento da pretenso desconstitutiva (29.07.2002 fls. 02). 2.2. Dos incisos III e VII do art. 485 do CPC Quanto s causas de rescindibilidade em epgrafe, foi ela invocada nos seguintes termos pela Recorrente na petio inicial da ao rescisria: Diante dos termos do documento novo sobre ter o prprio ru, Wilson Braun, prestado depoimento em juzo e no qual declara que o fato de ser scio da Easylink no era conhecido pela alta direo da empresa, quando cotejado com os termos da inicial, verifica-se que agiu com dolo em sua ao, objetivando receber benefcio a que sabidamente no tinha direito. O acrdo incluso (documento 13), que o documento novo, suficientemente elucidativo no sentido de que o Ru faltou com a verdade, propositalmente, nos autos da reclamatria por ele intentada. Assim, pelo aspecto da falta de lealdade, caracterizadora de dolo, impe-se, tambm, a procedncia da presente ao e, com novo julgamento, a improcedncia da reclamatria no que pertine justa causa invocada pela Autora. (fls. 10/11) anlise. Inicialmente, observa-se que os fundamentos constantes dos incisos III e VII do art. 485 do CPC se entrelaam no arrazoado da Recorrente, visto que ela alega que pelo documento reputado como novo se comprova o dolo do Recorrido no processo originrio. Cabe ressaltar que, como o acrdo a que faz referncia a Recorrente foi trazido em fotocpia no autenticada, em inobservncia ao disposto no art. 830 da CLT, no pode ser tomado em considerao para quaisquer efeitos que sejam.
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A fls. 131/133, a Recorrente trouxe cpia autenticada de petio na qual transcreveu trecho do citado acrdo. Todavia, alm de a mencionada petio estar datada de 26.09.2001 (fls. 133), posteriormente data de prolao da sentena rescindenda (13.08.2001, fls. 49), no se enquadrando, pois, no conceito de novo, trata-se de documento confeccionado unilateralmente pela parte, no podendo, desse modo, por si s, servir de fundamento para a desconstituio da coisa julgada. Desse modo, mostrando-se inservvel o referido documento, no h como ter-se por configurado o alegado dolo da parte contrria, visto que a demonstrao deste dependia diretamente da comprovao de existncia daquele. Nego provimento. 2.3 Do art. 485, V, do CPC Na sentena rescindenda, a despeito de se declarar a prescrio da pretenso de pagamento das parcelas anteriores a 04.02.1995, deferiu-se o pagamento de frias ao Reclamante, consignando-se: 3. A terceira testemunha comprovou que o Reclamante no usufruiu seus perodos de frias legais, confirmando assim os termos da petio inicial, razo pela qual procede o pagamento da dobra das frias de 91/92, 92/93, 93/94, 94/95, 95/96 e 96/97, todas acrescidas de 1/3. (fls. 53) Reputando contraditria essa deciso, a Reclamada ops embargos de declarao, que foram rejeitados com base no fundamento de que a sentena clara ao declarar quais as parcelas atingidas pelo instituto da prescrio (fls. 65). Ao embasar a pretenso desconstitutiva no art. 485, V, do CPC, a Recorrente afirmou terem sido afrontados pela sentena rescindenda os arts. 11 da CLT e 93, IX, da Constituio Federal. anlise. De fato, na parte dispositiva da sentena rescindenda, apesar de se prever que deveria ser observada a prescrio, ao mesmo tempo se deferiu o pagamento da dobra das frias vencidas nos perodos de 91/97 e proporcionais, 3/12, acrescidas de 1/3 (fls. 55). Tomando-se o perodo compreendido entre os anos de 1993 e 1994, tem-se que: a) o perodo aquisitivo de frias deu-se de 01.10.1993 a 30.09.1994; b) o perodo concessivo estendeu-se de 01.10.1994 a 30.09.1995; c) a prescrio para reclamar as frias relativas a esse perodo foi deu-se somente aps 01.10.2000. Assim, como a reclamao trabalhista de que emanou a sentena rescindenda foi ajuizada em fevereiro de 2000, encontram-se prescritos os perodos de frias relativos aos anos de 1991 a 1992 e 1992 a 1993. Portanto, ficou constatada a vulnerao do art. 11 da CLT quando na sentena rescindenda se deferiu o pagamento em dobro das frias relativas ao perodo bienal supracitado.
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Ante o exposto, dou provimento ao recurso ordinrio, no particular, para, julgando procedente a ao rescisria, declarar, em juzo rescisrio, a prescrio da pretenso de pagamento das frias relativas aos perodos de 91/92 e 92/93. 2.4 Do art. 485, IX, do CPC Ao fundamentar o pedido de desconstituio da coisa julgada na ocorrncia de erro de fato, o Recorrente argumentou: A r. sentena rescindenda afirma, expressamente, que a Autora teria tomado conhecimento da condio de scio do Ru na Easylink, ao final de 1997, e que, ocorrendo a dispensa em fevereiro de 1998, no teria existido a necessria imediatidade entre o fato e a resciso. O erro de fato, na hiptese, est exatamente na tica do julgador ao afirmar e dar como verdadeiro um fato inexistente, j que Peter Gibert jamais fez afirmao nesse sentido, alis, fato que ressaltado pela sentena rescindenda, ao afirmar que as testemunhas souberam que o Reclamante e seus colegas eram scios da Easylink em fevereiro de 1998, mas que, entretanto, o prprio diretor-geral, Peter Gibert, teria admitido que havia conhecimento de que o Ru era scio da empresa j ao final de 1997, o que levou o julgador a reconhecer a ausncia de imediatidade. Porm, no depoimento de Peter Gibert a fls. 928 dos autos originrios, inexiste tal afirmao, donde, seguramente, a ocorrncia do erro de fato e isto porque o julgador visualizou e confundiu a data do conhecimento da existncia da empresa com a data do conhecimento da composio do quadro societrio que inclua o Ru e seu colega, que j tivera ao julgada, inclusive em fase recursal, conforme demonstrado nos argumentos ligados a documento novo. Necessrio transcrever o depoimento de Peter Gibert, que serviu de base ao erro de fato: [...] informou que: tomou conhecimento que a empresa Easylink operava em novembro ou dezembro de 1997 (data do conhecimento da existncia da empresa); somente em fevereiro de 1998 tomou conhecimento que o reclamante compunha a sociedade dessa empresa [...] (fls. 11/12) anlise. No se constata a existncia de erro de fato, pois na sentena rescindenda se concluiu pela inexistncia de justa causa ensejadora da resciso do contrato de trabalho, com base nos seguintes fundamentos: restou plenamente comprovado nos autos que a empresa Easylink, ao responsabilizar-se, ao menos formalmente, pelo transporte terrestre de mercadorias para a empresa Ford Comrcio, compunha o sistema de transporte oferecido pela reclamada para esse cliente, seu negcio de maior vulto (fls. 51); a criao da empresa Easylink foi de extrema utilidade para a reclamada, j que implementou seu projeto de diferencial em relao s
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empresas verdadeiramente concorrentes (fls. 51); a alegao principal da empresa, de que houve quebra de confiana em relao ao autor porque a empresa no tinha conhecimento de que ele era scio da empresa Easylink, e que ele se beneficiou pessoalmente da criao dessa empresa, no foram provadas (fls. 51); ausncia do requisito da imediatidade, uma vez que a cincia da Reclamada, ora Autora, de que o Reclamante era scio de empresa concorrente se deu no final de 1997 e a resciso do contrato de trabalho foi realizada em fevereiro de 1998; a constituio da empresa Easylink Transportes e Logstica Ltda. foi realizada em benefcio da Reclamada, ora Autora, e para o cumprimento de seus objetivos econmicos; e a empresa Easylink foi uma empresa criada pr-forma, para legalizar as atividades da reclamada no transporte terrestre, quando esse era vedado por lei para empresas estrangeiras e que o contrato do autor foi rompido quando esse impedimento no mais existia, passando ento a configurar, a sim, negcio de risco para as atividades da empresa (fls. 52). Verifica-se, portanto, que a alegao de erro de fato resulta na impugnao de apenas um dos fundamentos das deciso rescindenda ausncia de imediatidade na resciso do contrato de trabalho , sendo mantida, em conseqncia, a sentena reproduzida a fls. 49/56 em relao aos demais fundamentos. Dessa forma, ao contrrio do afirmado pela Recorrente, os fundamentos da sentena rescindenda so independentes, visto que a inexistncia de imediatidade na resciso do contrato de trabalho no tem relao com o fato de a criao da empresa Easylink Transportes e Logstica Ltda. ter servido para legalizar o transporte terrestre de mercadorias pela Reclamada. Alm disso, h algo maior do que o erro de fato alegado em relao data em que se teve conhecimento de que o Reclamante era scio da empresa Easylink Transportes e Logstica Ltda. Se a defesa da Autora da ao rescisria, na ao trabalhista, estava orientada no sentido de que houvera justo motivo para a resciso do contrato de trabalho, porque o Reclamante teria constitudo empresas concorrentes que lhe causaram prejuzo, incongruente cogitar da data em que a Reclamada tomou conhecimento de que o Reclamante era scio da empresa Easylink Transportes e Logstica Ltda., quando se provou que, ao invs de concorrncia, essa empresa fora constituda para atender aos interesses da Reclamada, ora Recorrente. Nego provimento. 2.5 Da litigncia de m-f O Tribunal Regional condenou a Recorrente por litigncia de m-f por considerar que: Consoante definido no item 2-1 da presente fundamentao de voto, e demais do processado, a prescrio sobre as frias j havia sido observada favoravelmente Autora, anteriormente propositura da presente ao (fls. 245 e 2).
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Assim, entendo, os argumentos relativos violao a literal disposio de lei revelam tentativa de induo a equvoco e patente intuito protelatrio, passveis de enquadramento em litigncia de m-f, com a conseqente aplicao da multa de 1% sobre o valor da causa, a favor do ru (reclamante). (fls. 323) A Recorrente, em suas razes, (fls. 381), pretende a excluso da referida multa. anlise. Considerado o provimento parcial desta ao rescisria, exatamente no aspecto alusivo violao literal de dispositivo de lei, perpetrada pela sentena rescindenda, no se pode conceber como a Recorrente, ao pretender a desconstituio da coisa julgada e obtido xito parcial, tenha incorrido em quaisquer das condutas descritas no art. 17 do CPC. Ante o exposto, dou provimento ao recurso ordinrio, no particular, a fim de excluir da condenao o pagamento de multa por litigncia de m-f. III DO RECURSO ADESIVO INTERPOSTO PELO RU Considerando que, nas razes do recurso adesivo, o Ru pretendia que a Autora fosse condenada tambm ao pagamento de indenizao, alm de multa por litigncia de m-f, e tendo em vista que esta resultou afastada, nos termos explicitados no julgamento do recurso ordinrio interposto pela Autora, julgo prejudicado o exame do recurso. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo II Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, acolher os embargos de declarao para, sanando a omisso apontada, conferir-lhes efeito modificativo, a fim de dar parcial provimento ao recurso ordinrio interposto pela Autora para: I fixar o valor da causa nesta ao rescisria em R$ 200.000,00 (duzentos mil reais), corrigido monetariamente desde fevereiro de 2000 (folha 47) at a data do ajuizamento da pretenso desconstitutiva (29.07.2002 folha 02); II julgar procedente em parte a ao rescisria, declarando, em juzo rescisrio, a prescrio da pretenso de pagamento das frias relativas aos perodos de 91/92 e 92/93; III excluir da condenao o pagamento de multa por litigncia de m-f; IV julgar prejudicado o exame do recurso ordinrio interposto pelo Ru. Braslia, 21 de novembro de 2006. Gelson de Azevedo, relator.

EMBARGOS EM AGRAVO EM RECURSO DE REVISTA. RESPONSABILIDADE POR DESCONTOS PARA IMPOSTO DE RENDA E CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS
EMBARGOS EM AGRAVO EM RECURSO DE REVISTA. RESPONSABILIDADE PELOS DESCONTOS PARA IMPOSTO DE RENDA E PELAS
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CONTRIBUIES PREVIDENCIRIAS. DECISO DO E. TRT DA 17 REGIO FUNDAMENTADA NOS ARTS. 186 E 927 DO CDIGO CIVIL DE 2002. REVISTA FUNDADA APENAS EM DISPOSITIVOS QUE TRATAM GENERICAMENTE DA RESPONSABILIDADE PELO RECOLHIMENTO. SMULA N 422 DO TST. INAPLICVEL. Embora o e. TRT da 17 Regio tenha, efetivamente, decidido a controvrsia com fundamento nos arts. 186 e 927 do Cdigo Civil de 2002 (que repetiram a disposio do art. 159 do antigo Cdigo), a insistncia do Reclamado em indicar, na revista, afronta aos dispositivos que tratam genericamente da responsabilidade pelo recolhimento dos descontos para o Imposto de Renda e das contribuies previdencirias no atrai a incidncia da Smula n 422 do TST. Com efeito, atendido o disposto na Smula n 221, I, do TST, no h previso em lei que imponha parte recorrente o nus de indicar tambm m-aplicao dos dispositivos em que se fundou o e. TRT de origem, ou ainda de alegar de forma explcita o conflito aparente entre as normas contidas na revista e no acrdo hostilizado. No que tange possibilidade de cometimento ao empregador da responsabilidade pelos descontos para Imposto de Renda e pelas contribuies previdencirias sobre os crditos deferidos judicialmente a ex-empregado, com base na norma contida no art. 159 do Cdigo Civil de 1916, essa e. Subseo j consagrou o entendimento de que a culpa do Empregador pelo inadimplemento de verbas remuneratrias no elide a responsabilidade do Empregado pelo pagamento do imposto de renda, em sua totalidade, e das contribuies previdencirias, na sua quota-parte (TST-E-RR-287/2000-002-17-00.6, SBDI-1, Rel. Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, DJU de 30.06.2006). Nesse contexto, invivel cogitar-se de conhecimento dos embargos, nos termos do art. 896, 4, da CLT e da Smula n 333 do TST. MULTA DO ART. 557, PARGRAFO NICO, DO CPC. APLICAO INDEVIDA. A interposio de agravo pela Reclamante contra o despacho que deu provimento revista do Reclamado alm de absolutamente necessria para esgotamento de instncia, visto serem incabveis embargos contra as decises previstas pelo art. 557 do CPC (TST-E-RR-1784/2004-004-08-00.7 Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula DJU 09.06.2006; TST-E-AIRR-72/ 2001-052-02-40.9 Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula DJU 19.05.2006; TST-E-RR-1.228/2003-009-08-00.1 Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula DJU 17.02.2006; TST-E-AIRR-13.483/2002-902-02-00.8 Rel. Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi DJU 1.07.2005; TST-E-RR-58.822/2002-900-0200.2 Rel. Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi DJU 02.03.2005), somente poderia ser considerada protelatria se embasada em argumentos desprovidos de qualquer razoabilidade, o que no o caso dos presentes autos. Para tanto, saliente-se que o conflito aparente entre a legislao que trata da responsabilidade pelos descontos para o Imposto de Renda, por um lado, e a
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obrigao do empregador de indenizar os danos ilicitamente causados ao empregado pela alterao das alquotas de Imposto de Renda em razo do pagamento judicial de verbas trabalhistas contida nos arts. 159 do Cdigo Civil de 1916, 186 e 927 do Cdigo Civil de 2002, por outro, uma variante do entendimento consagrado pela Smula n 368 do TST, no sendo possvel portanto cogitar-se de m-f nas razes declinadas pela Reclamante em seu agravo. J no que se refere gratuidade de Justia, alm de no haver sido sequer tangenciada pelo r. despacho de fls. 943-945, no importou deslealdade processual da Reclamante tambm porque seus argumentos seriam procedentes, nos termos da Orientao Jurisprudencial n 269 dessa e. Subseo, no fosse a precluso constatada pela atenta anlise da e. 4 Turma. Recurso de embargos parcialmente conhecido e provido. (Processo n TST-E-A-RR-818/2004-004-17-00.7 Ac. SBDI 1)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Agravo em Recurso de Revista n TST-E-A-RR-818/2004-004-17-00.7, em que Embargante Lydia Regina Coutinho Brando e Embargado Banco do Brasil S/A. A e. 4 Turma deste c. Tribunal, por meio do v. acrdo de fls. 971-975, negou provimento ao agravo em recurso de revista da Reclamante, ao fundamento de que o despacho ento hostilizado aplicou corretamente a Smula n 368 do TST, de que a base de clculo dos descontos para o Imposto de Renda no foi prequestionada e de que o indeferimento da justia gratuita estava amparado na Orientao Jurisprudencial n 269 dessa e. Subseo. Inconformada, a Reclamante interpe recurso de embargos (fls. 977-995). Alega, em sntese, que a revista do Reclamado no merecia ter sido conhecida quanto ao tema descontos para o Imposto de Renda e contribuies previdencirias por bice da Smula n 422 do TST. Insiste que o e. TRT da 17 Regio cometeu a responsabilidade por aqueles descontos ao Reclamado com base no art. 159 do Cdigo Civil de 1916 (cuja disposio est repetida nos arts. 186 e 927 do Cdigo de 2002), ao passo que a revista se limitou a indicar afronta aos arts. 46 da Lei n 8.541/1992; 22 do Cdigo Tributrio Nacional e 5, II, da Constituio Federal de 1988. Sustenta ainda que, mesmo se superada a incidncia da Smula n 422 do TST, devido ainda o restabelecimento do v. acrdo do e. TRT da 17 Regio no particular, por fora dos j mencionados arts. 159 do Cdigo Civil de 1916 e 186 e 927 do Cdigo de 2002, bem como do art. 33, 5, da Lei n 8.212/1991. Relativamente base de clculo do imposto de renda, aduz que devem ser dela excludos os juros de mora, os depsitos do FGTS, aviso prvio e as parcelas indenizatrias em geral, sob pena de violao dos arts. 46, 1, I, da Lei n 8.541/ 1992 e 146 e 150 da Constituio Federal de 1988. Quanto assistncia judiciria gratuita, diz que faz jus ao benefcio porque esse pode ser postulado, segundo afirma, a qualquer tempo, nos termos dos arts. 5, XXV, da Constituio Federal de 1988, 4, 1, 5, 4, e 6 da Lei n 1.060/1950. No que tange multa aplicada
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ao agravo em recurso de revista, aponta m-aplicao do art. 557, pargrafo nico, do CPC, alm de violao do art. 5, II, da Constituio Federal de 1988, ao argumento de que aquele agravo no foi manifestamente protelatrio. Transcreve inmeros arestos para cotejo. Sem impugnao (certido de fl. 997) e sem remessa dos autos ao douto Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82 do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho. o relatrio. VOTO O recurso de embargos tempestivo (fls. 976 e 977) e est subscrito por advogado devidamente habilitado (fl. 12). 1 CONHECIMENTO 1.1 Descontos para o imposto de renda e contribuies previdencirias. Incidncia da Smula n 422 do TST como bice ao conhecimento da revista do reclamado. Responsabilidade do empregador com base no art. 159 do Cdigo Civil de 1916 A e. 4 Turma decidiu a controvrsia relativa responsabilidade pelos descontos para Imposto de Renda e pelas contribuies previdencirias com o seguinte fundamento: O despacho-agravado foi vazado nos seguintes termos: 5) DESCONTOS FISCAIS A Corte de origem estabeleceu que caberia ao Empregador o pagamento do imposto de renda que no incidiria caso o clculo tivesse sido efetuado ms a ms. O Reclamado sustenta que a responsabilidade pelo pagamento do imposto de renda da empregada que percebe as verbas judiciais trabalhistas. O recurso vem calcado em violao dos arts. 46 da Lei n 8.541/92, 56 do Decreto n 3.000/1999, 43, I e II, 45 e 121, II, do CTN, 5 e II, e 145, 1, da CF, em contrariedade Orientao Jurisprudencial n 228 da SBDI-1 do TST e em divergncia jurisprudencial. Conforme assentado na Smula n 368, II, do TST, do empregador a responsabilidade pelo recolhimento das contribuies fiscais, resultante de crdito do empregado oriundo de condenao judicial, devendo incidir sobre o valor total da condenao, referente s parcelas tributveis, calculado ao final, nos termos da Lei n 8.541/1992, art. 46, e do Provimento da CGJT n 1/1996.
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Assim, o entendimento adotado no acrdo recorrido viola o disposto no art. 46 da Lei n 8.541/1992, uma vez que o Reclamado responsvel pelo recolhimento dos valores devidos a ttulo de descontos fiscais, que devero ser deduzidos do crdito da Reclamante (fl. 945). No merece reparos o despacho-agravado, pois corretamente aplicadas ao tema a Smula n 368, II, do TST e a norma contida no art. 46 da Lei n 8.541/1992, sendo certo que a Reclamante no trouxe nenhum argumento capaz de infirmar as concluses do despacho hostilizado. Ademais, uma vez que o recurso de revista interposto pelo BancoReclamado foi provido justamente para que a deciso proferida pelo Regional se adequasse ao entendimento j pacificado perante esta Corte Superior, afigura-se despicienda a anlise da questo sob a tica dos arts. 182 e 186 do CC suscitados nas contra-razes apresentadas pela Reclamante. De outra parte, no havia como examinar a matria com fulcro nas normas contidas nos arts. 8 e 9 da CLT, pois esses dispositivos no foram invocados pelas Partes quando da interposio do recurso de revista e das contra-razes, afigurando-se inovatrio o presente agravo quanto ao particular. Assim, a ora Agravante no trouxe nenhum argumento capaz de infirmar a concluso a que se chegou no despacho hostilizado. [...] A Agravante pleiteia que esta Corte Superior se manifeste sobre a base de clculo dos descontos fiscais, sustentando que eles no incidem sobre os juros de mora, o FGTS com o acrscimo de 40% e o aviso prvio. Todavia, no h como examinar esse aspecto da controvrsia que no foi suscitado perante o Regional, nada tendo constado nesse sentido no recurso de revista nem nas contra-razes apresentadas pela Reclamante. Assim, afigura-se acertado o despacho-agravado ao nada referir sobre essa questo, pois eventual manifestao sobre a matria implicaria necessariamente supresso de instncia. (fls. 972/973 e 974) Inconformada, a Reclamante interpe recurso de embargos (fls. 989/995). Alega, em sntese, que a revista do Reclamado no merecia ter sido conhecida quanto ao tema descontos para o Imposto de Renda e contribuies previdencirias por bice da Smula n 422 do TST. Insiste que o e. TRT da 17 Regio cometeu a responsabilidade por aqueles descontos ao Reclamado com base no art. 159 do Cdigo Civil de 1916 (cuja disposio est repetida nos arts. 186 e 927 do Cdigo de 2002), ao passo que a revista se limitou a indicar afronta aos arts. 46 da Lei n 8.541/1992; 22 do Cdigo Tributrio Nacional e 5, II, da Constituio Federal de 1988. Sustenta ainda que, mesmo se superada a incidncia da Smula n 422 do TST, devido ainda o restabelecimento do v. acrdo do e. TRT da 17 Regio no particular, por fora dos j mencionados arts. 159 do Cdigo Civil de 1916 e 186 e 927 do Cdigo de 2002, bem como do art. 33, 5, da Lei n 8.212/1991.
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Relativamente base de clculo do imposto de renda, aduz que devem ser dela excludos os juros de mora, os depsitos do FGTS, aviso prvio e as parcelas indenizatrios em geral, sob pena de violao dos arts. 46, 1, I, da Lei n 8.541/ 1992 e 146 e 150 da Constituio Federal de 1988. Transcreve inmeros arestos para cotejo. Sem razo. Embora o e. TRT da 17 Regio tenha, efetivamente, decidido a controvrsia (fls. 867-868) com fundamento nos arts. 186 e 927 do Cdigo Civil de 2002 (que repetiram a disposio do art. 159 do antigo Cdigo), a insistncia do Reclamado em indicar, na revista (fls. 908-913), afronta aos dispositivos que tratam genericamente da responsabilidade pelo recolhimento dos descontos para o Imposto de Renda e das contribuies previdencirias no atrai a incidncia da Smula n 422 do TST. Com efeito, atendido o disposto na Smula n 221, I, do TST, no h previso em lei que imponha parte recorrente o nus de indicar tambm m-aplicao dos dispositivos em que se fundou o e. TRT de origem, ou ainda de alegar de forma explcita o conflito aparente entre as normas contidas na revista e no acrdo hostilizado. No que tange possibilidade de cometimento ao empregador da responsabilidade pelos descontos para Imposto de Renda e pelas contribuies previdencirias sobre os crditos deferidos judicialmente a ex-empregado, com base na norma contida no art. 159 do Cdigo Civil de 1916, essa e. Subseo j consagrou o entendimento de que a culpa do Empregador pelo inadimplemento de verbas remuneratrias no elide a responsabilidade do Empregado pelo pagamento do imposto de renda, em sua totalidade, e das contribuies previdencirias, na sua quota-parte (TST-E-RR-287/2000-002-17-00.6, SBDI-1, Rel Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, DJU 30.06.2006). Nesse contexto, invivel cogitar-se de conhecimento dos embargos, nos termos do art. 896, 4, da CLT e da Smula n 333 do TST. Finalmente, havendo a e. 4 Turma deixado de apreciar a questo relativa base de incidncia dos descontos para o Imposto de Renda com base na Smula n 297 do TST, os argumentos do Reclamado no sentido de que o Imposto de Renda no pode ser calculado sobre juros de mora, depsitos de FGTS e parcelas indenizatrias so incompreensveis, data maxima venia, nos termos da Smula n 284 do excelso STF. No conheo dos embargos, no particular. 1.2 Assistncia judiciria gratuita. Requisitos. Precluso mento:
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A e. 4 Turma indeferiu o pedido de justia gratuita com o seguinte funda-

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A Reclamante postula a concesso da justia gratuita, argumentando que no pode arcar com o pagamento das custas processuais sem prejuzo de seu prprio sustento e de sua famlia. Alega que eventual indeferimento desse pedido implicaria violao dos arts. 4, 5, 4, e 6 da Lei n 1.060/ 1950 e 5, XXV, da CF e divergncia jurisprudencial. No entanto, no caso dos autos, o julgador de origem, na sentena, indeferiu expressamente o pedido de concesso da justia gratuita, salientando que a Reclamante recebe proventos de aposentadoria superiores ao dobro do mnimo legal e no pobre no sentido legal (fl. 820). Ademais, as custas j foram devidamente pagas pela Reclamante quando da interposio do seu recurso ordinrio (fl. 835), ocasio em que no foi renovado o pedido de concesso da justia gratuita, no tendo sido oportunizado ao Regional o exame da questo. Assim, esse aspecto da controvrsia s poderia ser apreciado por esta Corte Superior para uma possvel alterao do julgado de 2 instncia, caso tivesse havido o necessrio prequestionamento perante o Regional, o que no ocorreu no caso. Ademais, sinale-se que a Reclamante tambm interps recurso de revista sem pleitear o deferimento da justia gratuita, circunstncia que atrai a incidncia da Orientao Jurisprudencial n 269 da SBDI-1 do TST, segundo a qual o benefcio da justia gratuita pode ser postulado em qualquer tempo ou grau de jurisdio, desde que, na fase recursal, seja o requerimento formulado no prazo alusivo ao recurso, o que no se verificou na hiptese ora em exame. Logo, tendo em vista que a ora Agravante no apresentou sua irresignao com o decidido no primeiro grau de jurisdio no momento oportuno, no lhe aproveita a alegao de afronta a dispositivos de lei e da Constituio Federal, e de divergncia jurisprudencial, apresentada somente agora nas suas razes de agravo, restando evidente a precluso havida. (fls. 973/974) Inconformada, a Reclamante interpe recurso de embargos (fls. 978/986). Diz que faz jus assistncia judiciria gratuita porque esse benefcio pode ser postulado, segundo afirma, a qualquer tempo, nos termos dos arts. 5, XXV, da Constituio Federal de 1988 e 4, 1, 5, 4, e 6 da Lei n 1.060/1950. Transcreve arestos para cotejo. Sem razo. Os argumentos deduzidos nos presentes embargos no se insurgiram contra a razo de decidir da e. 4 Turma a saber, a precluso da controvrsia relativa Justia Gratuita em razo tanto do indeferimento do pedido pela r. sentena quanto pelo pagamento das custas quando da interposio do recurso ordinrio da Reclamante , limitando-se a insistir na possibilidade de postulao do benefcio a qualquer tempo e grau de jurisdio. Nesse contexto, invivel o conhecimento do recurso por deficincia de fundamentao, nos termos da Smula n 284 do excelso STF. No conheo.
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1.3 Multa aplicada ao agravo em recurso de revista da reclamante. Art. 557, pargrafo nico, do CPC A e. 4 Turma, aps concluir pela improcedncia dos argumentos deduzidos no agravo em recurso de revista da Reclamante, consignou que a interposio do recurso, em que pese a ilustre lavra, objetivamente apenas contribui para a protelao do desfecho final da demanda, trafegando contra a garantia constitucional da celeridade processual (CF, art. 5, LXXVIII), amparadora de ambos os litigantes, o que atrai a aplicao da multa preconizada pelo art. 557, 2, do CPC. Ressalte-se que a insistncia na rediscusso, nesta instncia, de matria j por ela pacificada e no afeta, por infraconstitucional, Corte Suprema constitui expediente que onera o rgo julgador, j assoberbado com o volume descomunal de recursos, em detrimento de outros trabalhadores que aguardam um pronunciamento desta Corte (fl. 974), razo por que aplicou Reclamante a multa de 5% sobre o valor corrigido da causa, correspondente a R$ 590,92 (quinhentos e noventa reais e noventa e dois centavos). Inconformada, a Reclamante interpe recurso de embargos (fls. 986/989). Alega que a multa aplicada ao agravo em recurso de revista caracterizou maplicao do art. 557, pargrafo nico, do CPC, alm de violao do art. 5, II, da Constituio Federal de 1988, ao argumento de que aquele agravo no foi manifestamente protelatrio. Transcreve arestos para cotejo. Com razo. Efetivamente, a interposio de agravo pela Reclamante contra o despacho que deu provimento revista do Reclamado alm de absolutamente necessria para esgotamento de instncia, visto serem incabveis embargos contra as decises previstas pelo art. 557 do CPC (TST-E-RR-1784/2004-004-08-00.7 SBDI-1 Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula DJU 09.06.2006; TST-E-AIRR-72/2001052-02-40.9 SBDI-1 Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula DJU 19.05.2006; TST-E-RR-1.228/2003-009-08-00.1 SBDI-1 Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula DJU 17.02.2006; TST-E-AIRR-13.483/2002-902-02-00.8 SBDI-1 Rel. Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi DJU 1.07.2005; TST-E-RR-58.822/2002900-02-00.2 SBDI-1 Rel. Min. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi DJU 22.03.2005), somente poderia ser considerada protelatria se embasada em argumentos desprovidos de qualquer razoabilidade, o que, concessa maxima venia, no o caso dos presentes autos. Para tanto, saliente-se que o conflito aparente entre a legislao que trata da responsabilidade pelos descontos para o Imposto de Renda, por um lado, e a obrigao do empregador de indenizar os danos ilicitamente causados ao empregado pela alterao das alquotas de Imposto de Renda em razo do pagamento judicial de verbas trabalhistas contida nos arts. 159 do Cdigo Civil de 1916 e 186 e 927 do Cdigo Civil de 2002, por outro, uma variante do entendimento consagrado pela Smula n 368 do TST, no sendo possvel portanto cogitar-se de m-f nas razes declinadas pela Reclamante em seu agravo.
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J no que se refere gratuidade de Justia, alm de no haver sido sequer tangenciada pelo r. despacho de fls. 943-945, no importou deslealdade processual da Reclamante tambm porque seus argumentos seriam procedentes, nos termos da Orientao Jurisprudencial n 269 dessa e. Subseo, no fosse a precluso constatada pela atenta anlise da e. 4 Turma. Conheo, portanto, dos embargos por violao do art. 557, pargrafo nico, do CPC. 2 Mrito 2.1 Multa aplicada ao agravo em recurso de revista da reclamante. Art. 557, pargrafo nico, do CPC Conhecidos os embargos por violao direta e literal de dispositivo de lei, o seu provimento medida que se impe. Dou provimento, portanto, aos embargos para retirar a penalidade aplicada pelo r. decisum embargado Reclamante. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de embargos apenas quanto ao tema multa aplicada ao agravo em recurso de revista da reclamante art. 557, pargrafo nico, do CPC, por violao daquele dispositivo, e, no mrito, dar-lhe provimento para retirar a penalidade aplicada pelo r. decisum embargado Reclamante. Braslia, 5 de dezembro de 2006. Horcio Senna Pires, relator.

ESTABILIDADE. DIRETOR EXECUTIVO


DIRETOR EXECUTIVO INEXISTNCIA DE ESTABILIDADE INTELIGNCIA DOS ARTS. 8, VIII, DA CONSTITUIO FEDERAL, E 453, 3, E 499, AMBOS DA CLT. Considerando-se que o reclamante jamais ocupou cargo efetivo, mas foi contratado para exercer diretamente o cargo de diretorexecutivo, sem nenhum controle de horrio e amplos poderes de representar, em solenidades, o presidente da Federao do Comrcio Varejista do Estado do Paran, tendo sob seu encargo todos os empregados, no se constata a alegada violao literal e direta do art. 8, VIII, da Constituio Federal, que se limita a dispor que o empregado sindicalizado no pode ser dispensado, salvo se cometer falta grave, nos termos da lei, quando eleito para cargo de direo ou representao sindical. Fcil perceber-se que a situao do embargante afasta, por evidente inteligncia que se extrai do art. 499 da CLT, a alegada e pretendida estabilidade, porque, repita-se, o relevante cargo que
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exerceu, em tpica expresso dos poderes do prprio empregador, repele a sua pretenso. Reitere-se, por outro lado, e to-somente para efeito de prequestionamento, que o embargante no est ao abrigo do 3 do art. 543 da CLT, porque esse dispositivo, diferentemente do art. 499 da CLT, assegura estabilidade ao empregado que passa a exercer cargo de direo ou representao profissional, situao absolutamente distinta da do reclamante. Embargos de declarao acolhidos para prestar os esclarecimentos. (Processo n TST-ED-E-RR-463.956/98.0 Ac. SBDI 1)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos de Declarao em Embargos em Recurso de Revista n TST-ED-E-RR-463.956/98.0, em que embargante Romeu Otvio Luiz Gonzaga Rauen e so embargados Servio Nacional de Aprendizagem Comercial SENAC e Federao do Comrcio Varejista do Estado do Paran. Trata-se de embargos de declarao opostos pelo reclamante contra o acrdo de fls. 510/514, da e. SDI-1, que conheceu do recurso de embargos dos reclamados por violao dos arts. 499 e 543, 3, da CLT, e, no mrito, deu-lhe provimento para restabelecer a deciso do Regional. Aponta omisso no julgado quanto delimitao do quadro ftico e jurdico conferido controvrsia pela 2 Turma, uma vez que esta examinou o recurso de revista do reclamante pelo prisma do art. 8, VIII, da CF/1988, ao passo que a SDI1 invoca como razes de decidir a violao dos arts. 499 e 543 da CLT, dispositivos esses que carecem do necessrio prequestionamento (Smula n 297). Requer, ainda, pronunciamento sobre a aplicabilidade ou no do art. 499 da CLT ao caso, visto que esse dispositivo disciplinava a extinta estabilidade decenal, bem como sobre a sua recepo pelo art. 8, VIII, da CF/1988. Requer, por fim, o prequestionamento do princpio constitucional da igualdade, consoante suscitado na impugnao aos embargos a fl. 501. Pede a concesso de efeito modificativo. Invoca os princpios da prestao jurisdicional. Em mesa para julgamento. Relatados. VOTO Os embargos de declarao so tempestivos (fls. 509 e 514) e esto subscritos por advogado habilitado (fls. 9, 414 e 505). A alegada omisso, no que se refere ao prequestionamento dos arts. 499 e 543 da CLT, no tem nenhuma pertinncia. A e. 2 Turma categrica ao afirmar que o Tribunal a quo concluiu que o reclamante no detentor de estabilidade sindical, fundamentando-se, exatamente,
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nos mencionados preceitos, como se pode verificar do trecho do acrdo do Regional reproduzido a fls. 439/440: [...] Enfim, como reconhecido pelo MM. Juzo a quo, o cargo que o reclamante exercia era de estrita confiana da presidncia da entidade e sito se evidencia pelo fato de que o mesmo trabalhou apenas como um presidente, tendo assumido outro Secretrio Executivo (ou Diretor Executivo), somente quando da posse na nova diretoria. Alm disso, conforme bem consignado na respeitvel sentena proferida pelo primeiro grau de jurisdio, pelo exerccio do cargo de confiana, no adquiriu o reclamante a estabilidade sindical prevista no art. 543, 3, da CLT, em razo do bice intransponvel do art. 499 da CLT, segundo o qual no haver estabilidade no exerccio dos cargos de diretoria ou outros de confiana imediata do empregador (fls. 337 a 340). (fl. 440 destacou-se) A Turma, no entanto, ao apreciar o mrito do recurso de revista do reclamante, conclui de forma diversa do Regional, no sentido de que o fato de ter sido ele contratado para exercer cargo de confiana no desnatura a estabilidade provisria de que trata o inciso VIII do art. 8 da Constituio Federal, que no estabelece nenhuma restrio garantia de emprego (fl. 442). Levada a tese para reviso por meio do recurso de embargos SDI-1, interposto pela reclamada, esta Seo concluiu pelo restabelecimento da deciso do Regional, firmando o entendimento de que o reclamante, que exerceu cargo de estrita confiana do reclamado, no goza da estabilidade sindical, estando violados os arts. 499 e 543, 3, da CLT. Por isso mesmo, no h violao literal e direta do art. 8, VIII, da Constituio Federal, que se limita to-somente a dispor que o empregado sindicalizado no pode ser dispensado, salvo se cometer falta grave, nos termos da lei, quando eleito para cargo de direo ou representao sindical. Como j exposto no acrdo embargado, o reclamante jamais ocupou cargo efetivo, mas foi contratado para exercer relevante cargo de diretor-executivo, sem nenhum controle de horrio e amplos poderes de representar, em solenidades, o presidente da Federao do Comrcio Varejista do Estado do Paran, tendo sob seu encargo todos os empregados. Fcil perceber-se que a situao do embargante afasta, por evidente inteligncia que se extrai do art. 499 da CLT, a alegada e pretendida estabilidade, porque, repita-se, o relevante cargo de diretor que exerceu, em tpica expresso dos poderes do prprio empregador, repele a sua pretenso. Reitere-se, por outro lado, e to-somente para efeito de prequestionamento, que o embargante no est ao abrigo do 3 do art. 543 da CLT, porque esse dispositivo, diferentemente do art. 499 da CLT, assegura estabilidade ao empregado que passa a exercer cargo de direo ou representao profissional, situao
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absolutamente distinta da do reclamante, enfatize-se novamente, que foi contratado diretamente para exercer cargo de diretor. Com estes fundamentos, ACOLHO os embargos de declarao para prestar os esclarecimentos constantes da fundamentao. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, acolher os embargos de declarao para prestar os esclarecimentos constantes da fundamentao. Braslia, 31 de outubro de 2006. Milton de Moura Frana, relator.

EXECUTANTE DE MANDADOS AD HOC. GRATIFICAO


EXECUTANTE DE MANDADOS AD HOC. GRATIFICAO DESTINADA ESPECIFICAMENTE AO OCUPANTE DE CARGO EFETIVO DE OFICIAL DE JUSTIA AVALIADOR. INEXISTNCIA DE ATO FORMAL DE NOMEAO. PAGAMENTO RETROATIVO DO VALOR DA GRATIFICAO. IMPOSSIBILIDADE. PRINCPIO DA LEGALIDADE. A Lei n 8.112/ 1990 estabelece que devida ao servidor investido em funo de direo, chefia ou assessoramento uma gratificao pelo seu exerccio (art. 63). A referida lei dispe, ainda, que o exerccio das atribuies do cargo pblico ou da funo de confiana coincidir com a data de publicao do ato de designao, portanto, exigindo, expressamente, ato formal (art. 15, 4). O Regional categrico ao declarar que a servidora, ocupante do cargo de tcnico judicirio, foi designada ad hoc b para exercer as atividades de executante de mandados, sem a nomeao para o exerccio da funo comissionada destinada especificamente aos ocupantes de cargos efetivos de analista judicirio oficial de justia avaliador. Nesse contexto, pretendendo a recorrente o pagamento retroativo da gratificao de funo comissionada, sem o necessrio ato de nomeao, impese o no-provimento do recurso, em face do princpio da legalidade estrita. Registre-se que a recorrente percebia dirias e indenizao de transporte em decorrncia de sua designao para a execuo de mandados. Recurso em matria administrativa conhecido e no provido. (Processo n TST-RMA-128/2004-000-12-00.0 Ac. Sesso Administrativa)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso em Matria Administrativa n TST-RMA-128/2004-000-12-00.0, em que recorrente Maria Cllia Lanius Crestani e recorrida Unio (Tribunal Regional do Trabalho da 12 Regio). Trata-se de recurso em matria administrativa interposto pela servidora Maria Cllia Lanius Crestani contra o v. Acrdo TP-N 10.291/2004 (fls. 115/
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121), do e. Tribunal Regional do Trabalho da 12 Regio, que negou provimento ao seu recurso para manter a deciso que indeferiu o pedido de pagamento retroativo da funo comissionada destinada aos analistas judicirios, especialidade de executante de mandados. A recorrente, nas razes de recurso (fls. 123/130), afirma que exerce o cargo efetivo de tcnico judicirio, tendo sido designada para atuar como executante de mandados, pela Portaria n 342, de 02.08.2001, revogada em 13.12.2002. Pretende o pagamento do valor referente ao desempenho da funo comissionada paga a todos os executantes de mandados, no perodo de agosto de 2001 a dezembro de 2002, o que lhe foi indeferido, em face da ausncia de ato de nomeao. Assevera que a sua nomeao para exercer a funo de executante de mandados ad hoc incontroversa, apesar de no exercer o cargo de analista judicirio. Afirma que o fato de no ter havido designao formal, no pode constituir bice ao pagamento. Invoca a Resoluo n 205, do Supremo Tribunal Federal, que regulamenta a substituio de servidores ocupantes de funes comissionadas, para respaldar a tese de que devido o pagamento retroativo. Despacho de admissibilidade a fl. 131. No foram apresentadas contra-razes. A douta Procuradoria-Geral do Trabalho, pelo parecer de fls. 135/136, opina pelo conhecimento e no-provimento do recurso. Relatados. VOTO I CONHECIMENTO O recurso cabvel (Smula n 321 do TST), tempestivo (fls. 122/123) e subscrito por advogado habilitado (fl. 16). CONHEO. II MRITO Trata-se de recurso em matria administrativa interposto pela servidora Maria Cllia Lanius Crestani contra o v. Acrdo TP-N 10.291/2004 (fls. 115/ 121), do e. Tribunal Regional do Trabalho da 12 Regio, que negou provimento ao seu recurso para manter a deciso que indeferiu o seu pedido de pagamento da funo comissionada destinada aos analistas judicirios, especialidade de executante de mandados.
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Seu fundamento de que: A recorrente foi nomeada pela Portaria SERHU n 342, de 2 de agosto de 2001 (fl. 38), para atuar ad hoc na execuo de mandados na Vara de So Miguel do Oeste, tendo sido cessados os efeitos de referido instrumento em 20.01.2004, por meio da Portaria SERHU n 74, de mesma data (fl. 39). Pugna pelo pagamento da funo gratificada destinada aos titulares dos cargos de executantes de mandados, referente ao perodo de agosto de 2001 a dezembro de 2002. Ocorre que a Portaria que a designou ao exerccio ad hoc das atividades de executante de mandados no a nomeou para o exerccio da funo comissionada respectiva, condio indispensvel pretenso. Com efeito, o exerccio das atribuies de executante de mandados no implica, por si s, o pagamento da gratificao perseguida, na medida em que, embora tenha sido acrescentada Tabela de Representao de Gabinete, com destinao especfica aos Oficiais de Justia Avaliadores que estivessem no efetivo exerccio das atribuies de Oficial de Justia Avaliador, na forma determinada na Resoluo Administrativa n 111/1996, por se tratar de funo comissionada, deve observar o procedimento legal para o seu pagamento, qual seja, a nomeao do servidor para o seu exerccio, na forma do art. 62 da Lei n 8.112/1990. Tanto assim que h precedente nesta E. Corte no sentido de que, mesmo o Oficial de Justia Avaliador, ainda que efetivamente no exerccio das atribuies de seu prprio cargo, no tendo sido nomeado para a funo comissionada ora em discusso, no tem o direito de receb-la, ao menos na esfera administrativa, conforme o seguinte aresto, da lavra da Exma. Juza gueda Maria Lavorato Pereira: FUNO COMISSIONADA. EXECUTANTE DE MANDADOS. RETROATIVIDADE DO ATO DE DESIGNAO. IMPOSSIBILIDADE. INDENIZAO SUBSTITUTIVA. AUSNCIA DE AMPARO LEGAL NA RBITA ADMINISTRATIVA. A ausncia de vaga para a funo comissionada de executante de mandado do quadro de pessoal impede a retificao do ato administrativo e a designao retroativa do Oficial de Justia para essa funo. Por outro lado, o pagamento a ttulo de indenizao do valor correspondente referida funo carece de amparo legal. Para o eventual prejuzo sofrido o ressarcimento de natureza civil poder ser buscado por meio do instrumento processual cabvel e em sede apropriada, revelandose a pretenso invivel, na forma requerida, em sede administrativa. (Ac. 1.223/99, PA-RAD 55/1998, DJ 18.02.1999) Portanto, se para o prprio detentor do cargo de Oficial de Justia Avaliador, atualmente analista judicirio executante de mandados, a quem legalmente destinado o encargo relativo funo gratificada ora em comento,
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resta imprescindvel a nomeao para o seu exerccio , que se dir acerca dos executantes de mandados designados ad hoc? Acresa-se ao concludo a afirmao incontestvel de que, em sendo a funo gratificada de livre nomeao pela Administrao, portanto inserida no rol dos atos discricionrios do administrador, no h sequer invocar obrigatoriedade em nomear os executantes de mandados, ad hoc ou no, para o exerccio dela, no obstante as razes para o seu acrscimo tabela de representao de gabinete, acima referida. Ainda que se pudesse interpretar de forma diversa, impe-se esclarecer que, no caso em tela, de qualquer sorte, havia bice intransponvel nomeao da recorrente para a funo gratificada pretendida, na medida em que ocupante do cargo tcnico judicirio, estando adstrito o exerccio da funo perseguida aos ocupantes de cargo de analista judicirio, especialidade em mandados, conforme inclusive ponderado no parecer SELAT/SELSE n 358/2003, fl. 6. Dessarte, embora tenha a autora desempenhado as atribuies de executante de mandados ad hoc, por no ter sido nomeada e, por conseqncia, exercido a funo gratificada pretendida, no h falar em seu pagamento. Mantm-se a deciso da Presidncia de fl. 29. (fls. 117/120) A recorrente, nas razes de recurso (fls. 123/130), afirma que exerce o cargo efetivo de tcnico judicirio, tendo sido designada para atuar como executante de mandados, pela Portaria n 342, de 02.08.2001, revogada em 13.12.2002. Pretende o pagamento do valor referente ao desempenho da funo comissionada paga a todos os executantes de mandados, no perodo de agosto de 2001 a dezembro de 2002, o que lhe foi indeferido, em face da ausncia de ato de nomeao. Assevera que a sua nomeao para exercer a funo de executante de mandados ad hoc incontroversa, apesar de no exercer o cargo de analista judicirio. Afirma que o fato de no ter havido designao formal, no pode constituir bice ao pagamento. Invoca a Resoluo n 205, do Supremo Tribunal Federal, que regulamenta a substituio de servidor ocupante de funo comissionada, para respaldar a tese de que devida a contraprestao. No tem razo. Com efeito, a Lei n 8.112/1990 estabelece que devida ao servidor investido em funo de direo, chefia ou assessoramento uma gratificao pelo seu exerccio: Art. 62. Ao servidor ocupante de cargo efetivo investido em funo de direo, chefia ou assessoramento, cargo de provimento em comisso ou
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de Natureza Especial devida retribuio pelo seu exerccio. (Sem grifo no original) A referida lei dispe, ainda, que o exerccio das atribuies do cargo pblico ou da funo de confiana coincidir com a data de publicao do ato de designao, portanto, exigindo, expressamente, ato formal de designao: Art. 15. Exerccio o efetivo desempenho das atribuies do cargo pblico ou da funo de confiana. 4 O incio do exerccio de funo de confiana coincidir com a data de publicao do ato de designao, salvo quando o servidor estiver em licena ou afastado por qualquer outro motivo legal, hiptese em que recair no primeiro dia til aps o trmino do impedimento, que no poder exceder a trinta dias da publicao. (Sem grifo no original) A designao de serventurio pelo juiz de Vara do Trabalho para execuo de mandados, na falta ou impedimentos dos oficiais de justia, autorizado pelo art. 721, 5, da CLT, transcrito: Art. 721. Incumbe aos Oficiais de Justia e Oficiais de Justia Avaliadores da Justia do Trabalho a realizao dos atos decorrentes da execuo dos julgados das Juntas de Conciliao e Julgamento e dos Tribunais Regionais do Trabalho, que lhes forem cometidos pelos respectivos Presidentes. [...] 5 Na falta ou impedimento do Oficial de Justia ou Oficial de Justia Avaliador, o Presidente da Junta poder atribuir a realizao do ato a qualquer serventurio. (Sem grifo no original) A Portaria SERH n 342, de 2 de agosto de 2001, fez a designao ad hoc da recorrente, nos termos do art. 721, 5, da CLT, para executar mandados perante a Vara do Trabalho de So Miguel DOeste, a partir de 02.08.2001. (Confira-se Portaria SERH n 342 fl. 38) O e. Regional categrico ao declarar que a recorrente no foi nomeada para exercer funo comissionada, tendo sido simplesmente designada executante de mandados ad hoc. Nesse contexto, inexistindo ato formal de nomeao da recorrente para o exerccio da Funo Comissionada de Executante de Mandados, no h respaldo legal para o seu pagamento, impondo-se o no-provimento do recurso, em face do princpio da legalidade estrita. Oportuno trazer colao a lio de Alexandre de Morais, referente ao princpio da legalidade, no sentido de que: [...] Aplica-se normalmente na Administrao Pblica, porm de forma mais rigorosa e especial, pois o administrador pblico somente poder fazer o que estiver expressamente autorizado em lei e nas demais espcies normativas, inexistindo, pois, incidncia de sua vontade subjetiva, pois na Administrao Pblica s permitido fazer o que a lei autoriza,
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diferentemente da esfera particular, onde ser permitido a realizao de tudo que a lei no proba. Esse princpio coaduna-se com a prpria funo administrativa, de executor do direito, que atua sem finalidade prpria, mas sim em respeito finalidade imposta pela lei, e com a necessidade de preservar-se a ordem jurdica. (In: Direito constitucional, 15. ed., Atlas) Registre-se, por ser juridicamente relevante, que o Regional declara expressamente que a funo comissionada pretendida pela recorrente destinada aos analistas judicirios ocupantes de cargos efetivos, oficiais de justia avaliadores, no exerccio das atribuies, nos termos da Resoluo Administrativa n 111/1996, daquele Tribunal, o que no o seu caso. Cumpre enfatizar que a recorrente percebia dirias e indenizao de transporte em decorrncia de sua designao para a execuo de mandados, conforme demonstram os documentos de fls. 79/106. Por derradeiro, acresa-se que a Resoluo n 205 do Supremo Tribunal Federal inaplicvel ao caso em exame, haja vista que regulamenta a substituio de servidor ocupante de funo comissionada, hiptese diversa da destes autos, pois a recorrente no foi nomeada para substituir servidor ocupante de funo. Com estes fundamentos, NEGO PROVIMENTO ao recurso. Isto posto, Acordam os Ministros da Seo Administrativa do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, conhecer do recurso e, no mrito, negar-lhe provimento. Braslia, 14 de setembro de 2006. Milton de Moura Frana, relator.

LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO. DELIMITAO DO INTERESSE PBLICO


EMBARGOS. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO. DELIMITAO DO INTERESSE PBLICO. CONFUSO ENTRE INTERESSE PBLICO ESTATAL E INTERESSE PBLICO DEMOCRTICO. COLONIZAO DO DIREITO PELA POLTICA E ECONOMIA. 1. A adequada delimitao do interesse pblico que compete ao Ministrio Pblico zelar pressupe a ntida distino entre o interesse do Estado e de governo (enquanto funcionamento do Estado) e o interesse democrtico. 2. O Ministrio Pblico, com fundamento na Constituio Federal de 1988, aparece como um ente de defesa do interesse pblico enquanto interesse da democracia e, no, do Estado e do governo. Seu propsito reforar a Constituio, defend-la enquanto carta de princpios que estabelece deveres; no realizar a defesa da governabilidade, que pode atentar contra a democracia. Ao Ministrio Pblico compete a defesa dos princpios constitucionais, da democracia, porquanto o art. 127, caput, da Constituio da Repblica
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explicita que O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (destaques acrescentados). Ao mesmo tempo, o art. 6, VII, da Lei Complementar n 75/ 1993 estabelece que a ele compete a proteo dos direitos constitucionais, assim como seu inciso XIV lhe confere a competncia para promover outras aes necessrias ao exerccio de suas funes institucionais, em defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. 3. premissa do constitucionalismo que se afirma sob bases democrticas que a Constituio precede o Estado, at porque ela que estabelece suas competncias, delimita suas atividades, consagra os princpios jurdicos que devero nortear suas funes. Inverter essa lgica afirmar o Estado antes da Constituio permite que a democracia, calcada em bases constitucionais, seja enfraquecida ou mesma relegada aos interesses do Estado. 4. Por isso, o Ministrio Pblico, ao defender o interesse pblico democrtico, pode, se necessrio for, agir contrariamente aos interesses do Estado, exatamente porque sua funo est diretamente conectada defesa dos princpios constitucionais, que balizam a atividade estatal. 5. Na hiptese, est-se discutindo a legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho em interpor recurso para fins de recolhimento de contribuio previdenciria, quando o INSS no o fez. Trata-se, efetivamente, de tpico caso de interesse pblico que se estrutura sob as bases de um programa de objetivos sustentado por argumentos de poltica (estratgias de como alocar recursos, por exemplo), que prpria da atividade estatal. No se est, nessa anlise, buscando resguardar os princpios constitucionais propriamente, mas, sim, uma poltica pblica necessria ao funcionamento de um programa de Estado a previdncia social. O objetivo manter estvel o prprio desenvolvimento das atividades da previdncia social, evitando-se, ao mximo, atingir o errio. 6. Para esse fim defesa do interesse pblico estatal, no caso do INSS , a competncia est delimitada na Constituio da Repblica AdvocaciaGeral da Unio, por meio do art. 131, assim como no art. 1 da Lei Complementar n 73/1993. Particularmente, entre os rgos da AdvocaciaGeral da Unio, encontra-se a Procuradoria do Instituto Nacional do Seguro Social (INSS), cuja competncia est delimitada no art. 10 da Lei n 10.480/ 2002. Se h quem represente juridicamente esses interesses, fica muito evidente o sentido, a razo de ser do art. 129 da Constituio, ao deixar assentado que ao Ministrio Pblico vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas. O que se buscou proteger, nessa excluso, afinal, foi a verdadeira atividade que cabe ao Ministrio Pblico preservar: a
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democracia. E, ao mesmo tempo, delimitar bem o interesse pblico que deve zelar. 7. Ao sustentar a legitimidade do Ministrio Pblico para a defesa do errio, como ocorre na hiptese, alm de explicitar o equvoco na delimitao do interesse pblico que lhe compete defender, corrobora a colonizao do direito pela poltica e pela economia. 8. A pretenso do Ministrio Pblico do Trabalho que tanto se diz fundamentada em princpios constitucionais, ordem pblica, resguardo do errio pblico , na verdade, a prpria contradio de sua defesa democrtica. Por mais paradoxal que isso aparente, ao negar-se a legitimidade ao Ministrio Pblico na defesa do errio, est-se, na verdade, ampliando sua atuao democrtica, na medida em que seguir os parmetros que o distinguem da Advocacia-Geral da Unio e das Procuradorias Autrquicas e, sobretudo, o garantem como defensor da Constituio e do interesse pblico democrtico. afastar os resqucios da confuso de competncias que existia anteriormente Constituio da Repblica de 1988. Embargos no conhecidos (Processo n TST-E-AIRR-1.289/2001-020-15-40.0 Ac. SBDI-1)
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-E-AIRR-1289/2001-020-15-40.0, em que Embargante Ministrio Pblico do Trabalho da 15a Regio e Embargados Instituto Nacional do Seguro Social INSS, Transportes Toniato Ltda. e Augusto Silva. Adoto o relatrio do Exmo. Min. Relator: A Eg. Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por meio do v. acrdo de fls. 63/65, da lavra do Exmo. Juiz Convocado Cludio Couce de Menezes, no conheceu do agravo de instrumento interposto pelo Ministrio Pblico do Trabalho da 15 Regio, por ilegitimidade para recorrer como representante judicial de entidade pblica (INSS). Inconformado, o Ministrio Pblico interps embargos, pugnando pela reforma do v. acrdo turmrio, no particular. Para tanto, sustentou ofensa aos arts. 896 e 897, da CLT, ao art. 83, da Lei Complementar n 75/ 1993 e aos arts. 127 e 129, da Constituio Federal (fls. 69/73). Em parecer, o Ministrio Pblico do Trabalho opina pelo provimento do recurso (fl. 78). o relatrio.
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VOTO ILEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO DELIMITAO DO INTERESSE PBLICO COLONIZAO DO INTERESSE PBLICO DEMOCRTICO PELO ARGUMENTO ESTATAL a) Introduo A C. 3a Turma, ao analisar a matria, consignou: No conheo do agravo de instrumento por falta de legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho para recorrer. Com efeito, reclamante e reclamado resolveram a lide mediante transao, cabendo ao ltimo pagar ao primeiro R$ 1.500,00 em razo de pretenses de cunho estritamente indenizatrios, a saber: aviso prvio e frias indenizados, FGTS+40%, reflexos do adicional de periculosidade no FGTS e honorrios advocatcios. O INSS recorreu da deciso homologatria do acordo com o fim de cobrar a incidncia da contribuio parafiscal sobre o total daquele valor. A pretenso foi rejeitada pelo Egrgio Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio em razo da transao no exigir a vinculao a todos os pedidos da exordial, porquanto tal instituto pressupe a res dubia. O INSS no recorreu da deciso, enquanto o Ministrio Pblico do Trabalho interps recurso de revista e agravo de instrumento com o fim de incidncia da parcela previdenciria sobre o valor do acordo. Se certo que o Parquet Laboral tem legitimidade para funcionar como custos legis e defender interesse pblico (arts. 127 da CF e 83, II, da LC 75/1993), no menos certo que o art. 129, IX, da CF veda-lhe a representao judicial de entidades pblicas. O interesse do INSS foi resguardado mediante a notificao do acordo entre as partes e exercitado por procurador habilitado, atravs da interposio de recurso ordinrio (fl. 17/22). Se a autarquia pblica entende que no deve mais interpor recurso, no pode o Ministrio Pblico fazer-lhe as vezes, pois no tem legitimidade para atuar em seu nome. No h que se confundir interesse pblico de defesa da lei com a defesa da administrao pblica, que possui quadros capacitados para tanto, notadamente quando o fim meramente arrecadatrio. No conheo do agravo de instrumento. A questo referente legitimidade do Ministrio Pblico em situaes como a dos autos complexa e merece exame detido. Primeiramente, porque ela retrata muito do debate ainda bastante incompreendido a respeito da delimitao do interesse pblico que lhe cabe defender. Como adiante ser analisado, importante
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estabelecer essa delimitao tendo-se como base os princpios constitucionais que, historicamente, se consolidaram institucionalmente como premissas de um processo de democratizao pelo direito. Ao mesmo tempo, verificar-se- que, perdida essa dimenso principiolgica do problema, abre-se espao para uma confuso entre Estado e Constituio ou o que mais grave entre Constituio e governabilidade. E isso, ao invs de promover a defesa do interesse pblico, pode, ao revs, incitar a defesa da governabilidade, normalmente calcada em argumentos de fundo econmico. O problema, desse modo, adquire uma conotao importante para a prpria compreenso do constitucionalismo e de seu papel na democracia. Perdida a compreenso de que a Constituio precede a prpria idia de Estado, regulando e conformando suas possibilidades de ao governamental, pode-se passar a interpretar a Constituio conforme os interesses de governo e, no, a partir de seus princpios. Assim, assume-se a seguinte premissa: h de se interpretar a legitimidade do Ministrio Pblico com base nos princpios constitucionais, deontologicamente estruturados, e, no, a partir de uma perspectiva de governo. Esse argumento preliminar muito importante para se saber qual interesse pblico aquele que condiz com os princpios democrticos e, no, com uma perspectiva de governo, que, mesmo que pblico, pode atuar contrariamente a esses princpios. O que, em sntese, quer-se afirmar que, no discurso de ser pblico, pode se estar, na verdade, paradoxalmente, negando o pblico, a soberania popular e enfatizando uma lgica de governo, normalmente preocupada com seu prprio funcionamento administrativo. Em segundo lugar e como decorrncia do primeiro argumento os riscos da confuso entre Estado e Constituio equilibrar, no mesmo patamar, princpios constitucionais e valores econmicos importantes para a Administrao Pblica. O errio, por exemplo, enquanto expresso econmica, importante para o exerccio da governabilidade e, nesses termos, deve ser preservado. A defesa, portanto, desse interesse deve ser levada por quem detm a legitimidade de defesa do Estado, de seu prprio funcionamento, e, no, por quem detm a legitimidade para a defesa de interesses pblicos que se afirmam como princpios democrticos. Assim sendo, enquanto se defende o errio, est-se atuando com uma perspectiva econmica acima de tudo, que, em muitos casos, pode atentar contra a ordem jurdica. No raro so exemplos de atuaes da Unio, Estados federados, INSS, entre outras entidades pblicas, que, sob o argumento de defesa do interesse pblico, esto, na verdade, consubstanciando seu interesse econmico. E, para tanto, buscam interpretar os preceitos constitucionais sob uma tica econmica, afastada de sua deontologia que levaria a resultado contrrio ao seus objetivos. Em resumo, sob a pretensa defesa do interesse pblico, esto defendendo um interesse econmico. , como antes afirmado, a confuso entre interesse de governo e interesse pblico enquanto afirmao democrtica.
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Exemplos vrios podem ser encontrados que ilustram bem essa confuso. usual, quando se est discutindo precatrios, os entes federados tentarem evitar o cumprimento do preceito constitucional sob o argumento econmico de viabilidade, de retirada de verbas para outras reas sociais, etc. V-se que, na defesa dessas matrias de ntido matriz econmico, a atuao do ente federado procura enfraquecer o texto constitucional que impe deveres Administrao Pblica por uma justificativa de matriz econmica, valorativa, que no carrega a mesma fora institucional de um princpio jurdico historicamente consagrado. Muitas vezes, sob as bases do metaprincpio da proporcionalidade, utilizado como justificativa racional desse debate entre bens jurdicos, entende-se que mais correto aplicar o valor econmico ao caso concreto do que os princpios jurdicos. E, se tomada a concepo de que, por ser ente pblico, est-se no mbito do interesse pblico, a sua defesa, paradoxalmente, atenta contra o pblico, porque, ao negar a Constituio, est-se, na verdade, negando a democracia. Ento, o problema do interesse pblico, ao contrrio do que muitas vezes suscitado, no um problema de quem est no lado da relao jurdica; no , portanto, uma questo de personalidade jurdica. Unio, Estado, INSS, todos so entes pblicos, possuem natureza jurdica de direito pblico, mas podem e continuamente o fazem, embora no devam, porque esto adstritos ao princpio democrtico fazer a defesa de um interesse de governabilidade contrrio democracia. O Ministrio Pblico, ao revs, especialmente aps a Constituio Federal de 1988, aparece como um ente de defesa do interesse pblico enquanto interesse da democracia e, no, de governo. Seu propsito reforar a Constituio, defendla enquanto carta de princpios que estabelece deveres; no realizar a defesa da governabilidade, que pode atentar contra a democracia. Ao Ministrio Pblico compete a defesa dos princpios constitucionais, da democracia, porquanto o art. 127, caput, da Constituio da Repblica explicita que O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindolhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Ao mesmo tempo, o art. 6, VII, da Lei Complementar n 75/1993, estabelece que a ele compete a proteo dos direitos constitucionais, assim como seu inciso XIV lhe confere a competncia para promover outras aes necessrias ao exerccio de suas funes institucionais, em defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. De imediato, percebe-se que a atuao do Ministrio Pblico est condicionada defesa da ordem jurdica, o que significa defender sua deontologia, seus deveres estipulados que a histria institucional consagrou como base do direito nacional. Torna-se ntido que o ordenamento jurdico afirma uma funo muito especfica e clara ao Ministrio Pblico: a ele compete a defesa do interesse pblico democrtico, deontologicamente estruturado como princpio constitucional. No lhe compete, por conseguinte, a defesa do interesse pblico que se confunde com o interesse do Estado e com o prprio funcionamento de sua administrao (governabilidade).
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Afinal, premissa do constitucionalismo que se afirma sob bases democrticas que a Constituio precede o Estado, at porque ela que estabelece suas competncias, delimita suas atividades, consagra os princpios jurdicos que devero nortear suas atividades. Inverter essa lgica afirmar o Estado antes da Constituio permite que a democracia, calcada em bases constitucionais, seja enfraquecida ou mesma relegada aos interesses do Estado. Alis, esse o princpio que corrobora o prprio conceito de Estado Democrtico de Direito. A conseqncia da adoo dessas premissas uma compreenso mais adequada e coerente da delimitao do interesse pblico que compete ao Ministrio Pblico defender. J se pode constatar, por exemplo, que o argumento pautado na governabilidade e no interesse estatal, como sinnimos de interesse pblico, muitas vezes por enfraquecer essa deontologia, tornando a Constituio um simples valor a ser equilibrado com o valor econmico, no pode ser defendido pelo Ministrio Pblico, por ofender o art. 127, caput, da Constituio Federal. Nessa hiptese, a Constituio, ao invs de balizar as atuaes do Estado, se torna um valor malevel, que pode ser continuamente afastado por uma razo econmica, estratgica, que interessa ao Estado. Desejar, por isso, que o Ministrio Pblico atue na esfera do interesse estatal vai de encontro s funes que o processo de democratizao que Constituio da Repblica de 1988 expresso. Uma segunda conseqncia a perda da dimenso da complexidade do problema, na medida em que, ao se confundir interesse pblico com interesse do Estado, simplificam-se os prprios caminhos da histria. Isso porque de conhecimento geral que o interesse do Estado pode contrariar a democracia. Exemplos diversos historicamente se apresentam para corroborar essa tese. Assim sendo, desejar que o Ministrio Pblico defenda o interesse do Estado, sem verificar o que a Histria j ensinou a respeito, negar sua funo constitucionalmente prevista de defesa dos direitos constitucionais e, especialmente, da democracia. Logo, ao invs de se aceitar pacificamente essa confuso, imprescindvel se estabelecer que a funo do Ministrio Pblico est intimamente relacionada defesa do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis, o que explicita uma ntima conexo com a soberania do povo, buscando preservar a forma do direito nas prticas de vida. Isso significa, em outras palavras, garantir liberdade e igualdade na participao de todos os cidados no direito, afastando potenciais incurses de governabilidade na esfera de expresso participativa de cada sujeito de direito como cidado. Assumidas essas premissas, necessrio que se proceda devida compreenso do que se entende por princpio democrtico. O propsito que, ao enfatizar bem um conceito de democracia, estar-se- permitindo reforar o que j comeou a ser defendido: o interesse pblico democrtico aquele que deve ser resguardado pela atuao do Ministrio Pblico e, no, um interesse pblico que se confunde com o interesse do Estado e com o prprio funcionamento de sua administrao (governabilidade).
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b) O Princpio Democrtico Em sua obra Direito e democracia entre facticidade e validade (Faktizitt und Geltung. Beitrge zur Diskurstheorie des Rechts und des demokratische Rechtstaats), Jrgen Habermas desenvolve denso e primoroso trabalho sobre o relacionamento entre direito, democracia e instituies sociais, buscando consagrar uma democracia radical pautada na reflexo crtica sobre os fundamentos do agir e no debate pblico construtivo e pedaggico socialmente estabelecido. Expe que a realidade do direito formada por uma constante tenso entre facticidade e validade, isto , entre sua positividade e sua pretenso contnua de legitimidade e aceitao social. No mbito da aplicao do direito, essa tenso se expressaria na segurana jurdica, de um lado, e na legitimidade da deciso judicial, de outro. Refletiria a necessidade de um agir comunicativo que, paulatinamente, amplia os canais de debate pblico a respeito dos pressupostos normativos, de modo que cada cidado se sinta autor racional do direito, isto , participante ativo na construo das regras e princpios que regero suas atividades. Na Teoria do agir comunicativo de Jrgen Habermas aplicada ao direito, o princpio da democracia aparece como a prpria expresso do discurso, do debate pblico realizado dentro das instituies socialmente estabelecidas e, a partir dessa premissa, a construo democrtica do direito est diretamente conectada com uma participao pblica e argumentativa em torno dos pressupostos que fundamentam o agir, enquanto institucionalizados na figura do direito positivo. A passagem abaixo elucidativa: [...] A idia bsica a seguinte: o princpio da democracia resulta da interligao que existe entre o princpio do discurso e a forma jurdica. Eu vejo esse entrelaamento como uma gnese lgica de direitos, a qual pode ser reconstruda passo a passo. Ela comea com a aplicao do princpio do discurso ao direito a liberdades subjetivas de ao em geral constitutivo para a forma jurdica enquanto tal e termina quando acontece a institucionalizao jurdica de condies para um exerccio discursivo da autonomia poltica, a qual pode equipar retroativamente a autonomia privada, inicialmente abstrata, com a forma jurdica. Por isso, o princpio da democracia s pode aparecer como ncleo de um sistema de direitos. A gnese lgica desses direitos forma um processo circular, no qual o cdigo do direito e o mecanismo para a produo de direito legtimo, portanto o princpio da democracia, se constituem de modo co-originrio. (HABERMAS, Jrgen. Direito e democracia entre facticidade e validade. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, v. I, 1997. p. 158) Logo, o direito deve conferir instrumentos que possibilitem a ampliao do debate pblico a respeito das regras e princpios que regem as relaes humanas. Mais especificamente, deve prever mecanismos que estabeleam, na coletividade, a possibilidade de um dilogo mais pleno possvel, em que, na medida do possvel, prevalea, sobretudo, a fora dos argumentos, e, no, medidas coercitivas paralelas que dificultem a realizao dessa comunicao.
302 Rev. TST, Braslia, vol. 73, n 1, jan/mar 2007

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Assim, no mbito de afirmao de um direito democrtico, certos princpios devem ser assumidos como basilares, todos pautados na afirmao de um agir comunicativo fundado na participao em torno do melhor argumento para o agir coletivo institucionalizado por meio do direito. Assim se consegue, por um lado, estabelecer harmonizao adequada do princpio da segurana jurdica e da aceitabilidade racional (legitimidade) da deciso judicial. Sob o prisma dos direitos fundamentais afirmantes da democracia, Habermas prev cinco caractersticas essenciais a esse propsito: (1) Direitos fundamentais que resultam da configurao politicamente autnoma do direito maior medida possvel de iguais liberdades subjetivas de ao; (2) Direitos fundamentais que resultam da configurao politicamente autnoma do status de um membro numa associao voluntria de parceiros do direito; (3) Direitos fundamentais que resultam imediatamente da possibilidade de postulao judicial de direitos e da configurao politicamente autnoma da proteo jurdica individual; (4) Direitos fundamentais participao, em igualdade de chances, em processos de formao da opinio e da vontade, nos quais os civis exercitam sua autonomia poltica e atravs dos quais eles criam direito legtimo; (5) Direitos fundamentais a condies de vida garantidas social, tcnica e ecologicamente, na medida em que isso for necessrio para um aproveitamento, em igualdade de chances, dos direitos elencados de (1) at (4). (Idem, p. 159/160) Corolrio direto dessas premissas a afirmao do outro no processo de consubstanciao da participao democrtica. Afinal, democracia somente se estabelece pela insero do outro no dilogo, na aceitao de suas particularidades nesse processo, entendendo-o como um membro. Deve-se garantir ao membro o mximo de liberdades subjetivas de ao, a possibilidade inequvoca de poder postular judicialmente suas pretenses, a igualdade de oportunidade nos processos de formao de opinio e vontade e uma vida digna social, tcnica e ecologicamente. A democracia, por isso, exatamente por garantir esse espao de exerccio da alteridade, no necessariamente se confunde com o interesse da maioria. Na defesa de minorias, pode-se estar, em muitas situaes, consagrando o princpio democrtico. Isso demonstra, por conseguinte, que o interesse pblico, comumente relacionado a um interesse da maioria da populao, no significa o interesse pblico democrtico, exatamente aquele que o Ministrio Pblico deve zelar. Em sntese, a democracia est diretamente relacionada institucionalizao da participao pblica na construo do direito, sempre com referncia ao outro, mesmo aquele que no faz parte da maioria, inserindo-o no projeto de legitimao por intermdio da reflexo coletiva sobre os fundamentos do Direito.
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c) A Aplicao do Princpio Democrtico como Norteador da Delimitao do Interesse Pblico a ser Defendido pelo Ministrio Pblico Compreendido o princpio democrtico, pode-se partir para algumas concluses importantes. Primeiramente, o Estado pode, embora no deva e muitas vezes o faz (a histria plena de exemplos) atuar contra a democracia, especialmente quando, ao invs de estabelecer um caminho maior participao dos cidados na construo do direito por meio de suas instituies, sempre buscando inserir o outro, promove mecanismos que impedem a compreenso e o debate pblico sobre os fundamentos jurdicos. Em segundo lugar, e como conseqncia da primeira concluso, o Estado, para conseguir ofuscar a discusso pblica sobre os fundamentos do direito, precisa transformar a Constituio democrtica em instrumento do exerccio de domnio. Nessa hiptese, a Constituio, ao invs de balizar as atuaes do Estado, se torna um valor malevel, que pode ser continuamente afastado por uma razo econmica, financeira, estratgica, etc., que interessa ao Estado. Em terceiro lugar e, tambm, como derivao das duas primeiras concluses , para a continuidade de atuaes no-democrticas, preciso que o prprio conceito de democracia, soberania popular e, em sntese, interesse pblico seja identificado com o interesse do Estado. Nessa situao, o interesse pblico pode contrariar a democracia, muito embora seja um interesse de Estado. So esses paradoxos, tpicos de sociedades contemporneas complexas, que demonstram o porqu de se ter bem em mente que o interesse pblico a ser resguardado continuamente o interesse pblico democrtico, que decorre da prpria histria institucional do direito, de seu caminhar em direo ampliao dos canais de comunicao pblica sobre seus fundamentos, sempre buscando inserir o outro. O interesse do Estado, muitas vezes identificado como interesse pblico, por sua vez, no necessariamente o interesse que o direito busca promover, ao menos quando a Constituio baliza seu funcionamento, exatamente porque pode estar direcionado a um agir estratgico de dominao ou, ento, a um interesse de maioria que ofusca a possibilidade de participao de minorias no processo de deliberao poltica. A Constituio, afinal, consagra princpios que regulam todo o direito, de modo a estabelecer deveres a serem seguidos, inclusive pelo Estado. Quando se confunde Estado com Constituio, interesse do Estado com interesse pblico democrtico, est-se simplesmente retirando essa regra de balizamento, que to necessria para um exerccio cidado do prprio direito. Estabelecem-se, assim, as seguintes concluses: 1) interesse pblico democrtico no se identifica, necessariamente, com interesse pblico estatal; 2) Constituio baliza a atividade do Estado e, no, o Estado condiciona o uso da Constituio conforme seus interesses, igualando-os aos princpios deontologicamente estabelecidos juridicamente; 3) o interesse do Estado, embora pblico, pode se voltar contra a democracia, na medida em que pode ofuscar a participao do outro no exerccio da poltica deliberativa.
304 Rev. TST, Braslia, vol. 73, n 1, jan/mar 2007

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Essas concluses nortearo o prximo tpico, quando se passar a examinar a atuao do Ministrio Pblico a partir dos princpios e regras que regem seu funcionamento. d) A Atuao do Ministrio Pblico conforme as Regras e Princpios que Regem suas Atividades O Ministrio Pblico, especialmente aps a Constituio Federal de 1988, aparece como um ente de defesa do interesse pblico enquanto interesse da democracia e, no, do Estado. Seu propsito reforar a Constituio, defend-la enquanto carta de princpios que estabelece deveres; no realizar diretamente a defesa das atividades estatais, que pode atentar contra a democracia. fundamental ter, como premissa, que necessrio defender a atuao do Parquet, de modo que exera, de forma mais coerente e eficiente, suas atribuies. Deve-se privilegiar os caminhos em que ele exera, com todo zelo, suas atribuies em reas sempre carentes no Brasil, como a defesa contra o trabalho infantil, o trabalho escravo, as condies inadequadas de trabalho, etc. Essa sua funo de ntida defesa do interesse pblico democrtico, consagrando os princpios constitucionais. Alis, essa foi uma das grandes alteraes que o Ministrio Pblico sofreu com o advento da Constituio da Repblica de 1988 e com a publicao da Lei Complementar n 75/1993, que separou sua funo daquela hoje exercida pela Advocacia-Geral da Unio. Enquanto o primeiro deve zelar pelo princpio da democracia e pelo interesse pblico a ele atinente, os segundos tm a responsabilidade pela defesa dos interesses da Unio. Com essa modificao legislativa, essa distino ficou claramente delineada. Basta uma simples leitura coerente do texto constitucional que essa concluso pode ser extrada. No art. 127, caput, est estabelecido que O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis (destaques acrescentados). De imediato, percebe-se que a atuao do Ministrio Pblico est condicionada defesa da ordem jurdica, o que significa defender sua deontologia, seus deveres que a histria institucional consagrou como base do direito nacional. Portanto, o argumento pautado apenas em interesse do Estado, muitas vezes por enfraquecer essa deontologia, tornando a Constituio um simples valor a ser equilibrado com outro valor qualquer, como o econmico, no pode ser defendido pelo Ministrio Pblico, por ofender o art. 127, caput. Por outro lado, sua funo est intimamente relacionada defesa do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis, o que significa uma ntima conexo com a soberania do povo, buscando preservar a forma do direito nas prticas de vida. Isso exprime, em outras palavras, garantir liberdade e igualdade na participao de todos os cidados no direito, afastando potenciais incurses do Estado na esfera de expresso
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participativa de cada sujeito de direito, especialmente aqueles que so historicamente excludos desse processo (minorias, por exemplo). Na defesa dos interesses estatais, portanto, muitas vezes ao atacar essa premissa democrtica calcada na liberdade e igualdade e na defesa da incluso do outro est-se contrariando, tambm, o art. 127, caput, da Constituio da Repblica. O mesmo pressuposto de defesa da ordem jurdica, do direito constitucional e do princpio democrtico est presente na Lei Complementar n 75/1993. Isso pode ser observado em seu art. 6, XIV, ao prescrever que lhe compete promover outras aes necessrias ao exerccio de suas funes institucionais, em defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Observa-se, portanto, que toda atuao do Ministrio Pblico est intimamente calcada em duas bases: 1) defesa do interesse pblico e da ordem jurdica, o que significa a defesa dos princpios jurdicos histrica e institucionalmente consagrados; 2) defesa da democracia, enquanto expresso de uma maior insero dos cidados na compreenso e crtica dos pressupostos do direito por intermdio das instituies jurdicas. Essas duas bases demonstram que o Ministrio Pblico deve agir em prol da promoo de um espao pblico em que o Estado exera seu papel de modo democrtico e, para tanto, imprescindvel que aja sob princpios jurdicos que a histria do direito consagrou por intermdio do direito positivo. Essas duas bases so complementadas por uma excluso fundamental, que deve ser norteadora dessa fundamentao. Uma leitura cuidadosa do texto constitucional permite verificar que o legislador foi sbio ao perceber que a atividade do Ministrio Pblico, exatamente como garantidor do interesse pblico democrtico, no se confunde com o interesse pblico do Estado e de suas instituies. O art. 129, IX, categrico: Art. 129. So funes institucionais do Ministrio Pblico: [...] II [...] [...] IX exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas. Esse dispositivo constitucional estabelece, com todas as palavras, que no compete ao Ministrio Pblico realizar a representao judicial e a consultoria de entidades pblicas. evidente que o que se buscou proteger, nessa excluso, foi a verdadeira atividade que cabe ao Ministrio Pblico preservar: a democracia. E, ao mesmo tempo, delimitar bem o interesse pblico que deve zelar, que no um interesse pblico que se confunde com o interesse do Estado, mas um interesse que est intimamente conectado aos princpios constitucionais.
306 Rev. TST, Braslia, vol. 73, n 1, jan/mar 2007

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Essa premissa precisa ser consolidada, porque e isso de vital relevncia a lgica de atuao em prol do Estado e de suas instituies difere, fundamentalmente, da lgica de atuao em prol dos princpios jurdicos. No obstante possam convergir e importante que isso ocorra o fato que o Estado age direcionado para uma programa poltico que tende a agradar maioria; j, quando se atua sob o princpio democrtico, pode-se muito bem ir contra o interesse da maioria, no intuito de garantir espao de atuao queles que se enquadram em uma minoria. o que Ronald Dworkin diferencia entre argumento poltico e argumento de princpio: Os argumentos de poltica tentam demonstrar que a comunidade estaria melhor, como um todo, se um programa particular fosse seguido. So, nesse sentido especial, argumentos baseados nos objetivos. Os argumentos de princpio afirmam, pelo contrrio, que programas particulares devem ser levados a cabo ou abandonados por causa de seu impacto sobre pessoas especficas, mesmo que a comunidade como um todo fique conseqentemente pior. Os argumentos de princpio so baseados em direitos. (DWORKIN, Ronald. Uma questo de princpios. So Paulo: Martins Fontes, 2005. p. IX/X) O Ministrio Pblico, consoante as disposies constitucionais anteriormente indicadas, atua em prol da democracia e, por isso, deve adotar o argumento de princpio, no de poltica. Sua atuao pode ir contra o interesse da maioria, desde que, para tanto, se preserve o direito de minorias participarem do processo discursivo do direito. Esse mais um argumento que demonstra o porqu de no se poder confundir interesse pblico que preserva democracia com interesse pblico do Estado, que pode se pautar em argumentos de poltica e atentar contra a prpria democracia, fundada em princpios. O papel do Ministrio Pblico, por isso, est em zelar por um espao pblico em que todos tenham a possibilidade de participao no processo deliberativo do prprio direito, em que suas opinies e vontades sejam objeto de exame e considerao. Isso garantir a democracia, no simplesmente defender o interesse do Estado, por mais que isso possa, simplesmente por ser estatal, se confundir com o pblico. O pblico, calcado em premissas de maioria, pode ir contra o outro, as minorias, o diferente. E o Estado, normalmente atuando sob base de argumentos polticos que so distintos de argumentos de princpio, como antes apresentado , pode muito bem ir em direo aos interesses da maioria, mesmo que contrarie minorias. O Ministrio Pblico, nesse momento, deve atuar para evitar essas situaes, mostrar ao Estado que h limites na sua atuao, exatamente porque h de se zelar pela democracia e seus princpios jurdicos constitucionalmente consagrados. O Ministrio Pblico, por isso, atua como um guardio do princpio democrtico, da diferena, da alteridade, em sntese, garante os princpios constitucionais, sua deontologia, contrariando, muitas vezes, a vontade do Estado. Em sntese, o Ministrio Pblico busca fazer com que o Estado se mostre um Estado Democrtico de Direito e, no, um Estado autoritrio.
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A passagem abaixo, de Menelick de Carvalho Netto, Professor de Direito Constitucional da Universidade de Braslia, ilustra bem como se opera a democracia e como ela no se confunde com um interesse pblico que advm da maioria e que, sob as bases de argumentos de poltica, pode ser defendido pelo Estado: No h espao pblico sem respeito aos direitos privados diferena, nem direitos privados que no sejam, em si mesmos, destinados a preservar o respeito pblico s diferenas individuais e coletivas na vida social. No h democracia, soberania popular, sem a observncia dos limites constitucionais vontade da maioria, pois a h, na verdade, ditadura; nem constitucionalismo sem legitimidade popular, pois a h autoritarismo. A igualdade reciprocamente reconhecida de modo constitucional a todos e por todos os cidados, uma vez que, ao mesmo tempo, a todos e por todos tambm reconhecida reciprocamente a liberdade, s pode significar a igualdade do respeito s diferenas, pois embora tenhamos diferentes condies sociais e materiais, distintas cores de pele, diferentes credos religiosos, pertenamos a gneros distintos ou no tenhamos as mesmas opes sexuais, nos respeitamos ainda assim como se iguais fssemos, no importando todas essas diferenas. (CARVALHO NETTO, Menelick de. Apresentao. In: ROSENFELD, Michel. A identidade do sujeito constitucional. Belo Horizonte: Mandamentos, 2003) Ao Ministrio Pblico, portanto, compete garantir a observncia dos limites constitucionais vontade da maioria, muitas vezes assumida como objetivo do Estado por intermdio de argumentos de poltica. Cabe a ele defender o princpio democrtico e isso significa poder contrariar os interesses estatais, os interesses da maioria da populao, desde que, nesse processo, sua atuao se legitime por um agir em prol da ampliao dos canais de comunicao e participao a todos, inclusive queles que sempre foram excludos. Ao Ministrio Pblico, portanto, compete defender a igualdade e o respeito s diferenas, mesmo que, para tanto, se oponha ao Poder Pblico. Alis, esse aspecto est muito bem delineado no art. 129, II, da Constituio Federal, ao estabelecer, entre suas funes institucionais, zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados na Constituio, promovendo as medidas necessrias a sua garantia. Em sntese, o Ministrio Pblico resguarda a Constituio, mesmo contra o Estado. O Ministrio Pblico afirma que a Constituio a base do Estado e, no, o inverso. Compreendida a dimenso do problema em exame que denso e precisa de uma argumentao necessariamente jusfilosfica e constitucional para o adequado