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Responsabilidad Precontractual Al contrato (c.) se llega normalmente a traves de tratativas, de negociaciones; lo cual importa que haya fundamentalmente 3 momentos o 3 puntos de referencia, en lo que respecta a las consecuencias de la contratacin. Tenemos la contratacin propiamente dicha, en donde hay una responsabilidad contractual, el cumplir con la obligacin (ob.) asumida en ese c. Tenemos 1) Responsabilidad Precontractual. 2) Resp. Contractual. 3) Res. Postcontractual. 2) !a resp. contractual se estudia con cada uno de los c. es decir "cu#l es el contenido del debito de la ob.$ 3) !a resp.postcontractual es un tema que no esta demasiado desarrollado; se suele hablar de la resp. postcontractual (equivocadamente) no como piensan algunos por e%emplo la garantia por eviccin, se celebra un c. de compraventa y la cosa tiene un vicio en la legitimidad del derecho (&.) trasmitido, entonces se responde; pero esta resp. por eviccin o vicios redhibitorios, forma parte de las responsabilidades propias del c. &e manera que para la responsabilidad postcontractual se circunscribe algunas hiptesis como por e%emplo la ob. que se asume en algunas contrataciones, de guardar confidencialidad o reserva o secretos. 'ntonces las ob. emergentes del c. estan ya e(tinguidas, pese a lo cual, uno de los contratantes sigue con algun tipo de ob. residual, que consistira en no divulgar los datos, conocimientos que ha adquirido en funcin de esa contratacin, (e% una persona que programo una pc en )oca )ola y vio la formula de composicin; su traba%o termino cuando arreglo la pc, respondera por vicios redhibitorios etc. *ero tendr+a esta responsabilidad residual, que para muchos autores es la llamada responsabilidad postcontractual) 1.Responsabilidad precontractual: !o que nos interesa es esto; el periodo que e(iste previo a la celebracin del c., al perfeccionamiento del c. ,o se puede hablar de resp. precontractual sin mencionar el traba%o que hi-o .on /hering, que se llama 0)ulpa in contraendo de los da1os e intereses debidos por contratos nulos2. 3ue el 45 traba%o sistematico que abordo este tema de la resp. precontractual. /hering parte de un e%emplo en donde un comerciante solicita a su proveedor que le envie 466 libras de una mercaderia, pero se equivoca el signo, y en lugar de libras pone quintales, entonces, naturalmente que cuando llega el cargamento, lo recha-a; porque no era lo que el queria (queria 466 libras, no 466 quintales)...ese c. es nulo porque adolece de error esencial en la cosa ob%eto del c. 7e plantea el problema, de quien se tiene que hacer cargo de los costos de los fletes, costos del seguro,etc,etc., en que incurrio el proveedor al enviar esa mercaderia. " 8ue norma aplicar+amos nosotros para responsabili-ar al comerciante por esos gastos$ Art. 1109: Todo el que ejecuta un ec o! que por su culpa o ne"li"encia ocasiona un da#o a otro! esta obli"ado a la reparaci$n del perjuicio. %sta obli"aci$n es re"ida por las &is&as disposiciones relati'as a los delitos del derec o ci'il.

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Cuando por e(ecto de la solidaridad deri'ada del ec o uno de los coautores ubiere inde&ni)ado una parte &a*or que la que le corresponde! podr+ ejercer la acci,n de reinte"ro.'sta es la responsabilidad e(tracontractual, tambien llamada responsabilidad aquiliana; a nosotros esto nos parece que funcionaria bastante bien; pero el sistema legal vigente de la epoca en que ../hering hace su traba%o, la responsabilidad aquiliana en el &.Aleman, requeria un da1o en la cosa, en la materialidad de la cosa, para que se responda por la resp. e(tracontractual; da1o que aca no se verificaba; entonces, a partir de esta imposibilidad de atribuir responsabilidad claramente al comerciante que equivoco el signo, es que comien-a toda esta elaboracin sobre este tema de la 0culpa in contraendo2...que quiere decir en la contratacin. 9 /hering, dice que debe responder el comerciante, porque hay culpa de su parte; pero que esta culpa es de naturale-a contractual, porque cuando se entra en las negociaciones y se produce la nulidad, se ha causado este da1o que tendr+a naturale-a contractual, pero en una direccin distinta. ")u#l seria esa direccin$ 'n una especie de contrato tacito entre las partes, en donde se obligan a actuar con diligencia para evitar precisamente esta frustaci:n y lograr en definitiva que el c. llege a feli- termino; entonces, aca para /hering habria resp., esta resp. seria de naturale-a contractual en un sentido distinto, en cuanto que no debe responder por el c.; debe responder de manera distinta, a esa manera distinta le llama a que 0debe responder por los intereses negativos2 y no por los intereses positivos ( que serian los que debieran ser si el c. se hubiera celebrado perfectamente). ;ay toda una discusin sobre que debe entenderse por interese negativos; si solo es da1o emergente o tambien lucro cesante. 's precontractual porque el c. es nulo, y a partir de su nulidad, ese c. no produce ningun efecto propio y la responsabilidad deriva de estas otras cirscunstancias e% diligencia para que el c. llegue a feli- termino. 'ntonces para terminar con /hering, en general se interpreta que cuando se habla de intereses negativos se esta refiriendo a lo que <l ha de%ado de ganar por el contrato frustado; no lo que hubiera ganado si el c. se hubiera celebrado perfectamente; sino en lo que perdio teniendo en mira la celebracin de aquel atra c. =tro c. que no hi-o, o los da1os que le ocasiono la frustaci:n de este contrato. !levado este tema a la comunidad %ur+dica, fue tomado por 3agela en /talia, quien le hace un agregado a esta teoria de /hering en cuanto a que e(tiende la resp. precontractual, no solamente a los casos de c. nulos como es el traba%o de /hering, sino que lo amplia a todas aquellas ocasiones en donde hay ya un apartamiento intempestivo de las tratativas, vale decir que no solo los c. nulos producen responsabilidad precontractual sino que aun antes de que esto se perfeccione, si alguna de las partes incurre en culpa en las negociaciones previas, debera responder por los da1os y per%uicios de esa conducta culposa; de esa manera llegamos a nuestro ).). !o 45 que debemos se1alar es que 2,o esta legislado sistem#ticamente la responsabilidad precontractual en nuestro ).).2; pese a lo cual tenemos varios y diversos casos de responsabilidad precontractual....7e puede llegar a la responsabilidad precontractual por 3 distintas vias o caminos, cronolgicamente %l pri&er &o&ento seria en las tratati'as pre'ias. entonces, el apartamiento intempestivo en las tratativas, celebrando este c. sin ra-n, sin %ustificacin, podria hacer incurrir en responsabilidad a quien asi actua. ,aturalmente ello se enfrenta con los principios que implica la autonomia de la voluntad. !a autonomia de la voluntad implica > libertades la libertad de contratar y la libertad contractual; y la libertad de contratar es la posibilidad que cada uno de nosotros tiene de

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contratar o no contratar sin ninguna obligacin al respecto; entonces nos preguntamos si yo tengo libertad de contratar "por qu? me podr+an atribuir responsabilidad en el apartamiento intempestivo y sin %ustificativo de esa tratativa, de esa negociacin previa$ !a respuesta es *orque la otra parte se puso en gasto (esto seria la %ustificacin economica) ")u#l seria la %ustificacin %ur+dica para atribuir responsabilidad en este caso$ !a respuesta es *or haber creado una e(pectativa; y esto es en funcin de la buena fe. ")mo seria e%ercido este &. de no contratar$ @espuesta 0Abusivamente2; entonces vamos conformando en este tema una especie de tr+pode que serian las normas de los articulos 10/1 que es el e%ercicio antifuncional de los derechos; el art 1190 que es la buena fe, y en ultima instancia el art. 1109. porque habria culpa de parte de quien genera esta e(pectativa y despu?s la frusta. "Tiene que haber da1o$ 7i. Tiene que haber da1o. Jurisprudencia: LITVACK contra OLIVETTI: !a %urisprudencia en este tema es escasa Ano de los primeros casos que hubo es !itvacB contra =livetti, en donde =livetti le ofrece al 7r. !itvacB que instale una representacin de la empresa en Cahia Clanca; cartas van cartas vienen, tratativas,...ya estaba fi%ada la fecha de inaguraci:n, de lan-amiento etc. 9 a ultimo momento =livetti dice ud. sabe 7r. !itvacB yo no le voy a dar la representacin; !itvacB a todo esto ya habia contratado el alquiler del salon, ya habia hecho una serie de gastos en funcin de esa contratacin que era inminente. 9 se le condeno a =livetti a abonar a !itvacB los da1os, los gastos que esa contratacin frustada le ocasiono. 'sto seria el primer momento, el de las tratativas previas. 1ue"o tene&os el se"undo &o&ento ! que es la situaci$n de que *a e2iste una o(erta. Aca entran a %ugar los art.1139! 1144 * 1145. Art. 1139: 1a o(erta quedara sin e(ecto al"uno si una de las partes (alleciere! o perdiere su capacidad para contratar: el proponente! antes de aber sabido la aceptaci$n! * la otra! antes de aber aceptado. Art.1144: %l aceptante de la o(erta puede retractar su aceptaci$n antes de que ella a*a lle"ado al conoci&iento del proponente. 6i la retractare despu7s de aber lle"ado al conoci&iento de la otra parte! debe satis(acer a 8sta las perdidas e intereses que la retractaci$n le causare! si el contrato no pudiese cu&plirse d otra &anera! estando *a aceptada la o(erta. Art.1145: 1a parte que ubiere aceptado la o(erta i"norando la retractaci$n del proponente! su &uerte o incapacidad sobre'iniente! * que a consecuencia de su aceptaci$n ubiese ec o "astos o su(rido perdidas! tendr+ derec o a recla&ar perdidas e intereses. 'stos arts. preveen precisamente una situacin de responsabilidad pese a que el c. no se concrete, no se concreta porque el aceptante ignora la retractacin de la oferta, o porque se frusta la contratacin en funcin dela muerte del oferente antes de haber tenido conocimiento de la aceptacin; pero, "qu? pasa$ &ice el 44DE, no va a haber c. en esos casos que mencionamos, pero si se han hecho gastos o hay da1os va haber que indemni-ar estos da1os, estos gastos sufridos. ,osotros en el caso de la retractacin de la oferta

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podriamos encontrar otro fundamento legal a la disposicin del 44DE, en el caso de la 0ignorancia de la retractacin de la oferta2, en algun tipo de culpabilidad; porque quien se retracto de la oferta no tuvo la precaucin, la diligencia de hacer conocer al destinatario de la oferta, esta retractacin. *odriamos decir que habria incurrido en alguna conducta censurable desde el punto de vista de la culpa y en funcin de esa culpa atribuirle responsabilidad ( de alguna manera seguiria manteni?ndolo al margen de la norma e(presa del 44DE). Tendr+amos tambien un fundamento en la responsabilidad aquiliana(446F) en el caso de la retractacin desconocida por el aceptante. 'l 44DE le impone a los herederos o al propio oferente (segGn cual sea el caso) la ob. de indemni-ar a este aceptante frustado, tenemos una norma que impone la ob. de reparar; ahora en el caso de la muerte o incapacidad del oferente antes de haber tenido conocimiento de la aceptacin, no podemos pensar en atribuirle responsabilidad a titulo de culpa, porque "<l va a tener la culpa de incapacitarse o morirse$...por eso es simplemente una fuente de responsabilidad legal, debe reparar porque el 44DE asi lo dispone; en definitiva, responde a ra-ones de equidad, %usticia, al margen de la idea de culpa. %l tercer &o&ento es el de los contratos nulos: que es la hiptesis sobre la cual traba%o . /hering. )ritica a la segunda parte del art.44DD &ice que puede retractarse con tal de que llegue a conocimiento la retractacin, sino debera reparar da1os e intereses. 'n realidad al 44DD esta mal, en cuanto si llego tarde la retractacin, el c. ya se perfecciono y en consecuencia lo que debe es hacer cumplir con el c. ; no reparar da1os. 'l 44DE adolece tambien de algun defecto en ese mismo punto, si la retractacin de la oferta no fue oportuna , tendra que resolver el contrato. Cul es la situacin de los c. que se anulan en nuestro sistema? Responde o no? 'n primer lugar tenemos la disposicin del Art. 1045: 1os actos anulados! aunque no produ)can los e(ectos de actos jur9dicos! producen sin e&bar"o! los e(ectos de los actos il9citos! o de los ec os en "eneral! cu*as consecuencias deben ser reparadas. 'l 46DE de alguna manera establece gen?ricamente la obligacin de reparar cuando el c. se anula por algun vicio que naturalmente debe atribuirsele algun tipo de culpa. 44DE producida la nulidad del acto %ur+dico, en este caso la nulidad del c., debe repararse los da1os que esa nulidad haya ocasionado; y como la responsabilidad no es contractual porque el c. es nulo, y no produce efecto, estamos dentro de una de las hiptesis de responsabilidad precontractual; e%emplo al margen de la norma general del 46DE, tendr+amos por caso el Art. 11/2:objeto): 6on nulos los contratos que tu'iesen por objeto la entre"a de cosas co&o e2istentes! cuando 8stas a;n no e2istan! o ubieren dejado de e2istir. * el que ubiese pro&etido tales cosas inde&ni)ar+ el da#o que causare a la otra parte. 44H>I )uando se ha prometido como ob%eto de la contratacin una cosa e(istente, que es ine(istente, en realidad ese c. es nulo, debe reparar los da1os y per%uicios que se derivan de la nulidad de ese c. La responsabilidad precontractual en nuestro sistema es de naturaleza contractual o extracontractual? Es extracontractual. De que dimensin es la responsabilidad del que debe la reparacin? Se aplica en nuestro sistema esa distincin que hacia V. herin! de los intereses ne!ati"os o positi"os?

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No se aplica la reparaci!n extracontractual inte"ral # co$prende tanto el da%o e$er"ente co$o el lucro cesante.
*ara nosotros la responsabilidad precontractual es de nat. '(tracontractual. 9 simplemente decimos que no tiene esta limitacin de hablar de los intereses negativos; sino que comprenderan todos los da1os que haya generado esa conducta a la que se le atribuye responsabilidad; el lucro cesante tambien; pero no piensen en el lucro cesante como el lucro que pudo haber ganado si el c. se hubiere llevado a cabo; simplemente es el lucro cesante por lo que de%o de ganar tal ve- en otro negocio. *ero no estamos en presencia de un incumplimiento contractual, sino de una responsabilidad por un obrar dificultoso o a veces como en el supuesto de la incapacidad o muerte, ni siquiera atribuible a titulo de culpa; sino que se trata de una responsabilidad derivada de la ley. *ero el alcance de la indemni-aci:n simplemente no tiene una limitacin, sera tanto lucro cesante como da1o emergente en funcin de las cirscunstancias propias de caso; tambien la chancepodra ser materia de indemni-acin.