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AFRANIO MARCILIANO AZEVEDO * ALANIR CARDOSO * ALDO SILVA ARANTES * ALPIO CRISTIANO DE FREITAS * AMARO ALEXANDRINO DA ROCHA * AMRICO AN

ANA MARIA SANTOS ROCHA * ANA WILMA OLIVEIRA MORAES * ANGELA TELMA OLIVEIRA LUCENA * ANTONIA MARA VIEIRA LOGUERCIO * ANTONIO CARLOS FON *

APOITIA NETTO * ANTONIO RIBEIRO PENNA * APARECIDA ALVES DOS SANTOS * APOLNIO DE CARVALHO * ARI CNDIDO FERNANDES * ARMANDO BORTOLO *

BEATRIZ ARRUDA * BELARMINO BARBOSA SIQUEIRA * BENITO PEREIRA DAMASCENO * BERGSON GURJO FARIAS * BOLVAR NASCIMENTO PRESTES * CAIO B

EUGNIO SARMENTO COLHO DA PAZ * CARLOS GUILHERME DE M. PENAFIEL * CARLOS LAMARCA * CARLOS LICHTISZTEJN * CECLIA VIEIRA FERNANDES * CELESTE

CHARF * CLEY DE BARROS LOYOLA * CRISTINA MARIA BUARQUE * DANIEL AARO REIS FILHO * DARCI GIL DE OLIVEIRA BOSCHIERO * DARCY RODRIGUES DE FRE

DENISE OLIVEIRA LUCENA * DENIZE FONTELLA GOULART * DENIZE PERES CRISPIM * DEUSDANTE FERREIRA DE FREITAS * DIMAS FLORIANI * DINALVA OLIVEIRA TE

DE ALMEIDA MARTINS * EDSON MENEZES DA SILVA * EDUARDA CRISPIM LEITE * EDUARDO DIAS CAMPOS SOBRINHO * ELIA MENEZES ROLA * ELIANA BELLINI R

CAMARGO * ELISEU GABRIEL DE PIERI * ELIZABETH TEIXEIRA * ELZA MONNERAT * EMLIO RUBENS CHASSEREUX * EPAMINONDAS JACOME RODRIGUES * ESTRELLA

IVO VIEIRA * FLIX AUGUSTO DE ATHAYDE * FLVIO KOUTZII * FRANCISCO DE ASSIS LEMOS * FRANCISCO DERLI * FRANCISCO MARTINELLI * FRANCISCO PINT YA MAGYTI * HAMILTON PEREIRA DA SILVA * HELDER SUAREZ BEDENDO * MATOS SIPAHI * HONESTINO GUIMARES * HORCIO MARTINS DE * IGOR GRABOIS OLIMPIO * ILTO VIEIRA * IN MEIRELES DE SOUZA * INES SOMMER * IVAN DE SOUZA ALVES * IVAN SEIXAS * IZABEL MARQUES MARC VON DER WEID * JEOV FERREIRA * JESUS PAREDES SOTO * JOO AMAZONAS * JOO ARTHUR VIEIRA * JOO BATISTA FRANCO CARLOS ALMEIDA GRABOIS * JOO CHILE * JOO LUIZ SILVA FERREIRA * JOO VICENTE FONTELLA GOULART * JOELSON CRISPIM * JOILSON JORGE SALDANHA DE ARAUJO * JOSAIL GABRIEL DE SALES * JOS

FREDERICK BIRTEN MORRIS * FREI FERNANDO * FREI JOO * GEORGE DE BARROS CABRAL * GERMANA CORREA LIMA * GILDO SCALCO * GILNEY AMORIM

HELE

CARV

ETIEN

TAVA

JOAN

DRUM

JOO

SAN

ABA

CALISTRATO CARDOSO FILHO * JOS CARLOS NOVAIS DA MATTA MACHADO * JOS CELSO MARTINEZ * JOS DALTRO DA SILVA * JOS MACHADO * JOS MIGUE

SOUZA * JOS ROGRIO LICKS * JOS SERRA * JOS TADEU CARNEIRO CUNHA * JOS VELOSO * JLIO PRATA * JURACI MENDES DE OLIVEIRA * JURANDIR BEZE

LAURINDO MARTINS JUNQUEIRA FILHO * LENIRA MARIA DE CARVALHO * LEONEL BRIZOLA * LETA VIEIRA DE SOUZA * LINCOLN RAMOS VIANA * LUIS CARLOS PR

FELIPE RATTON MASCARENHAS * LUIZ GONZAGA TRAVASSOS DA ROSA * MAGNLIA DE FIGUEIREDO CAVALCANTI * MANOEL CYRILLO DE OLIVEIRA NETTO * MANO

* MARCOS JOS BURLE DE AGUIAR * MARIA ALICE ALBUQUERQUE SABOYA * MARIA DALCE RICAS * MARIA DAS DORES DA SILVA * MARIA DE FTIMA MENDES DA

SOCORRO DE MAGALHES * MARIA EMLIA LISBOA PACHECO * MARIA FAUSTINO DE ALMEIDA AMARAL * MARIA IGNES DA COSTA D. E. BASTOS * MARIA JOS

FIGUEIREDO * MARIA TERESA GOULART * MARIJANE VIEIRA LISBOA * MARILIA DE CARVALHO GUIMARES * MARINA VIEIRA * MARIO COVAS * MRIO MAGALH

MARISTELA VILLAR * MAURICE POLITI * MIGUEL ARRAES * MIGUEL DARCY DE OLIVEIRA * MIGUEL PRESSBURGER * NANCY MANGABEIRA UNGER * NARCISA BEA

NAZAREH ANTONIA OLIVEIRA * NELSON CORDEIRO * NELSON REMY GILLET * NELSON RODRIGUES * NESTOR PEREIRA DA MOTA * NILMRIO DE MIRANDA * NILSON

DOSSI: REPARAO Pablo de Greiff * Claudio Nash * Paulo Abro * Marcelo D. Torelly * Cristin Correa ENTREVISTA Ruti G. Teitel ESPECIAL IDEJUST ARTIGOS ACADMICOS Marcelo Cattoni de Oliveira * Marcelo Mattos Arajo * Ktia Felipini Neves * Caroline Grassi de Menezes * Roberta Camineiro Baggio * Lara Miranda * Gabriel Merheb Petrus * Ins Virgnia Prado Soares * Lucia Elena Ferreira Bastos * Joo Baptista Rosito * Benjamim Cullar DOCUMENTOS Relatrio van Boven sobre direito reparao (ONU) * Conjunto de princpios para a proteo dos direitos humanos mediante a luta contra a impunidade (ONU) * Princpios bsicos e diretrizes sobre o direito reparao para vtimas de violaes graves aos direitos humanos (ONU) * Contestao do Estado brasileiro junto CIDH: caso 11.552 (Guerrilha do Araguaia) ISSN 2175-5329 N 3 Janeiro/Junho 2010

JOFFILY * ORLANDO MARETI SOBRINHO * OSCAVU JOS COELHO * PAULO FRATESCHI * PAULO FREIRE * PAULO SARACENI * PAULO WRIGHT * PEDRO DE CAMAR CIPRIANO * PETER JOHN MCCARTHY * RAUL JORGE ANGLADA PONT * REGENIS BADING PROCHMANN * RENATA FERRAZ GUERRA DE ANDRADE * REYNALDO

ROBERTO FARIA MENDES * ROGRIO LUSTOSA * RMULO DANIEL BARRETO DE FARIAS * ROSE MARIE MURARO * ROSEMARY NOGUEIRA * RUY FRASO SOARES * S

MONTARROYOS * SRGIO DE MAGALHES GOMES JAGUARIBE * SILVIA LCIA VIANA MONTARROYOS * SINVAL DE ITACARAMBI LEO * SOLANGE LOURENO GOMES

* ULYSSES DE MENEZES FREITAS * VICENTE CARLOS Y PLA TREVAS * VITOR BORGES DE MELO * VLADIMIR HERZOG * WALMIR ANDRA DE OLIVEIRA * ZIRALDO

anistia
revista

polticaejustiadetransio

Governo Federal Ministrio da Justia Comisso de Anistia

REVISTA ANISTIA POLTICA E JUSTIA DE TRANSIO

Presidente da Repblica Luiz Incio Lula da Silva Ministro da Justia Luiz Paulo Barreto Secretrio-Executivo Rafael Thomaz Favetti Presidente da Comisso de Anistia Paulo Abro Vice-presidentes da Comisso de Anistia Egmar Jos de Oliveira Sueli Aparecida Bellato Secretria Executiva da Comisso de Anistia Roberta Vieira Alvarenga Coordenador Geral da Revista Marcelo D. Torelly As opinies contidas nos textos desta revista so de responsabilidade exclusiva de seus autores, no caracterizando posies oficiais do Ministrio da Justia, salvo se expresso em contrrio. As fotos contidas nesta edio pertencem ao Acervo da Comisso de Anistia e do Arquivo Nacional Os nomes contidos na capa desta edio so de anistiados polticos pela Comisso de Anistia e constituem uma justa homenagem a todos que lutaram pela democracia no Brasil Nesta edio, trabalharam como revisores dos textos aprovados para publicao os Conselheiros Tcnicos e Editoriais abaixo relacionados: Kelen Meregali Model Ferreira e Marcelo D. Torelly Conselho Editorial Antnio Manuel Hespanha (Universidade Nova de Lisboa Portugal), Boaventura de Sousa Santos (Universidade de Coimbra Portugal), Bruna Peyrot (Consulado Geral Itlia), Carlos Crcova (Universidade de Buenos Aires Argentina), Cristiano Otvio Paixo Arajo

Pinto (Universidade de Braslia), Dani Rudinick (Universidade Ritter dos Reis), Daniel Aaro Reis Filho (Universidade Federal Fluminense), Deisy Freitas de Lima Ventura (Universidade de So Paulo), Eduardo Carlos Bianca Bittar (Universidade de So Paulo), Edson Cludio Pistori (Memorial da Anistia Poltica no Brasil), Ena de Stutz e Almeida (Universidade de Braslia), Flvia Carlet (Projeto Educativo Comisso de Anistia), Flavia Piovesan (Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo), Jaime Antunes da Silva (Arquivo Nacional), Jessie Jane Vieira de Sousa (Universidade Federal do Rio de Janeiro), Joaquin Herrera Flores (in memorian ), Jos Reinaldo de Lima Lopes (Universidade de So Paulo), Jos Ribas Vieira (Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro), Marcelo Dalms Torelly (Coordenador-Geral), Maria Aparecido Aquino (Universidade de So Paulo), Paulo Abro (Presidente), Phil Clark (Universidade de Oxford Inglaterra), Ramon Alberch Fugueras (Arquivo Geral da Catalua Espanha), Rodrigo Gonalves dos Santos (Comisso de Anistia), Sandro Alex Simes (Centro Universitrio do Estado do Par), Sean OBrien (Universidade de Notre Dame Estados Unidos), Sueli Aparecida Bellato (Comisso de Anistia)

Conselho Tcnico Aline Sueli de Salles Santos, Ana Maria Guedes, Ana Maria Lima de Oliveira, Andr Amud Botelho, Daniela Frantz, Eduardo Miranda Siufi, Egmar Jos de Oliveira, Henrique de Almeida Cardoso, Joaquim Soares de Lima Neto, Jos Carlos M. Silva Filho, Juvelino Jos Strozake, Kelen Meregali Model Ferreira, Luana Andrade Bencio, Luciana Silva Garcia, Marcia Elayne Berbich de Moraes, Mrcio Gontijo, Mrcio Rodrigo P.B. Nunes Cambraia, Maria Emlia Guerra Ferreira, Marina Silva Steinbruch, Mrio Miranda de Albuquerque, Marleide Ferreira Rocha, Muller Luiz Borges, Narciso Fernandes Barbosa, Paula Danielli Rocha Nogueira, Paulo Abro, Prudente Jos Silveira Mello, Rita Maria de Miranda Sipahi, Roberta Camineiro Baggio, Roberta Vieira Alvarenga, Roberto Flores Reis, Rodrigo Gonalves dos Santos, Tatiana Tannus Grama, Vanderlei de Oliveira, Virginius Jos Lianza da Franca, Vanda Davi Fernandes de Oliveira. Projeto Grfico Ribamar Fonseca Editorao eletrnica Supernova Design Reviso Final Kelen Meregali Model Ferreira, Marcelo D. Torelly, Alessandro Mendes Capa inspirada no trabalho original de AeMHardyVoltz

Revista Anistia Poltica e Justia de Transio / Ministrio da Justia. N. 3 (jan. / jun. 2010). Braslia : Ministrio da Justia , 2010. Semestral. Primeira edio: jan./jun. 2009. ISSN 2175-5329 1. Anistia, Brasil. 2. Justia de Transio, Brasil. I. Brasil. Ministrio da Justia (MJ). CDD 341.5462 Ficha Catalogrfica elaborada pela Biblioteca do Ministrio da Justia

COMISSO DE ANISTIA DO MINISTRIO DA JUSTIA COMPOSIO ATUAL1 PRESIDENTE:


Paulo Abro
Conselheiro desde 04 de abril de 2007 Nascido em Uberlndia/MG, em 11 de junho de 1975, graduado em Direito pela Universidade Federal de Uberlndia, mestre em Direito pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos e doutor em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro. Atualmente, professor do Curso de Ps-Graduao e de Graduao em Direito da Universidade Catlica de Braslia e licenciado da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul. vice-presidente da Associao Brasileira de Ensino do Direito (ABEDI).

Federal do Par. Atualmente compe a equipe de assessoria do Gabinete da Governadora do estado do Par.

Ana Maria Guedes


Conselheira desde 04 de fevereiro de 2009 Nascida em Recife/PE, em 19 de abril de 1947 , graduada em Servio Social pela Universidade Catlica de Salvador. Atualmente membro do Grupo Tortura Nunca Mais da Bahia e membro da Coordenao do Projeto Memorial da Anistia e Direitos Humanos da Bahia.

Edson Claudio Pistori


Conselheiro desde 13 de janeiro de 2009 Nascido em Rondonpolis/MT, em 15 de maro de 1977 , graduado em Direito pela Universidade Federal de Uberlndia e mestrando na mesma instituio. Foi assessor da Subsecretaria de Planejamento e Oramento do Ministrio da Educao e da Secretaria-Geral da Presidncia da Repblica. Atualmente professor da Escola Nacional de Administrao Pblica (ENAP).

VICE-PRESIDENTE:
Egmar Jos de Oliveira
Conselheiro desde 26 de abril de 2004 Nascido em Jaragu/GO, em 02 de agosto de 1958, graduado em Direito pela Faculdade de Direito de Anpolis. Atualmente advogado militante em So Paulo e Gois, atuando em causas trabalhistas e de direitos humanos.

Ene de Stutz e Almeida


Conselheira desde 22 de outubro de 2009 Nascida no Rio de Janeiro/RJ, em 10 de junho de 1965, graduada e mestre em Direito pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro e doutora em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina. professora da Universidade de Braslia, onde atualmente coordenadora do curso de graduao em Direito. vice-presidente do Conselho Nacional de Pesquisa e Ps-Graduao em Direito (CONPEDI) na gesto 2009-2011.

Sueli Aparecida Bellato


Conselheira desde 06 de maro de 2003 Nascida em So Paulo/SP , em 1o de julho de 1953, religiosa da Congregao Nossa Senhora Cnegas de Santo Agostinho e advogada graduada pela Universidade Presbiteriana Mackenzie de So Paulo, com intensa atividade nas causas sociais. J trabalhou junto ao Ministrio Pblico Federal na rea de direitos humanos, foi assistente parlamentar e atuou no processo contra os assassinos do ambientalista Chico Mendes. membro da Comisso Brasileira de Justia e Paz da Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB).

Henrique de Almeida Cardoso


Conselheiro desde 31 de maio de 2007 Nascido no Rio de Janeiro/RJ, em 23 de maro de 1951, o representante do Ministrio da Defesa junto Comisso de Anistia. Oficial de artilharia do Exrcito pela Academia Militar de Agulhas Negras (AMAN), bacharel em Cincias Econmicas e em Cincias Jurdicas pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro.

Jos Carlos Moreira da Silva Filho

CONSELHEIROS:
Aline Sueli de Salles Santos
Conselheira desde 26 de fevereiro de 2008 Nascida em Caapava/SP , em 04 de fevereiro de 1975, graduada em Direito pela Universidade de So Paulo, mestre em Direito pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos e doutoranda em Direito pela Universidade de Braslia. professora da Universidade Federal do Tocantins/TO.

Conselheiro desde 25 de maio de 2007 Nascido em Braslia/DF , em 18 de dezembro de 1971, graduado em Direito pela Universidade de Braslia, mestre em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina e doutor em Direito pela Universidade Federal do Paran. Atualmente professor da Faculdade de Direito e do Programa de PsGraduao em Cincias Criminais da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (PUCRS).

Juvelino Jos Strozake


Conselheiro desde 25 de maio de 2007 Nascido em Alpestre/RS, em 18 de fevereiro de 1968, advogado graduado pela Faculdade de Direito de Osasco (FIEO), mestre e doutor em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. membro da Rede Nacional de Advogados Populares (RENAP).

Ana Maria Lima de Oliveira


Conselheira desde 26 de abril de 2004 Nascida em Irituia/PA, em 06 de dezembro de 1955, Procuradora Federal do quadro da Advocacia-Geral da Unio desde 1987 e graduada em Direito pela Universidade

1 Elaborada a partir do Produto de Consultoria MJ/PNUD No 02 (BRA/08/021), de autoria da Consultora Marleide Ferreira Rocha. Os conselheiros da Comisso de Anistia so nomeados em portaria expedida pelo Ministro da Justia e prestam servio considerado de relevante interesse pblico, sem qualquer remunerao.

Luciana Silva Garcia


Conselheira desde 25 de maio de 2007 Nascida em Salvador/BA, em 11 de maio de 1977, graduada em Direito pela Universidade Federal da Bahia e mestre em Direito Pblico pela Universidade do Estado do Rio de Janeiro. Advoga para a organizao no governamental Justia Global, que atua junto Corte Interamericana de Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos (OEA).

Alagoas e possui especializao em Direitos Humanos pela Universidade Federal da Paraba. advogado militante nas reas de direitos humanos e de segurana pblica.

Prudente Jos da Silva Mello


Conselheiro desde 25 de maio de 2007 Nascido em Curitiba/PR, em 13 de abril de 1959, graduado em Direito pela Universidade Catlica do Paran e doutor em Direito pela Universidade Pablo de Olavide (Espanha). Advogado trabalhista de entidades sindicais de trabalhadores desde 1984, atualmente leciona no Curso de Ps-Graduao em Direitos Humanos do Centro de Estudos Universitrios de Santa Catarina (CESUSC).

Mrcia Elayne Berbich de Moraes


Conselheira desde 23 de julho de 2008 Nascida em Cianorte/PR, em 17 de novembro de 1972, advogada graduada em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (PUCRS). especialista, mestre e doutoranda em Cincias Criminais, todos pela mesma instituio. integrante do Conselho Penitencirio do Estado do Rio Grande do Sul desde 2002. professora da Faculdade de Direito de Porto Alegre (FADIPA).

Rita Maria de Miranda Sipahi


Conselheira desde 22 de outubro de 2009 Nascida em Fortaleza/CE, em 23 de fevereiro de 1938, graduada em Direito pela Faculdade de Direito da Universidade do Recife. servidora pblica aposentada pela Prefeitura do Municpio de So Paulo. Possui experincia em Planejamento Estratgico Situacional e j desenvolveu trabalhos na rea de gesto como supervisora geral de desenvolvimento de pessoal da Secretaria do Bem-Estar Social da Prefeitura de So Paulo.

Mrcio Gontijo
Conselheiro desde 21 de agosto de 2001 Nascido em Belo Horizonte/MG, em 02 de julho de 1951, advogado pblico de carreira e pertencente aos quadros da Consultoria Jurdica do Ministrio da Justia desde 1976. representante dos anistiados polticos na Comisso de Anistia. Graduado em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais, o decano da Comisso de Anistia, tendo ainda acompanhado a criao da Comisso Especial de indenizao dos familiares dos mortos e desaparecidos polticos.

Roberta Camineiro Baggio


Conselheira desde 25 de maio de 2007 Nascida em Penpolis/SP , em 16 de dezembro de 1977 , graduada em Direito pela Universidade Federal de Uberlndia, mestre em Direito pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos e doutora em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina. Atualmente professora adjunta na Faculdade de Direito da Universidade Federal de Uberlndia/MG.

Marina da Silva Steinbruch


Conselheira desde 25 de maio de 2007 Nascida em So Paulo/SP , em 12 de abril de 1954, graduada em Direito pela Faculdade de Direito de So Bernardo do Campo/SP . Atuou como defensora pblica da Unio por 22 anos.

Rodrigo Gonalves dos Santos


Conselheiro desde 25 de maio de 2007 Nascido em Santa Maria/RS, em 11 de julho de 1975, advogado graduado e mestre em Direito Pblico pela Universidade do Vale do Rio dos Sinos. professor da Faculdade de Direito da UNIEURO/DF .

Maria Emilia Guerra Ferreira


Conselheira desde 22 de outubro de 2009 Nascida em Manaus/AM, em 22 de outubro de 1944, religiosa da Congregao de Nossa Senhora cnegas de Santo Agostinho. Psicloga graduada pela Faculdade de Filosofia, Cincias e Letras Sedes Sapientiae de So Paulo. mestre em Cincias da Religio pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo. Atuou como membro do Conselho Penitencirio do Estado de So Paulo.

Vanda Davi Fernandes de Oliveira


Conselheira desde 26 de fevereiro de 2008 Nascida em Estrela do Sul/MG, em 31 de junho de 1968, graduada em Direito pela Universidade Federal de Uberlndia e doutoranda em Direito pela Universidad de Alicante (Espanha). membro do Conselho Estadual de Poltica Ambiental do Estado de Minas Gerais.

Mrio Albuquerque
Conselheiro desde 22 de outubro de 2009 Nascido em Fortaleza/CE, em 21 de novembro de 1948. membro da Associao Anistia 64/68. Atualmente preside a Comisso Especial de Anistia Wanda Sidou do Estado do Cear.

Virginius Jos Lianza da Franca


Conselheiro desde 1o de agosto de 2008 Nascido em Joo Pessoa/PB, em 15 de agosto de 1975, advogado graduado em Direito pela Universidade Federal da Paraba, especialista em Direito Empresarial e mestrando em Direito pela mesma instituio. Atualmente professor da Faculdade ASPER/PB. Ex-diretor da Escola Superior da Advocacia da Ordem dos Advogados Seccional Paraba. Procurador do Instituto de Terras e Planejamento Agrrio (INTERPA) do Estado da Paraba.

Narciso Fernandes Barbosa


Conselheiro desde 25 de maio de 2007 Nascido em Macei/AL, em 17 de setembro de 1970, graduado em Direito pela Universidade Federal de

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PREFCIO ANALISANDO UM CENRIO TRANSICIONAL EM MOVIMENTO: O BRASIL NO CONTEXTO LATINO-AMERICANO

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ENTREVISTA FAZER JUSTIA E PENSAR MEDIDAS DE JUSTIA NUM CONTEXTO DE MUDANA POLTICA OLHAR PARA O PASSADO MAS TAMBM PARA O FUTURO: RUTI G. TEITEL RESPONDE DOSSI: REPARAO JUSTIA E REPARAES PABLO DE GREIFF REPARAES POR VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS NA JURISPRUDNCIA DA CORTE INTERAMERICANA DOS DIREITOS HUMANOS CLAUDIO NASH ROJAS JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: A DIMENSO DA REPARAO PAULO ABRO MARCELO D. TORELLY PROGRAMAS DE REPARAO PARA VIOLAES EM MASSA AOS DIREITOS HUMANOS: APRENDIZADOS DAS EXPERINCIAS DE ARGENTINA, CHILE E PERU CRISTIN CORREA ESPECIAL: IDEJUST ARTIGOS ACADMICOS DEMOCRACIA SEM ESPERA E PROCESSO DE CONSTITUCIONALIZAO: UMA CRTICA AOS DISCURSOS OFICIAIS SOBRE A CHAMADA TRANSIO POLTICA BRASILEIRA MARCELO ANDRADE CATTONI DE OLIVEIRA O MEMORIAL DA RESISTNCIA DE SO PAULO E OS DESAFIOS COMUNICACIONAIS MARCELO MATTOS ARAUJO KTIA REGINA FELIPINI NEVES CAROLINE GRASSI FRANCO DE MENEZES

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A INCOMPLETUDE DA TRANSIO POLTICA BRASILEIRA E SEUS REFLEXOS NA CULTURA JURDICA CONTEMPORNEA: AINDA EXISTEM PERSEGUIDOS POLTICOS NO BRASIL? LARA CAROLINE MIRANDA ROBERTA CAMINEIRO BAGGIO A JUSTIA DE TRANSIO COMO REALIZAO DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO: CAMINHOS PARA A DESCONSTRUO POLTICO-JURDICA DO LEGADO AUTORITRIO NO BRASIL GABRIEL MERHEB PETRUS DIREITO VERDADE NA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS: AS PERSPECTIVAS NO JULGAMENTO DO BRASIL (CASO ARAGUAIA) INS VIRGNIA PRADO SOARES LUCIA ELENA ARANTES FERREIRA BASTOS A JUSTIA FORA DOS PALCIOS DE MRMORE DE BRASLIA: A CONSTRUO DE UM RITUAL POLTICO NAS CARAVANAS DA ANISTIA JOO BAPTISTA ALVARES ROSITO DISSE QUE MEU IRMO EST VIVO E QUE VAI ESPER-LO PARA MORRER O TRIBUNAL PARA A APLICAO DA JUSTIA RESTAURATIVA EM EL SALVADOR BENJAMIN CULLAR MARTINEZ DOCUMENTOS ESTUDO SOBRE O DIREITO DE RESTITUIO, INDENIZAO E REABILITAO DE VTIMAS DE VIOLAES GRAVES AOS DIREITOS HUMANOS E LIBERDADES FUNDAMENTAIS CONJUNTO DE PRINCPIOS ATUALIZADOS PARA A PROTEO E A PROMOO DOS DIREITOS HUMANOS MEDIANTE A LUTA CONTRA A IMPUNIDADE PRINCPIOS BSICOS E DIRETRIZES SOBRE O DIREITO MEDIDAS DE SANEAMENTO E REPARAO PARA VTIMAS DE VIOLAES GRAVES AO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS E AO DIREITO INTERNACIONAL HUMANITRIO CONTESTAO DO ESTADO BRASILEIRO JUNTO CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS: CASO 11.552 (GUERRILHA DO ARAGUAIA) NORMAS EDITORIAIS

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ANALISANDO UM CENRIO TRANSICIONAL EM MOVIMENTO: O BRASIL NO CONTEXTO LATINO-AMERICANO

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A Revista Anistia Poltica e Justia de Transio chega a sua terceira edio em um dos momentos mais dinmicos do cenrio poltico-jurdico de nosso processo transicional, consolidando-se como instrumento de anlise privilegiada do caso brasileiro, das experincias latino-americanas e, ainda, como local-chave de reflexo sobre questes tericas e jurisprudncias referentes feitura de justia e consolidao do Estado de Direito em momentos de fluxo poltico. Se a reflexo terica contida na publicao se adensa a cada novo volume lanado, de se destacar que o cenrio transicional brasileiro tambm se torna mais complexo, com a insero de novos atores e a abertura de novos debates, denotando um processo de avivamento da cultura democrtica do pas, cada dia mais livre para questionar e discutir todo e

qualquer tema, com a negao da existncia de assuntos proibidos, num claro rompimento da sociedade com a lgica da cultura do esquecimento que alguns setores procuraram impor nossa transio poltica. No primeiro semestre de 2010, vimos atores importantes inserirem-se nas discusses sobre temas transicionais, no podendo deixar de destacar-se a aprovao pela Cmara dos Deputados da nova lei de acesso informao, remetida ao Congresso Nacional pelo Poder Executivo em 2009. Ainda, o Congresso Nacional aprovou e o Presidente sancionou outra medida legal relevantssima a nosso debate transicional: a reparao Unio Nacional dos Estudantes (UNE) pela destruio de sua sede na Praia do Flamengo, no Rio de Janeiro. Em 1964, aps a destituio do presidente da Repblica que havia sido eleito democraticamente, o segundo ato da ditadura militar foi incendiar a sede da UNE, posteriormente demolida, numa atitude de opresso poltica sem precedentes liberdade de associao e ao movimento estudantil brasileiro. O reconhecimento da responsabilidade estatal sobre o ato e a criao de uma Comisso Especial, a ser chefiada pela Secretaria Nacional de Juventude (ligada Secretaria-Geral da Presidncia) e pela Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, e integrada por representantes da Cmara, do Senado e de diversos rgos de governo, com vistas a definir o quantum pecunirio da reparao, em si, j seriam um fato histrico de mxima relevncia. Inobstante, tal fato ganha ainda maior relevo ao instalar o primeiro grande projeto de reparao coletiva no contexto de nossa justia transicional, reforando a constituio daquilo que a Comisso de Anistia defende

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O PRESIDENTE DA COMISSO DE ANISTIA EM DISCURSO NA ABERTURA DA 39A CARAVANA DA ANISTIA, NO PLENRIO DA ASSEMBLEIA LEGISLATIVA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO (ANTIGA CMARA DOS DEPUTADOS, ONDE FOI APROVADA A CONSTITUIO DE 1946, DERRUBADA PELO GOLPE DE 1964) CRDITO: ISAAC AMORIM

como um programa de reparao integral, que alcance no apenas a dimenso da indenizao material, mas tambm a reparao ntegra, individual e coletiva, moral e material, de todas as vtimas e da sociedade, numa perspectiva que extrapola o simples saneamento do dano de direito (fundando no princpio geral do Direito de que quem causa o dano repara), agregando uma verdadeira dimenso poltica ao processo transicional, que olha tanto para o passado quanto para o futuro, objetivando no apenas reparar, mas tambm prevenir, contribuindo para o fortalecimento democrtico. Tambm neste semestre, o Grupo de Trabalho criado pelo Presidente da Repblica, em ateno as diretrizes do III Plano Nacional de Direitos Humanos (PNDH-III), enviou ao Congresso Nacional o projeto de criao de uma Comisso da Verdade para apurar violaes aos direitos humanos praticadas entre 1946 e 1985. Composto por

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representantes da Casa Civil da Presidncia, Secretaria de Direitos Humanos, Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, Ministrio da Defesa, Advocacia-Geral da Unio, Comisso Especial para Mortos e Desaparecidos Polticos e um representante da sociedade civil, o grupo ouviu especialistas internacionais e recolheu diversas experincias de todo o mundo para produzir um projeto que prev a atuao de sete comissionados por um perodo de dois anos, para que a sociedade possa conhecer seu passado e super-lo. A proposta enviada em abril para o Congresso dever agora ser amplamente debatida pela sociedade, maturada e, finalmente, posta em execuo num formato compatvel com a realidade especfica do Brasil. Igualmente tivemos, pela primeira vez, uma manifestao do Supremo Tribunal Federal sobre a questo da perpetrao da impunidade oriunda do regime de exceo, julgando a Ao de Descumprimento de Preceito Fundamental interposta pela Ordem dos Advogados do Brasil (OAB) quanto possibilidade de processamento de agentes responsveis por prtica de tortura durante a ditadura militar, reiterando a interpretao poltica dada pela ditadura militar Lei de Anistia. Enquanto isso, no plano internacional, o Brasil tornou-se ru na Corte Interamericana de Direitos Humanos da Organizao dos Estados Americanos por sua atuao na apurao do episdio da Guerrilha do Araguaia (a defesa do Estado brasileiro encontra-se publicada na seo Documentos desta revista, dando sequncia publicao, na edio anterior, da petio contra o Brasil encaminhada pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos). Os dois julgamentos inserem o

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Brasil em uma tendncia internacional de judicializao das questes atinentes justia de transio, sem, de toda forma, eliminar as variveis polticas do tema. O debate pblico em torno da questo testa argumentos e fortalece a capacidade institucional de nossa democracia, obrigada a dar respostas s complexas questes oriundas do rompimento da ordem legal, sem, contudo, encerrar debates, haja vista que a negativa inicial do STF quanto possibilidade de interposio de aes penais no contempla, evidentemente, a vedao de aes civis; e, ademais, restam em aberto os crimes permanentes, como aqueles reconhecidamente praticados contra os mortos e desaparecidos polticos ainda no localizados. A deciso da Corte Interamericana, que poder ser proferida ainda este ano, dever levar o debate a um novo patamar, com a ampliao da esfera argumentativa de construo do discurso democrtico sobre o respeito aos direitos humanos. Se a ampla atividade por parte destes atores institucionais indita no Brasil e denota o ganho de corpo do debate transicional, outros atores que de muito j contribuam para as discusses sobre a justia transicional no pas seguiram implementando aes de impacto. A Ordem dos Advogados do Brasil Seccional do Rio de Janeiro, em parceria com diversas instituies, incluindo esta Comisso de Anistia, lanou campanha pela abertura dos arquivos da ditadura, partindo de uma pauta que comum a muitos pases da Amrica Latina: a localizao dos restos mortais dos desaparecidos polticos. Essa campanha soma-se a outras, como a campanha da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia e da Coordenao Geral de Combate Tortura da Secretaria

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A VICE-PRESIDENTE DA COMISSO DE ANISTIA ENTREGA A PORTARIA DE ANISTIA DA MILITANTE POLTICA VITRIA GRABOIS EM FRENTE BANDEIRA DAS LIBERDADES DEMOCRTICAS, DURANTE A 34a CARAVANA DA ANISTIA, NA CMARA DE VEREADORES DE SO PAULO. CRDITO: ISAAC AMORIM

de Direitos Humanos, que inundaram todas as regies do pas com centenas de cartazes e adesivos para carros e de lapela estampando mensagens de repdio a prtica da tortura to abominvel e incompatvel com o Estado de Direito. Parceiros importantes, como o Instituto Brasileiro de Cincias Criminais (IBCCRIM) e a Associao Juzes pela Democracia (AJD), auxiliaram na difuso dessa campanha, que ganha as ruas e aproxima o conjunto da sociedade reflexo sobre a qualidade de uma democracia que sem dvida alguma amadurece, mas que resta com contas a acertar sobre seu passado. As Caravanas da Anistia, iniciadas pela Comisso homnima no ano de 2008, e que ilustraram a seo

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Especial da segunda edio desta revista, completaram dois anos e ensejaram, neste semestre, uma especial reflexo sobre o impacto da represso nas artes, com atividades de reparao moral e material a grandes artistas brasileiros, como Glauber Rocha e Jos Celso Martinez. Ainda, fizeram justia histrica para com centenas de civis e militares perseguidos polticos pelo regime, avanando na construo de critrios seguros e razoveis para a reparao. Nesse sentido, importa referir a realizao de Audincia Pblica conjunta entre a Comisso de Anistia, a OAB e a Comisso Especial destinada a acompanhar a aplicao das leis de anistia da Cmara dos Deputados (CEANISTI), para discutir justamente o Regime Jurdico dos Anistiados Militares, com vistas a fortalecer consensos sociais sobre a justeza do igual tratamento entre os anistiados polticos militares e os militares inativos que no sofreram perseguio, articulando e fortalecendo o movimento iniciado pelo ajuizamento da ADPF 158, que solicita ao Supremo Tribunal interpretao judicial que ponha fim s assimetrias de tratamento entre os dois conjuntos de militares. O acmulo de experincias e a reflexo sobre o processo reparatrio nacional tambm foi verificado na recente deciso da Comisso de Anistia, que encontrou parmetros jurdicos seguros para a reparao aos filhos de perseguidos polticos que, em funo de sua ascendncia, tambm foram perseguidos pelo regime. A questo da reparao aos filhos dos perseguidos polticos era, at ento, uma parte mal resolvida do programa de reparaes brasileiro, equacionada com a aplicao direta do artigo 2o, inciso I, somado

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aos demais dispositivos jurdicos prprios, todos da Lei no 10.559/2002, que determina expressamente a reparao a todos os atingidos por atos de exceo, na plena abrangncia do termo. Para comemorar o encaminhamento de uma soluo para essa pendncia, que perpetuava a dor daqueles que sofreram, ainda infantes, a opresso de um Estado ilegtimo, a Comisso realizou uma sesso solene especialmente dedicada a anistiar aqueles que foram perseguidos durante a infncia, apresentando documentrios, depoimentos e

O BRIGADEIRO RUI MOREIRA LIMA, HERI DA FORA EXPEDICIONRIA BRASILEIRA QUE LUTOU DURANTE A SEGUNDA GRANDE GUERRA, EM AUDINCIA PBLICA PROMOVIDA PELA OAB, CEANISTI E COMISSO DE ANISTIA SOBRE O REGIME JURDICO DOS ANISTIADOS MILITARES. CRDITO: ISAAC AMORIM

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realizando, conjuntamente sesso, homenagens tanto aos pais que lutaram pela democracia, quanto aos filhos que com eles pagaram o preo dessa opo corajosa. O programa de cooperao internacional da Comisso de Anistia tambm avanou, tanto no que diz respeito transferncia de experincias e apoio a iniciativas estrangeiras, quanto no que toca difuso da experincia brasileira, que passa a ser cada vez mais reconhecida. Concernente prestao de cooperao, importa destacar a participao da Comisso no II Tribunal Internacional para a Justia Restaurativa, em El Salvador. Na primeira edio do Tribunal, a Comisso foi representada por seu Presidente, Paulo Abro, e nessa segunda, por sua VicePresidente, Sueli Bellato, ambos atuando como juzes. No af de qualificar ainda mais a iniciativa de nosso pas vizinho, em 2009, a Comisso j havia prestado cooperao de alto nvel com a incluso de juzes e assessores no Curso Essencial em Justia Transicional, realizado em parceria com o International Center for Transitional Justice, o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento e a Agncia Brasileira de Cooperao do Ministrios das Relaes Exteriores. Aqueles que quiserem melhor conhecer a experincia de El Salvador podem, nesta edio da Revista, ler o artigo do Professor Benjamin Cullar, que integra a seo de artigos acadmicos. Ainda na seara de formao e capacitao, o programa de cooperao internacional realizou a segunda reunio do Grupo de Estudos sobre Internacionalizao do Direito e Justia de Transio (IDEJUST). Criado em 13 de outubro de 2009, o IDEJUST foi formalmente institudo em fevereiro deste ano, quando seu termo de criao

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foi publicado no Dirio Oficial da Unio aps a firmatura da parceria entre a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia e o Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo (IRI/USP). O IDEJUST, embora sediado em So Paulo, rene pesquisadores de 17 diferentes instituies de ensino superior brasileiras e encontra-se em processo de expanso. A associao de novos membros aos grupo ocorre por meio da participao nas reunies semestrais, que so abertas ao pblico e precedidas de um edital de chamamento. Nesta edio da Revista Anistia, a seo especial apresenta o grupo, sua estrutura, atos de fundao e, ainda, o chamamento para a terceira reunio, prevista para novembro de 2010, em portugus e espanhol. O reconhecimento internacional ao trabalho da Comisso de Anistia tambm teve destaque neste semestre. Em fevereiro, o Diretor do Centro de Estudos sobre o Brasil da Universidade de Oxford (Reino Unido), Dr. Timothy Power, visitou o rgo para melhor conhecer o programa de reparaes e o trabalho transicional de nosso pas. Nessa visita, avanou-se na construo do segundo seminrio internacional da Comisso de Anistia no estrangeiro. O primeiro seminrio, realizado em abril de 2009 no Centro de Estudos Sociais da Universidade de Coimbra, gerou como produto o livro Represso e Memria Poltica no Contexto Ibero-Brasileiro: Estudos sobre Brasil, Guatemala, El Salvador, Peru e Portugal, lanado em maio deste ano. O segundo seminrio ser realizado, justamente, no Centro de Estudos da Amrica Latina da Universidade de Oxford, em outubro deste ano, debatendo os esforos e avanos da Justia de Transio no Brasil no perodo recente.

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PICHAO EM RUA DO RIO DE JANEIRO. 14 DE AGOSTO DE 1979

Em abril, a Comisso de Anistia recebeu a visita do Diretor para as Amricas do International Center for Transitional Justice (ICTJ), Javier Ciurlizza, que participou de debates sobre a criao da Comisso da Verdade e sobre o sistema de reparaes brasileiro. A Comisso de Anistia havia feito recente visita oficial Colmbia convite do ICTJ, tendo conhecido o escritrio regional da instituio para a Amrica Latina, seus programas de atuao no cenrio transicional colombiano, bem como as aes de justia, reparao e memria em curso pelo Estado da Colmbia, tanto no plano nacional como em diversas iniciativas locais. O estreitamento dos laos de cooperao entre a Comisso e o ICTJ abre diversas possibilidades de trabalho em conjunto, estando prevista ainda para 2010 a realizao conjunta de mais uma edio do Curso Essencial em Justia de Transio e de um grande seminrio internacional a ser sediado pelo Brasil. Tambm no bojo dessa parceria, a Comisso de Anistia passou a estudar a possibilidade de cooperar com o programa de reparaes atualmente em desenho pelo Governo do Mxico.
FONTE: ARQUIVO NACIONAL

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Finalmente, em maio, a Comisso recebeu a visita do Diretor do Centro de Estudos sobre o Brasil do Kings College de Londres. A prestigiosa instituio britnica

atualmente dirigida pelo Professor Anthony Pereira, autor de extensa obra sobre o Estado de Direito na Amrica Latina. Para alm de conhecer o trabalho da Comisso, o Professor externou o interesse de estabelecer uma relao mais prxima de cooperao entre o Centro e o Ministrio da Justia. , portanto, nesse cenrio altamente dinmico e de aberta internacionalizao que insere-se a publicao desta terceira edio da Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. No podendo ser diferente, esta edio reflete sobre esse cenrio de forma profunda e sistemtica. A seo entrevista publica extensa entrevista com a professora Ruti Teitel, da New York Law School, realizada em maro na cidade de Nova Iorque. Nesta entrevista, a respeitada pesquisadora de Direito Internacional e Comparado expe suas impresses sobre o processo transicional brasileiro, sobre a importncia da sociedade civil no processo de gerao de respostas justa do Estado de Direito no perodo ps-transio e, ainda, reflete sobre o programa de reparao brasileiro, que classifica como uma das mais impressionantes e exitosas experincias do planeta. Na esteira, a seo dossi conta com quatro importantes estudos. Pela primeira vez traduzido ao portugus o cannico estudo de Pablo de Greiff sobre justia e reparaes. O trabalho do professor da New York State University reconhecidamente um dos mais influentes estudos j feitos sobre a dimenso da reparao nos processos transicionais, analisando-a desde uma perspectiva jurdica e poltica e contextualizando sua relevncia para o restabelecimento do Estado de Direito. O estudo de Claudio Nash, por sua vez, pormenoriza

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como a Corte Interamericana de Direitos Humanos veio a conceituar e definir reparao em sua jurisprudncia, em estudo reflexivo sobre os benefcios e limites da implementao de reparaes pela via judicial. Paulo Abro e Marcelo Torelly apresentam o caso brasileiro, sustentando a importncia mpar da dimenso reparatria do processo brasileiro, tanto no que diz respeito ao fomento memria e produo de verdades sociais, quanto no que diz respeito ao esclarecimento de fatos ajuizveis por serem crimes de lesa-humanidade. O estudo defende abertamente a amplitude do processo de indenizaes no Brasil (certamente um dos maiores, caso no o maior do mundo), destacando sua articulao com outros processos, de reparaco simblica e moral, individual e coletiva, que estruturam o programa de reparaes do pas, ao qual, como j citado, soma-se a recente iniciativa de reparao coletiva e transindividual Unio Nacional dos Estudantes. Ainda, Cristian Correa apresenta estudo comparado sobre os processos de reparao na Argentina, Chile e Peru. O conjunto dos textos que integram o dossi, portanto, permite ao leitor uma aproximao tanto teortica quanto jurisprudencial do tema das reparaes, mantendo a caracterstica central desta publicao de permitir sempre o cotejo da experincia brasileira com o que h de melhor das experincias internacionais. Conforme j dito, a seo especial desta edio apresenta o IDEJUST, e entre os artigos acadmicos publicados esto trabalhos oriundos das duas primeiras reunies do grupo, de pesquisadores de diferentes reas do saber, agora socializados publicamente. A seo de documentos, cumprindo sua misso de traduzir

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MOVIMENTAO PARA ATO PBLICO PELA ANISTIA, NA CINELNDIA. 14 DE AGOSTO DE 1979 FONTE: ARQUIVO NACIONAL

ao portugus as principais normativas internacionais sobre justia de transio, bem como o que h de mais atualizado nos debates jurisprudenciais, traduz pela primeira vez o relatrio sobre reparaes de Theo van Boven apresentado em 1993 para as Naes Unidas e, at hoje, um dos principais documentos j produzidos sobre o assunto. Segue-se a publicao do conjunto de princpios atualizados para a proteo dos direitos humanos mediante a luta contra a impunidade e dos princpios bsicos e diretrizes sobre o direito a medidas de saneamento e reparao para vtimas de violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio, ambas da Organizao das Naes Unidas, finalizando-se a seo com a j referida resposta do Estado brasileiro demanda na Corte Interamericana pelo Caso Araguaia. Desta forma, a publicao desta terceira edio da Revista Anistia Poltica e Justia de Transio causa de muita alegria para a Comisso de Anistia do Ministrio

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da Justia, que nela v a consolidao tanto das medidas transicionais brasileiras, quanto da reflexo sobre este mesmo processo, integrando teoria e prtica num processo sinergtico de construo de novas iniciativas e alternativas para a promoo e ampliao do processo democrtico nacional. Esperamos que esta nova edio cumpra sua funo primeira de divulgao e circulao de saberes, estimulando cada vez mais pessoas e instituies a dedicarem-se construo do Estado de Direito e da Democracia.
Braslia, junho de 2010

Paulo Abro
Presidente da Comisso de Anistia

Egmar Jos de Oliveira


Vice-Presidente da Comisso de Anistia

Sueli Aparecida Bellato


Vice-Presidente da Comisso de Anistia

Roberta Vieira Alvarenga


Secretria-Executiva da Comisso de Anistia

Marcelo D. Torelly
Coordenador da Revista Anistia

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RUA 13 DE MAIO COM EVARISTO DA VEIGA LANAMENTO DE PANFLETOS FONTE: ARQUIVO NACIONAL

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DA ESQUERDA PARA A DIREITA: PICHAO EM RUA DO RIO DE JANEIRO. 14 DE AGOSTO DE 1979 FONTE: ARQUIVO NACIONAL

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REALIZAO DA 31 CARAVANA DA ANISTIA INSERIDA NO FRUM MUNDIAL DE EDUCAO PROFISSIONAL E TECNOLGICA. PRESIDENTE DA COMISSO DE ANISTIA DECLARA O EDUCADOR PAULO FREIRE ANISTIADO POLTICO BRASILEIRO CRDITO: ISAAC AMORIM

ENTREVISTA RUTI G. TEITEL

FAZER JUSTIA E PENSAR MEDIDAS DE JUSTIA NUM CONTEXTO DE MUDANA POLTICA OLHAR PARA O PASSADO MAS TAMBM PARA O FUTURO

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ENTREVISTA RUTI G. TEITEL

RUTI G. TEITEL
A professora argentina Ruti G. Teitel graduada pela Georgetown University e obteve, em 1980, o ttulo de doutora em Direito pela prestigiosa universidade de Cornell, ambas nos Estados Unidos. Atualmente, ocupa a ctedra Ernest C. Stiefel de Direito Comparado da New York Law School e integra o Colquio Global de Direito e Justia da London School of Economics, j tendo igualmente lecionado nas universidades de Yale (Estados Unidos), Tel Aviv (Israel) e Siena (Itlia). Com inmeros estudos publicados nas mais importantes revistas de Direito Internacional, Direito Comparado e Direitos Humanos do mundo, tambm uma festejada conferencista internacional. Em 2000, publicou pela Oxford University Press uma das mais importantes obras j escritas sobre justia durantes as transies polticas (Transitional Justice). Em ateno a um convite formulado pelo Ministrio da Justia do Brasil, em 23 de maro de 2010, a professora concedeu esta entrevista exclusiva em Nova Iorque, tendo discutido questes contemporneas sobre o atual estado do campo de estudo da justia transicional, com especial nfase ao atual momento brasileiro e latino-americano.
Marcelo Torelly Gostaria de comear lhe indagando especificamente sobre a relao entre direito e poltica na justia de transio. Como a poltica influncia a justia no contexto
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Ruti Teitel Em minha experincia, desde que a Argentina comeou a tratar de questes transicionais nos anos 1980 at as transies no leste europeu, sempre houve um contexto poltico para a tomada de decises relativas transio, e o que

especfico de uma transio?

MT Certamente essa tenso entre direito e poltica interfere com o prprio processo de afirmao de um Estado de Direito, de um Estado fundado em leis, uma vez que as leis surgem em um contexto poltico de fluxo transicional. Como sua obra trata dessa questo? RT Tomemos o caso do Brasil como exemplo. evidente que hoje o Brasil est em uma situao muito mais fortalecida do que no passado em relao ao Estado de Direito, com um governo eleito e uma democracia estvel. No vive, portanto, um momento imediatamente ps-autoritrio. Nesse contexto possvel perceber e afirmar que o sentido que tem Estado
PROFESSORA RUTI TEITEL CRDITO: ACERVO PESSOAL DA ENTREVISTADA

de Direito agora muito diferente daquele que tinha no passado. Minha viso sobre o que seja o Estado de Direito, e aqui est a questo chave da relao

podemos ver agora que pases que fizeram acordos ou tomaram determinadas decises em um dado contexto poltico como a Argentina fez durante o perodo militar chegam a um novo momento poltico e passam a rever esses acordos e decises, como com a chegada ao poder do Presidente Alfonsn, reabrindo a discusso pblica vrias dcadas depois, em funo de esforos da sociedade civil. Vivemos hoje um momento mundial muito interessante no qual parece haver uma tenso global por justias de transio, no apenas em pases que no se confrontaram com o passado, como o Afeganisto, mas tambm naqueles que o fizeram e o esto reabrindo para discusses aps 20, 30 ou 40 anos, graas a existncia de um novo contexto poltico.

entre direito e poltica, que aquilo que chamamos Estado de Direito sempre depende da cumulao de um conjunto de fundamentos. Temos como um primeiro fundamento a igualdade perante a lei e, consequentemente, o igual tratamento jurdico entre todos os cidados. Esse princpio do Estado de Direito que fundamenta a ideia da necessidade das persecues penais aos crimes no apurados pelo regime repressivo. Mas o conceito de Estado de Direito tambm comporta outros fundamentos, como a correio dos procedimentos e a devida arquitetura institucional, que nos levam a refletir sobre a capacidade dessas instituies de resistirem aos contextos polticos que lhes foram impostos pelos
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regimes autoritrios. Isso algo que o Brasil ter de discutir, pois os variados valores e fundamentos que sustentam a ideia de Estado de Direito presente num processo de democratizao, como a igualdade perante a lei, a correio dos procedimentos, a responsabilidade de cada um por seus atos e etc, no so valores que possam ser trocados por outros durante o processo transicional. Por essa razo que sempre devemos atentar, quando discutimos o restabelecimento do Estado de Direito, para que a pauta da afirmao da justia no se confunda com uma pauta estritamente poltica como, por exemplo, a pauta eleitoral. MT Ao questionar esses valores que fundamentam a ideia de Estado de Direito, nos deparamos com um novo problema: como conciliar o novo ordenamento jurdico e o antigo, bem como o acervo de decises nele baseadas? O presidente Alfonsn, durante a transio argentina, chegou a afirmar que apenas naquele momento se iniciava o Estado de Direito e que, portanto, estava posta uma descontinuidade no sistema jurdico, mas outros pases, como o Brasil, viram o Estado de Direito consubstanciar-se gradualmente, sem descontinuidades na ordem legal. Essas situaes geram intensos debates, pois, de um lado, a manuteno da legalidade do regime anterior sua legitimao pela nova ordem constitucional significa
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uma afronta aos princpios substanciais do Estado de Direito, mas, de outro lado, sua desconsiderao pode macular o princpio da legalidade formal que tambm pauta o Estado de Direito. RT Esse um problema interessantssimo. A minha tese que toda e qualquer transio envolve uma mistura de continuidades e descontinuidades, afinal, uma eleio democrtica, como ocorreu na transio do Brasil, tambm implica uma descontinuidade com o sistema jurdico anterior. Em meu entender, o processo brasileiro , a sua maneira, um espcie de revoluo de veludo1 latinoamericana, pois se fazia presente um desejo por continuidade legal poca, como forma de garantir alguma segurana. Apenas agora que parece haver algum desejo de assumir riscos, de aceitar mais efetivamente algumas descontinuidades. importante que as pessoas estejam atentas aos desafios e riscos que a mudana de uma ordem legal implica e essas questes precisam ser debatidas em seu prprio tempo, para que esses riscos sejam manejveis. Esse tempo poltico em que cada sociedade promove suas mudanas legais relaciona-se diretamente com a maturidade democrtica da prpria sociedade e eu fico feliz que o Brasil esteja vivendo estes debates neste momento , pois setores robustos da sociedade precisam estar envolvidos na discusso para que ela se revista do devido valor democrtico.

1 Nota do entrevistador: Velvet Revolution como foi chamado o processo que tomou lugar na Checoslovquia entre 17 de novembro e 29 de dezembro de 1989, produzindo uma transio poltica pacfica aps o final do regime comunista.

ENTREVISTA

DOSSI REPARAO

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MT Voc mencionou a Revoluo de Veludo, e isso nos remete a uma questo relevante do processo comparado entre as transies latino-americanas e as do leste europeu, que o papel desempenhado pelo Poder Judicirio e pelas supremas cortes. Qual o papel do sistema judicirio e das cortes superiores nos processos de justia de transio? RT No leste europeu, o prprio Poder Judicirio foi um produto transicional, pois, de fato, eles no possuiam algo anlogo a uma suprema corte. Recentemente, publiquei um estudo sobre esse tema no Yale Human Rights Journal, chamado Paradox on the Revolution of the Rule of Law, comparando o nmero de cortes no leste europeu. So 13 novas cortes como produtos dos processos transicionais, pois os pases precisavam de novas instituies em que se pudesse confiar. A criao e atuao dessas cortes mostra a dificuldade de fixao de um fronteira entre Direito e poltica. A corte russa, por exemplo, indubitavelmente a mais poltica entre todas, porm outras mais antigas, como a corte hngara, so mais tradicionais e legalistas. A corte Checa, por sua vez, uma das menos politizadas. O grande fato que todas elas, em seus variados nveis de politizao, tiveram de desempenhar importantes papis nas transies, fosse invalidando leis e devolvendo-as ao Parlamento, especialmente quando este tentava impor entendimentos jurdicos ou definir casos especficos, fosse como o fora no caso Russo indo alm de seu papel legal e tomando decises que, do ponto de vista jurdico, no parecem revestidas de qualquer legalidade.

A questo da temporalidade, a pergunta especfica sobre por que isto est acontecendo agora, contm um enorme campo de outros questionamentos. Em muitos pases, a resposta a este por que agora guarda uma relao direta com a maturidade das instituies
MT O tempo um fator extremamente relevante nos processos transicionais, uma vez que, por exemplo, pode inviabilizar a realizao efetiva de julgamentos. Inobstante, outros mecanismos como os de promoo da memria e busca da verdade seguem sendo alcanveis em diferentes momentos histricos. Seria interessante ouvi-la um pouco mais sobre isso. RT A questo da temporalidade, a pergunta especfica sobre por que isto est acontecendo agora , contm um enorme campo de outros questionamentos. Em muitos pases, a resposta a este por que agora guarda uma relao direta com a maturidade das instituies, que apenas 20, 30 ou 40 anos depois se tornam suficientemente fortes para tratar dessas questes. O Judicirio tem um enorme papel aqui, um novo Judicirio fundamental para responder a certas
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questes. Igualmente, importante existir uma sociedade civil robusta, capaz de trazer e manter esses temas na agenda pblica. Na maioria dos pases em que a justia transicional passa a se desenvolver ou segue se desenvolvendo mesmo aps uma longa passagem de tempo, percebemos claramente que a motivao para tanto a necessidade do Estado democrtico em responder a uma demanda persistente vinda da sociedade civil organizada. Esse o caso das mes da Praa de Maio e de toda a rede relacionada aos direitos humanos que se formou em torno desse tema na Argentina eles foram capazes de manter o tema vivo at que diferentes respostas democrticas pudessem ser dadas. MT Um sistema de reparao econmica para as vtimas pode, de alguma maneira, encerrar esse processo? RT Eu no sei se esse o caso brasileiro, pois o contexto histrico diferente do de outros pases que estudei, como a Argentina, mas preocupa-me que a questo econmica, especialmente em governos de centro-esquerda, possa acabar se separando da questo do repensar o passado. A justia de transico sempre assume dimenses polticas, e pode acabar se conectando igualmente a questes de justia social, adotando um formato de justia distributiva como me parece ser o caso do Brasil. Neste caso, o perigo que a teoria que fundamenta a reparao destacando mais uma vez que falo desde fora do processo funda-se a juzos distributivos de matiz eminentemente
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social que separa-se da prpria ideia de uma justia de transio. MT Nesse sentido, fundamental manter vivo o tema na sociedade civil? RT Eu creio que em uma sociedade liberal existem sempre muitos atores envolvidos no processo de questionar e responder as questes sobre os perodos em que se cometeram atrocidades e foram perpetradas injustias polticas. Seria surpreendente se apenas uma autoridade central concentrasse todas as aes e esforos, isso seria reflexo de uma democracia imatura, que possivelmente no foi capaz de efetivamente se liberalizar. Em minha viso, quanto maior o nmero de diferentes atores se envolvendo, estabelecendo suas demandas e procurando encontrar justias histricas que faam sentido para eles e para a sociedade, melhor ser. Numa democracia madura no h a necessidade de uma histria oficial nas mos de um governo. Nesse sentido, no surpreendente que exista um debate to grande no Brasil sobre o papel do Estado e sobre como o Estado controlou a transio aps o perodo da represso. A sociedade tinha todas as razes para se manter ctica em relao a este Estado que se v como dono de todos os processos na medida em que, at bem pouco, no era um Estado democrtico. MT E como se equacionam Estado e sociedade civil nas polticas para a memria? RT As polticas de memria so sempre muito complexas, pois no necessariamente envolvem uma viso compartilhada na

econmica, criando um processo de justia

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DOSSI REPARAO

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sociedade, j que alguns indivduos podem entender que a importncia da memria foca-se na monumentalizao pblica enquanto outros daro uma maior valorao s memrias individuais, s biografias, aos romances histricos e aos relatrios tcnicos que buscam esclarecem o perodo como os que so produzidos pelos grupos de defesa dos direitos humanos, como o nunca mais . Avaliar uma poltica de memria , portanto, difcil, uma vez que cada poltica foca-se nos valores e objetivos de uma comunidade em particular, nas demandas que a prpria sociedade formula e no modo como essa sociedade se visualiza no processo. Os julgamentos podem, certamente, contribuir de modo decisivo para a formao de uma memria histrica sobre os fatos, esse um benefcio oriundo do uso da justia criminal, pois ela fixa parcialmente a verdade estabelecendo limites aos processos de reviso histrica, e esse o modo como as sociedades liberais lidam com questes complexas que no permitem consensos sociais imediatos: elas so levadas aos tribunais. Ainda, outra alternativa importante para a formao de memria so as comisses de verdade. As comisses de verdade tambm atuam definindo uma narrativa histrica a partir de um determinado padro de produo de verdades. Em todos os casos so as demandas da sociedade que estimulam as respostas do Estado. MT Para alm da atuao local da sociedade civil, os contextos polticos

regionais e globais vm adquirindo enorme importncia nos debates transicionais. Como a senhora avalia essa inflexo da poltica internacional no Direito Interno? RT Esse um debate muito rico sobre as relaes entre Direito e poltica. O exemplo espanhol muito interessante para analisarmos isso, pois o contexto poltico em que o debate espanhol vem ocorrendo no mais eminentemente local, mas sim europeu. Atualmente podemos perceber muitas mudanas nos processos transicionais tomarem lugar mesmo em

LIVRO TRANSITIONAL JUSTICE, PUBLICADO EM 2000 POR RUTI G. TEITEL CRDITO: OXFORD UNIVERSITY PRESS

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pases como a Espanha, em funo da criao de novos contextos institucionais, como a Unio Europeia. A Espanha hoje vive em um contexto regional em que a Turquia tambm debate questes transicionais e no qual a Europa institucionalmente reconhece fatos histricos que demandaram justia transicional, como o holocausto. No mesmo sentido, temos na Amrica Latina a Conveno Interamericana e a Corte Interamericana de Direitos Humanos, que vm promovendo decises que alteram radicalmente o cenrio das medidas transicionais, inclusive invalidando leis de anistia, como no caso Barrios Altos do Peru, e nesse contexto que qualquer novo debate sobre justia transicional no continente ocorrer. Essas alteraes no geram mudanas apenas no cenrio poltico, mas tambm e especialmente mudanas no cenrio jurdico. Eu acredito que o Brasil historicamente teve alguns benefcios similares aos tidos pelos Estados Unidos para a fixao de sua agenda poltica, uma vez que por serem pases de grandes propores, com grandes economias e, portanto, com capacidade para definir suas prprias pautas, tornaramse parcialmente independentes de alguns processos regionais, mas, como ocorreu em outros pases que tinham uma agenda independente no debate dos direitos humanos, como no referido caso da Espanha, em dado momento ocorre uma abertura para outros precedentes, que no so mais exclusivamente locais ou regionais, mas sim globais, pois hoje inegvel que
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os debates locais mesmo em pases cuja tradio seja de uma menor abertura. A reabertura do debate sobre as anistias na Amrica Latina um exemplo privilegiado desse fenmeno em que fatores locais, regionais e globais interagem, e esses processos, que ocorreram tanto nas cortes locais quanto na Corte Internamericana, guardam relao com outros, como as quebras de imunidade de chefes de Estado por crimes contra a humanidade declaradas pelo Tribunal Penal Internacional. MT Isso nos conduz a outro debate interessante do Direito Internacional no que toca a assuntos de justia de transio, uma vez que, especialmente na dcada de 1990, discutiu-se muito a existncia de um dever de punir por parte dos estados perante a comunidade internacional. Diversas decises de cortes internacionais vieram a corroborar essa tese. Assim, pergunto primeiramente qual o papel do Direito Internacional para a afirmao do Estado de Direito e, num segundo momento, como o Direito Internacional influencia o Direito interno no processo de tomada de decises. RT Atualmente existe uma grande fluidez entre Direito interno e Internacional, no sendo mais possvel estabelecer um corte entre ambos como h algumas dcadas. Uma corte nacional hoje interpreta decises internacionais quando toma as suas de modo que a normatividade dessas decises ultrapasse a esfera do Direito Internacional puro e simples. Veja o exemplo dos precedentes gerados no

os sistemas jurdicos transnacionais afetam

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DOSSI REPARAO

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Quando ao dever de punir, o que interessante que as cortes, nessas decises que comentei, falam de um dever de punir, mas obviamente elas no possuem o poder de punir, elas precisam mandar os rgos nacionais efetivarem a investigao e procederem a punio
sistema interamericano de proteo aos direitos humanos, como no caso Velasquez Rodrguez, em que a Corte ordenou ao Estado de Honduras que procedesse investigaes, processos e reparaes no caso dos crimes de desaparecimento de pessoas, ou o caso Barrios Altos, envolvendo imunidades no Peru. Esses casos influenciaram o processo poltico e jurdico de tomada de decises em diversos pases da regio. Hoje, em pases como a Argentina, o Direito Internacional faz parte da Constituio, o pas considera uma questo de relevncia constitucional o seguimento das normas de Direito Internacional e as decises proferidas pelos tribunais, de tal modo que o Direito internacional penetra o Direito nacional por meio da prpria Constituio. Assim, temos

que a ordem constitucional diz muito sobre a possibilidade de estabelecimento dessas relaes. De toda forma, indubitvel que o debate sobre justia de transio hoje no mais um debate local, mas sim global. O tempo em que essas questes eram suscitadas e podiam ser controladas, como durante o governo Alfonsn, na Argentina, acabou. Ns temos muitas evidncias disso, como o caso Fujimori no Peru, Al Bashir no Sudo, Estados Unidos e Alemanha, no Afeganisto... As questes sobre a responsabilizao (accountability) no mais se limitam s fronteiras geogrficas. O debate hoje muito mais sobre como os Estados operam essas responsabilizaes. Quanto ao dever de punir , o que interessante que as cortes, nessas decises que comentei, falam de um dever de punir, mas obviamente elas no possuem o poder de punir, elas precisam mandar os rgos nacionais efetivarem a investigao e procederem a punio. Dessa feita, as cortes reconhecem que, em muitas instncias, o cumprimento dessas obrigaes no ser efetivado. Assim, o mnimo que se exige , propriamente, a investigao dos fatos. Esse para mim um dos aspectos mais interessantes desse debate sobre a busca da verdade no Brasil, uma vez que, ao final de tudo, o pas ter de enfrentar o contedo das decises da Corte Interamericana, j que desde Velasquez Rodrguez est estabelecido que mesmo em pases onde optou-se pela no realizao de julgamentos o crime de desaparecimento considerado um crime
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em andamento, permanente, uma vez que o resultado do crime segue encoberto apesar do passar dos anos. O reconhecimento disso implica na necessidade de investigao, o que, de certa feita, conduz ao debate sobre a busca da verdade. MT Muitas vezes se imputa ao debate sobre a justia de transio a pecha de revanchista , por querer voltar ao passado. Na sua concepo, a busca por justia e prestao de contas um processo que enfoca o passado ou o futuro? Trata-se apenas de reconhecer e reparar ou h uma contribuio substancial para a democracia e o Estado de Direito? RT Quando eu escrevi o livro Transitional Justice (Oxford, 2000), esse era um de meus pontos centrais. Esse olhar para o futuro foi a razo para que eu escrevesse sobre justia de transio e no sobre justia retributiva ou justia poltica ou, ainda, simplesmente justia . A ideia levar a srio o perodo da transio, e isso me parece especialmente importante na Amrica Latina, uma vez que o que se buscava era, mais uma vez, uma justia de transio, e no, por exemplo, uma justia revolucionria. O que isso significa que fazer justia e pensar medidas de justia num contexto de mudana poltica olhar para o passado, mas tambm para o futuro, mas prioritariamente olhar para o futuro, se questionar para onde vamos? , qual o propsito de mudarmos? , por que estamos fazendo justia? . Realizar eleies no o suficiente para termos
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num mundo em que muitos pases realizam eleies, mas no so democracias, como, por exemplo, o Qunia, onde as eleies foram acompanhadas de muita violncia e no traduziram um resultado propriamente democrtico. A ideia de justia de transio produzir uma reflexo mais substancial sobre o que torna o direito formal em direito , isso o que nos garante, por exemplo, o respeito aos direitos humanos, que no so simples direitos formais. isso que nos ensinam os processos de responsabilizao contra os regimes militares, uma vez que esses regimes possuam leis formais que no eram propriamente direitos . A sociedade civil joga um grande papel em manter esse debate vivo, em seguir dizendo que necessrio mais do que simplesmente eleies para que uma transio seja completa. Portanto, existem dezenas de temas da justia de transio que olham para o futuro, e no para o passado, pois dizem respeito a construo da democracia, do Estado de Direito, dos processos de paz em pases onde ainda h conflito. MT Um conterrneo seu, Carlos Santiago Nino, costumava dizer que quando se discute publicamente a responsabilizao dos agentes do Estado que cometeram crimes durante a ditadura j se est, automaticamente, gerando um ganho democrtico, mesmo que a justia no ocorra posteriormente nos tribunais. A ideia-chave dessa afirmao a de que o debate pblico um procedimento democrtico to importante, que rompe inexoravelmente com os mecanismos

democracia no sculo XXI, hoje vivemos

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operacionais do autoritarismo e que, portanto, o simples fato de se viabilizar a discusso j , em si, uma forma de estimular a democracia. O que voc pensa sobre essa afirmao? RT Eu sou uma enorme admiradora da pessoa e da obra de Carlos Nino. Ns nos conhecemos em Praga h muitos anos, numa circunstncia curiosa, uma vez que ambos somos de Buenos Aires e estvamos na Europa para um debate sobre justia de transio na antiga Checoslovquia. Essa questo que ele coloca nos remete ao incio desta entrevista, pois o debate pblico central para a democracia e, mais especificamente, para a democracia deliberativa que Nino sempre defendeu. O que se quer quando se clama por julgamentos e por comisses de verdade? Certamente no a retribuio e a punio. Os grupos de direitos humanos que advogam a implementao de formas de justia transicional costumeiramente so contra o punitivismo , o que se espera mudar o futuro, mandar uma mensagem e fixar no espao pblico, por meio daqueles processos, o valor da democracia. O que fantstico no caso brasileiro que, mesmo sem as formalidades dos julgamentos, foram sendo discutidas e implementadas inmeras medidas do menu da justia transicional, e isso no eliminou o debate pblico no tempo. Muito pelo contrrio, o debate foi desenvolvendo-se. O fato de o Brasil hoje estar debatendo a criao de uma comisso da verdade ou a possibilidade de punir certos delitos do regime , em si, fantstico, uma vez que demonstra esse

amadurecimento do debate pblico sobre o tema. H alguns anos seria inimaginvel que pessoas com vises absolutamente distintas do passado e com posies ideolgicas absolutamente diversas pudessem se sentar mesa para debater essas questes, e hoje isso est acontecendo. Isso um indicador claro de que a democracia est avanando, mesmo que esse processo no produza um resultado material concreto neste momento. Ao fim e ao cabo, uma transio reflete tambm uma mudana de interpretao, e por isso que muitas transies podem ocorrer mesmo sem a mudana das pessoas na administrao pblica ou uma grande reforma das instituies. O que est no corao de uma transio para a democracia a mudana de interpretao sobre o que uma sociedade , o que ela quer e qual seu projeto para o futuro. Se esse debate puder nascer de forma compartilhada na sociedade, com uma lembrana clara sobre o que ocorreu no passado, haver um enorme ganho para a democracia e para os processos deliberativos. De outro lado, se este debate se ajustar conjuntura poltica e eleitoral, ou voltar a antigas polarizaes do perodo no democrtico, ele poder marcar um grande retrocesso, porque seria explorar o aspecto poltico da justia de transio para que no se reconheam os fatos ocorridos no passado e, consequentemente, evitar que se formem juzos compartilhados sobre os valores importantes para o futuro. MT Acredito que tivemos uma excelente entrevista e, antes de concluir, gostaria de abrir a palavra para suas consideraes
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finais, de modo a abordar assuntos sobre os quais no tenhamos falado. RT Algo que eu considero muito importante para a anlise do caso brasileiro o papel da Igreja. Quando pensamos em sociedade civil , nos referimos a um conjunto de atores e grupos com diferentes vises e capazes de influenciar processos. Minha impresso que, no Brasil, a Igreja desempenhou um papel determinantemente importante na transio, enquanto no o fez em pases como a Argentina. Isso para mim um aspecto muito importante para a reflexo social, uma vez que envolve o papel da religio, a relao entre f e religio, uma vez que em muitos pases o que no o caso do Brasil esse tema acaba sendo a pauta central de uma transio para um regime liberal. Outra coisa que eu gostaria de destacar o modo como o Brasil contribui ao mundo como um exemplo no que se refere ao processo de reparao. Para alm do Brasil, eu s conheo uma experincia que tenha avanado tanto nessa rea, que foi a do Chile. Certamente existem diferenas culturais sobre o significado social do dinheiro, e isso gera controvrsias, mas eu acho interessante isso ser debatido dentro de uma perspectiva jurdica. Por essa razo, no acho estranho o processo de reparao ser criticado por monetarizar o debate transicional. Hoje h uma tendncia global em outros campos em se monetarizar conflitos de modo a que reparaes de
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h razo para se crer que deva ser diferente aqui. No Estado de Direito, essa uma boa alternativa, pois o dinheiro fungvel e reparar considerando desvantagens econmicas sofridas permite escapar da necessidade de valorar o significado de perdas de natureza essencialmente subjetivas, como a perda de um familiar cujo corpo jamais se encontre. Assim, o critrio econmico algo que pode ser usado para resolver o problema da reparao e permitir que a sociedade avance. Acredito que a opo brasileira pelas reparaes econmicas, em determinada maneira, exemplifica uma das boas formas do Estado de Direito lidar com os danos causados aos indivduos pelas ditaduras.
Entrevista, traduo do ingls e edio: Marcelo D. Torelly

diversas naturezas possam ser feitas, e no

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MOVIMENTAO PARA ATO PBLICO PELA ANISTIA, NA CINELNDIA. 14 DE AGOSTO DE 1979 FONTE: ARQUIVO NACIONAL

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DA ESQUERDA PARA A DIREITA: REQUERENTE PRESTA TESTEMUNHO DURANTE A APRECIAO DE SEU PROCESSO NA 7a ANISTIA CULTURAL REALIZADA EM SO PAULO FONTE: ACERVO DA COMISSO DE ANISTIA

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ATORES ENCENAM LAVA-PS DURANTE A 35a CARAVANA DA ANISTIA NO TEATRO OFICINA UZYNA UZONA EM SO PAULO CRDITO: PAULINO MENEZES

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UM DOS PRINCIPAIS OBJETIVOS DA JUSTIA DE TRANSIO RESTITUIR (OU, EM ALGUNS CASOS, ESTABELECER DO ZERO) A CONDIO DE CIDADS S PESSOAS. NA MEDIDA EM QUE UM PROGRAMA DE REPARAES OBJETIVA CONTRIBUIR PARA O ALCANCE DA JUSTIA, E NA MEDIDA EM QUE O RECONHECIMENTO TANTO UMA CONDIO COMO UMA CONSEQUNCIA DA JUSTIA, ISSO VINCULA AS REPARAES E O RECONHECIMENTO.

Organizadores: Marcelo D. Torelly Paulo Abro

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JUSTIA E REPARAES1
Pablo de Greiff
Professor da State University of New York, diretor de Pesquisas do Centro Internacional para a Justia de Transio, graduado pela Universidade de Yale e doutor em Filosofia pela Northwestern University

O objetivo deste captulo articular uma concepo de justia que possa ser aplicada a esforos de reparao em massa. Essa tarefa particularmente urgente, porque se existe uma compreenso comum ou corrente das reparaes, ela se encontra fortemente influenciada por uma compreenso juricial do termo. Embora no tenha interesse algum em elaborar uma crtica dos enfoques judiciais aos problemas transicionais, a aproximao judicial das reparaes problemtica, no por sua natureza judicial per se, mas sim porque se trata de uma compreenso que foi desenvolvida, por boas razes, com o objetivo da resoluo de casos relativamente isolados2. A diferena do enfoque proposto neste captulo pensar sobre o que justo, apropriado e eficiente na resoluo de casos sistemticos de abuso em massa.
1 Traduzido pelo Ministrio da Justia e revisado por Marcelo D. Torelly para a publicao no Dossi Reparaes da Revista Anistia Poltica e Justia de Transio n.o 03. Agradecemos a Pablo de Greiff e Oxford University Press a permisso de traduzir e publicar em portugus o captulo Justice and Reparations do Handbook of Reparations, Pablo de Greiff (org.), Nova Iorque: Oxford University Press, 2006, e ao escritrio de Bogot do ICTJ pela facilitao do acesso a esse material e pelo fornecimento da verso em espanhol deste texto, previamente publicada na obra Reparaciones para las Vctimas de Violencia Poltica Estdios de Caso e Analisis Comparado, Catalina Daz (org.), Bogot: ICTJ, 2008. Nota do autor: Minha primeira elaborao de algumas das ideias apresentadas aqui se encontra no documento Parmetros para o desenho de um programa de indenizaes no Peru (setembro de 2002), elaborado para o ICTJ em colaborao com a Associao Pr-Direitos Humanos (APRODEH) para discusso no Peru. Aps, essa determinao de conceitos das indenizaes foi adotada e adaptada no captulo sobre indenizaes da Comisso Peruana de verdade e Reconciliao (ver Comisso da Verdade e Reconciliao, Relatrio Final <Lima, 2003>, vol. 9, cap. 2) pela Comisso sobre a Priso Ilegal e a Tortura no Chile (Ver Comisso Nacional sobre a Priso Poltica e Tortura <Santiago, 2004>, cap. 9), pela Comisso de Verdade e Reconciliao de Serra Leoa (ver Report of the Truth and Reconciliation Commission for Serra Leone apresentado ao presidente de Serra Leoa em 5 de outubro de 2005 vol. 2, cap. 4) e por diversos documentos internacionais, como, por exemplo, Independent Study on Best Practices, Including Recommendations to Assist States in Strengthening their Domestic Capacity to Combat All Aspects of Impunity , de Diane Orentlicher, ONU Doc. E/CN.4/2004, fevereiro 27, 2004. Agradeo a meus scios do projeto ICTJ-APRODEH: Arturo Bochecha, Alex Segovia, Julie Guillerot, Humberto Ortiz e Lisa Magarrell. Algumas das conversaes reais e umas poucas conversaes imaginrias com a Lisa me obrigaram a esclarecer minha posio, assim tenho uma especial dvida com ela. Apresentei uma verso preliminar deste artigo no ICTJ; na Universidade de Califrnia, Riverside; na Queens University, Kingston, Ontario; no The Carnegie Council on Ethics and International Affairs em Nova Iorque; em reunies com autores que participaram deste projeto no Centro de Conferncias da Rockefeller Foundation, Bellagio, Itlia; em uma reunio organizada pelo International Development Research Center (IDRC), Ottawa; na Universidade do Brown; em um evento organizado pelo International Peace Academy no Pocantico; e diante da Corte Penal Internacional em Haia. Agradeo a todas as pessoas que comentaram e discutiram este artigo, assim como s instituies mencionadas. As opinies expressas aqui no necessariamente representam a posio do ICTJ. 2 Apesar das dificuldades relacionadas ao esforo por transplantar o enfoque judicial resoluo de casos reais, os litgios sobre reparaes, tanto diante das jurisdies nacionais como diante das regionais, tais como a Corte Interamericana e a Corte Europeia, podem desempenhar um papel de enorme importncia nas reparaes reais. Em primeiro lugar, tais litgios operam como catalisadores para a adoo de um programa de indenizaes. Pode ser argumentado que isso aconteceu na Argentina e Peru, e possivelmente acontea tambm na Guatemala. Em segundo lugar, apesar de que satisfazer o critrio jurdico de justia nas reparaes seja virtualmente impossvel em casos reais, esse critrio pode ser utilizado pelas vtimas e seus representantes com o fim de exercer presso para obter maiores benefcios. Dada a habitual reticncia dos governos em geral em estabelecer programas de indenizaes, essa vantagem resulta particularmente importante.

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Portanto, comearei com um modesto esforo para estabelecer alguma claridade semntica, tentando ao menos distinguir entre dois contextos diferentes do uso do termo reparao (parte 1). Logo procedo a uma breve discusso sobre o que pode significar a justia nas reparaes, quando a ideia atender a um grande volume de casos, em oposio ateno a casos individuais, isolados. Discuto alguns dos problemas que surgem quando simplesmente se transplanta a ideia da compensao em proporo ao dano de seu lugar natural, a resoluo de casos judiciais individuais, para ser usada como um critrio de justia dentro do contexto de casos que se repetem em grande escala. Argumento em favor de pensar na justia no contexto de casos massivos com vista ao alcance de trs objetivos, a saber, reconhecimento, confiana cvica e solidariedade social trs objetivos que, como veremos, esto intimamente relacionados com a justia (parte 2). Finalmente, sem pretender em nenhum momento desenhar um modelo de programa de reparaes unicamente desde uma perspectiva terica, tento jogar luz sobre as vantagens e desvantagens bsicas que acompanham algumas das decises que devem ser tomadas no processo de construo de um programa de reparaes que seja coerente e inclusivo (parte 3).

1. ESCLARECIMENTO CONCEITUAL: O SIGNIFICADO DO TERMO


Comeo me concentrando em um fato que, por mais surpreendente que possa parecer, no recebeu at agora suficiente ateno nas discusses sobre reparaes, isto , que h dois contextos diferentes para o uso do termo reparaes (e que, dentro de cada um deles, o termo utilizado de maneiras diferentes). O primeiro contexto o judicial, especialmente no contexto do Direito Internacional, no qual o termo empregado, em um sentido amplo, para referir-se a todas aquelas medidas que podem ser adotadas para ressarcir os diversos tipos de danos que possam ter sofrido as vtimas como consequncia de certos crimes3. A amplitude do significado do termo reparaes neste contexto pode ser vista quando consideramos as diversas maneiras em que se utiliza o termo reparaes de acordo com o Direito Internacional. Essas incluem: restituio, que se refere quelas medidas que procuram restabelecer o status quo ante da vtima. Essas medidas vo da restaurao de direitos tais como a cidadania e a liberdade, a restituio do emprego e outros benefcios, at a restituio de propriedades.
3 Ver os textos do Falk (Captulo 13) e Carrillo (Captulo 14) no The Handbook of Reparations, Pablo de Greiff, ed. ICTJ (Oxford: Oxford University Press, 2006). Ver tambm os artigos que aparecem no State Responsibility and the Individual: Reparation in Instances of Grave Violations of Human Rights, Albrecht Randelzhofer e Christian Tomuschat, eds. (La Haya: Martinus Nijhoff Publishers, 1999).

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compensao, que se refere quelas medidas que procuram compensar os danos sofridos por meio da quantificao desses danos, em que o dano se entende como algo que vai muito alm da mera perda econmica e inclui a leso fsica e mental e, em alguns casos, tambm a leso moral.

reabilitao, que se refere a medidas que fornecem ateno social, mdica e psicolgica, assim como servios legais.

satisfao e garantias de no repetio, que constituem categorias especialmente amplas, pois incluem medidas to distintas como afastamento das violaes, verificao dos fatos, desculpas oficiais, sentenas judiciais que restabelecem a dignidade e a reputao das vtimas, plena revelao pblica da verdade, busca, identificao e entrega dos restos mortais de pessoas falecidas ou desaparecidas, junto com a aplicao de sanes judiciais ou administrativas aos autores dos crimes, e reformas institucionais4.

O outro contexto no qual se usa habitualmente o termo reparaes no desenho de programas (isto , conjuntos mais ou menos coordenados de medidas de indenizao) que abrangem amplos conjuntos de casos. Por exemplo, pode dizer-se que a Alemanha, Chile e Argentina estabeleceram programas de reparao5. Nesse contexto, e apesar das relaes que cada um destes programas possa ter com outros esforos pela obteno de justia, o termo utilizado num sentido mais restrito. Aqui, reparaes se referem aos esforos por oferecer benefcios diretamente s vtimas de certo tipo de crimes. Nesse sentido, os programas de reparaes no objetivam o estabelecer da verdade, a justia penal ou a reforma institucional, por exemplo, como parte da prpria reparao. As categorias utilizadas para analisar as reparaes no contexto do desenho de programas so diferentes daquelas propostas pelo Direito Internacional. Nesse contexto, as duas distines fundamentais so entre reparaes materiais e simblicas e entre a distribuio individual ou coletiva de qualquer classe destas. As reparaes materiais e simblicas podem adotar diversas formas.

4 Ver, por exemplo, Theo van Boven, Study Concerning the Right to Restitution, Compensation and Rehabilitation for Victims of Gross Violations of Human Rights and Fundamental Freedoms , Comisso das Naes Unidas sobre direitos humanos, Subcomisso sobre a Preveno da Discriminao e o Amparo das Minorias, ONU Doc. E/CN.4.Sub.2/1993/8 (traduzido e publicado nesta edio da Revista Anistia Poltica e Justia de Transio). Atualizaes mais recentes no trocaram essas categorias. Para uma interessante discusso do desenvolvimento desses princpios, ver Dinah Shelton, The United Nations Draft Principles on Reparations for Human Rights Violations: Context and Contents no Out of the Ashes: Reparation for Victims of Gross and Systematic Human Rights Violations, Marc Bossuyt, Paul Lemmens, Koen do Feyter e Stephan Parmentier, eds. (Antwerp: Intersentia, 2005). 5 Em meu artigo Reparation Efforts in International Perspective: What Compensation Contributes to the Achievement of Imperfect Justice , em To Repair the Irreparable: Reparation and Reconstruction in South Africa, Erik Doxtader e Charles Villa-Vicencio, eds. (Claremont: South frica: David Philip, 2004), distingo entre esforos de reparao e programa de reparaes de maneira mais precisa; esta ltima expresso deveria reservar-se para designar iniciativas que se desenham, desde o comeo, como um conjunto sistematicamente inter-relacionado de medidas de reparao. A maioria dos pases no tm programas de reparaes nesse sentido. Os benefcios reparatrios so, na maior parte dos casos, resultado de iniciativas especficas que ocorrem de maneira gradual, e nem tanto em resposta a um plano deliberadamente desenhado. Por no entender problemtico, intercambiarei ambas as expresses.

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As reparaes materiais podem adotar a forma de compensaes, isto , de pagamentos, seja em dinheiro, em instrumentos negociveis ou em pacotes de servios, os quais, por sua vez, podem incluir a proviso de educao, sade e moradia. As reparaes simblicas

ZEZ MOTTA CANTA SENHORA LIBERDADE DURANTE HOMENAGEM NA 33A CARAVANA DA ANISTIA NO SINDICATO DOS METALRGICOS EM SO PAULO CRDITO: ISAAC AMORIM

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podem incluir, por exemplo, desculpa oficiais, reabilitao, mudana de nome de espaos pblicos, criao de dias de comemorao, construo de museus e parques dedicados memria das vtimas etc. H, ento, dois contextos diferentes de uso do termo reparaes que diferem significativamente entre si. Entretanto, no mbito das definies, a pergunta fundamental no se refere tanto correo de uma definio em particular, e sim s vantagens relativas de compreender um termo de uma maneira particular. No caso em pauta, a vantagem da amplitude da compreenso judicial do termo reside no fato de que oferece um incentivo para desenhar programas de reparaes coerentes com outras medidas de justia, tema ao qual retornarei brevemente. No entanto, a amplitude dessa compreenso tem tambm um preo: muito difcil que um programa de reparaes possa ser desenhado desde o incio de tal maneira que inclua como partes de um nico programa todas as medidas que o Direito Internacional contempla como formas de reparao. O uso mais restrito do termo, caracterstico das discusses sobre o desenho de programas, tem tambm vantagens e desvantagens. Uma de suas vantagens que sugere certos limites s responsabilidades de quem est encarregado de desenhar tais programas, o que torna mais factvel sua tarefa. No entanto, esse uso mais restrito traz o perigo de que o programa de reparaes carea completamente da relao com outras medidas de justia. Mesmo que insista na importncia de preservar os vnculos entre um programa de reparaes e outras medidas de justia em pocas de transio, defendo o uso do termo reparaes no sentido mais restrito acima descrito, isto , para designar medidas que oferecem benefcios diretamente s vtimas. Esse uso contrasta com medidas que tm efeitos reparadores e que podem ser muito importantes (tais como o castigo dos perpetradores dos crimes ou as reformas institucionais), mas que no trazem benefcios diretos s prprias vtimas.

2. CONSIDERAES NORMATIVAS: OS OBJETIVOS DOS PROGRAMAS DE REPARAES


2.1. AS REPARAES COMO PROJETO POLTICO
Pois bem: essas diferenas de uso esto, certamente, motivadas; no so simplesmente
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arbitrrias. Parte da motivao que subjaze a elas de carter funcional; no contexto jurdico

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geral, o significado do termo est vinculado ao objetivo especfico que se busca em cenrios judiciais, que obter justia para as pessoas, em que os meios de alcanar a justia, ou seja, o processamento de casos isolados, tem um impacto sobre o contedo concreto da justia. Essa aproximao ao conceito de justia difere significativamente daquela que podem e devem adotar as pessoas responsveis por desenhar programas de reparaes. Os tribunais no tm necessariamente de considerar cada caso em seus prprios termos6. Pelo contrrio, quem est encarregado de desenhar um programa de reparaes em massa deve responder a um universo de vtimas mais amplo e complexo e deve utilizar, necessariamente, mtodos e formas de reparao adequados a estas circunstncias. Mesmo que as reparaes sejam medidas legais bem estabelecidas em diferentes sistemas em todo mundo, nos perodos de transio, as reparaes procuram, em ltima instncia, como o fazem a maior parte das medidas transicionais, contribuir (modestamente) para a reconstituio ou a constituio de uma nova comunidade poltica. Nesse sentido tambm, a melhor maneira de cri-las como parte de um projeto poltico7. H duas razes fundamentais que justificam pensar nas reparaes em relao a uma agenda poltica mais ampla, e no em termos de um enfoque jurdico concebido de maneira limitada8. Em primeiro lugar, e de um ponto de vista negativo, um programa massivo de reparaes no pode reproduzir os resultados que seriam obtidos no sistema jurdico porque todos os sistemas jurdicos operam sob o pressuposto de que o comportamento de violao das normas relativamente excepcional. Esse no o caso em relao aos programas de reparaes, pois tais programas tentam responder a violaes que, longe de terem sido pouco frequentes e excepcionais, foram massivas e sistemticas. As normas do sistema jurdico tpico no esto concebidas para essa classe de situao. Vale a pena ressaltar que esse problema no est limitado s jurisdies nacionais. A maioria dos tratados de direitos humanos foram concebidos e configurados para responder a violaes de maneira individualizada, e no por meio de programas abrangentes e

6 Exceto, certamente, quando se dirigem demandas reais. H interessantes paralelos entre as demandas em massa e os programas de reparaes, incluindo uma mudana similar na compreenso do que justo para demandantes individuais. No posso desenvolver aqui esses paralelos. 7 Quando se sustenta que as reparaes fazem parte de um projeto poltico, acredita-se que o poltico se refere, entre outras coisas, ao exerccio do poder (idealmente deliberativo) na distribuio de bens e benefcios pblicos para benefcio de todos, e no ao exerccio partidrio do poder para o bem-estar de uns poucos. Andr du Toit um defensor influente do papel constitutivo das comisses da verdade e de suas recomendaes. Ver seu artigo The Moral Foundations of the South African TRC em Truth V. Justice, Robert Rothberg e Dennis Thompson, orgs. (Princeton, NJ: Princeton University Press, 2001), 122-40. 8 Finalmente, ao argumentar em favor de uma aproximao poltica s reparaes, no estou negando que tambm haja um direito reparao, em termos jurdicos. O objetivo de minha crtica no tentar transferir o critrio jurdico da plena restituio e os procedimentos que acompanham a aplicao desse critrio no mbito da resoluo de casos individuais ao mbito de programas que se ocupam de um nmero real de casos. Deve resultar evidente tambm que nada em meu argumento suscita dvidas a respeito da necessidade de dar expresso jurdica s medidas de reparao.

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de massa9. O Direito Internacional geral tambm no formulou normas ou princpios claros sobre esse tema. De qualquer maneira, a capacidade do Estado para ressarcir s vtimas caso a caso ultrapassada quando as violaes deixam de ser a exceo e passam a ser muito frequentes. Retornarei a esse ponto brevemente. Em segundo lugar, e de um ponto de vista positivo, adotar uma perspectiva poltica sobre as reparaes abre a possibilidade de perseguir objetivos por meio do programa de reparaes que seriam mais difceis de alcanar se o nico objetivo do programa fosse ressarcir s vtimas de acordo com uma frmula jurdica tradicional. Alguns destes objetivos, como argumentarei a seguir, esto relacionados a uma concepo ampla da justia, que vai alm da satisfao de reclamaes individuais e que inclui reconhecimento, confiana cvica e solidariedade social10.

2.2. JUSTIA
O objetivo mais geral de um programa de reparaes fazer justia s vtimas. O problema ento passa a ser: o que as vtimas devem receber como justia? Certamente ser mais produtivo comear por examinar o que o Direito e a jurisprudncia internacionais tm a dizer sobre o assunto do que empreender uma aproximao abstrata, sendo evidente que, aqui, s poderei o fazer de maneira superficial11. Parece haver um crescente consenso entre os advogados de Direito Internacional sobre o direito a reparao que tm as vtimas de violaes aos direitos humanos. Esse consenso emergente se fundamenta, em parte, no princpio geral de que todas as violaes do Direito Internacional suportam algumas responsabilidades. Mas responsabilidade de fazer o qu? Eis o que dizem alguns instrumentos de direitos humanos: o Artigo 8o da Declarao Universal de direitos humanos fala de compensaes efetivas12. O Artigo
9 Christian Tomuschat, Individual Reparation Claims in Instances of Grave Human Rights Violations: The Position under General International Law em Randelzhofer e Tomuschat, op. cit. 10 A mudana que implica na atribuio desses objetivos aos programas de reparaes mais reconstrutiva que descritiva , entretanto, no sustento que esses sejam os objetivos que os programas de reparaes propem, e sim, que tem sentido pensar que deveriam ser aqueles que procuram, e que dada a estreita relao entre esses objetivos e o objetivo de alcanar justia, so os fins pelos quais deveriam lutar os programas de reparaes. Incidentalmente, a possibilidade de que os programas de reparaes possam dar uma modesta contribuio aos objetivos polticos mais amplos explica algumas de minhas reservas iniciais sobre a tendncia de buscar a justia nas discusses sobre reparaes. A discusso sobre as indenizaes para os afro-americanos nos Estados Unidos evidencia essa crescente tendncia de judicializao dos assuntos polticos, e no s nos Estados Unidos. Certamente, a motivao que leva a tal fenmeno no reprovvel, especialmente quando so considerados os obstculos que seriam necessrios superar para obter uma soluo poltica a esse problema. No entanto, o caso ilustra definitivamente e afiana aquilo que, finalmente, uma atitude suspeita frente poltica, uma atitude que no um sintoma positivo em uma democracia. Para uma anlise muito til desse problema, ver Thomas McCarthy, Vergangenheitsbewltigung in the US: On the Politics of Memory of Slavery Political Theory 30 (2002): 623-48, e Coming to Terms with Our Past, Part II: On the Morality and Politics of Reparations for Slavery Political Theory 32 (2004): 750-72. 11 Os trabalhos de Falk e Carrillo no Handbook of Reparations melhor desenvolvem esta questo. Cf.:. DE GREIFF (org). Oxford University Press. 48 12 Declarao Universal dos Direitos Humanos, ONU Doc. A/RES/217A (III) de 10 de dezembro, 1948.

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10o da Conveno Americana, de compensao adequada , o Artigo 63, de compensao justa , e o Artigo 68, de danos compensatrios13. O Artigo 9o do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos inclui vocabulrio a respeito de um direito exigvel compensao14, o Artigo 14 da conveno contra a Tortura fala de uma compensao justa e adequada, incluindo os meios para uma reabilitao to completa quanto possvel15, e o Artigo 50 da Conveno Europeia fala sobre justa satisfao para a vtima16. Isso, certamente, no dirime o assunto. O que querem dizer, exatamente, as expresses compensaes efetivas , compensao justa e adequada e justa satisfao? Novamente, talvez seja mais fcil nos aproximarmos do tema mediante o exame do que diferentes organismos responsveis pela interpretao dessas normas disseram a respeito. Tanto o sistema interamericano de direitos humanos como o sistema europeu trataram extensamente o problema; os tribunais de ambos os sistemas decidiram mais de cem casos que envolvem reparaes. Mesmo que existam diferenas importantes entre as sentenas em ambos os sistemas, no me ocuparei delas aqui17. Em geral, pode dizer-se que coincidem na seguinte interpretao de compensao justa e adequada e outros termos afins: o ideal que motiva as reparaes a plena restituio (restitutio in integrum), isto , a restaurao do status quo ante. Em casos nos quais isso impossvel, por exemplo, quando ocorreu uma morte, requer-se compensao, e isso significa, para a Corte Interamericana, por exemplo, que necessrio compensar danos materiais e morais. Pagar danos materiais e morais significa cobrir qualquer dano de valor econmico, tais como danos fsicos ou mentais, dor psicolgica ou sofrimento, custo de oportunidade, perda de salrios e da capacidade de ganhar a vida, gastos mdicos razoveis e outros gastos de reabilitao, danos a bens e comrcio, incluindo lucros perdidos, danos reputao ou dignidade, e honorrios razoveis de especialistas18. Por meio

Sua justificativa deve ser evidente: da perspectiva das vtimas e sobreviventes, tenta neutralizar as consequncias da violao que sofreram

13 American Convention on Human Rights , OEA. Treaty Serie No. 36, 1144 U.N.T.S 123 , que entrou em vigncia em 18 de julho de 1978, reproduzida no Basic Documents Pertaining to Human Rights in the Inter-American System, OEA/Ser.L.V/II.82 Doc. 6 rev. 1 em 25 (1992). 14 International Covenant on Civil and Political Rights, ONU Doc. A/RES/2200A (XXI), de 16 de dezembro de 1966.

15 Convention against Torture and Other Cruel, Inhuman or Degrading Treatment or Punishment , ONU Doc. A/RES/39/46 de 10 de dezembro de 1984. 16 The European Convention on Human Rights , Conselho da Europa, Roma, 4 de novembro de 1950.

17 Para um estudo til, mas teoricamente limitado,ver Dinah Shelton, Remedeie in International Human Rights Law (Oxford: Oxford University Press, 1999). 18 Vctor Rodrguez Rescia, Reparations in the Inter-American System for the Protection of Human Rights ILSA Journal of International Comparative Law 5(3) (1999): 583- 601, em 594.

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de procedimentos, a Corte calculou esses danos projetando os ganhos da vtima, multiplicandoos pelo que restaria de sua vida profissional (baseado nas mdias nacionais de expectativa de vida e da vida profissional) e subtraindo 25% dessa soma (supondo que essa seria a parte dos ganhos que a vtima teria consumido para seu uso pessoal e, portanto, no estaria disponvel para seus familiares). Nos casos em que resulta difcil estimar os ganhos da vtima, a Corte utilizou as cifras correspondentes a salrios mnimos nacionais e, ao menos em um caso, em que o salrio mnimo nacional era excessivamente baixo, chegou inclusive a utilizar a mdia dos salrios mnimos regionais19. Nessa soma, a Corte Interamericana incluiu tambm seu clculo dos danos subjetivos ou morais , que tentam compensar a dor e o sofrimento. Em sntese, as sentenas da Corte requereram tipicamente pagamentos entre US$ 150 mil e US$ 200 mil por vtima20. Assim, no caso isolado de uma violao de direitos humanos, esse ideal da indenizao completa (restitutio in integrum), entendido em termos da restaurao do status quo ante ou de compensao em proporo ao dano sofrido, incontrovertvel. Sua justificativa deve ser evidente: da perspectiva das vtimas e sobreviventes, tenta neutralizar as consequncias da violao que sofreram. Desde outra perspectiva, o objetivo impedir que os autores dos crimes desfrutem de qualquer benefcio que tenham derivado de suas aes criminais, ou obrigar o Estado a assumir responsabilidade por ter permitido, mediante atos ou omisses, que ocorressem certas violaes. Entretanto, h circunstncias nas quais este objetivo no realizvel, seja por limitaes insuperveis, tais como a impossibilidade de devolver a vida a algum, ou devido a limitaes que, mesmo no sendo absolutas, so graves, tais como uma real escassez de recursos, a ponto de no ser factvel satisfazer, simultaneamente, as reclamaes de todas as vtimas e tambm aos outros setores da sociedade que, com justia, exigem tambm a devida ateno do Estado21.
19 Ver os seguintes casos: El Amparo, Panel Blanca, Castillo Pez, Nios de la Calle, Ricardo Baena, Bmaca Velsquez e Barrios Altos. Em Neira Alegra, a Corte decidiu utilizar a mdia dos salrios latino-americanos, ao considerar que o salrio mnimo peruano era excessivamente baixo. 20 Arturo Carrillo, no artigo mencionado antes, examina detalhadamente os critrios e procedimentos utilizados pela Corte.

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21 A ideia de compensao em proporo ao dano desconhece trs problemas muito reais. Primeiro, a quantificao do dano. O ideal de compensar integralmente s vtimas supe que os danos podem ser medidos de alguma maneira confivel. Deveria ser evidente que isto no to fcil. Para ilustrar o anterior, uma das perguntas pertinentes como atribuir valores a diferentes classes de danos. O que mais custoso: a perda de um membro, ou a de um olho, por exemplo? O trauma psicolgico ou a tortura? Como podem ser comparados os custos relativos aos danos fsicos e psicolgicos? E aqueles que provm da perda de um familiar? Como podem ser razoavelmente avaliados esses custos? A segunda situao surge de dificuldades derivadas das comparaes interpessoais. Essa situao ocorre, em ltimo caso, porque h uma diferena fundamental entre perdas e danos; duas pessoas que sofrem a mesma perda no necessariamente esto afetadas pelo mesmo dano, pois os danos dependem, de certa maneira, da reao da pessoa s circunstncias. Por exemplo, nem todas as pessoas que perdem uma mo reagem da mesma maneira. Inclusive para pessoas cuja histria de vida aparentemente determina o mesmo grau de importncia para o fato de ter as duas mos no caso hipottico de ambas serem trabalhadores manuais possvel que esta experincia leve uma delas a depresso, enquanto a outra venha a viver esta experincia como uma situao certamente dolorosa, mas que ter fora para superar. Finalmente, para demonstrar que inclusive reparaes que na aparncia so baseadas em clculos de ganhos anteriores e o potencial para se ganhar dinheiro tm certo grau de arbitrariedade, considerando-se que devem depender de generalizaes e de pressuposies questionveis. A pressuposio mais questionvel que o mundo permanece em um estado constante. Quando se calcula o ganho de toda uma vida, fica definido que no ocorrero fortes ciclos econmicos, que a demanda de profissionais em determinada carreira permanecer estvel (o uso de um fator de risco de desemprego nos clculos de ganhos potenciais para toda a

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Permitam-me ilustrar com um exemplo concreto alguns dos problemas gerados pela interpretao prevalecente de compensao adequada . Quero dizer que essa compreenso no s falha em oferecer orientao, mas tambm pode, de fato, ter efeitos perniciosos. Enquanto a Comisso da Verdade e Reconciliao (CVR) do Peru discutia suas recomendaes para as reparaes, a Comisso Interamericana e a Corte continuavam decidindo casos de tortura e de desaparecimentos no pas, fornecendo as habituais compensaes que implicavam pagamentos entre US$ 150 mil e US$ 200 mil por vtima. Essas decises constituam o pano de fundo no qual a CVR estava articulando sua posio sobre as reparaes, a qual, certamente, despertou a expectativa de que recomendaria um plano de reparaes com medidas anlogas. Mas, naturalmente, no era possvel que o fizesse. Se o plano aspirava seguir os critrios da Corte Interamericana, caso que daria US$ 150 mil a cada uma das famlias de mais de 69 mil vtimas de assassinato, sem contar com nenhum dos servios adicionais que a Corte habitualmente exige, a soma total teria subido mais de US$ 10 bilhes. O oramento nacional total do Estado peruano para o ano de 2003 era de aproximadamente US$ 9 bilhes. Isso significa que s essa parte do plano de indenizaes teria consumido mais que o total do oramento anual da Nao. Evidentemente, isso era completamente irrealizvel para o pas, inclusive se os custos fossem distribudos ao longo de vrios anos, e inclusive se o plano de reparaes tivesse contado com um apoio poltico incondicional (com o qual no contou, por diversas razes, incluindo a percepo generalizada de que o plano daria benefcios a um grande nmero de pessoas as quais se considerava como no merecedoras, pessoas que no tinham as mos limpas). Durante um longo perodo, houve uma grande possibilidade de que, dadas essas expectativas, qualquer coisa que fosse proposta pela CVR fosse tida como uma enorme decepo. E, dado o impacto que tm as percepes a respeito das reparaes sobre a avaliao que as pessoas fazem do xito ou fracasso do trabalho geral de uma comisso da verdade, este no um assunto insignificante. Na frica do Sul, por exemplo, o fato de no ter implementado as recomendaes da CVR sobre reparaes afetou a percepo geral de seu xito, mesmo a CVR na frica do Sul no sendo responsvel em absoluto pela implementao do plano22. Entretanto, o fato de que no exista nenhum programa de reparao transicional ou psconflito que tenha conseguido reparar as vtimas em proporo ao dano sofrido, que mesmo a quantificao desses danos seja problemtica, e que inclusive mesmo a ideia de que isso deveria ser tentado possa gerar expectativas irrealizveis, no so os nicos problemas que acompanham o esforo de importar esse critrio de justia individual ao mbito dos programas de
vida no neutraliza a necessidade de se fazerem hipteses sobre a estabilidade econmica em geral ou quanto a demanda), que a pessoa em questo no ter morrido antes da idade mdia esperada, que no se converteu em um alcolico, um fracassado etc. As generalizaes consideram, entre outras coisas, clculos sobre os ganhos mdios projetados para diferentes profisses, que so notoriamente sensveis, por exemplo, localizao geogrfica. No posso me estender aqui a respeito dessas dificuldades, mas certamente vale a pena lembr-las. Na conferncia na Universidade da Califrnia em Riverside, onde apresentei uma verso inicial deste captulo, Debra Satz discutiu este ltimo conjunto de complicaes. 22 Ver Colvin sobre o caso da frica do Sul no Handbook of Reparations, op. cit. (Captulo 5). 51

MOVIMENTAO PARA ATO PBLICO PELA ANISTIA. 14 DE AGOSTO DE 1979 FONTE: ARQUIVO NACIONAL. SERVIO NACIONAL DE INFORMAES, V8 C001244/79.

massa. Em ltima anlise, penso que h uma diferena entre, por um lado, conceder reparaes dentro de um sistema jurdico basicamente operante, do qual, em casos relativamente isolados de abuso, pode dizer-se que devia e podia desempenhar melhor sua funo, e, por outro lado, conceder reparaes em um sistema que, de todo modo, precisamente porque fez possvel surgirem padres sistemticos de abuso, precisa ser reconstrudo (ou, como acontece em alguns pases, construdo pela primeira vez). No primeiro caso, tem sentido que o critrio de justia seja esgotado pelo objetivo de reparar o dano particular sofrido pela vtima particular cujo caso apresentado diante um tribunal. No caso de abusos em grande escala, entretanto, o interesse da justia exige mais que o simples objetivo de ressarcir os danos particulares sofridos por pessoas particulares. Qualquer que seja o critrio de justia que se defenda, ele deve ser tal que leve em considerao tambm as condies prvias para reconstruir o Estado de Direito, objetivo que tem uma dimenso pblica, coletiva. Nesses contextos, vale a pena ressaltar algumas dificuldades adicionais relacionadas ao intento
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de importar para casos em escala os critrios recebidos da justia reparatria individual. Essas

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dificuldades surgem do procedimento que teria de ser empreendido se o critrio da restitutio in integrum tivesse que ser cumprido. O critrio exige procedimentos que individualizam o tratamento dos casos em escala, pois o critrio define justia em termos de reparao para cada vtima individualmente. Novamente, nada pode ser oposto a esse critrio nos casos espordicos e isolados de abuso. Inobstante, para os casos de abuso em escala, e de abusos que se do como resultado de uma poltica deliberada, um procedimento caso a caso gera dois problemas complexos: primeiro que tal procedimento desagregaria as vtimas (ao menos de duas maneiras) e, segundo, desagregaria os esforos de indenizao (novamente, ao menos de duas maneiras). Um procedimento caso a caso para dirimir demandas de reparao desagrega as vtimas pelo desigual acesso aos tribunais, e as desiguais compensaes que outorgam esses tribunais. Inclusive em sistemas jurdicos que no se veem obrigados a enfrentar crimes massivos e sistemticos, ficando difcil garantir que todas as vtimas tenham uma oportunidade igual de acessar aos tribunais, e inclusive se podem faz-lo, garantir que tenham uma oportunidade equitativa de obter resultados similares. O caso mais frequente que as vtimas mais ricas, melhor educadas e que vivem em reas urbanas no s tm acesso mais fcil a essa oportunidade, como tambm uma maior facilidade para obter justia por meio desses procedimentos caso a caso23. Mais ainda, porque fazer justia para as vtimas caso a caso inevitavelmente implica a avaliao dos danos individuais e compens-los de acordo com essa avaliao, e isso, por outro lado, leva naturalmente a conceder diferentes somas a vtimas diferentes; a diferena nas compensaes pode enviar a mensagem de que a violao dos direitos de algumas pessoas pior que a violao dos mesmos direitos de outras, debilitando assim uma importante preocupao pela igualdade e tendo como resultado uma hierarquizao das vtimas. Embora tenhamos de advertir que, mesmo que geralmente a equidade no exija tratamento igual, em casos de abuso sistemtico do qual as pessoas sentem que so vtimas do mesmo sistema e que esto sendo reparadas por meio dos mesmos procedimentos e mais ou menos simultaneamente, o que faz particularmente provvel que comparem os resultados, isso se converte em um grave problema24. Inclusive no
23 Isso certo tanto para os procedimentos diante dos tribunais (em tribunais nacionais ou internacionais), como nos procedimentos administrativos que adotam um enfoque caso a caso. Para ilustrar esta tese: o relatrio da Comisso do Esclarecimento Histrico da Guatemala contm uma anlise detalhada de como os tribunais nesse pas foram tradicionalmente inacessveis para as populaes rurais e, particularmente, para os indgenas. Ver Comisso do Esclarecimento Histrico (CEH), Guatemala Memria do Silncio, Denegao da justia vol. 3, cap. 16 (Escritrio das Naes Unidas para Servios de Projetos: Junho de 1999). Dez anos depois da assinatura dos acordos de paz, e cinco anos depois que a CEH apresentou seu relatrio, ningum na Guatemala considera que os tribunais sejam um mecanismo vivel para a distribuio dos benefcios de reparao. Analogamente, os casos que chegam finalmente Corte Interamericana tendem a ser aqueles com os quais as ONGs de direitos humanos, em sua maioria urbanas, decidem prosseguir durante o tortuoso processo de longos anos que leva a sistema regional. Finalmente, a Comisso de Arbitragem criada no Marrocos em 1999 para ressarcir principalmente as vtimas de desaparecimento (priso) durante o reinado de Hassan II foi objeto de crtica, entre outras razes, pela ordem na qual aceitou os casos. 24 Este conjunto de consideraes, ou seja, que a equidade no exige igual tratamento, mas que, no contexto de abuso em escala, as pessoas tendem a fazer comparaes e possvel que considerem o tratamento diferenciado com suspeita (justificada), o que explica por

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Em termos puramente procedimentais, os enfoques caso a caso tendem a produzir certo grau de frustrao entre os benecirios, que se queixam de os procedimentos estarem concentrados unicamente em consideraes nanceiras

caso excepcional em que o respeito pela igualdade de direitos no seja a verdadeira preocupao, um como efeito disparidades profundamente por nos valores concedidos tm divisrio entre as vtimas, testemunha, exemplo, o funcionamento do Fundo de Compensao das Vtimas de 11 de setembro nos

Estados Unidos. Esse efeito divisrio se deu apesar da alta linha de base para as compensaes (a compensao para as famlias das pessoas falecidas foi de US$ 2,1 milhes. A mdia foi de US$ 1,7 milhes. As compensaes foram outorgadas com base num sofisticado clculo dos ganhos previstos das vtimas25). O segundo problema, que implica o esforo de aplicao de um procedimento caso a caso que exige a satisfao do critrio de restitutio in integrum, que termina desagregando no s as vtimas, mas tambm os esforos de indenizao. Parte da dificuldade nesse caso est relacionada a assuntos de publicidade: devido a razes de privacidade, o enfoque caso a caso pode enfrentar obstculos para a plena revelao de feitos que sejam necessrios para tratar casos similares de maneira similar. Mais ainda, a natureza fragmentada do processo faz com que se resulte comparativamente mais difcil oferecer uma viso completa da natureza e magnitude dos esforos de indenizao. Se somarmos a esse fato a disparidade no montante das compensaes outorgadas que mencionamos antes, as compensaes mais vultosas habitualmente beneficiam os titulares dos meios, em detrimento dos esforos gerais. Finalmente, resulta fcil, ao utilizar o enfoque caso a caso, concluir que a justia se esgotou na satisfao do critrio da plena restituio (que mais poderiam querer as vtimas?), pois os benefcios distribudos dessa maneira tendem a no estar coordenados com outras medidas de justia que so tambm importantes. Em termos puramente procedimentais, os enfoques caso a caso tendem a produzir certo grau de frustrao entre os beneficirios, que se queixam de os procedimentos estarem concentrados unicamente em consideraes financeiras. Enquanto eles
que falo da desagregao das vtimas, em lugar de sustentar que o procedimento em realidade injusto (mesmo que frequentemente o seja, como quando no se garante igual acesso aos tribunais). Considero bem fundada a tendncia a fazer comparaes sobre essas circunstncias, e no meramente uma curiosidade psicolgica; quando as violaes so o resultado da implementao de uma poltica, as pessoas que sofreram violaes anlogas esperam, no sem razo, benefcios similares. Para uma viso diferente deste problema, ver Malamud-Goti e Grosman no Handbook of Reparations, op. cit. (Captulo 15). 54 25 Sobre este caso, ver Issacharoff e Mansfield no Handbook of Reparations, op. cit. (Captulo 8).

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desejam falar a respeito de suas experincias como vtimas, os funcionrios do programa esto concentrados em evidncias relativas a ganhos e bens26. Apesar dessas complicaes, o Estado no pode simplesmente desconsiderar as reclamaes das vtimas com o argumento de que no h recursos suficientes para cobrir os custos correspondentes, ou alegando que, simplesmente, no h maneira de superar os problemas descritos. Isso equivaleria a reconhecer que no est em condies de sustentar um regime justo. Parte do objetivo desse projeto, de fato, bloquear a inferncia, a partir de premissas a respeito das dificuldades que implica estabelecer programas de reparaes justos e efetivos, da concluso que sustenta a impossibilidade de faz-lo. A responsabilidade do Estado consiste em desenhar um programa de reparaes que possa ser considerado como modelo de satisfao das condies de justia, mesmo que seus benefcios no sejam os mesmos que um tribunal determinaria ao resolver demandas pouco frequentes ou, ao menos, isoladas. Mas o que implica satisfazer condies de justia se no se pode depender do critrio de compensao em proporo ao dano causado?27 Antes de abordar diretamente essa pergunta, vale a pena fazer uma observao preliminar. As meras disparidades entre as compensaes outorgadas pelos tribunais e aquelas que integram os programas em escala no necessariamente indicam uma falha, e menos ainda falta de equidade nos programas de massa. Por essa razo, os programas de reparaes no devem ser considerados somente como a segunda melhor alternativa aos procedimentos judiciais. Os programas de reparaes, em sua melhor expresso, so procedimentos administrativos que, entre outras coisas, evitam algumas das dificuldades e custos relacionados com o litgio. Estes incluem prolongadas demoras, altos custos, a necessidade de amealhar evidncias que resistam a um escrutnio minucioso (as quais, em alguns casos, simplesmente no esto disponveis), a dor associada com os interrogatrios e o reviver de tristes acontecimentos e, finalmente, o perigo muito real de uma sentena contrria, que pode ser devastadora, pois adiciona o insulto ao dano original. Um programa de reparaes bem desenhado pode outorgar compensaes que so inferiores em termos absolutos, mas comparativamente mais altas que aquelas concedidas

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Ver, por exemplo, Cammack no Handbook of Reparations, op. cit. (Captulo 6).

27 Algumas pessoas defendem a ideia de que, ao menos para os casos em massa, o Direito Internacional no deveria tratar de estabelecer critrios para determinar a magnitude das compensaes, mas sim critrios teis ao processo de determinar a magnitude de tais compensaes. Mais concretamente, a ideia que o Direito Internacional deveria dar algum mpeto aos processos deliberativos e consultivos ao nvel nacional, processos que levariam seleo dos nveis de compensaes. Isso, supostamente, consistiria principalmente em garantir que as vtimas e os grupos de vtimas participassem da fixao dos nveis de compensaes. Ver, por exemplo, Heidi Rombouts, Reparation for Victims of Human Rights Violations: A Socio-Political Approach , exposio apresentada no Expert Seminar on Reparation for Victims of Gross and Systematic Human Rights Violations in the Context of Political Transitions, Universidade Catlica de Louvane, Blgica, 10 de maro de 2002. Em geral, apoio essa ideia, mas com a seguinte advertncia. Ao final, e por razes muito fceis de compreender, as vtimas sempre querem mais benefcios. Sem nenhuma inteno de ser depreciativo: os grupos de vtimas terminaro comportando-se como outros grupos de interesse este com uma causa que especialmente convincente para mim. Para que essa proposta tenha sentido, h que se incluir os grupos de vtimas nas discusses no s sobre o plano de indenizaes, mas tambm sobre o oramento nacional, de maneira que tenham uma percepo adequada de outros projetos legtimos (tais como sade, educao, justia e desenvolvimento, para mencionar s uns poucos) com os quais sempre competem as reparaes.

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pelos tribunais, especialmente se os fatores de comparao incluem resultados mais rpidos, menores custos, critrios de prova mais flexveis, procedimentos no acusatrios e a certeza que acompanha habitualmente a um programa desse tipo. Em segundo lugar, importante recordar que a maior parte dos programas de reparaes so desenhados no contexto de uma transio para a democracia28. Isto, em meu conceito, tem um impacto sobre como deve ser compreendida na justia e as diferentes medidas aplicadas para obt-la. H trs objetivos especficos, estreitamente relacionados com a ideia de justia, mas particularmente destacados em pocas de transio, que poderiam ajudar a estruturar uma resposta sobre o que justo em termos de reparaes. Estes objetivos so, de uma vez, condies necessrias da justia e consequncias dela.

2.3. RECONHECIMENTO
Um dos principais objetivos da justia de transio restituir (ou, em alguns casos, estabelecer do zero) a condio de cidados s pessoas. Na medida em que um programa de reparaes objetiva contribuir para o alcance da justia, e na medida em que o reconhecimento tanto uma condio como uma consequncia da justia, isso vincula as reparaes e o reconhecimento. Para reconhecer os indivduos como cidados necessrio reconhec-los primeiro como indivduos. Isto , necessrio reconhec-los no s como membros de grupos (por mais importante que isso possa ser), mas tambm como seres humanos insubstituveis. A cidadania em uma democracia constitucional uma condio que os indivduos se conferem uns aos outros, na qual cada um se concebe como valioso em si mesmo. Uma das maneiras de reconhecer a outra pessoa como um indivduo, alm de reconhecer as peculiaridades da forma de vida que escolheu29 (que reconhecer a ao da pessoa), reconhecer as maneiras nas quais se v afetada pelo entorno, isto , reconhecer que a pessoa no s o sujeito de suas prprias aes, mas tambm o objeto das aes de outros. Em outras palavras, h uma forma de injustia que consiste no em impedir ilegitimamente uma pessoa o exerccio de seu agir, por meio, por exemplo, da privao da liberdade, mas sim em priv-la do tipo de considerao que se deve a quem se v gravemente afetado pelas aes de outros. Uma condio mnima para a atribuio de capacidade moral, sem a qual os indivduos no podem
28 H, certamente, importantes excees. Algumas das chamadas democracias estabelecidas instituram programas de reparaes. Estas incluem os Estados Unidos (pelos japoneses-americanos submetidos a confinamento durante a Segunda Guerra Mundial), o Canad (por mau trato aos grupos indgenas) e outros. Ver Yamamoto e Ebesugawa sobre as indenizaes para os japoneses-americanos submetidos a confinamento, no Handbook of Reparations, op. cit. (Captulo 7). 29 Para uma elaborao filosfica do conceito de reconhecimento, que adota srias opes sobre formas de vida, ver Alex Honneth, The Struggle for Recognition: The Moral Grammar of Social Conflicts, Joel Anderson, trad. (Cambridge, MA: MIT Press, 1995.) Ver o interessante debate entre o Honneth e Nancy Fraser em seu trabalho conjunto, Redistribution or Recognition? A Political-Philosophical Debate (Londres: Verso, 2003.)

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ser reconhecidos como tais, o reconhecimento de que minhas aes incidem sobre outros. A negao desse tipo de capacidade, desse tipo de considerao, revela claramente que no reconheci que estou tratando com indivduos30. Como se isto no fosse suficiente, em uma democracia constitucional importa que os membros se reconheam uns aos outros, no s como indivduos, mas tambm como cidados. Negar s vtimas o tipo de considerao a que me refiro faz impossvel a mtua atribuio dessa categoria. Em uma democracia, a cidadania uma condio que se apoia na igualdade de direitos de quem goza de tal condio. E essa igualdade de direitos determina que aquelas pessoas cujos direitos foram violados merecem um tratamento especial, tratamento que tende ao novo estabelecimento das condies de igualdade. No meu ponto de vista, os diferentes mecanismos de transio podem ser vistos proveitosamente atravs das lentes do reconhecimento. Isto , todos eles podem ser interpretados como esforos por institucionalizar o reconhecimento dos indivduos como cidados com direitos iguais. Assim, a justia penal pode ser interpretada como uma tentativa de restabelecer a igualdade entre o delinquente e sua vtima, depois que o delinquente cortasse essa relao com um ato que sugeria sua superioridade sobre a vtima31. Dizer a verdade oferece modos de reconhecimento que no so perfeitamente conhecidos, e que provavelmente sejam melhor articulados por meio da velha diferena proposta por Thomas Nagel entre conhecimento e reconhecimento, quando argumenta que, mesmo que as comisses da verdade poucas vezes revelem feitos que no se conhecessem previamente, do uma contribuio indispensvel ao reconhecimento de tais feitos32. O reconhecimento importante precisamente porque constitui uma forma de reconhecer a importncia e valor das pessoas de novo, como indivduos, como cidados e como vtimas. Finalmente, a reforma institucional est guiada pelo ideal de garantir condies sob as quais os cidados possam relacionar-se mutuamente e com as autoridades como iguais. A maneira exata em que as reparaes contribuem com a justia complexa. Por uma parte, trata-se de um aspecto da estreita relao que vincula os diferentes elementos da justia de transio e, especificamente, das maneiras como as reparaes complementam outros processos de justia transicional. Permitam-me ilustrar esse ponto. Dizer a verdade sem um processo de reparao pode ser visto pelas vtimas como um gesto vazio, um discurso barato. A relao vlida tambm em sentido contrrio: as reparaes com ausncia da verdad, podem ser vistas por seus beneficirios como uma tentativa, por parte do Estado, de comprar o silncio ou o consentimento
30 Ver a atrativa recontagem que oferece Onora ONeill da posio moral em Towards Justice and Virtue (Cambridge: Cambridge University Press, 1998). 31 Ver Jean Hampton, The Moral Education Theory of Punishment , em Philosophy and Public Affairs (1981): 209-38; A New Theory of Retribution , em Liability and Responsibility, R.G. Frey e Christopher W. Morris, eds. (Cambridge: Cambridge University Press, 1991); e seus ensaios em Forgiveness and Mercy, Jeffrie Murphy e Jean Hampton, eds. (Cambridge: Cambridge University Press, 1988). 32 Nagel argumenta que h uma diferena entre conhecimento e reconhecimento. o que acontece e s pode acontecer ao conhecimento quando o sanciona oficialmente, quando o faz parte da cena cognitiva pblica . Citado por Lawrence Weschler, Afterword , em State Crime: Punishment or Pardon (Washington, DC: Aspen Institute, 1989).

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das vtimas e de suas famlias, convertendo assim os benefcios em dinheiro sujo . A mesma estreita relao de duplo sentido pode ser observada entre as reparaes e as reformas institucionais, pois uma reforma institucional que no esteja acompanhada por uma tentativa de dignificar os cidados que foram vtimas pode no ser compreendida. Analogamente, conceder benefcios reparatrios sem promover reformas que diminuam a probabilidade de repetio da violncia gera pagamentos cuja utilidade e, mais ainda, legitimidade so questionveis. Finalmente, a mesma relao de duplo sentido vincula a justia penal com as reparaes: do ponto de vista das vtimas, especialmente, uma vez que o possvel momento de satisfao pelo castigo dos criminosos tenha passado, o castigo de uns poucos autores dos crimes que no esteja acompanhado por um esforo efetivo, dirigido a ressarcir positivamente as vtimas, poderia facilmente ser considerado por elas como uma forma mais ou menos inconsequente de revanchismo. Em sntese, as reparaes contribuem justia, no s porque complementam em geral as medidas da justia de transio, mas tambm porque o fazem de uma maneira particular, isto , ajudando a impedir que essas outras medidas sejam percebidas como no relevantes para a maior parte das vtimas. Por outro lado, as reparaes podem desempenhar essa funo de apoio precisamente porque constituem, em si mesmas, uma forma de reconhecimento. So, em certo sentido, a forma material do reconhecimento devido a concidados cujos direitos fundamentais foram violados33.

2.4. CONFIANA CVICA


Outro objetivo legtimo de um programa de reparaes como instrumento de justia a criao ou restaurao da confiana entre os cidados. Determinar se essa hiptese razovel e comprovvel depende do que signifique confiana cvica . Portanto, necessrio oferecer algumas explicaes. Primeiro, comecemos com uma compreenso ampla de confiana: confiana em geral, como uma disposio que permeia interaes sociais, uma alternativa vigilncia e a depender da ameaa de sanes, [e] merecer confiana... uma alternativa a vigiar constantemente para ver se uma pessoa pode ou no sair com voc, uma alternativa a clculos recorrentes de custos e benefcios34. De maneira indireta, pode se dizer que, sendo confiar em algum algo que implica confiar em que essa pessoa far ou se abster de fazer certas coisas, a confiana no igual preferncia ou
33 O fato do reconhecimento ser um dos objetivos de um programa de reparaes convida participao das vtimas no processo, no desenhar e implementar de tais programas, pois o reconhecimento no algo que possa simplesmente ocorrer como se as opinies daqueles que so reconhecidos no importassem! Os processos participativos podem, por si mesmos, administrar formas teis de reconhecer no s a condio de vtimas como vtimas, mas tambm, de maneira importante, como agentes. Afirmar o anterior, entretanto, no subtrai fora s advertncias expostas na nota 26 acima. 58 34 Annette Baier, Trust and its Vulnerabilities em seu livro, Moral Prejudices (Cambridge MA: Harvard University Press, 1994), 133.

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regularidade emprica. De ser assim, o paradigma da confiana se daria em nossa relao com mquinas particularmente precisas. Pode-se depreender que a confiabilidade no igual confiana pela maneira reticente que dizemos que confiamos em algum cujo comportamento nos inspira certeza, mas s porque o fiscalizamos e controlamos (i.e. quando fazemos com que os termos de um contrato sejam respeitados), ou porque adotamos aes defensivas ou preventivas35. A confiana implica na expectativa de um compromisso normativo compartilhado. Confio em algum quando tenho razes para esperar certo padro de comportamento dessa pessoa, e essas razes incluem no s seu comportamento anterior, mas tambm, e de maneira decisiva, a expectativa de que, entre suas razes para atuar, est o compromisso com as normas e valores que compartilhamos. Nesse sentido, embora a confiana no implique a simetria normativa a confiana possvel dentro de relaes enormemente assimtricas, incluindo aquelas que se do dentro de instituies profundamente hierrquicas , ela implica reciprocidade normativa: a confiana se desenvolve a partir de um sentido mtuo de compromisso com normas e valores compartilhados. Isso explica tanto as vantagens da confiana como os riscos que sempre suporta: ao nos dispensar da necessidade de vigiar e controlar, facilita imensamente a cooperao, e no s porque diminui os custos de transao, mas sim como aposta (sem importar quanto segura seja) de que, ao menos em parte, por razes normativas, aqueles em quem confiamos no se aproveitaro de nossas vulnerabilidades, assim, arriscamo-nos a que sejam frustradas nossas expectativas.
35 Laurence Mordekhai Thomas ilustra o ponto com um falso exemplo: confiana no equivale a preferncia: se eu guardar tudo trancado e o convidar minha casa, posso predizer com confiana que voc no roubar nada e, entretanto, nada mais evidente que o fato de que no confio em voc . Ver seu artigo, Power, Trust and Evil em Overcoming Racism and Sexism, Linda Bell e David Blumenfeld, eds. (Lanham, MD: Rowman and Littlefield, 1995), 160.
35A CARAVANA DA ANISTIA, REALIZADA NO TEATRO OFICINA EM SO PAULO CRDITO: PAULINO MENEZES

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Entretanto, o termo cvico em confiana cvica entendido por mim basicamente como um qualificativo restritivo. A confiana pode ser pensada como uma relao de escala, uma relao que permite graus. O sentido de confiana de que se trata aqui no a forma densa de confiana caracterstica das relaes ntimas, mas sim, a confiana cvica , a qual entendo como o tipo de disposio que pode ser desenvolvida entre cidados que no se conhecem e que so membros da mesma comunidade s pelo fato de serem todos membros da mesma comunidade poltica. Com efeito, a dimenso de aposta mais evidente nesse caso que no da confiana entre pessoas intimamente relacionadas, porque temos muito menos informao sobre as razes dos outros para agir. No entanto, os princpios que presumimos compartilhar com outros, e o mbito de aplicao destes princpios, so muito mais gerais. Para ilustrar o anterior, a lealdade que me une a pessoas com quem tenho relaes de intimidade muito mais densa que a lealdade (por exemplo, a um projeto poltico comum) que une a alguns de meus concidados. Da mesma maneira que o reconhecimento, a confiana cvica de uma vez condio e consequncia da justia. H mil maneiras nas quais um sistema jurdico depende da confiana dos cidados36. No nvel mais geral, um sistema jurdico opera unicamente com apoio no acatamento generalizado das normas por parte dos cidados. Em outras palavras, o sistema jurdico pode dirigir o comportamento infrator de normas unicamente quando este excepcional. Entretanto, isso significa que a maior parte das interaes sociais no esto mediadas diretamente pela lei, e sim, a certo nvel, pela confiana entre cidados. De maneira mais prxima, entretanto, todos os sistemas jurdicos dependem no s da confiana que existe entre os cidados entre si, mas tambm da confiana que existe nos prprios sistemas. Na ausncia de uma vigilncia totalitria, os sistemas jurdicos penitencirios devem depender da disposio dos cidados de reportar tanto os crimes que presenciam como aqueles dos que so objeto37. E essa disposio de reportar, certamente, depende de que confiem em que o sistema produzir os resultados esperados de maneira confivel. Essa , de fato, uma confiana de um tipo complexo: nas investigaes policiais, na eficincia do sistema judicial, na honestidade dos juzes, na independncia do Poder Judicirio (e, portanto, na disposio do Executivo de proteger e promover tal independncia), na sabedoria, ao menos mnima, do Poder Legislativo, no carter estrito (mas, possivelmente tambm, simultaneamente, no carter humano) do sistema penitencirio etc. Cada um desses objetos de confiana pode ser posteriormente analisado.
36 Para uma anlise mais detalhada desse problema e a respeito de como os esforos de busca da verdade, em particular, podem contribuir ao Estado de Direito em situaes de transio precisamente ao promover a confiana cvica, ver meu artigo, Truth- Telling and the Rule of Law em Telling Truths: Truth Telling and Peacebuilding, Tristan Anne Borre, ed. Notre Dame, In: University of Notre Dame Press, 2005). 37 Da perspectiva de sociedades bem organizadas, resulta difcil conceber circunstncias nas quais as pessoas no se incomodariam em reportar inclusive crimes graves como o assassinato. Mas isso certamente acontece. Na Colmbia, por exemplo, no fim da dcada de 1980, mais de 35% dos assassinatos nunca foram reportados. Ver Mauricio Rubio, Crime e impunidade (Bogot, TM Editores, 1999).

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Por outro lado, no apenas os sistemas jurdicos dependem da confiana mtua dos cidados, como tambm na confiana no prprio sistema. Os sistemas jurdicos, quando funcionam bem, tambm catalisam confiana, novamente, tanto entre os mesmos cidados como no prprio sistema. Precisamente, Rawls considera a capacidade do Estado de Direito de gerar confiana social entendida em termos da confiabilidade das expectativas como um aspecto de definio do prprio Estado de Direito: um sistema jurdico uma ordem coercitiva de normas pblicas dirigidas a pessoas racionais com o objetivo de regular sua conduta e de oferecer um marco para a cooperao social. Quando essas normas so justas, estabelecem uma base para expectativas legtimas. Constituem os fundamentos sobre os quais as pessoas podem confiar umas nas outras e objetar legitimamente quando no satisfazem suas expectativas38. Na medida em que o Direito contribui para a estabilizao das expectativas e ajuda a diminuir os riscos que implica confiar nos outros, especialmente em pessoas desconhecidas, contribui para gerao de confiana entre os cidados. Quanto ao papel catalisador do Direito para gerar confiana nas instituies jurdicas, o argumento subjacente evidente: na medida em que so confiveis, oferecem razes adicionais aos cidados para confiar nelas para a resoluo de seus conflitos. Isso se segue simplesmente do fato de que a confiana algo que se adquire, e no que se confere arbitrariamente, e isso certo tanto nas instituies como nos indivduos. A maneira mais fcil de perceber isso advertir as atitudes frente ao Direito em sociedades em que o sistema jurdico se percebe como inacessvel ou pouco confivel em outros sentidos. O ponto fundamental, certamente, esclarecer a relao entre reparaes e confiana cvica. Novamente, para as vtimas, as reparaes constituem uma manifestao da seriedade do Estado e de seus concidados em seus esforos por restabelecer relaes de igualdade e respeito. Na ausncia de reparao, as vtimas sempre tero razes para suspeitar que, inclusive, se aplica os outros mecanismos da justia de transio com certo grau de sinceridade, a nova sociedade democrtica ser uma sociedade que construda a suas custas, desconsiderandose suas reclamaes justificadas. Por outro lado, se, inclusive em condies de escassez, atribuem-se recursos s vtimas, envia-se uma forte mensagem a elas e a outros a respeito de sua (possivelmente nova) incluso na comunidade poltica. As vtimas de abusos passados recebem uma manifestao material do fato de que agora vivem entre um grupo de concidados
38 John Rawls, A Theory of Justice (Cambridge MA: Harvard University Press, 1972), 235 (nfase adicionada). 61

e sobre instituies que parecem ser confiveis. A reparao, em sntese, pode ser vista como um mtodo para alcanar uma das metas de um Estado justo, ou seja, a incluso, no sentido que todos os cidados participam em igualdade de condies em um projeto poltico comum.

2.5. SOLIDARIEDADE
Finalmente, outro objetivo legtimo de um programa de reparaes, considerado de novo como uma das formas de promover justia, pode ser o fortalecimento ou a gerao de outra atitude que igualmente ao reconhecimento e a confiana cvica tambm uma condio e uma consequncia da justia. a atitude de solidariedade social39. Igualmente confiana cvica, a solidariedade se d tambm em muitas formas e graus. A solidariedade social o tipo de empatia caracterstica daquelas pessoas que tm a disposio de ficar no lugar dos outros. Pode-se perceber isso como uma condio para a justia nos seguintes termos: uma perspectiva imparcial, requisito indispensvel da justia, no pode ser obtida a menos que a pessoa que julga esteja disposta a ficar no lugar das partes em conflito. Mais ainda, em um sistema democrtico que distingue a legitimidade dos meros equilbrios de poder, a nica maneira de garantir que se conseguiu a legitimidade do direito assegurar-se de que a lei incorpore os interesses de todas as pessoas afetadas por ela. E isto implica ter um interesse no interesse dos outros40. E isso precisamente a solidariedade social. As reparaes podem ser vistas como uma expresso desse tipo de interesse e, de uma vez, como geradoras desse tipo de solidariedade. Em sociedades divididas e estratificadas pelas diferenas entre o urbano e o rural, por fatores tnicos, culturais, de tipo e de gnero, as reparaes manifestam o interesse daquelas pessoas tradicionalmente mais avantajadas nos interesses dos menos favorecidos. Mesmo que no possa ser suposto que as primeiras apoiaro imediatamente um programa de reparaes, esse um ponto no qual a relao entre as reparaes e outros mecanismos de transio, especialmente a produo da verdade, podem desempenhar um papel importante, pois o esclarecimento histrico pode despertar empatia com as vtimas. Por outro lado, na medida em que as vtimas sintam que se oferece um novo contrato social no qual sua dignidade e seus interesses so amplamente reconhecidos, tero razes para interessar-se em interesses comuns, contribuindo dessa maneira com o fortalecimento das bases de uma sociedade justa.

39 Hauke Brunkhorst oferece uma sofisticada anlise do conceito de solidariedade em Solidarity: From Civic Friendship to a Global Legal Community; Jeffrey Flynn trad. (Cambridge MA: MIT Press). 40 Ver Jrgen Habermas, Justice and Solidarity , em The Moral Domain, Thomas Wren, ed. (Cambridge MA: MIT Press, 1996), e William Reg., Insight and Solidarity: The Discourse Ethics of Jrgen Habermas (Berkeley, CA: University of California Press, 1994).

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Aqui de particular importncia no exagerar o argumento; pouco provvel que um programa de reparaes, por si mesmo, possa gerar um sentido de solidariedade social quando esta no existe. Nesse sentido, resulta evidente que as reparaes manifestam, isto , apoiam-se em compromissos preexistentes. No entanto, um programa de reparaes bem desenhado pode desempenhar um papel (modesto) em catalisar solidariedade. certo que as pocas de transio so momentos de uma sensibilidade normativa intensificada, quando tanto as instituies como os indivduos tm fortes incentivos para articular os princpios, normas e valores com os quais se comprometem. Entretanto, so tambm momentos marcados ainda por sinais de vnculos sociais tensos e rompidos pelo conflito ou por um regime autoritrio, de bancarrota e de instituies pouco confiveis. A complexidade, alm de certos princpios, pode debilitar as virtudes sociais, nem tanto por debilitar as virtudes das pessoas, ao menos inicialmente, mas sim por no deixar um caminho claro de ao que expresse essas virtudes. Com o transcurso do tempo, possvel que os compromissos fiquem debilitados. Sobre essas circunstncias, o discurso normativo, incluindo o discurso sobre a solidariedade com as vtimas, pode ser convertido em um discurso vazio, a menos que receba expresso institucional adequada e efetiva. Um programa de reparaes cuidadosamente desenhado e bem implementado pode catalisar solidariedade social precisamente ao dar expresso concreta a compromissos que, se permanecem flutuando livremente, correm sempre o perigo de serem dissipados.

Nenhuma quantia em dinheiro poder compensar a perda de um pai, um filho, um marido. Nenhuma quantia em dinheiro poder compensar adequadamente o pesadelo e o trauma da tortura

necessrio assinalar, para concluir esta seo, trs vantagens adicionais de pensar os objetivos das reparaes nesses termos explicitamente polticos mais que nos termos mais jurdicos de compensao em proporo ao dano causado. Primeiro, essa forma de pensar as reparaes, mesmo que se apoie em consideraes normativas de princpio, permite desenhar as reparaes de uma maneira que sejam levadas em considerao caractersticas

contextuais, em dois sentidos importantes: como foi apontado antes, ajusta-se s peculiaridades e s necessidades de situaes de transio, aproveitando os aspectos de tais contextos que exigem um momento constitucional . Entretanto, no s. Ao pensar nos objetivos das reparaes em termos de reconhecimento, reconstituio de confiana cvica e solidariedade social, se assumem explicitamente objetivos de transio como orientao para o desenho de uma importante ferramenta global de transio, contribuindo, assim, para a garantia do xito
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tanto do programa de reparaes como da poltica de transio como um todo, mesmo sem que esta seja considerada como o objetivo principal do prprio programa de reparaes, que acaba por tornar-se, dessa forma, um proveitoso ativo positivo de orientao para o futuro. Uma das principais fontes de insatisfao com a maior parte das reparaes que os beneficirios as consideram frequentemente como uma compensao insuficiente. Nisso, geralmente, tm razo, com independncia da magnitude da compensao, por razes relacionadas com a dificuldade e, em ltima instncia, com a impossibilidade de quantificar um grande dano. Nenhuma quantia em dinheiro poder compensar a perda de um pai, um filho, um marido. Nenhuma quantia em dinheiro poder compensar adequadamente o pesadelo e o trauma da tortura. No meu conceito, os programas de reparao, e no s pelas dificuldades que surgem em casos com nmeros massivos de demandantes, jamais deveriam utilizar o vocabulrio da compensao proporcional. No deveria haver nada em um programa de reparaes que convidasse seus destinatrios ou seus beneficirios a o interpretarem como um esforo por colocar um preo na vida das vtimas ou nas suas experincias de horror. E, sim, devem haver mecanismos que os faam ser interpretados como uma contribuio qualidade de vida dos sobreviventes. Pensar a reparao em termos de reconhecimento e de promoo de confiana cvica e solidariedade social convida a supor essa perspectiva orientada para o futuro. Segundo, h outra razo pela qual adotar os objetivos mais polticos de conceder reconhecimento e promover confiana cvica e solidariedade social. Isso permite uma forma mais s de contextualizao: por exemplo, o que em uma determinada sociedade suficiente para oferecer reconhecimento adequado s vtimas , em grande parte, uma questo de contexto. O que esperam os cidados americanos como reconhecimento pode diferir enormemente do que potenciais beneficirios em diferentes contextos podem esperar. E satisfazer essas diferentes expectativas, apesar de suas diferenas, obviamente no algo ruim. Outra vantagem de pensar a reparao em termos explicitamente polticos, mais que em termos de consideraes judiciais, que pe outro espinhoso problema do desenho reparatrio em seu contexto adequado. Refiro-me ao problema financeiro. Uma perspectiva poltica sobre a reparao introduz certa claridade na discusso das estratgias financeiras. Basicamente porque tira o assunto das finanas do mbito exclusivo de tcnicos e advogados e o leva aonde deveria propriamente residir, isto , no mbito de prioridades sociais que competem entre si. A maior parte dos governos respondem s recomendaes sobre reparaes com uma de duas respostas: as reparaes so excessivamente custosas e no podemos banc-las ou, se formos reparar, vamos faz-lo de uma maneira coletiva . Frente primeira resposta, a reao adequada assinalar que o que pode ou no financiar-se por intermdio do gasto pblico sempre um problema de prioridades. Possivelmente, a menos que exista um excedente de oramento, nada pode
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financiar-se sem afetar outras coisas. A questo o que se considera urgente, e isso sempre

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um assunto poltico41. Frente segunda resposta, que habitualmente acompanha a preferncia dos governos por integrar as reparaes a programas de desenvolvimento, a reao adequada apontar que a orientao favorvel ao coletivo apenas essa; o coletivo pode ser bastante custoso, mais custoso que o individual (de fato, devido aos resultados, geralmente deprimentes, dos programas de desenvolvimento, estes, em particular, podem ser muito custosos)42.

3. CONSIDERAES ESTRUTURAIS
3.1. INTEGRIDADE OU COERNCIA
At este momento no disse virtualmente nada sobre as caractersticas de um programa de reparaes. Parte da razo, resta dizer que no acredito que seu desenho siga dedutivamente de questes de princpio. No entanto, estou disposto a oferecer duas consideraes gerais. A primeira uma observao a respeito de uma caracterstica desejvel que, em minha opinio, todos os programas de reparao deveriam ter. Os programas de reparaes deveriam exibir o que chamo de integridade ou coerncia, analisada em duas dimenses diferentes, interna e externa. A coerncia externa expressa a exigncia de que o programa de reparaes seja desenhado de tal maneira que guarde uma estreita relao com os outros mecanismos de transio, isto , com a justia penal, o esclarecimento da verdade e a reforma institucional. Esse requisito , de uma vez, pragmtico e conceitual. Essa relao aumenta a possibilidade de que cada um desses mecanismos seja percebido como bem-sucedido (apesar das inevitveis limitaes que acompanham cada um deles) e, mais importante ainda, que os esforos transicionais, em seu conjunto, satisfaam as expectativas dos cidados. Entretanto, alm dessa vantagem pragmtica, pode argumentar-se que a exigncia se segue das relaes de complementao entre os diferentes procedimentos de justia de transio que esbocei anteriormente. Os programas de reparao deveriam exibir integridade ou coerncia em outra dimenso: um programa de reparaes, se deseja alcanar seus objetivos de forma adequada, deve ser sempre
41 Possivelmente a melhor ilustrao deste ponto provm da frica do Sul, onde os esforos por reiniciar as estancadas discusses sobre as reparaes, em um momento especfico, davam-se quando o governo argumentava que no havia dinheiro para o programa, enquanto que, de uma vez, propunha a aquisio de dois submarinos. Ver Brandon Hamber e Kamilla Rasmussen, Financing a Reparations Scheme for Victims of Political Violence em From Rhetoric to Responsibility: Making Reparations to the Survivors of Past Political Violence in South Africa, Brandon Hamber e Thloki Mofokeng, eds. (Johannesburgo: Center for the Study of Violence and Reconciliation, 2000), 52-9. 42 Certamente, colocar s indenizaes no mbito poltico em lugar da esfera judicial d uma grande importncia a uma estratgia efetiva de construo de coalizes eficientes favorveis s indenizaes.

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um programa complexo que distribua diferentes benefcios, e os diferentes componentes do plano devem ser mutuamente coerentes. Isto , o programa deve ser internamente coerente. A maior parte dos programas de reparao distribuem mais de um tipo de benefcio. Estes podem incluir reparaes tanto simblicas como materiais, e cada uma dessas categorias pode incluir diferentes medidas que podem ser distribudas individual ou coletivamente. Certamente, para alcanar os objetivos desejados, importante que os benefcios faam parte de um plano cujos elementos se apoiem entre si internamente.

3.2. FORMAS DE INDENIZAO E SUAS VANTAGENS E DESVANTAGENS


O segundo conjunto de consideraes sobre a estrutura de um programa de reparaes que pode se fazer sem perigo de cair em uma perspectiva relativamente abstrata o seguinte. Mesmo que os detalhes finais de um programa para um pas determinado devam atender a muitas caractersticas contextuais, as vantagens comparativas de diferentes medidas podem ser esclarecidas em termos muito gerais. Assim, mesmo que no se acredite que os tericos possam ser agentes apropriados para redigir rascunhos para tais programas ao menos no em sua nica capacidade de tericos , h muito trabalho que pode ser adiantado na elucidao das vantagens e desvantagens que podem acompanhar diferentes opes de desenho. O seguinte um esquema que ilustra a orientao bsica: Medidas simblicas Individuais (cartas pessoais de desculpa, cpia de relatrio das comisses da verdade, adequada sepultura das vtimas etc.) a) Vantagens: so uma maneira de mostrar respeito pelas pessoas; expressam reconhecimento pelo dano sofrido; custo baixo. b) Desvantagens: podem criar a impresso de que, por si mesmos, constituem uma indenizao suficiente para as vtimas.
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Medidas simblicas Coletivas (atos pblicos de desagravo, instituio de datas comemorativas, construo de museus, mudana de nome de ruas e outros lugares pblicos etc.) a) Vantagens: promovem o desenvolvimento de: memria coletiva; solidariedade social; uma posio crtica frente a instituies governamentais e vigilncia das mesmas. b) Desvantagens: podem criar divises sociais; em sociedades ou setores sociais com tendncia a sentir-se como vitimas, esse sentimento pode ser intensificado; podem criar a impresso de que, por si mesmos, constituem uma indenizao suficiente para as vtimas. Pacotes de servios Os pacotes de servios podem incluir assistncia mdica, educao e moradia etc. a) Vantagens: satisfazem necessidades reais; podem ter um efeito positivo em termos de igualdade de trato; podem ser efetivos em custos se utilizarem instituies j existentes; podem estimular o desenvolvimento de instituies sociais.
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b)

Desvantagens: no maximizam a autonomia pessoal; podem refletir atitudes paternalistas; a qualidade dos benefcios depender dos servios fornecidos pelas instituies existentes; quanto mais o programa for concentrado num pacote de servios bsicos, menos fora tero as reparaes, pois os cidados pensaro naturalmente que os benefcios que so fornecidos so aqueles aos que tm direito como cidados, no como vtimas.

Somas de dinheiro individuais a) Vantagens: respeito autonomia pessoal; satisfazem necessidades percebidas e preferncias; promovem o reconhecimento das pessoas; podem melhorar a qualidade de vida dos beneficirios; podem ser mais fceis de administrar que mtodos alternativos de distribuio. b) Desvantagens: se perceberem unicamente como uma maneira de quantificar o dano, sempre sero vistos como insatisfatrios e inadequados; se os pagamentos forem inferiores a um certo nvel, no impactaro significativamente na qualidade de vida das vtimas; este mtodo de distribuir benefcios pressupe certa estrutura institucional (os pagamentos podem satisfazer necessidades unicamente se existirem instituies que
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vendem os servios que os cidados desejam adquirir);

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se no forem entregues dentro de um marco geral de reparaes, essas medidas podem ser vistas como uma maneira de comprar o silncio e o consentimento das vtimas; so politicamente difceis de aprovar, pois os pagamentos competiriam com outros programas com necessidades urgentes e poderiam resultar custosos e controvertidos, pois provavelmente incluiro ex-combatentes de ambos os partidos como beneficirios. H quem pense que as reparaes podem adotar tambm a forma de programas de desenvolvimento. No concordo com esta opinio, mas, para completar a anlise, posso dizer o seguinte: Desenvolvimento e investimento social a) Vantagens aparentes: do a aparncia de serem dirigidos s causas subjacentes da violncia; pareceriam permitir o reconhecimento devido a comunidades inteiras; do a impresso de ser possvel alcanar de uma s vez objetivos de justia e de desenvolvimento; so politicamente atrativos. b) Desvantagens: tm uma capacidade muito baixa de reparao, pois as medidas de desenvolvimento so excessivamente includentes (no esto dirigidas s vtimas) e habitualmente so apoiadas em necessidades bsicas e urgentes, o que faz com que os beneficirios avaliem como algo ao que tm direito e no como uma resposta a sua situao como vtimas; em lugares caracterizados por uma cidadania fragmentada, essas medidas no fazem nada por promover o respeito pelas pessoas como indivduos e no como membros de grupos marginalizados; xito incerto: os programas de desenvolvimento so programas complexos e de longo prazo. Isso pe em perigo o xito das instituies responsveis por fazer recomendaes sobre reparaes, que podem levar a dvidas sobre a seriedade das medidas de transies em geral;
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os planos de desenvolvimento facilmente se convertem em vtimas de polticas partidrias. Em princpio, no h nenhum conflito entre a distribuio de reparaes simblicas e materiais. De fato, idealmente, esses benefcios podem apoiar-se mutuamente, algo que ser de especial importncia em contextos caracterizados por recursos escassos, em que as reparaes simblicas de seguro desempenharo um papel especialmente visvel. Tambm no h conflito algum, em princpio, entre medidas individuais e coletivas. Enquanto exista um componente individual substancial, o equilbrio exato entre os dois tipos de medidas deve ser estabelecido levando-se em considerao, entre outros fatores, o tipo de violncia que objetiva-se que seja ressarcida. Naqueles lugares onde a violncia foi predominantemente coletiva, tem sentido desenhar um programa que tenha tambm especial nfase nesse tipo de mtodos. Dito isso, deveria ser evidente, a partir das consideraes expostas no ponto 4 acima, que sou ctico a respeito dos esforos por converter um programa de reparaes em uma maneira de solucionar problemas estruturais de pobreza e desigualdade. Estritamente falando, um programa de desenvolvimento no um programa de reparao. De fato, os programas de desenvolvimento tm muito pouca capacidade de reparar, pois no esto dirigidos especificamente s vtimas, e o que habitualmente tentam fazer satisfazer necessidades bsicas e urgentes, o que faz com que seus beneficirios identifiquem esses programas, acertadamente, como programas que distribuem bens aos que tm direito como cidados e no necessariamente como vtimas. Em segundo lugar, os programas de desenvolvimento se veem afetados por um alto grau de incerteza, pois os objetivos de desenvolvimento so complexos e de longo prazo. Isso pe em perigo o xito das instituies responsveis por fazer recomendaes sobre reparaes, que podem levar a dvidas sobre a seriedade do processo de transio em geral. Dada a importncia da reparao em um processo de transio, propor um programa com um horizonte de xito muito incerto ou excessivamente estendido poderia gerar dvidas sobre o compromisso com uma renovao democrtica. Aqui vale a pena distinguir entre reparaes no sentido estrito e os efeitos reparadores de outros programas. O desenvolvimento, igualmente justia penal, por exemplo, pode ter efeitos reparadores. Entretanto, isso no faz deles parte do mbito de responsabilidade de quem desenha os programas de reparao. Certamente, podemos reiterar aqui que estes ltimos devem ser coerentes com outros aspectos da poltica de transio. Isto , o programa deve ser interna e externamente coerente, e deve evitar reproduzir e perpetuar estruturas sociais injustas. Na ltima anlise, o mais provvel que um
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governo de transio em um pas pobre proponha um plano de desenvolvimento e, idealmente,

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o programa de reparaes deve ser tambm coerente com esse plano. Mas o ponto ao qual tenho dado nfase que importante estabelecer limites de responsabilidades entre diferentes polticas, pois, estritamente falando, as responsabilidades de um programa de reparao no so as mesmas que de um plano de desenvolvimento ou de investimento social.

4. CONCLUSO
A concepo de justia nas reparaes apresentadas aqui tem como ponto de partida a diferena entre as exigncias de justia em casos isolados e aquelas exigncias que dizem respeito ao desenho de programas em grande escala. Tenta especificar alguns objetivos legtimos desses programas, atendendo s limitaes sob as quais habitualmente operam. Insisto na importncia das reparaes individuais, reiterando todo o tempo que h situaes nas quais a dimenso coletiva perfeitamente apropriada. Defendi tanto a diferenciao dos benefcios como a necessidade de uma coerncia interna e externa. Nada disso oferece uma frmula que encarne o que requer a justia nas reparaes uma das razes pelas quais o princpio de restitutio in integrum continua sendo atrativo no mbito dos programas de grande escala, apesar de sua clara inaplicabilidade. Os trs objetivos em torno dos quais defini as exigncias da justia para esses casos requerem o exerccio do julgamento poltico, entendido no sentido amplo de um julgamento a respeito do que est dirigido ao bem comum e , substancialmente, possvel de ser conseguido. Esse tipo de julgamento sempre complexo. Entretanto, no h substituto para ele, nem sequer as abstraes legais, pois, no mbito das reparaes em massa, a experincia mostra que inclusive estas no esto disponveis. Fazemos bem, ento, em nos perguntar seriamente o que requer a justia reparatria.

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REPARAES POR VIOLAES DOS DIREITOS HUMANOS NA JURISPRUDNCIA DA CORTE INTERAMERICANA DOS DIREITOS HUMANOS*
Claudio Nash Rojas
Diretor do Programa Estado de Direito e Direitos Humanos do Centro de Direitos Humanos da Universidade do Chile e doutor em Direito pela Universidade do Chile

Um assunto de importncia vital que surgiu no sistema internacional dos direitos humanos a obrigao de reparar as violaes aos direitos humanos. Um dos sistemas que mais tm contribudo para este tema o sistema interamericano de direitos humanos, particularmente por meio da jurisprudncia da Corte Interamericana. Centraremos nossa anlise em sua jurisprudncia contenciosa. Na verdade, prope-se: (i) fazer uma reviso da viso geral das normas internacionais em termos de reparaes, (ii) revisar a jurisprudncia da Corte em termos de reparaes e, a partir dessa anlise, resumir seu progresso e inovaes nos parmetros tradicionais sobre as reparaes e, finalmente, (iii) algumas consideraes sobre a obrigao de reparao em casos de violaes em massa (brutas) e sistemticas dos direitos humanos.

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* Traduzido pelo Ministrio da Justia. Esta uma verso revisada e atualizada de um captulo (IV) do meu livro El sistema interamericano de derechos humanos en Accin. Aciertos y Desafos, Editorial Porra Mxico, 2009. Agradeo Catalina Milos, pesquisadora do Centro de Direitos Humanos da Universidade do Chile, por sua ajuda na pesquisa e reviso deste texto.

1. RESPONSABILIDADE E DEVER DE REPARAO NO DIREITO INTERNACIONAL PBLICO


No Direito Internacional Pblico, se define a responsabilidade da seguinte forma: uma instituio jurdica segundo a qual o Estado ao qual imputado um ato ilegal sob o Direito internacional deve reparao ao Estado contra o qual foi cometido esse ato. 1 Foi estabelecido no Direito Internacional Pblico que, em conformidade com a doutrina comumente aceita, a responsabilidade internacional sempre uma relao entre os Estados2, isto , supe que um estado prejudique um outro Estado e que este solicite a reparao pelo dano causado. Com base na responsabilidade internacional do Direito Internacional, vrios argumentos tm sido sustentados3, destacando a ideia de que a responsabilidade se baseia na natureza contraditria da ao do Estado com a norma internacional a que est obrigado em uma base voluntria, por meio de um tratado ou do Direito Consuetudinrio. Os elementos que compem o ato ilcito so: a) existncia de um ato ou omisso que viole uma obrigao estabelecida por uma regra de Direito Internacional vigente entre o Estado responsvel pela ao ou omisso e o Estado prejudicado por tal ato ou omisso; e b) que o ato de carter ilcito seja imputvel ao Estado4. No sistema interamericano de direitos humanos, a partir da deciso no caso A ltima Tentao de Cristo , a Corte Interamericana confirmou a tese de que o ilcito internacional por violaes dos direitos humanos ocorre no momento em que o Estado age na violao de uma norma obrigatria, sem necessidade de haver falha ou culpa do agente, ou que um dano ocorra5.

1 2 3

Verdross, 1967 : 297. Rousseau, 1966 : 126. Jimnez de Archaga, 1985 : 508-513.

4 Comisso Internacional de Direito Internacional, Comisso de Direito Internacional, Projeto de Artigos sobre Responsabilidade do Estado por Feitos Internacionalmente Ilcitos, adotado pela CDI em seu 53 perodo de sesses (A/56/10) e anexado pela AG em sua Resoluo 56/83, de 12 de dezembro de 2001. 5 dizer que todo ato ou omisso imputvel ao Estado, em violao s normas do Direito Internacional dos Direitos Humanos, compromete a responsabilidade internacional do Estado , Caso A ltima Tentao de Cristo, pargrafo 72. Para uma explicao mais detalhada dessa citao, ver voto concorrente juiz A.A. Canado Trindade, na mesma sentena.

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Essa obrigao dos Estados de compensar as vtimas de violaes dos direitos humanos considerada como um dos princpios bsicos do Direito Internacional Pblico em termos de responsabilidade do Estado e tem sido reconhecida tanto pela doutrina, como pela jurisprudncia, alm de sua recepo em tratados especficos6. As modalidades de reparao que o Direito Internacional Pblico estabeleceu so a restituio, a compensao, a reabilitao, a satisfao e as garantias de no repetio7.

2. CONSEQUNCIAS DA RESPONSABILIDADE POR VIOLAO DOS DIREITOS HUMANOS


2.1. BASE NORMATIVA
No sistema da Conveno, no h uma regra geral e expressa que defina as consequncias das violaes dos direitos e liberdades estabelecidos em seu texto8. Somente em relao com os poderes da Corte Interamericana, encontramos o artigo 63.1, que dispe: quando decidir que houve uma violao de um direito ou liberdade protegidos por esta Conveno, a Corte decidir que se garanta ao prejudicado o gozo do seu direito ou liberdade violados. Dever tambm, se necessrio, decidir que se corrijam as consequncias da medida ou situao que constituiu a violao desses direitos ou o pagamento de uma indenizao justa parte lesada . O artigo referido 63.1 constitui a adoo da Conveno por um princpio do Direito Internacional e, em geral, o Direito sobre a responsabilidade, a fim de que quem prejudica o outro deva ser obrigado a reparar os danos causados, indenizando-o.
6 Caso Velsquez Rodrguez indenizao compensatria, pargrafo 25. Alm disso, a Corte faz citaes de outros tribunais que sustentam a mesma doutrina: Corte Permanente de Justia Internacional (CPJI), Caso Factory al Chorzow (1927), pargrafo 21, e Factory al Chorzow (1928), pargrafo 29, e Corte Internacional de Justia (CIJ), Reparation for injuries suffered in the service of the United Nations (1949), pargrafo 184. 7 Rosenne, 1996: 211-241; Crawford, 2002b. Em matria de direitos humanos, ver Princpios e diretrizes bsicos sobre o direito das vtimas de violaes manifestas das normas internacionais de direitos humanos e de violaes graves do Direito Internacional Humanitrio a interpor recursos e obter reparaes, resoluo aprovada pela Assembleia Geral de 16 de dezembro de 2005. 8 Corte Interamericana vinculou a obrigao de reparar obrigao de garantia consagrada no art. 1.1 da prpria Conveno (ver Nash, 2009a).

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A Corte Interamericana, em relao ao

De acordo com a teoria clssica do Direito Internacional Pblico, a reparao a principal consequncia da responsabilidade internacional do Estado A natureza desse efeito compensatria e no punitiva

artigo 63. 1 da Conveno, apontou: como declarou a Corte, o artigo 63.1 da Conveno Americana reflete uma norma consuetudinria que constitui um dos princpios fundamentais do Direito Internacional contemporneo sobre a responsabilidade dos Estados. Assim, quando h um ato ilcito imputvel a um Estado, surge imediatamente a responsabilidade internacional deste pela violao de uma norma internacional, com o consequente dever de reparar e eliminar as consequncias da violao9.

Em segundo lugar, como resultado do artigo 63.1 da Conveno, a responsabilidade do Estado determinada pelo Direito Internacional: a obrigao contida no artigo 63.1 da Conveno regida pelo Direito Internacional e este rege todos os seus aspectos, como, por exemplo, sua extenso, suas modalidades, seus beneficirios etc. Por ele, a presente sentena ir impor obrigaes de Direito Internacional que no podem ser modificadas nem suspensas em seu cumprimento pelo Estado, que requerido por meio de invocao das disposies do seu Direito interno10.

2.2 PARA UMA NOO DE REPARAO


De acordo com a teoria clssica do Direito Internacional Pblico, a reparao a principal consequncia da responsabilidade internacional do Estado11. A natureza desse efeito compensatria e no punitiva, tal como a jurisprudncia da Corte Internacional de Justia
9 Caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 60. No mesmo sentido ver: caso Cantoral Benavides reparaes, pargrafo 40; caso Cesti Hurtado reparaes, pargrafo 35; e caso Villagrn Morales e outros reparaes, pargrafo 62; caso Bmaca Velsquez reparaes, pargrafo 38. 10 Jurisprudncia adotada pela Corte para resolver: Caso Velsquez Rodrguez indenizao compensatria, pargrafo 30; Caso Godnez Cruz indenizao compensatria, pargrafo 28; Jurisdio dos Tribunais de Danzing, parecer de aconselhamento (1928), pargrafos 26 y 27; Questions des communauts grco-bulgares, avis consultatif (1930), pargrafo 32 e 35; Affaire des zones franches de la Haute-Savoie et du pays de Gex (deuxime phase) (1930), pargrafo 12; Affaire des zones franches de la Haute-Savoie et du pays de Gex, arrt (1932), pargrafo 167; Traitement des nationaux polonais et des autres personnes dorigine ou de langue polonaise dans le territoire de Dantzig (1932), pargrafo 24), todas citadas no caso Aloeboetoe e outros reparaes, pargrafo 44. 11 Monroy , 1986: 272. 75

CECILIA MAGALHES TESTEMUNHA DURANTE A APRECIAO DO REQUERIMENTO DE SEUS FILHOS NA 39A CARAVANA DA ANISTIA NA ASSEMBLEIA LEGISLATIVA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO CRDITO: ISAAC AMORIM

estabeleceu12. Atendida a natureza compensatria, o limite estabelecido para a compensao o prejuzo causado pelo ato ilcito cometido, ou seja, a espcie se refere ao princpio da equivalncia da reparao do dano13. Na opinio da Corte, a responsabilidade no pode ser estendida para elementos fora dos efeitos imediatos do ato. Alm disso, esses efeitos imediatos devem ser juridicamente protegidos, o que leva ideia de que o efeito est relacionado ao bem jurdico protegido a partir do direito ou liberdade garantidos na Conveno14.
12 Corte Internacional de Justia, Caso Estrecho de Corf, (1949).

13 Monroy, 1986: 272. Neste mesmo sentido em sentena recente da Corte IDH, temos o seguinte: as reparaes devem ter um nexo causal com os feitos do caso, as violaes declaradas, os danos causados, assim como com as medidas solicitadas para reparar os respectivos danos. Portanto, o Tribunal dever observar tal ocorrncia para se pronunciar devidamente e conforme o Direito , caso Radilla Pacheco, pargrafo 362. 14 interessante observar que a Corte Permanente de Justia Internacional emitiu pronunciamento no mesmo sentido: o princpio geral que est implcito no conceito de ato ilcito (...) que, na medida do possvel, a reparao deve anular todas as consequncias do ato ilcito e restablecer a situao que provavelmente haveria existido se no houvesse tal ato. A restituio em espcie, se no for possvel, ser o pagamento de uma soma equivalente ao valor que teria a restituio em espcie, outorga de uma indenizao pelos danos sofridos que no haviam sido reparados pela restituio em espcie ou pelo pagamento efetivo: esses so os princpios que devem servir para determinar o valor da indenizao por um ato contrario ao Direito Internacional , CPJI, Caso Factory al Chorzow, (1928), pargrafo 47 .

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A Corte Interamericana conceituou a reparao no contexto da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, como segue: a reparao dos danos causados pela violao de uma obrigao internacional requer, sempre que possvel, a plena restituio (restitutio in integrum), que consiste no restabelecimento da situao anterior. Se isso no for possvel, como no presente caso, cabe Corte internacional determinar uma srie de medidas para, alm de garantir os direitos violados, corrigir as consequncias que as violaes produziram, assim como estabelecer uma indenizao como compensao pelos danos ocasionados15. A reparao consiste, portanto, em restaurar a situao da vtima ao momento anterior ao ato ilcito, suprindo ou anulando as consequncias desse ato ou omisso ilcitos. Esse retorno s condies anteriores implica a caducidade das consequncias imediatas do fato, na medida do possvel, e a reparao a ttulo de indenizao dos danos causados, sejam eles de natureza proprietria, como extrapatrimoniais. Em matria de direitos humanos e, em particular, no que diz respeito s reparaes, essencial analisar a questo sob a perspectiva da vtima, ou seja, determinar a forma de restabelecer a pessoa afetada em seus direitos fundamentais, como pode o Direito restabelecer a situao, no s financeiramente, mas de forma holstica, olhando para a pessoa como um todo16. Nesse sentido, ponto interessante levantado pela CIDH no recente caso Campo Algodonero (2009), no qual considera a situao particularmente vulnervel das vtimas para determinar o teor de reparao: (...) no entanto, tendo em conta a situao de discriminao estrutural em que os acontecimentos so enquadrados neste caso e que foi reconhecido pelo Estado, as reparaes devem ter uma vocao transformadora dessa situao, de modo que as mesmas tenham um efeito no s de reparao, mas tambm corretivo. Nesse sentido, no elegvel uma restituio mesma situao estrutural de violncia e discriminao (...)17
15 Caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 61; caso Bmaca Velsquez reparaes, pargrafo 39; caso Cantoral Benavides reparaes, pargrafo 41; caso Durand e Ugarte reparaes, pargrafo 25; e caso Barrios Altos reparaes, pargrafo 25; caso Velsquez Rodrguez indenizao compensatria, pargrafo 25. Em sentena recente, a Corte IDH definiu: as reparaes consistem em medidas que buscam suprimir ou moderar e compensar os efeitos das violaes cometidas. Sua natureza e seu valor dependem das caractersticas da violao e do dano ocasionado, tanto no plano material como no plano moral , caso Bayarri, pargrafo 121. 16 Compartilhamos plenamente do voto concorrente dos juzes Canado e Abreu. Todo o captulo das reparaes de violceos dos direitos humanos deve, na nossa opinio, ser repensado desde a perspectiva da integralidade da personalidade da vtima, tendo em vista sua realizao como ser humano e a restaurao de sua dignidade , Voto Conjunto dos Juzes A.A. Canado Trindade e A. Abreu B., caso Loayza Tamayo reparaes, pargrafo 17. 17 Caso Campo Algodonero, pargrafo 450. 77

3. AS MODALIDADES QUE ADOTAM A OBRIGAO DE REPARAR


Devemos agora determinar as formas ou modalidades de reparao. A Corte Interamericana chegou a uma interpretao ampla sobre o assunto: reparao um termo genrico que abrange diferentes formas como um Estado pode cumprir a responsabilidade internacional em que tenha incorrido. Os modos especficos de reparo variam de acordo com o dano causado: poder constituir no restitutio in integrum dos direitos afetados, em um tratamento mdico para restaurar a sade fsica da pessoa lesada, na obrigao do Estado de anular algumas medidas administrativas, na troca da honra ou dignidade que foram ilegitimamente quitadas, no pagamento de uma indenizao etc. Em relao s violaes do direito vida, como no presente caso, a reparao, dada a natureza do direito afetado, adquire sobretudo a forma de uma indenizao pecuniria, segundo a prtica jurisprudencial desta Corte (...). A reparao tambm pode ter o carter de medidas para evitar a repetio dos atos lesivos. 18 Deve-se agora determinar as formas ou modalidades de reparao. Em seguida, analisaremos as reparaes de danos materiais, imateriais e outras formas de compensao que no as indenizatrias.

3.1. REPARAES MATERIAIS


Quando no for possvel cumprir a obrigao com a vtima, a reparao deve tomar um rumo diferente. Neste contexto, a Corte Interamericana afirmou: a regra do restitutio in integrum refere-se a uma das formas de reparao de um ato internacionalmente ilcito (...), mas no a nica modalidade de reparao, porque pode haver casos em que o restitutio no seja possvel, suficiente ou adequado. A indenizao corresponde primeiramente aos prejuzos sofridos pela parte lesada e inclui, como esta Corte expressou anteriormente, tanto dano material quanto moral. 19 Ou seja, a Corte tem a abordagem correta e reconhece que existem alguns casos determinados em que no possvel apagar os efeitos do ato ilcito, pelo qual o conceito de restitutio in
18 78 19 Caso Garrido e Baigorria reparaes, pargrafo 41. Caso Blake reparaes, pargrafo 42.

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integrum se mostra insuficiente e ineficaz para o fim reparador que deve conter e para exercer qualquer condenao, nos termos do artigo 63.1 da Conveno, para que dessa forma fiquem abertas outras vias de recurso e, portanto, esse conceito adquira um carter amplo ou plural20. O dano material tem sido entendido pela Corte como a perda ou deteriorao da renda da vtima e, se for esse o seu caso, de seus familiares, e os custos incorridos em decorrncia dos fatos no caso sub judice e, nesse sentido, a indenizao compensatria deve ser destinada a compensar as consequncias financeiras das violaes encontradas neste perodo . Por fim, para poder determinar o montante, a Corte considerar uma srie de elementos, as provas, a jurisprudncia da prpria Corte e os argumentos das partes21. Em geral, tanto o Direito Pblico Internacional tradicional, incluindo o Direito Internacional dos direitos humanos, determinou que a compensao constitui a forma mais comum de reparao por danos causados por violaes a obrigaes internacionais22. A este respeito, estabeleceu-se que a indenizao deve ser compreensiva ao dano material direto (dano emergente), ao indireto (lucro cessante ou perda de rendimento), ao imaterial e ao moral.

3.1.1. Danos materiais diretos (danos emergentes)


O dano emergente equivalente aos gastos diretos e imediatos que foram absorvidos pela vtima ou por seus representantes em funo do ato ilcito. Basicamente, representa todas aquelas despesas que, de forma razovel e comprovada, foram repassadas s vtimas a fim de reparar o ilcito ou cancelar seus efeitos. Inicialmente, nos processos seguidos perante a Corte Interamericana, foi um elemento bsico que fornece os meios de prova da eficcia e da quantidade desses custos, no sendo suficientes que esses sejam solicitados23. Desde a deciso no caso de Loayza Tamayo, a Corte dirigiu uma srie de medidas como parte de uma indenizao por danos diretos: compensao pelos salrios da vtima em razo da violao

20 Neste mesmo sentido: em deciso recente (precitada), (a Corte) retirou o carter plural das medidas de reparao dos feitos ilcitos, abrindo, assim, caminhos para diversificao do contedo da responsabilidade internacional do Estado por violao de direitos humanos , A. Aguiar, 1997: 35-36. 21 As citaes correspondem ao caso Lpez lvarez. No mesmo sentido, se pronuncia a jurisprudncia constante da Corte.

22 No Direito Internacional clssico ver: CPJI, caso Factory al Chorzow (1927), pargrafo 21 e Factory al Chorzow (1928), pargrafo 29 e CIJ, Reparation for injuries suffered in the service of the United Nations (1949), pargrafo 184. E na jurisprudncia da Corte Interamericana ver: Caso Velsquez Rodrguez indenizao compensatria, pargrafo 25. 23 Concretamente, no caso Velsquez Rodrguez indenizao compensatria, a Corte denegou a indenizao por danos emergentes quando os gastos no podiam ser creditados ao processo (pargrafo 42). Por sua vez, no caso Aloeboetoe e outros reparaes, a Corte aceitou indenizar todos os gastos incorridos pelas famlias das vtimas, pargrafo 79.

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dos direitos convencionais24; compensar despesas mdicas suportadas pela vtima ou por sua famlia devido violao convencional25; gastos de membros da famlia especificamente em busca da vtima, em suas visitas etc26; indenizao por perdas financeiras dos membros da famlia por razes imputveis ao Estado, diretamente relacionadas violao dos direitos da vtima27; de futuras despesas mdicas que possam envolver um tratamento vinculado s violaes convencionais28. A esse respeito, observe que a Corte tem variado seus critrios sobre os elementos necessrios para proceder a essas despesas. De fato, numa fase inicial, exige uma prova de cada despesa e sua ligao com o caso29; nas decises recentes, mantendo a exigncia de dano certo , esse critrio tornou-se flexvel e comeou a supor-se a eficcia das despesas. O critrio para a sua recuperao tem sido a equidade30. interessante a afirmao da Corte no caso Gutirrez Soler, de que as violaes da Conveno tiveram um impacto sobre o patrimnio familiar . Isso relevante porque se divide a alocao das despesas em que incorrem os membros da famlia e se estende a ideia de um novo tema, a famlia em uma de suas qualidades especiais, a saber, o patrimonial.

3.1.2. Danos materiais indiretos (lucros cessantes ou perda de rendimentos)


Os danos indiretos esto relacionados s perdas econmicas causadas por uma queda de receitas durante uma violao aos direitos humanos. A Corte, em alguns casos, seguiu um critrio rigoroso para determinar o dano material indireto. Com efeito, determinou que os lucros cessantes devem ser calculados de acordo

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Caso Loayza Tamayo reparaes, pargrafo 129.

25 Caso Villagrn Morales reparaes, pargrafo 80; caso Cantoral Benavides reparaes, pargrafo 51.a., d. y e.; caso Bmaca Velsquez reparaes, pargrafo 54.a.; caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 74.b: caso Bayarri, pargrafos 139-142. 26 Caso Castillo Pez reparaes, pargrafo 76; caso Villagrn Morales reparaes, pargrafo 80; caso Cantoral Benavides reparaes, pargrafo 51.c; caso Bmaca Velsquez reparaes, pargrafo 54.a.; Caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 74.a; caso Heliodoro Portugal, pargrafo 233; caso Anzualdo Castro, pargrafos. 208-210; caso Garibaldi, pargrafo 559. 27 Caso Cantoral Benavides reparaes, pargrafo 76; caso Bmaca Velsquez reparaes, pargrafo 54.a.; caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 74.a. 28 Caso Cantoral Benavides reparaes, pargrafo 51.b. y f.; recentemente ver caso Tibi, pargrafo 249; caso Bayarri, pargrafo 143.

29 Caso Velsquez Rodrguez indenizao compensatria, pargrafo 42. Observe em sentena recente da Corte IDH o respeito necessidade de que haja um nexo causal entre a violao sofrida e a reparao: os peritos mdicos do caso presente demonstram que existe um nexo causal entre as leses da vtima e os feitos denunciados. Em efeito, os golpes que foram inferidos ao senhor Bayarri e as leses provocadas em seus ouvidos, particularmente no direito, no foram atendidas devidamente enquanto se encontrava privado de sua liberdade a cargo do Estado, o que gerou o agravamento de seu estado atual () Caso Bayarri (2008), pargrafo 139. 80 30 Para todos ver: caso Bmaca Velsquez reparaes, pargrafo 54; recentemente (2009) ver: caso Radilla Pacheco, pargrafo 370.

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com a seguinte frmula: de acordo com os rendimentos que a vtima receberia at a sua possvel morte natural31, morte que deve ser considerada para atender s expectativas de vida no pas do qual a vtima era natural32. Estabelecia que deve estar nas expectativas da vida profissional no pas respectivo e os rendimentos possveis da vtima; caso isto no seja possvel determinar, o procedimento seria determin-lo com base nos rendimentos

Como em outros assuntos, a Corte se preocupou com a alocao de ativos e perdas de rendimentos que possam ter ocorrido nas famlias das vtimas

mnimos previstos na legislao nacional, seja por ingresso geral, ou aquele correspondente aos trabalhos que a vtima desempenhava33. Em decises34, a Corte alterou os critrios para a fixao da indenizao por lucros cessantes e determinou o montante com base no princpio da equidade. A Corte tambm tem se preocupado com vrias situaes especficas e definiu o dinheiro que a pessoa deixou de receber como vtima direta do ato ilcito35. Foram determinadas, com base na aprovao do processo36, as consequncias econmicas e laborais da separao ilegal dos direitos37; e as consequncias econmicas para os negcios da vtima de uma violao convencional como resultado da ao do Estado38, entre outras questes. Como em outros assuntos, a Corte se preocupou com a alocao de ativos e perdas de rendimentos que possam ter ocorrido nas famlias das vtimas. Isso tem preocupado os reparos dos montantes que as famlias deixaram de receber por precisarem iniciar aes para encontrar seus familiares em casos de imobilizao forada39.

31 32

Caso Velsquez Rodrguez indenizao compensatria, pargrafo 46. Ibdem, pargrafo 45.

33 Caso Castillo Pez reparaes, pargrafo 75; caso Villagrn Morales reparaes, pargrafo 81; caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 73; caso Revern Trujillo, pargrafo 174; caso Usn Ramrez, prr 180. 34 Caso Bmaca Velsquez Reparaes, pargrafo 51; caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 73; caso Yvone Neptune, pargrafo 163; caso Bayarri, pargrafos 150-151. 35 Caso El Amparo reparaes, pargrafo 28; caso Loayza reparaes, pargrafo 128; caso Suarez reparaes, pargrafo 59; caso Castillo Pez reparaes, pargrafo 75; caso Baena e outros, pargrafo 205; caso Cantoral reparaes, pargrafo 49; caso Tribunal Constitucional, pargrafo 121. 36 37 38 39 Caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 74, letra c). Caso Baena e outros, pargrafo 203; Caso Tribunal Constitucional, pargrafo 120; caso Revern Trujillo, pargrafo 173. Caso Ivcher Bronstein, pargrafo 181. Caso Bmaca reparaes, pargrafo 54, letra a). 81

Neste caso, como na determinao e prova do dano emergente, a Corte optou por remeter-se aos meios da prova do Direito interno de cada Estado40.

3.1.3. Danos morais


Com relao aos danos morais, a Corte afirmou: que ressarcvel nos termos do Direito Internacional e, em particular, nos casos de violaes dos direitos humanos. Sua liquidao deve obedecer aos princpios da equidade 41. O raciocnio da Corte est inclinado doutrina do dano moral como pretium doloris, isto , estabelecer uma ligao direta entre o dano moral e o padecimento e sofrimento da vtima42, portanto, nenhum dano associado a efeitos psicolgicos ou a outros critrios muitas vezes inadequados para a sua avaliao, e tambm ignora a necessidade de prova. A jurisprudncia da Corte tem evoludo no campo, agregando uma nova perspectiva que, embora no seja completamente diferente do critrio anteriormente descrito, se expande e permite uma melhor resoluo desse problema. De fato, em recentes decises43, desenvolveu-se uma nova abordagem para o problema por meio do detalhe dos elementos que compreenderiam o dano moral44. Com efeito, a Corte declarou: os danos morais podem incluir o sofrimento e as angstias causados s vtimas diretas e a seus familiares, o comprometimento de valores muito significativos para as pessoas, bem como as alteraes, no pecunirias, nas condies de existncia da vtima ou sua famlia 45 (grifo nosso). Como vemos, o conceito clssico relacionado aflio, seja fsica ou mental, agora adicionado ideia de insuficincia de valores muito significativos para as pessoas e outros

40 41 42

Aguiar, 1997: 37. Caso Velsquez Rodrguez indenizao compensatria, pargrafo 27. Segue esse mesmo critrio a citao encontrada nos pargrafos 76 e 91, ao determinar os beneficirios da indenizao e valor.

43 Caso Cantoral reparaes, pargrafo 53; caso Villagrn Morales e outros reparaes, pargrafo 84; caso Bmaca Velsquez reparaes, pargrafo 56; caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 77; caso Bayarri, pargrafo 164; caso Tristn Donoso, pargrafos 190-191; caso Anzualdo Castro, pargrafo 218; caso Campo Algodonero, pargrafo 583. 44 O dano moral mencionado pode compreender tanto o sofrimento e a aflio causada s vtimas diretas e a seus parentes, como o menosprezo de valores muito significativos para as pessoas e outras perturbaes que no so suscetveis de remdio pecunirio , Caso Villagrn Morales e outros reparaes, pargrafo 84. 82 45 Caso Bmaca Velsquez reparaes, pargrafo 56; caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 77.

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36A CARAVANA DA ANISTIA EM HOMENAGEM A GLAUBER ROCHA NO TEATRO VILA VELHA, EM SALVADOR/BA CRDITO: PAULINO MENEZES

distrbios; assim como a ideia de que tais distrbios podem afetar as condies de existncia da vtima ou de sua famlia. Na verdade, o menosprezo dos valores no se limitaria angstia mental, mas, como uma medida mais objetiva em relao ao ilcito, como um ato per se capaz de afetar a fora moral vigente ou a moralidade particular de um grupo particular46. Alm disso, a referncia a outras perturbaes e a participao das condies de vida da vtima ou sua famlia nos indica uma extenso a reas no especficas do pretium doloris que a Corte ainda no explorou detalhadamente, exceto o tratamento do comprometimento com o projeto de vida (veja abaixo) como um critrio diferente do da dor, dentro do dano moral. Uma questo interessante de explorar e ver que alcance pode ter no futuro a referncia que faz a Corte em uma deciso recente aos efeitos dos danos imateriais que, alm de terem afetado a sua integridade mental, afetaram suas relaes sociais e de trabalho e alteraram a dinmica de suas famlias47 . Esta referncia ao envolvimento das relaes sociais e familiares, bem como
46 Neste sentido, clara a referncia cultura maia feita em diversas citaes de reparaes. Ver Caso Blake, pargrafo 115; caso Bmaca Velsquez reparaes, pargrafo 81. 47 Caso Goibur e outros, pargrafo 158. 83

a dinmica de suas famlias , pode implicar no futuro em uma nova prorrogao da ideia de danos imateriais, cada vez mais desvinculados dos estreitos limites da dor e sofrimento . Outro critrio que amplia o conceito que a Corte vem utilizando para definir o valor do dano moral dado pelo caso Yatama. Nessa deciso, a Corte leva em considerao na determinao do dano moral a situao das pessoas que no puderam ser candidatas nas eleies. O interessante aqui a ampliao do conceito de dor ou sofrimento e leva em considerao outros aspectos que podem ser afetados, como o sentimento de discriminao que afetou os lderes da comunidade48. Isso deve ser somado postura da Corte no caso Moiwana, que incorporou elementos culturais no momento de estabelecer o dano moral49, permitindo uma grande atitude na ideia de dano moral, mesmo para alm da atribuio de valores , como a Corte sustentou at data. Esse pode ser um critrio interessante a ser explorado pela Corte. Em termos de prova de dano moral, a Corte estabeleceu determinados critrios que at agora parecem ser jurisprudncia constante e pacfica. Primeiro, a vtima de violaes dos direitos humanos, como o direito vida, integridade pessoal e liberdade pessoal, no deve acreditar ter sofrido danos morais, uma vez que claro, porque da natureza humana, que qualquer pessoa vtima de tortura, agresso e abusos (...) experimenta dores fsicas e sofrimento profundo50 . No que diz respeito aos pais, se estende a mesma abordagem, j que a Corte determina que estas condies (da vtima) se estendem igualmente aos membros mais prximos da famlia, em especial queles que tiveram contato emocional estreito com a vtima51. Com respeito aos membros da famlia ou membros do ncleo perto da vtima, a Corte comea a exigir provas que demonstram o grau de proximidade com a vtima52. Finalmente, a Corte fixou um critrio interessante, nomeadamente, a possibilidade de indenizar, por danos patrimoniais, um coletivo, ou seja, um grupo humano como tal53. Outro passo nesse sentido a recente deciso no caso Comunidad Indgena Sawhoyama, em que tambm determinou

48 49

Caso Ytama, pargrafos 246-247. Caso Moiwana, pargrafo 195.

50 Sentenas mais recentes nesse sentido: Caso Moiwana, pargrafo 195; caso Gmez Palomino, pargrafo 132, caso Blanco Romero e outros, pargrafos 88 e seguintes.; caso Masacre de Mapiripn, pargrafos 283 e seguintes.; caso Massacre Pueblo Bello, pargrafo 255; caso Lpez Alvarez, pargrafo 201, letra b; caso Balden Garca, pargrafo 130; caso Heliodoro Portugal, pargrafo 238: caso Bayarri, pargrafo 169; caso Ticona Estrada, pargrafo 109; caso Anzualdo Castro, pargrafo 220. 51 Caso Bmaca Velsquez reparaes, pargrafo 62. No mesmo sentido caso Surez reparaes, pargrafo 66, caso Paniagua Morales e outros reparaes, pargrafos 106, 124, 142, 157 e 173; caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 85. Nos casos mais atuais, ver: caso Massacre Pueblo Bello, pargrafo 235; caso dos Massacres de Ituango, pargrafos 356-357; caso Ticona Estrada, pargrafo 109. 52 Caso Bmaca Velsquez reparaes, pargrafo 65, letra c); caso Paniagua Morales e outros reparaes, pargrafo 109.

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53 A Corte assinalou: pelo exposto e por conta das circunstncias do caso e a deciso em casos semelhantes, a Corte estima que o Estado deve investir, como conceito de reparao do dano moral, no prazo de 12 meses, a soma total de US$ 50.000 (cinquenta mil dlares) em obras ou servios de interesse coletivo em beneficio da Comunidade Awas Tingni, de comum acordo com esta e sob a superviso da Comisso Interamericana , Caso Comunidade Mayagna (sumo) Awas Tingni, pargrafo 167.

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Da a concluso de que a Corte no s leva em conta a dor sofrida pela famlia, mas tambm as condies gerais em que a violao ocorre
plenos direitos.

a compensao da comunidade por danos morais54. Embora essa seja uma descoberta, nem tudo foi pelo caminho certo. Com efeito, ao determinar a posse desses benefcios, a Corte foi muito cautelosa em relao aos direito das comunidades para fornecer essa indenizao. A frmula utilizada foi a criao de fundos de desenvolvimento, que em parte so dirigidos por pessoas de fora da comunidade, no que parece

ser uma frmula paternalista que no se encaixa na viso das comunidades como detentoras de

Enquanto no h nenhum dano moral em si, o caminho deve ser reparado, a Corte tem aperfeioado a sua abordagem e se baseia na jurisprudncia mais recente de que o dano moral, em sentido latu, como temos analisado, deve ser restaurado com medidas compensatrias e tambm com outro tipo de medidas: no possvel atribuir ao dano moral um equivalente monetrio preciso, apenas para efeitos de reparao integral para que as vtimas sejam compensadas, e isso de duas maneiras. Primeiro, mediante o pagamento de um montante de dinheiro que a Corte determina conforme discrio judicial e em termos de capital prprio ou por meio de formas de compensao como a concesso ou a prestao de determinados bens ou servios. E, segundo, por meio da realizao de atos ou obras de extenso ou impacto pblico, como a transmisso de uma mensagem de desaprovao oficial das violaes dos direitos humanos de que se trata e do compromisso com os esforos para que no acontea de novo55, tendo como efeito a recuperao da memria das vtimas, o reconhecimento de sua dignidade e o conforto aos seus familiares.56 Quanto ao modo para definir a indenizao por danos patrimoniais, a Corte se orientou pelo princpio da equidade57. Da a concluso de que a Corte no s leva em conta a dor sofrida pela famlia, mas tambm as condies gerais em que a violao ocorre. Alm disso, est presente
54 Caso Comunidade Indgena Sawhoyama, pargrafos 207 e 216-218.

55 Caso Blanco Romero e outros, pargrafo 86; Caso Garca Asto e Ramrez Rojas, pargrafo 267, e Caso Gmez Palomino, pargrafo 130. 56 Caso Masacre de Pueblo Bello, pargrafo 254.

57 Caso Loayza Tamayo reparaes, pargrafo 139; caso Castillo Pez reparaes, pargrafo 90; caso Cantoral Benavides reparaes, pargrafo 61; caso Baena e outros, pargrafo 207; caso Villagrn Morales e outros reparaes, pargrafos 89-90; caso Bmaca Velsquez reparaes, pargrafo 66; caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 89; caso Anzualdo Castro, pargrafo 222; caso Radilla Pacheco, pargrafo 374; caso de la Masacre de las Dos Erres, pargrafo 293.

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a maneira em que a violao ocorre, tendo em conta os meios para realiz-la e o efeito que isso pode produzir nas vtimas58. Devemos ter em mente que, na opinio da Corte, o dano moral sofrido pela vtima incorpora-se ao seu patrimnio no momento de sofrimento, por isso, transmissvel aos seus familiares por ocasio de sua morte59, podendo reclamar por tais danos e por ele prprio com base em seu envolvimento pessoal60. Em relao s outras medidas , essas so medidas de satisfao e garantias de no repetio. interessante a esse respeito que a Corte coloque nfase especial no sentido pblico dessas medidas, o que parece ser o nico caminho para efetivamente atender a esses objetivos.

3.1.4. Projeto de Vida


Desde o fracasso da reparao de Loayza Tamayo, a Corte introduziu um conceito que tem gerado confuso e um tratamento jurisprudencial ruim: nos referimos ao projeto de vida61. Na verdade, o conceito foi vinculado pela Corte devido ideia de que uma violao de direitos convencionais pode produzir efeitos no s econmicos e dano moral, mas tambm pode afetar as projees que a pessoa pode ter sobre a sua existncia no momento do ato ilcito62. Em termos da prpria Corte: o chamado projeto de vida atende realizao integral do indivduo afetado, considerando sua vocao, habilidades, circunstncias, potencialidades e aspiraes, que permitem a definio de objetivos especficos e razoavelmente acessveis63. Em outra deciso, a questo foi discutida no contexto da reparao por danos morais e ligada expectativa de desenvolvimento pessoal, profissional e familiar, possvel em condies normais, que foi interrompida abruptamente64. Parece que o projeto de vida ser considerado como um elemento a ter em mente ao avaliar o montante da indenizao por danos morais.

58

Caso Aloeboetoe reparaes, pargrafo 51.

59 Caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 86; caso Villagrn Morales e outros reparaes, pargrafo 67; caso Paniagua Morales e outros reparaes, pargrafo 84; e caso Neira Alegra e outros reparaes, pargrafo 60. 60 Caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 86; caso Villagrn Morales e outros reparaes, pargrafo 68; caso Paniagua Morales e outros reparaes, pargrafo 85; e caso Castillo Pez reparaes, pargrafo 59. 61 62 63 86 64 Este tema tratado em detalhes em Nash, 2009a. Caso Loayza Tamayo reparaes, pargrafos 144-154. Ibidem, pargrafo 147. Caso Tibi, pargrafo 245.

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Num acrdo de 2005, a Corte retorna ideia de projeto de vida. Novamente tenta definir o seu mbito e a vincula ideia de expectativas de desenvolvimento pessoal e profissional , bem como s questes da autoestima . Neste caso, a Corte no o quantifica, mas faz algo interessante, j que o vincula a medidas de reparao imaterial, em particular, medidas intangveis, tais como tratamento mdico e psicolgico65. No caso Bayarri, referido incapacidade da vtima em retornar sua vida e no envolvimento que produz um resultado de sequelas psicolgicas pelo dano sofrido (...)tambm observou que devido a causas [d]e ordem individual, por sua forte desconfiana corrente nas outras pessoas; e de ordem social, por sua condio de ex-detento e como uma pessoa difamada pelo jornalista por muitos anos, [o senhor] Juan Carlos Bayarri no poderia estabelecer uma relao comercial-socialtrabalhista com base segura com os outros vnculos necessrios para o desenvolvimento dos diferentes habitats vitais66. Volta a questo que ronda essa figura: qual sua utilidade, se no h uma distino da que outorga danos morais e medidas para enfrent-los, no se sabe qual a contribuio dessa figura no momento de quantificar os danos materiais, especialmente no que se restringe dor e ao sofrimento. A ltima tendncia levantada pela Corte parece que pode ser um avano no sentido de servir como base para decidir medidas de satisfao, entendendo que sempre ser til para a legitimidade das solues que tenham uma conexo com a violao.

3.2. OUTRAS FORMAS DE REPARAO 3.2.1 Satisfao e garantias de no repetio


As formas no materiais de compensao desempenham um papel importante como meio de reparao da vtima. Essas medidas tm um poder enorme para corrigir situaes de violaes dos direitos humanos. A posio da vtima de violaes dos direitos fundamentais no apenas material ptico e esse aspecto no o mais importante. Os principais aspectos esto relacionados com a verdade, a restaurao da honra e da justia, mudanas internas no estado etc. A Corte abriu o caminho e previu vrias formas de compensao moral. Quanto s medidas para cessar a violao, podem ser observados: cancelamento de processos67, pedidos de libertao68,
65 66 67 68 Caso Gutirrez Soler, pargrafos 87-89 e 101-103. Caso Bayarri, pargrafo 154. Caso Castillo Petruzzi e outros, ponto resolutivo No 12. Para uma anlise doutrinrio, ver Garrido, 2001: 153-174. Caso Loayza Tamayo, pargrafo 83-84. 87

revogao de leis incompatveis com a Conveno69, reformas constitucionais70, demarcao de terras71, fornecimentos de bens e servios bsicos72, benefcios para a sade73 e eliminao dos registros criminais74, entre outros75. Como garantia contra a repetio, alm de certas aes internas para tratar separadamente, podemos apontar a adequao da legislao interna76, a formao dos funcionrios pblicos na

COMISSO DE ANISTIA PARTICIPA DE AUDINCIA NA COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS DA OEA, EM WASHINGTON D.C., EUA, EM OUTUBRO DE 2008. FONTE: ACERVO DA COMISSO DE ANISTIA

69 70 71 72

Caso Barrios Altos, pargrafo 44. Caso a Ultima Tentao de Cristo, ponto resolutivo No 4. Caso Comunidad Mayagna (resumo) Awas Tingni, pargrafos 163-164. Caso Yakye Axa, pargrafos 216 e seguintes.

73 Somente no ano de 2006: caso Massacre de Pueblo Bello,, pargrafo 274; caso Balden, pargrafos. 206 e seguintes; caso dos Massacres de Ituango, pargrafo 403; caso Vargas Areco, pargrafo 159; Caso Goibur e outros, pargrafo 176; caso Heliodoro Portugal, pargrafo 256: caso Valle Jaramillo, pargrafo 238; caso Kawas Fernndez, pargrafo 209; caso Anzualdo Castro, pargrafo 203; caso Radilla Pacheco, pargrafo 358. 74 75 Caso Acosta Caldern, pargrafo 163 b); caso Usn Ramrez, pargrafo 168. Para uma compilao destas medidas at o ano de 2007, ver Nash 2009a.

88

76 Somente no ano de 2006: Caso Comunidade Indgena Sawhoyama, pargrafo 234-235; caso Vargas Areco, pargrafos 163-164; caso Goibur e outros; pargrafo 179.

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situao dos direitos humanos77, a melhoria das condies das prises78, o direito de garantia de acesso informao sob o controle do Estado79, a campanha nacional de sensibilizao das crianas80, as medidas para facilitar a obteno de habeas corpus nos casos de desaparecimento forado81, entre outros. interessante nessa rea fazer uma leitura dessas medidas no contexto de medidas para cessar danos causados e garantir a no repetio, tanto como parte da reparao. Colocar essas medidas no domnio da reparao possibilita a realizao de medidas de acompanhamento que no seriam possveis se estabelece-se apenas como uma declarao de uma obrigao do Estado em geral no contexto da frase. Neste contexto, uma medida interessante que forneceu a Corte a criao de um mecanismo formal pelo Estado para monitorar o cumprimento das reparaes82. Tais mecanismos visam aprofundar a ideia de que essas medidas so obrigatrias para os Estados Unidos.

3.2.2 Dever de atuar no mbito interno


A Corte constatou que, nos casos em que houve violaes dos direitos e liberdades convencionais, o Estado tem o dever de agir na esfera domstica, de modo a determinar a verdade sobre as violaes da Conveno para processar e punir os responsveis e indenizar as vtimas. Tudo isso com o entendimento de que as situaes de impunidade podem levar a futuras violaes dos direitos humanos. O direito verdade tem sido desenvolvido pela Corte a partir de dois pontos de vista: como um direito social ou coletivo de conhecer a verdade e como um direito individual83. Quanto ao dever de investigar, a Corte declarou que, enquanto esta uma obrigao de meios, devem ser respeitadas com toda a seriedade pelos Estados, de modo que a obrigao de investigar tambm deve atender a certos requisitos mnimos para cumprir a obrigao

77 Caso dos Massacres de Ituango, pargrafo 409; caso Montero Aranguren e outros, pargrafo 147; caso Ximenes Lopes, pargrafo 205; caso Marcel Claude, pargrafo 164-165; caso Servelln Garca e outros, pargrafo 200; caso Vargas Areco, pargrafo 161; caso Goibur e outros, pargrafo 178; caso Escher, pargrafo 251; tambm no caso recente casoCampo Algodonero se especfica o tipo de qualificaes que devem ser realizadas pelo Estado; especialmente sobre direitos humanos e gnero, casoCampo Algodonero, pargrafos 541-543; caso Radilla Pacheco, pargrafo 349. 78 79 80 81 82 83 Somente na jurisprudncia de 2006: caso Lopez Alvarez, pargrafos 209-210; caso Montero Aranguren e outros, pargrafos 145-146. Caso Marcel Claude, pargrafos 161 e seguintes. Caso Servelln, pargrafo 202. Caso Blanco Romero e outros, pargrafo 102. Caso Mapiripn, pargrafos 131 e seguintes. Voto Fundamentado Concorrente juiz A.A. Canado Trindade, Caso Bmaca Velsquez, pargrafos 199-202. 89

de garantia 84. Por sua vez, na punio

De fato, na opinio da Corte, nos casos em que o Estado no cumprir com as obrigaes adicionais a que fizemos referncia, e que seria em uma situao de impunidade, haveria violao obrigao de garantia qual os Estados so obrigados perante seus cidados

dos autores de violaes dos direitos humanos, a Corte tem uma obrigao especial com os Estados, que o dever de punir aqueles que cometeram esses crimes 85. Tudo isso foi vinculado pela Corte ideia de impunidade. De fato, na opinio da Corte, nos casos em que o Estado no cumprir com as obrigaes adicionais a que fizemos referncia, e que seria em uma situao de impunidade, haveria violao obrigao de garantia qual os Estados so obrigados perante seus cidados86.

Nesse contexto, uma pergunta interessante levou a Corte a esclarecer que h alguns obstculos internos que os Estados no podem alegar para evitar a investigao e a punio por graves violaes dos direitos humanos. Assim, temas como leis de anistia e prescrio no podem ser invocados pelo Estado como um obstculo para investigar e processar os responsveis por certos fatos. A Corte declarou expressamente que essas barreiras no podem ser invocadas em casos de graves violaes dos direitos humanos, que so aqueles que afetam direitos inalienveis87. Essa posio uma contribuio para o esclarecimento e delimitao dos casos em que se pode invoc-la e, portanto, legitimamente, adotar tais medidas. Se estivermos diante de violaes dos direitos inalienveis, no h medidas que restrinjam a investigao e a condenao, caso contrrio, seria legtimo. Isso resolve uma questo de interesse, ou seja, que qualquer violao dos direitos humanos deve ser punida criminalmente, uma questo que seria altamente questionvel, uma vez que envolve a hipertrofia da ao penal, que deve ser sempre ser a ltima instncia e no a regra, ainda que em matria de proteo dos direitos humanos. Esse tem sido um dos aspectos mais complexos da jurisprudncia da Corte, uma vez que normalmente est relacionado a atos de violaes em massa e sistemticas dos direitos humanos,
84 85 86 90 87 Caso Velsquez Rodrguez, pargrafo 176. Caso Trujillo Oroza reparaes, pargrafo 99. Caso Paniagua e outros, pargrafo 173. Caso Blanco Romero e outros, pargrafo 98.

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que devem ser assumidos pelo governo de transio, s vezes sem o apoio ou a vontade de realizar esses processos da justia. No obstante essas dificuldades, a Corte fez uma enorme contribuio ao estabelecer normas mnimas em matria de justia, fornecendo um quadro geral dentro do qual cada Estado deve fornecer respostas que so viveis, mas sem esquecer que existem determinados mnimos que no podem ser contornados88.

3.3. BENEFICIRIOS DAS REPARAES


O ponto de partida desta matria para a Corte que toda pessoa que ter sua reparao deve ser identificada como vtima no processo contencioso89. Em termos de beneficirios, a Corte fez uma distino que til para a anlise, determinando que a famlia da vtima pode ser compensada por essas violaes em que so vtimas diretas e tambm como cessionria de suas famlias quando faleceram. A primeira hiptese a aplicao de normas comuns em matria de responsabilidade. De acordo com elas, a famlia, caso a Corte determine que tenha sido objeto de um ataque ilegal aos seus direitos, pode ser objeto de compensao direta. Esse foi o raciocnio da Corte, em vrios casos, que determinou que, devido natureza das violaes, a famlia pode ter tido seu direito integridade pessoal90 afetado. O mesmo raciocnio foi usado pela Corte para determinar a responsabilidade dos Estados em relao o tratamento dado s vtimas, recusando-se a agir com diligncia na esfera domstica, uma vez que houve grave violao da Conveno91. Sobre os direitos esto sendo transmitidos, a Corte afirmou:

88 Nesse sentido, observa-se a citao no caso Almonacid, em que a Corte assinala precisamente que so vlidos os esforos do Estado para lograr a verdade histrica , mas que esses esforos no substituem o direito verdade judicial, conforme estabelece a prpria Conveno, ver caso Almonacid, pargrafo 150. Tambm deve-se observar o apresentado em citao recente do caso Radilla Pacheco, que assinala: a respeito, a Corte considera pertinente reiterar, como j fez em outros casos, que a verdade histrica documentada nos relatrios e recomendaes de rgos como a Comisso Nacional no completa ou substitui a obrigao do Estado de estabelecer a verdade tambm atravs de processos judiciais , caso Radilla Pacheco, pargrafo 179. 89 Houve problemas com a Comisso no que tange identificao das vtimas em casos em massa e tambm um problema srio quando consideramos estender a reparao aos familiares, que tambm devem ser identificados. 90 Quanto ao familiares das vtimas de violaes dos direitos humanos, esta Corte sinalizou, em outras oportunidades, que eles podem ser, por sua vez, vtimas. No caso sub judice, a violao do direito integridade psquica e moral dos familiares [] consequncia direta da deteno ilegal e arbitrria dos mesmos no dia 21 de junho de 1991; dos mau tratos e torturas sofridos por eles durante sua deteno e da morte de ambos aproximadamente uma hora aps terem sido detidos, assim como a apresentao oficial dos feitos como um enfrentamento com elementos subversivos. Todo o assinalado gerou em sua famlia sofrimento imediato e impotncia perante as autoridades estatais, razo pela qual, neste caso, os familiares podem ser considerados vtimas de tratos cruis, inumanos e degradantes, em violao ao artigo 5 da Conveno Americana , caso Hermanos Gmez Paquiyauri, pargrafo 118. 91 Em repetidas oportunidades, a Corte considerou que foi violado o direito integridade psquica e moral dos familiares das vtimas diretas, pelo sofrimento adicional que esses familiares tiveram como consequncia das circunstncias geradas pelas violaes perpetradas contra as vtimas diretas e as causa dos atos e omisses posteriores das autoridades estatais frente aos feitos, por exemplo, em respeito busca pelas vtimas ou seus restos, bem como emrespeito ao trato dado aos despojos , Caso 19 comerciantes, pargrafo 210. Nesses casos, a Corte determinou a violao do art. 5 em relao obrigao geral do art. 1.1, ambos da CADH.

91

a Corte declarou, e hoje repete, (...) que o direito reparao dos danos sofridos pelas vtimas at a sua morte transmitida por sucesso a seus herdeiros. Do contrrio, o dano causado pela morte de parentes da vtima ou outras pessoas pode ser reclamado a partir de um direito individual. 92 Sobre os sucessores, a Corte dispe: uma regra comum na maioria das leis que os sucessores de uma pessoa sejam seus filhos. Tambm geralmente aceito a quota do cnjuge nos bens adquiridos durante o casamento, sendo que algumas leis tambm concedem o direito de herana dos filhos. Se no houver cnjuge ou filhos, o Direito Privado comum reconhece os ascendentes como herdeiros. Essas regras geralmente aceitas na comunidade das naes devem ser aplicadas, a critrio da Corte93(...) . No caso Aloeboetoe, ao determinar quem deve ser considerado filho , cnjuge e ascendente ,a Corte faz uma interpretao que parece adequada e criteriosa. Em sua opinio, essa determinao deve ser a da lei local, mas reconhece que na tribo Saramaca, esse costume no deve ser o do Suriname, sendo aquele especial e particular tribo qual pertencia vtima, levando esse fato como limite de interpretao da Conveno Americana sobre direitos humanos94. Mantendo esse critrio, a Corte manteve em decises posteriores: a Corte considera que o termo famlia da vtima deve ser entendido como um conceito amplo que inclui todas as pessoas ligadas por parentesco prximo e, portanto, os filhos da vtima, os pais [...], [...] e seus irmos [...] so considerados como sua famlia e poderiam ter direito compensao na medida em que preencham os requisitos estabelecidos pela jurisprudncia desta Corte (...) 95 . A Corte tambm manteve uma abordagem cautelosa ao fixar compensao por danos morais aos irmos da vtima (casos de morte), exigindo prova do grau de proximidade dos irmos da vtima e sua preocupao com sua sorte, entre outros96.

92 93 94 95 92 96

Caso Garrido y Baigorria reparaes, pargrafo 50. Ibidem, pargrafo 62. Ibidem, pargrafo 62, inciso final. Caso Loayza Tamayo reparaes, pargrafo 92. Ver Caso Garrido y Baigorria reparaes, pargrafos 63-65.

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Sobre a forma como a distribuio das indenizaes deve ser feita, a Corte constatou, em cada caso, os percentuais de distribuio a serem seguidos97. Outro tema de interesse a ampla propriedade. Em primeiro lugar, o caso de certas pessoas sem sucessores que tenham sofrido algum prejuzo como resultado de danos de responsabilidade civil. Essa questo, na opinio da Corte, tem sido objeto de numerosas resolues de Direito interno (no h citao de nenhum exemplo), das quais extramos algumas concluses: primeiro, deve se basear nos pagamentos efetuados pela vtima ao requerente98 , ou seja, no pode haver carter espordico. Em segundo lugar, a relao entre a vtima e o beneficirio deve ser de tal

SESSO PLENRIA ESPECIAL REALIZADA DURANTE A 37A CARAVANA DA ANISTIA NA SEDE DA OAB-RJ NO RIO DE JANEIRO CRDITO: ISAAC AMORIM

97 A ttulo de exemplo, ver os casos: caso Massacre de Pueblo Bello, pargrafo 240; caso Balden Garca, pargrafo 182; caso dos Massacres de Ituango, pargrafo. 359; caso Montero Aranguren, pargrafo 122; caso Ximenes Lopes, pargrafo 218; caso Servelln Garca e outros, par. 171; caso Goibur e outros, pargrafo 148. 98 Ibidem, pargrafo 68. 93

natureza que possa supor-se, com alguma base, que os pagamentos teriam continuado no tivesse ocorrido o assassinato99. Finalmente, na opinio da Corte, o requerente deve ter uma necessidade financeira que era satisfeita regularmente pela vtima100. Sobre a avaliao desses requisitos, a Corte estabeleceu que devem ser conclusivamente provados pela parte que os invoca como base para sua reivindicao101. Sem dvida o prximo tema ser determinar como ser feito o credenciamento das vtimas. Sobre isso, parece estar surgindo uma divergncia clara entre a Corte e a Comisso. Esperamos que, para o bem desse sistema, no haja problemas que acabem por prejudicar as vtimas.

4. RESPONSABILIDADE POR VIOLAES GRAVES E SISTEMTICAS DOS DIREITOS HUMANOS E A OBRIGAO DE REPARAR
Um tratamento especial deve ser dado a casos de violaes em massa e sistemticas aos direitos humanos. O fato de o Estado, como um todo, estar comprometido com uma poltica de violaes dos direitos humanos exige uma abordagem especial para a questo das reparaes. Pela prpria natureza dessas violaes que afetam uma grande parcela da populao no gozo dos seus direitos mais elementares e cuja origem se deve s polticas de Estado, os recursos no podem seguir os critrios tradicionais para a reparao individual. O contexto social e poltico em que estes so desenvolvidos deve determinar as formas de reparao102. As reparaes em processos de transio para a democracia no cumprem apenas um papel individual quanto vtima objeto de reparao, mas tm papel significativo social, histrico e preventivo. Na verdade, a motivao para corrigir os casos de violaes massivas e sistemticas tem a ver com as vtimas, mas tambm uma maneira de a sociedade proporcionar as bases sociais
99 100 101 Ibidem, pargrafo 68 inc. 2. Ibidem, pargrafo 68 inc. final. Ibidem, pargrafos 71, 72 e 73.

94

102 Sobre as violaes massivas e sistemticas, ver artigo Caso Goibur vs. Paraguai: comentrios crticos , em Nash, 2009b, pp. 211-226.

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de convivncia baseada no respeito pelos direitos humanos. tambm uma forma de reafirmar as avaliaes histricas e, portanto, a construo de uma histria comum em que todos os setores podem se sentir respeitados e restaurados em seus direitos. Por fim, as reparaes esto relacionados possibilidade de impedir a repetio de acontecimentos no futuro, os quais a sociedade como um todo rejeita103. Nesse sentido, h um componente poltico, em sentido latu do termo, de relevncia. Porm,

O Estado tem a obrigao de reparar as violaes dos direitos humanos cometidos por regimes autoritrios e, por isso, devemos escolher a melhor forma de faz-lo

esse componente no pode ser uma desculpa para no cumprir com determinados princpios fundamentais dos direitos da justia, ou seja, as reparaes s vtimas de violaes dos direitos humanos. Nesse contexto, as obrigaes do Estado sobre as reparaes devem ser o quadro no qual as polticas de reparao ocorrem. Uma abordagem baseada em direitos serve precisamente para analisar a questo dos direitos dos indivduos e, a partir da, elaborar polticas (no caso das reparaes). Voc pode ter que tomar decises restritivas, mas nunca pode anular ou limitar o direito de forma a perder seu sentido. O Estado tem a obrigao de reparar as violaes dos direitos humanos cometidos por regimes autoritrios e, por isso, devemos escolher a melhor forma de faz-lo. Para reparao, podemos seguir por dois caminhos, no necessariamente excludentes. Em primeiro lugar, os processos individuais de reparao, em nvel nacional ou internacional. Alm disso, o desenvolvimento de polticas pblicas destinadas reparao ou, o que chamaremos a partir de agora, um Programa de Reparaes. Parece claro que se o Estado deve ser encarregado do processo de transio para a democracia, bom enfrent-lo de forma coerente e sistemtica. Portanto, ele deve tomar as decises condizentes com o fim assumido e, nesse caso, a reparao da mais abrangente s vtimas de violaes dos direitos humanos. Portanto, o desenvolvimento de um programa de reparaes parece articular um meio eficaz para coordenar todos os esforos que o Estado pode empreender. O desenvolvimento de um Programa de Reparaes parece ser compatvel com a possibilidade de que as vtimas podem recorrer aos tribunais, nacionais ou internacionais, a fim de peticionar suas demandas por reparao individual. Nesse sentido, um Programa de Reparaes deve considerar a legitimidade dos caminhos individuais e definir o grau de compatibilidade que
103 P . de Greiff, 2006. 95

permite o acesso aos benefcios de qualquer procedimento. Fingir que por meio do Programa de Reparaes sero cobertas todas as situaes irreal, assim como fingir restringir faixas individuais parece indigno de um processo que afirma ser baseado no respeito pelos direitos humanos. Por outro lado, alegar que as indenizaes por danos causados por violaes dos direitos humanos so obtidas apenas por meios individuais no real. Com efeito, pela natureza das violaes graves e sistemticas, os problemas processuais, que normalmente aparecem em sistemas ps-ditatoriais, pelo medo das vtimas, entre outros fatores, possvel que a via individual seja a maneira de resolver essas questes. necessrio esforo coletivo e, portanto, parece necessrio desenvolver uma poltica de Estado nessa rea. Um Programa de Reparaes deve consistir de uma poltica pblica que articula os critrios utilizados para reparar um determinado tipo de impacto sobre os direitos humanos, isto , as violaes implementadas pelo Estado por meio de uma poltica de violaes em massa e sistemticas a um grupo ou a toda a populao. Criar um Programa de Reparaes nessa perspectiva envolve resolver adequadamente a tenso que possa surgir entre seu partido, ou seja, a facilidade de elaborar o programa de forma centralizada, com o risco de isolar o programa, ou seja, dissoci-lo de outras polticas e perder a possibilidade de coorden-lo com medidas de outros estados e pedidos das organizaes das vtimas. Assumir uma viso tradicional em matria de reparaes, ou seja, a perspectiva de reparao integral, o restitutio in integrum, pode ser problemtico por tentar elaborar um Programa de Reparaes em casos de violaes em massa e sistemticas dos direitos humanos. Em geral, podemos apontar, como principal risco, as expectativas geradas, que podem condenar qualquer programa real ao fracasso. Ainda sobre os procedimentos para implementao de um programa com essas caractersticas, so geradas situaes complexas ao desagregar as vtimas. O envio de mensagens no igualitrias aos envolvidos em uma mesma situao tambm desagrega os esforos por reparao, bem como no dar incentivos coordenao de reparaes com outras medidas que podem ser tomadas em relao s mesmas pessoas que poderiam ter sido beneficirias de outros processos reparatrios104. Um Programa de Reparaes deve ter os princpios subjacentes centralidade das vtimas e integridade (em que se considerem no apenas os aspectos materiais, mas tambm o moral e social). Os principais critrios que devem orientar a sua aplicao devem ser o
96 104 Relatrio conjunto do Centro Internacional para Justia Transicional (ICTJ) e Associao Pr Direitos Humanos (APRODEH) Parmetros para el Diseo de un Programa de Reparaes en el Per, setembro de 2002. No mesmo sentido, de Greiff, 2004.

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reconhecimento das vtimas como sujeitos de direitos e a restaurao da confiana cvica. O reconhecimento das vtimas, como tal e como sujeitos de direitos, significa ser reconhecido como tal pelo Estado e esse um item que no pode deixar de estar presente em todo o processo de reparao e que deve refletir-se nas medidas simblicas, a nvel individual, nos grupos (um coletivo de vtimas) e comunidade (seu reencontro com vnculos com a comunidade). O restabelecimento da confiana cvica entre os cidados deve ser um guia que o Programa de Reparaes deve seguir em seus esforos para restabelecer esses vnculos que foram quebrados no tecido social; dessa forma, o programa no deve ter como meta a reconciliao da sociedade, j que isso ser um fim e no um objetivo de qualquer processo de transio para a democracia, mas deve pelo menos considerar a possibilidade de criar um ambiente no qual os grupos sociais em disputa possam voltar a ser parte do mesmo projeto social de convivncia. Nesse sentido, a confiana no sistema social central e da a necessidade de medidas estruturais que permitam demonstrar que os fatos que fundamentam os reparos no ocorram novamente, ou pelo menos que o Estado tome todas as medidas para que isso no ocorra105. No que diz respeito ao processo de formulao de polticas e ao respectivo processo de implementao de Programas de Reparaes, devem ser levadas em considerao no apenas os fins desejveis, mas as condies (e consequncias) da justia. A esse respeito, as medidas devem ser passveis de realizao, com prazos e com possibilidades reais de cumprimento. O risco de um Estado que volta a descumprir suas obrigaes para com as vtimas de violaes dos direitos humanos pode ser to prejudicial quanto a violao original que se pretende sanar. Tanto os objetivos como o projeto buscam atingir o objetivo central suscitado nesse domnio: o Estado tem a obrigao de reparao perante as vtimas, a forma ideal de fazer isso por meio de um Programa de Reparaes e de normas mnimas que devem conter aquelas estabelecidas pelo DIDH com algumas adaptaes s caractersticas do tipo de violao enfrentada. A Corte Interamericana se pronunciou nesse sentido no caso Almonacid vs. Chile. Nesse caso, a Corte teve a oportunidade de mencionar diferentes facetas da reparao: verdade, justia e reparao material. Para cada uma dessas questes, a Corte parece seguir o critrio de respeito do quadro geral que prev o Direito Internacional dos direitos humanos, mas aplicado luz do contexto particular de tais violaes. Em matria de verdade, a Corte observou que:

105

Ver, Relatrio da Comisso de Priso Poltica e Tortura, Ministrio do Interior, Santiago Chile, 2005, cap. IX.

97

pretende enfatizar novamente a importncia das vrias comisses chilenas que se reuniram para tentar construir coletivamente a verdade do que aconteceu entre 1973 e 1990. Da mesma forma, a Corte reconhece que no relatrio da Comisso Nacional de Verdade e Reconciliao mencionado o nome do senhor Almonacid Arellano e fornecido um breve resumo das condies da sua execuo. No entanto, embora reconhecendo o exposto, a Corte considera adequado especificar que a verdade histrica contida nos relatrios dessas comisses no pode substituir a obrigao do Estado em chegar verdade por meio de um processo judicial. A esse respeito, os artigos 1.1, 8 e 25 da Conveno protegem toda a verdade, assim como o Chile tem o dever de investigar judicialmente os fatos sobre a morte do senhor Almonacid Arellano, atribuir responsabilidades e punir todos os participantes encontrados106 (...) . De sua parte, em matria de justia (entendida como a justia criminal contra os autores de violaes massivas e sistemticas), a Corte muito mais estrita: o Estado no pode alegar qualquer lei ou disposio de Direito interno de forma a isentar do despacho da Corte para investigar e punir os responsveis pela morte do senhor Almonacid Arellano. O Chile no pode voltar a aplicar o Decreto-Lei no 2191, por todas as consideraes apresentadas neste Juzo, em especial as contidas no no 145. Alm disso, o Estado no pode alegar prescrio, irretroatividade da lei penal, o princpio ne bis in idem e qualquer excludente de responsabilidade similar, para se escusar do seu dever de investigar e punir os responsveis107 . Alm disso, em matria de reparaes materiais, pronunciou: quanto aos danos patrimoniais, a Corte reconhece que as vtimas neste caso sofreram com a denegao de justia decorrente dos fatos que foram discutidos nos captulos anteriores. Do mesmo modo, assinala a declarao do representante no sentido de que o principal interesse das vtimas neste caso a busca da justia. Por outro lado, a Corte aprecia a poltica de reparao de violaes de direitos humanos realizada pelo Estado, pela qual a senhora Gmez Olivares e seus filhos receberam a quantia aproximada de US$ 98.000,00 (noventa e oito mil dlares), alm dos benefcios educacionais de aproximadamente
106 98 107 Corte IDH. Caso Almonacid, pargrafos 149 e 150. Ibdem, pargrafo 151.

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US$ 12.180,00 (doze mil, cento e oitenta dlares). Face ao acima exposto, a Corte considerou no ordenar o pagamento de uma compensao financeira por danos patrimoniais, porque sentiu, como em outros casos, que esta sentena por si uma forma de reparao e que as medidas detalhadas nos pargrafos 145-157 da presente sentena so uma compensao adequada, nos termos do artigo 63.1 da Conveno Americana108 . Como demonstrado, para a Corte no tem sido uma tarefa fcil resolver as complexidades que envolvem casos individuais, por meio de polticas de Estado em matria de transio para a democracia.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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100

Defensora Penal Pblica, no 1, dezembro 2003.

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JURISPRUDNCIA Corte Permanente de Justia Internacional


Caso Factory al Chorzow, Jurisdiction, Judgment, 1927 , Series A, no 9. . Caso Factory al Chorzow, Merits, Judgment no 13, 1928, Series A, no 17
101

Affaire des zones franches de la Haute-Savoie et du pays de Gex (deuxime phase), ordonnance du 6 decembre 1930, Srie A, no 24. Affaire des zones franches de la Haute-Savoie et du pays de Gex, arrt, 1932, Srie A/B, no 46. Traitement des nationaux polonais et des autres personnes dorigine ou de langue polonaise dans le terriotorie de Dantzig, avis consultatif, 1932, Srie A/B, no 44. Jurisdiction of the Courts of Danzing, advisory opinion, 1928, Series B, no 15. . Questions des communauts grco-bulgares, avis consultatif, 1930, Srie B, no17

Corte Internacional de Justia


Reparation for injuries suffered in the service of the United Nations, Advisory opinion, Reports 1949. Caso Estrecho de Corf, sentena de 9 de abril de 1949.

Corte Interamericana de Direitos Humanos


Srie A Citaes e Opinies Consultivas Corte IDH. El Efecto de las Reservas sobre la Entrada en Vigencia de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (arts. 74 e 75). Opinio Consultiva OC-2/82 de 24 de setembro de 1982. Srie A no 2. Srie C Resolues e Sentenas Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C no 4.. Corte IDH. Caso Godnez Cruz vs. Honduras. Sentena de 20 de janeiro de 1989. Srie C no 5.. Corte IDH. Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras. Indenizao Compensatria (art. 63.1 . Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 21 de julho de 1989. Srie C no 7 Corte IDH. Caso Godnez Cruz vs. Honduras. Indenizao Compensatria (art. 63.1 Conveno
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Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 21 de julho de 1989. Srie C no 8.

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Corte IDH. Caso Aloeboetoe e outros vs. Suriname. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 10 de setembro de 1993. Srie C no 15. Corte IDH. Caso Caballero Delgado e Santana vs. Colmbia. Sentena de 8 de dezembro de 1995. Srie C no 22. Corte IDH. Caso El Amparo vs. Venezuela. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 14 de setembro de 1996. Srie C no 28. Corte IDH. Caso Neira Alegra e outros vs. Peru. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 19 de setembro de 1996. Srie C no 29. Corte IDH. Caso Caballero Delgado e Santana vs. Colmbia. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 29 de janeiro de 1997 . Srie C no 31. Corte IDH. Caso Loayza Tamayo vs. Peru. Sentena de 17 de setembro de 1997 . Srie C no 33. Corte IDH. Caso Blake vs. Guatemala. Sentena de 24 de janeiro de 1998. Srie C no 36. Corte IDH. Caso Benavides Cevallos vs. Peru. Sentena de 19 de junho de 1998. Srie C no 38. Corte IDH. Caso Garrido y Baigorria vs. Argentina. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 27 de agosto de 1998. Srie C no 39. Corte IDH. Caso Loayza Tamayo vs. Peru. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 27 de novembro de 1998. Srie C no 42. Corte IDH. Caso Castillo Pez vs. Peru. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 27 de novembro de 1998. Srie C no 43. Corte IDH. Caso Surez Rosero vs. Equador. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 20 de janeiro de 1999. Srie C no 44. Corte IDH. Caso Blake vs. Guatemala. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 22 de janeiro de 1999. Srie C no 48. Corte IDH. Caso Castillo Petruzzi e outros vs. Peru. Sentena de 30 de maio de 1999. Srie C no 52.
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Corte IDH. Caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala. Sentena de 25 de novembro de 2000. Srie C no 70. Corte IDH. Caso da Corte Constitucional vs. Peru. Sentena de 31 de janeiro de 2001. Srie C no 71. Corte IDH. Caso Baena Ricardo e outros vs. Panam. Sentena de 2 de fevereiro de 2001. Srie C no 72. Corte IDH. Caso A ltima Tentao de Cristo (Olmedo Bustos e outros) vs. Chile. Sentena de 5 de fevereiro de 2001. Srie C no 73. Corte IDH. Caso Ivcher Bronstein vs. Peru. Sentena de 6 de fevereiro de 2001. Srie C no 74. Corte IDH. Caso Barrios Altos vs. Peru. Sentena de 14 de maro de 2001. Srie C no 75. Corte IDH. Caso do Painel Branco (Paniagua Morales e outros) vs. Guatemala. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 25 de maio de 2001. Srie C no 76. Corte IDH. Caso dos Filhos da Rua (Villagrn Morales e outros) vs. Guatemala. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 26 de maio de 2001. Srie C no 77 . Corte IDH. Caso da Comunidade Mayagna (Sumo) Awas Tingni vs. Nicargua. Sentena de 31 de agosto de 2001. Srie C no 79. Corte IDH. Caso Barrios Altos vs. Peru. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 30 de novembro de 2001. Srie C no 87 . Corte IDH. Caso Cantoral Benavides vs. Peru. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 3 de dezembro de 2001. Srie C no 88. Corte IDH. Caso Durand y Ugarte vs. Peru. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 3 de dezembro de 2001. Srie C no 89. Corte IDH. Caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala. Reparaes (art. 63.1 Conveno
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Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 22 de fevereiro de 2002. Srie C no 91.

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Corte IDH. Caso Trujillo Oroza vs. Bolvia. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 27 de fevereiro de 2002. Srie C no 92. Corte IDH. Caso 19 Comerciantes vs. Colmbia. Sentena de 5 de julho de 2004. Srie C no 109 Corte IDH. Caso dos Irmos Gmez Paquiyauri vs. Peru. Sentena de 8 de julho de 2004. Srie C no 110. Corte IDH. Caso Tibi vs. Equador. Sentena de 7 de setembro de 2004. Srie C no114 Corte IDH. Caso Lori Berenson Meja vs. Peru. Sentena de 25 de novembro de 2004. Srie C no 119. Corte IDH. Caso da Comunidade Moiwana vs. Suriname. Sentena 15 de junho de 2005. Srie C no 124. . Corte IDH. Caso Yatama vs. Nicargua. Sentena de 23 de junho de 2005. Srie C no 127 Corte IDH. Caso Acosta Caldern vs. Equador. Sentena de 24 de junho de 2005. Srie C no 129. Corte IDH. Caso Gutirrez Soler vs. Colmbia. Sentena de 12 de setembro de 2005. Srie C no 132. Corte IDH. Caso do Massacre de Mapiripn vs. Colmbia. Sentena de 15 de setembro de 2005. Srie C no 134 . Corte IDH. Caso Gmez Palomino vs. Peru. Sentena de 22 de novembro de 2005. Srie C no 136 Corte IDH. Caso Garca Asto e Ramrez Rojas vs. Peru. Sentena de 25 de novembro de 2005. Srie C no 137 . Corte IDH. Caso Blanco Romero e outros vs. Venezuela. Sentena de 28 de novembro de 2005. Srie C no 138. Corte IDH. Caso Massacre de Pueblo Bello vs. Colmbia. Sentena de 31 de janeiro de 2006. Srie C no 140. Corte IDH. Caso Lpez lvarez vs. Honduras. Sentena de 1 de fevereiro de 2006. Serie C no141.
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Corte IDH. Caso Comunidade Indgena Sawhoyamaxa vs. Paraguai. Sentena de 29 de maro de 2006. Serie C no 146. . Corte IDH. Caso Balden Garca vs. Peru. Sentena de 6 de abril de 2006. Serie C no 147 Corte IDH. Caso dos Massacres de Ituango vs. Colmbia. Sentena de 1 de julho de 2006. Srie C no 148. Corte IDH. Caso Ximenes Lopes vs. Brasil. Sentena de 4 de julho de 2006. Srie C no 149. Corte IDH. Caso Montero Aranguren e outros (Retn de Catia) vs. Venezuela. Sentena de 5 de julho de 2006. Srie C no 150. Corte IDH. Caso Claude Reyes e outros vs. Chile. Sentena de 19 de setembro de 2006. Srie C no 151. Corte IDH. Caso Servelln Garca e outros vs. Honduras. Sentena de 21 de setembro de 2006. Srie C no 152. Corte IDH. Caso Goibur e outros vs. Paraguai. Sentena de 22 de setembro de 2006. Srie C no 153. Corte IDH. Caso Almonacid Arellano e outros vs. Chile. Sentena de 26 de setembro de 2006. Srie C no 154. Corte IDH. Caso Vargas Areco vs. Paraguai. Sentena de 26 de setembro de 2006. Srie C no 155. Corte IDH. Caso Yvon Neptune vs. Haiti. Sentena de 6 de maio de 2008. Srie C no 180. Corte IDH. Caso Heliodoro Portugal vs. Panam. Sentena de 12 de agosto de 2008. Srie C no 186. . Corte IDH. Caso Bayarri vs. Argentina. Sentena de 30 de outubro de 2008. Srie C no 187 Corte IDH. Caso Ticona Estrada e outros vs. Bolvia. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C no 191.
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Corte IDH. Caso Valle Jaramillo e outros vs. Colmbia. Sentena de 27 de novembro de 2008. Srie C no 192. Corte IDH. Caso Tristn Donoso vs. Panam. Sentena 27 de janeiro de 2009. Srie C no 193. Corte IDH. Caso Kawas Fernndez vs. Honduras. Sentena de 3 de abril de 2009. Srie C no 196. . Corte IDH. Caso Revern Trujillo vs. Venezuela. Sentena de 30 de junho de 2009. Srie C no 197 Corte IDH. Caso Escher e outros vs. Brasil. Sentena de 6 de julho de 2009. Srie C no 200. Corte IDH. Caso Anzualdo Castro vs. Per. Sentena de 22 de Setembro de 2009. Srie C no 202. Corte IDH. Caso Garibaldi vs. Brasil. Sentena de 23 de setembro de 2009. Srie C no 203. Corte IDH. Caso Gonzlez e outras (Campo Algodonero) vs. Mxico. Sentena de 16 de novembro de 2009. Srie C no 205. Corte IDH. Caso Usn Ramrez vs. Venezuela. Sentena de 20 de novembro de 2009. Srie C no 207. Corte IDH. Caso Radilla Pacheco vs. Mxico. Sentena de 23 de Novembro de 2009. Srie C no 209. Corte IDH. Caso De la Masacre de las Dos Erres vs. Guatemala. Sentena de 24 de novembro de 2009. Srie C no 211.

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JUSTIA DE TRANSIO NO BRASIL: A DIMENSO DA REPARAO


Paulo Abro
Presidente da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, professor da Faculdade de Direito da Universidade Catlica de Braslia e doutor em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro

Marcelo D. Torelly
Coordenador de Cooperao Internacional da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia e mestrando em Direito pela Universidade de Braslia

Neste texto, promove-se uma contextualizao sobre as polticas de reparao no Brasil, buscando explicitar suas dimenses materiais e morais dentro do conjunto de medidas empreendidas pelo Estado brasileiro para a superao do legado do autoritarismo, com especial nfase aos resultados do trabalho da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia na efetivao do direito constitucional reparao. Para tanto, dialoga-se com as quatro grandes dimenses polticas da Justia de Transio promoo da reparao s vtimas; fornecimento da verdade e construo da memria; regularizao das funes da justia e restabelecimento da igualdade perante lei e, por fim, reforma das instituies perpetradoras de violaes contra os direitos humanos de modo a verificar como tais dimenses constituem-se em verdadeiras obrigaes jurdicas no sistema de direitos ptrio. Metodologicamente, ser promovido um panorama sobre a justia de transio no Brasil na tentativa de atualizar e promover um diagnstico que enfrente as incongruncias de anlises de senso comum desconectadas do cenrio concreto ou defasadas no tempo histrico e poltico, seja por basearem-se em leituras equivocadas ou em conceitos acadmicos estanques, desconectados da realidade histrica e poltica nacional, seja por serem produto da ao poltica
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de setores conservadores que no aceitam a anistia e a reparao como institutos legtimos, por ainda viverem sob marcada influncia do contexto da Guerra Fria. Em seguida, ser apresentada uma leitura do diagnstico promovido pela Comisso de Anistia do Ministrio da Justia para promover e planejar suas aes para o perodo 2007-2010, baseando-se tanto em um resgate histrico do conceito brasileiro de anistia (que resultado de reivindicaes sociais, diferentemente de outros processos de anistia latino-americanos), quanto numa extensa leitura sobre o contexto poltico no qual medidas transicionais so adotadas e as limitaes que tal contexto impe. As partes finais do texto apresentam as novas aes empreendidas, classificando-as como reparaes individuais com efeitos coletivos e reparaes coletivas com efeitos individuais, apontando para a importncia da memria e da justia enquanto mecanismos ltimos de reparao de danos rumo no repetio, numa viso que integra as dimenses polticas e obrigaes jurdicas que balizam a justia de transio no Brasil em um todo harmnico e que sustentam a necessidade de avanar naquilo que permanece inconcluso: a criao de uma Comisso da Verdade e a apurao dos crimes de Estado.

1. UM PANORAMA SOBRE A JUSTIA DE TRANSIO E AS POLTICAS DE REPARAO NO BRASIL


A relevncia da promoo de processos de justia que garantam a retomada do Imprio do Direito e, ainda, a confiana da populao no sistema jurdico encontra assento na diretiva da Organizao das Naes Unidas, que, ao avaliar sua experincia em mais de cem processos de democratizao ao redor de todo o mundo, assevera que: nossas experincia na ltima dcada demonstram claramente que a consolidao da paz no perodo ps-conflito, assim como a manuteno da paz no longo prazo, no pode ser atingida a menos que a populao esteja confiante que a reparao das injustias pode ser obtida por meio de legtimas estruturas para a soluo pacfica de disputas e a correta administrao da justia1 .
1 ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. Conselho de Segurana. O Estado de Direito e a justia de transio em sociedades em conflito ou ps-conflito. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, Braslia: Ministrio da Justia, no 1, jan/jun 2009, p.323. 109

O processo de redemocratizao aps experincias autoritrias compe-se de pelo menos quatro dimenses fundamentais: (i) a reparao, (ii) o fornecimento da verdade e construo da memria, (iii) a regularizao da justia e restabelecimento da igualdade perante lei e (iv) a reforma das instituies perpetradoras de violaes contra os direitos humanos2. A ausncia de estudos tericos e empricos aprofundados sobre a justia de transio no Brasil faz prevalecerem anlises primrias que apenas repercutem um senso comum baseado em dois diagnsticos: o primeiro, de que o processo de acerto de contas (accountability) do Estado brasileiro com o passado priorizou apenas o dever de reparar, valendo-se de um parmetro reparatrio baseado em critrios de eminente natureza trabalhista que seria impertinente e, um segundo, de que a ideia de anistia , que, em sentido etimolgico, significa esquecimento, deturparia as medidas justransicionais do Estado brasileiro, pois, em ltima anlise, faria o pas viver um processo transicional que procura esquecer o passado, e no super-lo. No sentido de superar essas leituras superficiais, entendemos que a complexidade dos processos transicionais, que mobilizam tantos esforos jurdicos quanto polticos, torna as divises disciplinares tpicas dos arqutipos acadmicos pouco hbeis para lidar com fatores que, em situaes usuais, seriam tratveis de modo isolado. Numa das mais slidas teorizaes j empreendidas sobre Justia Transicional, Jon Elster classificou a existncia de pelo menos trs tipos de justia num processo dessa natureza: a justia legal, a justia poltica e a justia administrativa, cada uma delas podendo ser aplicada de modo individual ou combinado, com melhores ou piores resultados para a efetivao da democracia e do Estado de Direito3. A prpria natureza da separao de poderes no Brasil remete-nos, quase que de pronto, a uma visualizao de que seria mais tpico ao Judicirio a promoo da justia legal, mais notadamente a responsabilizao de agentes criminosos do regime, dentro dos limites de um Estado de Direito; ao Legislativo a promoo da justia poltica, com a criao de leis que retirassem empecilhos feitura de justia como leis de autoanistia e a instituio de diplomas especficos para a reparao de vtimas; e ao Executivo a aplicao das leis e a implementao de polticas pblicas. Cada uma dessas dimenses da justia transicional s possvel de ser plenamente desenvolvida se o ambiente poltico a elas for favorvel.

2 CF .: BICKFORD, Louis. Transitional Justice. In: The Encyclopedia of Genocide and Crimes Against Humanity. Nova Iorque: MacMillan, pp.1045-1047. TEITEL, Ruti. Transitional Justice. Oxford e Nova Iorque: Oxford University Press, 2000; bem como GENRO, Tarso. Teoria da Democracia e Justia de Transio. Belo Horizonte: EdUFMG, 2009. 3 110 ELSTER, Jon. Rendicin de Cuentas la justicia transicional em perspectiva histrica. Buenos Aires: Katz, 2006.

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absolutamente evidente que a implementao de qualquer das quatro dimenses da Justia Transicional depende, necessariamente, da incluso das mesmas em um conceito mais abrangente de justia. dessa maneira que, para fundamentar a ideia de reparao aos perseguidos polticos, necessria a soma de pelo menos dois fatores no cenrio jurdico-poltico de um pas: (i) o reconhecimento de que os fatos ocorridos foram injustificadamente danosos e de responsabilidade estatal e (ii) o reconhecimento da obrigao do Estado de indenizar danos injustos por ele causados. A mesma lgica se aplica a qualquer das demais dimenses, uma vez que apenas

absolutamente evidente que a implementao de qualquer das quatro dimenses da Justia Transicional depende, necessariamente, da incluso das mesmas em um conceito mais abrangente de justia

com (i) o reconhecimento de que ocorreram crimes (e no, por exemplo, combate ao terrorismo) que se pode chegar ao reconhecimento da (ii) obrigao de responsabilizar juridicamente os agentes que cometeram tais crimes. Dessa feita, no dinmico cenrio de uma transio, as quatro dimenses polticas da Justia Transicional adquirem plenamente o status de obrigaes jurdicas ao passarem a compor o acordo poltico constitucional que d integridade a um sistema de direitos fundado nos valores da democracia e dos direitos humanos, articulando, inclusive, o Direito interno e o Direito Internacional4.

4 Essa ideia de que as dimenses polticas da justia transicional no se confundem com as obrigaes jurdicas a elas conectadas bem desenvolvida por Pablo de Greiff, que, ao tratar da dimenso reparatria, afirma que h [...] razes fundamentais que justificam pensar nas reparaes em relao a uma agenda poltica mais ampla, e no em termos de um enfoque jurdico concebido de maneira limitada , esclarecendo que, ao argumentar em favor de uma aproximao poltica s reparaes, no [est] negando que tambm haja um direito reparao em termos jurdicos (Cf.: DE GREIFF , Pablo. Justia e Reparaes. Publicado neste dossi). O que afirma De Greiff, em argumento que subscrevemos, que as obrigaes estritas contidas nas regras do Direito no contemplam a integralidade dimensional que objeto da justia de transio, haja vista que a plena realizao da justia transicional depende da afirmao de um projeto poltico que encampe a democracia como valor central. Numa aluso hermenutica trivial, corrente a afirmao de que a interpretao do texto legal para obteno da norma, se realizada de modo desconectado do iderio democrtico, criar situao diversa daquela que surgiria mediante uma interpretao democrtica, sendo corrente o trabalho dos tribunais em perodos ps-transicionais de reinterpretar as leis do perodo autoritrio. a isso que Ronald Dworkin refere-se ao tratar da questo da necessidade de integridade na interpretao do Direito, nada mais sendo a integridade que a interpretao do Direito (neste caso, do Direito democrtico) conforme os preceitos e valores (igualmente democrticos) contidos no ordenamento jurdico, mas que s fazem sentido no contexto de uma teoria da justia que seja democrtica e os justifique: insistimos na integridade porque acreditamos que as conciliaes internas negariam o que frequentemente chamado deigualdade perante a lei e, s vezes, deigualdade formal. [...] Os processos judiciais nos quais se discutiu a igual proteo mostram a importncia de que se reveste a igualdade formal quando se compreende que ela exige a integridade, bem como uma coerncia lgica elementar, quando requer fidelidade no apenas s regras, mas s teorias de equidade e justia que essas regras pressupem como forma de justificativa . DWORKIN, Ronald. O Imprio do Direito. So Paulo: Martins Fontes, 2007, p.255. Por dessa forma entender que a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia promoveu a Audincia Pblica Limites e Possibilidades para a Responsabilizao Jurdica dos Agentes Violadores de Direitos Humanos durante o Estado de Exceo no Brasil, ocorrida em 31 de julho de 2008 com uma exposio inicial composta por dois juristas com vises contraditrias sobre o assunto, seguida das manifestaes de amplos setores da sociedade civil. Tratou-se da primeira atividade oficial do Estado brasileiro sobre o tema aps quase 30 anos da Lei de Anistia. A Comisso de Anistia tem sustentado a responsabilizao dos agentes que praticaram crimes de tortura sistemtica em nome do regime: o sistema de direitos do Brasil, para que seja ntegro e coerente, necessita condenar de modo peremptrio o uso de tortura em qualquer circunstncia.

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Essa distino torna-se importante para que se possam diferenciar argumentos jurdicopolticos utilizados nos debates em planos nacionais e internacionais, de modo a refinar a anlise e torn-la mais coerente com a realidade, permitindo diagnsticos mais eficientes na orientao da ao funo primeira da reflexo, seja em nvel acadmico, seja em nvel governamental. Assim, se numa eventual condenao pela Corte Interamericana de direitos humanos por descumprimento de obrigaes referentes justia transicional assumidas internacionalmente pelo Brasil, fato que se condena o Estado; por sua vez, ao discutir a gesto das polticas pblicas no plano interno, deve-se fazer a dissecao da natureza das obrigaes polticas assumidas pelos mltiplos agentes envolvidos na consolidao democrtica (seguindo com a argumentao acima posta, exemplificativamente, os trs poderes em suas atribuies singulares) sob pena de criar-se uma cegueira epistmica que impede os estudiosos do tema de perceberem que, no Brasil, em funo da baixa amplitude das demandas por justia transicional por muitos anos, boa parte das iniciativas de consolidao poltica da justia transicional atualmente existentes partiram do Poder Executivo, sendo a participao do Legislativo, hoje, geralmente a reboque desse poder, e a do Judicirio historicamente quase nula (so parcas as iniciativas judiciais das prprias vtimas) no fosse a protagonista atuao do Ministrio Pblico Federal instituio independente do Poder Judicirio, com autonomia funcional e administrativa5.

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5 No mbito da atuao social no Brasil, diante do nmero relativamente menor de vtimas fatais em comparao aos regimes vizinhos, a luta pelos direitos das vtimas e pela memria acabou se reduzindo a crculos restritos, no obstante sua atuao intensa. A difuso dos fatos repressivos focalizados nas vtimas fatais pode ter inviabilizado a formao de novos grandes movimentos sociais em torno da temtica, diferentemente do que ocorreu em outros pases, como Argentina e Chile, e, ainda, permitiu a criao de classificaes infelizes, como a dictablanda , de Guilhermo ODonnell e Philippe Schmitter, originalmente cunhada para definir autocracias liberais e, posteriormente, apropriada de forma equvoca em veculos de comunicao brasileiros, como a Folha de S. Paulo, que, para minimizar o horror de uma ditadura como a brasileira e posicionar-se contrariamente ao debate acerca da abrangncia da Lei de Anistia, denominou-a ditabranda em editorial no dia 17.02.2009. (Sobre as diferenas entre os regimes, consulte-se: PEREIRA, Anthony. Political (In)Justice Authoritarianism and the Rule of Law in Brazil, Chile, and Argentina. Pittsburgh: Pittsburgh University Press, 2005. Sobre os primeiros usos de ditabranda , confira o fluxograma da pgina 13 de: ODONNELL, Guilhermo; SCHMITTER, Philippe. Transitions from authoritarian rule tentative conclusions about uncertain democracies. Baltimore & Londres: John Hopkins, 1986). O acerto de contas com o passado restou, por muito tempo, circunscrito aos temas da reparao aos familiares de mortos e desaparecidos, da localizao dos restos mortais e do esclarecimento das circunstncias dos assassinados nos termos da lei n.o 9.140/95. De tal forma que, em um primeiro momento, se perdesse de vista uma ampla conscientizao social sobre os efeitos danosos das formas persecutrias mais amplas empreendidas pela ditadura: nos ambientes de trabalho, nas universidades, nas comunidades religiosas, nos exlios, na clandestinidade, nas regies no centrais do pas e em seu interior, gerando uma falsa avaliao de que a ditadura brasileira no abrangeu amplos setores sociais, e sim apenas o restrito grupo daqueles mais cruelmente prejudicados: as famlias dos mortos e desaparecidos. Esse cenrio de baixa amplitude de demandas por justia transicional comea a se alterar somente aps 2001, com a aprovao da Lei n.o 10.559/2002, prevendo a responsabilidade do Estado por todos os demais atos de exceo, na plena abrangncia do termo. A partir da, para alm da atuao intensa e histrica do movimento de familiares mortos e desaparecidos e dos grupos Tortura Nunca Mais, especialmente do Rio de Janeiro e de So Paulo, e do Movimento de Justia e Direitos Humanos do Rio Grande do Sul (em especial nos fatos do Cone Sul e Operao Condor), emergem da sociedade novas frentes de mobilizao segundo pautas mais ampliadas da Justia de Transio. neste perodo, por exemplo, que surgem novos movimentos que passam a atuar em torno do exerccio do direito reparao, podendo-se, exemplificativamente, referir-se a: Associao 64/68 do Estado do Cear, associaes dos anistiados dos estado de Gois, Paraba, Rio Grande do Norte e Pernambuco, Frum dos Ex-Presos Polticos do Estado de So Paulo, Associao Brasileira de Anistiados Polticos (ABAP), Associao Democrtica Nacionalista de Militares (ADNAM), Coordenao Nacional de Anistiados Polticos (CONAP) e dezenas de outras entidades vinculadas aos sindicatos de trabalhadores perseguidos politicamente. Progressivamente, foram sendo constitudas socialmente pautas como a defesa da responsabilizao dos agentes torturadores, a defesa da instituio de uma Comisso da Verdade para apurar os crimes da represso, a defesa da preservao do direito memria e do direito reparao integral, com a participao de agentes polticos renovados, como os grupos Tortura Nunca Mais da Bahia, Paran e Gois, e de novas organizaes e grupos sociais, tais como os Amigos de 68, os Inquietos, o Comit Contra a Anistia dos Torturadores ou a Associao dos Torturados na Guerrilha do Araguaia, e de movimentos culturais como o Tempo de Resistncia. Ainda, neste ltimo perodo em que se amplia o debate sobre a Justia de Transio no Brasil e que ganham grande destaque os trabalhos de grupos que buscam levar a histria da ditadura, da represso e da resistncia aos jovens, como o Ncleo de Memria Poltica do Frum dos Ex-Presos Polticos de So Paulo, que vm desenvolvendo muitas iniciativas no oficiais de preservao da memria e de busca da verdade, como seminrios, exposies, publicaes, homenagens pblicas, atividades culturais e reunies de mobilizao em torno da Justia de Transio.

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O contexto histrico e as caractersticas prprias da redemocratizao devem ser detidamente apreendidos pelo diagnstico a ser levado a cabo para anlise aprofundada das polticas justransicionais no Brasil para a superao das anlises primrias de senso comum referidas anteriormente. Dois aspectos merecem ateno. O primeiro relaciona-se com a questo da anistia percebida como uma reivindicao popular. Novamente exemplificando: enquanto em pases como a Argentina e Chile a anistia foi uma imposio do regime contra a sociedade, ou seja, uma explcita autoanistia do regime, no Brasil a anistia foi amplamente reivindicada socialmente, pois se referia originalmente aos presos polticos, tendo sido objeto de manifestaes histricas que at hoje so lembradas6. preciso ressaltar que a deturpao da Lei de Anistia de 1979 para abranger a tortura perpetrada pelos agentes de Estado jamais fez parte dos horizontes de possibilidades da sociedade civil atuante poca, at mesmo porque a tortura no era uma prtica reconhecida oficialmente e seu cometimento no era visvel publicamente em razo da censura aos meios de comunicao. Porm, o que importa ressaltar aqui que a luta pela anistia foi tamanha que, mesmo sem a aprovao do projeto demandado pela sociedade civil, por uma anistia ampla, geral e irrestrita para os perseguidos polticos7, a cidadania brasileira reivindica legitimamente essa conquista para si e, at a atualidade, reverbera a memria de seu vitorioso processo de conquista da anistia nas ruas, aps amplos e infatigveis trabalhos realizados pelos Comits Brasileiros pela Anistia, fortemente apoiados por setores da comunidade internacional8. A segunda questo envolve o papel da classe trabalhadora na resistncia ao regime militar. certo que o papel da organizao dos trabalhadores nas reivindicaes corporativas, em plena vigncia da lei antigreve, imprimiu nuances significativas resistncia ao regime militar. Na campanha pela anistia, a resistncia tradicional uniu-se ao movimento dos operrios, que passou a incorporar em sua pauta reivindicatria bandeiras de enfrentamento ao regime poltico militar que originalmente no lhe eram caras. Ainda antes de 1979 e, mais especialmente, aps a aprovao da Lei de Anistia, as greves dos trabalhadores intensificaram-se, inclusive dentro dos domnios de reas consideradas como reas de segurana nacional . Essas greves foram reprimidas com a truculncia das polcias civis, militares e at mesmo com a participao das Foras Armadas, criando-se um ambiente de perseguies aos lderes
6 Cf.: Brasil. 30 anos de luta pela anistia no Brasil: greve de fome de 1979. Braslia: Comisso de Anistia/MJ, 2010.

7 Em 22 de agosto de 1979, o Congresso Nacional, ainda sob a gide do regime militar e composto parcialmente por senadores binicos (um tero), rejeitou o projeto de lei de anistia que propunha uma anistia ampla, geral e irrestrita aos perseguidos polticos e aprovou uma anistia restrita que excluiu de seus benefcios aqueles perseguidos polticos presos acusados de crimes de sangue . 8 Sobre a mobilizao internacional nos Estados Unidos, cf.: GREEN, James. Apesar de vocs. So Paulo: Companhia das Letras, 2009.

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PICHAO EM RUA DO RIO DE JANEIRO. 14 DE AGOSTO DE 1979 FONTE: ARQUIVO NACIONAL

sindicais (alguns foram presos e enquadrados na Lei de Segurana Nacional) e de aos demisses quadros
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em de

massa dos trabalhadores grevistas pertencentes empresas estatais e privadas. Da que, obviamente, ao se elaborar a legislao para contemplar o dever do Estado de reparar, um dos parmetros de fixao de indenizaes vinculado foi aos necessariamente

critrios de indenizao trabalhistas em razo das demisses arbitrrias, restabelecendo direitos laborais e previdencirios lesados ao longo do tempo. nesse sentido que a lei previu a fixao de um direito uma prestao mensal, permanente e continuada em valor correspondente ou ao padro remuneratrio que a pessoa ocuparia, se na ativa estivesse, ou a outro valor arbitrado compatvel, com base em pesquisa de mercado, gerando um critrio assimtrico mas coerente com sua prpria gnese e que deve ser contextualizado historicamente10. Qualquer leitura do acerto de contas brasileiro que ignore esses dois aspectos histricojurdicos fundamentais no mais far que repercutir um senso comum equivocado e particularmente defasado. evidente que j de muito foi superada a ideia de que anistia significa esquecimento , tanto na sociedade civil, que consigna no movimento de luta pela

9 Foram milhares as demisses arbitrrias de trabalhadores em diferentes regies do Brasil e em diferentes categorias e setores, os quais podem-se citar algumas: comunicaes (Correios), siderurgia (Belgo-Mineira, CSN Companhia Siderrgica Nacional, Usiminas, Cosipa, Aominas), metalurgia (regio de Osasco e ABC Paulista, GM, Volkswagen), energia (Eletrobras, Petrobras, Petromisa, Polo Petroqumico de Camaari/BA), trabalhadores do mar (Lloyd, estaleiros), setores militares (Arsenal de Marinha), bancrios (Banco do Brasil, Banespa), areo (aeronautas e aerovirios da Varig, Vasp e trabalhadores da Embraer) e professores (escolas e universidades). 10 Os outros critrios fixados para as demais formas de perseguies para aqueles que no perderam seus vnculos laborais o da indenizao em prestao nica de at 30 salrios mnimos por ano de perseguio poltica reconhecida com um teto legal de R$ 100 mil (segundo a lei 10.559/2002) e o de uma prestao nica que atingiu um mximo de R$ 152 mil para os familiares de mortos e desaparecidos (segundo a lei 9.140/1995). Resultou da que pessoas submetidas a tortura, desaparecimento ou morte e que no tiveram em sua histria de represso a perda de vnculos laborais acabaram sendo indenizadas em valores menores que as pessoas que tiveram em seu histrico a perda de um emprego. Uma concluso superficial daria a entender que o direito ao projeto de vida interrompido foi mais valorizado que o direito integridade fsica, o direito liberdade ou o direito vida. Essa concluso deve ser relativizada pelo dado objetivo de que a legislao prev que os familiares dos mortos e desaparecidos podem pleitear um dupla indenizao (na Comisso de Anistia e na Comisso de Mortos e Desaparecidos) no que se refere perda de vnculos laborais ocorridos previamente s suas mortes e desaparecimentos (no caso da prestao mensal) ou a anos de perseguies em vida (no caso da prestao nica). Alm disso, a maioria dos presos e torturados que sobreviveram concomitantemente tambm perderam seus empregos ou foram compelidos ao afastamento de suas atividades profissionais formais (de forma imediata ou no) em virtude das prises ou de terem que se entregar ao exlio ou clandestinidade. Esses casos de duplicidade de situaes persecutrias so a maioria na Comisso de Anistia e, para eles, no cabe sustentar a tese de subvalorizao dos direitos da pessoa humana frente aos direitos trabalhistas em termos de efetivos. Em outro campo, a situao flagrantemente injusta para um rol especfico de perseguidos polticos: aqueles que no chegaram a sequer inserir-se no mercado de trabalho em razo das perseguies, como o caso clssico de estudantes expulsos que tiveram que se exilar ou entrar na clandestinidade e o das crianas que foram presas e torturadas com os pais ou familiares. Para esses casos, a legislao efetivamente no oferece uma alternativa reparatria razovel, a despeito dos esforos da Comisso de Anistia. Para reflexes especficas sobre as assimetrias das reparaes econmicas no Brasil e o critrio indenizatrio especial, destacado da clssica diviso entre dano material e dano moral do Cdigo Civil brasileiro, confira: ABRO, Paulo et alli. Justia de Transio no Brasil: o papel da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n.o 01, jan/jun, 2009, pp. 12-21.

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anistia o incio do processo de redemocratizao brasileira, quanto nos debates legislativos e aes do Executivo, que passaram a tratar a anistia brasileira ou como ato de reconciliao (Legislativo)11 ou de pedido de desculpas oficiais do Estado pelos erros que cometeu (Executivo)12. A anistia como esquecimento resta afirmada apenas no Poder Judicirio, que, por natureza, o poder mais conservador da Repblica, e por setores da academia com dificuldades em dialogar com a realidade concreta, fixando-se em conceitos estanques e, claro, finalmente, por aqueles setores mais reacionrios da sociedade politizada, que simplesmente no aceitam a anistia enquanto conquista democrtica e ideologicamente no admitem o dever de reparao aos perseguidos polticos ou o consideram indevido, por ainda dialogarem com uma ideia pouco democrtica de espao pblico que confunde resistncia com terrorismo . A leitura equivocada do processo transicional e de seus limites seja pelo equvoco do mal-entendido semntico daqueles que se fixam percepo estanque dos conceitos em detrimento da realidade ou que ignoram aspectos histricos e/ou jurdicos, seja pela m-f daqueles que querem desconstruir o processo da anistia precisou ser afastada para permitir a virada hermenutica tomada pela Comisso de Anistia para ressignificar o processo transicional brasileiro nas tarefas que lhe cabem, afinal, a fuso de leituras equivocadas, acadmicas e polticas, vinham servindo para criticar de modo genrico o processo de reparao no Brasil tanto quanto promovido pela CEMP , quanto pela Comisso de Anistia , provocando, intencionalmente ou no, um enfraquecimento da capacidade de mobilizao de recursos polticos para a sustentao da continuidade do prprio processo transicional. Na avaliao empreendida pela Comisso de Anistia para reorganizar suas aes estratgicas para o perodo 2007-2010, foram considerados, portanto, os seguintes elementos: (i) a sociedade civil brasileira mais ampla desarticulou-se do tema da anistia, que passou a ser desenvolvido por setores isolados uns dos outros, com grande sobreposio de esforos e desperdcio de energias, devendo o eixo prioritrio de ao ser a promoo de atividades de rearticulao de uma causa esparsa, mas nunca esquecida; (ii) entre os poderes de Estado, o Executivo , desde sempre, o principal artfice das medidas transicionais no Brasil, sendo ou seu executor direto, ou o promotor do debate pblico que pressiona aos demais poderes13, (iii) o processo de justia transicional brasileiro no se resume s aes das duas comisses de reparao, e tal diagnstico nocivo,
11 A referncia ao princpio da reconciliao nacional est literalmente inserta no art. 2o da lei 9.140, de 1995, que instituiu a CEMP . Artigo 2o A aplicao das disposies desta lei e todos os seus efeitos orientar-se-o pelo princpio de reconciliao e de pacificao nacional, expresso na Lei no. 6.683, de 28 de agosto de 1979 Lei de Anistia. 12 Vide item 2 deste texto.

13 Veja-se como exemplo a proposio das leis de reparao (1995 e 2002), ambas com gnese no Poder Executivo mesmo no caso da lei no 10.559/2002, que regulamenta o artigo 8o da Constituio, na qual uma Medida Provisria foi usada para pressionar o Congresso Nacional a movimentar-se e aprovar matria de sua competncia mais direta: regulamentar a Constituio. Tal situao segue sendo atual, com o Executivo e a sociedade civil chamando a criao de uma Comisso da Verdade, atacada por setores conservadores.

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Quanto dimenso das reformas institucionais, mister afirmar que tem sido uma tarefa constante o aperfeioamento das instituies no Brasil, promovido por meio de diversos conjuntos de reformas, algumas delas realizadas ainda antes da existncia do sistema de reparao aos perseguidos polticos, implantadas, portanto, em mais de 25 anos de governos democrticos
demais dimenses.

pois somado ao ataque reacionrio contra o processo de reparao, obstaculiza o avano da consolidao democrtica brasileira. certo que o senso comum, como primeira suposta compreenso do mundo e fruto da espontaneidade de aes relacionadas aos limites do conhecimento em dado contexto, contribui para que se estabeleam as condies para super-lo14. Por isso, propese um aprofundamento do diagnstico visando uma investigao detalhada de cada um dos elementos que compem justia de transio no Brasil, tomando-se os conjuntos de medidas atinentes a cada uma das dimenses de modo mais detido, para que seja visualizvel, de forma panormica, o contexto de medidas transicionais como um todo e em suas inter-relaes sem desconsiderar a proeminncia do processo

reparatrio, que, por ser o objeto central desde estudo, ser abordado aps a introduo das

Quanto dimenso das reformas institucionais, mister afirmar que tem sido uma tarefa constante o aperfeioamento das instituies no Brasil, promovido por meio de diversos conjuntos de reformas, algumas delas realizadas ainda antes da existncia do sistema de reparao aos perseguidos polticos, implantadas, portanto, em mais de 25 anos de governos democrticos: a extino do SNI (Servio Nacional de Informaes); a criao do Ministrio da Defesa, submetendo os comandos militares ao poder civil; a criao do Ministrio Pblico, com misso constitucional que envolve a proteo do regime democrtico, da ordem jurdica e dos interesses sociais e individuais indisponveis (como o prprio direito verdade); a criao da Defensoria Pblica da Unio; a criao de programas de educao em direitos humanos para as corporaes de polcia promovidos pelo Ministrio da Educao; a extino dos DOI-CODI
14 Para contribuir na superao do senso comum, mister enraizar nas instituies acadmicas brasileiras estudos multi/transdisciplinares sobre justia transicional. Da que a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia inicialmente criou a Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, o primeiro peridico em lngua portuguesa dedicado ao tema, para difundir conhecimentos e pesquisas nacionais e estrangeiras e tambm assinou um termo de cooperao com o Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo para criar o IDEJUST Grupo de Estudos sobre a Internacionalizao do Direito e a Justia de Transio. O Grupo j rene uma rede aberta de pesquisadores e acadmicos, de diferentes campos do conhecimento, incluindo membros de instituies tais como a USP , UFMG, UFSC, UnB, UFGRS, UFU, UFRJ, UFPR, PUCRS, PUCMG, PUC-Rio, PUCPR, UNISINOS, CESUSC e UCB, que esto debatendo e iniciando produes cientficas no tema em ampla articulao com atores da sociedade civil e instituies de ensino e pesquisa de diversos pases.

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e DOPS; a revogao da lei de imprensa criada na ditadura; a extino das DSI (Divises de Segurana Institucional), ligadas aos rgos da administrao pblica direta e indireta; a criao da Secretaria Especial de Direitos Humanos; as mais variadas e amplas reformas no arcabouo legislativo advindo do regime ditatorial; a criao dos tribunais eleitorais independentes com autonomia funcional e administrativa. Enfim, nessa seara, verifica-se um processo ininterrupto de adequao e aperfeioamento das instituies do Estado de Direito, visando a no repetio. Todas essas medidas, concentradas em apenas uma das dimenses essenciais da justia de transio, j em si desmontam a tese de que o Brasil priorizou apenas o dever da reparao econmica. Quanto dimenso da regularizao da justia e restabelecimento da igualdade perante a lei, que se constitui na obrigao de investigar, processar e punir os crimes do regime, mais especialmente aqueles cujas obrigaes assumidas pelo Brasil em compromissos internacionais e as diretrizes constitucionais revestem de especial proteo (leses aos direitos humanos), tem-se atualmente um quadro de intensa mobilizao social. O principal obstculo consecuo da regularizao das funes da justia ps-autoritarismo produto da persistncia histrica de uma interpretao dada pela prpria ditadura Lei de Anistia de 1979, pretensamente vista como uma anistia bilateral , que camufla uma autoanistia, e pela omisso judicial em promover sua adequada, ntegra e coerente interpretao, sob a luz dos princpios constitucionais democrticos e dos tratados e convenes internacionais em matria de direitos humanos. Nesse sentido, veio a realizao da Audincia Pblica Os limites e possibilidades para a responsabilizao jurdica de agentes pblicos que cometeram crimes contra a humanidade durante perodos de exceo , promovida pela Comisso de Anistia do Ministrio da Justia em 31 de julho de 2008. A Audincia exps oficialmente a controvrsia jurdica relevante acerca dessa autoanistia aos atos cometidos pelos agentes de Estado envolvidos na prtica sistemtica de tortura e desaparecimento forado como meios de investigao e represso. Essa audincia pblica gerou um movimento para a construo de uma nova cultura polticojurdica no pas. Logo aps, o seu pice foi a propositura da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF 153)15 pela Ordem dos Advogados Brasil (OAB) junto ao Supremo Tribunal Federal (STF), com o objetivo de interpretar a lei brasileira de anistia de modo compatvel com a Carta Magna e o Direito Internacional. Pela primeira vez, o governo brasileiro tratou formal e oficialmente do tema.
15 Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) a denominao dada no Direito brasileiro uma ao de controle de constitucionalidade visando evitar ou reparar leso a preceito fundamental resultante de ato do Poder Pblico (Unio, estados, Distrito Federal e municpios), includos atos anteriores promulgao da Constituio. No Brasil, a ADPF foi instituda em 1988 pelo pargrafo 1o do artigo 102 da Constituio Federal, posteriormente regulamentado pela lei no 9.882/99. Julgada nos dias 24 e 25 de abril de 2010, a ADPF foi declarada improcedente pelo STF , que validou a interpretao de que a lei de anistia brasileira bilateral e declarou perdoados os crimes de tortura e lesa-humanidade cometidos pela represso brasileira.

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A audincia pblica promovida pelo Poder Executivo teve o condo de unir foras que se manifestavam de modo disperso, articulando as iniciativas da Ordem dos Advogados do Brasil, do Ministrio Pblico Federal de So Paulo e das diversas entidades civis, como a Associao dos Juzes para a Democracia (AJD), a Associao Brasileira de Anistiados Polticos (ABAP), a Associao Democrtica Nacionalista de Militares (ADNAM) e o Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL)16, e, ainda, fomentando a re-articulao de iniciativas nacionais pr-anistia. Ressalte-se que a controvrsia jurdica debatida pelo Ministrio da Justia e levada ao STF pela OAB advinha, inclusive, do trabalho exemplar do Ministrio Pblico Federal de So Paulo ao ajuizar aes civis pblicas em favor da responsabilizao jurdica dos agentes torturadores do DOI-CODI, alm das iniciativas judiciais interpostas por familiares de mortos e desaparecidos, a exemplo do pioneirismo da famlia do jornalista Vladimir Herzog, que, ainda em 1978, saiu vitoriosa de uma ao judicial que declarou a responsabilidade do Estado por sua morte17. A propsito, certo que a Audincia Pblica e a ADPF 153 no reabriram o debate jurdico sobre o alcance da Lei de Anistia aos agentes torturadores ou aos crimes de qualquer natureza, pois ele sempre esteve presente18, mas o retiraram de um local de excluso perante opinio pblica e o debate nacional. A dimenso do fornecimento da verdade e construo da memria tambm encontrou avanos. Alm do livro Direito Verdade e a Memria , a Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica mantm uma exposio fotogrfica denominada Direito memria e verdade a ditadura no Brasil 1964-1985 e recentemente lanou duas novas publicaes, dedicadas s infncias e s mulheres violadas pela ditadura: Histria de Meninas e Meninos Marcados pela Ditadura e Lutas pelo Feminino . O Centro de Referncia das Lutas Polticas no Brasil (1964-1985) Memrias Reveladas19 foi criado em 13 de maio de 2009 e coordenado pelo Arquivo Nacional, da Casa Civil da Presidncia da Repblica. Tem por objetivo tornar-se um espao de convergncia, difuso de documentos e produo de estudos e pesquisas sobre o regime poltico que vigorou entre 1o de abril de 1964 e 15 de maro de 1985. Congrega instituies pblicas e privadas e pessoas fsicas que possuam
16 A Associao dos Juzes para a Democracia (AJD), a Associao Brasileira de Anistiados Polticos (ABAP), a Associao Democrtica Nacionalista de Militares (ADNAM) e o Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL) ingressaram com Amicus Curie na ADPF 153. 17 Para mais informaes sobre o caso, confira: FVERO, Eugnia Augusta Gonzaga. Crimes da Ditadura: iniciativas do Ministrio Pblico Federal em So Paulo. In: SOARES, Ins Virgnia Prado; KISHI, Sandra Akemi Shimada. Memria e Verdade A Justia de Transio no Estado Democrtico Brasileiro. Belo Horizonte: Editora Frum, 2009, pp. 213-234 e tambm WEICHERT, Marlon Alberto. Responsabilidade internacional do Estado brasileiro na promoo da justia transicional. In: SOARES, Ins Virgnia Prado; KISHI, Sandra Akemi Shimada. Memria e Verdade A Justia de Transio no Estado Democrtico Brasileiro. Belo Horizonte: Editora Frum, 2009, pp. 153-168. 18 A esse respeito, confira-se: DALLARI, Dalmo de Abreu. Crimes sem anistia. Folha de S. Paulo, 18 de dezembro de 1992. p. 3. BICUDO, Helio. Lei de Anistia e crimes conexos. Folha de S. Paulo. 6 de dezembro de 1995. p. 3. JARDIM, Tarciso Dal Maso. O Crime do Desaparecimento Forado de Pessoas. Braslia: Braslia Jurdica, 1999. 19 No Banco de Dados Memrias Reveladas encontra-se a descrio do acervo documental custodiado pelas instituies participantes. Em alguns casos, possvel visualizar documentos textuais, cartogrficos e iconogrficos, entre outros. No portal do Centro http://www. memoriasreveladas.gov.br, tambm podem ser consultadas publicaes em meio eletrnico, exposies virtuais, vdeos e entrevistas.

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documentos relativos histria poltica do Brasil durante os governos militares. O Centro um polo catalisador de informaes existentes nos acervos documentais dessas instituies e pessoas. Parte da verdade da represso que permite uma parte do acesso verdade est registrada em documentos oficiais do regime militar j disponveis no Memrias Reveladas, documentos que so eivados de uma linguagem ideolgica e, por evidncia, de registros que desconstroem os fatos e simulam verses justificadoras dos atos de violaes generalizadas aos direitos humanos. Vale destacar tambm que, atualmente, alguns dos mais ricos acervos de arquivos da represso encontram-se sob posse das comisses de reparao, que tm colaborado para a construo da verdade histrica pelo ponto de vista dos perseguidos polticos. A propsito, no fosse o trabalho das Comisses de Reparao criadas no governo Fernando Henrique Cardoso, no se teriam muitas das informaes j disponveis sobre a histria da represso. No pode restar dvidas de que a iniciativa do governo Luiz Incio Lula da Silva em instituir uma Comisso Nacional da Verdade constitui-se em uma nova e imprescindvel etapa do processo de revelao e conhecimento da histria recente do pas em favor de uma efetiva memria que colabore para a construo da nossa identidade coletiva20. Talvez, por meio da Comisso da Verdade, seja possvel a efetivao do direito pleno verdade histrica, com a apurao, localizao e abertura dos arquivos especficos dos centros de investigao e represso ligados diretamente aos centros da estrutura dos comandos militares: o Centro de Informaes de Segurana da Aeronutica (CISA); o Centro de Informaes do Exrcito (CIE) e o
20 Cf.: BRASIL. Programa Nacional de Direitos Humanos (PNDH-III). Braslia: Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, 2009. Decreto no 7037, de 21 de dezembro de 2009, alterado pelo decreto de 13 de janeiro de 2010 que cria o Grupo de Trabalho para elaborar projeto de lei da Comisso Nacional da verdade. O Grupo de Trabalho foi nomeado pela Portaria da Casa Civil no 54, de 26 de janeiro de 2010.
9A ANISTIA CULTURAL MEMRIAS DO FEMININO EM HOMENAGEM AS MULHERES EM MARO DE 2009 FONTE: ACERVO DA COMISSO DE ANISTIA

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Centro de Informaes da Marinha (CENIMAR). Para que, assim, sejam identificadas e tornadas pblicas as estruturas utilizadas para a prtica de violaes aos direitos humanos, suas ramificaes nos diversos aparelhos de Estado e em outras instncias da sociedade, e sejam discriminadas as prticas de tortura, morte e desaparecimento, para encaminhamento das informaes aos rgos competentes. Findo esse breve balano sobre o contexto das aes nacionais, e antes de adentrar-se em um panorama sobre as medidas implementadas na dimenso reparatria no Brasil, deve-se inserir no debate mais um argumento: as experincias internacionais tm demonstrado que no possvel formular um escalonamento de benefcios estabelecendo uma ordem sobre quais aes justransicionais devem ser adotadas primeiramente, ou sobre que modelos, a priori, atendem realidade de cada pas, existindo variadas experincias de combinaes exitosas21. Assim que, em processos de justia transicional, no podemos adotar conceitos abstratos que definam, a priori, a metodologia dos trabalhos e das aes a serem implementadas. Portanto, para pensar as polticas de justia transicional e, especialmente, as polticas de reparao no Brasil, deve-se verificar anteriormente as vantagens advindas, por exemplo, do fato de nosso processo justransicional ter se iniciado pela dimenso da reparao, e no por outras, de modo a maximizar as vantagens j obtidas e envidar esforos de menor monta na soluo dos dficits ainda existentes. Com tal metodologia evita-se o academicismo de negar a realidade poltica e social enquanto dado concreto e objetivo nas transies, que distorce a viso do pesquisador e a torna intil ao operador das polticas pblicas, que no dispe de meios para sustar os efeitos da realidade e aplicar uma hiptese em abstrato (como a de que seria melhor termos iniciado nosso processo por medidas de verdade ou medidas de justia). Da que o diagnstico de que o processo justransicional brasileiro privilegiou em sua gnese a dimenso reparatria o que de si no muito preciso, pois, como vimos, algumas medidas relevantes de reformas institucionais visando a no repetio foram anteriores instituio do sistema reparatrio no deve ser lido como um demrito, mas sim como apenas um elemento caracterstico da fundao do modelo brasileiro para a aplicao e realizao da justia transicional. Tentar transformar um fato oriundo de um contexto concreto em um caractere para uma crtica abstrata , em ltima anlise, tentar fazer a realidade se enquadrar teoria, e no a teoria explicar a realidade. Empreendendo essa metodologia reversa que diverge do senso comum, podemos identificar pelo menos trs vantagens no processo transicional brasileiro: (i) o fato de que tanto o trabalho
120 21 Cf.: CIURLIZZA, Javier. Para um panorama global sobre a justia de transio: Javier Ciurlizza responde Marcelo Torelly. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, no 01, jan/jun 2009, pp. 22-29.

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da CEMP quanto da Comisso de Anistia tem impactado positivamente a busca pela verdade, revelando histrias e aprofundando a conscincia da necessidade de que todas as violaes sejam conhecidas, promovendo e colaborando, portanto, com o direito verdade; (ii) ainda, os prprios atos oficiais de reconhecimento por parte do Estado de leses graves aos direitos humanos produzidos por essas Comisses, somados instruo probatria que os sustentam, tm servido de fundamento ftico para as iniciativas judiciais cveis no plano interno do Ministrio Pblico Federal, incentivando, portanto, o direito justia num contexto em que as evidncias da enorme maioria dos crimes j foram destrudas; (iii) finalmente, temos que o processo de reparao est dando uma contribuio significativa na direo de um avano sustentado nas polticas de memria num pas que tem por tradio esquecer, seja pela edio de obras basilares, como o livro-relatrio Direito Memria e Verdade, que consolida oficialmente a assuno dos crimes de Estado, seja por aes como as Caravanas da Anistia e o Memorial da Anistia, que, alm de funcionarem como polticas de reparao individual e coletiva, possuem uma bem definida dimenso de formao de memria. um dado que as medidas transicionais no Brasil so tardias em relao s adotadas em outros pases, como os vizinhos Argentina e Chile, ou mesmo pases distantes, como a Grcia e a Alemanha do ps-guerra, mas isso no depe contra a relevncia de adotar tais medidas, como nos ilustra o exemplo da Espanha, que em 2007 editou lei para lidar com os crimes da Guerra Civil e do regime franquista22. Inobstante ser uma incgnita se o Brasil vai ou no continuar aprofundando sua transio poltica, em especial no que toca a dimenso do direito justia aps a deciso do STF23, o fato que se devem aproveitar todos os espaos j institudos para realizar medidas transicionais. O xito desta tentativa de justia de transio tardia depende, claro, da sociedade encamp-la como uma demanda prpria, como tem ocorrido de forma crescente desde o ingresso da ADPF 153 e a rearticulao de movimentos sociais de espectro mais amplo em torno do tema, especialmente num contexto em que a grande mdia manifestouse, de forma ativa, contrariamente ao acolhimento pelo Supremo Tribunal Federal da ADPF 153 que teria permitido a imediata abertura de processos judiciais de responsabilizao criminal dos agentes criminosos do regime militar. Hoje, como elemento de Justia, est disponvel para a sociedade a abertura das aes declaratrias de responsabilidade civil, que no foram objeto da lei de 1979. Finalmente, chegando dimenso da reparao, temos que o sistema reparatrio para os atos dos regimes de exceo do sculo XX no Brasil integrado por duas comisses de
22 Vide-se a Lei da Memria Histrica do Reino da Espanha, cuja traduo para o portugus foi promovida pela Comisso de Anistia e encontra-se disponvel em: REINO DA ESPANHA. Lei 52/2007. Lei da Memria Histrica . In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, no 2, jul/dez 2009, pp. 352-370. 23 Aguarda-se o pronunciamento da Corte Interamericana de Direitos Humanos no caso Julia Gomes Lund x Brasil, sobre a Guerrilha do Araguaia, no qual se questiona, de modo incidental, a bilateralidade da lei de anistia no Brasil.

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reparao: a Comisso Especial para Mortos e Desaparecidos Polticos (doravante CEMP) e a Comisso de Anistia. A CEMP , criada pela Lei no 9.140/1995, alterada pelas leis 10.536/2002 e 10.875/2004, foi instalada no Ministrio da Justia e, em 2004, deslocada para a Secretaria Especial de Direitos Humanos. A legislao instituidora da Comisso j veio acompanhada de um anexo com um reconhecimento automtico de 136 casos relacionados que deveriam ser indenizados. O objeto de trabalho da Comisso Especial focou-se primeiro na apreciao das circunstncias das mortes, para examinar exclusivamente se as pessoas foram ou no mortas pelos agentes do Estado no perodo de 2 de setembro de 1961 a 5 de outubro de 1988 e como isso aconteceu, afastando-se da apreciao dos atos dos envolvidos na atividade de represso poltica. tambm responsabilidade da Comisso a localizao dos restos mortais dos desaparecidos. Em 2007 , a CEMP publicou o mais importante documento oficial sobre o perodo ditatorial, o j referido livro-relatrio denominado Direito Verdade e Memria , que detalha pormenorizadamente a promoo de 357 reparaes24. O prazo final para a entrada com requerimentos perante a CEMP foi prorrogado duas vezes, tendo sido encerrado em 2004. Atualmente, a CEMP prossegue desempenhando sua responsabilidade de Estado: busca concentrar esforos na localizao dos restos mortais dos desaparecidos e na sistematizao de um acervo de depoimentos de familiares e companheiros dos desaparecidos, bem como de agentes dos rgos de represso, autores de livros, jornalistas e pesquisadores que tenham informao a fornecer, para auxiliar na busca e na organizao de diligncias que forem necessrias para a localizao dos restos mortais25. Para tanto, constituiu um banco de DNA, gerando um legado de grande valia para a continuidade dos trabalhos de identificao por futuras geraes, uma vez que muitos dos familiares j ultrapassaram os 80 anos de idade. Por sua vez, a Comisso de Anistia instalada no Ministrio da Justia foi criada em 2001 por meio de Medida Provisria do Presidente da Repblica26, posteriormente convertida na lei no 10.559/2002, em ateno necessidade de regulamentao do artigo 8o do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) da Constituio da Repblica de 1988. Sua abrangncia temporal compreende o perodo de 1946 a 1988, quando o Brasil teve nada mais nada menos do que 20 presidentes da Repblica praticamente uma mdia de um para cada dois anos tendo apenas seis sido eleitos pelo voto direto, em razo de oscilaes institucionais de toda ordem. Seu escopo abrange todas as formas de perseguies polticas e atos de exceo na
24 25 BRASIL. Direito Memria e Verdade. Braslia: Secretaria Especial de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, 2007. Sobre a histria da CEMP , vide o captulo 3 do livro-relatrio supracitado.

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26 Segundo o artigo 62 da Constituio da Repblica Brasileira, em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional.

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O acervo corrente da Comisso de Anistia composto de gravaes em udio de mais de 700 sesses de julgamento realizadas ao longo de oito anos de atividade, nos quais encontram-se registrados milhares de depoimentos e testemunhos diretos e indiretos de vtimas da ditadura

plena abrangncia do termo, em especial aquelas cometidas durante os 21 anos de ditadura militar: as prises arbitrrias, as torturas, os monitoramentos das vidas das pessoas, os exlios, as clandestinidades, as demisses arbitrrias de postos de trabalho, os expurgos estudantis e docentes nas universidades e escolas, a censura, as cassaes de mandatos polticos, as transferncias arbitrrias de postos de trabalho, a interrupo de ascenses profissionais nos planos de carreira e punies disciplinares, as punies aos militares dissidentes, o compelimento ao exerccio gratuito de mandato eletivo de vereador, as cassaes de aposentadoria ou aposentadorias compulsrias, o impedimento de investidura em concursos pblicos, as perseguio e demisses aos sindicalistas e aos trabalhadores grevistas (vigoravam no perodo leis proibindo greves), tanto do setor pblico quanto no setor privado.

Os familiares dos mortos e desaparecidos tambm podem pleitear junto Comisso de Anistia pelas perseguies sofridas por seus entes em vida. At dezembro de 2009, a Comisso recepcionou aproximadamente 65 mil requerimentos, dos quais 58 mil j foram apreciados, tendo indeferido integralmente um tero deles, e deferido os outros dois teros com ou sem cumulao de reparao econmica27. Como a legislao no fixa data limite para o protocolo de novos requerimentos perante a Comisso de Anistia, o protocolo do rgo segue permanentemente aberto. O acervo corrente da Comisso de Anistia composto de gravaes em udio de mais de 700 sesses de julgamento realizadas ao longo de oito anos de atividade, nos quais encontram-se registrados milhares de depoimentos e testemunhos diretos e indiretos de vtimas da ditadura. Ainda, constam mais de 300 relatos de moradores da regio do Araguaia, parte em udio, parte em vdeo, coletados pela Comisso em trs Audincias Pblicas in loco28; os arquivos de
27 Para mais complementaes, cf.: BRASIL. Relatrio Anual da Comisso de Anistia 2009. Braslia: Ministrio da Justia, 2010.

28 As misses, realizadas em 22 e 23 de setembro de 2007, 25 e 26 de abril de 2008 e 18 e 19 de junho de 2009, foram realizadas por uma equipe da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, acompanhada por equipes distintas a cada vez, que abrangeram em alguma delas representantes da Secretaria Especial de Direitos Humanos, da Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos Deputados, dos meios de comunicao, do Governo do Estado do Par, de familiares de mortos e desaparecidos polticos, do Ministrio das Relaes Exteriores, do Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento (PNUD), do Partido Comunista do Brasil e, ainda, de associaes civis ligadas ao tema.

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documentos, udio e vdeo de 15 outras Audincias Pblicas temticas relativas aos trabalhadores envolvidos nas grandes greves do perodo militar e de mais 32 vdeos com as sesses pblicas de oitivas ocorridas nas edies das Caravanas da Anistia julgamentos pblicos itinerantes que j percorreram todas as regies do Brasil29. Tudo isso soma-se aos mais de 65 mil dossis individuais de anistia, em que cada perseguido poltico narra sua experincia com o regime autoritrio e, ainda, por ao da Comisso ou do prprio perseguido, rene documentao oficial mesmo a do extinto Servio Nacional de Inteligncia que hoje exista disponvel e tambm documentos pessoais. Dessa forma, o acervo da Comisso de Anistia , atualmente, uma das mais abrangentes fontes de pesquisa existentes sobre o autoritarismo no Brasil. Considerando esse amplo e complexo cenrio acima descrito, este texto delimitar-se- doravante apenas aos trabalhos da Comisso de Anistia e reflexo da compreenso global de sua finalidade constitucional e das suas prticas de reparao moral e material; individual e coletiva a partir das mudanas implementadas na concepo da prpria ideia de reparao no perodo mais recente de existncia do rgo, considerando o contexto global da transio brasileira.

2. A VIRADA HERMENUTICA: A AMPLIAO DA CONCEPO DE REPARAO NA COMISSO DE ANISTIA


Um grande prejuzo trazido pelas avaliaes que negam dados concretos da vida nacional e no conseguem estabelecer relao entre as diversas reas do saber que se dedicam ao estudo das transies, somado ausncia de boa reflexo jurdica sobre o tema, so as limitaes abordagem hermenutica do artigo 8o do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT) e da interpretao/aplicao da lei no 10.559/2002. A lei 10.559, ao criar a Comisso de Anistia, estabeleceu sistemtica j bastante conhecida para a reparao econmica aos perseguidos polticos pelo Estado brasileiro no perodo que se estende do ano de 1946 ao de 1988 e deve ser compreendida a partir do artigo 8o do ADCT da Constituio de 1988, o qual regulamenta. A referida lei prev duas fases procedimentais para o cumprimento do
29 Cf.: ABRO, Paulo et alli. As Caravanas da Anistia: um mecanismo privilegiado da justia de transio brasileira. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n.o 2, jul/dez 2009, pp. 112-149; bem como ABRO, Paulo et alli. Educao e Anistia Poltica: ideias e prticas emancipatrias para a construo da memria, da reparao e da verdade no Brasil. In: Represso e memria poltica no contexto ibero-brasileiro: estudos sobre Brasil, Guatemala, Moambique, Peru e Portugal. Braslia: Ministrio da Justia, Comisso de Anistia; Portugal : Universidade de Coimbra, Centro de Estudos Sociais, 2010.

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mandato constitucional de reparao: a primeira, a declarao de anistiado poltico pela verificao e reconhecimento dos mais abrangentes e genricos atos de exceo cometidos pela ditadura, sendo 17 dessas situaes persecutrias discriminadas explicitamente no diploma legal. A segunda fase a concesso da reparao econmica a partir do reconhecimento da condio de anistiado poltico. Percebe-se nitidamente essa distino em duas fases, tanto que, na forma da lei, possvel que algum seja declarado anistiado poltico e reconhecido como perseguido poltico mas no receba nenhuma reparao econmica, seja porque j fora materialmente indenizado por legislaes anteriores, seja por perecimento de direito personalssimo com o falecimento da vtima, uma vez que tais direitos no se transferem aos sucessores maiores excetuando-se as vivas e os dependentes , seja porque se enquadram em categorias especficas, como o caso dos vereadores municipais, que, por fora de atos institucionais, tenham exercido mandatos gratuitos, cabendo somente o direito de cmputo do perodo de mandato para fins de aposentadoria no servio pblico e previdncia social. Essas constataes legais evidenciam a diferena substancial entre ser declarado anistiado poltico e perceber reparao econmica30. Por essas razes, apenas uma hermenutica rasa pode limitar a reparao promovida pela lei 10559/2002, por meio da Comisso de Anistia, a um simples processo de reparao econmica. Que implicaes jurdicas so geradas pelo caput do art. 8o do ADCT da Constituio? Qual o sentido jurdico da declarao de anistiado poltico prevista na lei 10.559/2002 regulamentadora do ADCT? A Constituio assevera: concedida anistia aos que, no perodo de 18 de setembro de 1946 at a data da promulgao da Constituio, foram atingidos, em decorrncia de motivao exclusivamente poltica, por atos de exceo, institucionais ou complementares (...) . (grifo nosso). A primeira concluso a de que a anistia e a reparao concedida queles que foram perseguidos e no aos perseguidores. Caso houvesse compreenso adequada dessa prescrio, sequer haveria a discusso acerca da validade da pretensa autoanistia de 1979 luz da constituio democrtica. O dispositivo constitucional transitrio, ao recepcionar e promover a compreenso democrtica da Lei de Anistia de 1979, rejeita frontalmente a pretenso da existncia de uma anistia bilateral e recproca que abrangeria inclusive crimes que o prprio regime negava poca31. A filtragem constitucional das
30 A propsito, e como j acusado na primeira parte deste texto, a referida legislao, ao criar critrio indenizatrio especial, destacado da clssica diviso entre dano material e dano moral do cdigo civil brasileiro, estabeleceu modalidade reparatria que assimtrica do ponto de vista econmico. A esse respeito, confira-se: ABRO, Paulo et alli. Justia de Transio no Brasil: o papel da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n.o 01, jan/jun 2009, pp. 12-21. 31 Conforme nos assevera Dworkin: somos governados pelo que nossos legisladores disseram pelos princpios que declararam e no por quaisquer informaes acerca de como eles mesmos teriam interpretado esses princpios ou os teriam aplicado em casos concretos . Cf.: DWORKIN, Ronald. O Direito da Liberdade. So Paulo: Martins Fontes, 2006, p.16. Por essa razo que pouco importa para a interpretao do Direito que nossos legisladores sitiados de 1979 tenham quisto embutir uma autoanistia num texto que claramente no se presta a isso. O fato que no o fizeram. A despeito disso, o STF entendeu o contrrio e sustentou que a Lei de Anistia bilateral e fruto de um acordo poltico que funda a ordem democrtica brasileira e que somente poderia ser revisto pelo Poder Legislativo.

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leis anteriores sua promulgao impe que a nova Constituio no pode ser lida com os olhos do ambiente poltico do velho regime32. Uma segunda concluso reside do fato de que o art. 8o um genuno ato de reconhecimento ao direito de resistncia33 e dos erros cometidos pelo Estado contra seus concidados. A devida contextualizao poltica desse debate jurdico nos leva a concluir
ABERTURA DA 38A CARAVANA DA ANISTIA, REALIZADA NA ASSEMBLEIA LEGISLATIVA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO CRDITO: ISAAC AMORIM

que, sopesado serem vtimas da ditadura , no se deve revitimizar os atingidos por atos de exceo, afinal, eles estavam exercendo direito legtimo de

resistncia a uma ordem legal ilegtima: antes de serem vtimas so, portanto, resistentes. Os perseguidos polticos no se envergonham da condio de anistiado poltico , ao contrrio, isso simboliza toda a sua histrica contribuio poltica pessoal para com a derrubada do regime autoritrio e a consequente abertura democrtica. Partindo dessas concluses, chega-se a um mais correto e democrtico entendimento, afirmativo de que a lei 10.559/2002 sustenta no o esquecimento imposto, mas a ideia de que a anistia ato de reconhecimento34. A declarao de anistiado poltico a materializao legal do reconhecimento de uma dimenso reparatria moral, que, inclusive, condio de possibilidade para o estabelecimento do prprio direito reparao econmica, quando cabvel. , portanto, ato de reconhecimento do erro do arbtrio impetrado em nome do Estado e ato declaratrio da legitimidade do direito de ter resistido ao regime ditatorial, que gera o direito primeiro de receber o pedido de desculpas do Estado pelos atos de exceo, para s ento adentrar-se na discusso de questes econmicas. essa correta percepo do que a anistia brasileira coerente com a luta histrica dos perseguidos polticos que a sustentaram que levou a Comisso de Anistia a promover uma

32 Veja-se a esse respeito a elucidativa entrevista do Professor Lenio Streck, disponvel em: STRECK, Lenio. A Lei de Anistia, a Constituio e os Direitos Humanos no Brasil. Lenio Streck responde. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n.o 02, jul/dez 2009, pp. 24-28. 33 A tradio do direito resistncia remonta aos primeiros estudos contratualistas e acompanha-nos at a atualidade. Bobbio refere a existncia de duas grandes linhas de sustentao da questo, uma que vincula-se obedincia irrestrita ao soberano, outra que defende o direito de resistncia a este em nome de uma causa maior como a repblica ou a democracia , filiando-se segunda: O primeiro ponto de vista o de quem se posiciona como conselheiro do prncipe, presume ou finge ser o porta voz dos interesses nacionais, fala em nome do Estado presente; o segundo ponto de vista o de quem fala em nome do antiestado ou do Estado que ser. Toda a histria do pensamento poltico pode ser distinguida conforme se tenha posto o acento, como os primeiros, no dever da obedincia ou, como os segundos, no direito resistncia (ou revoluo). // Essa premissa serve apenas para situar nosso discurso: o ponto de vista no qual colocamos, quando abordamos o tema da resistncia opresso, no o primeiro, mas o segundo. BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Rio de Janeiro: Elsevier/Campus, 2004, p.151. 34 O conceito de reconhecimento aqui trabalho remete ao trabalho de HONNETH, Axel. Luta por reconhecimento: a gramtica moral dos conflitos sociais. So Paulo: Ed. 34, 2003. Para um aprofundamento terico da ideia de anistia enquanto reconhecimento, confira-se o texto da Professora Dra Roberta Baggio, publicado nesta mesma obra.

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virada hermenutica nas leituras usualmente dadas lei no 10.559/2002: no se trata de simples reparao econmica, mas de gesto de reconhecimento das perseguies aos atingidos pelos atos de exceo. Tanto assim que, a partir de 2007 , a Comisso passou a formalmente pedir desculpas oficiais pelos erros cometidos pelo Estado consubstanciado no ato declaratrio de anistia poltica. Corrigiu-se, dentro das balizas legais existentes, o desvirtuamento interpretativo que dava ao texto legal uma leitura economicista, uma vez que a anistia no pode para fazer sentido como ato de um Estado fundado nos valores em que se funda o Estado brasileiro ser vista como a imposio da amnsia ou como ato de esquecimento, ou de suposto e ilgico perdo do Estado a quem ele mesmo perseguiu e estigmatizou como subversivo ou criminoso. Atualmente, os pareceres finais da Comisso de Anistia, remetidos ao Ministro de Estado da Justia como parte regimental do rito de concesso do status de anistiado, trazem tal mensagem de forma explcita: a Comisso de Anistia opina pela declarao de anistiado poltico ao perseguido poltico tal, oficializando por este ato o pedido de desculpas em nome do Estado brasileiro . Somente aps esse ato de reconhecimento do direito de ter resistido que se passa a verificar se, ao reprimir a resistncia do cidado declarado anistiado, o Estado lhe causou prejuzos passveis de reparao econmica. Pretender reduzir o valor moral da declarao de anistiado poltico mera dimenso econmica , atualmente, a estratgia mais comumente utilizada por aqueles setores irresignados com a prpria existncia de uma assuno de culpa do Estado pelos erros cometidos no passado, que pretendem com esse discurso justificar, valendo-se das assimetrias caractersticas do processo de reparao econmica brasileira, que a lei de anistia no teria promovido nada alm de um cala a boca a determinados setores sociais35. Em um processo com as peculiaridades do brasileiro, longo, delicado, vagaroso e truncado, no realista a crtica de que o processo de reparao seria causador de alienao social, nos termos do cala boca , pois, como visto, a sociedade seguiu renovando-se e adotando novas medidas de aprimoramento democrtico. O que efetivamente irreal esperar que em um pas onde foram necessrios quase dez anos para completar um primeiro ciclo de abertura poltica se pudesse, em apenas alguns anos, promover medidas da mesma dimenso que as implementadas em pases como a Argentina, onde o regime viveu um colapso completo na sequncia de uma rotunda derrota militar em guerra externa, ou como em Portugal na Revoluo dos Cravos de 1975,
35 O historiador Marco Antnio Villa defendeu, em entrevista revista poca, que distribuir dinheiro foi um belocala-boca. Muita gente que poderia ajudar a exigir a abertura dos arquivos acabou ficando com essecala-boca . Corroborando a tese aqui defendida, esse mesmo autor tambm afirma, em artigo na Folha de S. Paulo, que o regime militar brasileiro no foi uma ditadura de 21 anos. No possvel chamar de ditadura o perodo 1964-1968 (at o AI-5), com toda a movimentao poltico-cultural. Muito menos os anos 1979-1985, com a aprovao da Lei de Anistia e as eleies para os governos estaduais em 1982 . No difcil, portanto, identificar a existncia de uma posio ideolgica clara na assuno dessas posies. Cf.: poca entrevista: Marco Antnio Villa. Revista poca. 26 de maio de 2008, bem como VILLA, Marco Antnio. Ditadura Brasileira. Folha de S. Paulo, 05 de maro de 2009.

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que derrubou o salazarismo e onde os militares foram a vanguarda da extino do regime porque no eram a vanguarda do regime sendo essa percepo, inclusive, amplamente descrita na literatura da cincia poltica sobre as transies em perspectiva comparada36. No Brasil, ocorreu uma transio sob controle37, em que os militares apenas aceitaram a transio lenta, gradual e segura a partir de uma posio de retaguarda no regime, delegando aos polticos que os defendiam a legitimao da transio em aliana com a elite

Procurou-se impor burocraticamente um conceito de perdo pelo qual os ofensores perdoariam os ofendidos, o que limitou a adeso subjetiva reconciliao, tentandose transformar a anistia em um mero esquema de reparaes materiais

burocrtica e poltica que emergiu do regime e orientou a conciliao com a maior parte da oposio legal. A partir da procurou-se impor burocraticamente um conceito de perdo pelo qual os ofensores perdoariam os ofendidos, o que limitou a adeso subjetiva reconciliao, tentando-se transformar a anistia em um mero esquema de reparaes materiais com intuito de impor o esquecimento, como se isso fosse possvel. A feitura dessas consideraes, inobstante, no significa a assuno de que a lei no 10.559/2002 um diploma legal isento de erros. Por ser disso consciente que, no apenas a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia passou a adotar novos critrios de fixao de valores para a reduo de assimetrias aps a constatao do diagnstico acima, como tambm passou a desenvolver, no bojo de polticas pblicas, novas dimenses para a reparao moral. Nas palavras de Antoine Garapon, se um prejuzo reparado, j uma identidade negada exige ser reconstruda, reiterada por um ato de justia, indito aos olhos de muitos: o reconhecimento38. Dessa forma, a demanda originalmente atendida pela Comisso de Anistia em sua atividade de reparao econmica, e mesmo na reparao moral mais singular, precisava ser ampliada para suportar tambm medidas que atendessem reparao das ofensas praticadas que atingiram sociedade de maneira global, capazes de reconstruir identidades afetadas de formas dramticas pela represso.
36 LINZ, Juan; STEPAN, Alfred. A Transio e Consolidao da Democracia a experincia do sul da Europa e da Amrica do Sul. Traduo de Patrcia de Queiroz Carvalho Zimbra, So Paulo: Paz e Terra, 1999. 37 Sobre este raciocnio ver GENRO, Tarso. Teoria da Democracia e Justia de Transio. Belo Horizonte: UFMG, 2009. pp. 30-31.

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38 GARAPON, Antoine. Crimes que no se podem punir nem perdoar para uma justia internacional. Lisboa: Instituto Piaget, 2002, p. 135.

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A estrutura de reparao do dano moral difere substancialmente da estrutura de reparao do dano material, haja vista que aquela tambm pode ser formulada por polticas pblicas de memria39, ensejando aquilo que alguns denominam como uma poltica de reparao integral40 ou como um conceito abrangente de reparao como conjunto de medidas de compensao, restituio, reabilitao das vtimas, satisfao pblica e no repetio41, ou seja, que atenda dimenso econmica e retributiva, mas tambm sane a ofensa moral e previna a sociedade contra a repetio das violaes. dessa feita que o reconhecimento do dano moral nsito ideia de anistia vigente no Brasil implica no apenas no cessar da ofensa (o fim da perseguio), mas tambm no reconhecimento de um especial status ao ofendido o status de anistiado poltico e na considerao do fato que lhe leva a sentir-se ofendido moralmente como caractere que enseja reparaes em vrios nveis simblicos que garantam ao prprio agente a devoluo da dignidade que a ofensa estatal lesionou42. Se a reparao econmica oriunda da Lei no 10.559/2002 baseia seus critrios primariamente em um eventual dano atividade laboral43, ensejando distores, a reparao moral fundamenta-se exclusivamente no direito de resistncia e na violao da dignidade humana ofendida pelo ultraje do arbtrio, que separou o perseguido poltico daquilo que deveria ser um universo poltico partilhado, negando-lhe o direito a ter e repartir convices e opinies polticas no espao pblico. E por isso que essa reparao prvia, e no posterior, reparao econmica. Deve-se reparar no apenas o dano de Direito comum, mas sim a dignidade violada, seja pelo projeto de vida interrompido, seja pela violao contra a humanidade que o regime autoritrio tantas vezes perpetrou no corpo de alguns dos perseguidos individualmente. Novamente valendo-nos de Garapon, temos que:

39 Cf.: BRITO, Alexandra Barahona de. Justia Transicional e a Poltica da Memria: uma viso global. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, n.o 01, jan/jun 2009, pp. 56-82. 40 Las vctimas deben estar en el centro de todo proceso de reparacin; deben ser tratadas con humanidad y recibir una atencin especial para que los procedimientos destinados a generar el resarcimiento no se conviertan nuevamente en fuente de victimizacin. Reparar significa no solo intentar aliviar el sufrimiento de las personas y comunidades afectadas, superando algunas de las peores consecuencias de la violacin a los derechos humanos. A esa accin inmediata y necesaria es perentorio aadir polticas de cambio que modifiquen sustancialmente las condiciones de vida en una sociedad. [...] La bsqueda de la reparacin integral supone la democratizacin de la sociedad y sus instituciones, y la adopcin de medidas preventivas para que no vuelvan a repetirse jams hechos que provoquen la muerte y la destruccin. VOCES DE MEMORIA Y DIGNIDAD. Elementos de Anlisis para abordar la reparacin integral. Bogot: Grupo de Trabajo Pro Reparacin Integral, 2006, pp. 72-73. A reparao pode ser engendrada por medidas de compensao, restituio, reabilitao e satisfao pblica e no repetio. 41 Cf. GREIFF , Pablo de. Justice and Reparations. In: Handbook of Reparations. Oxford University Press, Nova Iorque, 2006.

42 Nas palavras de Oliveira: o eixo da demanda por reconhecimento, como um direito ou condio para o exerccio da cidadania [...], gira em torno das dificuldades encontradas na formulao de um discurso legitimador para a instituio de direitos no universalizveis que visam contemplar a situao singular de grupos especficos [...], cujo valor ou mrito reivindicado como caracterstica intrnseca de suas identidades enquanto tais. De outro ngulo, a dificuldade tambm est presente no esforo em dar visibilidade ao insulto ou ato de desconsiderao decorrente da falta de reconhecimento como uma agresso objetiva, merecedora de reparao . OLIVEIRA, Luis Roberto Cardoso de. Honra, Dignidade e Reciprocidade. Srie Antropologia 344, disponvel em www.unb.br/dan. 43 Vejam-se os artigos 3o ao 9o da Lei n.o 10.559/2002. 129

ao invs do crime de Direito comum, o crime contra a humanidade constitui-se mais pelas suas modalidades do que pelo seu resultado. Contrariamente ao crime ordinrio, no se alimenta da morte fsica, mas da morte antes da morte. A desumanizao que antecede a morte uma ordem diversa da crueldade, podendo assumir a forma de um desinteresse completo por aquele que morre totalmente abandonado e desolado. A vtima vive a experincia da no-pertena absoluta ao mundo, uma das experincias mais radicais e desesperadas do homem [H. Arendt]. A vtima est s no mundo, mesmo quando, na verdade, partilha essa experincia com milhares de outras. A solido moral que sente nasce com a desintegrao da organizao poltica, entendida no como dominao, mas como conjunto de juzos partilhados, como filiao numa histria comum. A vtima absoluta tem o sentimento de j no pertencer a nenhum mundo poltico: a nenhum Estado, a nenhuma terra, nem mesmo a nenhuma famlia. 44 em ateno a essas constataes que, para promover a ampliao do espectro da reparao moral, o processo ordinrio empreendido pelo rito da lei n 10.559/2002 precisou ganhar novos elementos que permitissem sanar dbitos morais individuais que, pela natureza do delito que entendem reparar, tinham uma dimenso pblica de reparao moral coletiva. Ainda mais: como a reparao moral tem o condo de devolver ao perseguido o sentimento de participao e compartilhamento de uma comunidade poltica, sua dimenso pblica precisava ser incrementada, de modo a evitar que ofensas pblicas fossem sanadas em espaos privados, com flagrante assimetria entre dano e reparao. O sentido ordinrio de anistia , vinculado ideia de esquecimento, e amplamente empregado por setores conservadores, certamente agrava ainda mais essa situao no contexto reparatrio, e por isso precisou ser repelido45, resgatando-se a pr-compreenso de anistia presente nas demandas dos movimentos sociais da dcada de 1970. A ideia de amnsia social imposta potencializa a ofensa moral ao perseguido, ampliando ainda mais a negao ao direito de ser humano e de ter ideias polticas divergentes que a perseguio original gerou, prolongando no tempo a perseguio poltica sofrida, uma vez que nessa viso o final da ditadura e a abertura democrtica no tm a fora de, prontamente, re-legitimar as lutas e defesas polticas que foram interrompidas pelo regime autoritrio. Ainda mais, utilizar tal conceito numa poltica pblica no Estado Democrtico de Direito implica em aceitar, sem questionar, a interpretao dada pela ditadura anistia, constituindo-se uma dupla derrota simblica para a cidadania: (i) uma derrota individual de cada perseguido em seu
44 GARAPON, Antoine. Crimes que no se podem punir nem perdoar para uma justia internacional. Lisboa: Instituto Piaget, 2002, p.109. 45 Cf.: Os abusos de memria colocados sob o signo da memria obrigada, comandada, tm seu paralelo e seu complemento nos abusos do esquecimento? Sim, sob formas institucionais de esquecimento cuja fronteira com a amnsia fcil de ultrapassar: trata-se principalmente da anistia e, de modo mais marginal, do direito de graa, tambm chamado de graa anistiante. A fronteira entre esquecimento e perdo insidiosamente ultrapassada na medida em que essas duas disposies lidam com processos judiciais e com a imposio da pena; ora, a questo do perdo se coloca onde h acusao, condenao e castigo; por outro lado, as leis que tratam da anistia a designam como um tipo de perdo . RICOEUR, Paul. A memria, a histria, o esquecimento. Campinas: UNICAMP , 2007, p.459.

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processo pessoal (ao no obter o reconhecimento por parte da democracia de seu legtimo direito de resistir) e (ii) uma ampla derrota coletiva (na medida em que tal interpretao desacredita toda a luta democrtica de uma gerao por um dado sentido de anistia). Por todas essas razes, visando aprofundar o processo de reparao moral, criaram-se dois novos fruns de atuao na Comisso de Anistia: um projeto educativo, vocacionado para a realizao de sesses pblicas de julgamento nos locais onde ocorreram as perseguies, denominadas Caravanas da Anistia, que tm por objetivo relembrar e esclarecer fatos histricos, resgatando a dignidade dos perseguidos onde a mesma fora ferida e devolvendo-lhes a voz e, ainda, a criao de um espao da memria, denominado Memorial da Anistia Poltica do Brasil, no qual relatam-se a luta pela anistia e as ideias interrompidas pelo autoritarismo como forma de, a um s tempo, resgatar tais vivncias do esquecimento e reparar coletivamente uma sociedade inteira pelo incalculvel prejuzo da perda de toda uma gerao de ideias e utopias polticas violentamente extirpadas do espao pblico. Ainda mais: o memorial resgata do ostracismo e do esquecimento o sentido original da anistia, dado pela militncia em prol da democracia e dos direitos humanos, corrigindo o equvoco histrico de valer-se de um significado semntico para deturpar um contedo substancial contido na tentativa de fazer a anistia ampla, geral e irrestrita do povo brasileiro soar como um esquecimento dos crimes praticados em nome do Estado.

3. REPARAO MORAL: DIMENSES INDIVIDUAIS E COLETIVAS DAS NOVAS POLTICAS


3.1. AS CARAVANAS DA ANISTIA COMO LCUS DE REPARAO MORAL INDIVIDUAL COM EFEITOS COLETIVOS
Os relatos contidos nos pedidos de anistia formulados ao Ministrio da Justia, como j referido na seo inicial deste texto, possuem uma peculiaridade em relao boa parte das demais fontes sobre o perodo: relatam a histria desde o ponto de vista dos perseguidos polticos, agregando documentao oficial a narrativa escrita e oral dos que viveram os fatos. Essa caracterstica que permite aos conselheiros entenderem que, muitas vezes, onde conta a expresso detido para averiguao e libertado , deveria estar escrito sequestrado para sesso
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de tortura em busca de informaes sob sua organizao e libertado a 30 km de distncia aps o quarto dia . Nas sesses de julgamento ordinrias da Comisso, muitas vezes encontram-se presentes os prprios perseguidos, que, ao relatarem suas histrias de vida e luta, proporcionam momento dignos de uma Comisso da Verdade no que toca a seu contedo46, restando, porm, uma distino fundamental: enquanto os trabalhos das comisses de verdade atraem grande interesse pblico e ampla participao social, produzindo debates nacionais, o julgamento de processos administrativos em Braslia mesmo quando pblicos, como os da Comisso de Anistia costumam atrair apenas os interessados e, eventualmente, algum representante da imprensa em busca de casos de maior notoriedade. Essa situao, corrente at 2007 , ensejava dois questionamentos graves que precisavam ser enfrentados pelo giro hermenutico da Comisso de Anistia: (i) graves violaes praticadas em pblico e tornadas de conhecimento notrio por jornais e televiso foram praticadas, mas sua reparao era levada a cabo num espao restrito, quase sem deixar rastros. Em muitos casos, especialmente nas pequenas cidades do interior do Brasil, a fama de terrorista imposta a alguns militantes lhes trazia transtornos at o presente, pois seguiam sendo vistos como criminosos, e uma publicao de anistia impressa no Dirio Oficial da Unio, seguida do recebimento de uma soma em dinheiro, em nenhuma hiptese alteraria tal situao; e (ii) o processo de reparao, ao dar-se em pequenos auditrios do Palcio da Justia em Braslia, sinalizava o esquecimento, pois as geraes mais jovens, que no conheceram o horror do arbtrio e ainda leem em seus livros que os generais-militares foram presidentes, e no ditadores, rapidamente perderiam de vista a infmia ocorrida em sua ptria e, ainda mais, jamais viriam a saber o valor que tem a democracia e a importncia de a preservar e manter viva, num processo de constante aperfeioamento. Para sanar esses dficits, foram institudas as Caravanas da Anistia. As Caravanas deslocam o local de apreciao dos requerimentos administrativos de anistia do Palcio da Justia em Braslia para as localidades onde ocorreram os fatos ou, ainda, para grandes eventos de ampla visibilidade pblica, priorizando sempre espaos de ensino, como escolas e universidades. Em suas primeiras 32 edies, a Caravana contou com um pblico superior a dez mil participantes, tendo gerado inseres e reportagens em todos os 10 maiores jornais do Brasil, muitas vezes levando o tema da memria poltica s primeiras pginas dos trs maiores jornais do pas simultaneamente, atingindo pela via impressa um pblico superior a 1,5 milho de pessoas.

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46 Sobre o valor moral da fala, confira-se o trabalho de Gutmann & Thompson: GUTMANN, Amy; THOMPSON, Dennis. The Moral Foundations of Truth Commission. In: ROTBERG, Robert; THOMPSON, Dennis (org.). Truth v. Justice the morality of truth commissions. New Jersey: Princeton University Press, 2000, pp. 22-44.

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Nunca, desde os grandes movimentos pela anistia que sacudiram os alicerces do regime militar na dcada de 1970, o tema obtinha tamanha repercusso e a memria da ditadura era to debatida publicamente

Nunca, desde os grandes movimentos pela anistia que sacudiram os alicerces do regime militar na dcada de 1970, o tema obtinha tamanha repercusso e a memria da ditadura era to debatida publicamente, por estmulo de uma poltica pblica que congregou o Poder Executivo e a sociedade civil. Para que se tenha ideia, foram realizadas caravanas na sede da Associao Brasileira de Imprensa, no Rio de Janeiro, no Congresso da Unio Nacional dos Estudantes, no Distrito Federal, no Encontro da Federao Nacional dos Estudantes de Direito, no Rio Grande do Sul, no Congresso Nacional da Ordem dos Advogados do Brasil, no Rio Grande

do Norte, na sede da Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil, com a adeso de diversos movimentos ecumnicos, no Frum Mundial de Educao, que transmitiu a cerimnia ao vivo para mais de quarenta pases, e no Frum Social Mundial, em Belm, na regio amaznica. Isso apenas referindo-se aos os maiores eventos, para que se possa dimensionar a magnitude desse projeto de difuso da memria e reparao moral e a capacidade de angariar parceiros para as conscientizaes sobre o Nunca Mais. As Caravanas da Anistia consistem na realizao de sesses pblicas itinerantes de apreciao de requerimentos de anistia poltica pela Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, rgo responsvel em promover o reconhecimento oficial do Estado brasileiro de sua responsabilidade pelo cometimento de uma srie de atos de exceo, na plena abrangncia do termo, contra brasileiros e estrangeiros, materializados em perseguies polticas que ensejam um direito a reparao constitucionalmente assegurado47. Trata-se, portanto, de uma iniciativa estendida das sesses regulares da Comisso de Anistia ocorridas ordinariamente na capital federal e que so acompanhadas de atividades educativas e culturais. At dezembro de 2009, foram realizadas 32 Caravanas nas cinco regies do pas, percorrendo um total de 17 estados brasileiros48. Como resultado dessas atividades foram apreciados publicamente mais de 800 requerimentos de anistia poltica e alcanado um pblico presencial imediato estimado em mais de 10 mil pessoas.

47 Vide pra tanto o art. 8o do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias da Constituio da Repblica Federativa do Brasil e sua regulamentao pela Lei 10.559/02. 48 So o Distrito Federal e os estados do Acre, Alagoas, Bahia, Cear, Gois, Minas Gerais, Par, Paraba, Paran, Pernambuco, Rio de Janeiro, Rio Grande do Norte, Rio Grande do Sul, Santa Catarina, So Paulo e Sergipe.

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Todas as caravanas comeam com sesses de memria editadas em vdeos especialmente produzidos para a ocasio e preveem homenagem s pessoas e aos grupos que tero seus processos apreciados. Com essa iniciativa, objetiva-se, primeiramente, prestar uma homenagem queles que arriscaram suas vidas para lutar contra a ditadura. um marco simblico relevante para a democracia o Estado rememorar lutas que foram levadas contra ele. Isso sinaliza de modo inequvoco o reconhecimento de que, naquele momento, quem estava errado era o Estado, e no o insurgente. Ainda, a sesso de memria cumpre outro papel: contar a histria daquela resistncia aos mais jovens, que por viverem numa democracia estvel nem sempre compreendem plenamente a dinmica daqueles tempos de represso. O meio audiovisual empregado aproxima linguagens e d o primeiro passo para a construo de uma relao de continuidade entre as geraes, que permite o religamento do senso de existncia comum de um povo que deve caracterizar uma democracia e que fora inviabilizado pelo regime ditatorial. Aps as homenagens, iniciam-se os julgamentos dos pedidos, que, com o mesmo rigor tido nos julgamentos do Palcio da Justia, avaliam provas e evidncias, discutem abertamente teses jurdicas e chegam a concluses. Esse processo torna pblico o modo de deliberao da Comisso, pois testemunhado por centenas de pessoas, que passam a compreender critrios e limitaes que a prpria legislao impe ao rgo julgador. E aps a leitura do voto do Conselheiro-Relator que se vive o maior momento de reparao moral individual da atividade, quando a palavra dada ao anistiado para que se manifeste e, ento, o Estado brasileiro publicamente desculpa-se por todos os erros contra ele cometidos. Nesse momento, a reparao moral individual ganha um inegvel aspecto coletivo, pois ao anistiar publicamente ao perseguido, pedir-lhe desculpas e dar-lhe a palavra, o Estado brasileiro permite que todo uma nova gerao se integre ao processo de construo democrtica e comprometase com os valores que sustentam esta nova fase da Repblica. Para que a dimenso desses eventos fique clara, mais vale transcrever a fala de uma anistiada do que seguir com uma simples descrio. Em 15 de maio de 2009, a perseguida Marina Vieira recebeu sua anistia na 22 Caravana da Anistia, na cidade de Uberlndia, Minas Gerais, e proferiu o seguinte discurso sobre sua histrica de resistncia: eu fui expulsa da faculdade, e sofremos eu e todos os meus irmos, eu fui expulsa da faculdade de belas artes, meu irmo foi expulso da faculdade de medicina, e comeou uma perseguio contra todos os meus irmos. Nenhum teve a facilidade de dizer eu fiquei isento. Eu prestei outro vestibular na Universidade Catlica, pois como fui enquadrada no [decreto] 447 , eu no podia trabalhar, nem estudar em nenhuma universidade federal. Fui fazer histria. [...] Um dia, saindo da faculdade, fui sequestrada
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na rua, tentei gritar, me salvar, mas no foi possvel. [...] As torturas comearam ali no

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JOS CELSO MARTINEZ JUNTO A BANDEIRA DAS LIBERDADES DEMOCRTICAS DURANTE A 35A CARAVANA DA ANISTIA REALIZADA NO TEATRO OFICINA, EM SO PAULO CRDITO: PAULINO MENEZES

carro. No centro de Goinia, eles trocaram de carro e me levaram para o exrcito [...] e recomearam as torturas. [...] Eu fiquei nove meses com hematomas [...], com marcas de queimadura de cigarros nos seios e nas juntas do corpo [...], mas eu no disse nada, pois para mim a liberdade estava ali. Se eu falasse eu no era mais Marina Vieira. No era uma questo de eu falei, se eu falasse iam parar de me torturar, mais iam torturar os outros, as torturas no iriam parar. [...] A me levaram pra Braslia. [...] Eu resisti, mas eu sabia que poderia morrer, por isso, eu queria que os jovens hoje tomassem conta da nossa democracia e do nosso Brasil [...], essa democracia est nas mos dos jovens [palmas]. [...] Depois meu advogado conseguiu fazer eu voltar para casa e eu passei muito tempo estragada. [...] Eu tive de fugir para o Chile, fui interrogada por brasileiros e por chilenos l [...], em 11 de setembro veio o golpe, eu fui presa no Chile, fugi para a Argentina e, na Argentina, recebi o convite para viver na Frana. L eu vivi e fui recebida com muito carinho. [...] Hoje eu vivo nos Estados Unidos e, aonde eu estou, ns fazemos manifestaes, como quando fomos contra a Guerra do Golfo [...]
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O ato pblico de reparao torna a questo pecuniria envolvida no processo de reparao algo secundrio. Ao serem reparados moralmente, os perseguidos voltam a sentir-se plenamente reintegrados ao pas que lhes deus as costas, tendo sua identidade recomposta. Foi exatamente isso que declarou Ana Maria Arajo Freire, viva do educador Paulo Freire, no dia 26 de novembro de 2009, ao receber em seu nome a anistia post mortem: Hoje, Paulo Freire tem, depois de tantos anos, sua cidadania plenamente restabelecida . O papel social das Caravanas tornou-se ainda mais claro quando, em 18 de junho de 2009, a Comisso realizou a atividade em So Domingos do Araguaia, palco da maior mobilizao militar da histria da ditadura e do confronto entre Exrcito e guerrilheiros que resultou no massacre dos militantes do Partido Comunista do Brasil. Importa destacar que, naquele momento, anistiou-se parte da populao local, extremamente pobre e carente, que jamais defendeu qualquer bandeira poltica, tendo sido brutalmente atingida pelas foras autoritrias como modo de cercear os guerrilheiros durante o stio. Naquela oportunidade, o agricultor Alpio Pereira da Cruz declarou: [...] do jeito que a gente via, a gente no achava que um dia isso pudesse acontecer, eles subir num palco e pedir perdo pra gente assim, de cara, porque a gente pedir perdo a eles era o comum, mas eles pedirem pra gente difcil, n? [...] Depois que eu entendi as coisas, vi que difcil acontecer isso na vida (sic). Foi ainda nas Caravanas que o Estado pediu desculpas a grandes figuras nacionais, a comear pelo primeiro perseguido: o presidente deposto Joo Goulart, em meio presena de quase 5 mil advogados brasileiros. Outros grandes lderes polticos e intelectuais da nao, como Leonel de Moura Brizola, Elza Monerat, ngelo Arroyo, Maurcio Grabois, Francisco Julio, Miguel Arraes, Chico Mendes, dentre outros, tambm receberam grandes homenagens pblicas no momento de suas anistias, em seus estados natais, com ampla participao social. Com o mecanismo das Caravanas, o Estado brasileiro avanou no apenas nas reparaes morais individuais, mas tambm nas reparaes coletivas, devolvendo ao povo seus heris e aos jovens a histria de sua regio e de sua nao. So atos que colaboram para a construo da identidade coletiva acional. vital para a histria, como tentativa de recomposio das mltiplas narrativas, uma abertura para essas dimenses afetivas, pessoais e testemunhais, que somente a memria viva proporciona. Ao fazer esse resgate, contribui-se para uma reparao de carter integral, comprometendo-se as novas geraes com o firme propsito de jamais deixar se repetir o que passou. As Caravanas da Anistia acabaram por se constituir em um mecanismo privilegiado do processo de justia de transio brasileiro, ao traduzir em espao de consecuo simultnea
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a efetividade ao direito constitucional reparao; a preservao da memria e busca

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da verdade; a democratizao do acesso justia e melhoria na prestao jurisdicional administrativa; a realizao de uma justia restaurativa; a mobilizao social em torno da necessidade de uma justia de transio no Brasil e a promoo de uma educao e cultura para os direitos humanos49.

3.2. O MEMORIAL DA ANISTIA COMO LCUS DE REPARAO COLETIVA COM EFEITOS INDIVIDUAIS
Com o avanar dos processos de reparao individual mesmo com a agregao dos elementos de efeito coletivo percebeu-se a necessidade de ampliar o escopo de aes da Comisso de Anistia de modo a contemplar outras dimenses que vinham sendo pouco aprofundadas no processo reparatrio brasileiro, como a reparao moral coletiva, fundada na divulgao da verdade e na promoo da memria de modo permanente. Ao longo dos anos de trabalho realizados para a promoo das reparaes econmicas individuais, e no processo de reparaes morais individuais com efeitos coletivos, milhares de histrias e fatos tornaram-se de conhecimento pblico por meio da ao da Comisso de Anistia, dada a necessidade de comprovao das perseguies polticas por meio de provas documentais e testemunhos. Gradualmente, todo esse acervo avolumou-se nos arquivos do Ministrio da Justia em milhares de dossis e de arquivos de udio e vdeo que retratam no apenas as perseguies individualmente impingidas a cada um dos perseguidos, mas tambm a histria do Brasil contada desde a perspectiva daqueles que foram perseguidos pelo Estado. Considerando-se que a funo de promoo da Justia cabe a um poder especfico do Estado, qual seja o Judicirio, e que as medidas de reforma das instituies vm sendo promovidas amplamente tanto pela Unio quanto pelos estados e municpios, desde o advento da nova Constituio (que por si s j uma reforma da arquitetura institucional da Nao), verificouse no haver bice, e sim, justamente pelo oposto, existir toda a sorte de vantagens em estabelecer, partindo do trabalho ordinrio e acumulado da Comisso de Anistia, uma ampla poltica social de memria voltada para a reparao coletiva da sociedade brasileira por meio da constituio de um Memorial. Para que tal poltica fosse possvel, ainda no ano de 2007 , foram iniciados estudos sobre a criao do Memorial da Anistia, no mesmo momento em que a Comisso passou a agregar a seus trabalhos as j referidas Caravanas da Anistia enquanto dimenso de educao e memria.
49 Para mais detalhamentos das Caravanas da Anistia cf.: ABRO, Paulo et alli. As Caravanas da Anistia: um mecanismo privilegiado da justia de transio brasileira. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, no 2, jul/dez 2009, pp. 112-149.

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A ideia inscrita no Memorial da Anistia50, em conformidade com iniciativas similares levadas a cabo em pases como a Alemanha ps-nazista, a frica do Sul ps-apartheid, os Estados Unidos aps o fim das restries sociais baseadas em raa, e mesmo diversos pases da Amrica Latina, como Chile e Argentina, aps a experincia de viverem regimes autoritrios similares ao brasileiro, a de construir em mbito nacional, no Brasil, um processo de memorializao51, garantindo a materializao de um amplo espao pblico de reparao coletiva que funcione como pedido de desculpas do Estado brasileiro a seu povo pelos erros do arbtrio autoritrio praticado. Os fundamentos conceituais do Memorial da Anistia, portanto, inserem-se nessa nova tradio de anistia no Brasil: como ato de reconhecimento do direito de resistir, de pedido de desculpas e de preservao da memria. assim que, a um s tempo, promove-se uma ampla reparao coletiva, com o pedido de desculpas difuso a toda a sociedade, igualmente gerando efeitos reparatrios para cada um dos perseguidos polticos, uma vez que foram perseguidos por pertencerem a grupos e coletividades cujas ideias foram proibidas pelo Estado autoritrio. O resgate dessas ideias e de seus protagonistas compe a estrutura temtica do Memorial, que busca resgatar a capacidade do Estado de conviver com o pluralismo poltico, reafirmando a reparao moral nsita aos pedidos de desculpas individuais que reconhecem o direito individual que todos possuem de resistir ao autoritarismo. Dessa forma, a poltica pblica que origina o Memorial no tem por objetivo constituir um museu sobre a histria do Brasil, embora evidentemente essa dimenso estar nele contemplada, muito menos constituir um espao unilateral para difundir uma determinada ideia poltico-cultural. Justo o oposto: devolve sociedade brasileira a pluralidade de ideias que a represso interrompeu e extirpou arbitrariamente do espao publico, como forma de promoo de uma ampla poltica de reparao a essa sociedade que teve seu desenvolvimento poltico-cultural violado. Essa poltica de reparao moral e cultural, assim como a de reparao econmica, uma tarefa de Estado, transpassando qualquer matiz ideolgica e partidria. Com ela, agrega-se mais um elemento de consolidao do processo transicional brasileiro, fazendo avanar a ideia de uma reparao integral que contemple da forma mais ampla possvel aqueles diretamente afetados pelos atos de exceo, dando cumprimento quilo que prev o artigo 8o do Ato das Disposies Constitucionais Transitrios da Constituio da Repblica, mas, acima de tudo, fomentando os
50 Para um maior aprofundamento sobre o Memorial da Anistia, sugerimos a leitura de SILVA FILHO, Jos Carlos Moreira; PISTORI, Edson. Memorial da Anistia Poltica do Brasil. In: Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Braslia: Ministrio da Justia, no 01, jan/jun 2009, pp. 113-133. 51 BRETT, Sebastian; BICKFORD, Louis; SEVENKO, Liz; RIOS, Marcela. Memorialization and Democracy: State Policy and Civil Action. Nova Iorque/Santiago: ICTJ/FLACSO, 2007. Em mbito local, o Brasil j possui um stio de memria vanguardista e importante que o Memorial da Resistncia de So Paulo, inaugurado em 24 de Janeiro de 2009, que ocupa as dependncias do antigo espao prisional do DEOPS/SP Departamento de Estado de Ordem Poltica e Social (1940-1983). Ver: ARAJO, Marcelo Mattos; BRUNO, Maria Cristina Oliveira (Org.). Memorial da Resistncia de So Paulo. So Paulo: Pinacoteca do Estado, 2009.

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valores democrticos e de cidadania que norteiam a integridade da Constituio enquanto espao de formulao dos princpios polticos norteadores da sociedade brasileira no perodo ps-ditatura.

CONCLUSES: A VERDADE E A JUSTIA COMO REPARAO FINAL


A agenda da transio poltica no Brasil est em plena implantao: significativas reformas institucionais legislativas foram realizadas, as reparaes esto sendo efetivadas, polticas pblicas de memria histrica esto surgindo, projetos legislativos como o projeto de lei instituindo uma comisso da verdade e o de uma nova lei de acesso s informaes pblicas e de desclassificao de documentos sigilosos j foram elaborados e aguardam aprovao pelo parlamento, e arquivos pblicos de diversas fontes pouco a pouco so disponibilizados. Trata-se de uma agenda incompleta e restam pendentes algumas reformas institucionais como a necessria reforma das foras armadas e da justia militar , os arquivos oficiais militares so negados, restos mortais dos desaparecidos polticos no foram localizados e o poder judicirio nega o reconhecimento da proteo judicial s vtimas, gerando uma grande expectativa no funcionamento do sistema interamericano de direitos humanos. No possvel, de nenhuma maneira, antever o que acontecer no futuro, mas deve-se destacar, desde pronto, o acmulo e a intensidade que os debates sobre a justia de transio tm adquirido no pas no ltimo perodo, o que, por si s, j demonstra um grande avanar democrtico do pas. Nesse sentido, o jurista argentino Carlos Santiago Nino, que assessorou o Presidente Alfonsn na transio de nosso pas vizinho, costumava dizer que os debates e deliberaes pblicas sobre os crimes contra os direitos humanos possuem um carter mpar especialmente quando vinculados a processos judiciais ou de estabelecimento da verdade uma vez que afirmam, de modo cabal, aquilo que a represso e a ditadura mais insistem em negar: o direito voz, opinio, liberdade de expresso e deliberao coletiva, mesmo que ao final no se obtenham, propriamente, julgamentos e condenaes52. Sejam quais forem os prximos passos da democracia brasileira, de uma coisa pode-se ter plena certeza: pouco a pouco se supera o senso comum e percebe-se que vivemos, atualmente, anos intensos para a justia de transio no pas.

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PROGRAMAS DE REPARAO PARA VIOLAES EM MASSA AOS DIREITOS HUMANOS: APRENDIZADOS DAS EXPERINCIAS DE ARGENTINA, CHILE E PERU
Cristin Correa*
Jurista, associado snior do Centro Internacional para a Justia de Transio (ICTJ), foi consultor sobre reparaes no Peru, Timor Leste, Colmbia, Ex-Iugoslvia, Serra Leoa e frica do Sul

INTRODUO
As polticas de reprimir a dissidncia ou a subverso, bem como os conflitos armados internos ou internacionais, costumam gerar inmeras vtimas e impem um desafio: como responder ao direito que essas tm ao reconhecimento da verdade, justia e reparao. Os inmeros crimes e sua construo por meio de polticas repressivas em massa impem uma srie de desafios. So necessrias decises polticas e a implementao de polticas pblicas para responder s sequelas de inmeros crimes que so tambm resultados de polticas pblicas anteriores. Quando o sistema poltico se corrompeu e utilizou os prprios recursos, estrutura e monoplio legtimo de fora para reprimir os cidados, violar seus direitos, cometer e amparar crimes, no bastam os mecanismos tradicionais de adjudicao de disputas. So necessrios programas
140 * Na elaborao deste texto contriburam Catalina Daz, consultora do ICTJ nos temas de polticas de reparao, e Javier Ciurlizza, Diretor para Amrica do ICTJ.

administrativos de reparao que se aproximem das vtimas, as escutem e disponibilizem a implementao de uma srie de medidas que respondam s sequelas mais graves. Por meio dessas medidas e do reconhecimento explcito da responsabilidade que se expressa a mensagem oposta deixada pelas violaes: de que as vtimas so parte importante da sociedade e sua dignidade valorizada. Para explicar como operam usualmente os programas administrativos de reparaes ser apresentada uma breve comparao entre eles e o mecanismo tradicional desenvolvido pelo Direito em matria de reparao de danos, que a adjudicao judicial. Essa comparao relevante, pois os princpios e mecanismos que operam nela so frequentemente utilizados para definir as expectativas do que deve ser uma reparao, dado que so os conceitos com relao aos quais existe maior familiaridade em relao noo de reparao. Tentar-se- demonstrar como a natureza e a magnitude das violaes em massa aos direitos humanos fazem com que seja necessria a utilizao de outros conceitos para justificar e implementar programas de reparaes que respondam a essas sequelas. Posteriormente sero apresentados os desafios mais importantes para a definio de um programa de reparaes, como a definio do universo das vtimas, dos beneficirios da reparao e das medidas de reparao. Para isso sero utilizadas como exemplos as experincias de programas de reparaes administrativas em trs pases latino-americanos: Argentina, Chile e Peru. Os dois primeiros so exemplos de polticas levadas a cabo h mais tempo, e que por isso permitem uma avaliao de seus efeitos a longo prazo, assim como das distintas medidas que foram necessrias para sua execuo. O caso peruano mais recente e est em implementao h menos tempo, mas oferece uma alternativa de integralidade que interessante de ser considerada. Finalmente, sero mostradas as concluses, nas quais so comparadas as trs experincias descritas quanto sua capacidade de cumprir com o objetivo de reparar as violaes de um passado recente.

1. REPARAO ADMINISTRATIVA E REPARAO JUDICIAL


O mecanismo tradicional para a obteno de reparao a vtimas de crimes a adjudicao judicial. Por meio dela, as vtimas peticionam em tribunais a obteno de uma reparao totalidade dos danos e sofrimentos ocorridos. Os processos judiciais exigem um papel ativo da vtima
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como demandante, atuando de maneira individual (embora se admita, em certas jurisdies, aes coletivas). So necessrios a definio dos danos, a determinao dos responsveis e o estabelecimento da relao causal entre a ao ou omisso culposa ou dolosa dos responsveis e os danos. Cumpridas essas condies, a referida sentena permite estabelecer com preciso as responsabilidades dos diferentes partcipes e, em cada caso, do Estado. Ao estabelecer os fatos, reconhece tambm a dignidade da vtima, como pessoa que sofreu uma agresso de maneira injusta. Finalmente, a sentena deve fazer uma determinada identificao dos danos, sofrimentos e sequelas causados pelos crimes sofridos por cada uma das vtimas de maneira particular, incluindo danos materiais e imateriais. Assim, a sentena pode conter todos os elementos que permitem que a vtima receba uma reparao satisfatria, que restitua ou compense adequadamente o que foi perdido, mesmo que muito seja, realmente, irreparvel. Entretanto, esses mecanismos tradicionais para obteno da verdade, justia e reparao com relao criminalidade comum, derivados das noes sobre responsabilidade extracontratual que se referem a danos patrimoniais ou de responsabilidade objetiva do Estado por atos da Administrao que produzem dano, no caso concreto, veem-se superados pelo volume das violaes em massa cometidas. A quantidade e natureza das inmeras violaes aos direitos humanos obriga a procurar outros mecanismos e princpios que no so os mesmos utilizados com relao aos danos patrimoniais individuais. A natureza das violaes aos direitos humanos, ocorridas sob responsabilidade de um Estado que afastou-se de sua finalidade e empregou seus poderes e recursos no para proteger a seus cidados, mas sim para agredi-los, obriga a que o mesmo Estado assuma um papel proativo em reparar os danos e sofrimentos causados. Essa grande quantidade de casos exige tambm que os mecanismos e princpios invocados permitam um real acesso das vtimas, especialmente daquelas que vivem em condies de marginalidade, e deve assumir como objetivo a reparao e integrao das vtimas como parte de um compromisso poltico. Na realidade, poucas vtimas esto em condies de litigar, menos ainda contra o Estado. Sua capacidade para exercer seus direitos, contar com a assessoria de um advogado, de acessar a Justia e de obter um resultado efetivo limitada. Quem foi submetido a polticas repressivas de Estado deve vencer o temor ao qual foi exposto pelo terror imposto. Confiar em instituies do Estado, como a polcia, procuradorias, advocacias e tribunais, logo depois de anos de perseguio com cumplicidade estatal diante dos crimes, ou indiferena, incrementa as tradicionais barreiras que muitas pessoas tm para acessar a Justia. Aquelas que fazem isso tero dificuldades para provar os crimes, demonstrar a autoria e provar danos cometidos no passado. O custo pessoal para aqueles que tentem faz-lo ser imenso, e o resultado s conseguir favorecer aqueles com maiores recursos prprios, maior visibilidade ou que contem
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com o apoio de organismos especializados. Dessa forma, s um limitado nmero de vtimas

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ver satisfeitas suas expectativas, e frequentemente aquelas mais pobres ou tradicionalmente excludas permanecero na marginalidade. por isso que um Estado que pretende afirmar sua legitimidade como gestor do bem comum, e como defensor e promotor dos direitos humanos, deve enfrentar as violaes do passado como parte de uma poltica pblica. Sendo essas violaes o resultado de polticas de represso executadas pelo Estado em um passado recente, a mera aquiescncia s peties individuais no suficiente para marcar uma distino em relao a um passado repressor que desfigurou a essncia de sua misso. So necessrias decises polticas e a implementao de polticas pblicas para responder s sequelas de inmeros crimes que tambm so resultados de outras polticas pblicas. Uma poltica de reparao a violaes dos direitos humanos deve ser baseada no reconhecimento dos crimes cometidos e da responsabilidade estatal da existncia deles, no esforo por chegar a todas as vtimas por meio de aes que reparem o mximo possvel das sequelas e danos, e garantam que essas violaes no voltem a ser cometidas. Isso se traduz, normalmente, em polticas de verdade, justia, reparao e garantias da no repetio. Elas se apoiam umas nas outras, pois dificilmente as vtimas se sentiro reparadas mediante a entrega de bens materiais se no houver um reconhecimento dos fatos, das responsabilidades ou se as estruturas que as fizeram possveis no forem modificadas. No entanto, a reparao a ser entregue s vtimas difere daquela que elas receberiam em um processo judicial. Uma poltica de reparaes administrativas requer definir quem e como reparar, sob critrios diferentes dos empregados pelos tribunais de acordo com as regras ordinrias estabelecidas na lei. Ao definir quem se reparar deve-se precisar que tipo de violaes e quem, dentro do conjunto de vtimas, se deve incluir (se s s vtimas diretas ou tambm familiares ou vtimas indiretas), assim como qual deve ser a forma de determinar a qualidade de vtima merecedora de reparao. Isso implica procedimentos e critrios que diferem da avaliao econmica de todos e cada um dos danos sofridos, devendo apoiar-se nas categorias amplas de prejuzos em que os danos so presumidos e medidas similares so concedidas para todas as vtimas de cada categoria. Assim, nas reparaes administrativas, no possvel fazer uma estimativa individualizada dos danos, e as medidas no podero responder a todos e a cada um deles. No entanto, essa falta de individualizao das medidas compensada por medidas diversas e complementares que respondem s formas de prejuzos mais frequentes e no impacto desfavorvel que as violaes tiveram na vida dos prejudicados. Assim, as medidas podem tentar responder s carncias mais frequentes em matria de ganhos, sade, educao e moradia, assim como a consequncias especficas de outra natureza. Distintas vtimas percebero algumas medidas como mais satisfatrias
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que outras, e entre elas possvel que valorizem mais umas do que outras, dependendo de suas necessidades e expectativas especficas. Dessa forma, esse conjunto de polticas pblicas busca mais que a reparao a um mal causado individualmente. Busca a restituio da dignidade das pessoas por meio do reconhecimento da responsabilidade do Estado e a afirmao de um compromisso, manifestado com aes concretas, de reconhecimento da dignidade das vtimas, de seu pertencimento sociedade e da preocupao estatal em ajudar a superar as sequelas da violncia causada.
Quadro Comparativo: reparao judicial versus reparao administrativa Reparao judicial
Peties individuais por iniciativa da vtima Restringida apenas a casos bem-sucedidos em litgio Avaliao individual do dano de cada vtima Carga de prova na vtima para determinar responsvel, dano e elo causal Alto nvel de exigncia probatria Indenizao calculada segundo dano ocorrido individualmente Com frequncia indenizao de montante elevado, por ser equivalente ao dano ocorrido, em alguns casos acompanhados por medidas simblicas Acesso limitado

Reparao administrativa
Poltica coletiva de iniciativa do Estado Cobertura ampla a um conjunto de vtimas que so identificadas Medidas comuns por categorias gerais sem demonstrar detalhadamente danos ou sequelas Processo de inmeras pessoas em que se presume responsabilidade do Estado em apoio a padres de violaes Exigncia probatria baixa, fixada em critrios especficos Conjunto de medidas complementares de restituio da dignidade e superao das sequelas Montantes reduzidos que no tentam ser equivalentes ao dano e que so complementados com outras medidas materiais e simblicas Acesso amplo por processo especial

2. DEFINIO DO UNIVERSO DAS VTIMAS


Definir o universo de vtimas um tema crucial para qualquer programa de reparao. Essa definio compreende dois eixos: sua definio pela natureza da violao, quer dizer, que crimes devem ser considerados pelo programa, e sua definio pelo mbito do tempo, quer dizer, qual o perodo de cometimento de crimes que deve ser abarcado. Para definir isso, resulta conveniente revisitar, sistematicamente, critrios oferecidos pelo Direito Internacional e pela experincia de pases com sistemas jurdicos similares que elaborem programas de reparaes relativamente satisfatrios. Isso tambm implica revisitar, na experincia comparada, como so identificadas as vtimas e em
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que medida elas puderam acessar as polticas de reparao propostas.

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2.1. ANTECEDENTES DO DIREITO INTERNACIONAL NA DEFINIO DA NATUREZA DAS VIOLAES A SEREM COBERTAS POR UM PROGRAMA DE REPARAO
Para definir quem deve receber reparao preciso partir da definio de que crimes devem ser objeto de reparao. Para tanto, a definio das vtimas a serem cobertas deve obedecer a um critrio objetivo. Essas definies foram diferentes em diversos casos, obedecendo s circunstncias de cada transio e, particularmente, capacidade de investigar, assumir e responder a todas as violaes dos direitos humanos cometidas. Entretanto, como regra geral, pode-se afirmar que os crimes a serem abrangidos, de forma prioritria, so aqueles que constituem violaes graves aos direitos humanos ou ao Direito Internacional Humanitrio. Um instrumento til para dita definio poderia ser o Estatuto de Roma da Corte Penal Internacional. O artigo 7o do Estatuto de Roma define como crimes contra a humanidade, entre outros, assassinato, extermnio, escravido, deportao, encarceramento, tortura, violao ou violncia sexual e o desaparecimento forado quando se comete como parte de um ataque generalizado ou sistemtico contra uma populao civil e com conhecimento desse ataque . Ataque contra uma populao civil a conveno entende como uma linha de conduta que implique o cometimento mltiplo dos atos mencionados contra uma populao civil, de conformidade com a poltica de um Estado ou de uma organizao que ataca para promover essa poltica . Essa definio est em consonncia com outras normas convencionais e consuetudinrias de Direito Internacional, como a estabelecida no Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, que reconhece certos direitos que no podem ser suspensos nem sob situaes excepcionais que ponham em perigo a vida da nao (art. 4.1), como so o direito vida e a no ser privado dela arbitrariamente, a proibio de ser submetido tortura, a escravido e a servido. Embora ambas as convenes possam no ter sido ratificadas por um determinado pas ou no ter estado vigentes no momento do cometimento dos crimes que so investigados, os critrios que elas definem podem ser orientadores do que, em geral, entende-se por violaes aos direitos humanos que no podem ser cometidas nem mesmo em circunstncias extraordinrias, em consonncia com o Direito Consuetudinrio imperativo de aplicao geral ou ius cogens. Esse critrio pode servir de apoio para a

Para definir quem deve receber reparao preciso partir da definio de que crimes devem ser objeto de reparao. Para tanto, a definio das vtimas a serem cobertas deve obedecer a um critrio objetivo
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definio das polticas atuais, de acordo com as convices do Governo e da sociedade sobre o que aceitvel e o que inaceitvel.

2.2. EXPERINCIAS COMPARADAS NA DEFINIO DA NATUREZA DAS VIOLAES A SEREM COBERTAS POR UM PROGRAMA DE REPARAO
Para alm do destaque das normas de Direito Internacional citadas, a prtica dos pases ao implementar programas de reparao foi variada. As primeiras medidas de reconhecimento da verdade sobre violaes aos direitos humanos na Argentina e no Chile se limitaram ao desaparecimento forado. Na Argentina, exclusivamente com relao ao desaparecimento, e no Chile, limitado tambm, mas incluindo, alm disso, a execuo sumria, a morte sob tortura e a morte como resultado da violncia poltica, incluindo casos de vtimas de grupos subversivos. No entanto, em ambos os casos, logo foram criados programas de reparao relacionados a outras categorias de vtimas. Um caso diferente foi o do Peru, que reconheceu imediatamente o conjunto de violaes cometidas durante o conflito armado interno, definidas amplamente no mandato e nas recomendaes da Comisso da Verdade e Reconciliao. No caso argentino, as primeiras medidas de reparao foram concedidas s vtimas identificadas pela Comisso Nacional sobre o Desaparecimento de Pessoas (CONADEP)1, e em um primeiro momento foi concedida uma penso mnima aos seus familiares diretos, sem prejuzo de que, como ser explicado, anos mais tarde fossem empregadas outras medidas de reparao. Isso em funo da relevncia que no caso argentino foi dada ao desaparecimento forado. No entanto, os familiares desses desaparecidos que no tivessem sido reconhecidos pela CONADEP tambm podiam solicitar reparao por meio da denncia diante de autoridades judiciais ou diante da Subsecretaria de Direitos Humanos e Sociais do Ministrio do Interior. Na mesma poca, foram feitas leis para a restituio de seus trabalhos ou o pagamento de penses a pessoas exoneradas de seus trabalhos, como professores ou funcionrios de empresas do Estado ou de certas reparties pblicas. S anos depois foram aprovadas polticas de reparao para quem foi privado da liberdade em virtude das normas do Estado de Stio e para as crianas que foram retiradas de seus pais desaparecidos e dadas ilegalmente para adoo. Tambm, posteriormente, as medidas de reparao para presos desaparecidos foram ampliadas com a entrega de bnus do Tesouro pblico. Em todos estes processos posteriores foram abertos registros para a identificao das vtimas. No caso chileno, a poltica de reparao incluiu os familiares das vtimas reconhecidas pela Comisso Nacional da Verdade e Reconciliao (conhecida como Comisso Rettig), assim
146 1 O Decreto 187, de 13 de dezembro de 1983 (publicado em 19 de dezembro), estabeleceu no seu artigo primeiro que o objeto da Comisso Nacional era esclarecer os fatos relacionados com a desapario de pessoas no pas.

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como os familiares das demais vtimas que seriam reconhecidas pelo organismo criado para continuar o registro de vtimas e implementar as reparaes, a Corporao Nacional de Reparao e Reconciliao. Esse processo se referia exclusivamente s violaes mais graves2; a limitao ao desaparecimento forado e a morte se deveu estimativa, imediatamente aps a recuperao da democracia, de que no era possvel investigar toda a verdade sobre as violaes aos direitos humanos. No entanto, com o passar do tempo e o fortalecimento do regime democrtico, foi ampliado o processo de reconhecimento da verdade e de reparao das vtimas da priso poltica e tortura. assim que, 13 anos depois da recuperao da democracia e da criao da Comisso Rettig, foi criada uma nova comisso para determinar, de acordo com os antecedentes que percebessem, quais so as pessoas que sofreram privao de liberdade e tortura por razes polticas, por atos de agentes do Estado ou de pessoas a seu servio, no perodo compreendido entre em 11 de setembro de 1973 e 10 de maro de 19903. Essa segunda comisso da verdade, conhecida como Comisso Valech, entendeu que seu mandato a autorizava a qualificar como vtimas todas aquelas pessoas que tivessem sido privadas de liberdade ilegalmente ou submetidas a um regime jurdico de exceo (leis de estado de stio ou outras normas excepcionais ou repressivas) ou que no tiveram cumpridas as garantias mnimas tanto quanto s condies da priso como quanto aos julgamentos a que foram submetidas. A Comisso presumiu a ocorrncia de tortura, incluindo a violncia sexual, em todos os casos em que conseguiu verificar a privao de liberdade, em considerao ao contexto averiguado de que esta era uma prtica sistemtica e frequente nos recintos prisionais. Entretanto, teve dificuldades para formar convico sobre casos de torturas cometidos fora de recintos de deteno quando no existia alguma forma de registro ou de denncia posterior dos fatos. Tambm houve outros processos de reparao, como o pagamento de penses e a bonificao nas aposentadorias de dezenas de milhares de pessoas que foram exoneradas de seus trabalhos na administrao pblica ou em empresas do Estado por razes polticas e o pagamento de penses a camponeses privados de suas parcelas da reforma agrria, entre outras. Quanto ao limite temporal, no caso chileno, foi estendido a todo o perodo de extenso da ditadura, conforme definiram os decretos de criao de ambas as comisses da verdade.4 O caso peruano foi diferente. A Comisso da Verdade, criada logo depois da queda de Fujimori, foi encarregada de esclarecer o processo, os fatos e as responsabilidades da violncia terrorista e da violao dos direitos humanos produzidos desde maio de 1980 at novembro de 20005. A mesma lei fixou mandato e estabeleceu que a Comisso da Verdade enfocar seu trabalho
2 3 4 Artigo primeiro do Decreto Supremo 355, de 1990, que criou a Comisso Nacional da Verdade e Reconciliao. Artigo primeiro do Decreto Supremo 1.040, de 2003, que criou a Comisso Nacional sobre Priso Poltica e Tortura. Considerando primeiro o Decreto Supremo 355, de 1990, e o artigo primeiro do Decreto Supremo 1.040, de 2003, j citado.

5 Artigo primeiro do Decreto Supremo 065-2001-PCM, que criou a Comisso da Verdade. A Comisso foi criada durante o governo interino do presidente Paniagua. O nome dessa Comisso seria logo mudada para Comisso da Verdade e Reconciliao pelo presidente Toledo.

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sobre os seguintes feitos, sempre e quando forem imputveis s organizaes terroristas, aos agentes do Estado ou a grupos paramilitares: (a) assassinatos e sequestros; (b) desaparecimentos forados; (c) torturas e outras leses graves; (d) violaes aos direitos coletivos das comunidades andinas e nativas do pas; e (e) outros crimes e graves violaes contra os direitos das pessoas . Em virtude da amplitude dessa ltima definio, a Comisso incluiu os assassinatos e os massacres; os desaparecimentos forados; as execues arbitrrias; a tortura e tratamentos cruis, desumanos ou degradantes; a violncia sexual contra a mulher; a violao do devido processo; o sequestro e a feitura de refns; a violncia contra os crianas; e a violao dos direitos coletivos. A amplitude investigativa, no entanto, inclua tambm um limite temporal preciso, que se estendia da data da primeira ao violenta do Sendero Luminoso at a queda do regime autoritrio de Fujimori. Por no ter restries em relao aos tipos de violaes, a Comisso props um plano integral de reparaes para todas elas. Esse plano se transformou em lei6, estabelecendo um marco geral para um programa amplo de reparaes, incluindo os programas de restituio de direitos dos cidados, reparaes em educao, em sade, coletivas, simblicas, de promoo e facilitao de acesso casa prpria, e outros a serem criados pelo organismo encarregado de sua coordenao e implementao. A lei tambm definiu diversas categorias de vtimas, incluindo os familiares de presos desaparecidos e mortos, suplantados, torturados, vtimas de violao sexual, sequestrados, algumas categorias de feridos e lesionados, filhos originrios de violaes sexuais, menores recrutados por comits de autodefesa etc. Tambm incluiu comunidades que foram arrasadas ou outras formas de prejuzo coletivo. Finalmente, a lei estabeleceu que as vtimas, tanto individuais como coletivas, deviam ser identificadas em um registro nico. A regulamentao da lei precisa de que forma cada um dos programas referidos se aplica a cada uma das categorias de vtimas7. A implementao, no entanto, foi por partes, tendo comeado s com as reparaes coletivas a favor de comunidades muito afetadas. Na atualidade, se discute a implementao do programa de reparaes em sade, em educao e econmicas (indenizaes), comeando pelas vtimas que so adultas. Entretanto, estas medidas dependem dos avanos do processo de registro. possvel analisar como, em trs situaes de conflitos e de transies diversas, se adotaram distintos caminhos para definir o universo de vtimas a serem reparadas. No entanto, com o transcurso do tempo e o fortalecimento das democracias instauradas, se ampliou o universo de vtimas, assemelhando-o ao reconhecido pelo Direito Internacional. Por outra parte, nos trs casos, a definio do universo de vtimas se referiu s pessoas que sofreram determinados crimes, havendo-se baseado para isso nos registros de comisses de verdade que antecederam as leis de reparao, mas criando tambm novos mecanismos para o registro de vtimas que no tenham sido includas por essas comisses, como ser visto adiante.
6 148 7 Lei 28.592, de 29 de Julho de 2005. Decreto Supremo 015-2006-JUS, de 6 de Julho de 2006.

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2.3. EXPERINCIAS COMPARADAS EM RELAO AO USO DE REGISTROS PARA DEFINIR O UNIVERSO DAS VTIMAS
Outro aspecto relevante para a definio de um programa de reparaes sua relao com o processo de registro e identificao das vtimas. Os programas de reparaes podem referir-se s vtimas includas em um registro prvio, ordenar a criao de um registro ou combinar ambas as estratgias. Na prtica, no caso dos trs pases que implementaram esse tipo de polticas, ambas as aproximaes foram combinadas. Entretanto, revisar as diferenas entre eles resulta iluminador para entender-se as diferentes opes existentes. No caso argentino, as polticas de reparao seguiram do trabalho da CONADEP , que identificou 8.960 desaparecidos e 1.300 pessoas que teriam sido vistas com vida em recintos de deteno secretos. A Comisso, no entanto, reconheceu que essas listagem registradas eram preliminares, razo pela qual encarregou e prestou apoio Subsecretaria de Direitos Humanos e Sociais do Ministrio do Interior na continuao do registro. Os beneficirios da penso que constituiu a primeira medida de reparao aos familiares das vitimas8 deviam apresentar uma solicitao, informando seu parentesco com a vtima, diante da Secretaria de Desenvolvimento Humano e Famlia. Para comprovar a qualidade de vtima era solicitada uma denncia diante do Poder Judicial ou que o caso tivesse sido reconhecido pela CONADEP ou pela Secretaria de Direitos Humanos e Sociais. Assim, o nmero de vtimas registradas pela CONADEP continuou sendo completado pelos mecanismos adicionais de identificao. Portanto, os programas de reparao e o reconhecimento das vtimas na Argentina no se limitaram s categorias nem aos indivduos reconhecidos pela CONADEP , pois continuaram mesmo depois de transcorridos 25 anos da recuperao da democracia e da entrega do Relatrio Nunca Mais. Assim, em 1991, foi concedido, por decreto, o pagamento de indenizaes s pessoas que foram submetidas a privao de liberdade durante a vigncia do estado de stio e que peticionaram contra o Estado antes do prazo estabelecido pela lei de ponto final, cujas peties tivessem sido negadas pelos tribunais9. A razo desse decreto assentava-se no fato de que haviam outras pessoas que, estando em condies similares, tiveram peties acolhidas pelos tribunais, e por isso receberam vultosas indenizaes. Entre os beneficirios dessas sentenas estava aquele que logo seria eleito Presidente da Repblica, Carlos Menem. Assim, o presidente Menem se sentia obrigado a responder s pessoas que estavam em uma situao similar. Cabe ressaltar, entretanto, que o perodo de cobertura dessa lei difere do perodo de extenso da ditadura, pois
8 9 Estabelecida mediante a lei 23.466, de 16 de fevereiro de 1987. Decreto 70/91, de 16 de janeiro de 1991. 149

o golpe de Estado foi em 24 de maro de 1976 e o estado de stio, que fixa o incio do perodo coberto pela lei, foi decretado em 6 de novembro de 1974. Posteriormente, outras pessoas detidas nas mesmas circunstncias, mas que no tinham apresentado peties contra o Estado no prazo estabelecido, tambm exigiram reparao. Foi assim que se editou a primeira de uma srie de leis de reparao que dispuseram sobre a entrega de ttulos da dvida pblica e cujo montante variava de acordo com a extenso do perodo da priso.10 A Secretaria de Direitos Humanos fez o protocolo dos pedidos, que ficou aberto por 180 dias. Dada a quantia dos ttulos entregues s vtimas de priso poltica, os familiares dos presos desaparecidos reclamaram por uma medida similar. Foi assim que se criou um novo programa, que incluiu os familiares das vtimas de desaparecimento forado, mas tambm as vtimas de homicdio por parte de agentes das foras armadas, policiais ou grupos paramilitares. A medida era similar, com entrega de ttulos da dvida pblica, como ser explicado mais adiante, e foi aberto um novo processo de registro11. Os familiares deviam apresentar uma solicitao diante da Secretaria de Direitos Humanos, o que implicava na possibilidade de obter a reparao mesmo quando no tivessem feito parte do registro da CONADEP . Uma lei posterior ampliou essas medidas s vtimas de mudana de identidade, quer dizer, aos filhos de presas desaparecidas que foram arrebatados de suas mes e colocados em listas de adoo ilegal, e tambm quem nasceu na priso ou esteve preso em razo da privao de liberdade de seus pais12. Com relao ao tema dos registros de vtimas,

Dada a quantia dos ttulos entregues s vtimas de priso poltica, os familiares dos presos desaparecidos reclamaram por uma medida similar. Foi assim que se criou um novo programa, que incluiu os familiares das vtimas de desaparecimento forado, mas tambm as vtimas de homicdio por parte de agentes das foras armadas

10 Lei 24.043, de 2 de janeiro de 1992, regulamentada pelos decretos 1.023/92 e 205/97 (que flexibilizou os procedimentos para estabelecer o perodo de privao da liberdade, baseda sobre o clculo da indenizao). 11 Lei 24.411, de 3 de janeiro de 1995, regulada pelo decreto 403/95, de 4 de setembro de 1995. A lei foi logo complementada por outra lei, nmero 24.823. 150 12 Lei 25.914.

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tanto de presos desaparecidos como de vtimas de privao de liberdade, interessante notar como eles foram reabertos sucessivamente, como demonstra a edio de uma srie de leis a partir de 2003, quer dizer, mais de 10 anos depois da edio das medidas originais13. No caso do Chile, a Comisso Rettig identificou 2.298 vtimas de desaparecimento forado, execuo sumria e mortes pela violncia poltica. A Lei 19.123, que estabeleceu o programa de reparaes para estas vtimas e criou, tambm, a Corporao Nacional de Reparao e Reconciliao, que continuaria a identificao das vtimas, implementaria as medidas de reparao e ajudaria a justia nas investigaes para que fossem localizados os presos desaparecidos. A Corporao devia receber as solicitaes dos familiares das vtimas identificadas pela Comisso Rettig para reconhec-las como beneficirias das reparaes, e simultaneamente continuar o processo de identificao das vtimas. Muitos casos deixados pendentes pela Comisso Rettig continuaram com as novas solicitaes. A vigncia da Comisso, estabelecida em dois anos pela lei, foi ampliada quatro vezes, perodo ao longo do qual encerrou definitivamente a qualificao de vtimas, completando um total de 3.197 vtimas individualizadas14. Por outro lado, a Comisso Valech recebeu 35.868 solicitaes nos seis meses em que esteve aberto o protocolo. Dessas, identificou, em um primeiro momento, 27 .255 vtimas inclusas em seu relatrio. Logo, abriu um prazo para que aqueles casos, que mesmo tendo sido apresentados dentro de prazo e tendo sido rechaados, apresentassem novos fundamentos. Isso elevou o nmero de pessoas reconhecidas como vtimas a 28.459. Entretanto, logo depois disso o registro de vtimas encerrou-se. A lei de reparaes foi editada imediatamente e incluiu as vtimas individualizadas no relatrio e as que posteriormente indicasse a Comisso no perodo de reconsiderao. As pessoas deviam dirigir-se aos organismos encarregados da implementao das medidas e identificar-se como includas nas listas, que eram pblicas, sem proceder maiores trmites. Em poucos meses comearam a receber as penses ou outros benefcios. Entretanto, da mesma maneira que o caso argentino, muitas vtimas reclamavam da impossibilidade de serem reconhecidas como tais e de terem sido excludas da reparao por no terem apresentado seu testemunho a tempo. Isso levou a estabelecimento de uma nova comisso, que atualmente est recebendo novas solicitaes de reconhecimento das vtimas,

13 Leis 24.436, de 19 de janeiro de 1995, que ampliou o prazo com relao as solicitaes de reparao das vitimas da priso poltica; 24.906, de 19 de dezembro de 1997, levando a mesma categoria de vitimas; 25.814, de 20 de janeiro de 2002, que outorgou tambm um novo prazo para a apresentao de solicitaes relacionadas lei 24.043, quer dizer, aos presos e, finalmente, a Lei 25.985, de 5 de janeiro de 2005, que ampliou para dois anos o prazo de aceitao de testemunhos tanto com relao lei 24.043, sobre presos polticos, como tambm lei 24.411, sobre presos desaparecidos e executados. 14 No entanto, a poucos meses do fim, o Governo editou o Decreto Supremo 1.005, de 25 de abril de 1997, que criou o programa de Continuao da Lei 19.123, conhecido como Programa de Direitos Humanos, como parte do Ministrio do Interior. A existncia desse programa foi confirmada pela lei recentemente, mediante o artigo 10 transitrio da Lei 20.405, de 10 de dezembro de 2009.

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tanto referidas Comisso Rettig como Valech15. interessante notar que, das pessoas que esto fazendo o registro diante da nova comisso aberta no Chile, algumas apontam no terem recebido informaes a tempo da existncia de um primeiro registro, mas em muitos casos tratam-se de pessoas que desconfiavam do processo original, discrepavam politicamente da existncia de medidas de reparao ou no se sentiam psicologicamente preparadas para falar de feridas que esperavam ter podido fechar, ainda se o processo de registro anterior distanciouse 30 anos dos acontecidos em questo. Finalmente, no caso peruano, no ficou estabelecido um limite para o registro das vtimas. A Comisso da verdade e Reconciliao conseguiu identificar 23.969 vtimas de desaparecimento forado ou morte, mas, com apoio de suas investigaes, fez uma estimativa de que essas podiam ser 69.280, com uma margem de erro de 5%. A lei que criou o Plano Nacional de Reparaes16 incluiu ento a necessidade de fazer um registro nico de vtimas. Esse registro est atualmente em elaborao pelo Conselho de Reparaes, que registrou 70 mil vtimas individuais (das diferentes categorias estabelecidas na lei e no s limitadas a desaparecimento e morte) e 5.604 comunidades cujo prejuzo fora coletivo. Entretanto, a estimativa total das vtimas individuais que teriam direito reparao, de acordo com a lei, e que deveriam ser includas no registro, atualmente de 230 mil. O registro est definido como de natureza permanente. Entretanto, com relao ao programa de reparaes econmicas, o regulamento da lei estabeleceu que o Conselho de Reparaes, ao longo de um prazo de dois anos no calendrio contados a partir da publicao do presente regulamento, determinar e identificar os beneficirios desse programa17. Apesar de ter-se esgotado o perodo, com acrscimos, no ficou definido o contedo do programa de reparaes econmicas, nem foi encerrado o registro das vtimas para esses efeitos. E mais, passado o prazo indicado, em 6 de julho de 2008, no existiam virtualmente pessoas includas no registro de vtimas individuais, dadas as demoras ocorridas para iniciar o trabalho do Conselho. Por sua parte, o Governo do Peru comeou a implementar um programa de reparaes coletivas imediatamente aps a instalao do Conselho de Reparaes, mesmo sem ter iniciado o registro das comunidades beneficirias. Valeu-se, para tanto, de uma disposio que autorizava a utilizao de outro registro de comunidades afetadas, o Censo pela Paz, para a execuo das reparaes coletivas18.
15 A Comisso Assessora para a Qualificao dos Presos Desaparecidos, Executados Polticos e Vitimas da Priso Poltica e Tortura foi criada pela Lei 20.405, de 10 de dezembro de 2009. A Comisso comeou a funcionar em 17 de fevereiro de 2010, aceitar testemunhos durante um prazo de seis meses e concluir seu trabalho de qualificao e registro durante outros seis meses. 16 17 152 18 Lei 28.592, de 29 de Julho de 2005. Artigo 41 do Decreto Supremo 015-2006-JUS, de 6 de Julho de 2006. Artigo 76 do Decreto Supremo 015-2006-JUS.

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Definitivamente, possvel afirmar que a realidade superou as decises normativas originais. Nos trs casos apresentados, os prazos estabelecidos tiveram de ser ampliados, ou objetivamente ou por indefinies. Isso, no entanto, foi realizado, na maioria dos casos, de uma maneira que no implicou demora na implementao das medidas de reparao.

2.4. DEFINIO DO UNIVERSO DE VTIMAS DE ACORDO COM O PERODO OU CIRCUNSTNCIAS DA VIOLAO


O outro fator que costuma delimitar uma poltica de reparao o perodo em que elas ocorreram. Usualmente, esse perodo similar quele caracterizado pelo uso de meios extraordinrios de represso, que permitiram que essas prticas ocorressem de forma sistemtica. Isso justifica a necessidade de usar, por outro lado, mtodos extraordinrios de reparao. Na realidade, os programas administrativos de reparao constituem formas extraordinrias para garantir a vigncia dos direitos humanos, em oposio a polticas de violao tambm extraordinrias. Em um contexto de normalidade, quando a ocorrncia de crimes, inclusive aqueles cometidos por agentes do Estado, extraordinria, existem os mecanismos usuais do Direito e das instituies jurdicas para prover justia, verdade e reparao. As inmeras e sistemticas violaes, por outro lado, requerem respostas extraordinrias, como so os programas administrativos de reparaes. Isso implica que, para precisar o mbito territorial e espacial das violaes a serem cobertas por um programa administrativo de reparaes, necessrio identificar os perodos de extenso de polticas repressivas de exceo. Isso implica incluir todos aqueles casos que tm como caracterstica comum terem ocorrido de forma massiva numa mesma poca, lugar e circunstncias, nos quais o Estado no teve a atuao devida e esperada diante de crimes ou violaes isoladas aos direitos humanos. Esses fatores costumam ser o resultado de uma poltica de Estado, usualmente secreta, mas acompanhada de declaraes com justificativas por parte das autoridades mais importantes do pas ou da respectiva regio, onde se denota ao menos uma tolerncia para com elas e uma relutncia na investigao das alegaes dos crimes. A conduta das autoridades superiores, a polcia (em relao sua disposio para receber e investigar denncias), as procuradorias e os tribunais constituem elementos importantes para definir a existncia de padres comuns que permitam identificar o perodo a ser investigado. Uma forma complementar para chegar-se a essa definio considerar o perodo e lugar em que existiu uma situao de exceo constitucional ou legal, como a declarao de estado de
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stio ou a vigncia de leis extraordinrias que tenham diminudo os direitos das pessoas. No entanto, uma aproximao excessivamente formalista, ou apoiada na vigncia das leis, pode excluir alguns casos que respondem a um mesmo padro de represso, mas que antecederam vigncia do perodo legal extraordinrio ou ocorreram logo depois de sua concluso. A definio desses limites depende das circunstncias de cada pas. No caso da Argentina, a CONADEP incorporou aproximadamente 600 casos de desaparecimentos cometidos antes do golpe de estado de 24 de maro de 1976, pois faziam parte de um padro de represso comum de parte das foras armadas. Logo, a Lei 24.043 sobre reparao a vtimas de priso arbitrria ps como limite temporrio a declarao de estado de stio, em 6 de novembro de 1974. Por outro lado, uma resoluo da Secretaria de Direitos Humanos em um caso de desaparecimento forado precisou que para aqueles casos anteriores a 24.03.76 [ necessrio] corroborar se estavam vinculados com o sistema geral dos fatos em matria de conhecimento da Causa 13, que coincide com a metodologia empregada pelas Foras Armadas, ou de segurana ordenada a partir de 24.03.76, ou nessa circunstncia tenham sido executadas por uma organizao paramilitar19 . O limite de trmino do perodo includo nos programas de reparaes foi a retomada da democracia, em 10 de dezembro de 1983. No caso chileno, como j foi explicado, ambas as comisses da verdade delimitaram o perodo de suas investigaes e os programas de reparao subsequentes durao da ditadura. Antes desse perodo e depois dele, houve casos muito limitados de violaes com relao a atos de violncia poltica cometidos por particulares, e existiam os recursos ordinrios para que elas obtivessem amparo e justia. No entanto, por esse motivo, foram excludos do reconhecimento da qualidade de exonerados polticos aqueles membros do Exrcito que foram presos e exonerados dias antes do golpe de Estado, embora fossem reconhecidos como presos polticos, pois sua privao de liberdade e tortura continuou logo aps o golpe. No caso do Peru, o perodo que demarca a poltica de reparaes esteve fixado no mandato da Comisso da Verdade e Reconciliao, quer dizer, entre maio de 1980 e novembro de 2000. A delimitao obedece claramente ao incio da denominada luta armada iniciada pelo Sendero Luminoso e instalao do governo de transio que ocorreu com Alberto Fujimori. Entretanto, a Comisso da Verdade e Reconciliao peruana desprezou, por exemplo, conhecer certos casos vinculados operao Condor , ainda quando a data dessas denncias tinha relao com sequestros realizados em julho de 1980 (e, portanto, no centro da competncia temporria da Comisso), mas que no respondiam ao padro central de seu mandato.
19 Resoluo da Secretaria de direitos humanos no expediente Ortega Pea, Rodolfo s/ solicitao da Lei 24.411, citado por Guembe, Mara Jos, A experincia argentina da reparao econmica de graves violaes aos Direitos Humanos, em Daz, Catalina (ed.), Reparaes para as vitimas da violncia poltica. Estudos de casos e anlises comparativas. Bogot, ICTJ, 2008, p. 52.

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No Peru, as reparaes esto relacionadas tanto com o momento no que ocorreram como em sua conexo com padres de violncia produzidos no centro do conflito.

3. A DEFINIO DOS BENEFICIRIOS DA REPARAO


A definio dos beneficirios da reparao depende, obviamente, da definio dos crimes que devero ser reparados. Para isso til distinguir entre vtimas falecidas ou ausentes, como o caso dos presos desaparecidos, e sobreviventes.

3.1. FAMILIARES DAS VTIMAS FALECIDAS E AUSENTES


Est claro que os membros diretos da famlia devem ser considerados como beneficirios da reparao em caso de morte ou desaparecimento. Entretanto, a forma como isso ocorreu na prtica foi diferente em diversos pases, e no necessariamente foi utilizada a lgica sucessria do Direito Civil. Na realidade, tratando-se de uma reparao a um dano que material e moral, difcil falar de ordens sucessrias de excluso. Alm disso, no basta definir quem deve receber reparao, tambm necessrio que seja definido como deve-se distribuir entre os sucessores, se divisvel for. A primeira vista, poderia ser definido que deve receber reparao o cnjuge da vtima, seja de um matrimnio legal ou uma relao de fato, que cumpra com algum requisito de estabilidade ou permanncia, ou que prove a existncia de filhos comuns. Tambm devem ser includos os filhos da vtima e seus pais. Em alguns casos, como na Argentina, com relao s penses concedidas pela Lei 23.466, incluiu-se os irmos menores de idade, rfos de pai e me, que tiverem vivido com a vtima ou aqueles sem capacidade e carentes de outros ganhos. Em relao aos filhos, eles tinham direito penso at fazer 21 anos de idade, o que foi logo ampliado para 25 anos. Todos eles tinham direito a uma penso
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Est claro que os membros diretos da famlia devem ser considerados como beneficirios da reparao em caso de morte ou desaparecimento. Entretanto, a forma como isso ocorreu na prtica foi diferente em diversos pases

mnima, assim como acesso ao sistema pblico de sade. No caso da reparao mediante o pagamento com ttulos da dvida pblica, o titular era a prpria vtima, e a transferncia se dava de acordo com as normas sucessrias. No entanto, no caso de existir ao mesmo tempo cnjuge e companheiro, a poro entre ambos devia ser distribuda em partes iguais. No caso chileno, no foi seguida a ordem sucessria, e sim ficou estabelecido um sistema especial, criado pela mesma lei que concedeu a penso e as demais medidas reparatrias. Ela reconheceu como beneficirios de reparao o cnjuge, a me e, na falta desses, o pai, os filhos e me dos filhos extraconjugais. Todos eles tinham acesso ao Programa de Reparao e Atendimento Integral em Sade, e os filhos de at 35 anos tinham direito a bolsas de estudo que incluam o nvel universitrio. A penso era distribuda de uma maneira que, independentemente do nmero de beneficirios, o montante individual a ser recebido por cada um no se alterava. A penso foi calculada de acordo com um montante referencial equivalente aos recebimentos mdios familiares. O cnjuge recebia 40% desse montante; a me, e na falta dela o pai, recebia 30%; cada filho, no importando quantos houvessem, recebia 15%; e a me dos filhos naturais recebia 15% (essa discriminao foi logo corrigida, aumentando-se sua proporo para 40%). A existncia de cnjuge e me de filhos extraconjugais no diminua suas pores, nem tampouco a existncia de vrios filhos, pois nesses casos o grupo familiar completo recebia mais de 100% do montante referencial. Se havia apenas um familiar titular da reparao essa pessoa recebia 71% do montante referencial. A lei peruana, por sua parte, define em termos gerais como beneficirios do cnjuge ou companheiro, pai, me e filhos, sem precisar sobre como seria distribuda a reparao. Na definio sobre os beneficirios, devem ser considerados tambm o tempo passado e quais sero os familiares que, tendo sido afetados pela violao, sero os que mais provavelmente devem ser beneficirios de uma reparao. Dentro dos esquemas de distribuio interessante observar as vantagens de sistemas que introduzem menores possibilidades de excluso ou competio entre os familiares. Eles evitam adicionar novas fontes de conflito entre os familiares e permitem, alm disso, que a apario posterior de um familiar no implique uma reduo nos benefcios de outro, como ocorre no caso da penso inicial na Argentina ou no esquema de distribuio chileno. O reconhecimento das unies de igual categoria que as unies legais tambm so convientes, incluindo tambm algo que estas leis no tm feito, que o reconhecimento de unies de casais do mesmo sexo. No entanto, importante mencionar que esses esquemas implicam uma maior complexidade na estimativa dos custos finais, pois o montante final atribudo a cada vtima variar de acordo com o nmero de familiares. Tambm pode ser discutido que no justo entregar valores diferentes com relao a cada vtima. Entretanto, levando-se em considerao a perspectiva do dano sofrido por cada familiar, parece justo que eles devam receber uma soma
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equivalente, no importando quantos familiares sejam. Se a reparao tiver por objetivo afirmar

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a dignidade e o sentido de pertencimento dos beneficirios dela, e a penso ou soma nica pretende garantir certo nvel de subsistncia, no parece justo exigir que cada famlia tenha sua poro reduzida pela existncia de outros membros da famlia em igual necessidade.

3.2. VTIMAS SOBREVIVENTES


No caso de ocorrer a incluso no programa de reparaes dos crimes que no contemplam a morte ou a ausncia das vtimas, a prpria vtima o beneficirio do direito reparao. No entanto, no caso de falecimento, evento bastante possvel quando j transcorreu um tempo significativo desde o perodo da violncia, devem ser considerados como beneficirios subsidirios a sua famlia direta. Isso consistente com a constatao feita pela Comisso Valech, que estudou os casos de tortura no Chile, sobre o impacto que isso teve na famlia das vtimas. Isso levou, recentemente, ampliao das medidas de reparao aos filhos da vtima, permitindo sua incluso no programa de sade, e ao cnjuge sobrevivente, quanto concesso de uma penso equivalente aos 60% da penso de reparao a que tm direito as vtimas diretas. Entretanto, a limitao para apenas cnjuges sobreviventes mulheres, excluindo tambm companheiros permanentes, e a reduo significativa do montante de uma penso que j era baixa resulta ao menos questionvel. Essa recente modificao tambm concedeu o direito s vtimas de transferirem seu direito a uma bolsa universitria a um descendente direto. Embora isso responda algumas peties das organizaes de vtimas, resta difcil optar entre qual dos filhos ou netos deve receber o benefcio. Portanto, de acordo com a Comisso, referente a sua concluso sobre o impacto da priso e tortura na famlia das vtimas, recomenda-se um programa de bolsas dirigido a todos os filhos.

4. DEFINIO DAS MEDIDAS DE REPARAO


4.1. REPARAO EM DINHEIRO
Entregar valores em dinheiro a forma mais clara de reparao. Ela a que se associa imediatamente noo de reparao e tambm a utilizada frequentemente por tribunais nacionais e internacionais para reparar danos e crimes, sem prejuzo de que a jurisprudncia, tanto nacional comparada como internacional, reconhea que esses danos so irreparveis e que o que se pretende, de alguma forma, atenuar os efeitos devastadores da violao. No entanto, como foi assinalado anteriormente, a reparao no consiste na mera entrega do dinheiro quando o Estado foi o responsvel pelos crimes. necessrio um reconhecimento pblico de responsabilidade, um pedido pblico de
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desculpas por parte das mais altas autoridades da nao, bem como fazer esforos para investigar os crimes, encontrar os presos desaparecidos e garantir que polticas repressivas dessa natureza no voltem a ser implementadas. A reparao, entendida assim, tanto simblica como material, e a entrega de bens deve ser associada ao reconhecimento de responsabilidade e do sentido de pertencimento das vtimas. Tudo isso no implica que a materialidade da reparao seja irrelevante. O contedo da mensagem de reconhecimento da gravidade dos crimes cometidos se expressa tambm no valor que se atribui reparao. A reparao por meio do dinheiro costuma adotar duas modalidades: entrega de penses ou entrega de valores nicos, embora estas possam tambm ser pagas em vrias cotas. Ambas as modalidades oferecem vantagens e desvantagens, como ser exposto a seguir:

4.1.1. Valores nicos em dinheiro


O pagamento de uma soma nica de dinheiro, paga em uma ou vrias vezes, representa o valor que atribudo perda sofrida pela vtima. Oferece um sistema de distribuio simples, que pode ser feito em cerimnias nas quais esto inclusos elementos importantes de reconhecimento simblico. E, alm disso, a modalidade que as vtimas costumam peticionar, influenciadas por seus conhecimentos de como operam as indenizaes provenientes de decises judiciais. Os valores em dinheiro podem ser idnticos para cada vtima ou calculados em funo do prejuzo material direto, o dano emergente e o lucro cessante (estimado com base nos ganhos da vtima e em sua expectativa de vida, no caso de morte ou desaparecimento, ou no perodo de privao de liberdade). No entanto, necessrio um fator adicional para calcular o dano moral. Esses tipos de diferenciaes no s podem levar a complexos processos de definio individual que so impossveis de serem realizados dado o grande nmero de vtimas, como tambm podem gerar percepes de iniquidade ao reparar mais queles de maiores recursos, como se se atribusse maior valor vida de uns que a de outros. Uma forma interessante de estimar a extenso do dano, inclusive o dano moral, foi utilizada na Argentina, primeiramente em relao deteno arbitrria e depois estendida ao desaparecimento forado e substituio de identidade. A frmula se apoiou no montante do salrio mais alto da escala de remuneraes pblicas. Assim, no caso da deteno arbitrria, foi pago o equivalente dessa remunerao de acordo com os dias de privao de liberdade. Esse montante era incrementado em caso de morte durante a privao de liberdade ou de sofrimento de leses muito graves. Depois, no caso de desaparecimento forado e de
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sequestro de menores e substituio de suas identidades, foi empregado o mesmo parmetro

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(a remunerao do escalo mais alto da administrao civil) multiplicado por 100. Depois de atualizaes, o montante equivalia a aproximadamente 322.560 pesos argentinos, em uma poca em que existia paridade cambial com o dlar, sem contar a posterior desvalorizao. No entanto, como ser visto mais adiante, esses montantes no foram pagos em dinheiro, e sim em ttulos da dvida pblica, o que implicava no pagamento no ser realizado na hora, e sim posteriormente. O uso, na Argentina, do equivalente remunerao mais alta da administrao pblica tinha um claro sentido de reparao simblica. Entretanto, sua associao extenso da privao de liberdade ou existncia de leses fsicas pode no refletir a intensidade do sofrimento padecido nem a real extenso do dano. Isso pode levar omisso da considerao das condies de privao de liberdade (a priso em recintos secretos ou pblicos) como tambm de formas de tortura que puderam no deixar leses fsicas, ou mesmo da violao sexual, dentro das categorias mais graves a serem reparadas. Alm disso, esse amontoado de distines pode fazer mais complexo o processo de verificao, pois no s ser necessrio verificar o fato da privao de liberdade como sua extenso e a existncia de falta de capacidades que tenham resultado dela. Tudo isso faz questionvel a convenincia de fazer distines complexas que podem marcar diferenas entre vtimas e subvalorizar formas de sofrimento que afetam certas categorias de vtimas. Algumas destas distines, que esto frequentemente apoiadas nas formas mais comuns de prejuzo, podem levar a uma subvalorizao das formas de prejuzo mais frequentes em mulheres. No caso desses valores em dinheiro, deve ser avaliado tambm como ele pode ser distribudo entre os familiares diretos, nos casos de morte ou ausncia das vtimas diretas, como j foi explicado. Para que o pagamento de uma soma em dinheiro gere um efeito reparatrio, e possa efetivamente transmitir uma mensagem de que o Estado reconhece sua responsabilidade em crimes graves, deve ser acompanhado de outras medidas, tanto materiais como simblicas, como ser visto mais adiante. Caso contrrio, existe o risco de que o pagamento seja considerado como uma tentativa de comprar as conscincias das vtimas, comprar o morto , por assim dizer. No caso argentino, o pagamento de valores muito substanciais, embora por meio de um mecanismo que implicava sua prosternao, realizado sem nenhum outro elemento de reconhecimento de responsabilidade e de maneira simultnea ao indulto de perpetradores, gerou um efeito negativo nas vtimas. Por outro lado, o pagamento de uma soma relativamente vultosa a habitantes de comunidades camponesas pobres pode gerar rupturas comunitrias e familiares. possvel que a sbita apario de dinheiro d lugar a conflitos familiares ou entre vizinhos, assim como a tentativas de fraude.
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Finalmente, o pagamento de valores nicos a um grande nmero de vtimas pode implicar uma forte presso sobre um determinado exerccio fiscal
4.1.2. Penses

Finalmente, o pagamento de valores nicos a um grande nmero de vtimas pode implicar uma forte presso sobre um determinado exerccio fiscal. Isso obriga a procurar alternativas de financiamento ou de distribuio do pagamento em vrios exerccios oramentrios. Existem mecanismos utilizados para isso, como o pagamento em vrias cotas ou inclusive o pagamento em notas promissrias trocveis em bancos, que permitem vtima receber imediatamente a indenizao e depois o banco cobrar do Estado em perodos anuais sucessivos, cobrando juros previamente combinados.

O fornecimento de penses oferece a oportunidade de demonstrar vtima que o Estado se compromete com seu bem-estar e subsistncia durante a vida. Nesse sentido, tem menos riscos de que a reparao seja entendida como o pagamento do morto , de que seja mal utilizada ou gere conflitos familiares ou comunitrios. A reparao pode ser vista como uma contribuio da sociedade para que a vtima supere as consequncias de longo prazo que o crime teve em sua vida, por meio de um suporte econmico peridico. A periodicidade pode ajudar tambm a transmitir uma mensagem entregue no apenas uma s vez, e sim de maneira repetida. Alm disso, oferece a possibilidade de garantir que as vtimas no cairo na pobreza no futuro, situao que poderia resultar embaraosa para o Estado. No entanto, o pagamento mediante penses pode ser considerado como um pagamento muito reduzido, no equivalente dimenso do dano. Pode ter um efeito simblico imediato reduzido ou ser confundido com uma medida de segurana social, a que o Estado estaria obrigado de todos os modos. Um pagamento peridico nos casos em que no existe infraestrutura para fazer os pagamentos ou se requer que as vtimas tenham contas bancrias pode requerer gastos administrativos e complicaes importantes tanto para sua implementao como para sua acessibilidade. Uma forma de sanar a primeira dessas objees incorporar um pagamento nico junto com a primeira cota, que poderia ser equivalente a um ano completo da penso. Assim, as vtimas receberiam um montante inicial mais substantivo que capaz de garantir o simbolismo necessrio. Tambm isso pode ser feito para suprir o reduzido montante que receber um filho ou filha ao
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chegar idade de fim do benefcio. No caso do Chile, os familiares de presos desaparecidos e

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executados receberam o equivalente a um ano de penso junto com a primeira cota. Da mesma maneira, logo depois de uma avaliao feita depois de mais de dez anos da implementao dessa medida, os filhos que pela sua idade no receberam nada ou receberam menos de um mnimo puderam solicitar uma soma nica equivalente a US$ 19 mil ou a diferena que tiver faltado para receber essa soma. Por outro lado, a objeo com relao ao montante a receber se v compensada no transcurso do tempo, pois com o passar dos anos os valores finalmente transferidos no so insignificantes. Quanto definio dos montantes das penses, no existem parmetros estabelecidos. As normas de Direito Internacional em matria de reparao falam de restituio e compensao, conceitos usualmente associados ao pagamento de valores nicos. Entretanto, essas normas esto situadas principalmente no caso de violaes individuais e no de programas com grande nmero de beneficirios. No caso argentino, a penso inicial aos familiares de presos desaparecidos foi a penso mnima que recebem todos os aposentados e a que tinham direito todos os beneficirios por reparao, igualmente. Entretanto, os montantes das penses mnimas muitas vezes so muito reduzidos e, com frequncia, no permitem garantir uma subsistncia sequer modesta. Se for assim, sua capacidade de expressar reconhecimento muito limitada. Essa insuficincia explica tambm que logo quando se comeou a reparar com montantes significativos as vtimas de privao de liberdade, foi impossvel no incluir, de acordo com um parmetro e mecanismo similar, os presos desaparecidos e os mortos. Esses obviamente no podiam sentir-se satisfeitos tendo recebido uma penso mnima, quando as vtimas da priso arbitrria comearam a receber valores mais significativos. No caso chileno foram utilizados dois critrios para determinar o montante de penses: com relao aos presos desaparecidos o critrio foi um montante de referncia, cuja forma de distribuio j foi explicada, calculado com base nos ganhos de uma famlia mdia da poca (equivalente, naquele momento, a US$ 537 , e depois aumentado em 50%). Como foi dito, uma viva ou um vivo recebia 40% desse montante, quer dizer, US$ 322, depois do aumento; uma me, 30%, quer dizer US$ 241; e um filho ou filha, 15%, quer dizer, US$ 121. Por outro lado, no caso das vtimas da priso poltica e tortura, a penso variava segundo a idade da vtima, partindo de um montante equivalente a US$ 230. No entanto, esses montantes, e particularmente o atribudo s vtimas da priso poltica e tortura, foram considerados insuficientes pelas organizaes das vtimas. Fatores como os ganhos de uma famlia mdia, quer dizer, indicadores socioeconmicos que so equivalentes s condies de vida no pas, no lugar das unidades artificiais de reajuste fiscal, como unidades tributrias ou inclusive o salrio mnimo, podem ser mais teis para determinar o
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montante do que poderia ser considerado como o justo. A medida pode ser apresentada como um seguro a um mnimo comum a outros cidados do pas. Finalmente, no necessrio explanar a oportunidade que essa modalidade oferece para distribuir a carga fiscal por numerosos anos, fazendo mais fcil seu financiamento.

4.2. REPARAO POR MEIO DE ACESSO A PROGRAMAS SOCIAIS


Na forma complementar ao pagamento de valores em dinheiro, tratando-se de reparaes a inmeras violaes aos direitos humanos, frequente encontrar programas de atendimento ou de acesso a servios de sade, educao, moradia e assistncia jurdica ou social. Esses programas foram entendidos pelo Direito Internacional como medidas de satisfao a vtimas, com relao a diversas formas de prejuzo, cuja reparao pode ser obtida no mediante a restituio ou reparao, e sim mediante a prestao de um servio. No entanto, para que esses programas sejam considerados como compensatrios, devem estar enfocados em responder a modalidades de prejuzo especficas, e no s como formas de facilitar o exerccio de direitos sociais que devem ser acessveis a todos os habitantes. Alm de que esses programas devem ser acompanhados de reconhecimento de responsabilidade de parte do Estado, preciso, portanto, estebelcer uma diferena deles com relao a outros servios sociais, como ser visto em cada caso. Para marcar essa diferena e responder a sequelas que provm das violaes, recomendvel consultar a especificidade de suas modalidades de execuo com as vtimas, e elabor-las de acordo com o perfil de idade, condio socioeconmica, necessidades e peties delas. No Peru e no Chile, foram includos programas de reparao em sade, educao, moradia e atendimento social. Esses programas variam em sua extenso e contedos, assim como no grau de efetividade de sua implementao, e devem responder s necessidades especficas da populao alvo. Dessa forma, difcil traar linhas gerais de orientao, alm das postas ao se ressaltar a importncia de estabelecer uma distino com relao aos programas sociais gerais. Assim, sero explicadas algumas consideraes sobre os programas de sade e educao e, ainda, para moradia e assistncia social e jurdica, dado o potencial compensatrio que ambos podem ter.

4.2.1. Medidas de sade


A sade tem um forte impacto na sensao de recuperao das pessoas e tambm na sensao de que h algum que se preocupa com elas. O atendimento de sade um
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atendimento personalizado, que se refere psiqu e ao corpo das pessoas e tem um grande

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potencial compensatrio. Em termos jurdicos, alm disso, as vtimas tm direito reabilitao fsica e psicolgica. Para isso so necessrios servios mdicos especiais que atendam o dano de que padecem as vtimas. H primeiramente que se indagar se existem esses tipos de danos, de que natureza exatamente e quais so os recursos disponveis para a prestao dos servios adequados. No caso da Argentina, as vtimas tiveram acesso ao sistema pblico de sade. Entretanto, isso no significava uma diferena substancial para elas. No caso do Chile, em oposio, foi estabelecido um programa especial, denominado Programa de Reparao e Atendimento Integral na Sade. O programa garante o acesso ao sistema pblico de sade, mas, mais que isso, oferece um atendimento especializado de primeiro atendimento exclusivo para as vtimas. Est estruturado por meio de equipes pequenas de assistentes sociais, mdicos gerais, psiclogos e psiquiatras baseados nos hospitais. Essas equipes, compostas por profissionais que compreendem as necessidades das vtimas de violaes aos direitos humanos, prestam atendimento direto, especialmente na sade mental. Algumas equipes fazem isso por meio de grupos de autoajuda, alm do apoio individual. Se a pessoa solicitar servios especializados, enviada rede de sade pblica. Em alguns casos de solicitaes especificas, para prestar apoio psicossocial em processos de exumao ou identificao de presos desaparecidos, o governo contratou os servios de ONGs especializadas. interessante notar que o acesso a servios de sade no est limitado s sequelas diretas das vtimas, e sim a todo tipo de especialidades. Isso corresponde necessidade de responder s mltiplas sequelas que as violaes podem gerar, sendo difcil determinar quais so as consequncias diretas e quais no so. O mais importante que as vtimas costumam atribuir tortura ou a padecimentos sofridos pelo desaparecimento de seus entes queridos as mais diversas formas de prejuzos para sua sade, e que, por outro lado, no totalmente descartvel que essa atribuio seja correta. Alm disso, um exame para admitir ou descartar essa atribuio no apenas incorreria em custos, como tambm poderia constituir uma nova forma de maus tratos e vitimizao. No caso do Peru, o decreto que regulamenta a lei do Plano Integral de Reparaes inclui a incorporao de algumas categorias de vtimas ao Seguro Integral de Sade, quer dizer, ao sistema pblico e gratuito de sade. O decreto faz menes gerais relativas ao atendimento integral em servios pblicos de sade, priorizando a crianas, mulheres e idosos; a recuperao integral da interveno comunitria, que inclui: reconstruo das redes de suporte comunitrio; recuperao da memria histrica e criao de espaos comunitrios para a recuperao emocional . Tambm menciona a recuperao da interveno clnica, o que implica no desenho de um modelo de atendimento clnico que se ajuste s necessidades e recursos humanos das diversas regies do pas; a promoo e preveno por meio da educao e sensibilizao; a incluso nas polticas
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pblicas de sade e a melhoria da infraestrutura de atendimento nos servios de sade20. No entanto, alm da incluso no Seguro Integral de Sade, ao que muitas vtimas tm igual direito por serem pobres, pouco disso foi implementado, ainda quando muitas dessas medidas no devessem estar limitadas ao espectro das vtimas.

4.2.2. Bolsas de estudo


A educao tem um enorme potencial de transformao e oferece enormes possibilidades para romper o ciclo de vitimizao e as sequelas transgeracionais. Por isso, implementar medidas especiais que facilitem o acesso das vtimas ou de seus familiares diretos educao pode ter um grande efeito reparatrio. As vtimas diretas podem recuperar certo sentido de diligncia, sentirem-se orgulhosas de si mesmas, desenvolver suas potencialidades e, ainda, melhorar suas condies para assegurar um ganho econmico sustentvel e superior. Para as vtimas diretas, perceber que seus filhos ou netos tm acesso educao pode ser uma importante maneira de reconciliar-se com o futuro, ao perceber que eles podero superar as situaes socioeconmicas derivadas dos crimes sofridos desde o princpio at o fim. Assim como em relao s demais medidas, o apropriado dessa categoria de servios depende das necessidades e dos interesses das vtimas, o que influenciado por sua idade, o tempo transcorrido desde as violaes, suas condies atuais de acesso educao ou os obstculos que enfrentam para acess-la. Isso permite definir se os receptores dessas medidas sero as vtimas diretas, seus filhos ou at seus netos. Tambm indicar se a prioridade dever ser dada no acesso educao bsica, mdia ou superior, alm de programas de estudos vocacionais, educao de adultos ou alfabetizao. Tambm indicar a necessidade de componentes de educao intercultural ou bilngue. Em alguns casos, a educao bsica e mdia est teoricamente garantida e gratuita, mas a taxa de cobertura entre as vtimas muito baixa. Isso requer observar os obstculos que as famlias das vtimas enfrentam e implementar medidas que respondam a elas. Uma dessas medidas pode ser a entrega de pagamentos condicionados que estimulem a assistncia e o resultado de certas metas de aprendizagem de filhos ou netos de vtimas cuja educao se pretenda garantir. Outra alternativa a entrega de valores para a compra de materiais escolares, uniformes ou transporte, facilitando tambm a continuao dos estudos. O mesmo pode ser dito em relao educao universitria, que pode ser facilitada no s mediante o pagamento de protees ou de valores condicionados a assistncia e resultados, mas tambm a existncia de programas de reparao para a universidade.

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Artigo 22 do Decreto Supremo 015-2006-JUS.

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No caso do Peru, o Regulamento da Lei estabelece tambm programas de alfabetizao e de educao de adultos, considerando-se as caractersticas camponesas e indgenas da populao afetada. Isso implica a criao de programas especializados com professores treinados e localizados nas regies de maior concentrao de vtimas. No entanto, o disposto nessas normas no foi at agora implementado. No caso do Chile, os filhos das vtimas de desaparecimento forado e execuo poltica tm direito a bolsa de estudos at completar 35 anos de idade. O limite estendido de idade pretendia beneficiar pessoas que j tinham sado do ciclo regular da educao mas que ainda pudessem estar em condies de aproveitar a medida. No

No caso do Peru, o Regulamento da Lei estabelece tambm programas de alfabetizao e de educao de adultos, considerando-se as caractersticas camponesas e indgenas da populao afetada

entanto, as bolsas no estiveram associadas a requisitos de assistncia, rendimento, nem trmino dos programas de ensino, sendo frequentes os casos de estudos que ficaram sem um trmino. O engano foi repetido ao definir a reparao em educao com relao s vtimas de priso poltica e tortura, cuja mdia de idade ao editar a lei de reparao era de 55 anos. Nesse caso, ao abrir as bolsas em universidades privadas, algumas delas criaram programas especficos para vtimas que, embora pudessem ser bem-vindas por pessoas que, de outro modo, no poderiam acessar a educao universitria, em alguns casos implicaram cursos que no

conduziam a ttulos acadmicos de utilidade e cujo valor resultou excessivo. Faltou ter previsto a criao de cursos que respondessem melhor s diversas necessidades e caractersticas dos potenciais beneficirios e de um sistema de maior controle na atribuio de recursos pblicos. S recentemente foi autorizada a transferncia da bolsa a um descendente, que, embora possa dar lugar a um melhor uso do benefcio, coloca as vtimas no difcil dilema de ter que escolher qual de seus filhos ou netos beneficiar.

4.2.3. Moradia
Uma forma adicional de assegurar o bem-estar permanente das famlias afetadas por meio da concesso de subsdios para acessar uma moradia prpria ou para melhorar ou ampliar a que j possuem. Esses so servios que requerem investimentos de uma s vez, mas que tm efeitos permanentes. Adotam uma forma muito concreta, passvel de medio e que pode ser muito apreciada por aquelas vitimas em condio de pobreza. No entanto, no planejamento e na implementao, se
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deve ter cuidado na abordagem dos diferentes obstculos que as pessoas possam ter para ter acesso a uma moradia prpria ou para fazer uso de um subsdio. Caso seja solicitado um consrcio de um crdito complementar ou da regularizao dos ttulos de uma moradia ou de um terreno j em posse da famlia, devem ser implementadas medidas que permitam s famlias superar essas dificuldades. Do contrrio, os benefcios podem ser meramente tericos ou no podero ser exercidos pelos mais marginalizados entre as vtimas. A existncia de prazos peremptrios para exercer esses direitos tambm pode levar excluso daquelas menos informadas.

4.2.4. Servios jurdicos ou sociais


Dependendo das diversas sequelas dos crimes, outras medidas podem ser necessrias para a completa reparao das vtimas. Se dela se seguiu o fichamento de pessoas, ou sua incluso em registros que afetem a honra e o acesso ao trabalho, devem ser buscadas inmeras e extraordinrias formas para superar esses inconvenientes. Para isso, podem no bastar os mecanismos ordinrios de assistncia jurdica, para a pr-constituio de registros ou para sua eliminao. Dada a responsabilidade do Estado em haver permitido a destruio desses registros, ou de ter feito imputaes que derivaram na incluso das vtimas em registros pejorativos, pode ser importante que seja o prprio Estado, por meio do emprego das listas de nomes das vtimas, que repare esses danos. Por outro lado, possvel que as vtimas tenham outro tipo de necessidades sociais, de acesso a benefcios abertos a todas as pessoas. Pode ser conveniente dotar os municpios com alta concentrao de vtimas de assistentes sociais que tenham especial conscincia das violaes cometidas e que possam fazer um esforo adicional para assegurar que as vtimas acessem esses benefcios. Tambm pode ser conveniente que o organismo encarregado da implementao e da coordenao de toda esta poltica conte com esse tipo de profissional.

4.3. REPARAO SIMBLICA


Toda medida de reparao muitas vezes material e simblica. A forma como entregue uma penso ou uma soma em dinheiro, a forma como so entregues servios de sade, educativos, subsdios de moradia ou assistncia jurdica e social tm grande importncia para que as vtimas atribuam capacidade reparatria a essas medidas. Adicionalmente, medidas especficas de reparao simblica que podem ajudar a colocar em um contexto reparatrio esse conjunto de polticas. Dessa forma, ser possvel entregar s vtimas uma mensagem coerente, de que o Estado reconhece as violaes cometidas, compromete-se com o bem-estar das vitimas e, em considerao a suas sequelas, demonstra vontade de evitar a repetio das
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violaes. Ente as medidas de reparao simblica, podem ser encontradas as seguintes:

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PASSEATA PELA ANISTIA NAS RUAS DO RIO DE JANEIRO, 1979 FONTE: ARQUIVO NACIONAL

4.3.1. Reconhecimento de responsabilidade


O reconhecimento da responsabilidade do Estado nas violaes aos direitos humanos muito importante. Esse reconhecimento esteve presente nos casos da Argentina, Chile e Peru e deu fora moral e credibilidade aos programas de reparaes. A fora desse reconhecimento pode ser maior quanto maior for a investidura e a capacidade de representar o Estado de quem a faz, sendo o melhor exemplo a feita por um chefe de Estado numa ocasio solene e de grande difuso pblica. Um exemplo desses reconhecimentos foi o realizado pelo presidente Aylwin, do Chile, no momento de tornar pblico o relatrio da Comisso da Verdade e Reconciliao:
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quando foram agentes do Estado os que ocasionaram tanto sofrimento, e os rgos competentes do Estado no puderam ou no souberam evit-lo ou sancion-lo, e tampouco houve a necessria reao social para impedi-lo, o Estado e a sociedade inteira so os responsveis, seja por ao ou por omisso. a sociedade chilena que est em dvida com as vtimas das violaes dos direitos humanos. Por isso que as sugestes sobre reparao moral e material que formula o Relatrio so compartilhadas por todos os setores. Por isso que eu me atrevo, em minha qualidade de Presidente da Repblica, a assumir a representao da nao inteira para, em seu nome, pedir perdo aos familiares das vtimas. Por isso, tambm, peo solenemente s Foras Armadas e de Ordem, e a todos os que tenham tido participao nos excessos cometidos, que faam gestos de reconhecimento da dor causada e colaborem para diminu-la. O discurso foi acompanhado pela publicao do relatrio completo em um jornal do Estado, pelo envio de um ofcio Corte Suprema advogando pela continuao das investigaes judiciais sem aplicar, ao menos de maneira imediata, o decreto da lei de anistia, e pelo envio de projetos de lei sobre reparaes, declarao de ausncia por desaparecimento forado, criao da Defensoria Pblica e outras iniciativas, embora apenas a primeira, sobre reparaes, foi finalmente aprovada (iniciativas similares s duas ltimas viriam a ser aprovadas em 2009). A solicitao de perdo, por si s, era significativa e foi complementada pelas demais medidas.

4.3.2. Polticas de memria


As inmeras violaes aos direitos humanos vo usualmente acompanhadas de polticas de propaganda, ocultao dos fatos e desacreditao das vtimas. Um ponto importante de um programa de reparaes o estabelecimento da verdade e a difuso dessa verdade. Isto pode ser feito mediante a redao de um relatrio que recolha os testemunhos das vtimas e explique como foi implementada a poltica de reparao. Esse relatrio pode ser mostrado por meio de diversos meios, como exposies itinerantes, documentrios etc. Alm disso, existem diversos mecanismos que podem permitir dar luz a esse perodo histrico e estimular a reflexo e debate em torno dele e da importncia da vigncia dos direitos humanos, inclusive em perodos de emergncia, incluindo a organizao dos testemunhos, sua publicao ou a criao de recursos
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literrios para que as vtimas possam public-los.

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Uma estratgia mista foi seguida no Chile, onde o Programa de Direitos Humanos do Ministrio do Interior administrou um fundo de reparaes simblicas, o qual financia projetos a pedido de organizaes de vtimas e oferece apoio tcnico para sua realizao. As obras so usualmente decididas em concursos de arte nos quais esto representadas as vtimas

Uma forma adicional de reconhecer simbolicamente a existncia de violaes por tanto tempo silenciadas dar-lhe uma forma fsica. Isso pode ser traduzido na construo de monumentos pblicos, museus, memoriais e outros lugares de memria, onde os fatos so reconhecidos e so prestados tributos s vtimas. Isso pode ser de diversas formas, mas pode ser conveniente incorporar de maneira ativa a participao das vtimas, de maneira que se vejam representadas nas obras que sero construdas. Do contrrio, elas carecero de simbolismo. Por outro lado, a mera construo de obras sem que existam esforos compensatrios ou de justia pode gerar maior frustrao. No caso do Peru, o Estado no levantou obras, mas as organizaes da sociedade

civil o tm feito, ou alguns governos regionais, em funo de sua autonomia. As obras elaboradas pelas vtimas ou de iniciativa de atores privados foram apropriadas pelo movimento dos direitos humanos e assim que, como comemorao da entrega do Relatrio Final da Comisso de Verdade e Reconciliao, realizada todos os anos uma celebrao junto a um monumento feito por uma escultora, por fora da iniciativa privada. Apenas recentemente, e forado por uma polmica, o governo se viu na obrigao de nomear uma comisso para a construo de um museu da memria e dos direitos humanos. No caso da Argentina, existem tambm numerosas iniciativas de grupos da sociedade civil. H poucos anos, o governo decidiu que a Escola Mecnica da Armada, conhecido centro de tortura e desaparecimento, localizado num lugar central de Buenos Aires e constitudo por um grande prdio com edifcios histricos, deveria ser convertida em lugar de memria. Porm, o mais interessante que fez isso transmitindo o espao aos grupos das vtimas. Uma estratgia mista foi seguida no Chile, onde o Programa de Direitos Humanos do Ministrio do Interior administrou um fundo de reparaes simblicas, o qual financia projetos a pedido de organizaes de vtimas e oferece apoio tcnico para sua realizao. As obras so usualmente decididas em concursos de arte nos quais esto representadas as vtimas, mas assegurado
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um processo competitivo e um juri tambm composto por artistas. O resultado a existncia de mais de 30 obras significativas por todo o pas. Alm disso, recentemente, o governo inaugurou um Museu da Memria e dos Direitos Humanos, dirigido por um diretrio plural. Isso sem prejuzo da existncia de obras privadas que receberam subsdios estatais, como o Parque pela Paz, construdo no terreno onde ficava uma casa de torturas chamada Villa Grimaldi, e que foi construdo e administrado por uma organizao de vtimas. Todas essas aes no diminuem o significado de outras aes mais modestas, que podem ser localizadas em cemitrios ou nos lugares onde uma pessoa desapareceu. No caso do desaparecimento forado, isso at mais importante pela necessidade da famlia ter um lugar de memria, um lugar para levar flores como muitos familiares solicitam. Isso tambm pode ser muito significativo com relao a conhecidos lugares de deteno, tortura e de desaparecimento de presos, nos quais a localizao das placas comemorativas pode ter um impacto compensatrio muito importante.

4.3.3. Resoluo da situao jurdica dos familiares de presos desaparecidos


Um aspecto que tem grande importncia, tanto simblica como prtica, a resoluo da situao jurdica dos presos desaparecidos. As legislaes, de maneira ordinria, contam com sistemas para declarar a suposta morte de uma pessoa ausente por prolongado tempo ou como resultado de um evento trgico, seguido pela ausncia de notcias. Isso permite resolver o limbo jurdico no qual ficam os familiares e os bens do ausente. Entretanto, a declarao de morte presumida no caso do desaparecimento forado pode ter uma conotao altamente resistida pelos familiares das vtimas, como foi expresso inicialmente no caso argentino. Ao declarar as vtimas mortas, embora seja s supostamente e exclusivamente para efeitos de estado civil e hereditrios, reconhecido, de certa maneira, que no continuam desaparecidas por ao de agentes do Estado, o que implica renunciar a uma frequente solicitao das vtimas para recuperar os seus seres queridos. Esta situao levou, primeiro na Argentina21, depois no Peru22 e no Chile23, assim como em outros pases, criao da figura de ausncia por desaparecimento forado. Por meio de leis especiais, se reconhece essa qualidade distintiva, em que no h nenhuma referncia possvel morte das vtimas nem tampouco a fixao de uma data estimada de morte, e sim apenas a determinao de uma data de deteno ou de ltimas notcias.
21 22 170 23 Lei 24.321, de 11 de maio de 1994. Lei 28.413, de 11 de dezembro de 2004. Lei 20.377, de 10 de setembro de 2009.

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CONCLUSES
As trs experincias resumidas afirmam a convenincia do estabelecimento de programas administrativos integrais, com uma clara definio do universo da vtima, do perodo a ser coberto e dos beneficirios de reparao. Dos dois casos implementados h mais tempo, Argentina e Chile, interessante notar como, embora tenha-se comeado com categorias restritivas de vtimas, a realidade poltica obrigou a ampliar essas categorias e fazer do conjunto de polticas programas integrais, que incluram s vtimas das violaes mais graves. Isso explica tambm a opo feita no Peru, num contexto em que o direito reparao e as experincias da justia de transio estavam mais desenvolvidos, e que concluram na incorporao de todas as categorias de vtimas na definio de um programa integral. Deve advertir-se, no entanto, que as opes feitas pela Argentina e pelo Chile, de programas restritivos e que logo foram ampliando-se, no foram gratuitas. As definies restritivas geraram profundo mal-estar e protestos por parte dos grupos de vtimas excludas. A sinceridade da mensagem compensatria por parte dos Estados se viu afetada por essa insuficincia, e ela foi entendida como uma mesquinharia ou uma expresso de temor para abordar as consequncias das violaes aos direitos humanos em toda sua magnitude. Por isso, passados respectivamente 27 e 20 anos, percebe-se que ambos os pases desenvolveram programas que comearam por cobrir apenas violaes mais graves e, ao final, tornaram-se relativamente integrais. Isso permite afirmar que o caminho gradual seguido no foi o mais efetivo, e sim, pelo contrrio, que os esforos parciais no foram suficientes, sempre abrindo lugar a novas solicitaes. As experincias apresentadas tambm oferecem diversas alternativas para a definio das medidas reparatrias, todas mais eficientes em um contexto de integralidade. Como foi explicado, as reparaes administrativas no podem cumprir os padres de determinao do dano que caracterizam as decises judiciais individuais. As formas de padronizao podem gerar injustias ou serem insuficientes. A integralidade das medidas pode ajudar a minorar essa percepo de insuficincia, na medida em que se faa frente s sequelas mais diretas das violaes, especialmente nos mbitos da subsistncia econmica, da sade, da educao dos filhos e de outros danos diretos. A reparao por meio de programas administrativos pode ter a virtude de personalizar a reparao no na definio do montante em dinheiro a ser entregue (a partir de uma avaliao individualizada do dano), e sim na entrega real desses diversos benefcios, em que cada medida pode responder a diferentes dimenses do dano sofrido por cada vtima. Assim, para alguns, as aes em sade podem ser mais relevantes, como para outros podem ser aquelas em educao, ou a concesso de uma penso, ou aes simblicas de contruo de monumentos e de reconhecimento pblico.
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Outro aspecto notvel nas trs experincias se refere aos processos de identificao e registro das vtimas. Nos casos em que houve limites para esses registros, como na Argentina e mais claramente no Chile, foi necessrio ampliar os prazos para isso, abrir novos ou diretamente criar novas instncias para a recepo de testemunhos e a qualificao deles. Dada a magnitude e as caractersticas do conflito no Peru, o registro foi definido como permanente, e a nica limitao de prazo estabelecida, de dois anos, foi para a definio do programa de reparaes econmicas, que acabou por ser ignorada. No entanto, essa lassido foi acompanhada por uma excessiva demora na elaborao do registro e na implementao definitiva das reparaes. Os dilemas entre certeza, prontido e no excluso seguem vigentes e no fcil encontrar uma alternativa que responda adequadamente a todos eles. Finalmente, as trs experincias foram acompanhadas de diferentes momentos no desenvolvimento de outras aes em matria de reconhecimento dos fatos, da responsabilidade do Estado neles, de justia penal, de busca dos restos mortais dos presos desaparecidos ou de reformas institucionais que garantam a no repetio. Os esforos complementares de justia de transio podem dar ou subtrair significao s polticas de reparao. necessrio que todas essas polticas sem coerentes para verdadeiramente entregar uma mensagem s vtimas de que a sociedade as reconhece como valiosos membros, que nunca deveriam ter sido excludos, e que seus direitos so reconhecidos como fundamentais para a nova convivncia democrtica.

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CONSELHEIRA APRECIA O REQUERIMENTO DE ANISTIA DE GLAUBER ROCHA DURANTE A 37A CARAVANA DA ANISTIA REALIZADA NO TEATRO VILA VELHA EM SALVADOR CRDITO: KELEN MEREGALI MODEL FERREIRA

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DA ESQUERDA PARA A DIREITA: FUNCIONRIOS DA COMISSO DE ANISTIA PARTICIPAM DO III ENCONTRO SOBRE ESTRATGIAS DE DIVULGAO E PRESERVAO DA MEMRIA, REALIZADO EM PIRENPOLIS/GO, EM FEVEREIRO DE 2010 CRDITO: KELEN MEREGALI MODEL FERREIRA PALESTRA DA PROFESSORA LEIGH PAYNE, DA UNIVERSIDADE DE OXFORD, PARA INTEGRANTES DO IDEJUST/USP , EM OUTUBRO DE 2009 FONTE: ACERVO DO IDEJUST

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COM A INICIATIVA DE CRIAO DO IDEJUST, A COMISSO DE ANISTIA DO MINISTRIO DA JUSTIA E O INSTITUTO DE RELAES INTERNACIONAIS DA UNIVERSIDADE DE SO PAULO ENTENDEM CUMPRIR SUA FUNO SOCIAL DE PRODUO DE POLTICAS PBLICAS E GERAO DE CONHECIMENTOS, AMPLIANDO O ESCOPO DE PARTICIPAO POTENCIAL DO GRUPO PARA TODA SOCIEDADE.

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GRUPO DE ESTUDOS SOBRE INTERNACIONALIZAO DO DIREITO E JUSTIA DE TRANSIO
Parceira da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia e do Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo (USP)

SUMRIO
Apresentao Acordo de Cooperao Tcnica Regulamento Interno do IDEJUST Edital No 2/2010 do IDEJUST para a III Reunio Convocatoria N 2/2010 del IDEJUST para la III Reunin
o

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APRESENTAO
A partir da dcada de 1990, multiplicaram-se, no mundo inteiro, os estudos sobre o papel da justia e do direito nos processos de transio democracia. No acervo de conhecimento que se forja sobre esses temas, a Amrica Latina, atormentada por longos perodos de exceo ao Estado de Direito, desfruta de um lugar privilegiado. De objeto de estudos, porm, ela passa a constituir, por meio do trabalho realizado pelas universidades e pelos movimentos sociais, um polo importante de produo de saberes relativos chamada justia de transio, assim como ao resgate da memria e da verdade concernentes aos perodos ditatoriais. O Brasil no foge regra: nos ltimos anos, houve uma acelerao geomtrica dos estudos sobre as ditaduras e os perodos de exceo no pas e, em particular, a respeito do regime militar que assolou o pas entre 1964 e 1985. A incansvel militncia das organizaes de familiares de desaparecidos e de vtimas e do movimento social dos ex-presos e perseguidos polticos, o trabalho da Comisso de Familiares de Mortos e Desaparecidos Polticos e, a seguir, da Comisso de Anistia contriburam, juntamente com o processo de judicializao de diversas demandas, para fomentar a produo acadmica nas diversas reas de conhecimento. As Caravanas da Anistia encarregaram-se de semear, Brasil afora, o desejo de melhor conhecer nossa histria poltica recente, e o Memorial da Anistia constri-se no sentido de sedimentar essas experincias sem deix-las jamais desaparecerem. Assim, a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia decidiu, de diversas formas, contribuir para o intercmbio entre estudiosos e para a difuso de sua produo. Exceto os que se encontram em centros de pesquisa j consolidados no pas, de modo geral ainda existem dezenas de pesquisadores, particularmente alunos de graduao e de ps-graduao, com grandes dificuldades de acesso a fontes e interlocuo. Por outro lado, no Instituto de Relaes Internacionais da USP , consolidou-se paulatinamente a viso de que o processo brasileiro s poderia ser bem compreendido quando analisado no bojo de um movimento poltico mais amplo, acelerado pela universalizao dos direitos humanos e pela globalizao econmica, que o da internacionalizao do direito. Por conseguinte, o Grupo de Estudos sobre Internacionalizao do Direito e Justia de Transio (IDEJUST) foi criado, numa parceria entre o Ministrio da Justia e a Universidade de So Paulo, para congregar pesquisadores brasileiros por meio de uma rede, constituindo um espao de debate entre eles, alm de uma plataforma para difuso de sua produo. Com sua reunio fundacional ocorrida em 13 de outubro de 2009, a iniciativa foi bilateralmente aprovada pelas instituies que a sustentam em janeiro de 2010.
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Com essa parceria, a Universidade de So Paulo agrega-se longa lista de universidades parceiras da Comisso de Anistia no processo de reflexo sobre as polticas pblicas para a efetivao do Estado de Direito e para a memria da represso poltica, ganhando centralidade como lcus de encontro, circulao e difuso de saberes produzidos nas mais variadas reas de conhecimento. Desde 2007 , o trabalho da Comisso pode ser debatido em inmeras instituies de ensino no Brasil e no exterior, constituindo uma importante rede capaz de, a um s tempo, formular criticamente sobre a justia de transio brasileira e tambm influir nesse processo, inserindo o processo de produo de saberes pela universidade num contexto mais amplo de ao e interao na prtica das polticas pblicas. Realizando reunies semestrais, o IDEJUST permite que pesquisadores de todo o Brasil se encontrem para debater de modo detido e aprofundado seus objetos de pesquisa. Se numa primeira reunio, em outubro de 2009, para considerar a viabilidade e arquitetar o formato do grupo, reuniram-se pesquisadores das reas do Direito, Histria, Cincias Sociais e Geografia de instituies de diversos estados brasileiros com vistas a formular uma agenda comum, na segunda reunio do grupo, em abril de 2010, essa agenda j pde ganhar concretude, com a apresentao de dez pesquisas inditas. As duas reunies, pautadas pela interdisciplinariedade, foram acompanhadas tambm por observadores internacionais que contribuem para a aproximao dos debates realizados no Brasil e no mundo. Na presente edio da Revista Anistia, encontram-se publicados trs dos diversos estudos apresentados nas duas reunies, permitindo que se vislumbre uma parcela da produo que vem sendo desenvolvida. Inobstante, todos os trabalhos apresentados restam disponveis tanto no stio oficial da Comisso de Anistia na internet como no blog do grupo, que tambm serve de meio de comunicao das atividades locais realizadas pelo grupo em So Paulo. Pautado pelos princpios democrticos, o IDEJUST tem uma diretoria plural, composta por dois membros indicados pela Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, dois membros indicados pelo Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo e trs membros eleitos em assembleia pelo conjunto dos participantes da rede que forma o grupo de estudos. Desse modo, para alm da preservao dos interesses legais e institucionais das duas promotoras do grupo, resta presente e representada a comunidade acadmica, que opina e decide conjuntamente sobre os rumos dos trabalhos, garantindo participao social na gesto dos recursos pblicos despendidos para a realizao dos trabalhos. Em sua primeira gesto, foram eleitos para compor a direo do grupo os professores Jos Carlos Moreira da Silva Filho, da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, Ktia Kozicki, da Universidade Federal do Paran e da Pontifcia Universidade Catlica do Paran, e Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira, da Universidade Federal
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de Minas Gerais. O grupo ainda composto por Deisy de Freitas Lima Ventura e Marlia Ramos,

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como representantes do Instituto de Relaes Internacionais, e por Paulo Abro e Marcelo D. Torelly, como representantes da Comisso de Anistia. Todas as reunies do grupo so antecedidas pela publicao de um edital pblico de chamada de contribuies, de modo a permitir a mxima abertura participao de todos que possam se interessar. A terceira reunio, a ser realizada em novembro de 2010, encontra-se com o edital correntemente aberto (vide anexo a este especial). Com a iniciativa de criao do IDEJUST, a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia e o Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo entendem cumprir sua funo social de produo de polticas pblicas e gerao de conhecimentos, ampliando o escopo de participao potencial no grupo para toda sociedade, garantindo no apenas a integrao entre a dimenso prtica e a dimenso terica fundamentalmente necessria aos trabalhos sobre justia de transio, como tambm a integrao efetiva e horizontal de diversas instituies de ensino, entidades da sociedade civil e rgos de estado. Com isso, geram-se conhecimentos apropriados da realidade concreta e capazes de influir no mundo da vida, contribuindo tanto para a melhor formao dos estudantes brasileiros quanto para o aprofundamento e melhoria das polticas transicionais brasileiras. Deisy de Freitas Lima Ventura Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo Jos Carlos Moreira da Silva Filho Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul Ktia Kozicki Universidade Federal do Paran Pontifcia Universidade Catlica do Paran Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira Universidade Federal de Minas Gerais Marcelo D. Torelly Comisso de Anistia do Ministrio da Justia Marlia Ramos Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo Paulo Abro Comisso de Anistia do Ministrio da Justia Universidade Catlica de Braslia Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul
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Termo de Cooperao Tcnica que institui o IDEJUST, firmado entre o Ministrio da Justia e a Universidade de So Paulo aps reunies de trabalho entre as partes, cujo extrato foi publicado no Dirio Oficial da Unio, Seo 3, em 10 de fevereiro de 2010.

ACORDO DE COOPERAO TCNICA


Acordo que entre si celebram o Ministrio da Justia e o Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo, objetivando estabelecer um regime de estreita cooperao para a realizao de aes e projetos conjuntos. A UNIO, por intermdio do MINISTRIO DA JUSTIA, rgo da Administrao Federal Direta, nos termos da Lei no 10.683, de 28 de maio de 2003, com sede na Esplanada dos Ministrios, Bloco T , Braslia-DF , inscrito no CNPJ sob o no 00.394.494/0001-36, neste ato representado pelo Ministro de Estado da Justia, TARSO FERNANDO HERZ GENRO, brasileiro, domiciliado na Esplanada dos Ministrios, Bloco T , 4o andar Gabinete Braslia/DF , RG 1.567 .287 SJPC/ RS, CPF 044.693.210-87 , nomeado pelo Decreto de 16 de maro de 2007 , e a UNIVERSIDADE DE SO PAULO, autarquia estadual de regime especial, regida por seu Estatuto aprovado pela Resoluo no 3.461, de 07 de outubro de 1988, e pelo Regimento Geral, aprovado pela Resoluo no 3.745, de 19 de outubro de 1990, com sede em So Paulo (Capital), inscrita no CGC sob no 63.025.530/0001-04, adiante denominada USP , e neste ato representada por sua Reitora, Professora Dra. Suely Vilela, no interesse do Instituto de Relaes Internacionais, representado por sua diretora em exerccio, Professora Dra. Maria Hermnia Tavares de Almeida, resolvem celebrar o presente Acordo de Cooperao Tcnica, sujeitando-se, no que couber, aos termos da Lei n.o 8.666, de 21 de junho de 1993, e suas alteraes, mediante as seguintes clusulas e condies.

CLUSULA PRIMEIRA DO OBJETO


O presente instrumento tem por objeto estabelecer um regime de estreita cooperao entre a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia e o IRI/USP , no mbito de suas respectivas esferas
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de competncia, para realizao de pesquisas na rea das Relaes Internacionais e do Direito

Internacional dos Direitos Humanos, mais notadamente nos temas ligados Justia de Transio (reformas institucionais, internalizao de acordos internacionais, direito verdade, reparao e justia, responsabilizao internacional por atos de Estado e jurisdio internacional), em consonncia com os objetivos relacionados ao projeto Memorial da Anistia Poltica no Brasil, institudo pela Portaria GM n.o 858, de 13 de maio de 2008. Pargrafo nico O desenvolvimento das aes previstas no caput deste artigo observar os seguintes eixos programticos: a) formao, gesto e execuo de grupo de estudos; b) formulao de documentos de referncia, tcnicos e tericos, contendo a sistematizao dos resultados obtidos pelo grupo; c) promoo de eventos, nacionais e internacionais, com o objetivo de fomentar o debate pblico sobre a internalizao do direito, o direito comparado, a universalizao dos direitos humanos, as jurisdies nacionais e internacionais sobre as temticas estudadas, e a apurao de crimes contra a humanidade, entre outros temas conexos.

CLUSULA SEGUNDA DAS OBRIGAES


Para que sejam atendidos os objetivos do presente instrumento, os partcipes se comprometem a cumprir as seguintes obrigaes:

I. DO MINISTRIO DA JUSTIA:
a) integrar e/ou constituir grupo para desenvolver estudos sobres os objetos indicados na clusula primeira deste instrumento; b) manter estreito relacionamento com os demais rgos, direta ou indiretamente, vinculados ao IRI/USP , considerando a implementao das aes a serem executadas em conjunto, nos termos previstos neste instrumento; c) disponibilizar ao IRI/USP todas as informaes necessrias para o gerenciamento conjunto das aes previstas neste instrumento;
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d) mobilizar todos os esforos, de acordo com as necessidades e possibilidades de cada um, para o apoio logstico de reunies, encontros e/ou eventos que envolvam a execuo das aes previstas neste instrumento; e) disponibilizar, quando necessrio e conforme suas possibilidades, equipamentos diversos e infraestrutura para aes previstas neste instrumento; f) manter o IRI/USP informado sobre quaisquer eventos que dificultem ou interrompam o curso normal da execuo das aes previstas neste instrumento; g) orientar e aprovar os procedimentos tcnicos e operacionais necessrios execuo do objeto pactuado na clusula primeira; h) aprovar e custear a publicao do relatrio final dos trabalhos, em formato de livro ou congnere; i) providenciar a publicao deste instrumento no Dirio Oficial da Unio, nos termos da clusula stima deste acordo.

II. DO INSTITUTO DE RELAES INTERNACIONAIS/USP:


a) integrar e/ou constituir grupo para desenvolver estudos sobres os objetos indicados na clusula primeira deste instrumento; b) disponibilizar equipe tcnica com a finalidade de operacionalizar as aes previstas no presente instrumento, sujeitando-se, no que couber, aos termos da Lei n.o 8.666, de 21 de junho de 1993, e suas alteraes; c) manter estreito relacionamento com os demais rgos, direta ou indiretamente, vinculados ao Ministrio da Justia, considerando a implementao das aes a serem executadas em conjunto, nos termos previstos neste instrumento; d) mobilizar todos os esforos, de acordo com as necessidades e possibilidades internas, para o apoio logstico de reunies, encontros e/ou eventos que envolvam a execuo das aes previstas neste instrumento; e) disponibilizar, quando necessrio e conforme suas possibilidades, equipamentos diversos
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e infraestrutura para facilitar a execuo das aes previstas neste instrumento;

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f) manter o Ministrio da Justia informado sobre quaisquer eventos que dificultem ou interrompam o curso normal da execuo deste instrumento; g) orientar e aprovar os procedimentos tcnicos e operacionais necessrios execuo do objeto pactuado na clusula primeira.

CLUSULA TERCEIRA DA OPERACIONALIZAO


Para a operacionalizao das aes e projetos conjuntos, os partcipes podero convidar instituies dos setores pblico e privado, assim como organizaes no governamentais e da sociedade civil, e pessoas fsicas de notrio saber na rea. Pargrafo Primeiro A coordenao deste Acordo ser de responsabilidade da Presidncia da Comisso de Anistia, no mbito do Ministrio da Justia, e da Direo do Instituto de Relaes Internacionais, no mbito da Universidade de So Paulo. Pargrafo Segundo Podero ser assinados tantos Acordos quantos forem as atividades consideradas de interesse ou convenincia comum dos partcipes, dentro das finalidades e prazos aqui definidos.

CLUSULA QUARTA DA DESPESA E DOS RECURSOS ORAMENTRIOS E FINANCEIROS


O presente Acordo desonera a transferncia de recursos financeiros entre os partcipes, no gerando qualquer encargo entre os mesmos, inclusive o de indenizar, arcando cada qual com as eventuais despesas realizadas.

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CLUSULA QUINTA DA VIGNCIA E DA ALTERAO


O prazo de vigncia do presente instrumento ser de dois anos, contado da data de sua assinatura, com eficcia a partir da publicao no Dirio Oficial da Unio, podendo ser prorrogado, alterado ou modificado, por termo aditivo, mediante expressa manifestao dos partcipes, exceto quanto ao seu objeto.

CLUSULA SEXTA DA RESCISO


Este Acordo poder rescindido, mediante notificao por escrito, com antecedncia mnima de 30 (trinta) dias, ficando os partcipes responsveis pelas obrigaes decorrentes da resciso por descumprimento de qualquer de suas clusulas. Pargrafo nico No caso de resciso, havendo trabalhos em execuo, ser lavrado Termo de Resciso no qual sero fixadas as responsabilidades respectivas quanto concluso de cada um dos trabalhos pendentes.

CLUSULA STIMA DA PUBLICIDADE E DA AO PROMOCIONAL


A publicidade decorrente das aes e projetos conjuntos, previstas neste instrumento, dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, nela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. Pargrafo nico Em qualquer ao promocional relacionada ao objeto deste instrumento, ser obrigatoriamente destacada a participao dos partcipes, observado o disposto no caput desta clusula, nos termos do 1o do art. 37 da Constituio Federal de 1988.

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CLUSULA OITAVA DA PUBLICAO


Incumbir ao Ministrio da Justia providenciar, sua conta, a publicao deste instrumento no Dirio Oficial da Unio at o quinto dia til do ms seguinte ao de sua assinatura, devendo esta ocorrer no prazo de vinte dias a contar daquela data, atendendo disposio legal.

CLUSULA NONA DOS CASOS OMISSOS


Os casos omissos sero solucionados mediante entendimento entre os partcipes, vedadas solues tcitas, sendo que as alteraes que importarem modificaes do presente Acordo de Cooperao Tcnica sero expressamente formalizadas.

CLUSULA DCIMA DO FORO


Fica eleito o foro da Justia Federal, Seo Judiciria do Distrito Federal, para dirimir litgios oriundos deste instrumento. Por se acharem conformes, os partcipes firmam o presente instrumento em trs vias, de igual teor e forma, para que sejam produzidos todos os efeitos legais, tcnicos e administrativos necessrios consecuo do seu objeto, na presena das testemunhas abaixo identificadas, que tambm o subscrevem. Braslia/DF , 22 de janeiro de 2010.

Tarso Fernando Herz Genro Ministro de Estado da Justia

Franco Maria Lajolo Vice-Reitor da USP PP . Suely Vilela Reitora da USP

Testemunhas: Marleide Ferreira da Rocha Muller Luiz Borges


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Regulamento interno para o funcionamento do Grupo de Estudos sobre Internacionalizao do Direito e Justia de Transio (IDEJUST), conforme aprovado por seus membros fundadores em reunio inaugural de trabalho realizada no Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo, em 13 de outubro de 2010, e posteriormente ratificado pela firmatura de termo de cooperao entre aquela instituio de ensino e o Ministrio da Justia.

REGULAMENTO INTERNO DO IDEJUST


Artigo 1o. O Grupo de Estudos sobre Internacionalizao do Direito e Justia de Transio, doravante denominado IDEJUST, originrio do convnio entre o Ministrio da Justia e o Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo, uma rede acadmica independente que visa difundir, fomentar e subsidiar o debate pblico e a pesquisa universitria sobre os temas vinculados internacionalizao do Direito e justia de transio. Artigo 2o. Podero ser membros do IDEJUST docentes, pesquisadores, estudantes e funcionrios vinculados a instituies brasileiras e estrangeiras, alm de atores sociais com vivncia ou militncia relacionada aos temas tratados, nos termos do artigo 6o. Artigo 3o. O IDEJUST tem por finalidade as seguintes aes: Iformao de pesquisadores, conduo e gesto de ncleos de estudos temticos

e projetos de pesquisa; II - formulao e publicao de documentos de referncia, tcnicos e/ou tericos, contendo a sistematizao dos resultados obtidos pelo grupo; III - promoo de eventos, nacionais e internacionais, com o objetivo de estabelecer o intercmbio sistemtico entre pesquisadores e fomentar o debate pblico sobre a internacionalizao do direito, o direito comparado, a universalizao dos direitos humanos, as jurisdies nacionais e internacionais e a apurao de crimes contra a humanidade, entre outros temas conexos. Artigo 4o. O IDEJUST dever promover pesquisas no campo das Relaes Internacionais, do
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Direito Internacional e reas afins, notadamente nos temas seguintes: justia de transio;

Direitos Humanos; reformas institucionais; internalizao de acordos internacionais; direito verdade, memria, reparao e justia; responsabilizao internacional por atos de Estado; jurisdio internacional e jurisdio penal universal. Artigo 5o. No desenvolvimento das atividades, o grupo se pautar nos seguintes princpios: Ilivre expresso e democracia participativa;

II - universalizao dos Direitos Humanos e desenvolvimento sustentvel; III - transdisciplinaridade e rigor acadmico; IV - observncia da tica na pesquisa e na atuao profissional; V - compartilhamento de infraestruturas e do conhecimento. Artigo 6o. O grupo compe-se de: Imembros do Quadro Interno, integrado por docentes, pesquisadores e alunos da

Universidade de So Paulo, alm de convidados com dedicao constante organizao da rede; II - membros do Pleno, constitudo por todos os membros da rede, que reunir-seo ordinariamente em So Paulo, uma vez por semestre, para intercmbio e debate acadmicos. Pargrafo primeiro. O pertencimento ao Grupo ser, em qualquer caso, gratuito, e dar-se- pela participao em reunio semestral do IDEJUST, podendo o novo membro votar nas deliberaes do Pleno a partir da segunda reunio semestral de que participar. Pargrafo segundo. O pertencimento ao Grupo poder igualmente dar-se mediante convite da Diretoria, por iniciativa dos Diretores, em voto por maioria, ou recomendao do Conselho Consultivo. Artigo 7o. A Diretoria do IDEJUST ser formada por sete membros, com mandato de um ano, tendo como funes: Irepresentao do Grupo;
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II - coordenao das atividades; III - convocao das reunies; IV - e a superviso de sua organizao. Pargrafo primeiro. Dois membros da Diretoria sero, obrigatoriamente, pertencentes ao quadro interno do IDEJUST e por ele indicados, consoante processo deliberativo prprio. Pargrafo segundo. Enquanto perdurar o convnio efetivo entre o Ministrio da Justia e o IRI, a Comisso de Anistia poder indicar dois representantes para a Diretoria do IDEJUST. Artigo 8o. O Grupo instituir um Conselho Consultivo, formado por quinze membros, pertencentes rede ou convidados, e eleitos a cada dois anos em reunio do Pleno. Artigo 9o. O Quadro Interno reunir-se- quinzenalmente, correspondendo-lhe as funes de: Iacompanhamento e sistematizao da produo acadmica do Grupo;

II - organizao dos eventos realizados em So Paulo e das publicaes deles resultantes; III - manuteno de um cadastro atualizado dos membros do IDEJUST; IV - e manuteno de um stio na internet para difuso das atividades do grupo e intercmbio de informaes. Artigo 10o. A primeira reunio do Pleno dever, alm da discusso e aprovao do presente Regulamento, deliberar sobre: Iproposta de trabalho detalhada do IDEJUST e metodologia correspondente;

II - elaborao de um Edital sobre a adeso de novos pesquisadores, alm dos participantes da reunio fundacional; III - elaborao de um calendrio de eventos e publicaes.
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Artigo 11o. As reunies do Pleno duraro, de regra, dois dias, comportando uma conferncia inaugural e trs turnos de apresentao de trabalhos previamente aprovados por meio de procedimento seletivo regrado por edital especfico a ser aprovado pelo Pleno na reunio anterior. Pargrafo nico. O edital selecionar trabalhos apresentados sobre temas preferenciais do Grupo e contemplar, na composio das mesas, a horizontalidade entre alunos e professores. Artigo 12o. O Grupo ser aberto incorporao de pesquisadores e de grupos de pesquisa, novos ou em andamento, por meio de um edital semestral de pertencimento, elaborado a cada reunio do Pleno. Artigo 13o. Eventuais alteraes no presente regulamento s podero ser realizadas por aprovao da maioria de seus membros, em reunio do Pleno. Artigo 14o. Subscrevem o presente Regulamento os membros fundadores do IDEJUST.

So Paulo, 13 de outubro de 2009.

Alexandre Garrido da Silva Antonio Marcos Matos Mesquita Catarina Mastelaro Ccero Krupp da Luz Daniel Soares Mayor Fabre Deisy de Freitas Lima Ventura Eduardo Carlos Bianca Bittar Ene de Stutz e Almeida Fernando Gonalves Entratice Flvia Annemberg Gabriel Landi Fazzio Gabriel Merheb Petrus Kathia Martin-Chenut Katya Kozicki Kelen Meregali Model Ferreira Iag Zendron Miola Jameson Martins da Silva Jos Carlos Moreira da Silva Filho

Jos Ribas Vieira Leonardo Barbosa e Silva Ligia Fabris Campos Luciana Silva Garcia Marcela Garcia Fonseca Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira Marcelo Dalms Torelly Marlia Ramos Manuela Trindade Viana Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira Mariana Joffily Nicolle Aya Konai Paulo Abro Pires Jnior Prudente Silveira Mello Roberta Camineiro Baggio Rosa Maria Zaia Borges Thiago de Paula Firbida Vera Karam de Chueiri
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EDITAL N 2/2010 DO IDEJUST


III REUNIO DO GRUPO DE ESTUDOS SOBRE INTERNACIONALIZAO DO DIREITO E JUSTIA DE TRANSIO
A Diretoria do IDEJUST, rede acadmica independente que visa difundir, fomentar e subsidiar o debate pblico e a pesquisa universitria sobre os temas vinculados internacionalizao do Direito e justia de transio, no uso de suas atribuies regulamentares, torna pblica a abertura de inscries e estabelece as normas do procedimento seletivo de trabalhos para sua III Reunio, nos seguintes termos. Artigo 1o. A III Reunio do IDEJUST ocorrer ao final do ms de novembro de 2010, comportando trs turnos de apresentao de trabalhos,previamente aprovados por meio de procedimento seletivo, regrado pelo presente edital. Artigo 2o. Podero submeter trabalhos neste processo seletivo os docentes, pesquisadores, estudantes e funcionrios vinculados a instituies brasileiras e estrangeiras, alm de atores sociais com vivncia ou militncia relacionada aos temas tratados. Pargrafo nico. De sua seleo para participao na Reunio decorrer a condio de membro do IDEJUST. Artigo 3o. A Diretoria constituir Comit Acadmico para fins de seleo dos trabalhos a serem apresentados na reunio semestral do IDEJUST. Artigo 4o. Os trabalhos recebidos em conformidade com este Edital sero encaminhados pela Diretoria ao Comit Acadmico, que far a anlise de forma no identificada.
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Artigo 5o. Sero aceitos pesquisas e trabalhos acadmicos, concludos ou em andamento, no campo das Relaes Internacionais, do Direito Internacional e reas afins, dedicados ao seguinte tema: os desafios da justia de transio na Amrica Latina. Artigo 6o. Os trabalhos sero recebidos no perodo de 1 a 30 de setembro de 2010, por meio do correio eletrnico idejust@usp.br Artigo 7o. Sero considerados aptos para o envio ao Comit Acadmico os trabalhos com a seguinte formatao: a) entre 5 mil e 10 mil palavras (incluindo notas de rodap e referncias); b) tamanho de papel A4; c) fonte Times New Roman, tamanho 12; d) margens esquerda, direita, superior e inferior de 3 cm; e) espaamento entre linhas de 1,5; f) folha de rosto contendo: ttulo e subttulo, dados pessoais do(s) autor(es), formao e atuao profissional, titulao, rgos de fomento e contato; g) resumo e trs palavras-chave em portugus e em lngua estrangeira. Artigo 8o. Os trabalhos aceitos para publicao sero divulgados at o dia 18 de outubro no site do IDEJUST: www.idejust.wordpress.com. Artigo 9o. Os trabalhos aceitos para apresentao na reunio sero disponibilizados ao grande pblico, por meio digital, em sites de domnio do IDEJUST, da Universidade de So Paulo e do Ministrio da Justia. Artigo 10o. A inscrio no procedimento seletivo implica o conhecimento e a tcita aceitao das condies estabelecidas no inteiro teor deste Edital e do Regulamento Interno do IDEJUST, dos quais o candidato no poder alegar desconhecimento. Artigo 11o. Os casos omissos sero resolvidos pela Diretoria.
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Artigo 12o. O presente edital, devidamente aprovado pela maioria dos membros fundadores, segue firmado pela Diretoria do IDEJUST. So Paulo, 14 de abril de 2010. Deisy Ventura (IRI/USP) Jos Carlos Moreira da Silva Filho (PUC/RS) Katya Kozicki (UFPR, PUC/PR) Marcelo Cattoni (UFMG) Marcelo Torelly (CA/MJ, UnB) Marlia Ramos (IRI/USP) Paulo Abro (CA/MJ, UCB, PUC/RS)

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JAVIER CIURLIZZA, DIRETOR PARA AS AMRICAS DO ICTJ, REALIZA CONFERNCIA DE ABERTURA DURANTE A II REUNIO DO GRUPO DE ESTUDOS SOBRE INTERNACIONALIZAO DO DIREITO E JUSTIA DE TRANSIO REALIZADA EM SO PAULO EM ABRIL DE 2010 CRDITO: ERODI FLORENCIO

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CONVOCATORIA N 2/2010 DEL IDEJUST


III REUNIN DEL GRUPO DE ESTUDIOS SOBRE INTERNACIONALIZACIN DEL DERECHO Y JUSTICIA DE TRANSICIN
La Direccin de IDEJUST, red acadmica independiente que visa difundir, fomentar y subsidiar el debate pblico y la investigacin universitaria sobre los temas vinculados a la internacionalizacin del Derecho y a la justicia de transicin, en el uso de sus atribuciones reglamentarias, hace pblica la apertura de inscripciones y establece las normas del procedimiento selectivo de trabajos para su III Reunin, en los siguientes trminos. Artculo 1o. La III Reunin del IDEJUST ocurrir a finales del mes de noviembre de 2010, comportando tres turnos de presentacin de trabajos, previamente aprobados por medio de un procedimiento selectivo, reglado por la presente convocatoria. Artculo 2o. Se podrn someter trabajos en este proceso selectivo los docentes, investigadores, estudiantes y funcionarios vinculados a instituciones brasileas y extranjeras, adems de actores sociales con vivencia o militancia relacionada con los temas tratados. Prrafo nico. De su seleccin para participacin en la Reunin derivar la condicin de miembro del IDEJUST. Artculo 3o. La Direccin constituir Comit Acadmico para fines de seleccin de los trabajos a presentarse en la reunin semestral del IDEJUST. Artculo 4o. Los trabajos recibidos en conformidad con esta Convocatoria se encaminarn de la Direccin al Comit Acadmico, que har el anlisis de forma no identificada.
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Artculo 5o. Se aceptarn investigaciones y trabajos acadmicos, concluidos o en marcha, en el campo de las Relaciones Internacionales, del Derecho Internacional y reas afines, dedicados al siguiente tema: Los desafos de la justicia de transicin en la Amrica Latina. Artculo 6o. Los trabajos se admitirn en el perodo del 1 al 30 de septiembre de 2010, por medio del correo electrnico idejust@usp.br. Artculo 7o. Se considerarn aptos al envo al Comit Acadmico los trabajos con el siguiente formateo: a) entre 5 mil y 10 mil palabras (incluso notas a pie de pgina y referencias); b) tamao de papel A4; c) fuente Times New Roman, tamao 12; d) mrgenes izquierda, derecha, superior e inferior de 3 cm; e) espaciado entre lneas de 1,5; f) portada conteniendo: ttulo y subttulo, datos personales del (los) autor(es), formacin y actuacin profesional, titulacin, rganos de fomento y contacto; g) resumen y tres palabras clave en portugus y en lengua extranjera. Artculo 8o. Los trabajos admitidos para publicacin se divulgarn hasta el da 18 de octubre en el sitio del IDEJUST: www.idejust.wordpress.com. Artculo 9o. Los trabajos admitidos para presentacin en la reunin se pondrn a disposicin al gran pblico, por medio digital, en sitios de dominio del IDEJUST, de la Universidad de So Paulo y del Ministerio de la Justicia. Artculo 10o. La inscripcin en el procedimiento selectivo implica el conocimiento y tcita aceptacin de las condiciones establecidas en el entero tenor de esta Convocatoria y del Reglamento Interno del IDEJUST, de los cuales el candidato no podr alegar desconocimiento. Artculo 11o. Los casos omisos sern resueltos por la Direccin.
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Artculo 12o. La presente Convocatoria, debidamente aprobada por la mayora de los miembros fundadores, sigue firmada por la Direccin del IDEJUST. So Paulo, 14 de abril de 2010. Deisy Ventura (IRI/USP) Jos Carlos Moreira da Silva Filho (PUC/RS) Katya Kozicki (UFPR, PUC/PR) Marcelo Cattoni (UFMG) Marcelo Torelly (CA/MJ, UnB) Marlia Ramos (IRI/USP) Paulo Abro (CA/MJ, UCB, PUC/RS)

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APRESENTAO DE TESE DURANTE A II REUNIO DO GRUPO DE ESTUDOS SOBRE INTERNACIONALIZAO DO DIREITO E JUSTIA DE TRANSIO REALIZADA EM SO PAULO EM ABRIL DE 2010 CRDITO: ERODI FLORENCIO

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DA ESQUERDA PARA A DIREITA: CURSO ESSENCIAL EM JUSTIA DE TRANSIO REALIZADO PELA COMISSO DE ANISTIA EM PARCERIA COM O PROGRAMA DAS NAES UNIDAS PARA O DESENVOLVIMENTO E O INTERNATIONAL CENTER FOR TRANSITIONAL JUSTICE (ICTJ), OCORRIDO NO RIO DE JANEIRO EM NOVEMBRO DE 2009 CRDITO: KELEN MEREGALI MODEL FERREIRA ASSINATURA DE TERMO DE COOPERAO ENTRE O MINISTRIO DA JUSTIA E A UNIVERSIDADE DE COIMBRA, PORTUGAL, EM ABRIL DE 2009 FONTE: ACERVO DA COMISSO DE ANISTIA

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O PROCESSO DE REDEMOCRATIZAO NO BRASIL TEM COMO UM DOS SEUS MARCOS A LEI DA ANISTIA DE 1979, QUE EXTINGUIU A PUNIBILIDADE DOS CRIMES POLTICOS E CONEXOS E, COM ISSO, POSSIBILITOU O RETORNO AO PAS DE EXILADOS E BANIDOS DURANTE A DITADURA MILITAR. ERA O PRIMEIRO PASSO PARA A RETOMADA DAS ATIVIDADES POLTICAS POR PARTE DAQUELES QUE HAVIAM SIDO CASSADOS PELO REGIME MILITAR, BEM COMO PARA A REORGANIZAO PARTIDRIA QUE COMEARIA A PARTIR DE ENTO

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DEMOCRACIA SEM ESPERA E PROCESSO DE CONSTITUCIONALIZAO: UMA CRTICA AOS DISCURSOS OFICIAIS SOBRE A CHAMADA TRANSIO POLTICA BRASILEIRA*
Marcelo Andrade Cattoni de Oliveira
Professor da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG), mestre e doutor em Direito Constitucional (UFMG) e estgio ps-doutoral com bolsa da CAPES em Teoria e Filosofia do Direito (Universit degli studi di Roma TRE) Para Giacomo Marramao Meu tempo quando.
Vinicius de Moraes

I. PREMISSAS
Na presente reflexo, retomo o tema do processo de constitucionalizao do Estado Democrtico de Direito e da sua legitimidade. Proponho, pois, uma reconstruo do sentido normativo que se auto-expressa no exerccio democrtico do poder constituinte como poder comunicativo e que se desdobra ao longo do tempo por meio de um processo de aprendizado histrico, no linear e sujeito a tropeos. Tal reconstruo introduzida contra toda viso teolgico-poltica que compreende esse exerccio do poder constituinte a partir das teorias da soberania.
* Apresentado em 13 de outubro de 2009 na 1a Reunio do Grupo de Estudos sobre Internacionalizao do Direito e Justia de Transio (IDEJUST), parceria entre a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia e o Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo para a promoo de estudos de alto nvel em matria transicional.

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Se, como sugere Habermas, em razo do carter histrico de uma constituio democrtica e de suas relaes com o tempo, teramos de partir de nossa prpria prxis de autodeterminao poltica caso queiramos compreender o que tal prtica significa em geral (1998, p. 468), sigo tal sugesto, embora num sentido especfico, e proponho contribuir para uma reflexo acerca do sentido normativo que se auto-expressa na prxis de autodeterminao poltica no constitucionalismo democrtico, por meio de uma reconstruo acerca do modo como a Constituio brasileira, a comear pelos seus primeiros vinte anos, articula memria e projeto, experincia e expectativa e, assim, deixa entrever as suas relaes com o tempo histrico. Mas para seguir a sugesto de Habermas no me importa desenvolver uma teoria normativa do porqu do Estado Democrtico de Direito existir ou no, a partir de uma discusso, por exemplo, sobre pretensos fundamentos pr-polticos (Habermas, 2005, pp. 5-18)1. Quero propor, diferentemente, uma espcie de deslocamento lateral (Marramao, 2005, p. 89) da questo normativa sobre o fundamento , no sentido de que cabe contribuir, em ltima anlise, para a pergunta, no sobre o porqu, mas sim do como, de que modo, o Estado Democrtico de Direito e a sua existncia, e no qualquer outra forma de legitimao poltica, tornaram-se no apenas possveis, mas exigveis e somente assim justificveis historicamente, assumindo-se a perspectiva do participante de um processo no linear e descontnuo de aprendizado social com o Direito, que se desenvolve, ao longo do tempo, de construo dinmica, polmica, conflituosa e, portanto, rica e plural, de uma identidade constitucional democrtica, no idntica e no identitria, mltipla e aberta. Em outras palavras, o que me interessa propor uma reconstruo de partes da histria constitucional brasileira recente e ainda por fazer2 a partir de uma crtica aos discursos oficiais sobre a transio poltica no Brasil, do resgate da memria do processo constituinte brasileiro de 1987-88 e do seu projeto de legitimidade, procurando reconstruir fragmentos de racionalidade (Habermas, 1998, pp. 363-364) j presentes na histria constitucional brasileira, para alm do discurso autoritrio da democracia possvel (Ferreira Filho, 1977a, 1977b, 1979, 2001, 2007) e no apenas no sentido do reconhecimento de uma democracia inesperada (Sorj, 2004), mas na perspectiva da tese da democracia sem espera e do tempo da constituio como
1 Essa discusso, diga-se de passagem, por si s, j exigiria uma crtica no apenas quanto perspectiva desencaminhante com que foi introduzida, mas tambm quanto prpria concepo habermasiana de sociedade ps-secular (cf. Marramao, 2008a, pp. 206-221) que pode colocar em risco a tese fundamental para uma teoria discursiva do Direito e da democracia segundo a qual, sob o signo de uma poltica integralmente secularizada, no se pode ter ou manter um Estado de Direito sem democracia radical (Habermas, 1998, p. 61), na medida em que Habermas passa a atribuir religio um papel privilegiado, no apenas o de partcipe, ao lado da metafsica j destranscendentalizada, na genealogia do racionalismo ocidental e de um pensamento ps-metafsico, mas enquanto fonte normativa inesgotvel para a deliberao pblica (Habermas, 2005, pp. V-XII; pp. 5-18). 2 Como procuro mostrar ao longo desta reflexo, no desconheo os esforos que nesse sentido a histria poltica (Fico, 2004) ou a teoria constitucional brasileira comprometida com a consolidao do Estado Democrtico de Direito vem empreendendo (Entre tantos trabalhos, cabe conferir a excelente tese de Barbosa, 2009). O que quero destacar com Arendt que [s]e verdade que todo pensamento se inicia com a lembrana, no menos correto que nenhuma memria perdura e permanece intacta, a menos que seja condensada e inserida num conjunto de noes conceituais, dentro do qual ela possa afirmar-se cada vez mais. As experincias e as narrativas que brotam de tudo aquilo que os homens fazem e atravessam, dos acontecimentos e ocorrncias, se dissipam na inanidade inerente palavra viva e aos feitos vivos, a menos que sejam discutidos e comentados vezes sem conta. O que salva as aes dos homens de sua inerente inutilidade no outra coisa seno essa discusso incessante que se trava em torno delas, a qual, por sua vez, permanece intil a no ser que d origem a certas concepes e a determinados marcos dominantes que favoream a futura evocao ou que simplesmente lhe sirvam de referncia (Arendt, 1990, p. 176).

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processo de constitucionalizao, a fim de, em ltima anlise, contribuir para uma reflexo acerca do sentido normativo que se auto expressa da prxis de autodeterminao poltica no constitucionalismo democrtico.

II. OS DISCURSOS OFICIAIS SOBRE A TRANSIO POLTICA BRASILEIRA


Como afirma Koselleck: os conceitos decerto incluem contedos polticos e sociais, mas a sua funo semntica, o seu desempenho, no dedutvel (ableitbar) somente dos dados sociais e polticos aos quais se referem. Um conceito no s um indicador, mas tambm um fator das conexes por eles compreendidas. (2006, p.109) Ou seja, um conceito tem tambm a capacidade de produzir relaes, de modelar e orientar os prprios referenciais sociopolticos (Koselleck, 2006, pp.109-110; Marramao, 1995, p. 80; Paixo e Barbosa, in Pereira e Dias, 2008, pp. 128-129). Considerando tal advertncia, cabe recordar que se procurou construir no Brasil, ao menos desde meados dos anos setenta, uma imagem poltica oficial em relao ao regime militar, segundo a qual a transio poltica para a democracia seria feita de modo gradual e sem grandes traumas , exatamente em contraposio ao conceito de revoluo como ruptura, por meio de um processo de negociao entre os representantes do regime e a oposio (Christofoletti, 2000). Esse processo j teria comeado logo aps a eleio indireta do Gal. Ernesto Geisel para Presidente da Repblica, que venceu o Dep. Ulysses Guimares, candidato oposicionista, no Colgio Eleitoral, em 15 de janeiro de 1974. O prprio fato de a oposio ter lanado um forte candidato teria demonstrado o seu crescimento, logo aps os anos de maior fechamento do regime. Tal processo de abertura avanaria com a revogao dos atos institucionais que suspendiam direitos e garantias fundamentais, com a eleio do Gal. Joo Baptista de Oliveira Figueiredo, que seria o ltimo presidente militar, com a anistia ampla e irrestrita e com a reintroduo do pluripartidarismo. Em 1982 e em 1984, cresceu a presso poltica, assim como a campanha pelo reestabelecimento das eleies diretas para Presidente da Repblica. Apesar de grande mobilizao em todo o pas, a proposta de emenda Constituio de 67/69, ento em vigor, de autoria do Dep. Dante de Oliveira, membro do maior partido de oposio, o PMDB, que propunha o retorno das eleies diretas, no foi aprovada pelo Congresso Nacional brasileiro.
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Cresceu a campanha presidencial em torno do candidato da oposio, o governador do

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Estado de Minas Gerais, Tancredo Neves, que foi eleito indiretamente por um colgio eleitoral, em incio de 1985, com base numa ampla coalizo, a chamada Aliana Liberal , que tambm contava com dissidentes do regime, entre eles Jos Sarney, que havia deixado pouco tempo antes a presidncia do partido de situao, o PDS, para ser o vice de Tancredo. Todavia, o eleito no veio a assumir o cargo, por problemas de sade e, em seguida, em razo de sua morte. O vice, j empossado presidente, enviou ao Congresso proposta de emenda constitucional versando sobre a atribuio ao Congresso Nacional das funes de Assembleia Nacional Constituinte, que seria subsidiada mediante estudos elaborados por importantes personalidades nacionais a Comisso de Notveis (Ferreira Filho, 1987). Uma vez aprovada a proposta de emenda, eleitos os deputados e parte dos senadores que iriam compor o Congresso, em 1986, e instalada a Constituinte, em 1987, o projeto do Executivo elaborado pela Comisso de Notveis foi logo rechaado, com a aprovao do primeiro regimento interno da Assembleia e com o incio dos trabalhos. Vrias comisses temticas foram criadas e receberam contribuies de todos os setores da sociedade. Por diversas vezes, o Dep. Ulysses Guimares, Presidente do Congresso Nacional e da Constituinte, se pronunciou, inclusive, contra o Presidente da Repblica, defendendo a soberania da Assembleia, assim como tambm o fez o Presidente da Comisso de Sistematizao, o jurista e Dep. Afonso Arinos. Depois de idas e vindas quanto ao sistema de governo e quanto definio do prprio tempo do mandato, j em curso, do ento Presidente da Repblica, e com a reorganizao das foras polticas no seio da Constituinte, a nova Constituio brasileira foi promulgada em 5 de outubro de 1988 (cf. Bonavides e Andrade, 1989). Mas, se estamos diante de uma inevitvel simplificao de todo esse processo de transio poltica para a democracia, porque as opinies acerca dele divergem. A transio significaria, sobretudo, mudana como forma de permanncia, e no de ruptura, primeiramente para aqueles que buscam reduzi-la, quer fala dos atores oficiais (Christofoletti, 2000), quer ao perodo de formao e consolidao da aliana poltica que garantiria a eleio de Tancredo Neves no Colgio Eleitoral o que j se mostraria, todavia, de incio insustentvel, e no apenas em razo da morte do eleito. Contudo, essa nota de permanncia na mudana tambm dada por alguns juristas brasileiros que haviam colocado em questo a prpria legitimidade da Constituinte e da Constituio a ser elaborada (Ferreira Filho, 1985). E exatamente em razo desse suposto carter negociado da chamada transio democrtica, que seria mais um caso de transio por transao (cf. Marenco, in Melo e Sez, 2007 , pp.73-105), a Constituio, uma vez elaborada, no teria sido fruto de um processo genuinamente constituinte, o que teria maculado, desde o incio, sua legitimidade (Ferreira Filho, 2007). A polmica sobre a legitimidade constitucional giraria em torno dos seguintes pontos centrais. Primeiramente, se as funes de Assembleia Nacional Constituinte haviam sido atribudas ao
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Congresso Nacional por meio de uma emenda Constituio de 1967/69, sua atuao encontravase limitada e, consequentemente, teria havido apenas uma alterao sutil, mas no uma ruptura, em relao ordem constitucional anterior, que continuaria servindo como fundamento jurdico da suposta nova ordem instaurada com a Constituio de 1988. Assim, o poder constituinte do Congresso enquanto Assembleia Nacional seria apenas derivado, e no originrio. A chamada Nova Repblica no teria surgido de uma revoluo; faltar-lhe-ia, pois, o poder constituinte originrio prprio de processos revolucionrios, e seu nico fundamento de autoridade repousaria, em ltima anlise, na Constituio anterior (Ramos, 2007 , pp. 209-211). Logo, s restaria a alternativa, no plano jurdico-poltico, da reforma constitucional (Ferreira Filho, 1985, pp. 151-158; Ferreira Filho, 2007). Alm disso, sendo a Assembleia Constituinte formada pelos membros do Congresso Nacional no exerccio de seus mandatos, tinha-se que os integrantes dela haviam sido eleitos, em ltima instncia, de acordo com as normas eleitorais da Constituio de 1967/69. Logo, a nova Constituio que eles viessem a elaborar representaria, tambm nesse sentido, uma continuao da Constituio anterior, uma vez que a vontade poltica da Assembleia Nacional, em ltimo grau, havia sido formada sobre a gide do Direito Constitucional e Eleitoral at ento vigente (Ferraz Junior, 1986). Tais objees legitimidade democrtica da Constituio da Repblica brasileira de 1988, que podem ser remetidas imagem de transio por transao anteriormente construda na falta de um poder constituinte revolucionrio, no vieram apenas de juristas reacionrios ao processo constituinte democrtico de 1987-88 e que notoriamente oficiaram durante a autocracia conservadora de 1964, que paradoxalmente se autodenominava revolucionria. Vieram tambm de importantes polticos e juristas que participaram ativamente da abertura democrtica (como o caso do atual Ministro da Defesa, Nelson Jobim, ex-Presidente do Supremo Tribunal Federal e membro da Assembleia Nacional Constituinte de 1987-88). Tambm para esses haveria uma falta de legitimidade da Assembleia Constituinte, em razo no apenas do modo com que essa Assembleia foi convocada uma emenda Constituio de 1967/69 , mas tambm em razo do prprio funcionamento da Constituinte, falta essa que, contudo, teria sido compensada por uma atuao legitimadora, especialmente por parte do Supremo Tribunal Federal no exerccio da jurisdio constitucional, da dinmica poltica instaurada entre os poderes estatais e entre o Estado e a sociedade, que, aps-88, teria garantido estabilidade ao novo regime, mesmo em face de situaes de crises polticas ou socioeconmicas (Jobim, in Sampaio, 2004, pp. 9-17).

III. UMA MEMRIA EM DISPUTA


Diante desses ataques que vm tanto de notrios conservadores quanto de supostos
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progressistas, cabe perguntar, primeiramente, do ponto de vista do participante, qual poderia ser

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Seria a memria de um processo constituinte to somente conduzido por lideranas partidrias privatizadas, encasteladas no Congresso Nacional

a memria do processo constituinte de 1987-88. Estamos, pois, diante de uma memria em disputa (Ver, sobretudo, a reflexo de Paixo e Barbosa, in Pereira e Dias, 2008, pp. 127-131, para alm da distino entre Historie e Geschichte; e Ricoeur, 2000). Seria a memria de um processo constituinte to somente

conduzido por lideranas partidrias privatizadas, encasteladas no Congresso Nacional, que teriam atuado sem audincias pblicas e sem a possibilidade de propostas de emendas populares, sem a menor contribuio ou presso diuturna por parte dos setores organizados e mobilizados da sociedade, inclusive sem a presso, at mesmo, do Palcio do Planalto? Sem ao menos uma assessoria parlamentar decente e respaldada por seminrios e debates especializados ocorridos poca por todo o pas? Ou teria sido, ao contrrio, o processo constituinte de maior participao popular da histria do Brasil (Bonavides e Andrade, 1989; Carvalho Netto, 1992; Silva, 2000; Paixo, 2008)? Em outras palavras, a histria da Constituinte e da Constituio no teria sido exatamente a da inviabilizao de uma tentativa de transio poltica pelo alto , planejada e a ser conduzida pelas elites polticas, decorrente justamente da ampla e no prevista mobilizao e participao popular dos setores organizados politicamente da sociedade brasileira? E, de 1988 at hoje, o que, afinal, foi constitudo em termos de identidade constitucional (Rosenfeld, 2003) e que se coloca hoje como uma necessidade de reflexo crtica, de resgate ou de exerccio dessa memria? E, todavia, em que sentido seria possvel falar, afinal, de uma identidade constitucional brasileira? Haveria um fio condutor que historicamente pudesse unir as geraes passadas, presentes e futuras? E que fio seria esse?

IV. PARA UMA TEORIA CONSTITUCIONAL RECONSTRUTIVA


Entretanto, certa sensao de frustrao parece restar diante de tais questionamentos, ao menos para aqueles juristas que comumente repetem, convergindo com uma tradio conservadora j presente na histria poltica anterior atual ordem constitucional, que a Constituio e, quem sabe, o prprio projeto constitucional brasileiro estariam mortos; e que seria, portanto, necessrio simplesmente celebrar uma missa fnebre (Comparato, in Fiocca e Grau, 2001, p.77 e seguintes) para a Constituio brasileira de 1988, uma vez por todas reconhecendo a incapacidade de se constituir abaixo da linha do Equador uma sociedade de cidados solidrios, livres e iguais. Embora um jurista, tal como Comparato, tenha sido capaz, em certos momentos
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passados, de apreender de modo claro um sentimento difuso, conducente ao perigo de um verdadeiro processo de anomia e de desintegrao social, mais uma vez preciso ir alm e buscar apreender algo diferente, deslocando a perspectiva normativa com que tradicionalmente questes acerca da efetividade constitucional so colocadas para que possamos fazer jus complexidade da questo. No podemos mais tratar as tenses polticas que se estabelecem no interior da realidade social a partir de uma suposta dicotomia ou hiato entre o que seriam o ideal constitucional e uma realidade poltica recalcitrante. preciso romper com esse modo tradicional de se pensar o tema da efetividade constitucional, que se remete teoria constitucional do perodo entre as duas grandes guerras e disputa em Weimar sobre os objetivos e mtodos da teoria jurdica. Mas em que sentido? Carvalho Netto (1998) nos chama justamente a ateno para o modo como tradicionalmente as teorias jurdicas vo lidar com o problema da efetividade do Direito, com a questo do seu cumprimento e de sua aplicao efetivos. Essas teorias, que tm como exemplo a teoria constitucional de Loewenstein (1976) e sua classificao ontolgica das constituies, afirmam em linhas gerais que o Direito representa um ideal de sociedade a ser perseguido, mas que, todavia, em face desses ideais normativos, a prpria realidade poderia se apresentar como um obstculo, a todo o momento, para que esse ideal pudesse ser realizado. O problema desse enfoque que, por um lado, desconhece que essa mesma realidade tambm uma construo histrica e, por outro, que mesmo esse suposto ideal de uma nova sociedade que representaria o Direito surgiu na e, assim, faz parte da prpria sociedade que o projeta. Ora, em ltima anlise, tal enfoque revela-se uma postura reificada e reificante das identidades constitucionais que agrava ainda mais o problema que pretende denunciar, posto que acaba por contribuir para naturaliz-lo (Carvalho Netto, 2002, pp. 46-52), ao contrrio de procurar mostrar os ideais de democracia e de justia que pressupe-se estarem inscritos, ainda que parcialmente, na realidade social, buscando resgatar criticamente e reconstruir, portanto, seus vestgios na prpria histria constitucional. preciso, pois, explorar as tenses presentes nas prprias prticas jurdicas cotidianas e reconstruir, de forma adequada ao Estado Democrtico de Direito, os fragmentos de uma racionalidade normativa j presente e vigente nas prprias realidades sociais e polticas, pois exatamente essa dimenso principiolgica o que inclusive torna passvel de crtica uma realidade excludente (Cattoni de Oliveira, 2007b, pp. 79-84). Se esses ideais, enquanto exigncias de princpio, j no estivessem presentes, ainda que fragmentariamente, na prpria histria, a nos possibilitar a capacidade de reconhecer mesmo toda uma catastrfica realidade social, ns no seramos tambm capazes nem mesmo de reconhecer as exigncias normativas que o prprio projeto de construo e realizao desses
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ideais nos coloca: sem uma vivncia da excluso, por um lado, e sem a pr-compreenso

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de um constitucionalismo simblico (Neves, 2006, 2007) da decorrente, por outro, nem sequer os textos de normas constitucionais que se opem discriminao e a toda e qualquer forma de excluso social teriam sido provavelmente includos, e de forma to veemente, na Constituio da Repblica de 1988. Cabe lembrar com o jurista alemo Friedrich Mller (1998, p. 89) que a positivao jurdico-moderna como textificao faca de dois gumes , porque a Constituio pode ser tanto compreendida quanto desvirtuada no sentido de um constitucionalismo simblico, quanto tambm pode ser normativamente levada a srio. O texto da Constituio brasileira de 1988 no apenas fala de excluso social, seno que se pronuncia incontestavelmente contra ela, como no caso dos textos de normas de direitos fundamentais, podendo revelar, portanto, diferentemente de um contraste entre ideal e real, uma tenso entre texto e contexto. Numa leitura reconstrutiva, deve-se, portanto, virar o texto constitucional contra a excluso social que, ao contrrio de se ancorar numa lei natural, na verdade permanece historicamente vinculada aos pr-conceitos sociais no problematizados por aqueles que vivenciam a Constituio. Alis, como bem afirma Sorj: muitos estudos de cincias sociais, no lugar de descobrirem as formas e sentidos de construo social da cidadania a partir dos prprios agentes sociais, refletem as frustraes da intelectualidade e das classes mdias locais com suas prprias sociedades. Tal atitude, embora compreensvel, alimenta uma tendncia secular desmoralizao das instituies democrticas existentes, e as cincias sociais perdem a oportunidade de mostrar que a Amrica Latina um canteiro de experincias sociais que, com os cuidados devidos, indicam problemas igualmente relevantes para os pases capitalistas avanados (Sorj, 2004, p. 20). exatamente nos termos de uma teoria constitucional comprometida com uma perspectiva reconstrutiva e atenta para os riscos de uma viso excessivamente normativa dos problemas de legitimidade/efetividade constitucional que proponho recolocar a pergunta acerca da identidade constitucional, assim como reconhecer a importncia do processo constituinte brasileiro de 1987-88 sobre o pano de fundo do constitucionalismo democrtico. O processo constituinte de 1987-88 um marco importantssimo na histria brasileira de um processo de constitucionalizao (Marramao, 2003, p. 228) que se reinicia antes mesmo do momento de promulgao do texto da Constituio e que se expressa tanto na tenso constitutiva entre desterritorializao e reterritorializao presente em sua declarao de direitos e seus princpios fundamentais, quanto no carter infuturante histrico, polmico e dinmico, embora no relativo desses direitos e princpios (Marramao, 2008a, p. 170, e 2008b, pp. 17-27). Numa leitura reconstrutiva, o processo constituinte de 1987-88 resgata, pois nele tambm se expressam, os princpios de autonomia e de emancipao das grandes
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revolues do final do sculo XVIII a liberdade, a igualdade e a fraternidade sobre o pano de fundo da histria poltica brasileira: ele, assim, se faz herdeiro sem testamento (Arendt, 1990) de um processo de constitucionalizao, perpassado por lutas por reconhecimento de atores e de direitos, que se desenvolve h pelo menos duzentos anos, todavia, de modo no linear, sujeito a tropeos e interrupes. Assim, cabe tambm resgatar nossa histria poltica aqui e agora3 e rel-la no sentido da afirmao de princpio de que s em liberdade se garantem condies para o exerccio da liberdade (Marramao, 2003, p. 229). E, assim, contra o discurso da democracia possvel, para alm do reconhecimento da democracia inesperada, que proponho a tese da democracia sem espera.

V. UMA TRANSIO EM TRANSIO


luz dessas reflexes, proponho compreender a transio poltica como um processo constituinte democrtico a longo prazo, um processo de constitucionalizao que no pode ser reduzido a uma transio pelo alto, a uma mudana na permanncia, sem rupturas e estrategicamente planejada, da ditadura para a democracia, sem a participao da cidadania mobilizada politicamente. Contra leituras continustas, qualquer que seja a verso, quer reduza a transio ao tempo da Aliana Liberal, quer a alargue para abarcar o Governo Geisel ou mesmo a Constituinte, cabe afirmar que elas desconsideram a complexidade do tema da transio poltica brasileira. Isso porque na chamada transio da ditadura para a democracia possvel reconhecer uma complexidade muito maior do que leituras lineares, que reduzem a transio a uma negociao ou transao no interior das elites polticas (Marenco, in Melo e Sez, 2007, pp. 73-105), so capazes apenas de entrever. Por um lado, cabe dizer que o regime autoritrio no era monoltico, mas marcado por divises internas, com valores e interesses comuns e divergentes no que diz respeito caracterizao e atuao do prprio regime, como o evidenciam as designaes linha dura e linha moderada . E, por outro lado, importa salientar que mesmo nos momentos de maior fechamento do regime da edio (em 13 de dezembro de 1968) revogao (em 17 de outubro de 1978) do Ato Institucional no 5 havia espaos sociais, poltico-institucionais e jurdicos que, embora fragmentrios e escassos, foram sendo ocupados cotidianamente, em maior ou menor medida,
3 Com os olhos postos no presente, este tempo cairolgico entre o no mais do passado e o ainda no do futuro (Marramao, 2005; 2005b), que pode ser aqui e agora o futuro, pois a partir do passado poderia, desde ento e a qualquer momento, ter-se entreaberto e se tornado possvel com a fundao-promessa, que retrospectivamente a elaborao do texto da Constituio representa possvel reconstruir, tambm, um outro passado, um passado futuro: um novo passado, que enquanto rememorao do futuro (Habermas, 1989, p. 26) seja comprometido com esse futuro, o qual j se pode fazer e se faz presente. Pois o passado, resgatado nessa perspectiva e com essa expectativa, poder no ser somente um passado de frustraes e catstrofes, porque ele esperava pelo sentido que agora dele se pode fazer presente; e sua redeno, portanto, depende deste agora que em qualquer momento por via da ao poltico-constitucional pode se fazer presente (Benjamin, 1995, pp. 75-86; Benjamin, 2006, pp. 483-517; Marramao, 2008a, pp. 128-130, 2008c e 2008d, pp. 397-405; Derrida, 2003, pp. 119-140; cf. tambm Beiner, 1984, pp 423-434, Costa, 2008, pp. 107-142, Funari, s/d, pp. 45-53 e Scholem, 2007).

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por atores polticos, tanto ligados oposio quanto situao (distino inclusive que em muitos aspectos mais gris do que se imagina), agravando ainda mais e de forma explosiva e imprevisvel as tenses internas ao regime. O reconhecimento e a caracterizao dessa pluralidade possibilitariam quer uma anlise mais complexa da dinmica partidria entre os partidos ARENA e MDB, quer do Congresso em relao ao Executivo, s Foras Armadas, ao prprio Governo, assim como do prprio Judicirio e no modo como paradoxalmente, ou seja, de forma no linear, este ltimo lidou com os mecanismos jurdicos disponveis, mesmo na vigncia do AI no 5 (cf. Paixo-Barbosa, 2008, pp. 57-78; Barbosa, 2009). A chamada transio poltica marcada por uma pluralidade interna, por idas e vindas, continuidades e descontinuidades, valorizaes e transvalorizaes, enfim, por vrios extratos semnticos de sentido e por um paralelogramo de foras polticas e sociais, que ora convergem, ora se distanciam e, tambm, por uma sincronicidade assincrnica, em que isoladamente nenhuma das foras polticas, ainda mais se as tratarmos erroneamente como macrossujeitos, tinha total controle e a conduziu sozinha. Aqui, pois, preciso colocar em questo a prpria categoria de transio poltica (Pavone, 2007 , pp. 153 e 164), reconhecer o seu carter contingente e indeterminado como processo histrico complexo, mais uma vez, contra toda leitura linear desse processo, e assim mostrar que toda tentativa ou projeto de programao ou de direcionamento que supostamente pudesse ser conduzido por uma elite poltica quer formada por membros do prprio governo, da oposio, ou negociada com a participao de ambos foi inviabilizada e no apenas em razo da sua unilateralidade. Afinal, h de se levar a srio a mais importante variante, que no foi e que no por vezes ainda devidamente considerada: a mobilizao da sociedade civil. Os cidados no assistiram bestializados (Carvalho, 1987), como meros espectadores/expectadores, aos acontecimentos, mas os construram, por meio de canais, instituies e organizaes mltiplos, e no redutveis ao Estado. Aqui a dinmica poltica no poderia ser simplesmente caracterizada como um teatro de sombras (Carvalho, 1996), pois, para alm de um mero esquema quase fsico de ao e reao, essa mobilizao confrontou o regime autocrtico (cf. Alves, 2005): a) por meio de manifestaes, passeatas e protestos em praa pblica, contribuindo para se criar uma nova cultura poltica, de movimentos de protesto que vo culminar nas greves do operariado no ABC paulista e em Minas Gerais e do chamado novo sindicalismo de fins dos anos 70 ou nas grandes manifestaes em torno da campanha das Diretas-j no incio dos anos 80; b) c) por meio de vias clandestinas de resistncia e da forma extrema da luta armada; porque a sociedade civil interagiu progressivamente com o ncleo do sistema poltico , formado pelos fruns oficiais, forando-o por dentro, por meio dos canais institucionais
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Movimentos que receberam adeso de parte do grande empresariado que, num primeiro momento, havia apoiado o regime militar passaram tambm a exigir a redemocratizao

que, por mais que escassos ou restritos, como o caso das eleies e da via jurisdicional, foram sendo ocupados e alargados, em razo da tenso interna que a prpria participao poltica gerava. (E aqui no se pode deixar tambm de considerar a parcela daqueles setores moderados que, mesmo na oposio, convergiram com setores da situao quanto ideia de que a transio deveria ser conduzida por uma elite mais uma vez em razo da velha premissa seno da falta de povo brasileiro ao menos da imaturidade da cidadania rumo a uma democracia possvel).

Cabe, assim, sempre destacar, para alm do crucial papel institucional do MDB como partido poltico de oposio, o novo movimento sindical de fins dos anos 70 e a atuao da Ordem dos Advogados do Brasil e da Confederao Nacional dos Bispos do Brasil no processo de transio poltica, no progressivo fortalecimento dos movimentos pr-constitucionalizao e na redemocratizao do Brasil (como a Frente Nacional pela Redemocratizao), que passava pelo restabelecimento das eleies diretas, pela anistia poltica4 e pela convocao de uma assembleia nacional constituinte (cf. Paixo e Barbosa, in Pereira e Dias, 2008, pp. 123127; Barbosa, 2009). Movimentos que receberam adeso de parte do grande empresariado que, num primeiro momento, havia apoiado o regime militar passaram tambm a exigir a redemocratizao (cf. Paixo e Barbosa, in Pereira e Dias, 2008, p. 125; Barbosa, 2009). A autocracia, mesmo quando envergonhada ou escancarada (Gaspari, 2001; 2002; 2003), no foi capaz de impedir a formao de novos atores sociais ou a sua mobilizao poltica no sentido da redemocratizao e da constitucionalizao (cf. Paixo e Barbosa, in Pereira e Dias, 2008, pp. 123-127; Barbosa, 2009).

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4 Para uma rediscusso sobre o sentido da anistia no Brasil, ver, por exemplo, os textos reunidos em SANTOS; TELES; TELES, 2009, II. E em SOARES; KISHI, 2009, assim como os documentos e artigos reunidos pela Comisso da Anistia do Ministrio da Justia (http:// portal.mj.gov.br). Ainda que em breve nota, a ser desdobrada em publicao posterior, cabe desde j registrar a radical discordncia com a deciso por maioria do Supremo Tribunal Federal na ADPF no 153, Rel. Min. Eros Grau, no que se refere s vises histricas e constitucionais ali expostas. Apesar de toda a retrica em prol da democracia, e para alm da j conhecida e lamentvel incompreenso do Direito Internacional dos Direitos Humanos por parte do Tribunal, a maioria dos ministros tratou, efetivamente ao decidir, a Ditadura Militar como se ela tivesse sido um Estado de Direito com democracia representativa, na medida em que, por fim, acabou por aplicar ao regime de exceo princpios constitucionais prprios da tradio do liberalismo jurdico e poltico (reserva legal, prescritibilidade penal, legalidade formal, negociao parlamentar, manifestaes livres etc). Assim, a deciso demonstra, no mnimo: a) a insensibilidade hermenutica para lidar com princpios a exigir aplicao constitucionalmente adequada a situaes e casos especficos e b) o dficit tico-poltico por no reconhecer de forma consistente o carter de ruptura que representa a Constituio da Repblica de 1988 em face do regime anterior. Alm disso, a deciso expe, mais uma vez, o Estado brasileiro crtica da comunidade internacional e ao juzo poltico-constitucional das geraes atuais e futuras. Cabe, contudo, destacar as importantes argumentaes desenvolvidas pelas instituies que participaram do processo como amicus curae Associao Juzes para Democracia, Associao Brasileira de Anistiados Polticos, Centro pela Justia e o Direito Internacional, Associao Democrtica e Nacionalista de Militares, que alargaram publicamente as relevantes questes postas pela Ordem do Advogados do Brasil quando da impetrao.

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VI. TEOLOGIA POLTICA DA FALTA E CONVERGNCIA AUTORITRIA NA TRADIO DOS RETRATOS DO BRASIL
Leituras unilaterais da chamada transio democrtica ou poltica e de seus termos correlatos, tais como abertura , distenso , passagem ou mudana , so feitas no espelho de uma teologia poltica segundo a qual somente por meio da ruptura institucional ou revolucionria , promovida pelo macrossujeito povo , poder-se-ia caracterizar o genuno exerccio de um poder constituinte capaz de legitimar uma nova ordem constitucional, desde a sua origem algo no que, alis, parecem insistir, quer sejam conservadores, quer progressistas, importantes autores da chamada tradio dos retratos do Brasil (pace Baracho Junior, 2009, pp. 158-166). Como hiptese a ser aprofundada, h de se considerar estando atento aos motivos, propcios e inibidores, para uma histria da mentira (Derrida, 1996, pp. 32-35; 2006, pp. 88-101) que muitos pontos de vista comuns aproximam autores to diferentes entre si, por exemplo, como Vianna (2005, pp. 347-408) e Holanda (1995, pp. 139-188): o darwinismo de um e o historicismo de outro no deixam de convergir numa narrativa que sempre contada, ritualizada, da perspectiva do vencedor. Ou seja, da perspectiva das elites sociais, econmicas e polticas; perspectiva essa que no apenas despreza a viso dos oprimidos, mas fecha os olhos para as lutas polticas por direitos e pelo reconhecimento da cidadania, que no podem ser reduzidos a meras concesses paternalistas. E dessa to supostamente esquecida, quanto louvada, tradio do pensamento brasileiro (cf. Reis, 2006a e 2006b; Cndido, in Holanda, 1995; Paim, in Vianna, 2005) tambm no deixam de participar grandes autores como Gilberto Freyre (1998), Caio Prado Junior (1969), Roberto da Matta (1981, 1999), Jos Murilo de Carvalho (1990; 1998; 2001), ou mesmo algum como o Raymundo Faoro dos anos 50 (Faoro, 2001, pp. 865-887). Em tal contexto, cabe salientar a existncia de uma tradio que se faz representar pelo chamado discurso do mesmo, em termos de diagnstico e de soluo possvel para o Brasil. Primeiro, o diagnstico: nunca ou poucas vezes teriam acontecido rupturas genunas na histria poltica do pas. Em segundo, a seguinte e inevitvel consequncia a que esse diagnstico convergente poderia levar a uma soluo negociada e de centro, entre as elites, e todavia reificante, enquanto esquecimento e negao, no reconhecimento (Honneth, 2007a, pp. 51-62) da cidadania: na falta de rupturas revolucionrias, a denunciar a prpria falta de povo ou nao que pudesse ser o sujeito, titular, de um genuno poder constituinte, a nica via que permaneceria aberta seria a da modernizao autoritria ou do autoritarismo instrumental (cf. Santos, 1978), no contexto de uma democracia possvel (pelo e para o povo, mas no do povo), a ser conduzida pela mscara totmica (Kelsen, 2000, pp. 303-343) de um suposto substituto funcional (Neumann, 1957 , pp. 22-68; 1996, pp.
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101-141) do velho Poder Moderador imperial, na figura secularizada (Schmitt, 1988, p.46), seja a de um presidente forte, a das foras armadas ou at mesmo, mais recentemente, a de uma corte constitucional. Este substituto-mascarado que paradoxalmente pudesse ser escolhido/erigido pela elite poltica esclarecida, consciente e responsvel e que, assim, a representasse seria ao mesmo tempo capaz de salvaguardar e de ocupar o lugar vazio da cidadania e da nacionalidade inexistentes, a fim de forj-las e para govern-las... No se pode mais pensar em todo esse patrimnio cultural e suas origens no tanto a fadiga dos grandes gnios que o criaram, mas antes a escravido sem nome de seus contemporneos sem sentir horror: no existe documento da cultura sem que seja, ao mesmo tempo, documento da barbrie (Benjamin, 1995, p. 79). chegada a hora, portanto, e a hora do presente a do juzo, de seguir a recomendao de Benjamin e assumir como nossa a tarefa de escovar a contrapelo a histria (Benjamin, 1995, pp. 78-79; Benjamin, 2006, pp. 483-517; cf. Marramao, 2000, pp. 311-329, 2008a, pp. 108-130; Costa, 2008, pp. 143-214).

VII. CONTRIBUIES PARA UMA RELEITURA DA TRANSIO POLTICA BRASILEIRA


Historicamente, argumentos e narrativas (Marramao, in Guidarelli e Malacrino, 2005, pp. 21-24; Marramao, 2008a, pp. 39-43) sobre a transio poltica brasileira incidem em cascata ou formam sedimentaes, extratos, camadas de sentido (Cf. tambm Paixo 2008; Paixo e Barbosa, in Pereira e Dias, 2008, pp.121-127; Silva, in Ferreira e Delgado, 2005, pp. 243-282). 1Revoluo no discurso da ditadura militar a revoluo reacionria de 1964, e transio , primeiramente, vista como a possibilidade da manuteno das eleies presidenciais em 1965, aps o expurgo do comunismo, da corrupo e do combate inflao e, adiante, mantidas as eleies indiretas, cassados e exilados comunistas e corruptos , entendida como a constitucionalizao programada da revoluo e a absoro dos quatro AIs pela Carta Constitucional de 1967 . Sabemos que essa constitucionalizao , com todas as suas contradies e tenses internas, saiu fora dos trilhos, em 1968, com o caso Mrcio Moreira Alves, com a edio do AI no 5 a chamada revoluo dentro da revoluo ou a tese da revoluo permanente e, em 1969, com o impedimento (sic) do vice-presidente pela Junta Militar que assume o governo e baixa o Emendo de 1969, seguidos pela eleio
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indireta do Presidente Mdici, o chamado milagre e a crise econmica que lhe sucedeu;

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Em 1974, o Gen. Geisel eleito em disputa com o Dep. Ulysses Guimares (o anticandidato) no Congresso. O Gen. Golbery pensa a transio como abertura progressiva, lenta e gradual, do regime no sentido do restabelecimento paulatino de eleies diretas, das liberdades pblicas etc., como j mostram os primeiros discursos do Presidente Geisel. Sabemos que essa conduo unilateral sai dos trilhos com o crescimento da oposio, com a progressiva reorganizao poltica da sociedade;

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Transio passa a ser negociao entre os setores moderados e de convergncia ao centro, entre lideranas oficiais da situao e da oposio. Mas sabemos que a partir do Pacote de Abril de 1977 , da greve dos metalrgicos do ABC e de Minas Gerais, da revogao do AI no 5 pela Emenda Constitucional no 11, de 1978, e da eleio e posse do Gen. Figueiredo em 1979, o tempo da transio se acelera: com a concesso da anistia (Lei no 6.683, de 28 de agosto de 1979), com o restabelecimento do pluripartidarismo (20 de novembro de 1979), com a realizao de eleies diretas para senadores e governadores (realizadas em 15 de novembro de 1982), com o crescimento eleitoral cada vez maior da oposio, com a ausncia de candidato da situao sucesso de Figueiredo capaz de unir os diversos grupos de situao, com o atentado no Rio Centro, com a mobilizao pelas Diretas e sua no aprovao pelo Congresso, com a escolha dos candidatos sucesso de Figueiredo em que o Min. Mrio Andreazza perde para o Gov. Paulo Maluf na conveno do PDS, desencadeando a ciso do PDS e a formao da Frente Liberal , com os problemas de sade do Presidente Figueiredo, com a mobilizao dos governadores pr-Tancredo e com a eleio de Tancredo Neves com Jos Sarney (15 de janeiro de 1985);

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Em decorrncia dos problemas de sade do Presidente eleito, posse do Vice com apoio do PMDB-PFL (15 de maro de 1985) e morte de Tancredo (21 de abril de 1985), mantm-se Sarney na Presidncia sem eleies e com o apoio do Congresso e convocase por Emenda (no 26, de 28 de novembro de 1985) a Assembleia Constituinte, com composio Governo/Congresso;

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Instalao da Assembleia Constituinte/Congresso Nacional (1o de fevereiro de 1987). Inexistncia de anteprojeto oficial, elaborao e aprovao de um regimento interno inovador na histria constitucional brasileira tanto no que diz respeito s fases e estrutura de funcionamento, quanto no que se refere abertura e garantia de participao popular nos trabalhos das comisses , com as audincias pblicas, com os seminrios promovidos, com a possibilidade de apresentao de emendas populares e sugestes dos diversos setores organizados da sociedade. Ampla mobilizao da sociedade em torno dos trabalhos constituintes. Perdas de Sarney
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no Congresso e na Constituinte, crise econmica, ruptura entre Sarney e Ulysses, autoafirmao da Constituinte em face do Governo Sarney. Aprovao do Projeto Afonso Arinos com parlamentarismo e quatro anos para Sarney na Comisso de Sistematizao. Renegociao e recomposio de foras, ciso no PMDB, formao do Centro , mudana do regimento interno que, contudo, no foi capaz de reverter avanos substanciais em matrias centrais, e criao do PSDB. Votao em plenrio do Projeto A de Constituio (1o turno), votao do Projeto B (2o turno), o texto do Projeto aprovado vai comisso de redao, aprovao do texto final, promulgao da Constituio (em 5 de outubro de 1988)5... Cabe chamar ateno, nesse ponto, para duas questes interligadas: a complexidade, as continuidades e descontinuidades, as idas e vindas da transio e de como o discurso sobre a transio enquanto negociao entre as elites passa a ser criticado como ilegtimo exatamente quando as lideranas governistas e oposicionistas perdem progressiva e inesperadamente o controle do processo, com o crescimento da oposio e com a mobilizao poltica da sociedade, ou seja, quando no h mais modo de controlar o processo e evitar a democratizao. De como o discurso da moderao e do centro, o suposto equilbrio de foras, sempre instvel e frgil. Enfim, de como o projeto Golbery de conduo da abertura no prosperou e, mais tarde, o discurso moderado da democracia possvel teve de ceder, pois, diante da democracia inesperada. O que o discurso da transio como mudana na permanncia tenta sempre combater a possibilidade de democracia, escamotear ou deslegitimar a democracia inesperada e, para isso, usa mais uma vez o velho discurso da democracia possvel (algo que se pretendeu fazer, inclusive, todas as vezes que, nos ltimos tempos, se falou de constituinte, miniconstituinte etc., na discusso em torno da PEC no 157). E agora os defensores da democracia possvel que at pouco tempo postulavam a deslegitimidade da Constituio de 1988 e defendiam uma nova constituinte com projeto prvio, desde que elaborado por quem supostamente teria competncia tcnica para isso falam em legitimao da Constituio pela via da jurisdio constitucional cada vez mais concentrada no STF . Discurso que, contudo, j d mostras de esgotamento... Contrariamente, enfim, a toda leitura unilateral, linear, continusta e naturalizada da transio poltica, contraditoriamente fundada numa teologia poltica da falta do poder constituinte revolucionrio e na defesa de uma democracia possvel, que se remete a uma reificao da histria poltica brasileira, adoto, para alm da democracia inesperada (Sorj, 2004), a tese da democracia sem espera e proponho nesses termos compreender a transio poltica como um processo constituinte democrtico a longo prazo, seguindo, de perto, a rememorao delineada por Carvalho Netto, em sua reconstruo do processo constituinte de 1987-88:
214 5 Sobre a Constituinte de 1987-88, ver a riqueza de dados em Brasil. Cmara dos Deputados. Portal da Constituio Cidad 20 anos. Disponvel em http://www2.camara.gov.br/internet/constituicao20anos.

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na verdade, a grande legitimidade que caracteriza a Constituio de 1988 decorreu de uma via inesperada e, at o momento da eleio da Assembleia Constituinte, bastante implausvel. Com a morte do Presidente eleito, Tancredo Neves, e a posse como Presidente do Vice-Presidente eleito, Jos Sarney, as foras populares mobilizadas pela campanha das Diretas j voltaram a sua ateno e interesse de maneira decisiva para os trabalhos constituintes, ento em fase inicial, pois a organizao ou definio do processo havia acabado de se encerrar. Como resultado dessa renovada ateno, o tradicional processo constituinte preordenado, contra todas as previses, subitamente no mais pde ser realizado em razo da enorme mobilizao e presso populares que se seguiram, determinando a queda da denominada comisso de notveis a comisso encarregada da elaborao do anteprojeto inicial e a adoo de uma participativa metodologia de montagem do anteprojeto a partir da coleta de sugestes populares. Canais de participao direta e indireta da sociedade civil organizada terminaram encontrando significativa acolhida no regimento revisto do processo constituinte; o despertar do interesse de todos alimentou e fomentou o aprofundamento dos debates, acompanhados por todo o pas todas as noites por meio da televiso. Foi desse processo, profundamente democrtico, que a Constituio hauriu sua legitimidade original, resultando de uma autntica manifestao de poder constituinte, em razo do processo adotado. (Carvalho Netto, 1992, pp. 43-45). Nesses termos, no mais podemos ser ingnuos em relao nossa prpria histria poltica. Temos que assumir essa histria, que faz parte da construo permanente de uma identidade constitucional, no identitria e no idntica, mltipla e aberta; que, por isso, no pode ser reificada por ningum que pretenda adotar um ponto de vista privilegiado em relao a ela. O Direito , como diz Dworkin (1986), um empreendimento pblico. E a Constituio e seus princpios no podem estar disposio do Supremo Tribunal Federal no exerccio da jurisdio constitucional, ou mesmo do Presidente da Repblica e do Congresso Nacional, a representar o estamento ou a elite condutora de uma modernizao sem povo, de uma modernizao autoritria, tal como uma leitura anacrnica da chamada tradio dos retratos do Brasil corre sempre o risco de sustentar, com seu discurso da falta da nacionalidade, ainda a ser forjada, como conditio sine
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Nesses termos, no mais podemos ser ingnuos em relao nossa prpria histria poltica. Temos que assumir essa histria, que faz parte da construo permanente de uma identidade constitucional, no identitria e no idntica, mltipla e aberta

qua non da democracia constitucional no Brasil, como tarefa de um substituto do Poder Moderador imperial. Porque nenhum deles pode compreender o exerccio de suas funes constitucionais como substituio que exclui do processo poltico-deliberativo o pblico mobilizado de cidados em uma democracia, sob pena de se dar continuidade a tradies autoritrias com as quais a prpria Constituio veio romper. Representao poltica no nem pode ser substituio da cidadania, mas uma forma de mediao institucional que garanta e aprofunde a prpria democracia. A Constituio da cidadania, como projeto aberto e permanente de construo de uma sociedade de cidados solidrios, livres e iguais; se no, no Constituio. Nesse sentido, levar a srio a Constituio brasileira de 1988 e sua legitimidade, vinte anos depois, sobre o pano de fundo do constitucionalismo democrtico moderno coloca perante os cidados brasileiros, aqui e agora, o desafio dirio e permanente de fazer do Estado Democrtico de Direito uma conquista cidad, num processo de aprendizado social com o Direito, em nossa prpria histria.

VIII. FUNDAMENTO AUSENTE, FUNDAMENTO SEM FALTA


Afinal, como se pode considerar a legitimidade do processo de constitucionalizao do Estado Democrtico de Direito seno como sendo a prpria construo, aqui e agora, dessa legitimidade por vir (Derrida, 2003; 2004)? E de uma legitimidade por meio da legalidade, do reconhecimento segundo o qual se deve, inclusive, rever a teologia poltica atribuda concepo francesa do poder constituinte como ato do soberano (Marramao, 2003, pp. 225-232) e compreender que, hoje, aps mais de dois sculos de constitucionalismo, o poder constituinte requer mais do que a simples e bruta tomada do poder ou manipulaes palacianas para obter apoio do povo. (Carvalho Netto 2002, p. 45). Nesse sentido, para Carvalho Netto, o poder constituinte, embora ilimitado em relao ordem com a qual rompe, encontra-se vinculado a criar instituies capazes de garantir esses princpios [liberdade e igualdade] jurdica e politicamente, pois, ao institucionalizar o poder pblico, o faz de tal modo que a prpria constituio dos rgos e a forma de atuao dos mesmos os densifique. O Estado moderno retira de seu prprio operar, de seu funcionamento regido por esses mesmos princpios, o substrato de legitimidade necessrio sua reproduo cotidiana. (Carvalho Netto, 2002, pp. 41-42). E assim que Habermas, ao reconstruir a pergunta pressuposta a um processo constituinte legtimo acerca de quais direitos devemos atribuir-nos, reciprocamente, caso queiramos regular
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legitimamente nossa convivncia por meio do Direito , afirma que numa leitura que leva a srio

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a relao interna entre Direito e democracia, bem como a relao de complementaridade entre Direito e moral, a forma jurdica moderna, justificada normativamente com base no princpio do discurso enquanto princpio democrtico, no se encontra disposio da auto legislao democrtica, posto que a constituiu internamente. Na modernidade, o poder constituinte legtimo s se expressa por meio do medium do Direito moderno. Nesse sentido, Habermas afirma: ao invs de apoiar-me num realismo moral, que tem poucas chances de ser defendido, sugiro que entendamos o prprio regresso [ao infinito] como a expresso compreensvel de um aspecto do carter da constituio dos Estados democrticos de direito, isto , a sua abertura para o futuro: uma constituio que democrtica, no somente de acordo com seu contedo, mas tambm de acordo com a fonte de sua legitimao, constitui um projeto capaz de formar tradies com um incio marcado na histria. Todas as geraes posteriores enfrentaro a tarefa de atualizar a substncia normativa inesgotvel do sistema de direitos estatudo no documento da constituio [...] verdade que essa continuao falvel do evento fundador s pode escapar do crculo da autoconstituio discursiva de uma comunidade se esse processo, que no imune a interrupes e a recadas histricas, puder ser interpretado, a longo prazo, como um processo de aprendizagem que se corrige a si mesmo (2001, p. 768). Ou seja, a relao interna entre Estado de Direito e democracia, direitos humanos e soberania popular realiza-se, na dimenso do tempo histrico, como um processo de aprendizagem social com o Direito, que sujeito a tropeos, mas capaz de corrigir a si mesmo, se compreendermos a Constituio como projeto que transforma o ato fundador num processo constituinte que tem continuidade por meio de sucessivas geraes. 6 Como lembrava Arendt, os revolucionrios franceses e norte-americanos de fins do sculo XVIII procuraram lidar de modo distinto com a questo acerca da necessidade de um absoluto , que
6 Contudo, proponho uma modificao desse argumento desenvolvido por Habermas em resposta s crticas de Michelman, no que se refere ao modo de se compreender o problema do regresso ao infinito e a questo do fundamento do Estado Democrtico de Direito. O primeiro aspecto diz respeito ao modo de exposio da tese da relao interna entre Estado de Direito e democracia. A questo central o agravamento do chamado dficit histrico e sociolgico na abordagem de temas normativos, apresentados pela teoria do agir comunicativo, como Honneth chama ateno desde a dcada de 80 do sculo passado (2002a, 2002b, 2006, 2007b). Cabe aqui sublinhar que Habermas insiste em se utilizar da linguagem do contratualismo e prefere simular um experimento de pensamento, ao invs de radicalizar o enfoque reconstrutivo que sua prpria teoria prope, o que lhe permitiria situar historicamente as exigncias normativas que se impuseram ao longo do processo de modernizao. J o segundo aspecto remete ao modo de compreenso do chamado deslocamento temporal do fundamento do Direito, do passado para o futuro, em razo do carter de abertura ao futuro das constituies democrticas (Habermas, 2001). Essa tese exige maiores precises: a questo que o tempo presente nos coloca ao pensamento no propriamente a do deslocamento temporal, puro e simples, do passado ao futuro (Cf. Luhmann, 1990). preciso estar atento quanto ao modo e ao grau dessa abertura ao futuro (Marramao, 2005b, p. 83). O Direito no ter um fundamento no futuro se no tiver no presente e se o presente tambm no se abrir ao passado como seu futuro, aprendendo a lidar com o risco de perda do espao de experincia como no caso do Direito, com o risco permanente da perda da memria dos percursos e das lutas por reconhecimento de direitos ao longo da histria (cf. Ricoeur, 2000, 2007; e Honneth, 2002, 2006, 2007). Corremos o risco de vivermos, recorrentemente, como chama ateno Marramao (2008 a, pp. 95-107), a sndrome da pressa, ou seja, a de um futuro passado, a reduo do espao de experincia, a hipertrofia do horizonte de expectativa, enfim, o no aprendizado com uma experincia intercompartilhada. Aqui, o tema da reificao, em Honneth (2007, p. 63), como esquecimento do reconhecimento , pode ser enriquecido com a reflexo de Marramao (2005b, pp. 73-106) sobre os temas do tempo cairolgico do tempo oportuno ou devido e da sndrome da pressa ou do futuro passado , por meio de instigantes inter-relaes (cf. Marramao, 2008a, pp. 33-36). E assim que se deve, pois, perguntar, com Derrida e Roudinesco: qual amanh? (2004).

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em ambos os lados do Atlntico teria surgido no curso das revolues, uma vez que nem os norteamericanos nem os franceses poderiam justificar, respectivamente, quer na tradicional Constituio britnica, quer no tradicional direito francs anterior ao perodo do Absolutismo, as rupturas jurdicopolticas que estavam empreendendo. Isto porque, do ponto de vista do Direito tradicional, tanto uma declarao de independncia e o no reconhecimento da autoridade da Coroa britnica quanto uma retirada do Terceiro Estado da Assembleia dos Estados Gerais seriam atos inconstitucionais; e, assim, tambm as deliberaes que a partir dali fossem tomadas (1990, pp.156-171). Segundo Arendt, para solucionar o problema deste crculo vicioso que poderia levar falta de um fundamento capaz de justificar suas aes que Sieyes teria construdo a concepo do poder constituinte distinto dos poderes constitudos, bem como atribudo a origem comum do poder e da autoridade Nao soberana, encarnada pelo Terceiro Estado e, mais tarde, pela Assembleia Nacional Constituinte, pelas convenes que a sucederam, assim como por todos que, como Bonaparte, se autoproclamaram delegados desse soberano (1990, pp. 156-171). Por outro lado, j a soluo norte-americana teria envolvido, justamente, a atribuio de duplo sentido ao ato jurdico-poltico de constituio dos Estados Unidos da Amrica: a Constituio norte-americana, enquanto ato de fundao , teria ao mesmo tempo o sentido de um principium, ou seja, de princpio, de preceito, de comeo e de norma que se auto expressa no prprio comear (beginning). Assim, segundo Arendt: o que salva o ato de [comear] sua prpria arbitrariedade que ele traz dentro de si mesmo a sua prpria norma, ou, mais precisamente, que o princpio e a norma, o principium e o preceito, alm de se relacionarem um com o outro, so tambm contemporneos. O absoluto, do qual o comeo deve derivar sua prpria validade e que deve salv-lo de sua inerente arbitrariedade, a norma, que aparece no mundo ao mesmo tempo que o comeo. O modo pelo qual o iniciador principia o que quer que pretenda fazer determina a lei da ao a ser observada por todos os que a ele se unirem, para partilhar de seu empreendimento e lev-lo concretizao. A norma, como tal, inspira as aes que havero de se seguir e permanece atuante durante todo o tempo em que essas aes perdurarem (1990, p. 170). A partir de tal ato de fundao ou principium, enquanto preceito que se expressa no iniciar, o povo (the People, que em ingls uma palavra no plural) constituir-se-ia como um novo corpo jurdicopoltico, constitudo de forma plural por cidados que, no exerccio de sua autonomia poltica, assumiriam o compromisso, a mtua promessa, de reciprocamente reconhecerem-se iguais direitos de liberdade. Promessa mtua, essa, que teria criado laos com o futuro, sendo, pois, renovvel e alargada, a cada deciso judicial, que possuiria a autoridade para reinterpret-la, ou cada emenda constitucional, que viria a desenvolv-la, resgatando, assim, o sentido normativo que se teria auto expressado no processo constituinte de elaborao e de ratificao do texto constitucional. Assim,
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para a compreenso do sentido normativo inerente ao prprio ato de fundao, nos termos em

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que Arendt o concebe, fundamental, aqui, o conceito de promessa (Arendt, 1958, p.243 e seguintes; Calvet de Magalhes, 2007), assim como a sua importncia: nesse sentido, o curso da Revoluo Americana nos mostra um exemplo inesquecvel e nos ensina uma lio sem precedentes; pois essa revoluo no eclodiu simplesmente, mas foi antes conduzida por homens que tomaram juntos uma resoluo, unidos pela fora de compromissos mtuos. O princpio veio luz durante os conturbados anos em que foram lanadas as fundaes no por determinao de um arquiteto, mas pelo poder combinado de muitos do que foi o princpio interconexo da promessa mtua e da deliberao comum (Arendt, 1990, p. 170). Desse modo, possvel resgatar um importante tesouro para a teoria constitucional contempornea, a partir das reflexes de Arendt sobre as revolues do sculo XVIII: o constitucionalismo democrtico no possui necessariamente uma legitimidade vivida como falta de um fundamento ltimo, como uma espcie de nostalgia desse fundamento, como dor e obsesso da perda de fundamento ltimo, soberano (Marramao, 2000, pp. 311-329), enfim, como se um fundamento ltimo fizesse falta ao constitucionalismo democrtico. O fundamento ltimo e soberano no faz falta. Ao contrrio, o constitucionalismo democrtico lana-se, pois, aqui e agora, a um por vir, a um futuro em aberto, como projeto falvel, mas no sentido de que o presente pode ser o futuro de um passado que agora redimido pelo agir poltico-jurdico, constitucional, que o constitui. Essa abertura remete prpria questo da legitimidade vivida como vazia, no mais passvel de ser preenchida, e como ausncia assimilada e no como falta7 de fundamento ltimo, ao processo jurdico-poltico de construo da legitimidade por meio da realizao no tempo histrico da relao interna entre as noes de autogoverno e de iguais direitos individuais de liberdade, concretizadores de uma noo complexa de autonomia. E somente assim que se pode, portanto, afirmar que as exigncias normativas que se colocam a esse processo constituinte, ao invs de barreiras a ele, so, na verdade, constitutivos dele, so uma forma de explicitao ou de autoexpresso da prpria noo complexa de autonomia que lhe subjacente (Habermas, 2001, p. 171).

IX. CONSIDERAES POR VIR


Por meio da reflexo at aqui desenvolvida, que tomou como ponto de partida o caso brasileiro, possvel contribuir com alguns apontamentos para uma reconstruo das relaes que uma constituio
7 A minha referncia originria e inesquecvel, para distinguir falta e ausncia, o poema Ausncia, de Carlos Drummond de Andrade: Por muito tempo achei que a ausncia falta./E lastimava, ignorante, a falta./Hoje no a lastimo./No h falta na ausncia./A ausncia um estar em mim./E sinto-a, branca, to pegada, aconchegada nos meus braos,/que rio e dano e invento exclamaes alegres,/porque a ausncia, essa ausncia assimilada,/ningum a rouba mais de mim. Agradeo a Marli Fantini por ter chamado ateno a ns, seus alunos, sobre as sutilezas do texto de Drummond.

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Nesse sentido, toda constituio democrtica no uma utopia social e nem sequer um substituto para essa ideia

democrtica desenvolve com o tempo histrico. Essas relaes o modo com que uma constituio histrica articula memria e projeto, experincia e expectativa podem ser compreendidas no sentido de um processo de constitucionalizao, no linear e descontnuo, assim reconstrudo como processo de lutas por reconhecimento e de aprendizagem social com o Direito, que se realiza ao longo da histria, todavia sujeito a interrupes e a tropeos, mas que tambm capaz de se autocorrigir.

Alm disso, um processo de constitucionalizao no pode ser reduzido de forma historicista a um nico grande evento , unitrio ou unificador, mesmo quele grande evento de elaborao e promulgao do texto da constituio, em razo do carter desterritorializante, insaturvel e infuturante (Marramao, 2008a, pp. 169-189) ou seja, polmico, dinmico, mas no relativo dos princpios e direitos fundamentais que um texto constitucional interpreta (Marramao, 2003, pp. 228-229). E isso porque a constitucionalizao a expresso de uma fundao como promessa , e, portanto, est sempre por vir, por ser processo no linear e por vezes descontnuo de aprendizagem social, de abertura a um futuro em aberto, a um porvir (Derrida, 1992; 2003). Nesse sentido, toda constituio democrtica no uma utopia social e nem sequer um substituto para essa ideia (Habermas, 1998, p. 530). Este por vir, esta abertura, por assim dizer, cobrado ao presente por seu passado, na prpria dinmica interna de constitucionalizao. Exatamente no sentido contrrio de um passado que queira vincular o futuro ou de mortos que queiram vincular os vivos , at porque esta seria uma pretenso irrealizvel, uma paixo intil. O que essa abertura recoloca a constitucionalizao como tarefa permanente, e transmitida pelo passado, a cada nova gerao e, assim, os grandes eventos que marcam a sua descontinuidade e abertura podero ser retrospectivamente recompostos como partes desse aprendizado histrico no linear, que representa a experincia da cidadania , no exerccio da autodeterminao jurdico-poltica e na defesa do patriotismo constitucional, sobre o pano de fundo de uma histria mundial do constitucionalismo democrtico. E talvez essa seja a nossa nica herana do passado a ser resgatada, a responsabilidade no presente por um futuro em aberto. Como lembra Marramao, o processo de constitucionalizao sempre uma obra de reconstruo do navio em mar aberto (2003, p. 240), de um navio que j deixou o porto, que j navega pelo mar. Assim, num processo de constitucionalizao, as exigncias normativas que se colocam historicamente no interior desse processo constituinte ou de constituio que se realiza ao longo do tempo, ao contrrio de barreiras a ele, so, na verdade, constitutivas dele, so uma forma de explicitao ou de autoexpresso da prpria noo complexa de liberdade que lhe subjacente (Arendt, 1990, p. 170). Em outras palavras, todo processo de constitucionalizao
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um processo de autoconstitucionalizao.

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Mas, ento, quem o povo-sujeito desse e nesse processo de constitucionalizao? A ideia do processo de constitucionalizao como aprendizado social, tarefa cotidiana e permanente, exige romper com a teologia poltica, com esta mscara totmica ou simulacro de uma imagem icnica do sujeito-povo ou nao como totalidade homognea (Marramao, 2003, pp. 225-232) este phantasme da soberania, como diria Derrida (2008a, p. 39; 2008b). Um dos maiores problemas da democracia constitucional ainda a obsesso pela falta, pela presena de uma ausncia, de uma soberana una e indivisvel, pela nostalgia do soberano deposto, morto ou exilado que corre o risco, a todo momento, de ter o lugar reocupado de forma autoritria (Marramao, 2000, pp. 300329) , na perspectiva democrtica de que tal processo de constitucionalizao se desenvolve no tempo histrico como construo polmica, conflituosa e, portanto, rica e plural de uma identidade constitucional mltipla e aberta (Marramao, 2003, pp. 84-122; pp.172-192; pp. 202241). no sentido de uma identidade constitucional no identitria e no idntica construda ao longo do tempo, de uma identidade mltipla, aberta e, por isso, no mais passvel de ser reificada, do(s) povo(s) como instncia(s) plural(is), capaz de romper com a retrica da democracia possvel e de seu autoritarismo instrumental, em direo a uma democracia sem espera atenta para uma democracia por vir (Derrida, 2003a; Derrida, 2003b; Maller, 2004), para uma democracia compreendida como comunidade paradoxal, como comunidade dos sem comunidade e para um universalismo da diferena (Marramao, 2003, p. 192) , que podemos, mais uma vez, concordar com Habermas quando afirma que no Estado Democrtico de Direito, compreendido como a morada de uma comunidade jurdica que se organiza a si mesma, o lugar simblico de uma soberania discursivamente fluidificada deve permanecer vazio (1998, p. 529).

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MARCELO ANDRADE CATTONI DE OLIVEIRA


Mestre e doutor em Direito Constitucional (UFMG); estgio ps-doutoral com bolsa da CAPES em Teoria e Filosofia do Direito (Universit degli studi di Roma TRE); professor de Teoria da Constituio e de Histria do Direito (UFMG); coordenador do curso de bacharelado em Cincias do Estado (UFMG) e membro do IDEJUST.

DEMOCRACIA SEM ESPERA E PROCESSO DE CONSTITUCIONALIZAO: UMA CRTICA AOS DISCURSOS OFICIAIS SOBRE A CHAMADA TRANSIO POLTICA BRASILEIRA
Resumo: O presente artigo prope uma reconstruo de partes da histria constitucional brasileira recente a partir da crtica aos discursos oficiais sobre a transio poltica no Brasil, na perspectiva da tese da democracia sem espera e do tempo da constituio como processo de constitucionalizao, a fim de contribuir para uma reflexo acerca do sentido normativo da prxis de autodeterminao poltica no constitucionalismo democrtico. Abstract: This paper proposes a reconstruction of parts of the recent Brazilian constitutional history, criticizing official discourses about the political transition in Brazil, from the perspective of these of democracy without delay and the time of the constitution as constitutional process, in order to contribute for reflection on the normative meaning of the practice of political selfdetermination in democratic constitutionalism.
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O MEMORIAL DA RESISTNCIA DE SO PAULO E OS DESAFIOS COMUNICACIONAIS


Marcelo Mattos Araujo
Diretor da Pinacoteca do Estado de So Paulo

Ktia Regina Felipini Neves


Coordenadora do Memorial da Resistncia de So Paulo

Caroline Grassi Franco de Menezes


Coordenadora do Programa de Ao Educativa do Memorial da Resistncia de So Paulo

Um olhar retrospectivo sobre a historicidade dos museus evidencia que essa instituio sempre foi reflexo de conjunturas polticas, econmicas e socioculturais. Originria do Colecionismo, passou sculos com o acesso restrito exclusivamente a nobres, clero, cientistas e artistas; e somente a partir do final do sculo XVIII, com os ideais do Iluminismo,
VISTA EXTERNA DA ESTAO PINACOTECA CRDITO: PABLO DI GIULIO

que h um movimento de democratizao dessas instituies, j entendidas como

importantes instrumentos de educao. Apesar disso, chegam ao sculo XX sendo vistas como
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centros de cincias e artes, mas centradas nas colees.

Atualmente, o foco se deslocou da coleo para a funo social dos museus. Isso se deve, em boa parte, ao encontro de profissionais multidisciplinares em reunies internacionais realizadas nas ltimas dcadas, como, por exemplo, a de Santiago do Chile, em 1972, cujo documento reafirma a funo socioeducativa do museu; a de Quebec, em 1984, que cria o Movimento Internacional da Nova Museologia; e a de Caracas (1992), que destaca o museu como canal de comunicao, reafirmando seu papel social e o estmulo reflexo crtica. Acreditamos que os primeiros museus e memoriais voltados s questes das arbitrariedades praticadas contra os direitos humanos tenham surgido ainda na dcada de 1960, como reflexos dos acontecimentos da Segunda Guerra Mundial e, na sequncia, pela necessidade de se discutir os problemas da atualidade. Alguns so implantados nos prprios lugares de memria onde os fatos ocorreram, como, por exemplo, a Casa de Anne Frank e o Stio Nacional Martin Luther King Jr, no local onde viveu o conhecido lder na defesa dos direitos civis; outros, em fortificaes, como os museus que compem a rede do Museu da Resistncia Nacional na Frana e as prises da Alemanha; ou mesmo em edifcios pblicos e clandestinos utilizados para deteno, tortura e desaparecimento, bastante comuns na Amrica Latina. Esses museus e memoriais, criados em praticamente todos os continentes, possuem caractersticas prprias, so orientados por um conceito gerador e, com isso, assumem diferentes formas; participam dos mesmos dilemas sobre o que preservar (ou privilegiar) e do que prescindir, mas no no sentido do esquecimento, pois tm objetivos comuns: conscientizar para o respeito diferena, ao exerccio da cidadania, valorizao da democracia e defesa dos direitos fundamentais do homem. So criados, sobretudo, a partir de iniciativas de cidados que sofreram as tragdias, articulados em grupos, ou por iniciativa de diferentes organismos governamentais ou no governamentais de direitos humanos, conhecedores da fragilidade das democracias e que acreditam no poder da memria, convictos de que o conhecimento e o exerccio do lembrar podem evitar que novos regimes autoritrios se repitam. O Memorial da Resistncia de So Paulo, um lugar de memria por excelncia por ter sido a sede de uma das polcias polticas mais truculentas do Brasil republicano, nasceu da vontade poltica do Governo do Estado de So Paulo, por meio da sua Secretaria da Cultura, da reivindicao de cidados, especialmente do Frum Permanente de ex-Presos e Perseguidos Polticos do Estado de So Paulo, e do trabalho de profissionais de diferentes disciplinas e especialidades, como muselogia, histria, arquitetura, educao, comunicao visual e audiovisual, coordenados pela Pinacoteca do Estado de So Paulo.
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Essa conjuno propcia de fatores e o comprometimento com as potencialidades educativas e culturais inerentes ao espao possibilitaram o delineamento do programa museolgico. Assim, mais que uma exposio de longa durao, o Memorial uma instituio que se articula a partir de seis linhas de ao, voltadas pesquisa e extroverso.

O DEPARTAMENTO ESTADUAL DE ORDEM POLTICA E SOCIAL DE SO PAULO DEOPS/SP


O DEOPS/SP foi estabelecido no estado de So Paulo pela Lei no 2.034, de 30 de dezembro de 1924, em virtude de diversos fatores. O movimento operrio de greves gerais (1917), a fundao do Partido Comunista Brasileiro PCB (1922) e as rebelies tenentistas (1922) foram, nas primeiras dcadas do sculo XX, algumas das movimentaes polticas de setores da populao em reao ao governo vigente, levando as classes dirigentes a implementar um aparato administrativo-legal de vigilncia, controle e represso dos cidados. Assim, foi criada em diferentes estados uma fora policial especializada em crimes polticos: o Departamento Estadual de Ordem Poltica e Social DEOPS. A coordenao em nvel federal cabia ao Departamento de Ordem Poltica e Social DOPS, sediado no Rio de Janeiro. Os perodos de autoritarismo ditatorial da histria do Brasil republicano o governo de Getlio Vargas (1930-1945) e o regime militar (1964-1985) foram os momentos que o DEOPS/SP agiu com maior truculncia, embora tenha atuado tambm durante o perodo democrtico (1945-1964). De maneira geral, a imagem negativa de cidados considerados subversivos ia sendo construda a partir de um discurso estereotipado que, legitimado pelos meios de comunicao, espalhava na sociedade a lgica da desconfiana, por intermdio, por exemplo, da orientao ideolgico-partidria (comunistas, anarquistas, integralistas, entre outros) e da ocupao profissional (jornalistas, estudantes, livreiros, operrios etc.). Durante a Segunda Guerra Mundial (1939-1945), por sua vez, os alemes, japoneses e italianos residentes no pas passaram a ser chamados de sditos do Eixo e se transformaram nos principais alvos do perodo. Durante o perodo do regime militar, o DEOPS/SP incorporou a logstica e as estratgias militares, devido ao enfrentamento realizado contra grupos revolucionrios de ao armada. Com isso, o rgo intensificou as atividades de represso, tais como prises ilegais, invaso de domiclio, censura postal, torturas e mortes.
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Antes de ocupar o prdio no largo General Osrio, no66, o DEOPS/SP teve outras sedes, todas na regio central de So Paulo: rua 7 de abril, no 81; rua dos Gusmes, no 86; e rua Visconde do Rio Branco, no 280.

A TRAJETRIA DO EDIFCIO
O prdio hoje ocupado pela Estao Pinacoteca e Memorial da Resistncia de So Paulo foi construdo, em 1914, pelo escritrio do arquiteto Ramos de Azevedo para abrigar o escritrio e os armazns da Estrada de Ferro Sorocabana, que ficou no local at fins da dcada de 1930. Em 1939, j ocupado pela Delegacia de Explosivos, passou por uma reestruturao para abrigar o DEOPS/SP , que permaneceu no edifcio durante o perodo de 1940 a 1983, quando foi extinto. Mas ainda continuou a ser usado, at 1997, pela Delegacia de Defesa do Consumidor DECON. A partir da, frente atuao de ex-presos polticos, familiares de mortos e de desaparecidos, organizaes de Direitos Humanos e instncias governamentais junto ao Poder Pblico, a administrao do prdio foi transferida da Secretaria de Justia para a Secretaria de Estado da Cultura e surgiram vrias propostas com vistas a novos usos para o edifcio. No ano de 1999, foi tombado pelo Conselho de Defesa do Patrimnio Histrico, Artstico, Arqueolgico e Turstico do Estado de So Paulo CONDEPHAAT devido sua importncia histrica e valor arquitetnico. Em 2002, o edifcio foi entregue restaurado para sediar o Museu do Imaginrio do Povo Brasileiro e, no espao carcerrio remanescente (quatro celas e um corredor para banho de sol), o Memorial da Liberdade. No entanto, somente a proposta do Memorial foi implantada, permanecendo sob a gesto do Arquivo Pblico do Estado de So Paulo. No ano de 2006, a gesto do Memorial da Liberdade foi transferida para a Pinacoteca do Estado, visto que a instituio j ocupava o edifcio, desde 2004, com a Estao Pinacoteca, tambm criada por meio de decreto. Embora se possa considerar o Memorial da Liberdade como uma conquista, uma vez que a recuperao previa o desenvolvimento de atividades culturais, como exposies e palestras, a reforma provocou alguns descontentamentos. Em 2007 , a partir de renovada mobilizao em defesa de uma Justia de Transio mais verdadeira1, que os olhares de militantes (mais notadamente do Frum Permanente de ex-Presos e Perseguidos Polticos do Estado de So
1 De acordo com informao de Maurice Politi, ex-preso poltico e presidente do Frum Permanente de ex-Presos e Perseguidos Polticos do Estado de So Paulo. 233

Paulo) se voltam para esse lugar da memria e as reivindicaes de reformulao do espao so acolhidas pela administrao do Estado. Com vistas a ampliar sua ao preservacionista e seu potencial educativo-cultural, a Pinacoteca do Estado, atendendo solicitao da Secretaria de Estado da Cultura, desenvolveu um projeto com nova perspectiva museolgica para o Memorial da Liberdade. O projeto2, entregue em agosto de 2007 , apresentou no somente o conceito gerador da exposio de longa durao, mas tambm o delineamento do programa museolgico, estruturado em aes de pesquisa, salvaguarda (documentao e conservao) e comunicao (exposio e ao educativa e cultural) patrimoniais, composto por seis linhas de ao, que tm sido desenvolvidas paulatinamente: Centro de Referncia, Coleta Regular de Testemunhos, Lugares da Memria, Exposio, Ao Educativa e Ao Cultural. No era objetivo criar apenas uma exposio de longa durao, mas sim uma instituio voltada pesquisa e extroverso.
COLETA REGULAR DE TESTEMUNHOS FONTE: ACERVO MEMORIAL DA RESISTNCIA DE SO PAULO

O novo projeto museolgico do Memorial da Resistncia de So Paulo foi inaugurado em 24 de janeiro de 2009, e sua principal caracterstica est na articulao entre a utilizao de um lugar de memria por excelncia (o edifcio que pertenceu ao DEOPS/SP), o potencial educativo com a musealizao desse lugar3 (a exposio de longa durao e demais programas) e as memrias de cidados que foram perseguidos, presos e torturados nesse lugar por sua militncia poltica (a resistncia). At onde se conhece, o nico lugar de memria dessa natureza, no Brasil, que foi
ENTRADA EXTERNA DO MEMORIAL DA RESISTNCIA CRDITO: PABLO DI GIULIO

preservado e readequado para novos usos

2 Elaboraram o projeto a museloga Maria Cristina Oliveira Bruno, a historiadora Maria Luiza Tucci Carneiro e a educadora da Pinacoteca do Estado Gabriela Aidar. 3 Define-se musealizao a aplicao de procedimentos tcnicos e cientficos da cadeia operatria museolgica, ou seja, aes de pesquisa, salvaguarda (documentao e conservao) e comunicao (exposio e ao educativa e cultural) patrimoniais.

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educativos e culturais. O fato de o Memorial ocupar parte do espao prisional a carceragem, quatro celas, o corredor principal e o corredor para banho de sol permite ao visitante o contato direto com um local extremamente simblico e carregado de significados. Para Pierre Nora (1984), os lugares de memria so lugares materiais (e imateriais) onde a memria social se apoia e pode ser captada pelos sentidos; so lugares funcionais onde se apoia essa memria coletiva, e so simblicos, onde a memria coletiva se revela. Esses lugares documentos/monumentos so construes histricas e coletivas que tm a potencialidade de revelar processos sociais. Porm, entendemos que para que os lugares de memria como o DEOPS/SP exeram uma funo social contempornea, precisam ser trabalhados sob uma perspectiva museolgica processual4.

ENTRADA INTERNA DO MEMORIAL DA RESISTNCIA FONTE: ACERVO MEMORIAL DA RESISTNCIA DE SO PAULO

CELA RECONSTITUDA CONFORME AS MEMRIAS DE EX-PRESOS POLTICOS CRDITO: PABLO DI GIULIO

Entretanto, como o objetivo deste ensaio no discutir questes terico-metodolgicas, mas sim a atuao do Memorial no enfrentamento dos desafios prprios dos lugares de memria dessa natureza, buscaremos apresentar algumas das aes de extroverso que vem desenvolvendo, tais como os programas de exposio, ao educativa e ao cultural. Dessa forma, cabe descrever rapidamente a exposio de longa durao, uma vez que tem sido a base dessas aes, que est estruturada em quatro mdulos: Mdulo A O edifcio e suas memrias: por intermdio de textos, iconografia e um vdeo, possvel conhecer os diferentes usos e apropriaes do edifcio ao longo dos anos, bem como a complexa estrutura e funcionamento do DEOPS/SP .

4 Hiptese desenvolvida por Ktia Felipini Neves no mbito do programa de mestrado em Museologia da Universidade Lusfona de Humanidades e Tecnologias, de Lisboa, Portugal, sob o ttulo A potencialidade museolgica dos lugares da memria: um estudo de caso. O Memorial da Resistncia de So Paulo. 235

O programa de exposio do Memorial est orientado para o desenvolvimento de duas exposies temporrias por ano, uma em cada semestre.

Mdulo B Controle, Represso e Resistncia: o tempo poltico e a memria: neste mdulo so apresentados os conceitos e as distintas estratgias de controle, represso e resistncia por meio de diferentes recursos expogrficos. Um equipamento multimdia permite o acesso a documentos e iconografia do DEOPS/SP; uma cronologia que articula fatos da histria do Brasil e acontecimentos

internacionais, a administrao de presidentes e governadores, a legislao especfica, as diferentes organizaes polticas e as aes de represso e de resistncia; uma vitrina com publicaes referenciais, algumas produzidas ainda durante o perodo militar; e uma maquete do espao carcerrio, construda a partir da memria de ex-presos polticos que estiveram no local. Mdulo C A construo da memria: o cotidiano nas celas do DEOPS/SP: neste espao composto pelas quatro celas remanescentes, corredor principal e corredor para banho de sol os recursos foram criteriosamente pensados, de modo que informao e emoo cheguem aos visitantes: a apresentao do processo de implantao do Memorial (cela 1); um vdeo que utiliza documentos do DEOPS/SP sobre quatro presos polticos que morreram em consequncia das atrocidades da ditadura e presta uma homenagem aos milhares de presos, desaparecidos e mortos e a todos os que continuam lutando pelos ideais democrticos (cela 2); uma cela reconstituda conforme as memrias de ex-presos polticos (cela 3); e um udio com os testemunhos sobre a luta e o cotidiano no DEOPS/SP , oferecendo uma leitura da solidariedade entre os que estiveram encarcerados, colaborando com a sobrevivncia diria (cela 4). No corredor principal, um vdeo apresenta algumas manifestaes polticas, artsticas e culturais que tomaram as ruas, praas e outros lugares da cidade de So Paulo, alm de uma plotagem que referencia uma missa que foi celebrada pelos frades dominicanos em 1969. Mdulo D Da carceragem ao Centro de Referncia: terminais de consulta possibilitam ao visitante o acesso a banco de dados referenciais, a testemunhos de ex-presos polticos e a sites de instituies preservacionistas do Brasil e do exterior; uma vitrina com objetos e documentos originais do DEOPS/SP oferece um olhar sobre o controle do rgo. Conforme explicitado no termo exposio de longa durao , e no exposio permanente , pretende-se que seja reformulada nos prximos cinco anos, dando oportunidade a novos
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enfoques temticos.

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O programa de exposio do Memorial est orientado para o desenvolvimento de duas exposies temporrias por ano, uma em cada semestre. Em 2009, foram realizadas trs exposies, mais um mdulo que ampliou o contedo da primeira: Crculo Fechado: os japoneses sob o olhar vigilante do DEOPS/SP (de 24 de janeiro a 25 de julho de 2009), aborda a trajetria dos imigrantes japoneses no Brasil sob o vis da histria da represso e da resistncia, oferecendo outra dimenso sobre o tratamento dispensado pelo Estado brasileiro aos estrangeiros radicados no Brasil. Proposta pelo PROIN (Laboratrio de Estudos da Memria Poltica Brasileira) do Departamento de Histria da Faculdade de Filosofia, Letras e Cincias Humanas da Universidade de So Paulo (FFLCH/USP), foi realizada como parte do programa da Universidade de So Paulo para as Comemoraes do Centenrio da Imigrao Japonesa no Brasil, em parceria com o Arquivo Pblico do Estado de So Paulo e o Memorial da Resistncia. A exposio contou com pesquisa de Mrcia Yumi Tackeuchi e curadoria de Boris Kossoy. Artistas Nipo-Brasileiros Durante a Segunda Guerra Mundial Esperana nos trpicos (de 14 de maro a 18 de julho de 2009). Com curadoria de Ana Paula Nascimento (Setor de Pesquisa da Pinacoteca do Estado), o mdulo ampliou o contedo de Crculo Fechado ao apresentar obras de cinco artistas nipo-brasileiros (quatro delas do acervo da Pinacoteca do Estado) que pertenceram ao Seibi-Kai, primeiro grupo de artistas japoneses no Brasil. Reprodues de documentos provenientes de pronturios do DEOPS/SP entre os quais autorizaes para mudana de residncia e salvo-condutos atestam a perseguio sofrida por esses artistas. A Luta pela Anistia: 1964 - ? (8 de agosto a 18 de outubro de 2009). Inaugurada em comemorao aos trinta anos da promulgao da Lei de Anistia (28 de agosto de 1979), apresentou a luta pela anistia poltica com base em uma retrospectiva que abrangeu desde o Golpe de 1964 at os problemas referentes transio democrtica, vivenciados na atualidade. A curadoria foi de Alpio Freire, jornalista e ex-preso poltico, que teve forte papel na campanha pela Lei de Anistia. A exposio foi realizada em parceria com o Arquivo Pblico do Estado, que colaborou, tambm, na interlocuo com outros importantes arquivos do Estado de So Paulo, tais como o Arquivo Edgar Leuenroth (AEL/Unicamp), o Centro de Documentao e Memria (CEDEM/Unesp), o Centro de Documentao e Informao Cientfica (CEDIC/PUC-SP) e o Centro de Documentao e Pesquisa Vergueiro (CPV). Essa parceria enriqueceu sobremaneira a exposio com a cesso de centenas de documentos, cartazes, fotografias e jornais digitalizados, como tambm com o emprstimo de importantes documentos originais.
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Marighella (de 7 de novembro de 2009 a 25 de abril de 2010). A exposio foi concebida para rememorar os quarenta anos do assassinato de Carlos Marighella. Com o objetivo de tratar seu perfil e sua trajetria, os curadores Isa Grinspum Ferraz e Vladimir Sacchetta selecionaram cinco momentos do
EXPOSIO TEMPORRIA MARIGHELLA FONTE: ACERVO MEMORIAL DA RESISTNCIA DE SO PAULO

percurso do lder comunista, momentos determinantes da histria poltica e social brasileira. A exposio utilizou

cartas e materiais inditos, textos do prprio Marighella, imagens de arquivo, iconografia variada e um vdeo com testemunhos de pessoas que conheceram Marighella. Inaugurada em 22 de maio de 2010, a exposio Elifas Andreato. As cores da resistncia (aberta ao pblico at 25 de outubro), busca apresentar a trajetria desse artista grfico, com enfoque na resistncia ao regime militar, evidenciando a importncia da arte como instrumento de resistncia poltica. No que diz respeito ao Programa de Ao Cultural, o Memorial da Resistncia tem desenvolvido uma srie de atividades, atraindo pblicos com interesses diferenciados. Seminrios acadmicos e temticos, interpretao de pea de teatro, mostra de filmes, lanamento de livros, debates e exposies temporrias tm sido apresentados sistematicamente. Buscamos, como em outros programas, atuar em parceria com instituies diversas museolgicas, acadmicas, culturais e governamentais , reunindo especialistas nacionais e estrangeiros, com experincias multidisciplinares, possibilitando reflexes sobre questes do passado recente e atuais, como as prticas da represso e as aes dos grupos de resistncia durante regimes autoritrios e at mesmo democrticos, favorecendo o debate sobre a violao dos direitos humanos e o direito memria e verdade. Nesse aspecto, cabe sublinhar as realizaes em parceria com o Ncleo de Preservao da Memria Poltica do Frum de ex-Presos e Perseguidos Polticos do Estado de So Paulo, com o Arquivo Pblico do Estado e com a Comisso de Anistia do
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SBADO RESISTENTE FONTE: ACERVO MEMORIAL DA RESISTNCIA DE SO PAULO

Ministrio da Justia, dentre outros organismos voltados defesa dos direitos humanos.

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A importncia dessas atividades est em sua capacidade de possibilitar o tratamento de temas muito diversos, envolvendo desdobramentos da exposio de longa durao para outras propostas relacionadas ao controle, represso e resistncia nos mais diferentes suportes; tm atrado pblicos bastante diversificados e ainda vm transformando o pblico em visitante assduo, que participa das inmeras atividades educativas e culturais realizadas pelo Memorial da Resistncia com regularidade. Contribuir para a formao de cidados conhecedores e crticos em relao histria do Brasil republicano, promovendo a sensibilizao e a conscientizao sobre a importncia do exerccio da cidadania, da democracia e dos direitos humanos, o desafio cotidiano do Programa de Ao Educativa do Memorial da Resistncia. O ponto de partida encontrado no princpio da pedagogia de Paulo Freire, segundo a qual os homens se educam entre si, mediatizados pelo mundo. Nesse sentido, a Educao em Direitos Humanos apresenta a concepo educativa que norteia os distintos caminhos de dilogo e reflexo desenvolvidos para os diferentes pblicos do Memorial. O processo educativo em direitos humanos entendido como interdisciplinar e orientado para a percepo crtica da realidade, visando a apropriao de valores como tica, tolerncia e respeito dignidade intrnseca ao ser humano que encontram uma existncia plena apenas sob o Estado Democrtico de Direito. Articulado s outras linhas de ao do programa museolgico do Memorial, a Ao Educativa possibilita o desenvolvimento de projetos elaborados a partir do potencial educativo presente no espao carcerrio remanescente, nas memrias de ex-presos polticos e na farta documentao iconogrfica e textual apresentados na exposio de longa durao e nas temporrias. Atualmente, encontram-se em funcionamento os projetos Encontros com Professores, Rodas de Conversa e as visitas educativas. Tambm est integrada ao Programa de Conscincia Funcional, desenvolvido pelo Ncleo de Ao Educativa da Pinacoteca do Estado e voltado para a formao dos funcionrios. Essa documentao proveniente em sua maior parte do Fundo DEOPS/SP (sob a guarda do Arquivo Pblico do Estado), assim como de arquivos de jornais (O Estado de S. Paulo , por exemplo) permite identificar os mecanismos utilizados pelo Estado brasileiro para o controle social e a represso institucionalizada, dirigida a determinadas parcelas e grupos da sociedade comprometidos com aes de resistncia em diferentes momentos da histria. A compreenso dos conceitos de controle, represso e resistncia por meio da leitura e reflexo de diferentes tipos de documentos histricos fotografias, fichas de identificao policial, memrias pessoais, entre outros possibilitou a produo do Material de Apoio ao Professor. Desenvolvido originalmente para o trabalho de professores escolares da disciplina de Histria que atuam no Ensino Mdio,
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o material tambm tem sido utilizado por professores de outras reas e nveis de ensino, assim como por educadores de espaos no formais, tais como projetos sociais, organizaes no governamentais e empresas voltadas ao turismo cultural. O Material de Apoio ao Professor apresenta subsdios pedaggicos para a apropriao educativa de documentos, por meio da metodologia denominada Leitura de Documento Histrico . A leitura consiste na anlise e reflexo crtica de um documento, entendido como uma construo tcnica (registro em determinado suporte e formato) e social (fruto do contexto e das relaes de sua poca), que possui um discurso especfico sobre um determinado aspecto da realidade (carregado de escolhas e intenes). Aplicada por meio do dilogo com os educandos, baseado em referncias presentes no documento, possvel alcanar uma compreenso aprofundada de seus mltiplos significados, de forma a conect-lo s questes do tempo presente. O material composto de reproduo de quatro documentos com as respectivas propostas de leitura e atividades educativas: o desenho apreendido junto a Flvio Abramo (1936-1937, Fundo DEOPS/SP APESP), o requerimento de transferncia de residncia de Masato Aki (1943, Fundo DEOPS/SP APESP), a fotografia do culto ecumnico em memria de Vladimir Herzog (1975, Arquivo/Agncia Estado) e a ficha de qualificao de Carlos Marighella (1964, Fundo DEOPS/SP APESP). Foram selecionados por apresentar momentos histricos relevantes relacionados s manifestaes de controle, represso e resistncia, inseridos nos perodos da Era Vargas (1930-1945) e do regime militar (1964-1985). A fotografia do culto ecumnico, por exemplo, registra um momento de resistncia da sociedade civil, originado na indignao pela represso institucionalizada que vitimou Vladimir Herzog em outubro de 1975. E, ainda nos dias de hoje, muitas so as questes vinculadas ditadura militar que permanecem no resolvidas, mantendo ativa a luta de familiares e amigos de militantes polticos da poca5. O material entregue gratuitamente e tem sido disseminado principalmente a partir dos Encontros com Professores, oferecidos mensalmente representam a uma todos rica os educadores de interessados. Em primeiro lugar, os Encontros oportunidade dilogo e de aproximao entre o Memorial da Resistncia e os agentes multiplicadores por excelncia, e o material apresentado como
ENCONTRO COM PROFESSORES FONTE: ACERVO MEMORIAL DA RESISTNCIA DE SO PAULO

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Exemplo extrado do Material de Apoio ao Professor do Memorial da Resistncia de So Paulo.

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uma alternativa de trabalho em sala de aula, sendo necessrio adequ-lo ao contexto educativo em que ser utilizado. Assim, os assuntos tratados pelos Encontros incluem a origem e a proposta museolgica do Memorial; a atuao do DEOPS/SP (1924-1983) e a histria do edifcio; os conceitos de represso e resistncia, sua coexistncia e manifestaes atuais, entre outros, de forma a introduzir os educadores nesse universo temtico. No entanto, a discusso central diz respeito aos potenciais educativos da Leitura de Documento Histrico. Os Encontros contam ainda com uma visita educativa exposio de longa durao, visando propiciar o contato com o espao, estimular a criao de ideias para o uso dos documentos e apontar a importncia de trazer os educandos para conhecer o Memorial. O projeto Rodas de Conversa so encontros oferecidos regularmente com o seguinte diferencial: aps a visita educativa exposio de longa durao e/ou temporria do Memorial, o grupo tem a oportunidade de dialogar com um ex-preso poltico convidado, ouvir o relato de sua experincia de militncia, levantar questes e expressar opinies. O objetivo central sensibilizar jovens e adultos por meio da discusso e reflexo sobre as manifestaes de resistncia e as estratgias de represso poltica realizadas durante o perodo da ditadura militar, trazendo-as para os dias atuais em suas permanncias e consequncias. Nesse sentido, o Rodas de Conversa voltado para estudantes escolares cursando o ltimo ano do Ensino Mdio, faculdades, universidades e cursos tcnicos; grupos organizados por projetos sociais e organizaes no governamentais; alm de grupos formados por professores. Acreditamos que as Visitas Educativas so as atividades de maior visibilidade, pois cotidianamente possvel encontrar os educadores do Memorial atuando com diferentes grupos, principalmente os escolares. Esses profissionais, formados em histria e capacitados na prtica da mediao, possuem a importante funo educativa de articular as informaes presentes no espao expositivo com o repertrio cultural de cada visitante, por meio da pedagogia do dilogo.
VISITA EDUCATIVA COM ALUNOS DE ENSINO MDIO FONTE: ACERVO MEMORIAL DA RESISTNCIA DE SO PAULO

Inmeras so as possibilidades de percursos educativos, mas a partir do perfil de cada grupo (faixa etria, nvel de formao, projeto educativo da instituio etc.), um eixo de discusso
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escolhido para ser desenvolvido durante a visita, ou seja, um tema transversal passvel de ser trabalhado a partir do discurso expositivo. Com isso, os educadores fundamentam a abordagem dos diferentes elementos documentos, vdeos, linha do tempo, celas, testemunhos, entre outros baseados na leitura de documento histrico, estimulando a participao e a contribuio do grupo. Um dos eixos de discusso pertinentes para visitas com alunos do Ensino Mdio, por exemplo, a resistncia poltica . A observao e a anlise da fotografia dos estudantes presos durante a realizao do 30o Congresso da UNE em Ibina-SP (1968), contextualizada historicamente na linha do tempo e pormenorizada com a visualizao de uma das pginas do lbum policial de fotos individuais daqueles que foram detidos e presos na ocasio pela represso do DEOPS/ SP (encontrada na tela interativa), possibilitam a percepo de uma manifestao de resistncia poltica que prxima realidade dos alunos o movimento estudantil. Dessa forma, procura-se alcanar a desconstruo da verso oficial dos acontecimentos, inerente aos documentos produzidos e acumulados pelo DEOPS/SP , assim como a atualizao das questes relativas aos mecanismos de controle social e represso policial, bem como das manifestaes de resistncia da populao. As visitas educativas ao Memorial da Resistncia no devem ser uma oportunidade de aprendizagem passiva, mas uma experincia de transformao social, visando a construo de uma cultura em direitos humanos. Ao falar em transformao social, necessrio pensar no apenas no pblico externo que o Memorial recebe, mas tambm em seu pblico interno os funcionrios. Por isso, o Memorial foi integrado ao Programa de Conscincia Funcional, desenvolvido pelo Ncleo de Ao Educativa da Pinacoteca. Essa atividade realizada com diferentes setores da Pinacoteca e tem como objetivo ampliar o conhecimento sobre o Memorial e, assim, sensibilizar para as especificidades conceituais e do prprio espao expositivo. Com isso, espera-se contribuir para um desempenho mais consciente e qualitativo dos que atuam diretamente no funcionamento do Memorial. Enfim, ciente de seus desafios, a Ao Educativa do Memorial compartilha das seguintes palavras de Hannah Arendt: a educao o ponto em que decidimos se amamos o mundo o bastante para assumirmos a responsabilidade por ele e, com tal gesto, salv-lo da runa que seria inevitvel no fosse a renovao e a vinda dos novos e dos jovens . Para finalizar, vale destacar a elaborao da publicao institucional do Memorial da Resistncia,
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lanada em janeiro deste ano, em celebrao a um ano de funcionamento do Memorial. O

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livro, ricamente ilustrado, est organizado em quatro partes: a primeira conta com as palavras dos responsveis pela institucionalizao do Memorial, alm de instituies que colaboram de diferentes formas com o Memorial. A segunda parte apresenta a trajetria que precedeu a implantao do espao. Em seguida, textos explicam os passos interdisciplinares e multiprofissionais que nortearam a implantao das linhas de ao da instituio. Por ltimo, textos sobre a construo da memria poltica por meio do Memorial da Resistncia analisam, sob diferentes ticas, as atividades da instituio. Assim, procuramos evidenciar que o Memorial da Resistncia de So Paulo fruto do trabalho de um conjunto de profissionais, instituies e cidados e, mais ainda, em contnuo processo.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ARAUJO, Marcelo Mattos; BRUNO, Maria Cristina Oliveira (Coord.). Memorial da Resistncia de So Paulo. So Paulo: Pinacoteca do Estado, 2009. AIDAR, Gabriela; CHIOVATTO, Milene; MENEZES, Caroline Grassi Franco de. Material de Apoio ao Professor: Memorial da Resistncia. So Paulo: Pinacoteca do Estado, 2009. NEVES, Ktia Regina Felipini. Programas Museolgicos e Museologia Aplicada: o Centro de Memria do Samba de So Paulo como estudo de caso. Lisboa: UHLT, 2003. Cadernos de Sociomuseologia, no 21, 157 p. NORA, Pierre. Entre mmoire et histoire: la problmatique des lieux. IN Pierre Nora (Org.). Les lieux de mmoire. Paris: Gallimard, 1984. RAMOS, Francisco Rgis Lopes. A danao do objeto. O museu no ensino de Histria. Chapec: Argos, 2004. SILVEIRA, Rosa Maria Godoy; DIAS, Adelaide Alves; FERREIRA, Lcia de Ftima Guerra; FEITOSA, Maria Luza Pereira de Alencar Mayer; ZENAIDE, Maria de Nazar Tavares (Org.). Educao em Direitos Humanos: fundamentos terico-metodolgicos. Joo Pessoa: Editora Universitria/ UFPB, 2007 .

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A INCOMPLETUDE DA TRANSIO POLTICA BRASILEIRA E SEUS REFLEXOS NA CULTURA JURDICA CONTEMPORNEA: AINDA EXISTEM PERSEGUIDOS POLTICOS NO BRASIL?*
Roberta Camineiro Baggio
Professora da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Uberlndia, conselheira da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia e doutora em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina

Lara Caroline Miranda


Acadmica do curso de Direito da Universidade Federal de Uberlndia/MG

1. INTRODUO
Os estudos sobre temticas referetes justia de transio esto na pauta do dia no pas, quer pelo reconhecido trabalho da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, quer pela crescente divulgao de grupos de pesquisa que abordam o assunto.

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* Esta publicao expe a primeira verso do artigo resultante de pesquisa realizada pelas autoras, o qual foi apresentado em abril de 2010 na II Reunio do Grupo de Estudos sobre Internacionalizao do Direito e Justia de Transio (IDEJUST), grupo este mantido pela Comisso de Anistia do Ministrio da Justia e pelo Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo.

Foi exatamente nesse diapaso e aps a realizao de uma caravana da anistia na cidade de Uberlndia, que surgiu a ideia de criao de um grupo de pesquisa na Faculdade de Direito Professor Jacy de Assis da Universidade Federal de Uberlndia que buscasse, dentre outros objetivos: (1) analisar os elementos impeditivos concretizao dos vetores transicionais no Brasil, bem como as possveis formas de sua superao; (2) diagnosticar, por meio da pesquisa em documentos jurdicos da ditadura militar, as principais caractersticas das posturas do Poder Judicirio diante da defesa dos direitos dos cidados, principalmente no perodo de vigncia da ainda democrtica Constituio de 1946; (3) investigar a existncia de resqucios da cultura autoritria do regime de exceo brasileiro nas prticas atuais do Poder Judicirio; (4) estabelecer, a partir da constatao da existncia de uma herana autoritria, a relao entre direito e ideologia por detrs da aplicao hodierna do direito processual no Brasil. O grupo de pesquisa, a despeito de sua incipincia, j colhe frutos: a contemplao das autoras do presente artigo com fomento para estudo do tema pela Fundao de Amparo Pesquisa de Minas Gerais. Como ressaltado, a investigao encontra-se em fase inicial. Todavia, com os slidos fundamentos do trabalho j realizado, pretende-se expor nas prximas pginas questes afeitas problemtica transicional enfrentada no Brasil, mormente no tocante aos resqucios da cultura autoritria na atuao hodierna do Poder Judicirio. Para tanto, sero comparadas situaes concretas que envolvem duas denncias do Ministrio Pblico, sendo a primeira feita durante o regime de exceo brasileiro, e a segunda, na atual ordem democrtica . Espera-se com essa comparao poder tracejar alguns indcios que permitam identificar a traduo da cultura autoritria na cultura jurdico-poltica do presente.

2. ELEMENTOS TERICOS DE COMPREENSO DA JUSTIA DE TRANSIO: DILEMAS E AUSNCIAS DA TRANSIO POLTICA BRASILEIRA
A busca por uma condio de justia queles que foram perseguidos durante o regime ditatorial brasileiro faz parte de uma concepo denominada justia de transio , que se consolidou
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internacionalmente a partir do relatrio do Secretrio-Geral da Organizao das Naes Unidas (ONU) apresentado ao Conselho de Segurana em agosto de 20041. A justia de transio busca estabelecer as condies para a reconstruo democrtica das sociedades que passaram por experincias conflituosas e autoritrias a partir de quatro vetores bsicos: (a) a reparao das vtimas do Estado, (b) a responsabilizao dos agentes pblicos que cometeram crimes de lesa-humanidade, como a tortura e o desaparecimento forado, (c) a garantia do direito memria e verdade, de modo que sejam disponibilizados todos os meios necessrios revelao dos crimes de violao aos direitos humanos e (d) a reforma das instituies que implementaram ou contriburam para a promoo de tais violaes, de modo que se tornem democrticas2. Dentro dos marcos estabelecidos pelas teorias da justia, compreende-se que a justia de transio deve ser concebida como uma justia por reconhecimento. A concepo dessa forma de justia fruto do resgate contemporneo da teoria do reconhecimento nos horizontes da Teoria Crtica. Esse resgate tem cumprido o importante papel de enfrentar as insuficincias das concepes tradicionais de justia, forjadas ao longo da modernidade e, mais especificamente, aquelas debatidas ao longo das ltimas dcadas do sculo XX. Apesar de no existir uma definio consensual acerca do reconhecimento, a ideia de uma anlise sobre a justia, a partir dessa teoria, leva em considerao os nveis e mecanismos de interao social existentes de modo que seja possvel avaliar as condies de integrao das pessoas em sociedade3. A justia de transio busca, em ltima anlise, com a realizao de suas quatro dimenses, a garantia do (r)estabelecimento das relaes democrticas, de forma que todas as pessoas possam participar sem qualquer melindre dos processos de interao social. O foco do reconhecimento, nos casos de transies polticas, est voltado para aqueles cidados que foram perseguidos ao longo de um regime de exceo e que perderam suas condies de participao na vida social. Reconhece-se, portanto, os equvocos provocados pela ao autoritria do Estado, bem como a legitimidade da resistncia dos opositores ao regime de exceo. O processo de integrao social corresponde possibilidade dos sujeitos construrem uma imagem positiva de si prprios, a partir das experincias intersubjetivas que os colocam em uma situao de reconhecimento por seus parceiros de interao social, de modo que cada um possa
1 ANNAN, Kofi. O Estado de Direito e a justia de transio em sociedades em conflito ou ps-conflito. Relatrio apresentado ao Conselho de Segurana da ONU em 23.08.04. In: Revista da Anistia Poltica e Justia de Transio, no 01, pp. 320-51, Braslia, jan/jun. de 2009. 2 Ibidem.

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3 Destaca-se, em especial, dois autores da Teoria Crtica que dedicam seus trabalhos ao enfrentamento da insuficincia distributiva: Axel Honneth e Nancy Fraser. Os autores possuem um livro em coautoria em que travam esse debate de forma direta: FRASER, Nancy; HONNETH, Axel. Redistribucin o reconocimiento? Madrid: Ediciones Morata, 2006.

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se sentir parte relevante no processo de construo de uma sociedade moralmente justa4. A grande questo em pases que, como o Brasil, passaram por um processo autoritrio que essas possibilidades de interao intersubjetivas

Destaca-se, nesse trabalho, a ausncia de reformas institucionais profundas como um dos principais elementos de bice complementao da justia transicional
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foram rompidas, no sentido de que no s foram excludas todas as pessoas que discordaram do regime, como tambm foram perseguidas e taxadas de traidoras da ptria ou terroristas, contribuindo para a consolidao de uma imagem negativa desse grupo divergente. A transio brasileira tem conseguido alcanar a dimenso reparatria, tanto em

sua dimenso pecuniria como tambm moral , porm estamos longe de atingir a completude das reformas das instituies que integraram o sistema de exceo, do mesmo modo, conseguimos avanar muito pouco na responsabilizao dos agentes estatais perpetradores de violaes aos direitos humanos e tambm no estamos sendo capazes de garantir s presentes e futuras geraes o acesso ao direito memria e verdade. Em resumo, a transio brasileira ainda no est completa, o que impossibilita o (r)estabelecimento de relaes positivas de reconhecimento e, consequentemente, de (re)integrao daqueles que foram renegados por um perodo histrico6. Destaca-se, nesse trabalho, a ausncia de reformas institucionais profundas como um dos principais elementos de bice complementao da justia transicional, tanto no que diz respeito responsabilizao dos agentes do Estado, quanto na realizao do direito memria e verdade. Diferentemente de outros pases da Amrica Latina, como a Argentina, o Chile e, mais recentemente o Uruguai e o Paraguai7, no Brasil, h uma resistncia enorme em se apurar a verdade histrica dos fatos ocorridos no passado, bem como enfrentar a temtica da responsabilizao dos agentes
4 Axel Honneth trabalha com trs categorias de reconhecimento: pelo amor, pela esfera jurdica e pela comunidade de valores, a partir das quais os sujeitos passam a ter uma compreenso positiva de si mesmos, contribuindo para o aumento do processo de integrao social. Em contraposio a essas trs formas, esto aqueles que consistem em experincias negativas de no reconhecimento ou de recusa de reconhecimento, geradoras de acordo com o autor de processos de patologias sociais. O desenvolvimento completo da teoria est em: HONNETH, Axel. A luta por reconhecimento. So Paulo: Editora 34, 2003. 5 ABRO, Paulo; TORELLY, Marcelo. A Justia de Transio no Brasil: a dimenso da reparao. In: Revista da Anistia Poltica e Justia de Transio, no 03, Braslia, jan/jul. 2010. 6 Os detalhes dessa interligao entre teoria do reconhecimento e ditadura militar brasileira esto em: BAGGIO, Roberta Camineiro. A justia de transio como reconhecimento: limites e possibilidade do processo brasileiro. In: SANTOS, Boaventura; ABRO, Paulo; MACDOWELL, Ceclia; TORELLY, Marcelo (orgs.). Represso e Memria Poltica no Contexto Ibero-Americano. Braslia/Coimbra: Ministrio da Justia/ Centro de Estudos Sociais da Universidade de Coimbra, no prelo. 7 A Argentina revogou sua lei de autoanistia, chamada de lei do ponto final e passou a julgar e condenar os agentes estatais responsveis pelos crimes de lesa-humanidade. O Chile tambm revogou sua lei de anistia por deciso da Corte Interamericana de Direitos Humanos instituiu uma Comisso de Verdade e o ex chefe da Dina (a polcia poltica chilena), Manuel Contreras, foi preso pelos crimes que cometeu na ditadura. Mais recentemente o Paraguai tomou a deciso e abrir todos os arquivos referentes ao regime ditatorial e o Uruguai acaba de promover uma consulta popular sobre a revogao ou no da lei de anistia, alem de seu judicirio ter determinado a priso de trs militares chilenos por crimes contra cidados uruguaios.

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do Estado que cometeram crimes de lesa-humanidade. Tal resistncia est representada por uma cultura do esquecimento, que marca inicialmente nosso perodo ps-ditatorial. O principal elemento dessa constatao o fato de que nossa transio marcada, em um primeiro momento, por uma compreenso restrita do significado de anistia , que no privilegiou o enfrentamento dos erros do passado e ainda imps uma tentativa de esquecimento forado. Nas palavras de Paul Ricoeur, essa uma consequncia natural desse tipo de opo poltica de transio: Essa a aposta da anistia: fazer calar o no esquecimento da memria8. O processo que se tornou hegemnico na construo da anistia brasileira, portanto, no fugiu a esse padro. A partir da aprovao de uma lei conduzida pelos prprios militares9, o que a torna uma autoanistia, passa a se processar no pas uma lgica de que tudo o que ficou no passado deve ser esquecido sob a argumentao de que todos os crimes esto supostamente perdoados. H um duplo equvoco nessa viso. Primeiramente, refora-se a ideia de que aqueles que resistiram a um regime ditatorial eram e so criminosos, agora perdoados. Em um segundo lugar, impede a apurao das violaes cometidas por parte dos agentes do Estado, inclusive em desacordo com a prpria legalidade estabelecida, na medida em que no havia oficialmente leis que permitissem as prticas de tortura10. Portanto, no demasiado forte afirmar que o perdo obtido por um processo de autoanistia no perdo, seno um perdo simulado, tal qual afirma Ricoeur: [...] a anistia, enquanto esquecimento institucional, toca nas prprias razes do poltico e, por meio deste, na relao mais profunda e mais dissimulada com um passado declarado proibido. A proximidade mais que fontica, e at mesmo semntica, entre anistia e amnsia aponta para a existncia de um pacto secreto com a denegao de memria que, como veremos mais adiante, na verdade a afasta do perdo aps ter proposto sua simulao11.

RICOEUR, Paul. A memria, a histria, o esquecimento. Campinas: Unicamp, 2007. p. 507.

9 preciso dizer que o projeto de lei que previa uma anistia ampla, geral e irrestrita no foi rejeitado pelo Congresso Nacional brasileiro, tendo sido aprovado o projeto de lei proposto pela casa civil do governo militar em sua ntegra, excluindo da anistia todos os exilados e os presos condenados por terem participado da guerrilha armada. 10 No livro Brasil nunca mais aparece uma interessante constatao que o fato de que muitos dos atos de violaes aos direitos eram, sob um ponto de vista jurdico, ilegais, na medida em que, por exemplo, haviam leis que previam regras para investigaes, tomadas de depoimentos etc. Em um trecho esse debate explicitado: As investigaes desenvolvidas nesses rgos [DOI-CODI e DOPS] eram clandestinas e, do ponto de vista jurdico, ilegais. Diz a lei que so atribuies do encarregado do inqurito dirigir-se ao local do delito, apreender os instrumentos e objetos que tenham relao com os fatos, efetuar a priso do infrator e colher todas as provas que sirvam para o esclarecimento dos fatos e das suas circunstncias. o encarregado do inqurito quem tem a competncia legal para efetuar prises, segundo o CPPM. Como essas atribuies era cumpridas, no entanto, pelos rgos militares, sendo que os delegados apenas formalizavam as investigaes que dali provinham, os inquritos assim elaborados no poderiam ter validade legal, sendo incuos, portanto, no plano jurdico . ARQUIDIOCESE DE SO PAULO. Brasil nunca mais. Rio de Janeiro: Vozes, 1985. p. 174. 248 11 RICOEUR, op.cit., p. 460.

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A falsidade desse perodo do processo brasileiro e suas consequncias podem ser percebidas de diversas formas: nas manifestaes de resistncia ao julgamento dos crimes de violao aos direitos humanos, nas exaltaes comemorativas por parte de alguns militares no aniversrio do golpe de Estado, denominado cinicamente de Revoluo de 64 e, at mesmo, nas constantes crticas ao sistema de reparao, para no falar das contestaes judiciais que ocorrem sobre casos especficos, como a anistia do capito Carlos Lamarca, conduzindo no imaginrio popular uma depreciao at mesmo da nica forma de transio implementada no Brasil, qual seja, a reparatria. Como pensar, nesses termos, em uma reconciliao, quando parte das prprias prticas institucionais deslegitimam o debate do enfrentamento para defender um esquecimento forado? Diante desse quadro torna-se extremamente difcil vislumbrar a retomada de um processo de reconciliao que impulsione a integrao social. O perdo, como um elemento essencial da reconciliao, necessita obrigatoriamente de um julgamento que permita uma reflexo mais profunda sobre os atos cometidos no passado12. O incmodo nacional que surge sempre que se tenta debater a temtica da responsabilizao dos torturadores fruto desse pseudoperdo, em que aqueles que declaram a no conciliao so constantemente chamados de revanchistas13, gerando um [...] mal-estar quanto justa atitude que se deve adotar perante os usos e abusos do esquecimento, principalmente na prtica institucional14. Na teoria do reconhecimento, a esfera jurdica ocupa um lugar de destaque no processo de integrao social, na medida em que estabelece a igualdade universal entre os sujeitos de modo que todos tenham as mesmas condies de afirmar e executar suas convices sobre o mundo. Em um contexto de transio poltica, a base para a reconciliao est posta na construo de um aparato jurdico que oportunize um julgamento adequado dos fatos ocorridos no passado, com todas as garantias materiais e formais prprias de um regime democrtico, de forma que as vtimas possam dar seus testemunhos e os acusados possam se manifestar e se defender, permitindo o estabelecimento franco e transparente da verdade histrica. Para tanto, a transio no pode estar baseada na ideia de esquecimento, ou ainda, de anistia, j que [...] o esquecimento impede a ao de continuar, quer por confuses de
12 A fronteira entre esquecimento e perdo insidiosamente ultrapassada na medida em que essas duas disposies lidam com processos judiciais e com a imposio da pena; ora, a questo do perdo se coloca onde h acusao, condenao e castigo; por outro lado, as leis que tratam da anistia a designam como um tipo de perdo . RICOEUR, op.cit., p. 459. 13 Em 01 de abril de 2009 foi publicada matria no Jornal Folha de S.Paulo dando notcia das comemoraes feitas pelo Clube Militar no aniversrio de 45 anos do golpe: [...] Do lado de fora da solenidade no Clube Militar comemorativa do que o convite chamou de 45o aniversrio da Revoluo Democrtica de 31 de maro de 1964 , houve protestos de dezenas de estudantes, contra o que chamaram de festa dos assassinos [...] O rol inclui ao menos 42 policiais, 18 militares e 4 estrangeiros. Entre eles, Henning Albert Boilesen, expresidente da Ultrags acusado de financiar aes e participar de sesses de tortura da Operao Bandeirante. Na solenidade, estudantes ligados UNE (Unio Nacional dos Estudantes) entoaram gritos contra a reunio. Viemos cobrar abertura dos arquivos da ditadura , disse Rafael Simes, diretor da UNE. O presidente do Clube da Aeronutica, brigadeiro Carlos de Almeida Baptista, criticou os protestos. Temos uma lio de histria que deveria estar sendo transmitida e no as histrias que esto contando, que no so verdadeiras. Irio disse que o regime militar aqui foi mais acanhado que as ditaduras socialistas. ZAHAR, Andr. Militares homenageiam vtimas da guerrilha de esquerda na ditadura. Folha de S.Paulo, 01 de abril de 2009. 14 RICOEUR, op.cit., p. 508. 249

papis impossveis de desemaranhar, quer por conflitos insuperveis que costumam remontar a pocas recuadas15. E, nesse ponto, a ausncia de uma reforma institucional mais profunda, que tambm atinja o judicirio brasileiro, no tocante temtica do regime de exceo, dificulta sobremodo o processo de avano transicional, alm de tambm permitir a manuteno de prticas autoritrias comuns no regime de exceo. Nesse sentido que se afirma, como hiptese dessa pesquisa, que no caso da transio brasileira, a esfera jurdica tem cumprido um papel oposto quele destacado pela teoria do reconhecimento, no pela ausncia de um conjunto normativo-constitucional que priorize a proteo aos direitos humanos fundamentais como valor basilar da consolidao de um Estado Democrtico de Direito, mas pelo enraizamento de uma cultura jurdica dogmtica calcada em uma concepo ahistrica do direito que predomina em nosso Poder Judicirio. Essa concepo ahistrica, curiosamente, tambm est permeada pela lgica do esquecimento. Em um interessante trabalho sobre o paradigma racionalista do direito, Ovdio Baptista da Silva destaca que para tal concepo [...] o passado nada significa, vive-se apenas o presente, mesmo que a compreenso desta nossa contingncia de nada sirva para as vtimas, [por exemplo] da guerra16. De acordo com o autor, essa alienao do passado essencial para a manuteno dos dogmas jurdicos: Um dos pressupostos da cristalizao do dogma , precisamente, a eliminao da crtica histrica; em nosso caso, a irrelevncia assumida pela genealogia dos conceitos jurdicos. O esquecimento a condio do dogma17. Explica-se, assim, muitas das atitudes de conivncia do Poder Judicirio ao longo do perodo ditatorial e no processo de transio, ao aceitar silenciosamente a autoanistia sem questionar o contexto de sua formao18. Em um dos importantes casos analisados pela pesquisa nos documentos judiciais do perodo da ditadura militar, intitulada Brasil nunca mais , que deu origem publicao de um livro sobre a temtica, fica clara tal conivncia. Trata-se do caso de condenao do frade dominicano Frei Beto. Notificado seis dias antes da principal audincia processual de defesa, o advogado de Frei Beto foi impossibilitado de conversar com seu cliente, recolhido no Presdio Tiradentes, ficando prejudicada a apresentao de testemunhas de defesa. Condenados na auditoria militar, o advogado arguiu a nulidade do processo no Superior Tribunal Militar (STM). O resultado narrado na pesquisa foi o seguinte: [...] No acrdo, cujo relator, foi o ministro Jacy Guimares Pinheiro, nem se mencionou tal ilegalidade. Omitiu-se a parte em que se relata o processo e fez-se
15 16 17 Ibidem, p. 509. SILVA, Ovdio Arajo Baptista. Processo e Ideologia: o paradigma racionalista. Forense: Rio de Janeiro, 2006. p. 19. Ibidem, p. 19.

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18 O maior e mais lamentvel exemplo, foi o resultado da ADPF 153 proposta pelo Conselho Federal da OAB no STF e julgada em abril deste ano, cujo resultado, por 7 votos a 2, resultou na interpretao extensiva da Lei de Anistia aos torturadores.

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silncio quando da deciso. Houve, ento, recurso ao STF . Neste, o ministro Aliomar Baleeiro, relator do recurso, ao proferir seu voto, fez silncio sobre a matria, no que foi acompanhado pelos demais ministros. Pela legislao em vigor, cabia tanto ao STM quanto ao STF , anular o processo, desde a data em que fora negado Defesa os pedidos para que se realizassem as provas solicitadas. Alm de os acusados terem sido impedidos de apresentar suas testemunhas, o cerceamento do direito de defesa impediu ainda que se esclarecessem pontos conflitantes na prova reunida pela acusao, sobretudo no que concerne acareao exigida entre os rus19. Nesse caso fica claro, alm da conivncia, o estabelecimento de uma verdade totalmente parcial e falseada. Tal situao nos remete s duas consequncias principais da cultura do esquecimento presentes nas prticas do judicirio brasileiro. A primeira delas a forma como o direito, baseado no paradigma conservador da racionalidade ou na ahistoricidade, concebe a questo da ideologia: Tudo o que questiona a realidade, construda pelo pensamento conservador, ideolgico, no sentido de irreal, pois a viso conservadora supe que nosso mundo seja o nico possvel20 . A segunda d o suporte necessrio manuteno da anterior e trata da naturalizao da realidade construda e forjada como mecanismo de acusao das vises crticas como ideolgicas. Nas palavras de Ovdio Baptista da Silva: [...] esta naturalizao da realidade tem uma extraordinria significao. Diramos que ela um dos pilares do sistema. atravs dela que o juiz consegue a tranquilidade de conscincia, que lhe permite a iluso de manter-se irresponsvel. Se ele recusarse a outorgar alguma espcie de tutela que, de algum modo, modifique o status quo, imaginar que sua imparcialidade ser preservada. Para o pensamento conservador, manter o status quo o modo de no ser ideolgico21. A conivncia com a violao aos direitos humanos, por uma parcela dos juristas brasileiros, no se limita aos atos do passado. No contexto atual de debates sobre as possibilidades de responsabilizao dos agentes do Estado, as principais resistncias esto sendo construdas com base em argumentos jurdicos supostamente tcnicos , logicamente apolticos e no ideolgicos . O primeiro deles passa pela defesa da prescritibilidade dos crimes cometidos poca da ditadura, desconsiderando completamente todas as convenes e tratados internacionais em que o Brasil signatrio e que determinam a imprescritibilidade dos crimes de lesa-humanidade.
19 20 21 ARQUIDIOCESE DE SO PAULO. op.cit., p. 192. SILVA, op.cit., p. 09. Ibidem, p. 16. 251

Anthony Pereira tambm arma que essa postura participativa do Judicirio ao longo do regime de exceo acabou por normalizar a represso, de modo a dicultar uma reforma democrtica do Judicirio depois do m do regime

O segundo considera que tais crimes so crimes conexos aos crimes polticos22, tendo sido englobados pela lei de (auto)anistia de 1979. E, por fim, aqueles que se baseiam na jurisprudncia do STM, logo aps a promulgao da lei de 1979, que estendeu os efeitos da anistia tanto aos terroristas , excetuados no 1o do art. 1o da referida lei, como aos torturadores, sendo inconcebvel, sob o ponto de vista da segurana jurdica, a reinterpretao de tal deciso23. Outro reflexo da conivncia do sistema judicirio brasileiro ao longo do regime de exceo que sua atuao serve de sustentao para teses como a do brasilianista Anthony Pereira de que

houve no Brasil uma judicializao da represso que acabou tornando a ditadura brasileira mais branda . De acordo com o autor a judicializao provavelmente contribuiu para o nmero de mortos relativamente baixo sob o regime militar brasileiro24. Anthony Pereira tambm afirma que essa postura participativa do judicirio ao longo do regime exceo acabou por normalizar a represso, de modo a dificultar uma reforma democrtica do judicirio depois do fim do regime25. O autor exemplifica seu ponto de vista a partir comparao dos fatos ocorridos no Brasil com outros regimes de exceo da Amrica Latina, como a Argentina e o Chile:

22 Em primeiro lugar, pondere-se que a anistia bvio, esquecimento. Juridicamente ela provoca, na verdade, a criao de uma fico legal: no apaga propriamente a infrao, mas o direito de punir, razo pela qual aparece depois de ter surgido o fato criminoso, no se confundindo com uma novao legislativa, isto , no transforma o crime em ato lcito. Ou seja, anistiar os torturadores que agiram dentro de um quadro poltico a ele obviamente conexo no significa violar a Constituio nem os tratados internacionais que proscrevem a tortura como um crime contra a humanidade. Afinal, no direito moderno, a anistia no medida voltada para uma determinada prtica nem significa o seu reconhecimento como legtimo, mas ato soberano que no pede nenhuma justificao condicional autoridade que a concede, porque no visa a outro interesse seno o interesse soberano da prpria sociedade. Nesse sentido, no est submetida a ponderaes entre a dignidade ofendida do torturado e o ato degradante do torturador. FERRAZ JUNIOR, Trcio Sampaio. Anistia: geral e irrestrita. Jornal Folha de S. Paulo, tendncias e debates, 16 de agosto de 2008. 23 [...] excluir o torturador da anistia referente queles que cometeram crimes conexos sob o argumento de que se trata de crime contra a humanidade e, portanto, imprescritvel provoca um efeito que h de desnaturar o carter geral e irrestrito da lei, conforme lhe reconheceu o STM (Superior Tribunal Militar). Como o pargrafo 2o do artigo 1o da lei 6.683/79 exclui expressamente dos benefcios da anistia os que haviam praticado crimes de terrorismo, por exemplo, mediante sequestro, a jurisprudncia do STM, diante de um flagrante tratamento desproporcional, estendeu o benefcio: a anistia tornou-se geral e irrestrita. Ora, uma reinterpretao da lei, sobretudo com o fito de punir militares por atos de tortura, reverter o argumento jurisprudencial, pois ir solapar a extenso da anistia aos terroristas, fazendo com que todo o universo de avaliaes mutuamente negativas (excluso/incluso de terrorista/torturador) tenha de ser rediscutido . FERRAZ JUNIOR, op. cit. 24 O autor complementa a ideia afirmando que mesmo que, j em 1969, as leis de segurana nacional fossem bastantes draconianas, o regime militar brasileiro as construiu ao longo dos anos de forma a permitir que instituies-chave do establishment legal tivessem um papel limitado na sentena de crimes polticos. No Brasil, juzes civis serviram nas cortes militares que julgavam crimes polticos. Alm disso, os rus tinham o direito de apelar: das cortes regionais militares para o Superior Tribunal Militar (STM) e do STM para o Supremo Tribunal civil . MAISONNAVE, Fabiano. Entrevista com Anthony Pereira. Estudioso diz que, diferentemente de Chile e Argentina, os processos polticos frearam a violncia no Brasil. Folha de S. Paulo. So Paulo, 05 de abril de 2004, p. A10. 252 25 MAISONNAVE, Ibidem.

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na represso brasileira, os promotores do Ministrio Pblico acusavam pessoas por crimes de segurana nacional, juzes civis nas cortes militares julgavam os crimes, e a Suprema Corte revisava (e frequentemente mantinha) as sentenas. Para setores importantes da elite judiciria civil, isso motivou a defesa do regime militar e incentivou o bloqueio de reformas depois da volta do regime civil. Eles perpetuaram a viso de que a represso do regime militar no havia sido to ruim assim. [...] Na Argentina, o governo Raul Alfonsn (1984-89) expurgou a Suprema Corte e implantou outras reformas importantes, como a proibio incondicional de civis serem processados num tribunal militar. No Chile, os governos civis desde 1990 implantaram uma das reformas judicirias mais abrangentes da Amrica Latina. No Brasil, nada disso ocorreu, e o pas paga hoje o preo dessa omisso26. Diferentemente de outros pases da Amrica Latina que conseguiram superar suas amarras institucionais e, sobretudo, jurdicas, no sentido de enfrentar um processo de responsabilizao de seus agentes estatais, revogando em muitos casos, como a Argentina, suas leis de autoanistia; no Brasil, temos dificuldade de avanar nesse sentido. O direito continua cumprindo um papel de manuteno do status quo em detrimento de um debate que visa priorizar a proteo incondicional dos direitos humanos para que a cultura do esquecimento transforme-se em cultura do enfrentamento de todas as violaes que sempre ocorreram no passado e que continuam recorrentes nos dias de hoje, inclusive, por parte do Estado brasileiro, como poder ser analisado a seguir.

3. CULTURA JURDICA NA ATUALIDADE: RESQUCIOS DE UM REGIME DITATORIAL?


Tendo por base o supra exposto, possvel assentar a premissa que a efetividade das instituies de direito tem um compromisso com os interesses dos seus tutelados, de forma que a engrenagem da justia no seja meramente um smbolo tradicional e imvel de confiana da atuao do Estado. Visando dar sustento a tal ordem institucional e, sobretudo, zelar pelos direitos do cidados, foi criado o Ministrio Pblico, que ao fiscalizar a atuao do poderes estatais resguarda os interesse coletivos.
26 MAISONNAVE, op. cit. 253

Acontece que o direito, e muito menos as instituies essenciais atribuio de justia, como o Ministrio Pblico e o Poder Judicirio, no devem ter por objetivo ratificar a ordem vigente e a ela se amoldar sem quaisquer questionamentos quanto sua legalidade e legitimidade social, como ocorreu no Brasil poca da ditadura militar. Com pesar, constata-se ainda, que o processo judicial, por sua vez, tambm seguia tal tendncia, adequando-se ideologia posta e reproduzindo os ideais institucionais consagrados. Mais inadimissvel, contudo, que os processos judiciais e as investigaes que a ele deram suporte, sigam, inclusive no atual Estado Democrtico de Direito , os mesmos paradigmas preconceituosos, excludentes e inconstitucionais utilizados em pocas ditatoriais, sustentando suas concepes distorcidas com fulcro em suposta legalidade . Impende ainda dizer, por mais estranho que isso possa parecer, que escassas so as anlises jurdicas que partem do prisma de que o direito, a justia e o processo judicial resguardavam a ideologia autoritria e hoje, aps a redemocratizao, se utilizam da cultura do esquecimento para evitar a colocao em pauta de questes atinentes aos movimentos sociais e questionadoras da ordem estatal posta. Ora, patente que instituies essenciais mantena da democracia, quando compostas de membros conservadores e resignados, concebam a atribuio de justia como mera reproduo de formas consagradas pelo tempo, sem quaisquer consideraes detidas sobre temas como a legitimidade de seus operadores e sua efetividade perante o meio social. Insta ressaltar que o pretendido no descaracterizar o processo27 como meio de atingir um escopo legtimo, qual seja, a soluo de controvrsias havidas na sociedade, mas pelo contrrio, verificar sua aptido para aplicar o direito posto e se amoldar as estruturas estatais vigentes. Nesse sentido a preciosa lio de Mauro Cappelletti: una de las primeras y ms elementares nociones de las cuales suele tomar el impulso la enseanza del derecho procesal es la nocin de su carcter instrumental: la instrumentalidad, del proceso como gnero, y del proceso como especie. El derecho procesal no es en verdad un fin en s mismo, sino instrumento para el fin de la tutela del derecho substancial, pblico y privado; est em suma, por decirlo as, al servicio del derecho substancial, del cual tiende a garantizar la efectividad, o

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27 Aqui se refere tanto ao processo administrativo desenvolvido pelo Ministrio Pblico, em sede de investigao, visando sustentar suas denncias, quanto ao processo judicial.

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sea la observancia, y, para el caso de inobservancia, la reintegracin 28. (destaques no original) E assim sendo instrumento, continua o autor, es la primera puerta y, quisiera decir, la puerta grande a travs de la cual las ideologas penetran en el proceso. Aludo evidentemente a las ideologias que forman la base del derecho substancial, pblico y privado, y de sus institutos.29 Exemplos do alegado so encontrados nos sistemas feudais, caractersticos do sculo XII e XIII, no regime fascista italiano e na ditadura militar vivenciada no Brasil nas dcadas de 60, 70 e 80 do ltimo sculo. No feudalismo, diversos institutos do direito processual refletiam a concepo de ideologia hierrquica e anti-igualitria tpica do sistema poltico vigente, merecendo ser citado o momento da colheita de provas em juzo, em que o testemunho de um nobre era mais valorado que o de um servo. No tocante ao regime de ditadura italiano, impende citar Cappelletti, que ao fazer o paralelo entre justia e fascismo destaca que como forma autoritaria de conservacin ms que de transformacin o de revolucin, de las estructuras econmico-sociales pre-existentes, el fascismo y su ideologa (..) encontr el terreno congenial de su propio operar en la esfera del derecho penal y del procedimiento penal 30. Os processos judiciais que tramitavam no perdo ditatorial tambm no fugiam regra de exteriorizao do ordenamento posto, mormente pelo fato de no serem dotados de publicidade, utilizarem de meios questionveis para a obteno de testemunhos de presos polticos e seus familiares e sustentarem acusaes sem nenhum substrato lgico-jurdico. Ideal seria que os exemplos se encerrassem nestes perodos histricos. Entretanto, o que se constata a partir da comparao das denncias do Ministrio Pblico anteriormente mencionadas a e a seguir analisadas, e dos processos que delas se orginaram, a perpetuao de uma concepo autoritria e excludente de qualquer questionamento da ordem posta ainda hoje, no atual estado brasileiro democrtico. Essa noo de processo vai de encontro concepo do instituto desde seu nascedouro. O processo surgiu como garantia de salvaguarda de direitos bsicos do homem, como a vida, a
28 CAPPELLETTI, Mauro. Proceso, ideologias, sociedad. Traduo de Santiago Sents Melendo e Toms A. Banzhaf. Buenos Aires: Europa-Amrica, 1974. p. 5. 29 30 CAPPELLETTI, op.cit, p.6. Ibidem, p.96/97. 255

liberdade e a igualdade e jamais poder de s-lo, sob pena de descaracterizao. Assim discorre Fernando Gonzaga Jayme: o processo garantia da liberdade em toda sua dimenso. direito inerente ao homem, e, portanto, erigido condio de direito fundamental todo ser humano tem direito ao processo. As palavras celebrizadas por Calamandrei, non sembra concepibile civilt senza garantia giudiziaria, traduzem, de modo incisivo, o papel fundamental do processo na vida dos povos como instrumento de paz social, de justia e de garantia dos direitos do homem, Da a necessidade de se extrair o significado da garantia constitucional da proteo judicial 31 Dessa maneira, h que se entender o processo judicial como um elemento da histria de um pas, uma vez que se densenvolve juntamente com esta. Da que inimaginvel defender a neutralidade do sistema processual, mormente por sua estreita ligao com o aparato intelectual e poltico da sociedade32. nesse sentido que Cappelletti afirma que el procedimiento no es pura forma. Es el puento de choque de conflictos, de ideales, de filosofias. (...), es en verdad el espejo fiel de todas las mayores exigencias, problemas y afanes de nuestra poca.33 Ora, impensvel ento estudar o processo pelo processo , sem que haja um substrato ideolgico e um conhecimento apriorstico do sistema poltico-jurdico vigente para a adequada compreenso dos intitutos objeto de anlise. por tal razo que o primeiro contato com o direito processual deve ocorrer com enfoque na Constituio de um Estado (exteriorizadora das opes ideolgicas e jurdicas da mquina estatal) e no nos cdigos de processo. Logo, a interpretao consitucional do processo, deve ser vista como um verdadeiro mtodo de pensamento do Direito Processual34, s assim sendo possvel sua escorreita aplicao.

31 JAYME, Fernando Gonzaga. Os problemas da efetiva garantia de proteo judicial perante o Poder Judicirio brasileiro. In Processo civil: novas tendncias: estudos em homenagem ao professor Humberto Theodoro Jnior. JAYME, Fernando Gonzaga, et al. (coord.). Belo Horizonte: Del Rey, 2008. p. 235-257. p. 242. 32 33 CAPPELLETTI, op. cit.. p.89. Ibidem, p. 90.

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34 BUENO, Cassio Scarpinella. O modelo constitucional do direito processual civil: um paradigma necessrio de estudo do direito processual civil e algumas de suas aplicaes. In Processo civil: novas tendncias: estudos em homenagem ao professor Humberto Theodoro Jnior. JAYME, Fernando Gonzaga, et al. (coord.). Belo Horizonte: Del Rey, 2008. p. 157-166. p. 159.

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Estudar o Direito Processual Civil na e da Constituio, contudo, no pode ser entendido como algo passivo, que se limita identificao de que determinados assuntos respeitantes ao Direito Processual Civil so previstos e regulamentados naquela Carta. Muito mais do que isso, a importncia da aceitao daquela proposta metodolgica mostra toda sua plenitude no sentido ativo de aplicar as diretrizes contitucionais na construo do Direito Processual Civil, realizando pelo e no exerccio da funo jurisdiconal, os misteres constitucionais reservados para o Estado brasileiro, de acordo com seu modelo poltico e para seus cidados35. (destaques no original) Visto isso e, partindo da concepo de que o processo um instrumento do Direito material que se amolda ideologia estatal vigente, objetivar-se- verificar os reflexos de concepes arcaicas e autoritrias no atual trato processual. Vale dizer que o estudo enunciado visa, primordialmente, analisar a influncia exercida pelas concepes ideolgicas de instituies como Ministrio Pblico e o Poder Judicirio em suas respectivas esferas de atuao. bem provvel que a ausncia de ruptura institucional no Judicirio, ao contrrio do que se deu com os poderes Legislativo e Executivo, tenha sido a geradora de sua falta de legitimidade36, a qual, consequentemente, influencia na imagem que a sociedade possui em relao ao Poder Judicirio que muito negativa, relacionada

bem provvel que a ausncia de ruptura institucional no Judicirio, ao contrrio do que se deu com os poderes Legislativo e Executivo, tenha sido a geradora de sua falta de legitimidade
35 Ibidem, p. 158.

a uma funo lenta, ineficiente, arbitrria, discriminatria e, por essa razo, dissonante dos processos de democratizao e modernizao e curso no Brasil. 37 De acordo com recente pesquisa levada a cabo em 2007 pelo Latinobarmetro, um estudo de opinio pblica que entrevista as populaes de 18 pases da Amrica Latina sobre temas de interesse regional, verificou-se que o sistema de justia goza de baixo nvel de confiana da

36 Nesse sentido se manifestou Kofi Annan, afirmando que a reforma das instituies que implementaram ou contriburam para a promoo de tais violaes (ditatoriais) um vetor, para a reconstruo democrtica das sociedades que passaram por experincias autoritrias. ANNAN, op.cit. 37 JAYME, op.cit., p. 241. 257

populao brasileira, sendo que apenas 10% acreditam que todos tm iguais oportunidades de acesso justia38. Outro aspecto merecedor de investigao o que diz respeito relevncia do processo judicial como fonte de efetivao dos ideais sociais, quer em uma sociedade ditatorial, quer em uma sociedade democrtica. Ora, se o processo instrumento, assim pode ser utilizado para corroborar com interesses benficos ou malficos para a populao. Logo, a partir de tal questionamento, faz-se mister ainda ressaltar que o tema exposto no traduz o bvio nem tampouco pacfico. Isto porque, como j foi dito, h quem garanta que a judicializao da represso poltica evitou mortes durante o regime de exceo no Brasil39 e que em certas oportunidades (o Poder Judicirio) tenha reagido ao abuso da supresso de certas garantias constitucionais. 40 Desse modo, passa-se a expor a comparao entre dois casos levados a julgamentos em momentos histrico-polticos distintos, visando contrapor tais argumentos e proceder anlise dos resqucios ditatoriais na atuao hodierna do Poder Judicirio.

4. BREVE ESTUDO DE DOIS CASOS CONCRETOS DA CULTURA JURDICA AUTORITRIA ONTEM E HOJE: A MANUTENO DA CONDIO DE PERSEGUIDOS POLTICOS AOS CIDADOS BRASILEIROS
Os dois casos estudados comportam situaes muito semelhantes, a despeito do momento histrico em que se encontram e do enfoque jurdico diferenciado, j que um enquadra-se como
38 LATINOBARMETRO, Corporacin. Informe latinobarmetro 2007: banco de datos en lnea. Disponvel em: http://www.latinobarometro.org. Acesso em 25 de novembro de 2009. p. 98. 39 MAISONNAVE, op.cit.

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40 SANTOS, Roberto Lima; BREGA FILHO, Vladimir. Os reflexos da judicializao da represso poltica no Brasil no seu engajamento com os postulados da justia de transio. In: Revista da Anistia Poltica e Justia de Transio, no 01, pp. 152-177, Braslia, jan/jun. de 2009. p. 159.

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matria criminal e, o outro, cvel. Trata-se de denncias feitas pelo Ministrio Pblico em relao a organizaes sociais: sindicatos da baixada santista e o Movimento Social dos Trabalhadores Rurais Sem Terra (MST). A primeira denncia envolve a tentativa de condenao criminal de 128 trabalhadores ligados a diversas organizaes sindicais da baixada santista. A denncia feita no mesmo ano do golpe de 1o de abril de 1964, em 21 de outubro de 1964, fruto de um inqurito policial militar (IPM) que desembocou na abertura de um processo crime que tramitou na segunda vara criminal da comarca de Santos. Na pea inicial de denncia feita pelo representante do Ministrio Pblico, Sr. Luciano Augusto de Pdua Fleury, aparece nitidamente a parcialidade da narrativa dos fatos sob a roupagem de um direito supostamente isento e neutro que no s se eximiu da responsabilidade de manter os direitos assegurados pela democrtica Constituio de 1946, ainda vigente em 1964, quando da denncia crime; como contribuiu para que no fossem concretizados. O que chama ateno, inicialmente, que h uma tentativa de descaracterizar o papel exercido pelos sindicatos sob a alegao de que esses teriam uma atuao poltica e, por isso, estariam deixando para trs o objetivo de um sindicato que a defesa dos trabalhadores nas suas relaes empregatcias: de tempos a esta parte, podendo ser fixado como perodo de recrudescimento o binio 1959/1961, a vida sindical da baixada santista transformou-se mais em participao ativa na poltica do que na defesa dos empregados filiados aos inmeros sindicatos das diversas categorias de trabalho. Esses rgos, cuja existncia s se justifica para o fim determinado de congregao de trabalhadores em defesa das reivindicaes justas referentes relao empregatcia, transmudaram-se em entidades de carter eminentemente poltico, visando a alterao da poltica e social, numa tentativa de imposio de uma ditadura sindical 41. (Grifo nosso). A caracterizao do sindicato como uma organizao ditatorial vem da vinculao de seus dirigentes ao comunismo e, por isso, a afirmao de um sindicalismo ditatorial e esquerdista, dada a indisfarvel infiltrao de elementos comunistas nas diretorias e quadros associados42. Na tentativa de qualificar as aes dos sindicatos como criminosas, o promotor pblico tambm destaca como um feito absurdo a expanso das lutas sindicais que se aproveitaram [...] do regime de facilidades ento vigentes43, no caso o governo democraticamente eleito de Joo Goulart. Avanando nos termos da denncia afirma:
41 42 43 BRASIL. Autos do Processo Crime no 1013/64. 2a Vara Criminal da Comarca de Santos-SP . p. 11. BRASIL. Autos do Processo Crime no 1013/64. 2a Vara Criminal da Comarca de Santos-SP . p. 12. Ibidem, p. 12 259

a petulncia e a deslealdade, a ameaa e a violncia constituram-se em armas dos sindicatos, que sempre estiveram controlados por uma minoria atuante, bem treinada e disciplinada, no sentido da comunizao desse setor da economia nacional. Os sindicatos, ento, em virtude desse estado de coisas, tornaram-se cada vez mais poderosos e determinavam constantemente, por qualquer motivo, greves gerais e parciais, paralisaes de determinados setores do cais, frente a qualquer contrariedade e ao insatisfatrias das companhias. Da a crescente incidncia de greves, as quais, de 1959 at 30 de abril do corrente ano, atingiram o impressionante nmero de 181 (1959, oito greves; 1960, 17; 1961, 34; 1962, 58; 1963, 53 e 1964, 11) [...] Continuaram, ento, na atividade nefasta, na perseguio do fim colimado, ou seja, a reorganizao do partido-comunista, tentando coloc-lo novamente em funcionamento, de fato e de direito, por meio do qual pretendiam alterar a ordem poltica e social e implantar uma Repblica Sindicalista 44. Talvez por confundir, nos termos da acusao, um regime ditatorial com a instaurao de valores republicanos, o representante do Ministrio Pblico, no foi capaz de perceber que se, de fato, a principal bandeira dos sindicatos era a instaurao de uma repblica sindicalista, j estariam esses em uma situao de legitimidade constitucional infinitamente maior do que o grupo de militares que, mediante a fora blica de suas armas, depuseram um presidente da repblica eleito legitimamente e instituram um regime autoritrio de exceo. Na denncia, no h qualquer meno s garantias da Constituio de 1946, dentre as quais possvel destacar a livre manifestao do pensamento ( 5o do art. 141), a liberdade de reunio ( 11 do art. 141), o sistema pluripartidrio (13 do art. 141), o direito de greve (art. 158) e a liberdade de associao profissional ou sindical (art. 159), todas elas ligadas aos direitos legitimamente exercidos pelos sindicatos, inclusive a de rearticulao do partido comunista. Pela notria insuficincia dos argumentos apresentados na primeira parte da denncia, seu autor, o responsvel pela promoo da justia em nome do Estado brasileiro, insiste na ameaa comunista representada pelas perigosssimas aes sindicais, incluindo dentre essas: atividades intelectuais como a elaborao de artigos, atividades pedaggicas como aulas sobre a doutrina comunista e at mesmo o emprstimo de livros, como Dialtica de Marx: faziam, para tanto, por impor suas ideias, aliciando ostensivamente novos adeptos, propondo nas assembleias o desconto em folha de pagamento de contribuies em dinheiro, para o partido ilegal (Sociedade Pedro Godoi) ou para os movimentos de
260 44 Ibidem, p. 12

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carter comunista (pr-comunistas de Cuba e da Espanha, famlia, de comunistas presos, Liga Camponesa de Tanigu, Congresso Operrio Campons e Estudantil etc.), fazendo propaganda subversiva, dando aulas sobre a doutrina comunista e os seus mtodos, apoiando e colaborando na campanha eleitoral de candidatos reconhecidamente comunistas, disseminando panfletos subversivos, emprestando livros sobre o comunismo aos colegas (Dialtica de Marx), escrevendo livros para incutir e despertar a revolta entre empregados e empregadores (Bagrinhos e Tubares), distribuindo jornais de orientao comunista (O Comunista, Novos Rumos, Estrela Vermelha etc.), escrevendo artigos e comunicados, organizando e participando do projeto do plano geral do partido para a cidade de Santos, proporcionando programas de rdio para agitar problemas sociais, passando listas para a legalizao do partido comunista e quejandas. Ou, ainda, criando o clima propcio ao alastramento do comunismo, pela implementao do descontentamento entre os associados, instigando greves ilegais de mera solidariedade sem objetivo de reivindicaes de classe, espalhando a ideia de formao de guerrilhas e do grupo dos 11, instituindo as chamadas cmaras de gs, para punir, por mtodos violentos, coercitivos e vexatrios, aqueles que discordavam das ideias comunistas ou da orientao das diretorias [...] 45 A iniciativa mais prxima de possibilitar alguma tipificao penal seria a instituio de cmaras de gs, cujas existncias jamais foram comprovadas ao longo de todo o processo, nem mesmo pelas testemunhas de acusao, dentre elas o prprio interventor de um dos sindicatos, que negaram peremptoriamente todas as acusaes da denncia inicial (fls. 85-104). No entanto, outras tentativas de tipificaes saltam aos olhos. Alguns denunciados foram qualificados como comunistas doutrinadores ou comunistas atuantes e confessos, afinal deveria ser uma ofensa s autoridades da poca algum assumir publicamente sua opo poltica pelo comunismo. Sobre outros pende a acusao de que frequentava as aulas sobre o modo de agir dos comunistase tambm de que chegou a a afirmar que a Rssia o paraso do trabalhador . Mas a tipificao que mais chama ateno a de um grupo de sindicalistas que cometeram os seguintes crimes: particularmente, so comunistas ou criptocomunistas ou colaboradores do comunismo, por aes ou omisses, que, individual ou conjuntamente, agiram criminosamente, a) subvertendo, por meio violento (violncia fsica e moral), a ordem poltica e social da orla martima, com o fito indiscutvel de estabelecer uma ditadura de grupo, b) reorganizando de fato e tentando reorganizar de direito o extinto Partido Comunista Brasileiro (PCB), pondo-o em funcionamento efetivo ou, pelo menos,
45 BRASIL. Autos do Processo Crime no 1013/64. 2a Vara Criminal da Comarca de Santos-SP . p. 13. 261

fazendo-o funcionar nas mesmas condies anteriores, c) ajudando com servios e contribuies em dinheiro, de forma ostensiva e de maneira inequvoca, esse partido e d) instigando, preparando, dirigindo e ajudando a paralisao total ou parcial de servios essenciais, de abastecimento e de interesse coletivo (sic) [...].46 No h dvidas que todos os denunciados nesse malfadado processo crime foram vtimas de perseguio exclusivamente poltica, no s pelos termos da inicial, mas por sua aceitao pelo juiz de direito da segunda vara criminal da comarca de Santos, Sr. Antnio Ferreira Gandra, em 30 de outubro de 1964, que decretou a priso preventiva de alguns comunistas de alta periculosidade e concedeu a liberdade vigiada a outros. (fls. 26 e 27). Ao final de seu despacho o sr. juiz de direito tem a convico de declarar que como brasileiro, idolatrando minha querida PTRIA, tenho certeza de que todos os denunciados, brasileiros tambm, sabero cumprir suas obrigaes, para esta PTRIA, que tambm deles (fls. 27 verso). Que modo estranho de amar a ptria sacrificando as condies bsicas de humanidade de seus cidados! Em 24 de agosto de 1969, o juiz substituto da segunda vara criminal da comarca de Santos julga a ao improcedente pela absoluta ausncia de provas, absolvendo todos os rus indiciados47. Toda a possibilidade valorativa de busca da justia esvai-se na ausncia bsica de uma crtica ao que contraria minimamente um Estado de Direito: o cumprimento da Constituio de um pas. Comodismo ou subservincia, a banalizao do mal pela falta de um balizamento moral mnimo nas aes dos agentes pblicos, quer seja nas instncias judiciais, quer seja nas administrativas nos aproxima e nos afasta em muito do debate feito por Hannah Arendt no livro Eichmann em Jerusalm: um relato sobre a banalidade do mal . No julgamento de um dos agentes pblicos nazistas, Eichmann, o responsvel pela deportao de milhes de judeus aos campos de concentrao, sua nica defesa pautou-se no fato de ter apenas cumprido ordens. Para Hannah Arendt, Eichmann descobre na prpria mediocridade seu ltimo trunfo: como condenar um funcionrio honesto e obediente, cumpridor de metas, que no fizera mais do que agir conforme a ordem legal vigente na Alemanha de ento? 48 . As violaes aos direitos humanos nos aproximam da reflexo da autora e, no caso ora em anlise, a banalidade do mal que aqui se apresenta. No entanto, nem sequer o argumento de cumprimento da legalidade pode ser utilizado. Diante de fatos como esses se tornam compreensveis os motivos que sustentaram uma ditadura militar em nosso pas por mais vinte anos: o comprometimento de boa parte da sociedade
46 47 262 48 BRASIL. Autos do Processo Crime no 1013/64. 2a Vara Criminal da Comarca de Santos-SP . p. 14. Ibidem. p. 153. ARENDT, Hannah. Eichmann em Jerusalm: um relato sobre a banalidade do mal. So Paulo: Companhia das Letras, 1999. p. 152.

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civil, principalmente daqueles que ocupavam cargos institucionais no Estado, ainda que com a competncia jurdica e legal de garantir direitos e promover a justia. O processo crime em anlise fornece os principais indcios de conivncia e apoio da cultura jurdica brasileira com o regime de exceo implantado a partir de 1964 em nosso pas, indicando tambm a dificuldade de ruptura com essa tradio institucional, que poder ser comprovada pela anlise do prximo caso em estudo. O exame a seguir, tem por base o relatrio do procedimento administrativo no 16315-0900/07-9 que deu origem, dentre outras aes, a ao civil pblica 009/1.08.0002730-7 ajuizada pelo Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul, cujo escopo principal impedir a instalao, autorizao ou permisso, por ao ou omisso, da formao de acampamentos do MST e de outros movimentos sociais agrrios em imveis da cidade de Carazinho-RS bem como a desocupao dos (atuais) acampamentos49. Em 120 pginas de relatrio, o promotor conselheiro-relator, Gilberto Thums, descreve com detalhes a investigao levada a cabo pelos promotores de justia Luciano de Faria Brasil e Fbio Roque Sbardelotto com o fito de verificar a existncia de fontes estatais de financiamento do MST. legtima, portanto, a atuao do parquet, que conforme desgnio constitucional incumbido da promoo do inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico? Assim at seria, se este fosse o real objetivo da investigao. J na quarta pgina de relatrio, comeam a ficar claras as intenes ministeriais ao descrever, como se absurdo fosse, que as aes do MST so todas coordenadas estrategicamente e normalmente tem cunho poltico. Ora, ser que se espera que os movimentos sociais, quaisquer que sejam, no tenham tal conotao? Continuando na descrio, ressalta que h fontes internacionais que mantm o movimento e, segundo informaes de inteligncia, at as prprias FARC que dominam o territrio colombiano. Vale dizer, todavia, que em nenhum momento, quer no relatrio da investigao quer na inicial da ao civil pblica restou provada tal afirmao e, ainda, se de fato fosse comprovada a ligao, qual seria o crime real que isso representaria. Nesses dois primeiros tpicos as semelhanas com os fatos relatados no processo crime anterior so claras. Primeiramente, a tentativa de descaracterizao das funes primordiais das organizaes sociais para imputar-lhes um qualificativo que, em um verdadeiro Estado Democrtico
49 BRASIL. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Ao civil pblica no 009/1.08.0002730-7. Ministrio Pblico do Estado de Rio Grande do Sul x Movimento dos Trabalhadores Rurais Sem Terra e outros. Distribuda em 11/06/2008. Comarca de Carazinho-RS. p. 143/145. 263

Ontem, como demonstra o processo-crime, os trabalhadores eram acusados de afirmar que a Rssia era o paraso dos operrios, ou que os sindicatos cometiam um grave equvoco em enviar contribuies em dinheiro aos grupos pr-comunistas de Cuba ou da Espanha. Hoje, os trabalhadores rurais so acusados de criminosos por simpatizarem com as FARC

de Direito, deveria ser considerado como prova de legitimidade, qual seja: os movimentos so polticos! Se assim no o fosse seria possvel rasgar as principais reflexes do direito constitucional e da filosofia poltica construdas nos ltimos anos que h muito defendem a importncia da organizao da sociedade nos espaos pblicos no estatais como forma de legitimao do prprio texto constitucional50. Em segundo lugar, encontra-se a condenao do estabelecimento de relaes internacionais de solidariedade entre grupos polticos que legitimamente constroem suas identidades. Ontem, como demonstra o processo-crime, os trabalhadores eram acusados de afirmar que a Rssia era o paraso dos operrios, ou que os sindicatos cometiam um grave equvoco em enviar contribuies em dinheiro aos grupos pr-comunistas de Cuba ou da Espanha. Hoje, os trabalhadores rurais so acusados de criminosos por simpatizarem com as FARC.

Tambm no foram constitudas provas da suposta atuao paramilitar do movimento, reiteradamente destacada como nos trechos que seguem: o MST [...] tem arrojado planejamento estratgico que inclui o domnio de um territrio em que o governo manda nada ou quase nada e o MST e a Via Campesina, tudo ou quase tudo. [...] O material demonstra o carter paramilitar do movimento, que dispe: 1. de uma organizao interna hierarquizada, que emula em alguns pontos a estrutura estatal [...] 5. de um panteo de cones inspiradores do movimento, a maior parte ligada a movimentos revolucionrios ou de contestao aberta ordem vigente; 6. de uma fraseologia agressiva, abertamente inspirada nos slogans dos pases do antigo bloco sovitico (ptria livre, operria, camponesa).51
50 Nesse sentido possvel citar Jrgen Habermas, Peter Hberle, Friedrich Mller, Roberto Gargarella, Axel Honneth, Hannah Arendt, dentre tantos outros. 51 Relatrio do procedimento administrativo no. 16315-0900/07-9 do Conselho Superior do Ministrio Pblico do Rio Grande do Sul. p. 4 e pp.32-33.

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Ora, se organizao interna (inerente a qualquer associao de pessoas que objetivam um fim comum) e inspirao em outros que j lutaram pelas mesmas causas signifique constituio de uma organizao paramilitar, devemos temer seriamente pelas associaes de bairro, por exemplo, que a qualquer tempo podem ser surpreendidas pelo Ministrio Pblico sob a acusao de subverso. A ausncia de provas, em ambos os casos, torna necessrio ento, questionar: qualquer semelhana com a imputao aos sindicalistas, de construo de cmaras de gs, tambm sem substrato probatrio, mera semelhana? No estaria sendo o Ministrio Pblico consubstanciador de uma cultura jurdica autoritria perpetrada ao longo dos anos? Outra acusao que merece destaque faz aluso a ideologia do movimento, restando patente o preconceito e os reais motivos que impulsionaram a investigao. Trechos que destacam atos como empunhar a bandeira de Cuba52, a existncia de grupos de inspirao trotskista53 e de uma lista de nomes, presumivelmente figuras histricas importantes para o movimento como Che Guevara, Paulo Freire, Rosa Luxemburgo, Sep Tiaraj, Jos Marti, Chico Mendes, Olga Benrio, Florestan Fernandes e Zumbi dos Palmares54 em material distribudo aos acampados, so constantes e tidas como graves, tal qual a escola de formao de ativistas que pretende que seus alunos tenham o compromisso em desenvolver a conscincia de classe e a conscincia revolucionria. 55 No poderiam deixar de ser citadas, corroborando com a tese inicial de perpetuao da cultura jurdica autoritria, as menes feitas no relatrio do Ministrio Pblico ao MST como ameaador da segurana nacional .56 Inobstante o exposto, em repetidos momentos do relatrio utiliza-se o conselheiro-relator de remisses a matrias jornalsticas divulgadas pela imprensa nacional57 para embasar seus argumentos quanto periculosidade do MST e dos demais movimentos sociais agrrios. E importante afirmar que, na maior parte das vezes, essa imprensa nacional curiosamente resume-se revista Veja. Por fim, como se no bastasse, menciona o relator que fatos polticos recentes de enfrentamento entre a fora pblica e os militantes do MST, como o incidente de Eldorado dos Carajs, trouxeram
52 53 54 55 56 57 Relatrio do procedimento administrativo no. 16315-0900/07-9, op.cit. p.9. Ibidem. p.26. Ibidem. p.32. Ibidem. p.51 Ibidem. p.31. Ibidem. p.5, 25, 49. 265

a opinio pblica para o lado da organizao dos sem-terra58, presumindo assim, que existem dois lados na questo e que o Estado deve necessariamente se opor aos movimentos sociais. Destaca ainda que em decorrncia de certas condies delineava-se a possibilidade de ecloso de um movimento contestatrio no campo brasileiro. O MST veio preencher esse espao na cena poltica nacional, articulando um discurso de cariz fortemente anticapitalista e esquerdista59. Ora, ento, a despeito de o Brasil ser um pas democrtico devem ser repelidas as contestaes a um poder institucional omisso que no cumpre o dever de efetivao da Constituio brasileira, uma vez que essa reserva um captulo para tratar da legitimidade de uma poltica agrcola e fundiria da reforma agrria, que nunca saiu do papel por iniciativa do poder pblico? O Brasil um Estado Democrtico de Direito que prev dentre os seus objetivos fundamentais a erradicao da pobreza e da marginalizao, bem como a reduo das desigualdades sociais e regionais e no se admite um movimento social que v o capitalismo como uma das formas impeditivas da realizao desses objetivos? Qual o crime em se manter uma postura de crtica em relao a um modelo econmico? Qual o pecado na opo poltica de ser de esquerda? Onde est, na Carta Constitucional brasileira, a proibio ou restrio a uma opo poltica de esquerda e anticapitalista? Ou, ainda, que afirme a incompatibilidade dessas posturas com o Estado Democrtico de Direito? Ao contrrio, dentre as garantias do art. 5o, temos a liberdade de manifestao do pensamento (inc. IV) e a inviolabilidade da liberdade de conscincia (inc. VI) que, definitivamente, foram esquecidas nesse relatrio. Ora, nesses termos, no demasiado repetir as palavras de Ovdio Batista, quanto correlao entre o Direito e ideologia: Tudo o que questiona a realidade, construda pelo pensamento conservador, ideolgico, no sentido de irreal, pois a viso conservadora supe que nosso mundo seja o nico possvel60. A intolerncia a um pensamento que destoa do senso comum de um mundo conservado por um status quo tamanha que os problemas passam a ser projetados nos governos de esquerda e no cumprimento de seus deveres constitucionais de realizao da reforma agrria no Brasil, bem como nas leituras de Lnin: [...] um imenso mar de conflitos que se avizinham em face da complacncia do poder pblico, notadamente dos governos de esquerda, com a questo agrria e o tratamento dispensado aos sedizentes sem-terra. No caso, o governo federal
58 59 266 60 Relatrio do procedimento administrativo no 16315-0900/07-9, op.cit. p.24. Ibidem. p.23 SILVA, op.cit. p. 09.

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tem-se mostrado completamente omisso para solucionar o problema, limitando-se a fornecer cestas bsicas, lonas para barracas, cachaa, treinamento em escolas para conhecer a cartilha de Lnin etc.61 O mais espantoso a compreenso de que o Ministrio Pblico o defensor do regime democrtico e que dentro de suas tarefas est a defesa da democracia. O problema que a concepo de democracia defendida no referido relatrio muito parecida com o amor ptria do juiz que decretou a priso dos sindicalistas durante o regime militar, na tentativa de salvar suas pobres almas comunistas. Lamentvel que esse regime democrtico s o nos termos de concordncia plena com o status quo vigente ou com uma opo poltica de direita, afinal, a de esquerda tratada pelo relatrio como um crime. Em um dos trechos o relator afirma: ora, se as instituies democrticas no so to frgeis quanto no perodo pr-64, tambm necessrio dizer que devem ser constantemente protegidas. O ethos democrtico alimenta-se da confiana dos cidados e na adeso irrestrita legitimidade das instituies pblicas. Um movimento que aposte na ruptura institucional, na tcnica de confronto e no discurso antiEstado como elementos de sua estratgia de atuao ter necessariamente uma prtica hostil legalidade democrtica. O Ministrio Pblico, como defensor do regime democrtico, conforme preceito do art. 127 da Carta Constitucional, pode e deve manifestar sua preocupao com o tema 62. Se, de fato, o movimento sem terra se baseasse em um discurso de ruptura com o Estado no aceitaria, como prprio relatrio afirma, [...] toneladas de gneros alimentcios provenientes de programas como o Fome Zero, adquiridos com recursos pblicos [...]63. Ou ento, as escolas do MST, tambm atacadas pelo relatrio, no fariam parte da rede pblica de ensino, como tambm comprova o prprio relatrio. O dinheiro pblico de escolas e de gneros alimentcios no pode ser investido em camponeses pobres do movimento sem terra, esses, por suposto, no necessitam comer e estudar, no podem ter acesso a esses direitos fundamentais bsicos, consagrados no texto constitucional, porque so de esquerda e anticapitalistas e isso, na viso do Ministrio Pblico gacho, os coloca fora do alcance do princpio da dignidade da pessoa humana, pois os torna indignos at mesmo de receber dinheiro pblico para comer e estudar.

61 62 63

Relatrio do procedimento administrativo no. 16315-0900/07-9, op.cit. p. 98. Ibidem, p. 85. Ibidem, p.101. 267

Esse mesmo Ministrio Pblico defensor do Estado Democrtico de Direito no Brasil no titubeia em ter um sistema de inteligncia prprio, como nos velhos tempos do regime de exceo, para supor que o MST possui um plano de tomada de poder: anlises de nosso sistema de inteligncia permitem supor que o MST esteja em plena fase executiva de um arrojado plano estratgico, formulado a partir de tal convnio, que inclui o domnio de um territrio em que o governo manda nada ou quase nada e o MST e Via Campesina, tudo ou quase tudo.64 Pelas concluses do servio de inteligncia que o Ministrio Pblico insiste que o que mais preocupa a ideologia que atualmente move o MST, caracterizando-se como movimento revolucionrio, com o objetivo de tomada do poder, iniciando-se pelo espao territorial65. Mais uma vez o medo da ideologia revolucionria predomina nas pginas do relatrio. O Ministrio Pblico esquece, todavia, que esse Estado de Direito por eles defendido fruto de um processo revolucionrio que extirpou as monarquias absolutistas do poder estatal. Foi a ideologia liberal da burguesia, pela via revolucionria, que deu origem a essa ordem to estimada pelo Ministrio Pblico. No h como fugir dos fatos histricos: ao fim e ao cabo, somos todos filhos da revoluo! A crtica feita s escolas do MST tem a mesma conotao preconceituosa dos demais temas j destacados aqui, qual seja, a de que o movimento prega em seus livros didticos um pensamento nico que busca ressaltar a importncia da revoluo e da conscincia de classes. Apesar da alegada imparcialidade do Ministrio Pblico, mais uma vez a fonte de referncia para a condenao do sistema escolar do MST a revista Veja, a mais comprometida com o iderio conservador do pas. Em um dos trechos da matria citada, destacam-se os grandes crimes cometidos pelo movimento: nas 1800 escolas instaladas em acampamentos e assentamentos do MST, crianas entre 7 e 14 anos de idade aprendem a defender o socialismo, a desenvolver a conscincia revolucionria e a cultuar personalidades do comunismo como Karl Marx, Ho Chi Minh e Che Guevara. [...] Os professores utilizam, por exemplo, uma espcie de calendrio alternativo que inclui a celebrao da revoluo chinesa, a morte de Che Guevara e o nascimento de Karl Marx. O sete de setembro virou o dia dos excludos, e a Independncia do Brasil grafada entre aspas. Continuamos dependentes dos pases ricos, justifica o
64 268 65 Relatrio do procedimento administrativo no. 16315-0900/07-9, op.cit. p. 102 Ibidem, p.100.

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professor de histria da escola Nova Sociedade Ccero Marcolin. No ano passado, seus alunos aproveitaram do dia da Independncia ou independncia, para sair em passeata pelas ruas da cidade carregando faixas com crticas rea de Livre Comrcio das Amricas (ALCA).66 A prpria matria da revista Veja coloca como dados de sustentao crtica ao comportamento revolucionrio das escolas que no final dos anos 80 elas passaram a integrar a rede pblica de ensino, sendo que parte das escolas foi construda pelo prprio poder pblico e que, atualmente, as escolas abrigam 160.000 alunos e empregam mais de 4.000 professores67. Em um pas com alto ndice de analfabetismo e com a declarada

A prpria matria da revista Veja coloca como dados de sustentao crtica ao comportamento revolucionrio das escolas que no final dos anos 80 elas passaram a integrar a rede pblica de ensino

falncia do Estado para a efetivao dos direitos sociais, criticar a iniciativa de um movimento social que organiza um sistema escolar e permite que mais de 160.000 crianas e adolescentes estudem no mnimo uma irresponsabilidade para no dizer um descompromisso com o texto constitucional que coloca o acesso universal educao bsica como um direito fundamental dos mais elementares de nosso pas. Como forma de descaracterizar a ao do movimento social, o relatrio estabelece uma relao com o trfico de drogas afirmando que [...] como o trfico de drogas em vrias regies

do pas conseguiu instalar territrio considerado Estado-paralelo, onde as leis do pas no valem, o objetivo do MST segue a mesma linha, pois visa a ocupao territorial e no o loteamento da terra para assentamentos. Os investigadores apontam para o risco democracia. 68 (destaques inseridos) E, nesses termos, dentre as constataes finais do relator est a de que preciso desmascarar o MST como movimento que luta pela reforma agrria. A forma como agem os integrantes do MST clara no sentido de tratar-se de
66 67 68 Relatrio do procedimento administrativo no 16315-0900/07-9, op.cit. p. 112/113. Ibidem,p. 113. Ibidem, p.84. 269

uma organizao criminosa, semelhana de outras que existem no mundo, e que objetiva conquistas territoriais para a instalao de um Estado-paralelo , com ntida inspirao leninista, e no um movimento que luta pela terra em prol de seus filiados. O MST hoje uma organizao criminosa que utiliza tticas de guerrilha rural para tomada de territrio estrategicamente escolhidos por seus lderes.69 Diante de tudo que foi exposto nessa breve comparao entre os casos concretos sobre a manuteno de uma cultura jurdica autoritria em nosso pas, a principal reflexo que precisa ser feita : ainda existem perseguidos polticos no Brasil?

5. CONSIDERAES FINAIS
Nesse estudo adotou-se como premissa terica bsica a compreenso de que o aprofundamento de um processo democrtico vincula-se com o aumento da produo de formas de integrao social, ou seja, de mecanismos de incluso dos partcipes de um ethos social. A justia de transio busca cumprir esse papel em relao aos perseguidos polticos. A ausncia de uma profunda reforma das instituies ps regime de exceo coloca-se atualmente como um dos principais empecilhos para se buscar a superao de formas autoritrias enraizadas na cultura institucional em nosso pas. O Poder Judicirio um desses focos de (re)produo da cultura autoritria, herana dos tempos de exceo. As consequncias, como pode ser analisado no presente texto, no se limitam aos fatos do passado elas perpassam a linha histrica do tempo gerando novas formas de opresso e discriminao. Nesse sentido, afirma-se que o prejuzo da perpetuao de uma cultura jurdica autoritria no se restringe s dificuldades em se apurar os fatos ocorridos ao longo do regime ditatorial ou s resistncias em responsabilizar os agentes estatais violadores dos direitos humanos. Tal prejuzo alcana a realidade brasileira de hoje. A anlise dos casos demonstra que nada mais atual do que procedimentos jurdicos repletos de autoritarismos, ou melhor, ausentes de constitucionalidade, ainda que utilizem o seu discurso. Fatos distorcidos, acusaes sem provas e rotulaes descabidas. Assim se constroem as formas de violaes aos direitos humanos e os processos de perda de dignidade: na ausncia de percepo de que o valor maior de uma ordem constitucional legtima deve ser sempre a vida, a proteo dos seres humanos e suas lutas travadas pela garantia da sobrevivncia. Qualquer concepo jurdica, poltica e ideolgica que esquea esse valor est condenada opresso, obscuridade
270 69 Ibidem, p. 96.

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e ao autoritarismo. Os processos de integrao social se ampliam com incluses no com fechamento de escolas ou condenaes por opes polticas e ideolgicas. Por isso, a resposta para o principal questionamento desse estudo, s pode ser uma: ainda existem perseguidos polticos no Brasil.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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LARA CAROLINE MIRANDA


Acadmica do curso de Direito da Universidade Federal de Uberlndia/MG e pesquisadora bolsista de Iniciao Cientfica pela Fundao de Amparo Pesquisa de Minas Gerais (FAPEMIG).
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ROBERTA CAMINEIRO BAGGIO


Doutora em Direito pela Universidade Federal de Santa Catarina, professora dos cursos de graduao em Direito e mestrado em Direito Pblico da Universidade Federal de Uberlndia e conselheira da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia Brasileiro.

A INCOMPLETUDE DA TRANSIO POLTICA BRASILEIRA E SEUS REFLEXOS NA CULTURA JURDICA CONTEMPORNEA: AINDA EXISTEM PERSEGUIDOS POLTICOS NO BRASIL?
Resumo: Tendo por base questes afeitas problemtica da justia de transio enfrentada no Brasil, analisam-se no presente artigo, situaes concretas que envolvem duas denncias do Ministrio Pblico, sendo a primeira feita durante o regime de exceo brasileiro, e a segunda, na atual ordem democrtica . O escopo do estudo comparativo tracejar alguns indcios que permitam identificar a traduo da ideologia autoritria na cultura jurdico-poltica do presente. Partindo do prisma da complexa transio poltica no Brasil, ao abordar questes como a resistncia ao debate e responsabilizao dos torturadores, discute-se a legitimidade social das instituies atributivas de justia e os reflexos do regime de exceo e da falta de ruptura institucional no atual trato processual no pas, constatando-se inclusive que o direito, a depender da viso ideolgico-poltica de seus aplicadores, cumpre um papel de manuteno do status quo de violaes a direitos inerentes aos cidados criminalizados por pertencerem a movimentos sociais, tal qual ocorria no regime ditatorial. Palavras-chave: Cultura Jurdica; Justia de Transio; Ideologia Processual. Abstract: Based on questions related to the transitional justice issues faced in Brazil are analyzed in this article, practical situations involving two complaints of the prosecution, the first made during the regime of exception of Brazil, the second, the current democratic order. The aim of the comparative study is indicate some evidence to identify the version of the authoritarian ideology in nowadays legal and political culture. Starting from the perspective of the complex political transition in Brazil, to address issues such as resistance to the debate and accountability of the torturers, we discuss the legitimacy of the institutions conferring social justice and the reflections of the exception regime and lack of institutional rupture in the current application procedure in the country, though there is even the right, depending on the ideological-political vision of their investors, a role of maintaining the status quo of violations of rights attached to criminalized by people belonging to social movements, like occurred in dictatorial regime. Keywords: Legal Culture; Transitional Justice; Ideology Procedure.
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A JUSTIA DE TRANSIO COMO REALIZAO DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO: CAMINHOS PARA A DESCONSTRUO POLTICO-JURDICA DO LEGADO AUTORITRIO NO BRASIL*
Gabriel Merheb Petrus
Mestrando em Relaes Internacionais pela Universidade de Braslia e bacharel em Direito pela Universidade Federal do Paran

I. INTRODUO
No alvorecer dos processos de redemocratizao ocorridos na Amrica Latina, esteve subjacente aos projetos de redesenho institucional a proteo poltico-jurdica dos antigos dirigentes responsveis pelas violaes a direitos humanos e por crimes contra a humanidade ocorridos durante as ditaduras militares. No Brasil, a abertura poltica lenta, gradual e segura promovida pelo regime militar (1964-85) resultou na Lei de Anistia (l.6683, 28/08/1979), que, se por um lado libertou parte dos presos polticos e permitiu o retorno ao pas de centenas de exilados, por outro cobrou um preo elevado, pago at hoje. Trata-se do encarceramento da histria do Brasil nos pores mais sombrios do esquecimento.
274 * Artigo apresentado na II reunio do Grupo de Estudos sobre Internacionalizao do Direito e Justia e Transio (IDEJUST). Instituto de Relaes Internacionais da Universidade de So Paulo, 08 e 09 de abril de 2010.

O passar do tempo encarado, nessa perspectiva conservadora, como uma medicina doloris: o tempo, afinal, teria assumido para si o papel de curador das feridas

A chave das prises em que encontra-se essa fase escura da histria recente do Brasil guardada pelo discurso dominante, que tacha de revanchista qualquer tentativa em revisit-la criticamente, sob o argumento de que a ditadura militar foi superada por todos os lados . O passar do tempo encarado, nessa perspectiva conservadora, como uma medicina doloris: o tempo, afinal, teria assumido para si o papel de curador das feridas. A histria da redemocratizao poltica no pode, porm, ser interpretada num decorrer

de fatos sucessivos engolidos pelo prprio tempo que passou, como se a ao humana no fosse importante no direcionamento das interpretaes e na transformao do presente. Se j intrnseca prpria estrutura da linguagem a insuficincia em abarcar todos os significados do passado, tratar a histria como se linear1 fosse inflige um duro golpe compreenso do fenmeno poltico brasileiro recente. Tal discurso, que encontra sua ultima ratio nos propsitos latentes da Lei de Anistia, manipula a memria para promover o esquecimento do que de mais atroz ocorreu: violao das liberdades, torturas, mortes, sequestros e desaparecimentos forados. Na viso dos setores polticos ento alinhados ditadura, no haveria sentido em lembrar esse passado (distante, [sic]), j que o fim do regime militar e a promulgao da Constituio de 1988 teriam, supostamente, apenas virado a pgina de um captulo a mais de nossa histria republicana. Na atualidade, o esquecimento da histria e das violaes aos direitos humanos opera-se em trs sentidos: impede, em primeiro lugar, que as violaes aos direitos humanos sejam investigadas; sabota a compreenso histrica crtica que nos habilitaria a promover transformaes sociais significativas no presente; e, por fim, opera a sensao de que o tempo passou e nada mudou, convencendo-nos de que certas prticas e instituies sobretudo as incompatveis com a ideia de Estado Democrtico de Direito no se modificaram na transio de regimes. Esse o contexto em que se operou, no Brasil, a transmisso do legado autoritrio para a cultura jurdicopoltica do presente, como adiante se tratar.
1 preciso considerar a histria da construo dos conceitos jurdicos como aspecto condicionado aos fatos sociais, polticos e econmicos da nao. Nesse sentido, Ricardo Marcelo Fonseca critica a historiografia tradicional que tende a considerar o presente jurdico como algo necessariamente melhor que o passado. Afirma que tal historiografia cumpre papel legitimador na medida em que vislumbra a linearidade histrica como algo que conduz, de modo necessrio, ao progresso. Trata-se de uma concepo evolucionista da histria do direito, que percebe o devir histrico como um processo em que h um necessrio acrscimo de valores, de virtudes etc., a culminar num pice jurdico: o direito de hoje. (In.: FONSECA, Ricardo Marcelo. Direito e Histria: relaes entre concepes de histria, historiografia e a histria do Direito a partir da obra de Antnio Manuel Hespanha. Curitiba: Universidade Federal do Paran, 1997., p. 36).

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2. CONDIES JURDICO-POLTICAS DA TRANSIO BRASILEIRA E A FORMAO DO ESPLIO AUTORITRIO


No quadro das transies para a democracia no Cone Sul a partir do incio dos anos 80, certo fundamento poltico norteou os que se preparavam para deixar o poder. Na concepo dos dirigentes polticos que participaram dos regimes autoritrios de ento, os crimes cometidos no perodo de exceo deveriam ser esquecidos e perdoados, sob o discurso de propiciar s novas democracias que seguissem em frente, calcadas no invocado ideal de estabilidade poltica. Tal foi a funo manifesta cumprida pela anistia em diversas experincias na Amrica Latina. No Chile, ela sobrevm na forma do decreto lei no 2181, de 1978, outorgado pelo ento ditador Augusto Pinochet. Na Argentina, as anistias foram decretadas aps o fim da ditadura, por presso de sedies militares contra o governo de Ral Alfonsn, na forma da Lei do Ponto Final (1986) e da Lei de Obedincia Devida (1987). No caso latino-americano, a chamada busca pela reconciliao envolve o que o filsofo Jacques Derrida descreve como uma tentativa de salvar a sade e a unidade do corpo nacional, colocando-o acima de qualquer outro imperativo de verdade ou de justia2. Assim, mesmo diante da evidncia inconteste de que graves crimes foram cometidos, os interlocutores da transio encerraram fileiras em torno da defesa de que tais violaes fossem esquecidas, pois o que importaria, naquele momento, seria a coeso nacional. Porm, a motivao latente (e, portanto, oculta) sob o argumento da coeso nacional revela que nessas grandes operaes polticas desenvolveram-se as condies materiais necessrias para perpetuar, no futuro, prticas tpicas da ditadura. So duas as anlises a partir das quais se pode ensaiar uma relao de causalidade entre o modus operandi da reconciliao poltica na ditadura brasileira e a constituio do chamado esplio autoritrio. Por um lado, o respeito s normas internacionais de direitos humanos que deveriam orientar a sano dos perpetradores de violaes e o direito verdade foi considerado como obstculo reconciliao nacional3 e, portanto, abandonado no processo inicial de transio poltica. Segundo

2 DERRIDA, Jaques. O perdo, a verdade, a reconciliao: qual gnero? . In.: NASCIMENTO, Evandro (org.). Jacques Derrida: pensar a desconstruo. So Paulo: Estao Liberdade, p. 59. 3 SALMON, Elizabeth. Algumas reflexiones sobre DIH y justicia transicional: lecciones de la experiencia latino-americana . In.: International Review of the Red Cross, no 862, 2006, p. 5.

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Roniger, a reconciliao nacional foi projetada como um dispositivo retrico4 que objetivou sobrepor as tenses que surgiram quando a abordagem legal e extralegal das violaes dos direitos humanos teve de ser incorporada estrutura geral de reconciliao5. O processo de transio poltica brasileira, assim como o de outras naes latino-americanas, partiu do pressuposto de que os direitos das vtimas eram variveis menores do processo de transio e que, se fossem sobrelevadas, poderiam colocar em risco a prpria reconciliao nacional. As leis de anistia, entendidas por Elizabeth Salmon como mecanismos exculpatrios que nem sempre buscaram a reconciliao da nao6, constituram uma soluo unilateral dos governos7, com o claro objetivo de promover o esquecimento dos crimes cometidos por seus prprios membros e funcionrios. Por outro lado, tratou-se de submeter a verdade e a justia ao discurso de atendimento s necessidades polticas do momento8, que na realidade ultrapassaram o mero desejo de reconciliao nacional. sintomtica desse projeto a imagem de que com o fim da ditadura teramos apenas virado a pgina; trata-se de um deliberado discurso de simplificao que os setores conservadores quiseram fazer (e ainda o fazem) da transio brasileira, com o propsito latente de ensaiar a retransmisso das mesmas prticas autoritrias no regime democrtico que ento se inaugurava. Segundo Marcelo Cattoni de Oliveira, se estamos diante de uma inevitvel simplificao de todo esse processo de transio poltica para a democracia porque as opinies acerca dele divergem. A transio significaria, sobretudo, mudana como forma de permanncia, e no de ruptura (...) para aqueles que buscam reduzi-la9 .

4 Como demonstra a experincia internacional, o argumento de que a estabilidade social depende da anistia a todos os crimes cometidos durante o regime anterior no verdadeiro. Segundo Lcia Bastos, a mdio ou longo prazo a prpria sociedade, que vive sob o Estado de Direito, acaba por trazer questionamentos a respeito da validade da norma que nega direito s vtimas (BASTOS, Lucia Elena Arantes Ferreira. Op cit, p. 260). 5 RONIGER, Luis; SZNAJDER, Mario. El legado de las violaciones de los derechos humanos en el Cono Sur. La Plata: Ediciones al Margen, 2005, pp. 130-131. 6 SALMON, Elizabeth. op. cit., p.11.

7 Tal o entendimento da Comisso Interamericana de Direitos Humanos da OEA no julgamento das leis de anistia chilenas: En el presente caso los beneficiados con la amnista no fueron terceros ajenos, sino los mismos partcipes de los planes gubernamentales del rgimen militar. Una cosa es sostener la necesidad de legitimar los actos celebrados por la sociedad en su conjunto [para no caer en el caos] o los de responsabilidad internacional, porque no se pueden sortear las obligaciones asumidas en esos campos, y otra muy distinta extender igual trato a los que actuaron con el gobierno ilegtimo, en violacin de la Constitucin y las leyes chilenas (Informe Anual, 198586, OEA/Ser.l/V./II.68, doc. 8, p. 193). 8 TAYLOR, Wilder. La Problemtica de la Impunidad y su tratamiento en las Naciones Unidas Notas Para la reflexin. In.: Revista do Instituto Interamericano de Direitos Humanos, vol. 24, jul/dez 1996, pg. 197. 9 OLIVEIRA, Marcelo Andrade Cattoni de. Democracia sem espera e processo de constitucionalizao: uma crtica aos discursos oficiais sobre a chamada transio poltica brasileira . In: OLIVEIRA, Marcelo Andrade Cattoni; MACHADO, Felipe Daniel Amorim. (Org.). Constituio e processo: a resposta do constitucionalismo banalizao do terror. 1 ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2009, v. 1, p. 371.

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3. A TRADUO DO DISCURSO E PRTICA AUTORITRIOS NA CULTURA POLTICA DO PRESENTE


Deve-se ressaltar que a Lei de Anistia no protegeu apenas os antigos dirigentes militares de uma eventual incriminao penal referente aos crimes cometidos durante o perodo da represso. Paralelamente, objetivou resguardar os civis alinhados ao antigo regime e que, mesmo aps o fim da ditadura, nutriam motivos importantes para que a verdade dos fatos ocorridos no viesse a pblico. Um processo pblico contra os antigos dirigentes civis poderia ter o efeito de privar de legitimidade e prestgio as antigas elites10, desacreditando suas ideologias11. por isso que Fbio Konder Comparato afirma que o regime instaurado em 1964 no foi propriamente derrotado pelos adversrios. Ele evoluiu e se transformou por si mesmo, sob o comando das mesmas foras que sempre o controlaram12. Sob esse aspecto, conclui que tudo o que, doravante, representasse, realmente, um acerto de contas com os antigos titulares do poder foi rpida e severamente proscrito, pelos novos lderes, como ato de revanchismo13.Tal fato no vem a escapar da previso feita por Raymundo Faoro, j que os momentos ditos de transformao institucional no Brasil sempre foram frutos de grandes acordos14. o que afirma tambm Paulo Abro e Tarso Genro: isso se justifica, de uma parte, porque todas as transies polticas para a democracia foram feitas sob compromisso. De outra, porque a democracia expandiu-se mais como forma do que como substncia. Na verdade, nenhum dos regimes de fato

10 BINNINGSB, Helga Malmin; GATES, Scott; LIE, Tovo Grete. Post-Conflict Justice and Sustainable Peace. World Bank Policy Research Working Paper 4191, 2007. 11 No pouco significativa a quantidade de conglomerados empresarias que enriqueceram em virtude das relaes de estreita colaborao com os antigos dirigentes militares. A Oban (Operao Bandeirantes), aparato da represso destinado a matar e torturar suspeitos de comunismo , teria contado com a participao direta do alto empresariado brasileiro. o que retrata o documentrio Cidado Boilesen , do cineasta Chaim Litewiski, que retrata a vida de um alto executivo brasileiro que, poca, tinha prazer em participar das sesses de tortura da ditadura militar. Tal operao ser investigada pelo Memorial da Comisso de Anistia do governo brasileiro (In: NOGUEIRA, Italo. Comisso de Anistia quer investigar ligaes entre empresas e Ditadura. Folha de S. Paulo, So Paulo, 21 de novembro de 2008, Caderno Brasil; COELHO, Marcelo. Uma vitria do esquecimento, 01 de abril de 2009, Caderno Ilustrada). 12 COMPARATO, Fbio Konder. Muda Brasil: uma constituio para o desenvolvimento democrtico. Editora Brasiliense: So Paulo, 1986, p. 11. 13 Idem.

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14 Essa camada muda e se renova, mas no representa a nao, seno que, forada pela lei do tempo, substitui moos por velhos, aptos por inaptos, num processo que cunha e nobilita os recm-vindos, imprimindo-lhes os seus valores (...). O predomnio dos interesses estatais, capazes de conduzir e deformar a sociedade realidade desconhecida na evoluo anglo-americana , condiciona o funcionamento das constituies, em regra escritos semnticos ou nominais sem correspondncia com o mundo que regem . In.: FAORO, Raymundo. Os donos do poder: formao do patronato poltico brasileiro. 10 ed., v. 2. So Paulo: Publifolha, 2000, pp. 368-370.

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foi derrotado ou derrubado por movimentos revolucionrios de carter popular; logo, os valores que sustentaram as ditaduras ainda so aceitos como razoveis para a poca da guerra fria, e tambm face s barbries tambm cometidas pelos resistentes de esquerda 15. Esse contexto de transio operada por cima invocado por Angelica Retberg, para quem existem demasiados exemplos em que os acordos de justia transicional se negociam de portas fechadas e entre os atores que preferiram ocultar muitas das prticas que utilizaram durante o perodo da guerra ou de represso16. No caso brasileiro, o resultado desse arranjo consubstanciou na Lei de Anistia, que, ao referendar a impunidade dos graves crimes contra a humanidade cometidos por agentes civis e militares do regime ditatorial, apresentou-se como o garante jurdico da perpetuao do esplio autoritrio no Brasil. o que demonstra o recm-publicado relatrio da organizao Human Rights Watch17 sobre a violncia policial no Rio de Janeiro e em So Paulo. Segundo aponta o relatrio da HRW, o assustador nmero de execues extrajudiciais cometidas pelas polcias das duas maiores cidades brasileiras cresce de maneira contnua em virtude da persistente impunidade dos agentes que as praticam e da lenincia das instituies do Estado em investig-las. Trata-se de consequncia de uma realidade histrica, segundo explica Caldeira e Holston, em que os parmetros legais que estruturavam a polcia raramente foram modificados, transformando a fronteira entre o legal e o ilegal instvel, criando condies para a perpetuao de uma rotina de abusos [das foras policiais]18. A partir desses dados, pode-se entender em que sentido se d a traduo da cultura autoritria na cultura jurdico-poltica do presente. Pesquisa desenvolvida por Martha Huggins entrevistou agentes civis e militares implicados nos principais rgos policiais de represso da poca da represso militar no Brasil (DOPS, DOI/COI/OBAN) para demonstrar de que maneira a ideologia que permeou a transio modificou-se para justificar, no aparelho policial de Estado, tanto a violncia policial atual quanto a praticada entre 1964 e 1985. Huggins argumenta que o discurso policial do presente afirma-se como uma tentativa de fazer o comportamento passado [das torturas da ditadura] compatvel com as realidades ideolgica, legal e organizacional do psautoritarismo19,
15 ABRO, Paulo; GENRO, Tarso. Memria Histrica, Justia de Transio e Democracia sem fim. Conferncia de abertura do Seminrio Luso-Brasileiro sobre Regime e Memria Poltica, proferida pelo Ministro da Justia do Brasil em 20/abril/2009 no Centro de Estudos Sociais-CES da Faculdade de Economia da Universidade de Coimbra. 16 17 18 RETTBERG, Angelica. Entre el perdn y el paredn: perguntas y dilemas de la justicia transicional. Bogot: Corcas Editores, 2005, p. 10. HUMAN RIGHTS WATCH. Fora Letal: Violncia Policial e Segurana Pblica no Rio de Janeiro e em So Paulo. Dez/2009. CALDEIRA, Teresa; HOLSTON, James. Democracy and Violence in Brazil. Comparative Studies in Society and History, 41(4), 1999, p. 700.

19 HUGGINS, Martha K. Legacies of Authoritarianism: Brazilian Torturers and Murderers Reformulation of Memory. Latin American Perspectives, 27(2), 2000, p. 58.

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Ainda segundo Huggins, o relato uma declarao sobre as justificativas polticas e culturais pela violncia das foras de segurana no presente e, a maneira como ele se d diretamente relacionada a como algum imagina a poltica no presente20, da a conexo do passado. Importante concluso a que chega o estudo de Huggins que o tipo de justificativa (ou autolegitimao) dada pelos policiais para a violncia praticada durante o regime militar diversa da que se explicita atualmente. Segundo Huggins, a maioria dos agentes entrevistados que atuaram entre 1964-1985 justificam a violncia contra os dissidentes polticos nos termos de uma chamada justa causa ou pelo cumprimento dos princpios da segurana nacional . Diversamente, o argumento legitimador da violncia na contemporaneidade explicado pelos policiais como prerrogativas de um suposto profissionalismo militarizado . Como conclui a pesquisadora: isso sugere que os entrevistados se readaptaram numa identidade moral psditadura mais culturalmente aceitvel, remodelando as narraes sobre violncia num vocabulrio que eles acreditavam ter mais salincia para a democracia . Com base na explicao sobre a variao do motivo legitimador no discurso policial, possvel compreender o porqu das estatsticas de violncia praticada pelos agentes da ordem aumentarem continuamente em plena democracia, como questiona Caldeira e Holston21. o que responde Huggins, ao concluir que o profissionalismo militarizado conduz criao de uma fora policial ainda mais hierarquizada, fortificada por esquadres tcnicos de combate ao crime e um aparato militarizado para confrontar um inimigo generalizado22. O legado autoritrio herdado do regime militar coloca-se a servio do aparato repressor do Estado para, no presente, promover o controle social dos excludos.

4. O DIREITO MEMRIA E VERDADE COMO PONTE PARA UM PRESENTE DEMOCRTICO


Ao entoar Temos dio e nojo ditadura no discurso de promulgao do novo texto constitucional, Ulysses Guimares alertava-nos, no fundo, para que nunca perdssemos de vista as barbaridades
20 21 280 22 Idem. CALDEIRA, Teresa; HOLSTON, James. Op. cit. HUGGINS, Martha K. Op. cit., p. 75.

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cometidas durante o regime militar. Afinal, para a defesa incondicional do Estado Democrtico de Direito que ento se anunciava, no poderamos esquecer jamais quo custosa fora a luta para conquist-lo. Os direitos e garantias fundamentais erigidos pela Constituio de 1988 representam no s uma conquista da sociedade brasileira, mas tambm uma resposta enftica contra as arbitrariedades e as violaes cometidas durante o perodo anterior. Pois o lembrar do passado de represso, torturas e extermnios que subjazem luta pela redemocratizao do pas leva-nos a compreender a dimenso de historicidade dos direitos fundamentais. Trat-los, ao contrrio, como se sempre tivessem existido, numa perspectiva antihistrica, esvazia-os de sentido, num processo que tende a normaliz-los23 e torn-los como se ordinrios fossem. A eficcia da Constituio perpassa, portanto, por uma luta poltica de sua prpria interpretao, que envolve necessariamente uma batalha pela histria entre os que negam a memria do passado de atrocidades e aqueles que acreditam num futuro democrtico. no horizonte da filosofia de Gadamer que o fenmeno histrico estaria acima do nosso querer , como condio pr-conceitual do caminho de todo processo de compreenso. No espao da razo hermenutica, o lembrar do passado de violaes do regime militar indispensvel para elevar os direitos fundamentais a um espao privilegiado na sociedade contempornea e romper com o quadro atual de violncia policial, torturas e tratamento degradante de presos.25
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Da que algum tipo de perdo s pode existir ao lado da memria completa, como promessa e esperana na vida futura

23 A Constituio da Repblica do Brasil no garantiu expressamente a historicidade dos direitos fundamentais (...) Os direitos fundamentais cedem ao imediatismo porque no entendemos hoje o que a tortura foi ontem; as garantias so situadas em um no espao, em um no tempo, como se elas no tivessem histria. preciso ento nos situarmos verdadeiramente em relao historicidade da CR, porque na atualidade o autoritarismo no reaparecer na forma de novos ditadores, mas em comportamentos individuais . Trata-se de trecho de palestra de Geraldo Prado sobre o abuso na utilizao do recurso das interceptaes telefnicas pelos juzes criminais. (PRADO, Geraldo. Painel: Interceptaes telefnicas. III Encontro Brasil Frana: Justia Penal e Novas Tecnologias. Salo Nobre da Faculdade de Direito da UFPR, Curitiba, 16/04/2009). 24 Tal situao a historicidade assim qualificada se constitui na condio transcendental de toda compreenso humana. Isso significa dizer que a tradio no est a nosso dispor, como objeto dado, manipulvel pela condio do querer do sujeito. Ao contrrio, o homem originalmente est sujeito a ela. Toda compreenso se d no horizonte de uma tradio de sentido, registra suas marcas e, mais ainda, torna-a possvel. Os conhecimentos, as valoraes, as decises, as interpretaes e o fazer partem da tradio, condicionando a prpria conscincia (LUDWIG, Celso Luiz. Gadamer: a racionalidade hermenutica contraponto modernidade. In: Ricardo Marcelo Fonseca (Org.). Crtica da modernidade: dilogos com o direito. Florianpolis: Boiteux, 2005, p. 149) 25 Ana Maria Lopes afirma que, em Gadamer, a compreenso histrica da norma pretende renovar a sua efetividade histrica em relao a uma nova situao, e no simplesmente reconstruir a inteno original do legislador, atitude que seria igual a tentar reduzir os acontecimentos histricos inteno dos protagonistas. A historicidade da norma, igual em qualquer outro texto, no uma restrio a seu horizonte, seno que, pelo contrrio, a condio que permite sua compreenso. No Direito, essa condio se manifesta por meio do vnculo que existe entre a pessoa obrigada e a norma, vnculo que afeta a todos por igual, e no faz da lei uma propriedade pessoal do legislador (LOPES, Ana Maria Dvila. A hermenutica jurdica de Gadamer. In: Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. ano 37, no 145, 2000, p. 109).

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Inevitavelmente, porm, se a verdade do passado histrico no acessvel nossa subjetividade poltica, perdem-se de vista os valores que norteiam os direitos fundamentais no presente, enfraquecendo-se a democracia e contribuindo para a perpetuao do legado autoritrio no presente. Assim, preciso denunciar que a estratgia poltico-institucional que levou o regime militar brasileiro adoo da autoanistia poltica foi circundada por uma razo poltica de fundo que j visava desenhar o prprio futuro do pas. Afinal, na concepo dos militares de ento, nada melhor, deveras, que o perdo a todos, geral e irrestrito, para impedir s futuras geraes conhecer o que foi a exceo que se instalou no Brasil a partir de 1964. Junto herana das prticas autoritria, bloqueou-se antecipadamente o entendimento do passado que se formava, para garantir que as futuras geraes no investigassem sua prpria histria, uma vez posto o risco de que elas distinguissem, na democratizao, os que resistiram dos algozes que torturaram. o que observa, de outra maneira, a OAB em sua arguio de descumprimento de preceito fundamental em face da Lei de Anistia: na verdade crua dos fatos, em 1979, quase todos os que se haviam revoltado contra o regime militar com armas na mo j haviam sido mortos. Restavam, portanto, nas prises militares e policiais, unicamente pessoas acusadas de delitos de opinio. Tal significa que, no suposto acordo poltico, jamais revelado opinio pblica, a anistia aos responsveis por delitos de opinio serviu de biombo para encobrir a concesso de impunidade aos criminosos oficiais, que agiam em nome do Estado, ou seja, por conta de todo o povo brasileiro 26. A partir da, o direito memria e verdade apresenta-se como uma chave dialtica que abre, ao mesmo tempo, duas portas aparentemente opostas. Conecta com o passado, na medida que constitui, como preceitua a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, um direito de carter coletivo que permite sociedade ter acesso informao essencial para o desenvolvimento dos sistemas democrticos27. Mas tambm rompe com o passado, medida que possibilitaria s instituies do Estado que se envolveram na represso converterem-se de fato democracia, pois mostrariam na prtica cotidiana que o que elas so agora no completamente ligado quilo que fizeram no passado28. No caso brasileiro, estamos longe de abrir ambas as portas.

26 ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL. Arguio de descumprimento de preceito fundamental em face da Lei de Anistia brasileira. ADPF 153. Braslia, 2008, p. 16. 27 COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Caso Ignacio Ellacura y otros. Informe 126/99 de 22 de dezembro de 1999, p. 224. 28 JANOVER, Michael. The Limits of Forgiveness and the Ends of Politics. In: Journal of Intercultural Studies. London: Routledge, v. 26, no 3, 2005.

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Desse modo, ao contrrio dos que argumentam, metaforicamente, que preciso simplesmente virar a pgina da histria da ditadura militar brasileira sem a investigao das violaes, vale reter em mente a resposta de Louis Joinet, consultor em direitos humanos das Naes Unidas, para quem antes de virar a pgina preciso l-la. A falta ou precariedade dessa leitura pode acarretar a perpetuao das instituies e das prticas autoritrias do regime anterior29. Da que algum tipo de perdo s pode existir ao lado da memria completa, como promessa e esperana na vida futura. Como afirma Derrida, trata-se da memria de um passado que no foi presente, a memria do avenir, da promessa, do que vem, do que chega amanh30: uma negao do legado autoritrio e a reconstruo de uma cultura poltico-jurdica fundada exclusivamente no Estado Democrtico de Direito. Seja para afastar a ideia de mudana como forma de permanncia31 que carrega subrepticamente o desejo presente de perpetuar o autoritarismo no futuro , seja para depositar f numa democracia sem espera em que a memria cumpre fundamental papel no projeto e na expectativa de um h de vir constitucional.

5. CONCLUSO
Diante do exposto, correntes tradicionais das cincias polticas que se dedicam a explicar e a inferir as condies de instaurao da democracia, como a transitologia e a consolidologia, mostram-se insuficientes para explicar a realidade material das democracias na Amrica Latina, profundamente marcadas pelo legado autoritrio da quadra histrica anterior, reproduzido na contemporaneidade pela militarizao do aparato policial destinado ao controle social dos excludos. Como explica Monclaire, a transio era somente um dos momentos da construo democrtica. Isso obrigava a ver mais adiante, a considerar que transio sucedia uma outra fase, rapidamente batizada pelos transitlogos arrependidos como consolidao democrtica32. Porm, segundo a autora, tambm a consolidologia concentra suas anlises excessivamente no campo da institucionalizao das normas de transies pactuadas, deixando de lado os aspectos culturais e sociolgicos definidores da democracia.

29 JOINET, Louis. Progress Report on the Question of the Impunity of Perpetrators of Human Rights Violations. Genebra: UN, 19 jul. 1993. UN Doc. E/CN.4/Sub. 2/1993/6.12. 30 DERRIDA apud AMARAL, Adriana Crner Lopes. Sobre a memria em Jacques Derrida. In: NASCIMENTO, Evandro (org.). Em torno de Jacques Derrida. Rio de Janeiro: 7Letras, 2000, p. 34. 31 OLIVEIRA, Marcelo Andrade Cattoni de. Op. cit.

32 MONCLAIRE, Stphane. Democracia, transio e consolidao: precises sobre conceitos bestializados. Revista de Sociologia Poltica. 2001, no17, p. 63.

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Melhor seria ento que o entendimento do fenmeno da transio poltica no Brasil fosse estudado a partir do prisma da justia de transio, devidamente preocupada com a promoo de reformas que levam democratizao material do ambiente poltico-social, bem como com a preservao da memria e da verdade, imprescindveis, como vimos, para o rompimento do legado autoritrio anterior. Tambm a efetiva promoo da justia de transio33 no Brasil mostraria que a Repblica ps-88 compromete-se em definitivo com a mudana ftica das instituies polticas e a ampla garantia dos direitos humanos. Como afirma Gloppen, para aqueles afetados por atrocidades cometidas no passado, a justia ps-conflito pode servir para demonstrar um rompimento com a ordem imoral do passado e ajudar na construo de uma nova ordem social34 (grifo meu). Tal caminho passa, segundo a Corte Interamericana de Direitos Humanos, no s pela necessria indenizao e reparao material das vtimas, mas tambm pelo estabelecimento e pelo conhecimento da verdade, pela promoo do julgamento dos crimes contra a humanidade ocorridos no perodo de que tratamos e pela garantia de no repetio das violaes. Diante do que se preceitua, imprescindvel que o Brasil instaure sua Comisso de Verdade e abra todos os arquivos da represso. Segundo Simone Martins Rodrigues, o reconhecimento, como veculo de transformao de uma sociedade, vai alm da descoberta de quem matou; ela surge para alterar valores e reconstruir o passado em novas bases35. Trata-se de caminho essencial para fazer com que o legado do passado autoritrio brasileiro transforme-se de prxis poltica cotidiana a referncia histrica daquilo que o Estado Democrtico de Direito deve combater.

6. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ABRO, Paulo; GENRO, Tarso. Memria Histrica, Justia de Transio e Democracia sem fim. Conferncia de abertura do Seminrio Luso-Brasileiro sobre Regime e Memria Poltica proferida pelo Ministro da Justia do Brasil em 20/abril/2009 no Centro de Estudos Sociais-CES da Faculdade de Economia da Universidade de Coimbra

33 Segundo Binningsbo, estamos mais sujeitos a ver justia em situaes em que o regime anterior tenha sido severamente derrotado (BINNINGSB, Helga Malmin; GATES, Scott; LIE, Tovo Grete. Post-Conflict Justice and Sustainable Peace. World Bank Policy Research Working Paper 4191, 2007, p. 5). 34 284 35 Idem. PINTO, Simone Martins Rodrigues. Justia Transicional na frica do Sul: restaurando o passado, construindo o futuro, p. 410.

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BASTOS, Lucia Elena Arantes Ferreira. As leis de anistia face ao Direito Internacional o caso brasileiro. So Paulo, 2007 , 284 f. Tese (Doutorado em Direito) Ps-Graduo em Direito da Universidade de So Paulo. BINNINGSB, Helga Malmin; GATES, Scott; LIE, Tovo Grete. Post-Conflict Justice and Sustainable Peace. World Bank Policy Research Working Paper 4191, 2007 CALDEIRA, Teresa; HOLSTON, James. Democracy and Violence in Brazil. Comparative Studies in Society and History, 41(4), 1999, pp. 691-729. COMPARATO, Fbio Konder. Muda Brasil: uma constituio para o desenvolvimento democrtico. Editora Brasiliense: So Paulo, 1986. DERRIDA apud AMARAL, Adriana Crner Lopes. Sobre a memria em Jacques Derrida. In: NASCIMENTO, Evandro (org.). Em torno de Jacques Derrida. Rio de Janeiro: 7Letras, 2000. FAORO, Raymundo. Os donos do poder: formao do patronato poltico brasileiro. 10 ed., v. 2. So Paulo: Publifolha, 2000. FONSECA, Ricardo Marcelo. Direito e Histria: relaes entre concepes de histria, historiografia e a histria do Direito a partir da obra de Antnio Manuel Hespanha. Curitiba: Universidade Federal do Paran, 1997 . HUGGINS, Martha K. Legacies of Authoritarianism: Brazilian Torturers and Murderers Reformulation of Memory. Latin American Perspectives, 27(2), 2000, pp. 57-78. HUMAN RIGHTS WATCH. Fora Letal: Violncia Policial e Segurana Pblica no Rio de Janeiro e em So Paulo. Dez/2009. JANOVER, Michael. The Limits of Forgiveness and the Ends of Politics. In: Journal of Intercultural Studies. London: Routledge, v. 26, no. 3, 2005 JOINET, Louis. Progress Report on the Question of the Impunity of Perpetrators of Human Rights Violations. Genebra: UN, 19 jul. 1993. UN Doc. E/CN.4/Sub. 2/1993/6.12. LOPES, Ana Maria Dvila. A hermenutica jurdica de Gadamer. In: Revista de Informao Legislativa, Braslia, v. ano 37 , no 145, 2000.
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LUDWIG, Celso Luiz. Gadamer: a racionalidade hermenutica contraponto modernidade. In: Ricardo Marcelo Fonseca (Org.). Crtica da modernidade: dilogos com o Direito. Florianpolis: Boiteux, 2005. MONCLAIRE, Stphane. Democracia, transio e consolidao: precises sobre conceitos bestializados. Revista de Sociologia Poltica. no17 , 2001, pp. 61-74. OLIVEIRA, Marcelo Andrade Cattoni de. Democracia sem espera e processo de constitucionalizao: uma crtica aos discursos oficiais sobre a chamada transio poltica brasileira . In: OLIVEIRA, Marcelo Andrade Cattoni; MACHADO, Felipe Daniel Amorim. (Org.). Constituio e processo: a resposta do constitucionalismo banalizao do terror. 1a ed. Belo Horizonte: Del Rey, 2009. ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL. Arguio de descumprimento de preceito fundamental em face da Lei de Anistia brasileira. ADPF 153. Braslia, 2008. PINTO, Simone Martins Rodrigues. Segurana Internacional e Direitos Humanos: a Prtica da Interveno Humanitria no Ps-Guerra Fria. Rio de Janeiro: Editora Renovar, 2000. RETTBERG, Angelica. Entre el perdn y el paredn: perguntas y dilemas de la justicia transicional. Bogot: Corcas Editores, 2005. SALMON, Elizabeth. Algumas reflexiones sobre DIH y justicia transicional: lecciones de la experiencia latino-americana . In.: International Review of the Red Cross, no 862, 2006. TAYLOR, Wilder. La Problemtica de la Impunidad y su tratamiento en las Naciones Unidas Notas Para la reflexin. In.: Revista do Instituto Interamericano de Direitos Humanos, vol. 24, jul/dez 1996. ZAVERUCHA, Jorge. Poder militar: entre o autoritarismo e a democracia. So Paulo em Perspectiva, 15(4), 2001, pp. 76-83.

GABRIEL MERHEB PETRUS


Mestrando em Relaes Internacionais pela Universidade de Braslia e bacharel em Direito pela Universidade Federal Paran

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A JUSTIA DE TRANSIO COMO REALIZAO DO ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO: CAMINHOS PARA A DESCONSTRUO POLTICO-JURDICA DO LEGADO AUTORITRIO NO BRASIL
Resumo: O presente trabalho procura identificar a relao entre as condies jurdico-polticas da transio poltica brasileira para a democracia e a perpetuao do legado autoritrio no presente. Discute, a partir disso, a importncia da justia de transio, notadamente o direito memria e verdade, para a desconstruo desse quadro e a consolidao do Estado Democrtico de Direito. Palavras-chave: Justia de Transio, Legado Autoritrio no Brasil, Lei de Anistia Abstract: This paper seeks to identify the relations between the political and juridical conditions of the Brazilian transition to democracy and the perpetuation of the authoritarian legacy on the present. Therefrom, it discusses the importance of the transitional justice, particularly the right to memory and to truth, to the deconstruction of that framework and the consolidation of the Democratic State of Law. Key-words: Transitional Justice, Authoritarian Legacy in Brazil, Amnesty Law

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DIREITO VERDADE NA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS: AS PERSPECTIVAS NO JULGAMENTO DO BRASIL (CASO ARAGUAIA)
Ins Virgnia Prado Soares
Procuradora da Repblica em So Paulo, mestre e doutora em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo

Lucia Elena Arantes Ferreira Bastos


Pesquisadora de Ps-Doutorado no Ncleo de Estudos da Violncia da USP e doutora em Direito Internacional pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo

I. INTRODUO
Como a verdade pode contribuir para o dever de identificar e processar violaes de direitos humanos? Para responder a essa questo, o presente artigo analisar como a Corte Interamericana de Direitos Humanos (doravante Corte) tem formulado seus julgamentos relacionados s anistias latino-americanas e como tem fomentado o direito verdade como uma forma de reparao simblica s violaes cometidas em perodos ditatoriais. A Corte j apreciou diversas anistias concedidas em situaes semelhantes anistia brasileira e todas foram julgadas como sendo invlidas e inaplicveis, condenando-se os Estados que as tinham emitido. A grande maioria dos pedidos oferecidos diante desse Tribunal se fundamenta nos direitos elencados na Conveno Americana de Direitos Humanos, incluindo o direito justia
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e o direito proteo judicial. Atualmente, esses casos fornecem a nica anlise sistemtica e

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significativa do tema verificado por um tribunal internacional. E a jurisprudncia da Corte foi fixada no sentido de que a anistia aos agentes que praticam crimes de lesa-humanidade uma violao fundamental ao Direito Internacional. O fundamento normativo utilizado para levar o caso brasileiro Comisso no foi diferente de outros julgados. Em 19951, o Caso Guerrilha do Araguaia foi apresentado Comisso Interamericana de Direitos Humanos (doravante Comisso) pelo Centro pela Justia e o Direito Internacional (CEJIL/Brasil) e pela Human Rights Watch/Americas (HRWA). Tambm ingressaram na ao, como copeticionrios, o Grupo Tortura Nunca Mais, seo do Rio de Janeiro (GTNM/RJ), e a Comisso de Familiares de Mortos e Desaparecidos Polticos de So Paulo (CFMDP/SP). A inicial pedia a apurao dos atos de violncia praticados contra vtimas desaparecidas na regio do Araguaia (entre os estados do Par, Maranho e Gois), em 1973. A alegao dos peticionrios Comisso foi de violaes dos direitos garantidos pelos artigos I (direito vida, liberdade, segurana e integridade da pessoa), XXV (direito de proteo contra priso arbitrria) e XXVI (direito a processo regular) da Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem e pelos artigos 4o (direito vida), 8o (garantias judiciais), 12 (liberdade de conscincia e religio), 13 (liberdade de pensamento e de expresso) e 25 (proteo judicial) conjugados com o artigo 1(1) (obrigao de respeitar direitos) da Conveno Americana de Direitos Humanos. A Comisso admitiu o Caso Guerrilha do Araguaia no ano de 2000 (sendo autuado como Caso 11.552) e no ano de 2009, por entender que o Brasil no cumpriu com suas obrigaes, submeteu o Caso Corte, para que fosse o Brasil seja condenado a: a) adotar todas as medidas que sejam necessrias a fim de garantir que a Lei no 6.683/79 (Lei de Anistia) no continue representando um obstculo para a persecuo penal de graves violaes de direitos humanos que constituam crimes contra a humanidade; b) determinar, por meio da jurisdio de Direito comum, a responsabilidade penal pelos desaparecimentos forados das vtimas da Guerrilha do Araguaia e a execuo de Maria Lcia Petit da Silva, mediante uma investigao judicial completa e imparcial dos fatos com observncia ao devido processo legal, a fim de identificar os responsveis por tais violaes e sancion-los penalmente; e publicar os resultados dessa investigao.
1 Em 1982, diversos familiares de desaparecidos polticos na Guerrilha do Araguaia propuseram uma ao civil perante a Justia Federal em Braslia para condenar a Unio a revelar o paradeiro dos restos mortais das vtimas, bem como informar as circunstncias de suas mortes. No entanto, a ao durou quase duas dcadas e, at o presente momento, a deciso no foi integralmente cumprida. Em 21 de fevereiro de 1982, familiares de 22 desaparecidos na Guerrilha do Araguaia propuseram uma ao civil perante a 1 Vara Federal do Distrito Federal (ao no 82.00.24682-5), solicitando a declarao de ausncia dos desaparecidos, determinao de seu paradeiro ou localizao dos seus restos mortais (para dar-lhes um enterro digno), esclarecimento das circunstncias do falecimento e a entrega do Relatrio Oficial do Ministrio da Guerra sobre as operaes militares no Araguaia. Em 08-07-2005, a Unio interps Recurso Especial, o qual foi julgado improcedente pelo STJ. Houve trnsito em julgado dessa deciso em 09-11-2006.

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No cumprimento dessa recomendao, o Estado dever levar em conta que tais crimes contra a humanidade so insuscetveis de anistia e imprescritveis; c) realizar todas as aes e modificaes legais necessrias a fim de sistematizar e publicar todos os documentos relacionados com as operaes militares contra a Guerrilha do Araguaia; d) fortalecer com recursos financeiros e logsticos os esforos j empreendidos na busca e sepultura das vtimas desaparecidas cujos restos mortais ainda no hajam sido encontrados e/ou identificados; e) outorgar uma reparao aos familiares das vtimas desaparecidas e da pessoa executada, que inclua o tratamento fsico e psicolgico, assim como a celebrao de atos de importncia simblica que garantam a no repetio dos delitos cometidos no presente caso e o reconhecimento da responsabilidade do Estado pelo desaparecimento das vtimas e o sofrimento de seus familiares; f) implementar, dentro de um prazo razovel, programas de educao em direitos humanos permanentes dentro das Foras Armadas brasileiras, em todos os nveis hierrquicos, e incluir especial meno no currculo de tais programas de treinamento ao presente caso e aos instrumentos internacionais de direitos humanos, especificamente os relacionados com o desaparecimento forado de pessoas e a tortura; e g) tipificar no seu ordenamento interno o crime de desaparecimento forado, conforme os elementos constitutivos do mesmo estabelecidos nos instrumentos internacionais respectivos. No presente artigo, sob a perspectiva da jurisprudncia firmada pela Corte, ser feita uma anlise sobre a possvel condenao do Brasil no Caso Guerrilha Araguaia (Caso 11.552).

2. OS PRECEDENTES DA CORTE
2.1. O CASO CASTILLO PEZ VERSUS PERU
O caso foi submetido Corte Interamericana, por parte da Comisso Interamericana, no dia 13.01.1995, sob a acusao de que o Peru havia violado a Conveno Americana de Direitos Humanos em consequncia do sequestro, ocorrido no dia 21 de outubro de 1991, e posterior
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desaparecimento de Ernesto Rafael Castillo Pez.

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Na sentena de mrito emitida pela Corte Interamericana, no dia 3.11.1997 , importa ressaltar o valor dado ao direito verdade e informao em relao aos fatos do desaparecimento forado. Nesse sentido, a Corte Interamericana se pronunciou afirmando que o direito verdade no estava expressamente previsto na Conveno Americana de Direitos Humanos, mas que se tratava de um conceito em desenvolvimento na doutrina e jurisprudncia, e que no presente caso, poderia ser alcanado a partir da deciso da prpria Corte Interamericana ao estabelecer o dever do Peru de investigar os fatos que haviam produzido as mencionadas violaes Conveno Americana de Direitos Humanos2. Observa-se tambm que, a prpria sentena serviu de instrumento para a obteno do direito verdade, pois muitos dos seus fundamentos, a respeito das prticas empregadas no caso, foram provados por meio de provas testemunhais, que recontaram os acontecimentos da poca. Esse posicionamento foi mais uma vez retomado pela Corte Interamericana por ocasio da sentena sobre reparaes e custas, de 27 .11.1998, quando se assinalou que a possibilidade de que as vtimas de violaes de direitos humanos ou seus familiares demandem contra o Estado perante uma instncia internacional e participem de um processo constitui por si s uma forma de satisfao3. O tema da lei de anistia peruana aparece, assim, na referida sentena sobre reparaes e custas, pois durante a audincia pblica a Comisso Interamericana4 e os familiares da vtima acrescentaram o fato de que pareceria ao governo do Peru que a Corte Interamericana no poderia ordenar a investigao sobre o desaparecimento da vtima porque existiriam duas leis de anistia, as quais constituiriam um obstculo ao cumprimento das obrigaes internacionais do Estado. Ao ser apontado no mbito das definies sobre reparaes, e no no mrito propriamente dito, a discusso sobre as anistias peruanas foi ofuscada, e a posio da Corte Interamericana foi cautelosa e restrita, no sentido de que a obrigao de investigar era invocada expressamente pelos familiares da vtima, e que, portanto, exigia-se do Peru que removesse qualquer obstculo legal que impedisse a investigao e a eventual sano. Tendo sido to superficial a sentena sobre reparaes no que diz respeito s leis de anistia, trs dos sete juzes presentes no caso resolveram apresentar votos em separado a fim de enfatizar a complexidade e a importncia do assunto no mbito da reconciliao dos Estados. Esses votos reforaram o entendimento de que a doutrina contempornea, em matria de reparaes s
2 3 4 Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Castillo Pez, julgamento de 3.11.1997, srie c, no 34, pargrafos 85, 86 e 90. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Castillo Pez, julgamento de 27.11.1998, srie c, no 43, pargrafo 96. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Castillo Pez, julgamento de 27.11.1998, srie c, no 43, pargrafos 98 e 100. 291

violaes de direitos humanos, tem estabelecido a relao entre o direito reparao, o direito verdade e o direito justia (que se inicia pelo acesso justia); direitos esses cuja realizao se v obstacularizada por medidas de Direito interno (tais como as chamadas autoanistias) que conduzem a uma situao de impunidade.

2.2. O CASO BARRIOS ALTOS VERSUS PERU


No dia 03.11.1991, seis indivduos armados entraram em um prdio na regio de Barrios Altos, na cidade de Lima (Peru). Naquele local havia uma reunio de pessoas para coletar fundos para a recuperao do prdio. Esses indivduos, com as faces cobertas, obrigaram as vtimas a deitarem-se no solo e atiraram indiscriminadamente por aproximadamente dois minutos, assassinando 15 pessoas e deixando outras quatro gravemente feridas. As investigaes judiciais revelaram que os envolvidos no ato criminoso trabalhavam para o servio de inteligncia militar do Peru e que estavam agindo sob ordem de um esquadro da morte conhecido como Colina Group, e as informaes indicavam que aquele ato havia sido executado em represlia aos membros do grupo guerrilheiro Sendero Luminoso. O processo do caso Barrios Altos foi iniciado no dia 08.06.20005. E, em 19.02.2001, o Peru aceitou oficialmente a sua responsabilidade internacional e props uma soluo amigvel questo. O Peru reconhecia que o grande obstculo referia-se s leis de anistia, porque elas impactavam no somente a violao do direito de acesso justia, mas tambm o direito verdade. Assim, o Peru props aos peticionrios a assinatura de um acordo-quadro com base em trs pontos principais: (i) identificao de mecanismos para esclarecer os fatos que fundamentavam a petio, (ii) anlise da viabilidade de punir os responsveis tanto no mbito penal quanto no administrativo, e (iii) acordo especfico sobre as reparaes. A Comisso Interamericana congratulou o Peru por sua atitude no sentido de buscar uma soluo pacfica para o caso Barrios Altos, afirmando que se tratava de uma oportunidade histrica para
292 5 Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Barrios Altos, julgamento de 14.03.2001, srie c, no 75.

O Peru reconhecia que o grande obstculo referia-se s leis de anistia, porque elas impactavam no somente a violao do direito de acesso justia, mas tambm o direito verdade.

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se avanar na consolidao do Direito Internacional dos Direitos Humanos com base na adoo de medidas domsticas para contribuir no combate impunidade. Na opinio da Comisso Interamericana, o caso Barrios Altos representava um srio exemplo de execuo extrajudicial cometida por agentes do governo de uma forma ilegal e clandestina, mas se tratava tambm de uma questo relacionada imposio de mecanismos legais para se evitar que os fatos fossem conhecidos e impedir que os responsveis fossem punidos. Portanto, no se tratava apenas do que havia ocorrido em Barrios Altos, mas, sim, da atitude que havia sido tomada pelo governo peruano posteriormente ao fato, quando ele violou suas obrigaes internacionais ao adotar leis de anistia cujo nico propsito era garantir a impunidade dos seus agentes. A Corte Interamericana considerou que as leis de anistia adotadas pelo Peru criaram obstculos para que os parentes das vtimas e os sobreviventes fossem ouvidos em juzo, violaram o direito proteo judicial e impediram o esclarecimento dos fatos; e acrescentou tambm que a concesso da anistia leva ausncia de defesa da vtima e perpetua a impunidade. Portanto, esse tipo de anistia seria manifestamente incompatvel com os propsitos e o esprito da Conveno Americana de Direitos Humanos. Dada essa incompatibilidade, a Corte Interamericana considerou que tais anistias no podem continuar a ser aceitas. Vale tambm ressaltar que, em sua opinio concorrente no presente caso, o juiz Canado Trindade6 considerou que a Corte Interamericana deu um grande passo qualitativo com o julgamento do caso Barrios Altos, pois foi superado um obstculo, que era a exata compreenso das consequncias de uma anistia, o qual, at ento, os rgos de superviso internacional dos direitos humanos ainda no haviam conseguido vencer.

2.3. O CASO ALMONACID ARELLANO E OUTROS VERSUS CHILE


O caso foi proposto pela Comisso Interamericana, no dia 11.07 .2005, com base no argumento de que o Chile havia violado a Conveno Americana de Direitos Humanos devido falta de investigao e sano aos responsveis pela execuo extrajudicial de Almonacid Arellano, ocorrida em 1973, a partir da aplicao do Decreto Lei no 2.191, lei de anistia, que havia sido adotada em 1978. Na sentena de mrito e reparaes, do dia 26.09.2006, a Corte Interamericana fez uma anlise profunda sobre as leis de anistia face aos crimes contra a humanidade e se utilizou dos conceitos
6 O juiz CanadoTrindade ponderou que deveria ser levado em considerao que a legalidade das anistias em branco no mbito domstico flagrantemente incompatvel com as normas de proteo do Direito Internacional dos Direitos Humanos. De tal forma que o corpus juris desse ramo do Direito Internacional demonstra que nem tudo o que legal na ordem jurdica interna de um Estado pode ser reconhecido e aceito pela ordem internacional, ainda mais quando valores supremos (como a verdade e a justia) esto em jogo, pois violaes ao direito vida e integridade pessoal, que so direitos no derrogveis, compem um mnimo reconhecido universalmente, que faz parte do jus cogens. Ver: Opinio concorrente do juiz A. A. Canado Trindade sobre o caso Barrios Altos, julgamento de 14.03.2001, srie c, no 75, pargrafos 6 e 10.

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do Direito Internacional Penal7 e da jurisprudncia dos tribunais internacionais penais (para a Ex-Iugoslvia e Ruanda)8; mostrando-se assim em harmonia com a tendncia atual de avaliar pontualmente as particularidades da respectiva lei de anistia. A Corte Interamericana passou a adotar a postura de que o Direito Internacional e a prtica domstica dos Estados, em determinados momentos, permitem, e at em certos casos requerem, a aplicao das anistias. O Direito Internacional expressamente promove o uso da anistia ao final de um conflito armado, e tal encorajamento codificado em um dos principais documentos do Direito Internacional Humanitrio9. No entanto, essas anistias devem ser analisadas de forma distinta daquelas relacionadas s violaes dos direitos humanos e aos crimes contra a humanidade. Sobre a questo das anistias, um recente posicionamento do Comit Internacional da Cruz Vermelha10 a respeito das Convenes de Genebra confirmou que as anistias mencionadas no Protocolo , foram feitas para serem aplicadas somente queles que participaram de Adicional no II, de 1977 hostilidades e, no para os que violaram o Direito Internacional. Anistias para as graves violaes dos direitos humanos so facilmente distinguidas daquelas encorajadas internacionalmente. Os atos para os quais as primeiras foram aplicadas so aqueles que o Direito Internacional tem veementemente condenado e para os quais as bases da imprescritibilidade e da jurisdio universal tm se expandido nas ltimas dcadas11. Assim, atualizando os seus posicionamentos sobre o assunto, o que a Corte Interamericana se props a analisar no caso foi se a aplicao da anistia constituia uma violao aos direitos consagrados na Conveno Americana de Direitos Humanos; e para tanto, a Corte Interamericana dividiu a sua avaliao da seguinte forma: (i) primeiro, qualificou o homicdio de Almonacid Arellano como crime contra a humanidade; (ii) segundo, ponderou que o mesmo crime no poderia ser objeto de anistia; e (iii) terceiro, definiu que o Estado havia violado a Conveno Americana de Direitos Humanos ao manter vigente tal lei de anistia12.
7 Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Almonacid Arellano e outros, julgamento de 26.09.2006, srie c, no 154, pargrafos 94 e 95. 8 Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Almonacid Arellano e outros, julgamento de 26.09.2006, srie c, no 154, pargrafos 96 e 101. 9 Verificar o Protocolo Adicional no II s Convenes de Genebra de 1949, relacionado proteo das vtimas de conflitos armados no internacionais, de 8.06.1977, art. 6 (5): quando da cessao das hostilidades, as autoridades no poder procuraro conceder a mais ampla anistia s pessoas que tiverem tomado parte no conflito armado ou que estiverem privadas de sua liberdade por motivos relacionados com o conflito armado, quer estejam internadas ou detidas . 10 SLYE, Ronald C. The legitimacy of amnesties under international law and general principles of anglo-american law: is a legitimate amnesty possible? In: Virginia Journal of International Law, vol. 43, no 1, p. 178, 2002. 11 Ver a Conveno sobre a Imprescritibilidade dos Crimes de Guerra e dos Crimes Contra a Humanidade, de 26.11.1968, art. 1 (2), e a Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas, adotada pela OEA em 9.06.1994, art. 6. 12 Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Almonacid Arellano e outros, julgamento de 26.09.2006, srie c, no 154, pargrafos 104, 114, 122 e 128.

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2.4. O CASO LA CANTUTA VERSUS PERU


O caso foi proposto pela Comisso Interamericana, no dia 14.02.2006, contra o Peru, pelo fato dos desaparecimentos forados e execues sumrias de nove estudantes e um professor da Universidad Nacional de Educacin Enrique Guzmn y Valle, localizada em La Cantuta, na cidade de Lima, ocorrido no dia 18.07 .1992, e posterior ausncia de investigaes e impunidade face s leis de anistia. Em sua sentena de mrito e reparaes, do dia 29.11.2006, a Corte Interamericana consolidou o seu entendimento sobre as leis de anistia ao fundamentar o seu julgamento nos casos anteriormente citados. Assim, a Corte Interamericana afirmou que j havia examinado o contedo e o escopo das leis no 26.479 e no 26.492, no caso Barrios Altos versus Peru, e considerava que tais leis eram contrrias Conveno Americana de Direitos Humanos, e consequentemente, no tinham efeitos legais; e que a promulgao de tais leis por si s violavam a referida Conveno e geravam a responsabilidade internacional do Estado13. A Corte Interamericana tambm se valeu do julgado no caso Almonacid Arellano versus Chile para reafirmar a violao Conveno Americana de Direitos Humanos, ao considerar que o Estado no pode negligenciar o dever de investigar, identificar e punir as pessoas responsveis por crimes contra a humanidade, simplesmente, por emitir leis de anistia ou outras medidas domsticas similares; consequentemente, os crimes contra a humanidade no so suscetveis anistia14.

3. CONSIDERAES SOBRE A ABORDAGEM DA CORTE INTERAMERICANA NO QUE CONCERNE LIBERDADE DO ESTADO EM NO PUNIR
A expectativa em torno da deciso da Corte no caso Araguaia tornou-se ainda maior aps a deciso do Supremo Tribunal Federal em relao validade da anistia para os agentes que praticaram as mais graves violaes de direitos humanos na ditadura militar contra os dissidentes polticos (ADPF 153).
13 14 Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso La Cantuta, julgamento de 29.11.2006, srie c, no 162, pargrafo 167. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso La Cantuta, julgamento de 29.11.2006, srie c, no 162, pargrafo 168. 295

A possibilidade de persecuo penal dos que cometeram crimes de tortura, assassinatos, desaparecimentos forados, estupros, dentre outros, no perodo da ditadura militar brasileira foi objeto de recente julgamento pela Corte constitucional brasileira, que julgou improcedente a ao de Arguio de Preceito Fundamental no153 (ADPF 153), que questionava a extenso do benefcio da anistia aos que praticaram crimes comuns contra opositores polticos durante o regime militar. Prevaleceu o argumento de que a lei foi elaborada e promulgada dentro de um acordo poltico que viabilizou a redemocratizao15. E que, portanto, os que cometeram graves violaes de direitos humanos tambm foram anistiados. Sob o enfoque da justia, a responsabilizao penal pelos atos cometidos considerada essencial para atenuar o sentimento de injustia e pode contribuir para cicatrizar as feridas e para consolidar a democracia e a cultura de respeito aos direitos humanos. Alm disso, ao rechaar a impunidade, o Estado envia uma mensagem de grande impacto, com repercusso intergeracional (no repetio das atrocidades). Por isso, a literatura especializada e a jurisprudncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos se posicionam contra a autoanistia no caso de transio ou contra a anistia para autores de crimes de lesa-humanidade. Nesse sentido, Zalaquet sistematiza noes fundamentais que ligam a justia de transio e o estudo e o desenvolvimento de argumentos contra a anistia para esses crimes: a) que o propsito de enfrentar um legado de graves violaes de direitos humanos contribuir para a construo ou reconstruo de um sistema poltico justo, vivel e respeitoso do Estado de Direito e dos direitos humanos; b) que, para isso, necessrio revelar a verdade sobre os mais graves crimes cometidos no contexto do passado ditatorial e/ou de conflito armado, promover o mais amplo reconhecimento social sobre tal verdade, prover reparaes s vtimas ou seus familiares, fazer justia e introduzir reformas polticas, legais e institucionais, assim como programas de educao que possibilitem garantia de no repetio de tais feitos; (iii) que dentro de tais criterios, os Estados tm uma margem de discrio (...); (iv) que, no obstante, no existe margem de discrio no que toca a aplicar a justia em matria de crimes de guerra e de crimes contra a humanidade, j que se constituem em obrigaes peremptrias, das quais os Estados no podem se eximir, invocando leis de anistia ou de autoanistia; (v) que o fato de que um governo determinado no se encontre em situao de cumprir com dita obrigao no o exime da responsabilidade que lhe cabe perante o Direito Internacional (...); (vi) e que, em todo caso, nunca sera lcito que os
15 Esse mesmo argumento foi rechaado pela Corte Uruguaia no julgamento da sentena no 365, Ministro Relator: Dr. Jorge Omar Chediak Gonzlez, (sentena definitiva no caso SABALSAGARAY CURUTCHET, BLANCA STELA. DENUNCIA. EXCEPCIN DE INCONSTI, 19.out.2009): nenhum acordo poltico nem sua consequncia lgica pode investir a TUCIONALIDAD ARTS. 1, 3 Y 4 DE LA LEY No 15.848 representao original ou delegada da soberania e, portanto, resulta absolutamente inidneo para emitir norma jurdica vlida, vigente ou aceitvel.(...) a lei inconstitucional porque, no caso, o Poder Legislativo excedeu o marco constitucional para acordar anistias.

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Juan Mndez esclarece que essas obrigaes no so alternativas uma das outras nem so opcionais e o Estado deve cumprir cada uma delas na medida de suas possibilidades e de boa-f

novos governantes confirmem ou aumentem a situao de impunidade que herdaram16 A posio at agora adotada pelo Brasil a de privilegiar a impunidade em relao aos agentes pblicos que praticaram os mais graves crimes. O Estado brasileiro opta por tal omisso e pelo no processamento criminal. No entanto, o entendimento pacfico da Corte exatamente no sentido de rechaar a impunidade. O Caso Velsquez Rodrguez vs. Honduras17 um marco jurisprudencial por estabelecer a doutrina sobre

o contedo da obrigao de garantir os direitos humanos previstos no artigo 1.1 da Conveno Americana, embora a Corte no aborde, nessa deciso, as leis de anistia ou autoanistia. O entendimento fixado foi de que a obrigao dos Estados Partes a de: garantizar el libre y pleno ejercicio de los derechos reconocidos en la Convencin a toda persona sujeta a su jurisdiccin. Esta obligacin implica el deber de los Estados Partes de organizar todo el aparato gubernamental y, en general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder pblico, de manera tal que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno ejercicio de los derechos humanos. Como consecuencia de esta obligacin los Estados deben prevenir, investigar y sancionar (nfasis aadido) toda violacin de los derechos reconocidos por la Convencin y procurar, adems, el restablecimiento, si es posible, del derecho conculcado y, en su caso, la reparacin de los daos producidos por la violacin de los derechos humanos18 . O teor dessa obrigao do Estado serve de embasamento jurdico para os julgamentos sobre situaes de impunidade e certamente ser uma jurisprudncia que influir no caso Araguaia. Cada Estado lida de maneira diferente com a verdade sobre as violncias perpetradas em perodos especficos e com suas possibilidades de revelao. No entanto, com base na doutrina internacional e na jurisprudncia firmada na Corte Interamericana de Direitos Humanos, as obrigaes dos Estados em relao ao processo de justia de transio devem ser cumpridas, no h liberdade nesse sentido. Juan Mndez esclarece que essas obrigaes no so alternativas
16 ZALAQUETT, Jos, El Caso Almonacid: La Nocin de una Obligacin Imperativa de Derecho Internacional de Enjuiciar Ciertos Crmenes y la Jurisprudencia Interamericana sobre Leyes de Impunidad, http://www.estadodederechocdh.uchile.cl/publicaciones/ acesso em 03.05.2010. Traduo livre da autora (Ins Soares). 17 18 Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Velsquez Rodrguez, julgamento de 29.07.1988, srie c, no 4. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Velsquez Rodrguez, julgamento de 29.07.1988, srie c, no 4, pargrafo 166. 297

uma das outras nem so opcionais, e o Estado deve cumprir cada uma delas na medida de suas possibilidades e de boa-f. Em suas palavras: no lcito que o Estado diga: ns no vamos processar ningum, mas vamos oferecer reparaes. Ou que diga: vamos fazer um informe da comisso de verdade, mas no vamos pagar reparaes a ningum. Cada uma dessas obrigaes do Estado so independentes umas das outras e cada uma delas deve ser cumprida de boa f. Tambm reconhecemos que cada pas, cada sociedade, precisa encontrar seu caminho para implementar esses mecanismos. [...] H princpios que so universais e a obrigao do Estado cumpri-los, porm, a forma, o mtodo, que peculiar. Ns no acreditamos que exista, por exemplo, uma sequncia estrita que primeiro preciso processar e castigar, depois instalar uma comisso de verdade... Cada pas tem de decidir o que faz e quando. De forma tal que no se fechem os caminhos. [...] Ento necessrio ir complementando o judicial com o no judicial, ou at mesmo administrativo, como o caso das reparaes. Essa a razo pela qual ns insistimos nesse enfoque holstico, compreensivo.19 A liberdade de decidir do Estado brasileiro (sobre quando cumprir as obrigaes da justia de transio) ficar muitssimo mais restrita se ocorrer a condenao no caso Araguaia, pois, apesar da Corte reconhecer a liberdade dos Estados para organizarem seu sistema processual, h o entendimento de que os Estado tm uma obrigao positiva de adotar condutas que garantam e efetivem os direitos fundamentais. Nos casos Ros20 e Perozo21, ambos de 2009, a Corte adota a explcita posio de considerar que certas violaes, como mortes violentas, devem ser investigadas de ofcio, por iniciativa do Estado, sem protelao, como forma de proteo dos direitos fundamentais: este deber de garantizar los derechos implica la obligacin positiva de adopcin, por parte del Estado, de una serie de conductas, dependiendo del derecho sustantivo especfico de que se trate. En casos de muerte violenta como el presente, el Tribunal ha considerado que la realizacin de una investigacin ex officio, sin dilacin, seria, imparcial y efectiva, es un elemento fundamental y condicionante para la proteccin de los derechos afectados por este tipo de situaciones 22

19 Glenda Mezarobba. Entrevista com Juan Mndez, presidente do Internacional Center for Transitional Justice (ICTJ). Sur Revista Internacional de Direitos Humanos. So Paulo, v. 7, 2007, p. 168-175. 20 21 Caso Ros e outros Vs. Venezuela. Sentena de 28 de janeiro de 2009. Srie C no 194. Caso Perozo e outros Vs. Venezuela. Sentena de 28 de janeiro de 2009. Srie C no 195.

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22 Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Kawas Fernndez, julgamento de 03.04.2009, srie C, no 196, pargrafo 75. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Ros y otros, julgamento de 28.01.2009, srie C, no 194, pargrafo 293. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Perozo y otros, julgamento de 28.01.2009, srie C, no 195, pargrafo 298.

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Para a Corte, o trabalho investigativo do Estado no meramente formal: uma obrigao de meio e no de resultado. Nesse sentido, nas decises do Caso Escher (par 195)23, do Caso Tristn Donoso (par. 146)24 e do Caso Kawas (par. 101), a Corte se manifestou que: o dever de investigar uma obrigao de meio e no de resultado. A Corte tem manifestado de forma reiterada que esse dever deve ser assumido pelo Estado como um dever jurdico prprio e no como uma simples formalidade condenada de antemo a ser infrutuosa, ou como uma mera gesto de interesses particulares, que dependa da iniciativa processual das vtimas ou dos seus familiares ou do aporte privado de elementos probatrios. A existncia dessa garantia constitui um dos pilares bsicos da Conveno Americana e do prprio Estado de Direito em uma sociedade democrtica, conforme a Conveno 25. Por fim, vale ressalvar que Estado brasileiro tem adotado posturas totalmente contrrias ao entendimento jurisprudencial da Corte Interamericana em relao necessidade de punio dos autores das atrocidades praticadas na poca da ditadura militar, com barreiras de difcil transposio para a responsabilizao criminal dos agressores.

4. CONSIDERAES SOBRE A ABORDAGEM DA CORTE INTERAMERICANA NO QUE CONCERNE AO JULGAMENTO E VERDADE


Em linhas gerais, pode-se afirmar que o julgamento uma afirmao do poder da justia e da memria, porque a memria retm o crime e mantm entre o que no se pode esquecer26. Nesse sentido, aceitar as regras do Estado de Direito no apenas se colocar em oposio ilegalidade e violncia ditatorial, mas tambm fazer algo a mais; pois o grande temor para a justia e a memria que o crime caia no esquecimento, que a passagem do tempo, tal como
23 24 25 26 Caso Escher e outros Vs. Brasil. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Sentena de 06 de julho de 2009. Srie C no 200 Caso Tristn Donoso Vs. Panam. Sentena de 27 de janeiro de 2009. Srie C no 193 Caso Escher e outros Vs. Brasil. Sentena de 06 de julho de 2009. Srie C no 200, par.195 BOOTH, W. James. The unforgotten: memories of justice . In: The American Political Science Review, vol. 95, no 4, pp. 777-791, 2001. 299

um solvente natural, liberte o perpetrador e enfraquea a justia. O julgamento seria assim um espao que resiste a esse temor. Julgamentos contra os perpetradores podem servir como um alerta. Os julgamentos determinam como a sociedade tornar-se- a partir daquele fato, pois podem contribuir para a construo da memria coletiva de uma comunidade e para fomentar a identidade poltica logo aps um trauma ou um rompimento das estruturas. Em resumo, possvel observar que a Corte Interamericana tem identificado quatro princpios violados pelas anistias no que diz respeito ao direito das vtimas: (1) o direito de acesso justia27, o direito garantia judicial e o direito a um julgamento28, (2) o direito proteo judicial, tambm interpretado como o direito a um remdio efetivo, (3) o direito reparao e (4) o direito verdade29. Indiretamente, a violao do direito de acesso justia liga-se ideia de ausncia de punio. E a racionalidade da punio, normalmente, divide-se em duas grandes categorias: as teorias utilitrias e as retributivas. O que resta saber se ambas so compatveis com a contextualizao prpria das violaes dos direitos humanos. E a revitalizao desse instrumental prosaico, por meio do peso das reparaes simblicas, que tem sido o grande diferencial proposto pela jurisprudncia da Corte Interamericana. Vejamos os motivos. A punio na viso utilitarista30 orientada para o futuro e atua como uma consequncia. Aps determinar quais os direitos a serem protegidos, a sociedade que emprega a viso utilitria usa a punio para persuadir as pessoas a respeitarem aqueles direitos estabelecidos.

27 Ver os arts. 1, 1 e 2 da Conveno Americana de Direitos Humanos, tal como foram interpretados no Relatrio da Comisso Interamericana de Direitos Humanos no 36/96 sobre o caso no 10.843 (Caso Hermosilla versus Chile), pargrafo 59: A violao do direito justia e a consequente impunidade gerada no presente caso constituem uma concatenao de fatos que se iniciam, segundo ficou estabelecido, quando o governo militar expediu em benefcio prprio e no dos agentes do Estado que cometeram violaes dos direitos humanos uma sucesso de normas destinadas a formar uma complexa rede jurdica de impunidade, que tem seu incio formal em 1978, ano em que o . E Relatrio da Comisso Interamericana de Direitos Humanos no 136/99 governo militar sancionou o decreto-lei no 2.191, de autoanistia sobre o caso no. 10.488 (caso Ellacuria versus El Salvador), pargrafo 198: (Amnesty laws) leave the victims of serious human rights violations unprotected, since they deprive them of the rights to seek justice. 28 Sobre o direito a um julgamento justo, ver os arts. 1, 1 e 8, 1 da Conveno Americana de Direitos Humanos, analisados pelo Relatrio da Comisso Interamericana de Direitos Humanos no 36/96 sobre o caso no 10.843, (caso Hermosilla versus Chile), pargrafos 62-67: Denuncia-se que as consequncias jurdicas da auto-anistia so incompatveis com a Conveno, j que transgridem o direito da vtima a julgamento justo consagrado em seu artigo 8(...) . 29 Sobre o direito verdade, ver a posio do Relatrio da Comisso Interamericana de Direitos Humanos no 136/99 sobre o caso no 10.488 (caso Ellacuria versus El Salvador), pargrafos 223 e 224: 223. The interpretations of the Inter-American Court in the Castillo Paez case and other cases relating to the generic obligations of Article 1(1) of the Convention point to the conclusion that the right to know the truth arises as a basic and indispensable consequence for every State party to that instrument, since lack of knowledge of the facts relating to human rights violations means, in practice, that there is no system of protection capable of guaranteeing the identification and eventual punishment of those responsible. 224. The right to know the truth is a collective right that ensures society access to information that is essential for the workings of democratic systems, and it is also a private right for relatives of the victims, which affords a form of compensation, in particular, in cases where amnesty laws are adopted. 300 30 TEN, C.L. Crime, guilt and punishment. Oxford: Clarendon Press, p. 3, 1987.

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A punio, com base na teoria utilitria, fundamenta-se nos argumentos da teoria da deterrence31 e da reabilitao: a) a teoria da deterrence justifica a punio porque ela funcionaria como uma espcie de controle social, usando a persuaso, a propaganda, o temor e outras formas de coero social para prevenir o crime; e b) a teoria da reabilitao enfatiza a reeducao do ofensor e sua reintegrao com a sociedade. Em contraste com o utilitarismo, os adeptos da teoria retributiva voltam-se para a natureza do ato do ofensor e para a sua respectiva culpabilidade32: aquele que agiu de forma errada merece a punio proporcional a sua culpabilidade. Porm, tanto a teoria utilitria quanto a teoria retributiva apresentam alguns problemas quando aplicadas em um contexto de violaes dos direitos humanos, pois, nesses casos, os potenciais ofensores nem sempre tm a conscincia de que seus atos violaram uma norma. Por exemplo, a segurana nacional e a necessidade de se restaurar uma ordem podem ser invocadas para justificar atos que, vistos de outro ngulo, poderiam ser claramente identificados como atos a serem punidos, tais como a tortura ou o assassinato. Uma segunda dificuldade surge tambm quando indivduos, que fazem parte de uma organizao que pratica abuso aos direitos humanos, ignoram em especial os fatores da deterrence, porque a organizao a que pertencem os protege. No caso militar, por exemplo, uma aprovao imediata dos outros membros encobre qualquer razo para se cumprirem os padres legais ou para se arrefecer qualquer temor relacionado a uma conduta criminosa. Os ofensores no acreditam na ameaa da punio; a deterrence nessas situaes torna-se um argumento vazio. Os problemas da justia retributiva so reais e prementes e devem ser observados como sintomas de um tema ainda mais complexo: o fato de que o instrumental proposto por essa justia causa tenso, porque no foi concebido para tratar com escalas massivas de desordem, de subjulgo brutal e de atrocidades que caracterizam os sistemas repressivos violentos.

31 Deterrence entendida como sendo o ato ou o processo de desencorajamento de um certo comportamento, principalmente por meio do medo, como um objetivo do Direito Penal no que diz respeito preveno do crime. 32 ARRIAZA, Naomi Roth. Punishment, redress, and pardon: theoretical and psychological approaches . In: ARRIAZA, Naomi Roth (org.). Impunity and human rights in international law and practice. New York: Oxford University Press, p. 15, 1995.

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Por esses motivos que, quando se trata de violaes dos direitos humanos, quando se obtm uma sentena da Corte Interamericana para alm das condenaes s compensaes financeiras, o que esta oferece um sistema alternativo de punio, conhecido como modelo de denncia33, que enfoca as qualidades simblicas da punio em relao sociedade e, por extenso, uma teoria centrada na vtima. A teoria da denncia entende a punio como uma expresso de crtica moral. E o Direito, nesse modelo, serve para anunciar as normas da comunidade, reforar os valores e estabelecer as estruturas que criam ou sustentam o comportamento social que condiz com aqueles valores.

5. SATISFAO OU REPARAO SIMBLICA


Mas, diante da necessidade de abordar a viso da vtima, que tipo de processo levar aos resultados esperados? Um aspecto dessa resposta trata das modalidades de reparao: essas deveriam enfatizar o aumento da dignidade das vtimas e o reconhecimento pblico do mal causado a elas, assim como na compensao monetria, na proviso de servios pblicos e no acesso s informaes. Considerando que a reparao trabalha com medidas legais, algumas percepes sobre o que uma reparao efetiva representa podem ser apuradas por meio do procedimento jurisdicional, como no caso da Corte Interamericana, pois as pessoas valorizam a oportunidade para apontar suas posies; a dignidade dada pessoa durante os procedimentos, os traos simblicos do processo e o grau de controle da pessoa sob o procedimento (muito mais do que os resultados) so todos percebidos como componentes da justia. Nos casos de vulnerabilidade, o entendimento da Corte que o Estado deve adotar todas as medidas apropriadas para proteger e preservar o direito [ vida] , nos termos dos arts. 4.1 e 1.1 da Conveno Americana de Direitos Humanos. Estas medidas apropriadas implicam: crear un marco normativo adecuado que disuada cualquier amenaza al derecho a la vida; establecer un sistema de justicia efectivo capaz de investigar, castigar y reparar toda privacin de la vida por parte de agentes estatales o particulares; y salvaguardar el derecho a que no se impida el acceso a las condiciones que garanticen una vida
302 33 ARRIAZA, Naomi Roth. Punishment, redress, and pardon: theoretical and psychological approaches . In: ARRIAZA, Naomi Roth (org.). Impunity and human rights in international law and practice. New York: Oxford University Press, 1995.

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digna, lo que incluye la adopcin de medidas positivas para prevenir la violacin de este derecho34. Assim, as concluses sugerem que qualquer procedimento centrado na vtima deve dar grande nfase s suas demandas. No caso das vtimas da ditadura, o relato uma demanda relevante, j que essencial para que as pessoas possam ser capazes de contar suas histrias diante de um juiz ou de uma autoridade formal considerada neutra e atenta ao relato dos fatos, porque, muitas vezes, o tratamento respeitoso torna-se mais importante do que a reparao pecuniria. Essa afirmao demonstra a utilidade do reconhecimento pblico do erro, dos monumentos, das comemoraes e de outras formas simblicas de reparaes como mtodos importantes em uma abordagem voltada vtima, o que sugere que a compensao ou o encarceramento do ofensor unicamente no so suficientes. H a concluso de que os Estados devem ter alguma flexibilidade para alcanar as necessidades das vtimas. O dever de memria foi destacado em diversos julgados da Corte Interamericana de Direitos Humanos. Ao abordar seus votos sobre esse tema35, o juiz Canado Trindade destaca o voto que proferiu no caso Gutirrez Soler vs Colombia (Sentena de 12.09.2005). Esse juiz tambm ressalta as reflexes consignadas em outros dois votos, em casos de massacres: o caso do Masacre de Mapiripn
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e o Masacre de Plan de Snchez37. Nas decises da Corte fica clara

a importncia do oferecimento de espaos pblicos para que a sociedade e especialmente as vtimas possam lidar com as atrocidades. Assim, o Tribunal entende relevante a criao e manuteno de Monumentos e outros Lugares de Memria como modo de reparao simblica das vtimas e como medidas de garantia da no repetio, j que esses lugares tm poder de comunicao com as geraes futuras. Portanto, alm do citado Masacre de Mapiripn38, a Corte tambm adotou a mesma postura de valorizao da memria em: Masacre de Ituango vs Colmbia39; Vargas-Areco vs Paraguay40; Servelln-Garca vs Honduras41; e Penal Miguel CastroCastro vs Peru42.
34 Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Comunidad Indgena Sawhoyamaxa, julgamento de 29.03.2006, serie c, no 146, pargrafo 153. 35 A. A. Canado Trindade, Derecho Internacional de los Derechos Humanos - Esencia y Trascendencia (Votos en la Corte Interamericana de Derechos Humanos, 1991-2006), Mxico, Edit. Porra/Universidad Iberoamericana, 2007, pp. 595-613 y 457-465. 36 37 38 39 40 41 42 Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Masacre de Mapiripn, julgamento de 15.09.2005, srie c, no 134. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Masacre de Plan de Snchez, julgamento de 19.11. 2004, srie c, no 116. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Masacre de Mapiripn, julgamento de 15.09.2005, srie c, no 134, pargrafo 315. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Masacre de Ituango, julgamento de 1.07.2006, srie c, no 148, pargrafo 408. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Vargas Areco, julgamento de 26.09.2006, srie c, no 155, pargrafo 158. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Servelln-Garcia, julgamento de 21.09.2006, srie c, no 152, pargrafo 199. Corte Interamericana de Direitos Humanos, caso Penal Miguel Castro Castro, julgamento de 25.11.2006, srie c, no 160, pargrafo 454. 303

Na viso da Corte Interamericana, a satisfao ou reparao simblica representa qualquer medida que o autor da violao deve adotar para alm da restituio ou da indenizao, quando a inteno for, notadamente, a de procurar obter um sinal de arrependimento e de reconhecimento da ilicitude. Os exemplos dessa forma de reparao compreendem: a cessao de uma violncia continuada; a verificao dos fatos e a publicidade e a completa revelao da verdade, desde que tais informaes no exponham a vtima a um sofrimento desnecessrio ou coloquem em risco a segurana da mesma, assim como de testemunhas e terceiros envolvidos; a busca dos corpos daqueles que foram mortos ou desapareceram e a assistncia na identificao e no enterro de acordo com as prticas culturais das famlias e da comunidade; uma declarao oficial ou legal no sentido de restaurar a dignidade, reputao e direitos civis e sociais da vtima e de pessoas prximas mesma; um pedido de desculpas, incluindo o reconhecimento pblico sobre os fatos e a aceitao da responsabilidade; celebraes e tributos s vtimas; sanes judiciais e administrativas contra pessoas responsveis pelas violaes; incluso em livros educacionais e didticos de informaes sobre as violaes que ocorreram, assim como de medidas de preveno para se evitar que essas violaes tenham reincidncia.

6. CONCLUSO
Em um conflito em que srias violaes dos direitos humanos foram cometidas, a noo de justia para as vtimas deve ser equilibrada com a necessidade de o Estado tratar de uma maneira efetiva e progressiva as atrocidades passadas e no provocar novas violncias. Nessas circunstncias, uma abordagem da justia de transio43, que incorpora anistias parciais, julgamentos determinados e comisses de verdade e reconciliao, pode ser, sim, um modelo muito mais apropriado. Tal como anunciado pelo ex-Secretrio Geral da ONU44, em 2004, esses mecanismos tm uma capacidade recivilizadora a longo prazo, desde que no se tornem um conjunto de instrumentos a serem utilizados de forma automtica e em qualquer contexto social. Nas palavras de Antonio Cassesse, preciso lembrar que o Direito Internacional Penal um ramo do Direito que, muito mais do que os outros, versa sobre a agressividade e a perversidade

43 HAZAN, Pierre. Measuring the impact of punishment and forgiveness: a framework for evaluating transitional justice . In: International Review of Red Cross, vol. 88, no 862, pp. 19-47, 2006. 44 Verificar o relatrio do Secretrio Geral da ONU a respeito do Estado de Direito e da justia transitria em sociedades ps-conflito, de 3 de agosto de 2004: (...) A second major lesson I recalled was the need to avoid a one-size-fits-all approach. Rather, we must tailor solutions to local circumstances and traditions. We must also resist the temptation to think that we know best, but must involve local actors from the start and try to help them to find their own solutions. Disponvel em: <http://daccessdds.un.org/doc/UNDOC/GEN/ N04/464/64/ PDF/N0446464.pdf?OpenElement.> Acesso em: 05.10.06.

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humanas45. E ele tambm trata de como a sociedade encara a violncia e a crueldade para tentar obstru-las na medida do possvel. Dada magnitude dessa tarefa, no existe nenhuma resposta nica para aspectos que tomam distintas formas de criminalidade internacional. Considerando as virtudes que uma Comisso de Verdade possa oferecer ao Brasil, preciso se refletir por quais meios ser possvel obter uma verdade que padece sob o manto da anistia, tal como foi decidido recentemente pelo STF ao julgar improcedente a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental no 153, que contestava a interpretao do art. 1, pargrafo 1 da Lei 6.683/79, no sentido de se considerar como conexos e igualmente perdoados os crimes de qualquer natureza relacionados aos crimes polticos ou praticados por motivao poltica no perodo de 02 de setembro de 1961 a 15 de agosto de 1979. Se a Corte seguir os seus prprios precedentes, tal como descrito neste artigo, em havendo a condenao do Estado brasileiro no Caso Guerrilha do Araguaia, ser aberta uma nova possibilidade para que o Brasil reavalie a justia de transio que vem sendo empregada at o presente momento e venha a considerar que o mecanismo institucional mais efetivo para se evitar a impunidade a combinao de uma ao mais incisiva e completa que envolva perdo, comisso de verdade, anistia restrita e tambm punio aos crimes mais graves.

DIREITO VERDADE NA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS: AS PERSPECTIVAS NO JULGAMENTO DO BRASIL (CASO ARAGUAIA) INS VIRGNIA PRADO SOARES
Mestre e doutora em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, pesquisadora de Ps-Doutorado junto ao Ncleo de Estudos da Violncia (NEV/USP) e procuradora da Repblica em So Paulo.

LUCIA ELENA ARANTES FERREIRA BASTOS


Doutora em Direito Internacional pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo (FADUSP), pesquisadora de Ps-Doutorado junto ao Ncleo de Estudos da Violncia (NEV/ USP) e bolsista FAPESP . Resumo: Como a verdade pode contribuir para o dever de identificar e processar violaes de direitos humanos? A fim de responder a essa questo, este artigo prope: (i) verificar como a
45 CASSESE, Antonio. International criminal law. New York: Oxford University Press, pp. 445-458, 2003. 305

Corte Interamericana de Direitos Humanos tem formulado seus julgamentos relacionados s anistias latino-americanas, pois atualmente esses casos fornecem a nica anlise sistemtica e significativa do tema verificado por um tribunal internacional; e, (ii) a partir dos exemplos anteriores, como ser uma provvel posio da Corte Interamericana em relao ao Caso Araguaia. Palavras-Chave: Verdade, Memria, Justia de Transio, Reparaes, Anistia, Violaes de Direitos Humanos, Corte Interamericana de Direitos Humanos. Abstract: How may the truth contribute for the duty to identify and to persecute violations of human rights? In order to answer this question, this article proposes (i) to verify how the Interamerican Court of Human Rights has been judging the cases related to the amnesties in Latin-American states, since nowadays, those cases represent the only systematic and significant analysis of the theme, which has been verified by an international court, and (ii) based on those previous examples, to contemplate a probable position of this Court regarding the Araguaias Case. Keywords: Truth, Memory, Transitional Justice, Reparations, Amnesty, Violations of Human Rights, Interamerican Court of Human Rights.

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PBLICO ASSISTE A 35A CARAVANA DA ANISTIA NO TEATRO OFICINA EM SO PAULO CRDITO: PAULINO MENEZES

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A JUSTIA FORA DOS PALCIOS DE MRMORE DE BRASLIA: A CONSTRUO DE UM RITUAL POLTICO NAS CARAVANAS DA ANISTIA*
Joo Baptista Alvares Rosito
Mestrando em Antropologia Social pela Universidade Federal do Rio Grande do Sul, graduado em jornalismo pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul, especialista em Direitos Humanos pela Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio

INTRODUO
Ora por conta dos valores concedidos como indenizao1, ora por conta da notoriedade das pessoas indenizadas e, mais recentemente, por conta da discusso da possibilidade de responsabilizar os torturadores da poca da ditadura militar2, os trabalhos da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia aparecem no noticirio desde sua criao, em 2001. A partir de 2008, entretanto, o rgo passou a ter suas iniciativas mais presentes na pauta da imprensa, como resultado de uma nova agenda poltica que coloca em prtica. Embora a experincia ditatorial durante as dcadas de 1960 a 1980 tenha sido comum maioria dos pases da Amrica Latina, na forma com que experimentaram o processo de democratizao de seus regimes polticos que esses pases comearam a se diferenciar significativamente.
* Verses preliminares deste texto foram apresentadas no IV Encontro Anual da Associao Nacional de Direitos Humanos, Pesquisa e Ps-graduao (ANDHEP), realizado entre 08 e 10 de outubro de 2008, em Vitria (ES), e na VII Reunio de Antropologia do Mercosul, entre 29 de setembro e 02 de outubro de 2009, em Buenos Aires, Argentina. 1 SEQUEIRA, Cludio e VALENTE, Rubens. Comisso aprovou R$2,9 bi de indenizao a anistiados. Folha de S. Paulo, So Paulo, p. A4, 12 de abril de 2008. 308 2 FERRAZ, Lucas. Governo abre debate sobre punio a tortura. Folha de S. Paulo, So Paulo, p. A7, 31 de julho de 2008.

Seja pela forma com que os militantes polticos de esquerda alvos exemplares dos aparatos de represso e seus familiares organizaram-se para fazer frente perseguio poltica e aos danos por ela originados, seja pelo tipo de contorno institucional que se estabeleceu em cada pas nas suas novas cartas magnas ps-ditaduras, as distines so vrias, e recentes estudos comeam a se debruar sobre esses processos sociais (Aydos, 2002; Catela, 2000; Greco, 2003; Mezarobba, 2006 e 2007; Guembe, 2005; Teles, 2001; Tello, 2003). O processo de redemocratizao no Brasil tem como um dos seus marcos a Lei da Anistia, de 1979, que extinguiu a punibilidade dos crimes polticos e conexos e, com isso, possibilitou o retorno ao pas de exilados e banidos durante a ditadura militar. Era o primeiro passo para a retomada das atividades polticas por parte daqueles que haviam sido cassados pelo regime militar, bem como para a reorganizao partidria que comearia a partir de ento. Criada, recebida e interpretada em um cenrio de intensos debates e polmicas polticas, a legislao pontua a transio oficial e jurdica para redemocratizao aps cerca de 20 anos de arbtrio militar, cujo desfecho seria a promulgao da Constituio Federal de 1988. Nas duas dcadas seguintes, a lei seria constantemente questionada quanto a seus alcances, em meio a sucessivas demandas por responsabilizao dos agentes do Estado envolvidos nas violentas perseguies polticas ocorridas entre 1964 e 1985 e busca por reparao por parte das vtimas. Segundo Mezarobba (2007), o processo de anistia no Brasil, longe de estar finalizado, desenvolvese numa longa durao , cujos marcos podem ser identificados em pelo menos trs leis: a Lei da Anistia, de 1979; a que reconhece os mortos e desaparecidos durante o regime militar, datada de 1995; e a lei 10.559, de 2002, que estabelece reparao econmica pela perseguio poltica entre os anos de 1946 e 1988. A iniciativa de reparar economicamente vtimas de perseguio poltica em contextos autoritrios compe a srie de medidas consagradas pelo Direito Internacional como mecanismos necessrios para a efetivao da transio democrtica em pases que experimentaram regimes ditatoriais. Assim, como explica Glenda Mezarobba (2007), (...) a justia de transio inclui processos judiciais contra acusados de violaes de direitos humanos, que podem ocorrer na esfera domstica, internacional ou mesmo desenvolver-se de forma hbrida; a revelao da verdade; a adoo de medidas de reparao (no apenas financeiras); as reformas institucionais (que vo de expurgos no aparato estatal a transformaes em instituies como o Judicirio); a promoo de reconciliao entre as principais partes envolvidas no conflito e a preservao da memria do perodo, por intermdio da instalao, por exemplo, de museus e monumentos . (Mezarobba, 2007:18-19)
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Criada em 2001 para operar a lei 10.559, na poca em vigncia como Medida Provisria e posteriormente aprovada pelo Congresso Nacional, a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia brasileiro o rgo responsvel pelo julgamento dos requerimentos de reparao econmica por perseguio poltica. Este texto busca entender de que forma se do as mobilizaes polticas em torno de tais demandas e analisar as aes dos agentes que integram tal instituio, buscando entender os sentidos que emergem de tal processo. A inteno problematizar de que forma o pleito pecunirio articulado poltica e socialmente para engendrar novas demandas e disputas polticas. A hiptese de que nem ex-perseguidos polticos, nem integrantes da Comisso acreditam que o processo de acerto de contas com o legado ditatorial encerra-se por meio da reparao econmica. Proponho, assim, interpretar os trabalhos da Comisso de Anistia como aes que visam implementar novas disputas polticas e projetos de memria alusivos ditadura militar. Os dados aqui analisados so fruto de observao participante em sete edies das Caravanas daAnistia sesses especiais de julgamento em diferentes cidades do pas e antecedidas por homenagens a militantes polticos, entre julho de 2008 e dezembro de 2009, realizadas em Caxias do Sul (RS), Porto Alegre (RS), So Leopoldo (RS), Charqueadas (RS), Braslia (DF), Florianpolis (SC) e Pelotas (RS) e de entrevistas realizadas com integrantes do rgo. Enquanto a Argentina ganhou visibilidade internacional com as emocionantes viglias das Mes da Praa de Maio, e o Chile viu seu ditador ser preso em Londres por fora de uma deciso de uma corte espanhola, no Brasil, as demandas, at pouco tempo, ainda gravitavam apenas em torno da abertura dos arquivos dos rgos oficiais de represso e da localizao dos corpos dos desaparecidos polticos, mas tais intentos, longe de serem uma demanda social que ecoasse nos quatro cantos do pas, eram alentados por um restrito grupo, em sua maioria ligado s pessoas diretamente atingidas pela perseguio que vigorou entre 1964 e 1985. Novas mobilizaes em torno das demandas por reparao por violaes de direitos humanos ocorridos no perodo podem ser observadas nas atividades da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia brasileiro, que, a partir de 2008, alterou significativamente sua agenda poltica, passando a promover outras iniciativas que no apenas o julgamento dos requerimentos por reparao econmica. Entre as novas prioridades elencadas, alm da acelerao dos julgamentos, destacam-se a elaborao e a execuo de projetos como as Caravanas da Anistia e o Memorial da Anistia Poltica e, finalmente, a discusso sobre a abrangncia da Lei de Anistia de 1979, num claro posicionamento poltico pela responsabilizao criminal de torturadores. Tal orientao fica claro em texto da Comisso: o Ministrio da Justia considera que os trs pilares de um processo de transio democrtica so a verdade, a memria e a reparao. Sendo o processo brasileiro
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de reparao s vtimas significativamente avanado, o governo federal passa a

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buscar, junto sociedade, os caminhos para que a verdade possa ser revelada e a memria social, construda. papel dos poderes do Estado dar encaminhamento responsabilizao pelas violaes de direitos humanos cometidas nos perodos de exceo, dentro de suas estritas atribuies legais (Boletim da Comisso de Anistia, no 24, julho de 2008). Tema bem mais silencioso no Brasil do que em outros pases da Amrica Latina, o legado da ditadura militar parece ser beneficirio do projeto poltico do esquecimento3 contido, segundo alguns autores, na Lei de Anistia de 1979, um dos marcos do processo social que levaria finalmente a ditadura ao final, j na dcada de 80. A partir dos anos 90, a implementao de polticas reparatrias para as vtimas das perseguies polticas no Brasil recolocou na pauta poltica uma questo que, infelizmente, mobilizava quase que apenas as vtimas diretas do regime. Como o tema da ditadura militar, seu legado histrico e a necessidade de polticas reparatrias tambm de cunho simblico se tornaram uma poltica de governo a partir dos trabalhos da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia? Quais agentes polticos esto envolvidos nesse processo? Que estratgias e quais saberes especializados foram articulados nesse processo? Quais os entendimentos e as concepes desses agentes em relao s polticas que desenvolvem? O que buscam, o que alcanaram, como entendem o trabalho que desenvolvem? A partir dessas perguntas, busco entender as atuais polticas de governo em torno do legado da ditadura militar no Brasil, atentando para novos significados e objetivos tecidos a partir de 2007 , quando o rgo responsvel pela operao da lei 10.559 passa por uma reformulao, ampliando as aes para a rea da educao em direitos humanos e de preservao histrica, com o projeto do Memorial da Anistia Poltica.

UMA COMISSO DE ANISTIA


A Comisso de Anistia uma espcie de tribunal da histria (...).
Paulo Abro, presidente da Comisso, em vdeo institucional

(...) uma maneira de retribuir quelas pessoas que lutaram pela liberdade (...). Uma retribuio simblica (...). No se quer vingana, nem revisar a histria, mas trazer tona o que se viveu (...).
Tarso Genro, ex-ministro da Justia, em vdeo institucional

Grecco, 2003 ; Mezarobba, 2007; Gaspari, 2002.

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Oficialmente, a Comisso de Anistia do Ministrio da Justia o rgo com a finalidade de auxiliar o ministro da Justia nas decises sobre as demandas dos anistiandos; na prtica, uma instncia deliberativa, j que, ela mesma, por meio dos pareceres e votos de seus conselheiros, analisa os processos de reparao econmica por perseguio poltica, defere ou no os pedidos e determina o valor a ser pago aos ex-perseguidos polticos. Do incio do seu funcionamento, em 2001, at dezembro de 2009, a Comisso recebeu 66.003 requerimentos, dos quais 54.809 foram apreciados at o final de 2009. Destes, 35.959 requerimentos foram deferidos e 13.598, indeferidos. At maro de 2008, os dados do rgo tambm indicavam 23.441 requerimentos protocolados que ainda aguardavam julgamento. Em virtude dos processos que resultaram em reparao econmica, 3.336 requerentes receberam indenizao por prestao nica e 9.160 foram contemplados com indenizaes por meio de prestao mensal permanente continuada. Os requerimentos podem ser formalizados por todo o brasileiro que tiver sofrido perseguio poltica entre os anos de 1946 e 1988, conforme determina a lei 10.559. Pelas experincias vividas ao longo dos perodos de represso poltica, ex-militantes polticos, familiares de mortos e desaparecidos e at mesmo militares que alegam ter sofrido perdas financeiras durante o regime por questes ideolgicas requerem anistia poltica e reparao econmica. Os requerentes pleiteiam um dos dois tipos de reparao previstos pela legislao: uma prestao nica, cujo valor no pode exceder R$ 100 mil e para a qual a base de clculo de 30 salrios-mnimos por ano de perseguio poltica, ou a prestao mensal permanente continuada, estipulada com base na atualizao da remunerao que o requerente recebia poca em que foi perseguido. Os julgamentos dos requerimentos ocorrem em forma de colegiado, isto , por um grupo de conselheiros que analisa o pedido e delibera, a partir de uma votao simples. As turmas de anlise so compostas por no mnimo trs conselheiros no total, os responsveis pela anlise dos requerimentos somam 24 pessoas, nomeadas pelo ministro da Justia para realizar trabalho de alta relevncia pblica e, por isso, no remunerado. A um deles cabe a relatoria do requerimento, em que faz um resumo da demanda e analisa os documentos comprobatrios e, em seguida, redige um voto, isto , uma proposta de deciso, j estipulando, para os casos de concesso, um valor para a indenizao. Esse voto lido pelo conselheiro e, em seguida, o requerente convidado a se manifestar por dez minutos, seja para esclarecer alguma dvida do processo, seja para relatar sua trajetria de militncia poltica. Aps a manifestao do requerente, ou de seus procuradores, a proposta de voto do conselheiro-relator colocada em discusso. Nesse momento, os demais conselheiros discutem a proposio do colega,
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tambm elucidam eventuais dvidas e mesmo chegam a elaborar, em alguns casos, uma

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proposta de deciso diferente daquela redigida pelo responsvel pelo requerimento. Encerrado esse momento, a proposta de voto do conselheiro-relator colocada em votao. Dos 24 conselheiros4 que julgam os processos de anistia e reparao econmica, vinte e dois so graduados em Direito, uma em Servio Social e uma em Psicologia. Dezenove ingressaram na Comisso a partir de 2007; na atual gesto, portanto. Destes, nove so professores universitrios. Tais demandas podem ser interpretadas como atos significativos de reivindicao poltica e manejo das diferentes formas de militncia experenciadas pelos sujeitos que pleiteiam as reparaes, numa perspectiva temporal que articula passado, presente e futuro, enfeixados na trajetria pretrita daquelas pessoas, na reivindicao contempornea que protagonizam e na expectativa de reconhecimento que nutrem. possvel entend-las como (...) um trabalho de reconstruo de si mesmo, no qual o indivduo tende a definir seu lugar social e suas relaes com os outros (Pollak, 1989:14). O caminho dessa reconstruo dar-se-ia paulatinamente desde o momento da deciso de efetuar a demanda, no curso do processo e no julgamento do requerimento. Note-se que, do ponto de vista formal, o requerente, para pleitear o benefcio, deve compor uma espcie de dossi sobre sua trajetria poltica, apresentando suas experincias e, tanto quanto possvel, provas sobre a perseguio poltica de que alega ter sido vtima. Assim, ao tecer a narrativa, construir os argumentos e reunir documentos comprobatrios, o requerente tem a oportunidade de visitar sua trajetria e, por certo, inseri-la em um novo contexto poltico. Alm dessa escrita em outros tempos , tais requerimentos tambm articulam identidades e relaes, j que as decises dos processos, quando favorveis, indicam um reconhecimento e uma valorizao da militncia daquelas pessoas, o que, por certo, influencia na relao delas com os outros. A Comisso de Anistia, alm de analisar os requerimentos de reparao econmica, desenvolve projetos nas reas de educao em direitos humanos e memria. As iniciativas incluem a realizao de sesses itinerantes de julgamento (as Caravanas da Anistia), a criao do Memorial da Anistia Poltica e a campanha de doao e de arrecadao de documentos referentes ao perodo da ditadura
4 Uma sntese biogrfica dos conselheiros da Comisso de Anistia est publicada na Revista da Anistia Poltica, nmero 2, e no Relatrio Anual da Comisso de Anistia 2009. 313

A Comisso de Anistia, alm de analisar os requerimentos de reparao econmica, desenvolve projetos nas reas de educao em direitos humanos e memria. As iniciativas incluem a realizao de sesses itinerantes de julgamento

militar. Os objetivos das sesses itinerantes de julgamento so a promoo da transparncia dos trabalhos do rgo e, principalmente, o estmulo memria de uma fase da histria brasileira pouco conhecida pelos jovens , segundo os integrantes do rgo. Da a preferncia de realizar tais sesses em universidades ou em espaos de concentrao estudantil. De abril de 2008 a dezembro de 2009, foram promovidas 32 Caravanas da Anistia. A realizao dessas sesses especiais de julgamento em sedes de entidades como a Associao Brasileira de Imprensa (ABI), a Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil, a seccional do Rio Grande do Norte da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), a Assembleia Legislativa do Rio Grande do Sul, universidades como a de Caxias do Sul, a do Vale do Rio dos Sinos e a Federal de Minas Gerais e ainda um assentamento do Movimento dos Trabalhares Rurais Sem Terra (em Charqueadas, RS) demonstra uma disposio da Comisso em estabelecer parcerias e dialogar com diferentes grupos da sociedade civil. A Caravana da Anistia nada mais do que levar esse tribunal histrico aos quinhes do pas, tir-lo das paredes do Ministrio da Justia. Quem dera que nossos tribunais pudessem sair em breve de seus palcios de mrmore e ir ao encontro do povo.
Paulo Abro, presidente da Comisso, 6a Caravana da Anistia em Caxias do Sul

Em outra frente, o rgo promoveu uma audincia pblica, em julho de 2008, na sede do Ministrio da Justia, em Braslia, com o ttulo Limites e Possibilidades para a Responsabilizao Jurdica dos Agentes Violadores de Direitos Humanos durante o Estado de Exceo no Brasil . Representantes de organizaes como Ordem dos Advogados do Brasil, Unio Nacional dos Estudantes, Tortura Nunca Mais, Associao Brasileira de Anistiados Polticos, Movimento de Justia e Direitos Humanos, Movimento Nacional de Direitos Humanos, Frum dos Ex-Presos Polticos de So Paulo e Associao de Torturados na Guerrilha do Araguaia participaram no encontro, cuja tnica foi o debate acerca da punio dos torturados e o questionamento da abrangncia da Lei de Anistia de 1979. Ainda em 2008, em novembro, a Comisso realizou o Seminrio Latino-Americano de Justia de Transio , em conjunto com o Conselho Latino-Americano de Cincias Sociais e o Laboratrio de Polticas Pblicas da Universidade Estadual do Rio de Janeiro. No mesmo perodo, ocorreu a a Conferncia das Comisses de Reparao e Verdade da Amrica Latina , na sede do Arquivo Nacional, reunindo representantes de nove pases5 da regio que adotaram alguma medida da chamada justia de transio . Depreende-se da que a ao da Comisso passa a visar, a partir de 2008, o estabelecimento de parcerias tanto com entidades da sociedade civil, como com instituies acadmicas e com
314 5 Argentina, Brasil, Chile, Colmbia, Uruguai, Paraguai, Guatemala, El Salvador, Peru.

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organismos internacionais. Assim, possvel constatar que as mobilizaes agora em curso correspondem estratgia de alinhar-se a pressupostos internacionais de defesa dos direitos humanos. Por outro lado, a experincia comum de ditaduras na Amrica Latina e mesmo o protagonismo de pases como a Argentina (Guembe, 2005) nas medidas de reparao e de responsabilizao por violao de direitos humanos resultam num posicionamento poltico de valorizao da Amrica Latina e de construo de um espao geopoltico que se assemelhe tambm na forma como enfrenta o legado autoritrio. Tais iniciativas da Comisso de Anistia, especialmente a construo do Memorial da Anistia, sempre justificadas em discursos oficiais como dedicadas construo de uma memria ou mesmo ao enfrentamento da imposio do esquecimento , remetem novamente aos escritos de Michel Pollak. Em Memria, esquecimento, silncio e Memria e identidade social, o autor discorre sobre os processos de disputa e enquadramento da memria poltica, atentando para os conflitos e os projetos envolvidos na organizao e nas narrativas do passado em combates do presente e do futuro. Levando em conta que a memria especificamente poltica pode ser motivo de disputa entre vrias organizaes (Pollak, 1992), tais empreendimentos podem ser considerados como um projeto poltico do Estado brasileiro de tecer uma nova hierarquia para as narrativas sobre a ditadura militar brasileira. Nesse sentido, esse processo colocaria lado a lado a emerso das chamadas memrias subterrneas e um novo enquadramento da memria promovido pelo rgo estatal que agora acolhe e valoriza memrias das trajetrias de militantes polticos.

OS SENTIDOS DA ANISTIA
Dispostos a alinhar outros sentidos aos procedimentos burocrticos da aplicao da legislao tanto porque acreditam que o dinheiro no cumpriria a finalidade de reparao, quanto como forma de valorizar a trajetria poltica de ex-perseguidos polticos , os conselheiros da Comisso de Anistia passaram a formular um pedido de desculpas por parte do Estado brasileiro pelas perseguies polticas perpetradas nos anos da ditadura. O objetivo do pedido de desculpas oficiais do Estado , segundo conta uma conselheira, agregar valor simblico estrita aplicao da lei que vinha at ento sendo feita, ampliando o efeito reparatrio, incidindo, assim, tambm como uma reparao moral: a gente tentou introduzir outros simbolismos que fizessem com que as pessoas se sentissem reconhecidas pela grandiosidade de seu papel histrico de ter resistido durante a ditadura. E assim que a gente comea ento a fazer o pedido oficial de
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desculpas em nome do Estado brasileiro. reverter o significado da anistia. No o Estado que est anistiando porque est perdoando as pessoas porque elas resistiram contra o Estado, o Estado que passa a pedir perdo por tudo que fez. Essa foi uma dimenso de reconhecimento muito importante que foi inserida no nosso trabalho (...)
Conselheira da Comisso de Anistia, entrevista ao autor

A dialtica de sentido contida no termo e nos usos do instituto da anistia poltica abordada em trabalhos que enfatizaram os processos sociais e polticos nos quais as caractersticas da anistia brasileira de 1979 e seus desdobramentos foram tecidos (Greco, 2003; Mezarobba, 2006 e 2007; Teles, 2001). Para fins deste estudo, que enfoca as medidas reparatrias a partir da atuao da Comisso de Anistia e a nova agenda poltica proposta pelo rgo a partir de 2007, cabe ressaltar um esforo de ressignificao do conceito, que passar a ter novos sentidos polticos. Assim, ao agregar condio de anistiado poltico um pedido oficial de perdo do Estado brasileiro frente ao ex-perseguido poltico pelas violncias cometidas , constri-se um novo conceito de anistia, indito at ento no Brasil, j que circunscrito s questes de punibilidade dos crimes e reparao de perdas. Silva Filho (2008), tambm conselheiro da Comisso, explica o intento de ressignificar o instituto da anistia poltica no Brasil, em artigo publicado em uma revista acadmica com nmero dedicado ao tema da violncia: a anistia poltica trazida pela Constituio brasileira de 1988 (...) e regulamentada pela lei 10.559/2002 no pode ser mais encaixada no tradicional sentido da anistia. Aqui fica claro o reconhecimento de que quem cometeu o maior crime no foram os perseguidos polticos, mas sim aqueles que os perseguiram: os agentes estatais. Ao invs de o Estado perdoar, ele quem pede perdo, ele quem reconhece que errou quando prendeu, torturou e matou aqueles que estavam sob sua tutela, quando, mediante um golpe violento e antidemocrtico, implodiu a ordem constitucional vigente . (Silva Filho, 2008:174) A forma como o pedido de desculpas do Estado integrado s sesses de julgamento e, portanto, a operao desse novo conceito de anistia poltica para o contexto brasileiro explicada em seguida: sempre que o perseguido ou perseguida poltica, ou ento algum familiar ou representante, est presente na sesso de julgamento do seu requerimento junto Comisso de Anistia, o Conselheiro ou Conselheira que preside a sesso, no final
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do julgamento que deferiu o reconhecimento da condio de anistiada ou anistiado

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poltico, em tom solene, pede desculpas em nome do Estado brasileiro por toda a perseguio, prejuzo e sofrimento que lhe foi causado . (Silva Filho, 2008:174) As proposies de Bourdieu (2000) sobre o campo jurdico oferecem instrumentos para se compreender a atuao da Comisso de Anistia. Ainda que o rgo no seja uma instncia do Poder Judicirio brasileiro est alocado no Ministrio da Justia, compondo, portanto o Poder Executivo, sua atuao caracterizada pela anlise de demandas baseadas em uma legislao especfica. Assim, os conselheiros fazem as vezes de juzes ao analisar a demanda, verificar a aplicabilidade da lei no caso em questo e, por fim, redigir um voto com estrutura de sentena. Existe, pois, um conjunto de procedimentos que emergem do campo jurdico e se desenvolvem por meio do discurso jurdico. o prprio Bourdieu que destaca que o campo jurdico o lugar de concorrncia pelo monoplio do direito de dizer o direito, quer dizer, a boa distribuio (nomos) ou a boa ordem, na qual se defrontam agentes investidos de competncia ao mesmo tempo social e tcnica que consiste essencialmente na capacidade reconhecida de interpretar (maneira mais ou menos livre ou autorizada) um corpus de textos que consagram a viso legtima, justa, do mundo social. com essa condio que se podem dar as razes quer da autonomia relativa do direito, quer do efeito propriamente do desconhecimento, que resulta da iluso da sua autonomia absoluta em relao s presses externas. (Bourdieu, 2000:212) Na aplicao da lei, os conselheiros atuam como intrpretes: protagonizam o processo de transformar a previso legal em prtica concreta, de pr a letra da lei na vida das pessoas e mesmo de ressignificar o texto jurdico em que se baseiam. Tal empreendimento ocorre a partir das interaes entre os diferentes sujeitos envolvidos no processo. So essas interaes sociais, vinculadas a saberes e capitais simblicos especficos, que direcionam o contedo da deciso, mais do que a lei em si. Sobre esse processo, Bourdieu (2000) atenta para o fato de que: com efeito, o contedo prtico da lei que se revela no veredito o resultado de uma luta simblica entre profissionais dotados de competncias tcnicas e sociais desiguais, portanto, capazes de mobilizar, embora de modo desigual, os meios ou recursos jurdicos disponveis, pela explorao das regras disponveis, e de os utilizar eficazmente, quer dizer, como armas simblicas, para fazerem triunfar a sua causa; o efeito jurdico da regra, quer dizer, a sua significao real, determinao na relao e fora especfica entre os profissionais, podendo-se pensar que essa relao tende a corresponder (tudo o mais sendo igual do ponto de vista do valor de
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equidade pura das causas em questo) relao de fora entre os que esto sujeitos jurisdio respectiva . (Bourdieu, 2000:224-225) Nesse contexto de demanda e julgamento, o que se tem um conjunto de sujeitos que se articulam em torno de projetos polticos especficos. Assim, se os requerentes buscam reparao econmica por distintas motivaes, tambm os integrantes da Comisso de Anistia possuem entendimentos do trabalho que realizam que podem conflitar com os elaborados pelos ex-perseguidos polticos. O que cabe aqui questionar de que forma projetos (Ortner, 2007) distintos articulam-se, transformando-se num mesmo conjunto de proposies e quais as tenses so da originadas.

AS CARAVANAS DA ANISTIA
As Caravanas so sesses pblicas de anlise de requerimentos de reparao econmica por perseguio poltica em diferentes cidades do pas. As sesses ordinrias de julgamento, que ocorrem semanalmente na sede do Ministrio da Justia, em Braslia, tambm so pblicas, podendo ser assistidas por qualquer pessoa que tiver interesse. As peculiaridades das Caravanas esto em transferir as sesses para outras cidades e, sedi-las em diferentes instituies e somar aos procedimentos burocrticos de anlise dos requerimentos uma sesso de homenagem a experseguidos polticos. Alm disso, a abertura dos trabalhos composta por discursos no s do presidente da Comisso de Anistia, como de representantes das instituies que sediam a Caravana e de autoridades locais, dando contornos de um evento poltico, que busca associar uma iniciativa do Estado em relao a determinados setores da sociedade. Temos, a, dois aspectos que parecem ser cruciais nas Caravanas: a itinerncia e a articulao de diferentes instituies e de movimentos sociais em torno da temtica da ditadura militar. Fora da sede do Ministrio da Justia, em Braslia, as sesses de julgamento ganham visibilidade, no apenas na mdia o que tambm ocorre , mas tambm junto a grupos especficos, sejam os interessados diretamente na reparao os requerentes , seja junto a determinados setores da sociedade, com os quais a Comisso pretende estabelecer uma relao de parceria. As 32 edies da Caravana da Anistia realizadas entre abril de 2008 e dezembro de 2009 percorreram 25 cidades6 em 17 estados da Federao7 (vide mapa das Caravanas da Anistia). A
6 Rio de Janeiro, So Paulo, Goinia, Curitiba, Caxias do Sul, Belo Horizonte, Salvador, Macei, So Bernardo do Campo, Braslia, So Leopoldo, Porto Alegre, Charqueadas, Natal, Rio Branco, Belm do Par, Florianpolis, Recife, Uberlndia, Aracaju, So Domingos do Araguaia, Joo Pessoa, Fortaleza, Volta Redonda, Pelotas. 7 ABRO, Paulo et alli. Caravanas da Anistia: um instrumento privilegiado de Justia de Transio no Brasil. In: Revista da Anistia Poltica e Justia de Transio, no 02, Braslia: Ministrio da Justia jul/dez. 2009.

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edio inaugural ocorreu na sede da Associao Brasileira de Imprensa (ABI), na cidade do Rio de Janeiro.

Mapa das Caravanas da Anistia

Belm Fortaleza

So Domingos do Araguaia

Natal Joo Pessoa Recife Macei

Rio Branco

Aracaju

Salvador

Braslia Goinia

Uberlndia

Belo Horizonte

Volta Redonda

So Paulo Capitais/municpios que sediaram as Caravanas da Anistia Caravanas da Anistia acompanhadas durante a pesquisa Capitais que sediaram duas ou mais edies das Caravanas da Anistia Florianpolis
Caxias do Sul Charqueadas So Leopoldo

Rio de Janeiro

So Bernardo do Campo

Curitiba

Porto Alegre

Pelotas

Nas Caravanas da Anistia, os julgamentos ocorrem da mesma forma que nas sesses ordinrias, seguindo, portanto, os procedimentos de leitura do relatrio, proposio de voto, manifestao do requerente, discusso do voto pelos demais conselheiros e, por fim, votao. A essas etapas, as caravanas agregam uma sesso de homenagem a ex-perseguidos polticos em forma de exibio de um vdeo com imagens de momentos histricos de resistncia
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Apesar de haver uma espcie de roteiro para as Caravanas, isto , uma sucesso de etapas que constituem aquele evento poltico peculiar, possvel identicar importantes especicidades em cada uma delas

ditadura militar , um ato de recebimento de doaes de documentos para compor o acervo do Memorial da Anistia Poltica e as manifestaes de representantes das entidades que sediam a sesso de julgamento. Tudo antecedido pela execuo do Hino Nacional e por um vdeo institucional, que informa sobre o trabalho da Comisso de Anistia e exibe depoimentos do Ministro da Justia, do presidente da Comisso e de ex-perseguidos polticos. As Caravanas conjugam, pois, os ritos de julgamento, prprios do campo jurdico;

as formalidades de uma solenidade de governo, como a execuo do hino nacional e uma sucesso de discursos em sua abertura; e procedimentos criados especialmente para esses eventos, que remontam a experincias de movimentos sociais. Tambm buscam conjugar significados do presente e do passado, numa espcie de compresso do tempo, remetendo, reiteradamente, por meio dos discursos, das narrativas e principalmente por meio das sesses de memria, a imagens, vivncias e iderios das diversas militncias dos anos 60 e 70. Apesar de haver uma espcie de roteiro para as Caravanas, isto , uma sucesso de etapas que constituem aquele evento poltico peculiar, possvel identificar importantes especificidades em cada uma delas. O roteiro das caravanas propicia, pois, a construo de singularidades. Pode-se dizer que existem estratgias de identidade na execuo de cada edio das Caravanas. Entre os procedimentos criados especialmente para as Caravanas da Anistia, esto o ato de doao de documentos para compor o acervo do Memorial da Anistia Poltica, a construo de uma bandeira a chamada Bandeira das Liberdades Democrticas composta por pedaos de tecidos com a inscrio de insgnias das instituies e movimentos sociais que participaram das caravanas e a exibio de um vdeo com imagens e udio da poca de militncia dos requerentes cujos processos sero julgados naquela sesso. A sesso de memria denominao dada ao vdeo de homenagem aos ex-perseguidos polticos que exibido antes da sesso de julgamento um marcador da especificidade de cada caravana. Em geral, contem imagens de pessoas oriundas da regio em que a caravana se realiza, ou com alguma identificao com a temtica da caravana atuao profissional,
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militncia poltica ou gnero, por exemplo. Transformam-se em uma estratgia de juno de

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significados a partir da compresso temporal que promovem e, em geral, so o momento mais emocionante das Caravanas. Elas antecedem os ritos de julgamento propriamente ditos e encerram a instalao dos trabalhos . Na Caravana da Anistia realizada na Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil, as imagens eram de lderes religiosos que se destacaram no combate violncia durante a ditadura militar, bem como de mobilizaes populares ao redor de templos religiosos. Na edio que teve como sede a Assembleia Legislativa do Rio Grande do Sul, em que a deciso acerca do requerimento de anistia poltica do ex-governador Leonel Brizola8 foi assinada, um vdeo especial com imagens da trajetria poltica dele foi exibido. A projeo continha depoimentos de Brizola sobre o exlio e imagens do retorno do poltico ao pas e da campanha presidencial de 1989. A trilha sonora utilizada foram o jingle da candidatura de Brizola nas eleies de 1989 e uma cano tradicionalista gacha. As diferenas entre as Caravanas tambm contemplam os cenrios. Em algumas delas, a sesso de julgamento desenrola-se em espaos sem haver grandes interferncias visuais no ambiente, embora sempre estejam presentes faixas com o logotipo das Caravanas e do Memorial da Anistia Poltica. Em outras vezes, possvel perceber a construo de uma cenografia prpria, que agrega aos smbolos institucionais outros objetos, espcies de alegorias dos movimentos sociais e das instituies parceiras na realizao da Caravana. Da que, em setembro de 2008, na sede da Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil, no setor de Embaixadas de Braslia, podiase ver uma bblia em frente a banner da Comisso de Anistia e, dentro do auditrio Dom Helder Cmara, onde ocorreram os julgamentos, uma cruz em cima de um painel da Comisso (Imagem 1). No ms seguinte, em um acampamento do MST, seria a vez de sementes, flores e frutas ornamentarem a mesa de julgamento (Imagem 2). De acordo com Segalen (1999): o rito ou ritual um conjunto de atos formalizados, expressivos, portadores de dimenso simblica. O rito caracterizado por uma configurao espao-temporal especfica, pelo recurso a uma srie de objetos, por sistemas de linguagens e comportamentos especficos e por signos emblemticos cujo sentido codificado constitui um dos bens comuns do grupo. (Segalen, 1999:31) Assim, pode-se entender as Caravanas da Anistia como rituais polticos em construo, que agregam ritos do campo burocrtico e jurdico, alm de criarem novos procedimentos para atribuir novos significados ao processo de reparao econmica por perseguio poltica. Assim como a itinerncia que as caracteriza, as Caravanas tambm guardam uma
8 Ver Kuhn (2004). 321

plasticidade, em que se adequam e se reconfiguram de acordo com o espao e o pblico a que se dirigem. Ainda que uma tipologia soe forada e inadequada, seria esclarecedor identificar em cada uma delas uma nfase diferente em que ora se destaca o carter pedaggico a Caravana de Caxias do Sul , por meio de reiteradas explicaes e anlises da legislao que est sendo operada, ora se enfatiza a relevncia da militncia e resistncia dos requerentes que naquele momento tm seus processos analisados Porto Alegre e, outras vezes, a nfase recai sobre uma determinada agenda poltica tecida pela Comisso, como a defesa da localizao dos corpos dos mortos durante o regime, a elucidao do contexto de seus assassinatos e a abertura dos arquivos oficiais Braslia, na CNBB.

IMAGEM 1: CARAVANA DA ANISTIA NA CONFERNCIA NACIONAL DOS BISPOS DO BRASIL (CNBB), BRASLIA - DF

IMAGEM 2: SESSO DE JULGAMENTO REALIZADO NO ASSENTAMENTO TRINTA DE MAIO, EM CHARQUEADOS - RS

O TESTEMUNHO DA PERSEGUIO E O ENFRENTAMENTO DA POLTICA DO SILNCIO


As manifestaes dos requerentes nas Caravanas da Anistia, aps a leitura dos relatrios dos requerimentos e a proposio do valor a ser concedido, centram-se, na maioria dos casos
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especialmente porque h um incentivo dos conselheiros nesse sentido, no relato das

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experincias da perseguio poltica sofrida. Assim, a realizao destas sesses pblicas em locais como universidades, sedes de entidades da sociedade civil e mesmo em rgos do Estado como Assembleias Legislativas constituem um espao pblico de narrativas acerca da ditadura militar, configurando um processo de publicizao do testemunho da violncia sofrida. Assim, as Caravanas so fruns de enunciaes e escuta sobre a ditadura militar, em que o relato privilegiado o dos ex-perseguidos polticos, como pode ser exemplificado pelos trechos abaixo: estou muito vontade para chorar. Porque me lembro que os torturadores falavam viu como ela quente? guerrilheira, no chora!. Sim, eu no derramei uma lgrima na tortura. Porque a gente no chora com o inimigo. A gente chora entre amigos. E (hoje) eu me sinto entre amigos. (...) Talvez eu tenha sido covarde, apesar de todos dizerem que eu sou forte... no permiti que minha famlia viesse ( sesso de julgamento do requerimento por perseguio poltica). No ia aguentar(...)
Anistiada poltica, em manifestao aps o julgamento de seu processo, durante a 11a Caravana da Anistia, realizada na sede da Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil (CNBB), Braslia-DF , em 26 de setembro de 2008

o vice-presidente do governo Bush disse que as torturas cometidas em Guantanamo foram necessrias, que no eram to duras quanto as conhecidas na Amrica Latina, que foram apenas afogamentos. So mtodos de tortura cometidos nas ditaduras militares. Hoje, em Uberlndia [durante a 22a Caravana da Anistia], uma senhora teve a coragem de contar pela primeira vez as torturas que sofreu durante a ditadura. Depois me mandou dizer que nunca havia contado para o seu marido, seus pais, seus filhos, mas que teve coragem pela presena do ministro da Justia. Mas isso nada tem a ver com a pessoa que vos fala, tem a ver com a presena institucional do Ministrio da Justia num evento relativo aos direitos humanos.
Tarso Genro, ministro da Justia em 14 de maio de 2009, durante aula magna do curso de Direito da Universidade do Vale do Rio dos Sinos, So Leopoldo-RS

Registrados em vdeo e em udio, os testemunhos proferidos nas Caravanas da Anistia logo transformam-se em acervo do Memorial da Anistia Poltica; passam a ser, portanto, documentos possveis de serem fontes de pesquisas historiogrficas. Retomando as proposies de Pollak sobre as disputas da memria , as Caravanas so fontes, ao mesmo tempo, de sociabilizao da experincia e de um tipo de inscrio dos relatos em suportes perenes, que torna o relato em documento. Em tese em que Edson Teles analisa a transio democrtica no Brasil, o autor caracteriza como polticas do silncio a situao que se estabeleceu no pas aps a retomada da democracia,
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uma vez que os relatos acerca da ditadura ficaram confinados s vtimas, e as demandas por reparao, conforme assinalado anteriormente, permaneceram restritas aos grupos diretamente envolvidos. Sobre o resultado disso, aponta Teles (2007): quando no h uma esfera pblica de liberdade para a narrativa e a memria, o testemunho privado da escuta e do retorno do outro, to necessrios reciprocidade das relaes democrticas. como se a narrativa dos horrores casse em descrdito ao levar o sujeito a ser excludo, mesmo dentro dos laos sociais, sendo reconhecido negativamente somente pela imprudncia de falar do horror frente aos interditos da democracia. O silncio, nesse caso, assemelha-se a uma sano de punio a excluso ou a morte social , subvertendo responsabilidades e gerando o sentimento de culpa em quem transgride (Teles, 2007). As Caravanas da Anistia podem ser interpretadas como um esforo de se estabelecer narrativas pblicas acerca da ditadura militar no Brasil. E se, de fato, a anistia poltica desenvolve-se em longa durao, conforme anlise de Mezarobba (2007), possvel dizer que estabelecimento de projetos de educao em direitos humanos e de preservao histrica inicia um novo perodo no enfrentamento do legado ditatorial no Brasil, agora orientado pelos princpios de justia de transio e tributrio de novos saberes jurdicos, desenvolvidos sob a gramtica dos direitos humanos (Vecchioli, 2009) e operados pelos integrantes da Comisso.

NO SE TRATA DE BENEFCIO, BOLSA, BENESSE


Em julho de 2008, a 6a da Caravana da Anistia ocorreu em Caxias do Sul, no Rio Grande do Sul, durante o Encontro Nacional dos Estudantes de Direito. A sesso de julgamento realizou-se tarde, no ginsio esportivo da Universidade de Caxias do Sul, onde se desenvolviam os debates e as palestras do encontro. No dia anterior, a Comisso de Anistia havia promovido a exibio de um filme sobre a ditadura e uma discusso posterior. Aquela Caravana contou com a anlise do requerimento de reparao econmica de Flvio Koutzii9, ex-deputado estadual pelo Partido dos Trabalhadores no Rio Grande do Sul. Alm do dele, requerimentos de militantes gachos do Grupo dos Onze estavam na pauta.

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9 Flvio Koutzii esteve preso no Brasil e na Argentina durante os anos de ditadura militar na Amrica Latina. Uma campanha internacional por sua libertao foi realizada e, finalmente, logrou sua libertao. autor de Pedaos de morte no corao , livro em que analisa o sistema de prises polticas na Argentina. Foi deputado estadual pelo Partido dos Trabalhos e Chefe da Casa Civil no governo petista de Olvio Dutra no Rio Grande do Sul (1999-2002).

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A Caravana comeou com a exibio de um vdeo institucional da Comisso e depois houve a execuo do hino nacional. Uma mesa de abertura foi composta, integrada pelo presidente do rgo, por representantes de movimentos estudantis e por autoridades da universidade que sediava o evento

A Caravana comeou com a exibio de um vdeo institucional da Comisso e depois houve a execuo do hino nacional. Uma mesa de abertura foi composta, integrada pelo presidente do rgo por representantes de movimentos estudantis e por autoridades da universidade que sediava o evento. Aps as manifestaes de abertura, houve o ato de doao de documentos. Antes da sesso de julgamento iniciar, o vdeo da sesso de memria foi exibido. Na sequncia, a sesso de julgamento foi iniciada, com uma rpida explicao do presidente sobre como se desenrolariam os julgamentos. A manifestao, nesse caso, alm de informaes formais como a apresentao dos conselheiros e de suas

respectivas formaes acadmicas, contou com um comentrio sobre a legislao que ali seria executada, reconhecendo que a lei continha problemas e propiciava distores quanto aos valores concedidos. Independentemente das distores que eventualmente ela produza e ela produz , a lei 10.559 prev dois tipos de reparao econmica. (...) A sociedade s vezes no entende. Os meios de comunicao fazem questo de no entender, fixando-se nesse ou noutro caso.
Paulo Abro, presidente da Comisso de Anistia

(Trata-se de uma) reparao devida que o Estado brasileiro tem de oferecer. A reparao no se constitui em benesse, bolsa, privilgio. O direito reparao dever do Estado democrtico. (...) A reparao econmica que a Comisso de Anistia oferece um direito constitucional, legal, previsto no ADCT (Ato das Disposies Constitucionais Transitrias) da Constituio Cidad de 1988.
Paulo Abro, presidente da Comisso de Anistia, 6a Caravana da Anistia, Caxias do Sul/RS

Ao longo de toda a sesso, os votos dos relatores obedeceram a uma sequncia: a defesa da legislao (com argumentos de que a reparao econmica no seria benefcio, benesse, privilgio algum), a crtica imprensa (chamada de inescrupulosa por se ater a casos
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especficos, o que tiraria a ateno do real sentido do processo em curso), a exposio dos mtodos de clculo da indenizao que seria concedida e, por fim, um desagravo ao requerente, na forma de um breve relato dos feitos do requerente na poca em que foi perseguido pela sua militncia poltica. Em Caxias do Sul, a tnica foi, pois, a defesa das reparaes econmicas por perseguio poltica e a nfase na legalidade daquela ao, baseada em legislao aprovada pelo Congresso. A 6a Caravana da Anistia transformou-se em uma resposta aos comentrios crticos que pululavam na imprensa sobre aos valores das indenizaes, taxados de bolsa-ditadura10 em diversos artigos jornalsticos. O julgamento do processo do ex-parlamentar foi marcado pela emoo. A trajetria de Flvio Koutzii, militante de esquerda exilado e posteriormente preso na Argentina, de onde s conseguiu sair por conta de uma ampla campanha internacional, foi reconstruda pelo relator do requerimento e, aps, por ele prprio, na perodo que reservado manifestao dos requerentes aps a leitura do relatrio do requerimento. O voto, o discurso de Koutzii e um vdeo que foi exibido em sua homenagem, com imagens de diferentes momentos de sua militncia e atuao poltica, consternaram o pblico, formado majoritariamente por jovens estudantes que participavam do encontro. Tambm estavam na plateia uma deputada, um vereador e outros lderes do Partido dos Trabalhadores. Dos sete pedidos julgados na caravana de Caxias do Sul, apenas um dos requerentes estava presente, o ex-deputado estadual pelo Partido dos Trabalhadores. Aqui, cabe ressaltar que enquanto os demais requerimentos foram analisados e julgados em um tempo mdio de 25 minutos, o do ex-deputado levou cerca de duas horas e, aps o deferimento, foi encerrado com a projeo de um vdeo elaborado pela Comisso em homenagem sua trajetria poltica. Embora seja possvel supor que houve a escolha de um requerimento notrio para mobilizar o pblico e mesmo a ateno da imprensa e que a este requerimento foram dadas mais ateno e visibilidade, preciso contrastar tal interpretao anlise de um dos assessores do rgo em relao ao ocorrido em Caxias do Sul. Segundo ele, a caravana de Caxias foi problemtica porque no obteve o xito de mobilizar os requerentes a comparecer sesso de julgamento, deixando-a praticamente toda dedicada ao caso do exdeputado que l estava. Na anlise do requerimento seguinte, a conselheira-relatora tambm construiu seu argumento a partir da defesa da legislao, passando pela crtica imprensa, explicando os critrios de clculo
10 SCHAFFNER, Fbio. Distores em nome da justia. Zero Hora, Porto Alegre, p. 4, 05 de maio de 2008.; SANTOS, Klcio. Show do milho. Zero Hora, Porto Alegre, p. 5, 05 de maio de 2008; OLIVEIRA, Rosane. Distores da bolsa-ditadura. Zero Hora, p. 7, 05 de maio de 2008.

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e, por fim, exaltando a trajetria poltica do requerente. Ao anunciar o resultado, a conselheira manifestou constrangimento, devido ao que considerou valor baixo 30 salrios mnimos , j que o tempo de priso comprovado seria de um ms e alguns dias. Certamente no vai reparar a tortura sofrida , disse ela, retomando a explicao dos critrios previstos na legislao e passando o caso para votao dos demais conselheiros. Nesse mesmo sentido, outro conselheiro enfatizou em um dos votos que: (...) nenhuma reparao econmica pode ressarcir os danos causados (...) valor algum seria capaz de reparar(...) A mdia deveria ressaltar o carter educativo da anistia. Qual a relevncia de ressaltar o valor pecunirio das indenizaes?(...) Que preo tem a tortura? Que preo tem a barbrie? E a vida?
Conselheiro da Comisso, durante exposio de voto na 6a Caravana da Anistia

O julgamento de cada processo, em caso de deferimento, encerrado com a concesso da condio de anistiado poltico e um pedido de desculpas oficiais do Estado brasileiro pela perseguio poltica realizada. Desculpas, escusas e perdo intercalaram-se naquela tarde ao final da anlise dos requerimentos. Pedimos desculpas oficiais do Estado brasileiro pelas injustias que cometeu contra o senhor. Nossas homenagens.
Conselheiro da Comisso de Anistia, oficializando o deferimento do requerimento de anistia poltica e reparao econmica

Nota-se que a busca por anistia e por reparao e o processo de concesso encerra em si, pois, outros conflitos para alm da demanda pelo direito assegurado em lei. O processo coloca na arena outros sujeitos e desencadeia disputas por memria, significao do passado e legitimao de trajetrias poltica. Tal encadeamento de disputas de sentidos pode ser observada nas referncias dos conselheiros s coberturas da imprensa sobre os trabalhos da Comisso de Anistia. Em resposta a manchetes que taxaram os valores concedidos como bolsa-represso , defenderam enfaticamente a legalidade das reparaes, chamaram jornalistas de inescrupulosos e discorreram sobre os porqus de a imprensa ater-se a casos isolados e divulgao de valores no lugar de dar visibilidade ao processo de reconhecimento e afirmao democrtica colocados em curso pelo rgo na viso daqueles que o integram. Assim, os requerimentos e seus respectivos julgamentos constituem-se em litgios de significado em que duelam no apenas os sujeitos envolvidos, mas sujeitos que analisam, defendem, criticam e reprovam as reparaes econmicas sem serem partes diretas nas demandas.
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CONSIDERAES FINAIS
As demandas por reparao econmica por perseguio poltica previstas pela lei 10.559 de 2002 inserem-se na agenda brasileira de direitos humanos com notoriedade, a partir da atuao da Comisso de Anistia, que, de dentro do Ministrio da Justia, busca mobilizar a ateno pblica para o processo de reconhecimento e valorizao das trajetrias dos militantes polticos que se opuseram ditadura militar. O rgo pretende construir e gerenciar uma memria social do perodo de arbtrio no Brasil. Assim, alm de suas atribuies de analisar e deliberar sobre os requerimentos, a Comisso volta-se para a mobilizao da discusso de outros sentidos da anistia, transformando o conceito at ento em vigor de extino da punibilidade dos crimes polticos em um pedido oficial de desculpas do Estado brasileiro . H o objetivo declarado de se construir uma memria do perodo da ditadura militar que coloque em relevo as violncias sofridas pelos militantes que foram perseguidos polticos e de sublinhar as violaes de direitos humanos ocorridas no perodo. A atuao da Comisso tambm pode ser vista como um posicionamento do Estado brasileiro ainda que tmido e insatisfatrio de acordo com a percepo dos sujeitos de pesquisa at aqui ouvidos de discutir o seu passado autoritrio recente e de criar polticas que contemplem as demandas de reparao e reconhecimento, em consonncia com as polticas de outros pases latino-americanos, que tambm voltam suas agendas de direitos humanos para as reivindicaes relativas s ditaduras das dcadas de 1960-1980. Apesar disso, a legislao que permite tal intento no deixa de ser criticada pelos prprios integrantes da Comisso, que consideram as reparaes concedidas como constitucionais e justas , devidas e legtimas , mas limitadas e distorcidas . Trata-se, sobretudo, de uma nova conjuntura de polticas e de mobilizaes em torno do legado e das violncias empreendidas pelo regime militar. Note-se que para as mesmas demandas afinal, os familiares dos mortos e desaparecidos seguem reivindicando a localizao dos corpos de seus entes queridos e os torturados intentam ver os torturadores punidos concebem-se novas estratgias, agora modificadas pela ao de um rgo estatal a Comisso de Anistia que concentra atualmente as demandas. No se trata aqui de diminuir o papel e o protagonismo histricos dos movimentos sociais de defesa dos direitos humanos e dos grupos de vtimas e de familiares de mortos e desaparecidos o que busco ressaltar como a entrada de novos atores na arena de disputa e de mobilizao resulta, a partir do manejo de diferentes experincias e mesmo de saberes especializados do campo jurdico, no estabelecimento de estratgias inditas e criativas, como as Caravanas da Anistia, que se constituem em espaos privilegiados para as enunciaes de narrativas acerca da ditadura militar, bem como para a difuso de pautas polticas dos grupos envolvidos na questo.
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As manifestaes de diferentes sujeitos aqui citadas expressam os sentidos que, acredito, envolvem o processo de demanda por reparao econmica: uma mobilizao poltica em busca de reconhecimento por parte do Estado das violaes cometidas, acrescidas de reparao pelos danos e de responsabilizao dos torturadores; a ideia de que a reparao econmica, embora uma demanda legitimada pelos ex-perseguidos polticos, no encerra o processo de reparao reivindicada, pois no contemplaria os danos moral das violncias sofridas; e, por fim, uma disputa deliberada pela opinio pblica, aqui entendida como um apoio simblico at ento pouco acessado, pelo menos na viso dos sujeitos envolvidos no processo aqui analisado.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
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JOO BAPTISTA ALVARES ROSITO


Graduado em Comunicao Social Jornalismo pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (2004), especialista em direitos humanos pela Escola Superior do Ministrio Pblico da Unio e Universidade Federal do Rio Grande do Sul (2008), mestrando no Programa de Ps-graduao em Antropologia Social pela Universidade Federal do Rio Grande do Sul e bolsista do CNPQ.

A JUSTIA FORA DOS PALCIOS DE MRMORE DE BRASLIA: A CONSTRUO DE UM RITUAL POLTICO NAS CARAVANAS DA ANISTIA
Resumo: Esta pesquisa tem como objeto de estudo a implementao no Brasil de polticas

reparatrias por perseguies polticas cometidas poca da ditadura militar no pas (19641985), a partir da experincia da Comisso de Anistia do Ministrio da Justia. Busca-se entender de que forma a legislao vigente que regulamenta a concesso de reparao econmica para vtimas do arbtrio militar operada e como, nesse processo, novas pautas e demandas polticas so articuladas dentro da referida agncia estatal. A partir de um trabalho etnogrfico nas Caravanas da Anistia sesses itinerantes de apreciao de requerimentos de reparao , analisa-se como se d a construo de um ritual poltico como espao de enunciaes e escutas de narrativas sobre a ditadura militar. Palavras-chave: antropologia, direitos humanos, reparao, anistia poltica, ditadura militar,
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justia de transio.

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JUSTICE OUTSIDE BRASILIAS MARBLE PALACES:THE CONSTRUCTION OF A POLITICAL RITUAL IN THE CARAVANAS DA ANISTIA
Abstract: This research has as object of study the implementation in Brazil of policies of

reparation for political persecution which took place during the military dictatorship in the country (1964-1985), from the experience of the Amnesty Commission in the Ministry of Justice. The aim is to understand the way the current legislation, which regulates the concession of economic reparation to victims of the militarys arbitrary acts, is operated, and how, in this process, new issues and political demands are articulated inside the aforementioned government agency. Based on ethnographic work in the Caravanas da Anistia itinerant sessions of examination of reparation requests the construction of a political ritual as a space of enunciation and listening of narratives about the military dictatorship is analyzed. Keywords: anthropology, human rights, reparation, political amnesty, transitional justice

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DISSE QUE MEU IRMO EST VIVO E QUE VAI ESPER-LO PARA MORRER1 O TRIBUNAL PARA A APLICAO DA JUSTIA RESTAURATIVA EM EL SALVADOR
Benjamin Cullar Martinez
Diretor do Instituto de Derechos Humanos de la Universidad Centroamericana Jos Simen Caas (IDHUCA), El Salvador Seremos firmes, sim, para defender nossos direitos, mas com um grande amor no corao. Porque ao defend-lo assim, com amor, estamos procurando tambm a converso dos pecadores. Essa a vingana do cristo
Monsenhor scar Arnulfo Romero e Galdmez, homilia em 19 de junho de 1977

ANTECEDENTES: MOTIVOS
Depois de muitos e muitos anos de ditadura militar e represso, violncia insurgente e uma guerra que deixou o pas de luto durante quase uma dcada, a qual se chegou pela situao de injustia estrutural e generalizada em prejuzo das maiorias populares, em El Salvador de hoje continuam presentes as causas que originaram o conflito: a excluso econmica e social, a falta de
334 1 Testemunho de Santos Ventura Reyes sobre sua me e seu irmo desaparecido. A citao completa a seguinte: ela tem noventa anos, no entanto est viva e disse que meu irmo est vivo e que vai esper-lo para morrer.

participao e representao poltica real e efetiva da populao, uma situao de violncia que apesar doadeus s armas mantm prostrado o pas e um controle autoritrio, aberto ou velado, das instituies estatais para favorecer a grupos privilegiados do poder com a impunidade. Este ltimo ingrediente, que influi em todos os outros, em grande parte responde absoluta ignorncia de certas recomendaes essenciais formuladas pela Comisso da Verdade em sua prova litogrfica final2, tambm malcia com a qual foram cumpridas as outras. Mas, especialmente, porque cinco dias depois da apresentao desse relatrio em 20 de maro de 1993 o rgo Legislativo decretou uma anistia absoluta e incondicional3, contrria s obrigaes internacionais do Estado salvadorenho em frente ao direito internacional dos direitos humanos. E nesse momento sua derrogatria continua sendo negada, face aos apontamentos reiterados nesse sentido provenientes de distintos organismos internacionais e nacionais. Kofi Annan, ao fazer o balano final do chamado processo de paz salvadorenho , denunciou o que aconteceu anteriormente nos seguintes termos: [] um exemplo claro do rechao das concluses da Comisso da Verdade foi a aprovao de uma ampla lei de anistia poucos dias depois do Relatrio da Comisso. A celeridade com que esta lei foi aprovada na Assembleia Legislativa destacou a falta de vontade poltica de investigar e chegar verdade atravs de medidas judiciais e da punio dos culpados .4 Como destaca Carlos Nino, no momento de iniciar processos judiciais contra os responsveis por abusos cometidos durante um recente passado necessrio levar em conta as difceis realidades a serem enfrentadas pelos governos sucessores, pois tais julgamentosdevem ser harmonizados com o propsito de preservar o sistema democrtico5. Entretanto, isso no significa em nenhum momento que no marco de um processo de transio apoiado em negociaes de paz entre atores armados, a impunidade se apresente como uma opo possvel do ponto de vista tico e jurdico6. Entretanto, foi exatamente isso o que ocorreu em El Salvador.
2 A Comisso da Verdade foi concebida na Cidade do Mxico em 27 de abril de 1990, no marco do processo de negociao entre o governo e a guerrilha. Foi integrada por trs personalidades no salvadorenhas designadas pelo secretrio geral das Naes Unidas para investigar os graves fatos de violncia ocorridos desde 1980, cuja marca sobre a sociedade clama com maior urgncia o conhecimento pblico da verdade . Deveria recomendar as disposies de ordem legal, poltica ou administrativa fruto dos resultados da investigao, entre as quais poderia incluir medidas destinadas a prevenir a repetio dessas situaes, assim como iniciativas orientadas para reconciliao nacional. As partes ficam obrigadas voluntariamente a cooperar para o acesso as fontes de informao ao seu alcance e cumprir com as recomendaes; tambm afirmaram que situaes dessa natureza, independentemente do setor no qual seus autores pertenam devem ser objeto da atuao exemplar dos tribunais de justia, objetivando que sejam aplicados as sanes contempladas pela lei aos responsveis. 3 Assembleia Legislativa. Lei de Anistia Geral para a Consolidao da Paz. Decreto 428 de 25 de maro de 1993.

4 Instituto de Direitos Humanos da Universidade Centro-americana Jos Simen Caas . A agenda pendente, dez anos depois (Da esperana inicial com relao as responsabilidades divididas), UCA, San Salvador, El Salvador, 2002. 5 Nino, Carlos S. O dever de punir os abusos cometidos no passado contra os direitos humanos, destacado em: O caso Argentina, publicado no The Yale Law Journal, Vol. 100, 1991. 6 Uprimny Yepes, Rodrigo, et. al.. Justia de transio sem transio? Verdade, justia e reparao para a Colmbia, Bogot, De Justia, 2006.

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Nessa data, o Estado nem sequer distribuiu o relatrio da Comisso da Verdade; muito menos reparou o dano causado s vtimas. Tambm evitou realizar as mudanas estruturais necessrias para avanar na construo e na consolidao de uma sociedade democrtica autntica em todo seu alcance. Ainda, mentem tentando sustentar que foram cumpridos na totalidade os compromissos estabelecidos nos acordos que terminaram com guerra e que o processo de pacificao obteve sucesso no seu trmino. No verdade porque trs dos quatro componentes primrios desse processo continuam sendo as grandes tarefas pendentes. A via poltica negociada apenas terminou com o conflito blico; mas ainda se espera o irrestrito respeito aos direitos humanos, a democratizao do pas e a reunificao da sociedade 7.

A anistia foi um insulto s vtimas que impediu o acesso justia e desculpou a maldade. Do mesmo modo, exibiu uma profunda ferida no corao da sociedade salvadorenha e a colocou diante de um perigoso cenrio

Esta situao tem sua origem, especialmente, na deciso poltica adotada para proteger os responsveis pelas atrocidades que seguem mantendo uma presena decisiva na vida nacional. Decidiu-se no incomodar os criminosos, apesar da dignidade pisoteada de suas vtimas. As graves violaes de direitos humanos, os delitos contra a humanidade, os crimes de guerra e o genocdio, que por sua transcendncia so considerados imprescritveis pela comunidade internacional, aqui em El Salvador foram maus necessrios para defender a democracia ou em menor grau

para o triunfo da revoluo da justia . Nem a primeira teve xito nem a segunda chegou; mas, mesmo sem ter conseguido fazer de El Salvador um pas decente, seus promotores desfrutam hoje do descanso do guerreiro sobre a pele dolorida de quem sofreu as atrocidades. Aqui ocorreu o contrrio do ocorrido no Peru, onde ocorreram audincias pblicas televisionadas em palcos em busca da (nova) conciliao. Diferente da frica do Sul onde os perpetradores tiveram que reconhecer publicamente seus crimes frente s vtimas sobreviventes, seus familiares e uma nao espectadora, porque desejavam obter certos benefcios, em El Salvador as vozes da dor ficaram silenciadas e a verdade permanece deliberadamente escondida com a aberta cumplicidade das instituies estatais. Assim, frustram-se at hoje os desejos de dezenas de milhares de famlias que esperavam e esperam ser dignificadas.
336 7 Acuerdo de Ginebra, 4 de abril de 1990. Ver: http://www.elsalvador.com/noticias/especiales/acuerdosdepaz2002/nota11.html

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As solicitaes de perdo ou apenas a reparao material prometida, tm seus limites. As vidas foram ceifadas, a verdade desconhecida, a justia negada, os sofrimentos extremos, as dores permanentes e os projetos de vida desfeitos pelo horror da atuao oficial cruel e desumana e embora diferente em quantidade e, especialmente, em qualidade do papel da Frente Farabundo Mart para a Liberao Nacional (FMLN), no satisfazem as aspiraes de uma sociedade que anseia chegar a ser normal. Por isso, o que aparece como o grande desafio da justia restaurativa impulsionar um processo que sem ser linear, sem constituir-se como uma camisa de fora contribua para um avano nesse sentido. que, para alcanar essa condio de normalidade democrtica, so imprescindveis o conhecimento e a investigao dos fatos at encontrar os seus responsveis com o af de remediar os abusos e garantir que no se repitam. O perdo como resultado de um ato de arrependimento pelas barbries cometidas o que vale, junto reparao integral moral e material sabendo-se quem ser perdoado e por quem, sendo este quem reparado. Apenas dessa maneira possvel pacificar as bases para que as vtimas sanem suas feridas com o remdio da verdade e da justia; para que as comunidades, cujo tecido social foi rompido com a loucura8, encontrem razes slidas para ter esperana no presente e possibilidades de construir o futuro em harmonia. A diligente aprovao da anistia, alm de amparar aos perpetradores, deu origem ao pecado original da sociedade salvadorenha no ps-guerra: a coroao da impunidade. A anistia foi um insulto s vtimas que impediu o acesso justia e desculpou a maldade. Do mesmo modo, exibiu uma profunda ferida no corao da sociedade salvadorenha e a colocou diante de um perigoso cenrio. De um lado, o manto da ignorncia cobriu tudo e impediu de atacar as causas estruturais da violncia; de outro, aos genocidas sempre ficar a tentao de repetir a histria. Consequentemente, essa impunidade ficou firme como a base de uma convivncia que de pacfica no tem mais que o cessar fogo entre os exrcitos governamentais e guerrilheiros, no marco da pobreza e das desigualdades profundas e estendidas. A dvida do Estado e da sociedade salvadorenha com as vtimas impagvel. A justia de transio, em sua modalidade restaurativa busca seu ressarcimento pelos enormes sacrifcios que contriburam transformao do pas. Ento, para comear o necessrio processo de reparao coletiva, a Universidade Centro-Americana Jos Simen Caas (UCA) por meio de seu Instituto de Direitos Humanos (IDHUCA), a partir do seu compromisso com as vtimas, suas familiares e as instituies que as acompanham, contribuiu para fundao do Tribunal para a Aplicao da Justia Restaurativa em El Salvador (TIAJRES).
8 Da loucura a esperana , foi chamado o relatrio da Comisso da Verdade em El Salvador. 337

PARA QU?
Para escutar as vozes da parcela que sofreu; com recursos prprios e modestos buscou a verdade, formas de justia e reparao, com e para as vtimas. Foi aberto o espao para que sua palavra dolorosa fosse atendida por ouvidos fraternais e ligados ao seu destino.

POR QU?
Porque para o IDHUCA, as vtimas so o mais importante. Como afirma Hubert Lanssiers, o compromisso vital com as vtimas [] algo temvel. Viveremos com elas, sonharemos com elas e com elas despertaremos. Mobilizaro nossa criatividade e nossa ternura, sero o foco incandescente de nossa preocupao, sugaro nosso sangue e a energia, nos faro chorar e rir, estaremos possudos como a gente pode ser possuda por um esprito. Mil vezes as engendraremos, mas tambm seremos engendrados por elas e viveremos mil vidas. 9 So as vtimas, a essncia da razo de ser do IDHUCA; por isso, a justia de transio comeando pela restaurativa pode ser um blsamo que ajude a sanar as feridas e o motor que impulsione uma demanda social at agora latente no pas: a de conjurar a sentena de que o que mata e fica impune, volta a matar. 10

O TRIBUNAL PARA A APLICAO DA JUSTIA RESTAURATIVA EM EL SALVADOR (TIAJRES)


Que se faa justia, que no fiquem tantos crimes manchando Ptria, ao exrcito, que se reconheam quem so os criminosos e que se d justa indenizao s famlias que ficaram desamparadas , proferiu monsenhor scar Arnulfo Romero em sua homilia de 14 de agosto de 1977 . E ao ver a falta de ao do Estado, pensou em impulsionar um esforo necessrio para comear a dar os passados inevitveis na linha do pastor mrtir; se a sua orientao no escutada pelos poderes, como ocorreu depois da guerra, terei que obedec-lo. Por isso, o IDHUCA e a Coordenadora Nacional de Comits de Vtimas de Violaes dos Direitos Humanos no Conflito Armado (CONACOVIC) lanaram-se formosa odissia de impulsionar a primeira
9 338 10 Benjamn Cullar, diretor do IDHUCA, durante sua participao no TIAJRES em 27 de maro de 2009. Gloria Giralt de Garca Prieto, vtima salvadorenha e lutadora pela justia; integrante do TIAJRES.

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edio do TIAJRES, a qual foi realizada entre a quarta-feira 25 e a sexta-feira 27 de maro de 2009. Participaram vtimas e seus familiares, comunidade educativa secundria e universitria, igrejas, jornalistas, organizaes sociais, entidades estatais e populao em geral. Concretamente, a partir dessa primeira experincia se buscou evidenciar a responsabilidade dos perpetradores de graves violaes de direitos humanos, delitos contra a humanidade, crimes de guerra e genocdio em El Salvador, assim como a falta de vontade poltica do Estado salvadorenho para investigar, processar e sancionar a estas pessoas; tambm se pretendia contribuir cicatrizao das lacerantes feridas no corpo ptrio e construo de uma nova malha social, por meio da revelao de uma realidade conhecida pela maioria da populao, mas no aceita unanimemente. Tambm se props a revelar a identidade dos perpetradores para que, exclusivamente quem no reconhea sua responsabilidade seja sujeito do escrnio pblico e da presso social. A instalao do TIAJRES durante esses dias na capela Jesus Cristo Libertador da UCA esteve revestida do rigor e da formalidade de qualquer outro tribunal respeitvel. Foi constituda como um ente integrado por pessoas originrias de El Salvador e de outros pases com trajetria na defesa dos direitos humanos e conhecimento do Direito Internacional dos Direitos Humanos. Embora carea de atribuies legais, seu ascendente moral. Participaram, alm disso, um secretrio e cinco letrados que exerceram como defensores das vtimas; dois profissionais do Direito representaram s posies do Estado frente aos fatos, tanto durante a guerra como no ps-guerra. Nessa primeira ocasio foram parte do TIAJRES, as seguintes pessoas: Presidente: Jos Mara Toms, magistrado do Reino da Espanha e presidente da Fundao pela Justia, Valncia, Espanha. Vice-presidenta: Gloria Giralt de Garca Prieto, vtima salvadorenha e lutadora pela justia. Juiz: Paulo Abro Pires Jr., advogado e professor de Direito, presidente da Comisso de Anistia, Brasil. Juiz: Belisario dos Santos Jr., ex-secretrio de Justia e Defesa da Cidadania do Estado do So Paulo e membro da Comisso Internacional de Juristas, Brasil. Juiz: Ricardo Iglesias, advogado salvadorenho, consultor em direitos humanos e membro da Associao Americana de Juristas, El Salvador.
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Juiz: Jos Ramn Juaniz, advogado, presidente de Advogados do Mundo, Valncia, Espanha. Ento, o TIAJRES examinou casos introduzidos pelos advogados do IDHUCA que revelavam plenamente prticas de torturas, execues sumrias, desaparecimentos forados e massacres. Os relatos escutados, apresentados pelas vtimas sobreviventes e por seus familiares, trataram sobre os seguintes feitos: I. As torturas padecidas por Jos Francisco Ramrez Avelar, Jos Arnulfo Grande Menjvar e Jos Blas Escamilla Navarrete, presos polticos durante o incio da guerra; II. As execues sumrias de Manuel de Jesus Franco Ramrez, dirigente da Frente Democrtica Revolucionria, e de Lilian Terezn Ramos; III. Os desaparecimentos forados de Miguel ngel Terezn Ramos e das irms Doura Ramos Surio e Sandra Margarida Ramos Surio, que estavam grvidas no momento de seu desaparecimento; IV. Os massacres do Rio Sumpl, estado de Chalatenango, e do Llano de la Raya, Estado de So Vicente. A segunda verso do TIAJRES foi levada adiante da quinta-feira dia 8 at o sbado dia 10 de abril de 2010. Da mesma forma que o ano anterior, o evento foi realizado com todos os procedimentos formais requeridos. Mas nesta ocasio foi decidido aproxim-lo mais das vtimas, que se concentram nas zonas rurais mais empobrecidas do pas. Para isso saiu da UCA e foi instalado na cidade de Suchitoto, estado de Cuscatln. O Tribunal foi integrado com as mesmas personalidades nacionais e internacionais, que desempenharam as mesmas funes; somente no pode fazer-se presente Paulo Abro, por compromissos inevitveis prprios de seu cargo no Brasil, tendo sido substitudo por Sueli Bellato, vice-presidenta da Comisso de Anistia do Brasil. No incio da primeira sesso, os integrantes do TIAJRES expuseram trs compromissos diante do evento: dar sequncia a suas recomendaes, continuar apoiando o processo de busca da verdade e justia em El Salvador, e no fechar as portas a nenhuma vtima que v ao Tribunal para ser escutada. No evento inaugural estiveram presentes o prefeito de Suchitoto, Juan Javier Martnez, e o governador do Estado, Walter Navarrete. A abertura esteve a cargo do reitor da UCA, Jos Mara Tojeira. As vtimas nos deixaram valores,
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como a indignao diante do mal , sentenciou. Alm disso, disse que despertam a fome e a

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sede de justia, um sentido profundo de misericrdia e a solidariedade, e geram capacidade de reconciliao. O que ontem chorvamos com lgrimas hoje celebramos com alegria porque a fora das vtimas supera amplamente as do assassino, concluiu. Rogelio Miranda, sobrevivente do

massacre de Copapayo, foi a primeira vtima que narrou seu sofrimento no incio das audincias. Contou como

Rogelio Miranda, sobrevivente do massacre de Copapayo, foi a primeira vtima que narrou seu sofrimento no incio das audincias. Contou como com seus dez anos de idade viu morrer sua me, seu pai e trs irmos

com seus dez anos de idade viu morrer sua me, seu pai e trs irmos. Tambm falou sobre sua experincia como refugiado no acampamento de Mesa Grande, Honduras. Um dos juzes, o salvadorenho Ricardo Iglesias, exps que Rogelio no teve apenas seu projeto de vida atrapalhado, mas tambm o da comunidade. Em Copapayo velho j no h ningum, confirmou a testemunha. Benigno Ayala, tio de Rogelio, que acrescentou que foram assassinados quarenta familiares; alm disso, relatou a situao em que encontrou seu sobrinho e como o levou para casa de seus avs. Na parte da tarde, foi a vez de Santos Ventura Reyes; ele irmo de Francisco, desaparecido em 1980 quando a Guarda Nacional o deteve junto com Jos Humberto Meja e o introduziu na sede da embaixada americana para entreg-lo, depois, para um grupo de civis armados. Depois disso, a famlia Ventura Reyes o procurou sem xito. Desenterramos vrios cadveres em So Salvador, mas no encontramos o de meu irmo, declarou a vtima; alm disso, afirmou ter escutado que seu irmo j pode ter sado morto de dentro da sede diplomtica, por isso pede que digam onde est o cadver para dar um enterro cristo. Santos foi quem contou que sua me ainda espera seu filho. Na sexta-feira dia 9 de abril, foi conhecido o caso da execuo de Mario Zamora Rivas; o ento Procurador Geral dos Pobres e destacado dirigente do Partido Democrata Cristo aliado das Foras Armadas de El Salvador no governo da poca foi executado na madrugada de 23 de fevereiro de 1980 por um esquadro da morte . Aronette Daz, viva da Zamora, explicou ao Tribunal que a morte de seu marido ocorreu enquanto conversavam com familiares e amigos prximos. Homens com o rosto coberto obrigaram a que todas as pessoas deitassem no cho; ao identificar Mario, foi levado para ser fuzilado, utilizando armas com silenciador. Concluiu: eu, como vi que foi pego e levado para dentro de casa, fui ao banheiro e quando abri a porta estava estendido de barriga para baixo e com um atoleiro de sangue. Logo vi meu filho que vinha atrs e para que no visse fechei a porta do banheiro , disse
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Aronette. Finalmente, comemorou que o Tribunal fosse realizado em Suchitoto. Ele amava esta cidade e sua cidade natal de Cojutepeque. Todo o Estado de Cuscatln. E para mim um smbolo para a memria histrica de Mario . Mario, o filho da vtima e tambm vtima, recordou os bons momentos que viveu com seu pai e como esse crime mudou a vida de toda sua famlia. Aquela noite terminou aquele conto de fadas de uma famlia to grande, to bonita e daquele pai to carinhoso e que ns amvamos muito. Finalmente, pediu ao Tribunal que recomendasse investigar e estabelecer todas as responsabilidades tanto intelectuais como materiais do assassinato de Mario Zamora Rivas, que sejam destrudas e evitadas a construo de monumentos e tambm as nomeaes ou qualquer outro simbolismo com o qual se pretenda homenagear os assassinos, e que seja estabelecida uma penso por velhice para Aronette Daz, viva de Zamora. Durante a tarde, foram apresentados os testemunhos de Carlos Santos e Rolando Gonzlez; ambos foram presos polticos e vtimas de torturas. Em seus relatos explicaram os mltiplos vexames aos quais foram submetidos: sofreram com o capuz11, pendurados no teto com algemas que cortavam a circulao do sangue nas mos, golpeados constantemente, sofriam choques eltricos, ameaas de morte e jogados em depsitos cheios de gua. Carlos foi pendurado at que perdeu a sensibilidade das mos. Diziam que se quebrassem minhas mos porque iriam me matar, porque no iriam permitir que me vissem com as mos quebradas, disse. Como medidas de reparao Rolando solicitou ao Tribunal revogar a anistia, colocar uma placa ou erguer um mural visvel dentro das unidades militares nas quais houve tortura ou execuo de civis, especialmente no museu militar. A deve ser registrada essa parte da histria militar, concluiu. Entre soluos, no sbado dia 10, falou Roxana Hernndez. Lembro iniciou dizendo que era sextafeira; meu papai trabalhava em Caminos. A cada quinze dias ele chegava em casa [] Todas as vezes que ele chegava, todos ns saamos com minha mame para esper-lo na parte de fora da casa. Nesse dia passou seis, sete e ele no chegava. Minha mame disse: Ocorreu algum atraso. No chegou por toda noite. No dia seguinte, minha mame disse: Vamos a Cinquera, talvez algum nos diga algo. Pegou eu e minha irm pequena. Quando subamos a colina para chegar a Cinquera, vimos vrios soldados que estavam na entrada. Algum disse a minha mame: Mataram o Marcos . Marcos era o pai da Roxana e esse foi o incio de seu testemunho diante do Tribunal.
11 O capuz: mtodo de tortura consistente para cobrir completamente a cabea da vtima com um pedao de borracha, feito com material similar ao utilizado pelos bombeiros para proteger no momento de combater incndios. Seu interior est impregnado de cal e fechado de maneira hermtica na altura do pescoo da pessoa para, posteriormente, ser golpeada e obrigada a respirar com desespero essa substncia at que chegue perto da asfixia.

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Continuou, com uma singela e dolorosa ternura, relatando o seguinte: minha mame quis ser forte. S nos abraou e disseram: Vamos lev-la onde ele est. Caminhamos, fomos por uma subidinha; haviam arrastado a partir de uma rea que estava numa subidinha. Tinham atirado na sua testa e no corao. E no tiro da testa, fixaram um cinco
12

para que no fosse notado o buraco de bala. E haviam muitos soldados

cuidando do local e minha mame disse: Por que esto a, se j o mataram. Outra senhora disse: Vou levar as meninas para que prepare o seu marido. Quando vnhamos chegando, mais perto de meu papai estava uma senhora
13

como se tivesse vindo de

moer massa (de milho) e tinham jogado toda a massa no seu corpo; tinham arrastado essa senhora como fizeram com meu papai. Fomos para a casa. Minha mame fez toda a preparao. Lembro que, como minha me no tinha no que enterr-lo, em um saco preto em dois sacos foi enterrado na Cinquera. Dentro de oito dias, chamaram minha mame de onde meu papai trabalhava para arrumar a papelada do dinheiro que meu pai tinha para receber. Minha mame foi com minha irm a nica que est viva e quando voltava, por volta das cinco, vimos que minha irm estava chegando e levou a minha irm maior para trs de casa. E todos, minha irm menor e meu irmo: O que aconteceu? O que aconteceu? Tinham matado a minha mame . Como? Sem deixar de tremer, Roxana continuou: pegaram-na na Cinquera, oito homens a estupraram na frente da minha irm. Ainda ela viva, cortaram todos seus pedaos; tiraram sua cabea, seus braos Deixando apenas apenas o cadver de seu corpo. Esconderam-na por oito dias para que ningum fosse recolh-la. Minha irm maior, como ela era foi para guerrilha, mandava aos compas
14

para ver se minha mame podia ser recolhida. Mas eles

estavam a A minha me foi comida pelos zopes e vira-latas15. No conseguimos enterr-la. A partir desse momento, comeou a amargura para ns cinco . Por qu? Roxana responde entrecortada pela tristeza: porque ns partimos nesse mesmo dia. Depois de oito dias fugimos, porque queriam matar minha irm que era guerrilheira e era a maior que tinha ficado.
12 13 14 15 Moeda antiga de cinco centavos. Tambm assassinada. Compas: companheiros. Zopes: aves de rapina; chuchos: cachorros. 343

E ela nos agarrou sem podermos levar nada, apenas com a roupa do corpo.

16

Caminhvamos e caminhvamos, com muita gente que fugia. Todos descalos. Minha irm menor tinha perto de trs anos e meio. E ela no aguentava mais; porque sem comer, sem mamar porque minha mame dava o peito ainda. E minha irm dizia: J sairemos disso Ela era uma guerrilheira muito alegre, muito para ela tudo era que tudo tinha soluo. Ela disse: vingaremos o sangue da minha mame. Caminhamos muito, muito, dia e noite. Lembro que apareceu uma grande tormenta e ns caminhando por uma colina. No recordo porque eu era muito pequena, mas h coisas que jamais esquecerei. Meu irmo maior tambm entrou na guerrilha; no voltamos a v-lo porque disse que ia se colocar e ia vingar o sangue de meus papais. Caminhamos muito. Essa noite passaram por ns em umas balsas No eram balsas, mas sim uns cayucos. ficou inchada e morreu nos meus braos O silncio entre o pblico era geral, dilacerador, respeitoso e fraterno. Nenhuma palavra. Apenas o lamento solidrio de quem via em Roxana o rosto enfermo das vtimas salvadorenhas da brutalidade repressiva e escutavam de sua boca a denncia de quem ainda continua esperando verdade, justia e reparao de um Estado insensvel, ignbil, desumano com as sofridas maiorias populares, mas incondicional cmplice e servil aliado de seus assassinos. Os fatos conhecidos pelo Tribunal em 2009 e 2010 ocorreram no marco de uma violao em massa dos direitos humanos. Segundo organismos da sociedade civil, salvadorenhos e internacionais, as execues sumrias chegam a setenta e cinco mil vtimas; os desaparecimentos forados a oito mil. Dos demais padres de violncia no existem dados disponveis.
17

Lembro de um lago.

Minha irm estava muito pequena: tinha fome, sede, tinha tudo. Ela foi inchando;

SENTENA, RECOMENDAES E DEMANDAS


Na sua sentena, o Tribunal realizado em maro de 2009 concordou em declarar a responsabilidade do Estado em todos os casos examinados depois de escutar os testemunhos e logo depois de ter examinado tanto as provas como a legislao nacional e internacional pertinente. Do mesmo modo, declarou a obrigao das autoridades salvadorenhas no sentido de proporcionar os nomes
16 A roupa com a qual, nesse momento, estavam vestidas.

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17 Embarcao de ndios de uma pea, menor que a canoa, com o fundo plano e sem quilha, que governada e se move com um cano, de acordo com o Dicionrio da Real Academia Espanhola.

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dos membros das Foras Armadas e da Guarda Nacional que participaram dos massacres que realizaram. Tambm estabeleceu a culpabilidade oficial pela violao do direito de acesso justia, em prejuzo dos familiares de todas as vtimas afetadas. Determinou, alm disso, a obrigao de investigar os fatos ocorridos e ressaltou a injustificada inatividade da Procuradoria Geral da Repblica, exigindo derrogar a Lei de Anistia para tirar do caminho o maior obstculo e sim seu perfeito pretexto para descobrir a verdade. Quanto reparao do dano causado s vtimas individuais, o TIAJRES se pronunciou de maneira afirmativa; dentro deste mbito se pronunciou por estabelecer uma penso universal para todas as vtimas do conflito afetadas por sequelas fsicas e psquicas, que no possam obt-la atravs do sistema de segurana social. Da mesma maneira, requereu a reabilitao integral das comunidades e dos povos arrasados pelos massacres examinados, mediante a dotao de servios bsicos de educao, sade e moradia digna para todos seus habitantes. Demandou ao Estado, para os presos polticos e as vtimas em geral, um dia oficial para sua comemorao, assumindo os custos de difuso por todos os meios possveis de testemunhos significativos que ilustrem o sofrimento prprio e de seus familiares; mostrar a verdade do que ocorreu s vtimas deste pas durante o conflito interno, especialmente com o uso de programas de educao bsica que descrevam o ocorrido como forma de garantir a no repetio dos fatos e que alm disso sejam executados dentro das Foras Armadas e da Academia Nacional de Segurana Pblica. Para o TIAJRES, o Estado salvadorenho deve criar uma comisso investigadora que retome o atuado pela Comisso da Verdade e propor ao rgo judicial que em coordenao com as autoridades do Ministrio Pblico em um prazo razovel inicie as aes legais necessrias para pr fim ao atual estado de impunidade que protege a todos os assassinos. De igual forma, exigiu a criao da Fundao para a Verdade com participao da sociedade civil para que entre outros assuntos encarregue-se de repatriar os arquivos da Comisso da Verdade e os ponha a disposio da populao salvadorenha, que segue vendo adiado seu direito a conhec-los. responsabilidade estatal segundo a sentena adquirir a propriedade das terras afetadas por todos os massacres sofridos no territrio nacional durante a guerra civil e as declarar cemitrios ou terras sagradas. direito das vtimas, exumar e identificar a seus familiares para seu posterior enterro em locais que devero ser estabelecidos pelas autoridades competentes. Por ltimo, declarou a obrigao do Estado salvadorenho de criar museus e outros monumentos dedicados ao fomento da memria coletiva relacionada com as vtimas da guerra civil.
345

As recomendaes do TIAJRES instaurado em maro de 2009, foram as seguintes: 1. que a efeito de garantir a no repetio de to execrveis feitos e fortalecer o sistema interno de amparo dos direitos, no mbito normativo deveriam ser integradas ao Direito interno importantes tratados de direitos humanos que ainda no foram ratificados pelo Estado de El Salvador como o Protocolo Facultativo da Conveno contra a Tortura e outros Entendimentos ou Penas Cruis, Desumanas ou Degradantes; o Protocolo Facultativo da Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra a Mulher, a Conveno Interamericana sobre Desaparecimento Forado de Pessoas, a Conveno Internacional para o amparo de todas as pessoas contra os desaparecimentos forados, Conveno sobre a imprescritibilidade dos crimes de guerra e dos crimes de lesa humanidade, e o Estatuto de Roma da Corte Penal Internacional. Do mesmo modo, ter que adequ-la legislao interna s obrigaes previstas pelos tratados internacionais de direitos humanos. 2. que no cumprimento do mesmo objetivo imprescindvel fortalecer as instituies vinculadas com a administrao de justia, o amparo dos direitos das vtimas e o controle do uso da fora por parte de autoridades pblicas, a efeito de que sejam encontradas em condies para atuar eficazmente na consecuo de seus encargos constitucionais e garantam a no repetio dos crimes conhecidos pelo TIAJRES. 3. que seja apresentado um relatrio sobre o estado da justia de transio em El Salvador ao Conselho de Direitos Humanos das Naes Unidas. 4. que sejam estabelecidos mecanismos de reparao individual e coletiva aos que possam ser acolhidos, sem necessidade de extensos e custosos procedimentos, todas as pessoas que provem sua condio de vtimas de algum fato contrrio aos tratados nacionais e internacionais; isso, sem descartar procedimentos de mediao que a facilitem sempre que forem reciprocamente aceitos. 5. que o Estado salvadorenho, por meio de seus legtimos representantes, estabelea os mecanismos para garantir o direito de conhecer toda documentao oficial para que se determine a verdade do ocorrido, as responsabilidades em que se incorreu e a identificao das pessoas contra as quais se devam dirigir as reclamaes, incluindo a complementar do prprio Estado frente s vtimas. 6.
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que se reconhea o direito de toda pessoa que tiver sofrido atos contrrios a sua dignidade, integridade ou liberdade a relatar, escrever e difundir por qualquer meio os acontecimentos que lhe afetem.

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7 .

assumir que a presente deciso e suas recomendaes constituem o primeiro ato reparatrio ao que as vtimas aqui identificadas tinham direito, no marco da humanizao das relaes com o Estado.

8.

que o IDHUCA apresente esta deciso a todas as representaes diplomticas estrangeiras em El Salvador e os organismos e instituies nacionais e internacionais com competncia e sensibilidade em matria de direitos humanos.

9.

solicitar a todas as organizaes patrocinadoras e colaboradoras atuais e as que no sucessivo adiram a sua razoabilidade e contedo, apresentar esta deciso e public-la por todos os meios ao seu alcance, incluindo sua insero em portais e foros de internet.

As peties das vtimas que apresentaram seus casos diante do TIAJRES instalado em abril de 2010, so as seguintes: Ns, em representao das vtimas de massacres, desaparecimentos forados, torturas, execues sumrias e qualquer outro tipo de violao aos direitos humanos no conflito armado, fazemos as seguinte solicitaes: 1 - que o Estado salvadorenho derrogue a Lei da Anistia. 2 - acompanhamento psicossocial s vtimas do conflito armado, suas famlias e comunidades por meio de estratgias integradas em um programa nacional. 3 - criao de um programa de bolsas de estudos superiores, orientado aos descendentes das vtimas. 4 - desaparecimento de todo sinal de comemoraes ou reconhecimentos a promotores e executores de crimes de lesa-humanidade em El Salvador. 5 - integrar no currculo de educao a matria de histria nacional, que recolha o conhecimento do passado recente em nosso pas. 6 - que o Estado institucionalize e respalde a criao do Museu Nacional da Memria. 7 - criao de um fundo nacional de reparao s vtimas do conflito armado.
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REFLEXO FINAL
O primeiro Tribunal para a Aplicao da Justia Restaurativa em El Salvador acolheu as vtimas com os braos e o corao aberto. Como anfitrio da UCA, o telogo Jon Sobrino as abraou com reverncia e intimidade com as seguintes palavras:

Para essas pessoas devemos trabalhar com paixo e solidariedade porque s assim sero vistos com amor, se entregaro para ajud-los a aliviar sua dor e sero acompanhados na sua busca por justia

a UCA e o Tribunal escolheram esta capela, centro e corao da Universidade CentroAmericana Jos Simen Caas. Nela esto enterrados seis jesutas, todos eles mrtires por causa da justia. Dois deles, alm disso, foram muito ativos em pensar e propiciar uma justia que fosse acima de tudo humana e que tivesse como centro de interesse, por livre eleio, s vtimas. Com profundo humanismo defenderam sua dignidade. E em um excesso de utopia chegaram a reconhecer nelas a disposio de perdoar aos assassinos. Assim, pacificaram as bases de uma reconciliao

firme e humana. O padre Segundo Montes fez isso a partir do Instituto de Direitos Humanos da UCA, que ele fundou. O padre Ignacio Ellacura a partir de sua reflexo filosfica teolgica sobre os direitos humanos e sobre as vtimas, s que chamou povo crucificado. Junto a estas seis tumbas foi instalado o Tribunal. Atrs dos magistrados, no altar, h uma pintura de monsenhor Romero artisticamente estilizado, apontando ao cu. E junto s tumbas h outra pintura sua com rosto real. Esse rosto olhou a milhares de vtimas salvadorenhas e nele as vtimas viram seu advogado defensor; advogado de ofcio, com certeza, como em tempo da Colnia quando os bispos foram defensores do ndio, de ofcio. Nas paredes do fundo h quatorze desenhos da via crucis real do povo salvadorenho, durante os anos de represso, os anos de 1970 at 1981, e os anos de guerra at 1992. Em todos os quadros ficaram desenhadas, cenas de torturas reais, tal como nos contou o pintor Roberto Fuo ao doar os quadros. Estamos num lugar muito adequado para que seja instalado um Tribunal. Que fosse uma capela, mas no tiraria a exigncia de rigor aos procedimentos. E, sim, pode criar um ambiente propcio. Todos podem recordar que Jesus de Nazar foi insigne
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advogado das vtimas, enfrentou aos assassinos para defender, correu todos os

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riscos e acabou ele mesmo como vtima. E recordamos tambm que, com Jesus, o torturador no triunfou sobre a vtima. Para a UCA uma honra o que se instale nesta universidade este Tribunal. E tambm um compromisso para prosseguir o trabalho a favor dos direitos das vtimas. O padre Tojeira, na notificao comunidade universitria, considera muito significativo que a instalao do Tribunal ocorra ao comeo da celebrao do XX Aniversrio da morte como mrtires de nossos oito amigos e amigas, e explica seu significado com estas palavras: negada a justia a tanta gente boa que foi simplesmente massacrada e sepultada no esquecimento pela lei de anistia, acreditam que nossa sociedade tem ainda a conta pendente de levar adiante o processo de verdade, justia, reparao das vtimas e reconciliao no perdo de que falamos h tantos anos. Este Tribunal trata precisamente de dar essa compensao moral s vtimas que nunca receberam nem sequer um obrigado por despertar nossa conscincia, nossa legtima indignao e nosso desejo de uma paz com justia. E trata de mostrar o caminho do que deve ser uma via de reconciliao que no caia no absurdo perdo e esquecimento ao que nos aproximou da lei de anistia . Na sexta-feira, 27 de maro de 2009, o Tribunal finalizou sua atividade. Naquela manh, Rosa ligou para a Rdio YSUCA. Ela, que estava escutando a transmisso das sesses por meio da emissora universitria, disse a quem estava na cabine e audincia o seguinte: quem acreditaria que estou feliz? Estou ferida. Vinte e nove anos sem saber de meu filho desaparecido. Estamos esperando justia! depois de Rosa falou Ren e, entre outras coisas, disse fazendo referncia ao desenvolvimento do Tribunal: aqui esto falando os mortos da guerra. A essas vtimas e seus familiares, que muitas vezes no tm nada no que nem ningum em quem amparar-se, existe o Tribunal quando procurado e quando no tambm. Para essas pessoas no devemos trabalhar com compaixo e caridade, porque isso simplesmente faria com que eles apenas sofressem. Para essas pessoas devemos trabalhar com paixo e solidariedade porque s assim sero vistos com amor, se entregaro para ajud-los a aliviar sua dor e sero acompanhados na sua busca por justia. A paixo pelas vtimas e o comprometimento com estas, tm que inspirar esse trabalho para que seja feito da melhor maneira possvel. Podemos cometer enganos, mas faremos tudo o que seja necessrio para que sejam poucos e no magoem a quem procure o Tribunal com esperana. A paixo pelas vtimas e o comprometimento com estas, exige que seja dada oportunidade imaginao e que se deixe voar a criatividade para abrir juntos espaos de participao e vencer tambm juntos a impunidade que tanto dano lhes faz e a toda a sociedade.
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Por isso e para isso, a estar sempre Julio vtima sobrevivente do massacre em El Mozote lembrando ao Tribunal o que declarou na sua presena: Quando vejo os que tm familiares nos Estados Unidos ou outros pases e ligam pra eles por telefone, no posso deixar de sentir um pouco de inveja e dizer por que no cu no haver telefones? Todos tm essa oportunidade, todos tm essa vontade de que o telefone toque e de receber essa chamada de seu parente que esta l em outro pas S que pra mim no existe ningum pra me ligar . Vamos em frente, vtimas e sobreviventes, para que o Tribunal continue tendo e mantendo sua razo de ser. Graas a quem pariu esta criatura, a quem a quer acompanhar em seu crescimento e a quem no a deixar morrer. Graas a seus integrantes: Ricardo, Jos Ramn, Jos Mara, Paulo, Belisario, Sueli... E obrigado querida, humana e sbia, Glria. De sua generosidade e sabedoria todos ns aprendemos muitas coisas. A mais importante: que o assassino que mata e fica impune, volta a matar. No permitamos que isso continue ocorrendo em El Salvador.

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JUZES PARTICIPAM DA PRIMEIRA EDIO DO TRIBUNAL PARA APLICAO DA JUSTIA RESTAURATIVA EM EL SALVADOR CRDITO: TATIANA TANNUS

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VISTA DO COMCIO PELOS PRESOS POLTICOS DE ITAMARAC/PE FONTE: ARQUIVO NACIONAL

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ESTUDO SOBRE O DIREITO DE RESTITUIO, INDENIZAO E REABILITAO DE VTIMAS DE VIOLAES GRAVES AOS DIREITOS HUMANOS E S LIBERDADES FUNDAMENTAIS CONJUNTO DE PRINCPIOS ATUALIZADOS PARA A PROTEO E A PROMOO DOS DIREITOS HUMANOS MEDIANTE A LUTA CONTRA A IMPUNIDADE PRINCPIOS BSICOS E DIRETRIZES SOBRE O DIREITO A MEDIDAS DE SANEAMENTO E REPARAO PARA VTIMAS DE VIOLAES GRAVES AO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS E AO DIREITO INTERNACIONAL HUMANITRIO CONTESTAO DO ESTADO BRASILEIRO JUNTO CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS: CASO 11.552 (GUERRILHA DO ARAGUAIA)

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Distr.: Geral E/CN.4/Sub.2/1993/8 2 de julho de 1993 Original: Ingls

Naes Unidas

COMIT DE DIREITOS HUMANOS


Subcomisso de Preveno Discriminao e Proteo de Minorias

Anlise dos desenvolvimentos adicionais nos campos em que a Subcomisso est envolvida

ESTUDO SOBRE O DIREITO DE RESTITUIO, INDENIZAO E REABILITAO DE VTIMAS DE VIOLAES GRAVES AOS DIREITOS HUMANOS E LIBERDADES FUNDAMENTAIS
Relatrio Final apresentado por Theo van Boven, Relator Especial

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CONTEDO Prlogo Introduo I. FINALIDADE E ESCOPO DO ESTUDO; QUESTES ESPECIAIS DE INTERESSE E ATENO NORMAS INTERNACIONAIS IMPORTANTES EXISTENTES A. Normas de direitos humanos internacionais (instrumentos de direitos humanos globais e regionais) B. Normas na rea de preveno ao crime e justia criminal C. Normas humanitrias de Direito Internacional III. IV. RESPONSABILIDADE DO ESTADO DECISES IMPORTANTES E OPINIES DOS RGOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS A. Comisso de Direitos Humanos B. Comit de Eliminao de Discriminao Racial C. Comit contra Tortura D. Comit de Eliminao de Discriminao contra as Mulheres E. Comisso de Inqurito estabelecida em face da Constituio da Organizao Internacional do Trabalho F . Tribunal Europeu de Direitos Humanos G. Corte Interamericana de Direitos Humanos V. INDENIZAO S VTIMAS DE VIOLAES GRAVES DOS DIREITOS HUMANOS E DAS LIBERDADES FUNDAMENTAIS DECORRENTES DA INVASO E OCUPAO ILEGAIS DO KUWAIT PELO IRAQUE A. Base legal da obrigao de pagamento de indenizao por parte do Iraque B. Prejuzo, dano ou leso sofridos como resultado de violaes graves aos direitos humanos C. Autoridades governamentais e indivduos na posio de requerentes D. Alguns comentrios VI. VII. LEI E PRTICA NACIONAIS QUESTO DA IMPUNIDADE COM RELAO AO DIREITO DE INDENIZAO DAS VTIMAS DE VIOLAES GRAVES AOS DIREITOS HUMANOS OBSERVAES FINAIS, CONCLUSES E RECOMENDAES PRINCPIOS E DIRETRIZES BSICAS PROPOSTAS

Pargrafos

1-5 6-25 26-39 26-32 33-34 35-39 40-49 50-92 50-59 60 61-63 64-66 67-79 80-86 87-92

II.

93-105

95-97 98-102 103-104 105 106-125

126-130

VIII. IX.

131-136 137
355

PRLOGO
"Os gritos e lamentos que sero ouvidos nestas pginas nunca foram proferidos pela maioria destas vtimas miserveis. Estas, ao longo do tempo, tm estado caladas. Onde quer que os direitos humanos estejam sendo pisoteados, o silncio e a imobilidade prevalecem, no deixando nenhum trao na histria, pois ela registra somente as palavras e feitos dos que tm capacidade, ainda que num grau muito baixo, para dirigir suas prprias vidas ou pelo menos tentar faz-lo. Existiram e ainda existem multides de homens, mulheres e crianas que, como resultado da pobreza, terror ou mentiras, tm sido forcadas a deixar de lado sua dignidade ou desistir de lutar para que essa dignidade seja reconhecida pelos outros. Eles so silenciosos. A sorte da vtima que se queixa e ouvida j uma sorte melhor." Rene Maheu em: Prefcio de Birthright of Man,uma antologia de textos sobre os direitos humanos preparada sob a direo de Jeanne Hersch (UNESCO, 1968)

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INTRODUO
1. A Subcomisso de Preveno Discriminao e Proteo das Minorias, em sua sesso 41, pela resoluo 1989/13, incumbiu o Sr. Theo van Boven com a tarefa de elaborar um estudo concernente ao direito de restituio, indenizao e reabilitao para vtimas de violaes graves aos direitos humanos e s liberdades fundamentais, levando em considerao as j existentes normas internacionais de direitos humanos em relao indenizao e s decises pertinentes e pareceres de rgos internacionais de direitos humanos, com vista a explorar a possibilidade de desenvolver alguns princpios bsicos e diretrizes sobre esse assunto. Na sesso 42 da Subcomisso, o Relator Especial apresentou o relatrio preliminar (E/CN.4/Sub.2/1990/10). O primeiro relatrio de progressos (E/CN.4/ Sub.2/1991/7) foi apresentado na sesso 43 da Subcomisso e o segundo relatrio de progressos (E.CN.4/Sub.2/1992/8), na sesso 44 da Subcomisso. 2. A Subcomisso, em sua sesso 44, por meio da resoluo 1992/32, solicitou ao Sr. van Boven que continuasse seus estudos, levando em considerao, entre outros, os comentrios feitos na discusso acerca dos relatrios de progresso preliminares, e apresentar Subcomisso, em sua sesso 45, um relatrio final que dever incluir uma srie de concluses e recomendaes visando o desenvolvimento de princpios bsicos e diretrizes relativas ao direito de restituio, indenizao e reabilitao para vtimas de violaes graves aos direitos humanos e s liberdades fundamentais. 3. Esse relatrio final, que se baseia parcialmente em relatrios anteriores, formado por nove sees: a primeira seo descreve o propsito e o escopo do estudo e trata de questes que merecem interesse e ateno especiais. A segunda sesso abrange as normas internacionais j existentes na rea de direitos humanos, preveno ao crime, justia penal e Direito Humanitrio Internacional. A terceira sesso aborda a questo da responsabilidade do Estado. A quarta sesso rev decises, opinies e o panorama dos rgos internacionais de direitos humanos que atuam na estrutura das Naes Unidas e da Organizao Internacional do Trabalho em nvel regional de sistemas de proteo aos direitos humanos. A quinta seo trata da questo da indenizao s vtimas de violaes graves dos direitos humanos e das liberdades fundamentais decorrentes da invaso ilegal do Kuwait pelo Iraque. A sexta seo apresenta informaes e algumas anlises da legislao e prticas em relao a uma srie de pases. Na stima seo so expressos os pontos de vista sobre a questo da impunidade em relao s reparaes s vtimas de violaes graves aos direitos humanos. A oitava seo contm consideraes finais e apresenta concluses e recomendaes. A nona sesso prope princpios bsicos e diretrizes.
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4.

O Relator Especial expressa a esperana de que os princpios bsicos e diretrizes includas na seo IX possam servir a um propsito til, com vistas a serem adotados pelas Naes Unidas durante a atual Dcada da Lei Internacional como uma srie de normas que fortaleam o direito reparao vtimas de violaes graves aos direitos humanos.

5.

O Relator Especial extraiu um beneficio considervel do Seminrio sobre o Direito a Restituio, Indenizao e Reabilitao das Vtimas de Violaes Graves aos Direitos Humanos e s Liberdades Fundamentais, ocorrido de 11 a 15 de maro de 1992 na Universidade de Limburg, em Maastricht, na Holanda. Os resultados desse seminrio foram publicados numa edio especial do Netherlands Quarterly of Human Rights (SIM Special No12, 1992) e sero mencionados neste estudo como Relatrio do Seminrio de Maastricht. O Seminrio de Maastritch provou ser de grande utilidade para o Relator Especial, sobretudo em vista de seus esforos para apresentar, na seo final deste estudo, uma srie de princpios bsicos e diretrizes.

I. FINALIDADE E ESCOPO DO ESTUDO; QUESTES ESPECIAIS DE INTERESSE E ATENO


FINALIDADE
6. Nos termos exigidos para este estudo, ao Relator Especial caberia explorar a possibilidade de desenvolver princpios bsicos e diretrizes relativos ao direito de restituio, indenizao e reabilitao para vtimas de violaes graves aos direitos humanos e das liberdades fundamentais (resoluo 1989/13 da Subcomisso). Essa finalidade est constantemente na mente do Relator Especial e, neste relatrio final, ele se v agora em posio de oferecer uma srie de princpios bsicos e diretrizes, os quais, se espera, possam ser recomendados s Naes Unidas e a todas as outras partes interessadas. 7 . Ao elaborar este estudo, o Relator Especial recebeu inmeros casos enviados por organizaes e pessoas que presumiram que ao Relator tambm havia sido confiada a tarefa de lidar com reclamaes especificas por indenizao. Essa hiptese se baseou num mal entendido sobre a natureza e a finalidade dos termos do estudo do Relator. Ele acredita, entretanto, que a essncia geral deste estudo, suas concluses e
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recomendaes e o conjunto de princpios bsicos e diretrizes podem ser de grande

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ajuda a todos aqueles que procuram a reparao dos danos sofridos em consequncia de violaes graves aos direitos humanos e s liberdades fundamentais.

VIOLAES GRAVES
8. Um dos fatores determinantes para o objetivo deste estudo que a determinao faz referncia explcita s violaes graves aos direitos humanos e s liberdades fundamentais . Enquanto sob uma srie de instrumentos internacionais qualquer violao das disposies desses instrumentos pode implicar no direito a uma soluo adequada, o presente estudo voltado s violaes graves aos direitos humanos, distintas de outras violaes. No existe nenhuma definio acordada para o termo violaes graves aos direitos humanos . Ao que parece, a palavra grave qualifica o termo violaes e indica a gravidade das mesmas, mas a palavra grave est tambm relacionada ao tipo de direito humano que est sendo violado1. 9. Nesse respeito, foram encontradas diretrizes teis no trabalho da Comisso de Direito Internacional com relao ao projeto de Cdigo de Crimes Contra a Paz e a Segurana da Humanidade. Pertinentes entre os artigos dessa minuta provisoriamente adotada pela Comisso em sua primeira leitura esto para os fins atuais aqueles relacionados ao genocdio (artigo 19), ao apartheid (artigo 20) e violao sistemtica ou em massa dos direitos humanos (artigo 21)2. Na ltima categoria esto listados pela Comisso de Direito Internacional: assassinato; tortura; forar ou manter pessoas em regime de escravido, servido ou trabalho forcado; perseguio nos campos social, poltico, racial, religioso ou cultural de maneira sistemtica ou em massa; deportao ou transferncia forada de populao. 10. Diretrizes podem tambm ser extradas do artigo comum nmero 3 da Conveno de Genebra, de 12 de Agosto de 1949, contendo os padres humanitrios mnimos que devem ser respeitados a qualquer momento e em qualquer lugar e que categoricamente probem os seguintes atos: (a) violncia contra a vida e a pessoa, em particular homicdio de todos os tipos, mutilaes, tratamento cruel e tortura; (b) manter algum como refm; (c) ultrajes dignidade pessoal, em particular tratamento humilhante e degradante;
1 Em seu estudo The Battle of Human Rights; Gross, Systematic Violations and the Inter-American System (Nijhoff Publishers, 1988), no Captulo II, Cecilia Medina Quiroga faz uma proposta para uma definio do termo violaes brutas e sistemticas dos direitos humanos . Como a noo de sistemticas no est includa no escopo do presente estudo, a definio proposta por Cecilia Medina no totalmente aplicvel aos presentes fins. No entanto, o que poderia ser retido da formula sugerida por Cecilia Medina so elementos tais como o tipo de direitos envolvidos e o carter das violaes. No que tange ao tipo de direitos envolvidos, ela menciona particularmente o direito vida, integridade pessoal ou liberdade pessoal. 2 Relatrio da Comisso de Direito Internacional sobre os trabalhos de sua sesso 43 (A/46/10), captulo IV D (texto dos artigos e comentrios minuta temporariamente adotada pela Comisso).

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(d) sentenas proferidas e execues realizadas sem prvio julgamento por um tribunal regularmente constitudo, que oferea todas as garantias judiciais que so reconhecidas como indispensveis pelos povos civilizados3. 11. Embora todas as categorias de violaes graves aos direitos humanos citadas acima fossem retiradas de um organismo existente ou emergente do Direito Penal Internacional e da lei de padres humanitrios bsicos aplicveis em conflitos armados internacionais ou no, categorias similares foram elaboradas a partir da perspectiva da responsabilidade do Estado por violaes dos direitos humanos baseados no Direto Internacional Consuetudinrio. Assim, de acordo com a Terceira Reformulao da Lei de Relaes Exteriores dos Estados Unidos (seo 702), o Estado viola o Direito Internacional se, como uma questo de Poltica de Estado, pratica, encoraja ou permite: (a) genocdio; (b) escravido ou comrcio de escravos; (c) assassinar ou causar o desaparecimento de indivduos; (d) tortura ou outro tratamento ou punio cruel, desumano ou degradante; (e) deteno arbitrria prolongada; (f) discriminao racial sistemtica; (g) um padro consistente de violaes graves aos direitos humanos internacionalmente reconhecidos . 12. Note-se que praticamente todos os exemplos de violaes graves contra os direitos humanos citados nos pargrafos anteriores e provenientes de fontes diferentes so igualmente abrangidos por tratados sobre direitos humanos e ocasionam tambm a responsabilidade e a obrigao do pas membro ofendido de indenizar as vtimas de tais violaes graves. Atendendo tambm indivisibilidade e interdependncia dos direitos humanos, violaes sistemticas e graves dos tipos de direitos humanos citados acima frequentemente afetam outros direitos humanos tambm, incluindo os aspectos econmicos, sociais e culturais. Igualmente, as polticas e prticas sistemticas de intolerncia religiosa e discriminao podem dar origem a direitos justos de reparao por parte das vtimas. 13. O objetivo do presente estudo seria indevidamente circunscrito se a noo de violaes graves dos direitos humanos e das liberdades fundamentais fosse compreendida num sentido fixo e exaustivo. A preferncia dada a uma frmula indicativa ou ilustrativa sem, contudo, estender o escopo de aplicao do estudo de tal modo que nenhuma concluso geral, em termos de direitos humanos e responsabilidades, poderia ser extrada dele. Assim, alega-se que, enquanto sob a lei internacional, a violao de qualquer direito humano origina um direito reparao para a vtima*; ateno especial dada s violaes graves
3 Um conjunto mais elaborado de padres humanitrios mnimos pode ser encontrado no artigo 75 do Protocolo I das Convenes de Genebra, de 12 de agosto de 1949, e na Declarao de Turku sobre os Padres Humanitrios Mnimos, adotada por um grupo de especialistas em 2 de dezembro de 1990 (reproduzido em E/CN.4/Sub.2/1991/55). * A palavra reparao , no presente estudo, indica todo tipo de recurso, material ou no, para vtimas de violaes dos direitos humanos. Consequentemente, os termos restituio, indenizao e reabilitao abrangem aspectos especficos de reparao.

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aos direitos humanos e liberdade, as quais incluem, no mnimo, os seguintes itens: genocdio; escravido e prticas similares; execues sumrias ou arbitrrias; tortura, punio ou tratamento cruel, desumano ou degradante; desaparecimento forado; deteno arbitrria e prolongada; deportao ou transferncia forada de populao; discriminao sistemtica, particularmente baseada em raa ou sexo.

VTIMAS INDIVIDUAIS E COLETIVAS


14. No h como negar que tanto indivduos como grupos so frequentemente vtimas de violaes graves dos direitos humanos. A maioria das violaes graves listadas no pargrafo anterior inerentemente afeta os direitos dos indivduos e os direitos das coletividades. Isso tambm foi presumido na resoluo 1989/13 da Subcomisso, que forneceu algumas diretrizes teis a respeito da questo sobre quem tem direito reparao. Nesse contexto, a resoluo menciona em seu primeiro pargrafo preambular indivduos, grupos e comunidades . Na parte seguinte dessa seo, que tratar de algumas questes que merecem interesse e ateno especiais, os aspectos individuais e coletivos de pessoas vitimadas e grupos so muitas vezes estreitamente inter-relacionados. Essa coincidncia de aspectos individuais e coletivos particularmente evidente no que diz respeito aos direitos dos povos indgenas. Nesse contexto, necessrio que, alm de meios individuais de reparao, a proviso adequada seja feita para autorizar grupos de vtimas ou comunidades vitimadas a apresentar reivindicaes coletivas por danos e receber reparao coletiva nesse sentido. 15. Para fins de determinao da noo de vtima, tanto individual como coletivamente, til fazer referencia Declarao Bsica de Princpios de Justia para Vtimas de Crime e Abuso de Poder4 e, em particular, s seguintes frases dos pargrafos 1 e 2 da declarao: vtimas so pessoas que, individual ou coletivamente, sofreram danos, incluindo leses fsicas ou mentais, sofrimento emocional, perda econmica ou diminuio substancial de seus direitos fundamentais ()". (...) o termo vtima tambm inclui, quando apropriado, familiares diretos ou dependentes de vtimas e pessoas que sofreram danos ao intervir para ajudar vtimas em perigo ou para prevenir a vitimizao .

Resoluo 40/34 da Assembleia Geral de 29 de novembro de 1985.

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QUESTES QUE MERECEM INTERESSE E ATENO ESPECIAIS


16. Nos pargrafos a seguir, diversos assuntos especiais sero analisados, pois podem ser de interesse para a orientao geral do estudo ou porque foram citados em etapas anteriores desta discusso pela Subcomisso do relatrio preliminar e dos relatrios de progressos relativos ao presente estudo. Embora essas questes especiais no se enquadrem facilmente no contexto de outros captulos, elas encontraram seu lugar mais adequado no presente captulo. A maioria dessas questes especiais servir para demonstrar que os parmetros do presente estudo foram moldados pela noo de graves danos e prejuzos dignidade humana, integridade fsica e moral da pessoa humana e a prpria existncia de grupos, comunidades e povos, os quais resultam em reclamaes legtimas de reparao de parte daqueles que foram vitimados. 17 . vital para a vida e o bem-estar dos povos indgenas terem assegurados seus direitos terra e direitos relativos aos recursos naturais e proteo do meio ambiente. Leis internacionais j existentes e outras emergentes concernentes aos direitos das comunidades indgenas do nfase especial proteo desses direitos coletivos e estipulam o direito dos indgenas indenizao em caso de danos resultantes da explorao de suas terras5 e em caso de realocao de povos indgenas6. O projeto da declarao sobre os direitos dos povos indgenas reconhece o direito indenizao ou, quando isso no for possvel, a uma justa indenizao pelas terras e territrios que tenham sido confiscados, ocupados, utilizados ou danificados sem seu livre e prvio consentimento. A indenizao deve preferencialmente ser feita na forma de terras ou territrios de qualidade, quantidade e estado legal no mnimo equivalentes ao dos territrios perdidos7. 18. Quanto ao prejuzo ambiental, que pode afetar uma srie de direitos humanos, principalmente o direito vida e o direito a um padro de vida adequado para a sade e o bem-estar, bom ter em mente a Declarao sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento do Rio de Janeiro, adotada em 14 de junho de 1992 pela Conferncia das Naes Unidas sobre Meio Ambiente e Desenvolvimento8. O Princpio 13 da Declarao do Rio de Janeiro (ECO 92) se baseia amplamente no principio 22 da Declarao da Conferncia sobre Meio Ambiente de Estocolmo, que diz o seguinte:
5 Conveno ILO (Organizao Internacional do Trabalho) No 169 referente aos povos indgenas e tribais em pases independentes, artigo 15, pargrafo 2 (indenizao justa). 6 7 362 8 Ibid., artigo 16, pargrafos 4 e 5 (indenizao total). E/CN.4/Sub.2/1992/28, parte III, pargrafo 17, operativo da minuta. A/CONF .151/26 (vol. I), captulo 1, resoluo 1, anexo I.

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os Estados devem desenvolver uma legislao nacional relativa responsabilidade e indenizao para vtimas de poluio ou outros danos ambientais. Os pases devem tambm cooperar de uma maneira mais determinada e rpida para desenvolver leis internacionais adicionais relativas indenizao e responsabilidade por efeitos adversos dos prejuzos ambientais causados por atividades dentro de sua jurisdio ou controle para reas alm da sua jurisdio . 19. A condio de sofrimento vivida pelos sobreviventes de campos de concentrao nazistas que foram vtimas de experimentos cientficos recebeu ateno especial num determinado momento da histria das Naes Unidas. Essa questo foi retomada pela Comisso sobre a Situao das Mulheres em sua quarta sesso9 e adotada pelo Conselho Econmico e Social na resoluo 353 (XII), de 19 de maro de 1951, em que o Conselho apela para que as autoridades alems competentes considerem a possibilidade de conceder uma reparao o mais completa possvel pelos danos sofridos, sob o regime Nazista, por pessoas submetidas a experimentos cientficos nos campos de concentrao. Em resposta10, o governo da Repblica Federativa da Alemanha afirmou que estava se preparando, em casos de necessidades especiais, para prestar assistncia concreta s vtimas sobreviventes de tais experimentos que, naquela poca, viviam fora do pas e que foram perseguidas por sua raa, religio, opinies polticas, convices e no foram qualificadas para a reparao de acordo com as leis de indenizao em vigor no Lnder da Repblica Federal, ou porque lhes faltava comprovao de residncia ou porque o limite para enviar seus requerimentos havia expirado. Vtimas de experimentos que foram consideradas no qualificadas para reparao sob outros aspectos no tero negada assistncia caso sua sade tenha sido permanentemente prejudicada pelo grave desrespeito aos direitos humanos. O Conselho Econmico e Social, na resoluo 386 (XIII), de 15 de setembro de 1951, recebeu bem a deciso tomada pelo Governo da Repblica Federativa da Alemanha de assumir a responsabilidade por esse problema e apelou ao governo para a conferir na escala mais generosa possvel a assistncia com a qual se comprometeu. 20. A conduta e as atividades das partes em situaes de conflito armado que causem leses e danos muitas vezes do origem a pedidos de indenizao. Assim, a Assembleia Geral das Naes Unidas apoiou, em uma srie de resolues sob o titulo Restos da Guerra , que pases em desenvolvimento afetados pela implantao de minas em suas terras buscassem indenizao por perdas dos pases que implantaram as minas11.
9 10 E/1712, pargrafos 77-79. Carta de 30 de julho de 1951 em E/2087, anexo H.

11 Resolues 35/71 da Assembleia Geral de 5 de dezembro de 1980, 36/188 de 17 de dezembro de 1981, 37/215 de 20 de dezembro de 1982, 38/162 de 19 de dezembro de 1983, 39/167 de 17 de dezembro de 1984 e 40/197 de 17 de dezembro de 1985.

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Mais recentemente, o Conselho de Segurana reafirmou que o Iraque responsvel, nos termos do Direito Internacional, por qualquer perda direta, dano, incluindo dano ambiental e o esgotamento de recursos naturais, ou prejuzos a governos estrangeiros, cidados e empresas como resultado da invaso e ocupao ilegais no Kuwait; e decidiu criar um fundo de indenizao para ressarcir as vtimas que tenham peties dentro desses termos e estabelecer uma comisso para administrar o fundo12. Essa questo ser revista mais detalhadamente na seo V deste relatrio. 21. A questo das remoes e expulses foradas tem sido, nos ltimos anos, pauta da agenda internacional dos direitos humanos porque considerada uma prtica que causa prejuzos graves e desastrosos aos direitos bsicos de um grande numero de pessoas, tanto indivduos como grupos, nos campos social, poltico, econmico e sociocultural. O Comit de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, em seu Comentrio Geral 4 (adotado em sua sexta seo de 1991) sobre o direito de moradia adequada, considerou os procedimentos legais que buscam compensao aps um despejo ilegal com uma das possveis solues em conexo com o direito de moradia adequada13. O Comit de Direitos Humanos, em sua resoluo 1993/77 sobre o tema despejos, recomendou que todos os governos providenciassem restituio, indenizao e/ou acomodao alternativa imediata ou terreno apropriado e suficiente, consistente com seus desejos e necessidades, s pessoas e comunidades que foram despejadas, seguindo negociaes reciprocamente satisfatrias com as pessoas ou grupos afetados (pargrafo 4). 22. A questo da violncia contra a mulher vem se tornando um assunto de grande preocupao, urgente e generalizada, extremamente relevante no contexto do presente estudo sobre o direito de reparao s vtimas. Na minuta da Declarao sobre a Eliminao da Violncia Contra a Mulher, preparada e adotada em maro de 1993 pela Comisso sobre o Status da Mulher e submetida aprovao da Assembleia Geral, os Estados so chamados a buscar por todos os meios apropriados uma poltica de eliminao da violncia contra a mulher. A Declarao descreve violncia contra a mulher como qualquer ato de violncia baseada em sexo que resulte ou possa resultar em dano ou sofrimento fsico, sexual ou psicolgico para a mulher, incluindo a ameaa de tais atos, coero ou privao arbitrria de liberdade, quer ocorram em pblico ou em particular (artigo 1). Entre as medidas corretivas e reparadoras que devem fazer parte de uma poltica de eliminao da violncia contra a mulher, o artigo 4 da minuta de Declarao lista, nomeadamente, as seguintes:
12 364 13 Resoluo 687 do Conselho de Segurana (1991), pargrafos 16 e 18. HRI/GEN/1, parte II, Comentrio Geral 4, pargrafo 17.

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a) abster-se da prtica de violncia contra a mulher (subpargrafo b); b) o exerccio da devida diligncia para prevenir, investigar e punir atos de violncia contra a mulher (subpargrafo c); c) a disponibilizao de acessos ao mecanismo da justia e justas e efetivas reparaes para danos sofridos (subpargrafo, d); d) o desenvolvimento de uma abordagem preventiva e a garantia de que a revitimizao das mulheres no ocorra por conta de leis, prtica de coao e outras intervenes do gnero (subpargrafo f); e) garantir assistncia especializada, tais como reabilitao, assistncia e proteo criana, manuteno, tratamento, aconselhamento, servios de sade e social, vantagens e programas, bem como apoio estrutural e todas as demais medidas para promover segurana e a integridade fsica e psicolgica da vtima e de seus filhos (subpargrafo g). A Declarao tambm recomenda a adoo de todas as medidas apropriadas, especialmente no campo da educao, para modificar os padres socioculturais de conduta de homens e mulheres, para eliminar preconceitos, costumes e todas as demais prticas baseadas na ideia de inferioridade ou superioridade de qualquer dos sexos e nos papis estereotipados de homens e mulheres (artigo 4, subpargrafo j). 23. Com relao s formas atuais de escravido, o Grupo de Trabalho desse assunto solicitou a colaborao do Relator em sua sesso 17 para fazer recomendaes especialmente no que tange as formas de escravido atuais, levando em considerao a necessidade de reparao moral das vitimas do comrcio escravo e outras formas primitivas de escravido14. Nesse contexto, o Relator deseja esclarecer que considera o tipo de prticas que o Grupo de Trabalho sobre Formas Atuais de Escravido procura prevenir, abolir e combater, entre os quais a venda de crianas, prostituio infantil, trabalho infantil, servido por dbito, trfico de pessoas e a explorao da prostituio de outrem, como violaes graves dos direitos humanos genericamente abrangidas neste estudo. Quanto s indenizaes para as vtimas dessas prticas, o Relator Especial se refere em primeiro lugar aos princpios bsicos propostos e diretrizes inclusas na seo IX do presente estudo, os quais se destinam a ter aplicabilidade em geral. Somandose a isso, caractersticas especiais que
14 E/CN.4/Sub.2/1992/34, seo VII, recomendao geral. 365

so intrnsecas natureza dessas prticas malignas devem ser levadas em considerao, tais como a extrema vulnerabilidade das pessoas afetadas e do aspecto transacional de algumas delas. Da mesma forma que na questo da violncia contra a mulher, referida no pargrafo 22 acima, o Relator Especial favorvel elaborao de uma gama de medidas especiais de reparao, que vo desde a restituio e indenizao reabilitao, satisfao, preveno e garantia de que isso no ocorrer novamente. Essa tarefa dever ser executada com base no conhecimento ntimo do assunto em questo. 24. O Grupo de Trabalho sobre Formas Atuais de Escravido tambm fez referncia necessidade de compensao moral s vtimas de comrcio de escravos e outras formas de escravido primria. Esse problema tambm foi abordado por dois membros afrodescendentes da Subcomisso em conexo questo da indenizao para os descentes de vtimas dessas graves violaes dos direitos humanos pelos Poderes colonizadores15. Com relao a esse assunto, o Relator Especial gostaria de chamar a ateno para o relatrio do Secretrio Geral sobre dimenses internacionais do direito ao desenvolvimento como um direito humano na qual uma srie de aspectos ticos do direito ao desenvolvimento foi listada, entre eles o dever moral de reparao para compensar a explorao feita pelos poderes coloniais e por outros no passado. O Secretrio Geral aponta que a aceitao desse dever moral no universal16. Talvez mais objetivas nessa questo sejam algumas recomendaes includas no estudo sobre conquistas obtidas e obstculos encontrados durante as Dcadas de Combate ao Racismo e Discriminao Racial, preparadas pelo Relator Especial Sr. A. Eide17. Na seo sobre recomendaes relacionadas s situaes que originaram a escravido, as seguintes so pertinentes no presente contexto: a) uma pesquisa deve ser feita nos pases interessados em determinar o grau no qual descendentes de pessoas mantidas como escravas continuam a sofrer com desvantagens sociais ou privaes (recomendao 17); b) ao positiva eficaz deve ser tomada at que os membros desses grupos no tenham mais que passar por nenhuma privao ou desvantagem. Tal ao no deve ser construda ou constituda com base na discriminao contra membros da sociedade dominante (recomendao 18).

15 16 366 17

/CN.4/Sub.2/1992/SR.27, pargrafo 46 (Sra. Mbonu) e E/CN.4/Sub.2/1992/SR.31, pargrafos 1-2 (Sra. Ksentini). E/CN.4/1334, pargrafos 52-54. E/CN.4/Sub.2/1989/8 e Adendo 1.

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Embora seja difcil e complexo interpretar e apoiar uma obrigao legal de pagamento de compensao aos descendentes das vtimas de comrcio escravo e outras maneiras primitivas de escravido, este Relator Especial concorda que uma ao positiva eficaz necessria em casos apropriados como um dever moral. Somando-se a isso, um registro meticuloso da histria da escravido, incluindo uma avaliao dos atos e das atividades dos criminosos e de seus cmplices e do sofrimento das vitimas, devem ser amplamente divulgados na mdia, em livros de histria e em materiais educativos. 25. E por fim, o Grupo de Trabalho sobre Formas Atuais de Escravido encaminhou um pedido ao Secretrio Geral para que apresente as informaes recebidas pelo Relator Especial ao Grupo de Trabalho sobre a situao das mulheres foradas a exercer a prostituio durante a guerra. Esse pedido foi corroborado pela Subcomisso em sua resoluo 1992/2, pargrafo 18. Com relao a essa questo, o Relator faz referncia carta que ele prprio escreveu para o Grupo de Trabalho na qual ele indica sua prontido em empreender um estudo sobre a situao das mulheres foradas a exercer a prostituio durante a guerra com base na documentao recebida e luz dos princpios e diretrizes bsicos propostos inclusos neste relatrio18. O Relator Especial afirma que est preparado para empreender tal estudo na capacidade de perito, caso lhe seja solicitado.

II. NORMAS INTERNACIONAIS J EXISTENTES


A. NORMAS INTERNACIONAIS DOS DIREITOS HUMANOS (INSTRUMENTOS GLOBAIS E REGIONAIS DOS DIREITOS HUMANOS)
26. Diversos instrumentos tanto universais quanto regionais dos direitos humanos contm disposies expressas relacionadas ao direito de todo individuo a uma reparao efetiva pelos tribunais nacionais competentes para atos de violao aos direitos humanos, os quais lhe so garantidos pela Constituio ou pela lei. Tal formulao est contida no artigo 8o da Declarao Universal dos Direitos Humanos. A noo de reparao efetiva tambm est includa no artigo 2, 3a, do Pacto Internacional sobre Direitos Polticos e Civis e no artigo 6o da Declarao sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao Racial.
18 E/CN.4/Sub.2/AC.2/1993/9. 367

27 .

Alguns instrumentos dos direitos humanos se referem a um direito de ser indenizado de acordo com a lei de forma mais particular (artigo 10o da Conveno Americana de Direitos Humanos) ou ao direito de indenizao adequada (artigo 21o, 2 da Carta Africana sobre os Direitos Humanos e dos Povos).

28.

Ainda mais especficas so as provises do artigo 9o, 5 do Pacto Internacional sobre Direitos Polticos e Civis e do artigo 5o, 5 da Conveno Europeia para Proteo dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais, os quais se referem ao direito obrigatrio indenizao . Semelhantemente, a Conveno Contra Tortura e Outros Tratamentos e Punies Cruis, Desumanos ou Degradantes contm uma disposio que prov s vitimas de tortura uma reparao e um direito obrigatrio a uma indenizao justa e adequada, incluindo os meios para total reabilitao, se possvel (artigo 14, 1). Do mesmo modo, a Declarao sobre a Proteo de Todas as Pessoas contra Desaparecimento Forado prev que as vtimas de atos de desaparecimento forado e suas famlias obtenham uma reparao e tenham direito indenizao adequada, incluindo os meios para uma reabilitao mais completa possvel (artigo 19).

29.

Em alguns instrumentos, uma disposio especfica est contida indicando que a indenizao devida em conformidade com a lei ou com a legislao nacional (artigo 14, 6 do Pacto Internacional sobre Direitos Polticos e Civis e artigo 11o da Declarao sobre a Proteo de Todas as Pessoas contra Tortura e Outros Tratamentos ou Punies Cruis, Desumanos ou Degradantes).

30.

Disposies relacionadas reparao ou indenizao de danos esto contidas na Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, artigo 6o, o qual prev o direito de buscar reparao ou indenizao justa e adequada por qualquer dano sofrido. A Conveno da OIT concernente aos povos indgenas e tribais em pases independentes tambm faz referncia a uma justa indenizao por danos (artigo 15, 2), indenizao em dinheiro e com as devidas garantias (artigo 16, 4) e reparao total por qualquer perda ou dano (artigo 16, 5).

31.

A Conveno Americana sobre os Direitos Humanos fala de indenizao compensatria (artigo 68) e prev que as consequncias da medida ou situao que constituiu a quebra do direito ou liberdade seja reparada e que uma indenizao justa seja dada parte prejudicada (artigo 63, 1).

32.
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A Conveno sobre os Direitos das Crianas contm uma disposio no sentido de que os Estados-membros devem tomar todas as medidas apropriadas para promover

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a recuperao fsica e psicolgica e a reintegrao social de uma vtima infantil (...) (artigo 39).

B. NORMAS NA REA DE PREVENO DE CRIMES E JUSTIA PENAL


33. Disposies fundamentais relacionadas a varias questes de restituio, indenizao e assistncia a vtimas de crime esto contidas na Declarao de Princpios Bsicos de Justia para Vtimas de Crime e Abuso de Poder (Assembleia Geral resoluo 40/34 de 29 de Novembro de 1985). A Declarao prev o seguinte: a) as vtimas tm o direito restituio pelos danos sofridos; b) elas devem ser informadas de seus direitos ao buscar restituio; c) infratores ou terceiros devem fazer uma restituio justa s vtimas, suas famlias e dependentes. Tal restituio deve incluir devoluo dos bens ou pagamento pelo dano ou prejuzo sofrido, reembolso pelas despesas incorridas como resultado da vitimizao, prestao de servios e restabelecimento de direitos; d) quando uma indenizao no estiver totalmente disponvel pelo autor ou por outras fontes, o Estado deve se esforar para prover uma indenizao financeira; e) as vtimas devem receber assistncia e apoio material, mdico, psicolgico e social. A Declarao tambm prev que as autoridades governamentais devem rever suas prticas, regulamentaes e leis para considerar a restituio como uma opo de sentena nos casos da justia criminal, alm de outras sanes (princpio 9). 34. O Padro Mnimo de Regras para Administrao da Justia Juvenil das Naes Unidas (Regras de Pequim) contm uma disposio especifica "de modo a facilitar a disposio discricionria sobre casos de menores, esforos devem ser feitos para prover programas comunitrios, tais como superviso e orientao temporria, restituio e indenizao das vtimas (regra 11.4).

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C. NORMAS HUMANITRIAS DE DIREITO INTERNACIONAL


35. O artigo 3o da Conveno de Haia referente s Leis e Costumes de Bem-Estar do Pas prev a obrigao de o contratante pagar indenizao em caso de violao dos regulamentos. O artigo 41 do Regulamento de Haia anexo mesma conveno prev tambm o direito de exigir uma indenizao pelos prejuzos sofridos em casos de violao das clusulas do armistcio pelos indivduos. 36. As Quatro Convenes de Genebra de 12 de Agosto de 1949 contm artigos similares que preveem que nenhuma parte contratada de alto escalo est autorizada a absolverse ou absolver a qualquer outra dessas partes quanto a qualquer responsabilidade incorrida por si ou por outra com respeito s graves violaes que envolvam atos como homicdio doloso, tortura ou tratamento desumano, incluindo experimentos biolgicos, causar intencionalmente grande sofrimento ou graves leses ao corpo ou sade, a extensa destruio e apropriao de bens no justificadas por necessidades militares e executadas de forma ilegal e arbitrria19. 37 . O Artigo 68 da Conveno de Genebra relativo ao Tratamento de Prisioneiros de Guerra contm disposies especficas com relao aos pedidos de indenizao feitos por prisioneiros de guerra. 38. O Artigo 55 da Conveno de Genebra relativo Proteo de Civis em pocas de Guerra diz que o Poder de Ocupao deve tomar todas as providncias necessrias para garantir que um valor justo seja pago por quaisquer bens requisitados . 39. Por fim, o Protocolo I (Protocolo Adicional Conveno de Genebra de 12 de Agosto de 1949, relacionado Proteo de Vtimas de Conflitos Armados Internacionais) declara em seu artigo 91 que a parte envolvida no conflito e que violar as disposies das Convenes ou deste Protocolo deve ser responsabilizada pelo pagamento de indenizao.

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19 Ver artigos 50 e 51 da Conveno de Genebra sobre Melhoria das Condies dos Feridos e Doentes nas Foras Armadas em Campo; artigos 51 e 52 da Conveno de Genebra sobre Melhorias das Condies dos Feridos, Doentes e Membros Nufragos das Foras Armadas no Mar; artigos 130 e 131 da Conveno de Genebra com relao ao Tratamento de Prisioneiros de Guerra; e artigos 147 e 148 da Conveno de Genebra com relao Proteo de Civis em Tempos de Guerra.

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III. RESPONSABILIDADE DO ESTADO


40. Pelo Direito Internacional, a responsabilidade do Estado surge quando o mesmo comete um ato considerado internacionalmente ilcito. Os elementos que compem tal ato ilcito so: (a) conduta que consiste de uma ao ou omisso que pode ser atribuda ao Estado em face da lei internacional e (b) conduta que constitui uma violao a uma obrigao internacional do Estado20. A Comisso de Direito Internacional descreve mais adiante a violao de uma obrigao internacional, fazendo distino entre crimes internacionais e delitos internacionais. Um crime internacional a violao de uma obrigao internacional to essencial para a proteo de interesses fundamentais da comunidade internacional que reconhecida como crime por essa comunidade como um todo. A essa categoria pertencem, nomeadamente, violaes graves s obrigaes internacionais de importncia vital no tocante manuteno da paz e segurana internacionais, ao direito de autodeterminao dos povos, salvaguarda e preservao do meio ambiente e, mais importante no contexto do presente estudo, s violaes graves em grande escala, s obrigaes internacionais de essencial importncia para a salvaguarda da espcie humana, tais como as que probem a escravido, o genocdio e o apartheid21. Um delito internacional um ato considerado internacionalmente ilcito, mas no considerado crime. 41. Com relao ao Direito Internacional dos Direitos Humanos, a questo da responsabilidade do Estado vem a tona quando este viola a obrigao de respeitar os direitos humanos internacionalmente reconhecidos. Tal obrigao tem sua base legal nos acordos internacionais, especialmente nos tratados internacionais sobre direitos humanos e/ ou Direito Internacional comum22, principalmente as normas do Direito Internacional comum que tm carter peremptrio (jus cogens)23. genericamente aceito por opinies abalizadas que os Estados no somente tm o dever de respeitar direitos humanos internacionalmente reconhecidos, como tambm o dever de assegurar esses direitos, o
20 Artigos da minuta de responsabilidade do Estado, parte 1, artigo 3, Yearbook of the International Law Commission 1980 (Livro do Ano da Comisso de Direito Internacional de 1980), vol. II (Parte Dois) pg. 30-34. 21 Ibid., parte 1, artigo 19, em particular pargrafo 3 (c).

22 De acordo com a (Terceira) Reformulao da Lei de Relaes Exteriores dos Estados Unidos de 1987, um Estado viola a lei internacional dos direitos humanos se, no mbito da poltica do Estado, praticar, incentivar ou tolerar (a) genocdio, (b) escravido ou comrcio escravo, (c) ou assassinato ou desaparecimento de pessoas, (d) tortura ou outros tratamentos cruis, desumanos e degradantes de punio, (e) deteno arbitrria prolongada, (f) discriminao racial sistemtica ou (g) um padro consistente de violaes graves aos direitos humanos reconhecidos internacionalmente ( 702). 23 Como nem todas as normas de direitos humanos so parte do ius cogens, aquelas relacionadas nas clusulas (a) e (f) na nota anterior so geralmente consideradas pertencentes categoria de normas peremptrias (Reformulao da Lei, 702, comentrio 12).

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que pode implicar a obrigao de garantir o cumprimento das obrigaes internacionais pelos cidados e a obrigao de impedir violaes24. Se os governos falharem ao responder ou prevenir adequadamente a violaes aos direitos humanos, eles sero legalmente e moralmente responsabilizados25. Deve-se ter em mente tambm que o sucessor de tal governo permanece com a responsabilidade sobre os atos ilcitos cometidos por seu predecessor, caso ainda no tenham sido reparados. 42. A questo agora se dirige queles pelos quais os Estados so responsveis quando violam obrigaes relacionadas aos direitos humanos em face do Direito Internacional. No Direito Internacional tradicional, o Estado agressor tem a responsabilidade por sua conduta com relao ao Estado lesado em nvel interestadual. Em termos de direitos humanos, isso significa que uma questo de responsabilidade do Estado se o mesmo causa dano a um cidado de outro Estado, na medida em que o Estado agressor est violando os direitos humanos internacionalmente reconhecidos que teria a obrigao de respeitar e garantir a todas as pessoas. Pelo Direito Internacional tradicional, considerase que o sujeito que sofreu o dano no a pessoa individual ou um grupo, mas o Estado do qual a pessoa ou grupo de pessoas cidado. sob essa perspectiva que os Estados podem reivindicar seu direito de reparao ao Estado agressor. Contudo, as prprias vtimas no esto em posio de fazer nenhuma reivindicao internacional26. 43. Deve-se notar, entretanto, que a Comisso de Direito Internacional, na segunda srie de estudos sobre a responsabilidade do Estado aprovada em primeira leitura, na sua descrio do conceito de Estado prejudicado , no limitou-o apenas aos direitos e interesses infringidos, os quais imediatamente pertencem ao Estado. O conceito de Estado prejudicado tambm indica quando o direito infringido surge de um tratado multilateral ou de uma regra de Direito Internacional comum e foi criado ou estabelecido para proteo dos direitos humanos e das liberdades fundamentais27. Como foi dito no comentrio pertinente da Comisso de Direito Internacional, os interesses protegidos por disposies sobre direitos humanos no devem ser atribudos a um determinado Estado; da a necessidade de se considerar em primeira instncia todos os outros
24 Ver (Terceira) Reformulao da Lei, 702, nota 2 do redator. Ver tambm Theodor Meron, Human Rights and Humanitarian Norms as Customary Law, 1989, pg. 165 e seguintes; Naomi Roht-Arriaza, State responsibility to investigate and prosecute grave human rights violations in international law , na California Law Review, vol. 78 (1990), pg. 451-513 (na pg. 471). Os comentaristas, neste contexto, se referem ao caso Velsquez Rodriguez, em que o Tribunal Interamericano discutiu o artigo 1, pargrafo 1 da Conveno Americana de que a obrigao de assegurar implica o dever das partes de organizarem seus sistemas de proteo pblica de maneira que sejam capazes de assegurar juridicamente a liberdade e total gozo dos direitos humanos . (Deciso, Tribunal Interamericano de Direitos Humanos, Srie C, No 4 (1988), pargrafo 166). 25 26 Ver Meron, nota 24 na pg. 171, e Roht-Arriaza, nota 24 na pg. 471. Nigel Rodley, The Treatment of Prisoners under International Law, 1987, pg. 97

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27 Artigos da minuta de responsabilidade do Estado, parte 2, artigo 5, pargrafo 2 (e) (iii), Yearbook of the International Law Commission 1985, vol. II (Parte Dois), pg. 24-25.

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Estados-membro como parte de um acordo multilateral ou vinculados pelas normas do Direito Consuetudinrio como um Estado prejudicado28. Possveis aspectos coletivos da responsabilidade do Estado so salientados mais adiante pela Comisso de Direito Internacional quando sustentado no mesmo contexto que o Estado prejudicado pode significar qualquer Estado-membro de um tratado multilateral se o direito infringido tiver sido expressamente estipulado naquele tratado para proteo dos interesses coletivos dos Estados-membro envolvidos29. Somando-se a isso, a Comisso de Direito Internacional relacionou o conceito de Estado prejudicado a todos os outros Estados-membros, com exceo do Estado agressor, se o ato internacionalmente ilcito se constituir num crime internacional30. 44. A identificao dos aspectos coletivos da responsabilidade do Estado como evidenciada no trabalho elaborado pela Comisso de Direito Internacional est em consonncia com a crescente tendncia no Direito Internacional dos Direitos Humanos de que a responsabilidade sob tratados multilaterais de direitos humanos ou sob leis comuns de direitos humanos no somente devida ao Estado prejudicado , mas comunidade de naes. Esse foi tambm o principio subjacente no parecer da Comisso Europeia de Direitos Humanos quando foi sustentado que quando um Estado-membro da Conveno reclama da violao de direitos infringidos pela prpria conveno, esse Estado no est impondo seus prprios direitos ou os direitos dos cidados, mas acusando a ordem pblica da Europa: ao tornar-se parte da Conveno, um Estado se compromete, no que tange s outras Partes Contratantes, a assegurar os direitos e a liberdades definidas na Seo I (da Conveno Europeia sobre os Direitos Humanos) para toda pessoa dentro de sua jurisdio, independente de sua nacionalidade ou posio social() Ele se compromete a assegurar que esses direitos e liberdades sejam dados no somente para seus cidados e para aqueles das outras Partes Contratantes, mas tambm a todos os cidados dos Estados no membros da Conveno e cidados aptridas(...) As obrigaes assumidas pelas Partes Contratantes da Conveno so essencialmente de carter objetivo, sendo designadas tanto para proteger os direitos fundamentais dos seres humanos individualmente contra a violao por qualquer das Partes Contratantes, quanto para criar direitos subjetivos e recprocos para essas mesmas Partes. 31
28 Comentrio sobre os artigos da minuta de responsabilidade do Estado, Yearbook of the International Law Commission 1985, vol. II (Parte Dois), pargrafo (20), pg. 27. 29 Artigos da minuta de responsabilidade do Estado, parte 2, artigo 5, pargrafo 2 (f), Yearbook of the International Law Commission 1985, vol. II (Parte Dois), pg. 24-25. 30 Artigos da minuta de responsabilidade do Estado, Parte 2, artigo 5, pargrafo 3.

31 ustria v. Itlia, Pedido No 788/60, Yearbook of the European Convention on Human Rights 1961, (Nyjhoff, The Hague, 1962) pg. 116 e seguintes (na pg. 140).

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O principio implcito da responsabilidade do Estado no mbito dos tratados multilaterais de direitos humanos implica em obrigaes referentes coletividade ou comunidade de naes que esto obrigadas a respeitar e assegurar os direitos envolvidos nesses tratados, podendo tambm ser aplicado quando as obrigaes derivam do Direito Internacional comum dos direitos humanos, em conformidade com a linguagem usada no Julgamento de Acrdo do Tribunal Internacional de Justia de Barcelona, em que o tribunal declarou que todos os Estados tm o direito de reivindicar obrigaes erga omnes. Na declarao do tribunal: () uma distino bsica deve ser feita entre as obrigaes de um Estado frente comunidade internacional como um todo e aquelas decorrentes de outro Estado no campo da proteo diplomtica. Os autores so, por sua prpria natureza, a preocupao de todos os Estados. Tendo em vista a importncia dos direitos envolvidos, todos os Estados podem defender que h um interesse jurdico em sua prpria proteo; estas so obrigaes erga omnes. Tais obrigaes derivam, por exemplo, no Direito Internacional atual, da proibio dos atos de agresso e genocdio e tambm dos princpios e regras concernentes aos direitos fundamentais da pessoa humana, incluindo proteo contra escravido e discriminao racial. Alguns dos direitos correspondentes de proteo foram inseridos no corpo do Direito Internacional geral; outros foram conferidos por instrumentos internacionais de carter universal ou quase universal .32 Pode-se concluir que quando um Estado viola uma obrigao erga omnes, ele fere a ordem jurdica e pblica internacional como um todo e consequentemente todos os Estados podem ter o direito e o interesse em entrar com uma ao contra o Estado agressor33. 45. Por conseguinte, pode-se supor que o conceito de responsabilidade do Estado por violaes aos direitos humanos internacionalmente reconhecidos tem implicaes legais com relao aos "Estados prejudicados" no sentido tradicional e, conforme o caso, a todos os outros Estados que participam em uma ordem jurdica criada por um tratado multilateral de direitos humanos na medida em que os direitos e interesses desses Estados participantes podem ter sido prejudicados e no que diz respeito comunidade internacional inteira, em especial quando o Estado agressor violou obrigaes de direitos humanos de carter erga omnes. Outro aspecto da questo saber se a responsabilidade do Estado no s vem tona no tocante aos Estados participantes na ordem jurdica internacional, mas tambm mais diretamente com relao s pessoas dentro da
32 Caso referente Barcelona Traction Light and Power Company, Ltd. (Segunda Fase, Blgica vs. Espanha), ICJ Reports 1970, pg. 32.

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33 Ver tambm Meron, nota 24 na pg. 191, e Menno T. Kamminga, Inter-State Accountability for Violations of Human Rights, 1992, pg. 156 e seguintes.

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jurisdio do Estado agressor, sempre que essas pessoas so vtimas de violaes de direitos humanos internacionalmente reconhecidos cometidas por este Estado. No que diz respeito ao tratado de direitos humanos, a Corte Interamericana no deixa dvida de que a Conveno Americana sobre Direitos Humanos prev essencialmente a proteo dos indivduos e de que a responsabilidade do Estado prevalece, no interesse deles. Em um parecer consultivo, a Corte Interamericana sustentou que: "(...) tratados de direitos humanos modernos em geral, e da Conveno Americana em particular, no so tratados multilaterais do tipo tradicional celebrados para realizar o intercmbio recproco de direitos para mtuo benefcio dos Estados contratantes. O objeto e finalidade desses tratados so a proteo dos direitos fundamentais dos seres humanos, independente de sua nacionalidade, tanto contra o Estado da sua nacionalidade como contra todos os outros Estados participantes. Ao concluir esses tratados sobre direitos humanos os Estados podem considerar a questo de se submeterem a uma ordem legal dentro da qual, para o bem comum, assumem vrias obrigaes, no em relao a outros Estados, mas para todos os indivduos dentro de sua jurisdio (...)34 Por conseguinte, pode-se afirmar que as obrigaes decorrentes da responsabilidade do Estado pela violao de leis internacionais dos direitos humanos implicam em direitos correspondentes para os indivduos e grupos de pessoas que esto sob a jurisdio do Estado agressor e que so vtimas daquelas violaes. O direito principal a que essas vtimas tm direito, de acordo com o Direito Internacional, o direito a uma reparao eficaz e a justa indenizao. 46. Para o Direito Internacional, necessrio que o Estado que tenha violado uma obrigao legal ponha termo violao e faa a reparao, incluindo nas circunstncias adequadas a restituio ou indenizao pela perda ou dano35. Como observado nos pargrafos anteriores, o sujeito lesado a quem devida a reparao pode ter sido diretamente lesado pelo Estado, um grupo de Estados em particular no caso de violao das obrigaes erga omnes e/ou de indivduos ou grupo de pessoas que foram vtimas de violao aos direitos humanos internacionalmente reconhecidos. No contexto do presente estudo, o individuo lesado ou grupo de indivduos, sendo vtimas de graves violaes aos direitos humanos, so a preocupao principal. Essas pessoas podem ser cidads do Estado agressor, cidads de outros Estados ou aptridas. Na anlise das normas internacionais de direitos humanos existentes, na seo II deste estudo, foi feita referncia expressa
34 O Efeito das Reservas de Exequibilidade da Conveno Americana, Tribunal Interamericano, Aconselhamento OC-2/82 de 24 de setembro de 1982, Tribunal Interamericano de Direitos Humanos, Srie A, Decises e Pareceres, No 2, pargrafo 29. Ver tambm Alejandro Artucio, Impunity of perpetrators , no Relatrio do Seminrio de Maastricht, na pg. 190. 35 Ver (Terceira) Reformulao da Lei, 901 (Correo de Violao Lei Internacional). 375

disposio contida nos instrumentos de direitos humanos regional e universal, os quais reconhecem o direito a uma reparao eficaz por tribunais nacionais competentes contra os atos de violao aos direitos humanos. 47 . A Comisso de Direito Internacional, na continuao do seu trabalho sobre o tema da responsabilidade do Estado, recebeu de seu Comit de Projetos os textos aprovados em primeira leitura pelo prprio comit, sobre uma srie de artigos da Parte II dos artigos de minuta que so de especial relevncia para o presente estudo.36 Esses artigos dizem respeito a interrupo de conduta ilcita (artigo 6o), reparao (artigo 6o), restituio em espcie (artigo 7o), indenizao (artigo 8o), satisfao (artigo 10o) e garantias de no repetio (artigo 10o)37. Esses artigos de minuta ainda esto em fase preliminar de anlise pela Comisso de Direito Internacional e foram elaborados principalmente diante da perspectiva de relaes entre os Estados e, portanto, no visam, a princpio, a relao entre Estados e indivduos. Seria desejvel se nos futuros trabalhos de codificao relacionados com a "responsabilidade do Estado" fosse dada mais ateno aos aspectos dessa responsabilidade no que diz respeito obrigao dos Estados em respeitar e garantir os direitos humanos. No entanto, esses artigos, embora elaborados com uma perspectiva diferente em mente, contm elementos mais pertinentes ao contexto do presente estudo. Alguns desses elementos devem ser destacados. 48. Em primeiro lugar, a necessidade de interrupo da conduta ilcita quando esta tem um carter permanente e o direito da parte lesada de obter a garantia de no repetio de tal ato (artigos 6o e 10o). Em segundo lugar, a reparao integral pode assumir a forma de restituio em espcie, de indenizao, de satisfao e de garantias de no repetio. Tambm est estipulado que o Estado que cometeu o ato internacionalmente reconhecido como ilcito no pode invocar as disposies de seu Direito interno como justificativa para a no reparao integral (artigo 6o). Em terceiro lugar, a restituio em espcie o restabelecimento da situao que existia antes de o ato ilcito ser cometido (artigo 7o) e, na medida em que o dano no compensado por restituio em espcie, a indenizao concedida dever cobrir todos os danos sofridos economicamente pelo lesado (artigo 8o). Quarto, a reparao pelos danos, em particular danos morais, deve ser obtida em grau suficiente para proporcionar a reparao integral dos danos, podendo assumir a forma de (a) um pedido de desculpas, (b) montantes nominais, (c) em caso de violaes graves dos direitos, danos que reflitam a gravidade da infrao, (d) em casos de falta grave ou conduta criminosa, a ao disciplinar ou punio dos responsveis (artigo 10o).
36 376 37 Relatrio da Comisso de Leis Internacionais sobre os trabalhos de sua sesso 44 (A/47/10), pargrafo 12. Ver A/CN.4/L.472.

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49.

Por receberem queixas de vtimas de violaes dos direitos humanos reconhecidos internacionalmente, os organismos internacionais judiciais, tais como o Comit de Direitos Humanos e a Corte Interamericana de Direitos Humanos, desenvolveram um conjunto substancial de jurisprudncia no qual se definiu a responsabilidade do Estado em termos de deveres sob os quais os Estados agressores esto sujeitos e sobre sua obrigao de cumprir com esses deveres. A jurisprudncia relevante revisada na seo IV do presente estudo e segue de perto o padro descrito nos pargrafos anteriores. Uma das declaraes mais claras a esse respeito vem do acrdo da Corte Interamericana, no caso Velsquez Rodriguez, no qual a Corte declarou: o Estado tem o dever legal de tomar as medidas razoveis para impedir violaes aos direitos humanos e usar os meios sua disposio para realizar uma investigao sria sobre as violaes cometidas no mbito da sua competncia, identificar os responsveis, impor a sano adequada e garantir a indenizao das vtimas.38"

IV. DECISES IMPORTANTES E OPINIES DOS RGOS INTERNACIONAIS DE DIREITOS HUMANOS


A. COMISSO DE DIREITOS HUMANOS
50. Nos termos do Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos, a Comisso de Direitos Humanos pode receber e examinar comunicados de indivduos que alegam ser vtimas de violao por um Estado-membro de qualquer dos direitos enunciados no Pacto. As decises da Comisso de Direitos Humanos so chamadas pareceres no artigo 5o, pargrafo 4o, do Protocolo Facultativo. Depois que a Comisso chega a uma concluso a respeito da violao de uma ou mais disposies do Pacto, o prximo passo normalmente solicitar ao Estado-membro que tome as medidas adequadas para reparar a violao. A base para sanar tal violao est no artigo 2o, pargrafo 3o, do Pacto, no qual cada Estado-membro se compromete a garantir que qualquer indivduo cujos direitos ou liberdades reconhecidos no Pacto tenham sido violados receber uma reparao eficaz.
38 Deciso, Corte Interamericana de Direitos Humanos, Srie C, No 4 (1988), pargrafo 174. Ver tambm Juan E. Mndez e Jos Miguel Vivanco, Disappearances and the Inter-American Court: reflections on a litigation experience , em Hamline Law Review, vol. 13 (1990), pg. 507-577.

377

Mais disposies especficas sobre indenizao esto contidas no artigo 9o, pargrafo 5o, do Pacto, que prev que qualquer indivduo que tenha sido vtima de priso ou deteno ilegal ter direito indenizao; e no artigo 14, pargrafo 6o, que prev uma indenizao, quando um indivduo sofrer uma punio em virtude de um erro judicirio. 51. At a concluso da sua sesso 45 (Julho de 1992), a Comisso de Direitos Humanos tinha formulado seu parecer sob o artigo 5o, pargrafo 4o, do Protocolo Facultativo no que diz respeito a 138 comunicaes39. Enquanto a Jurisprudncia da Comisso de Direitos Humanos vem tratando da grande maioria dos disposies do Pacto, a questo do fornecimento de remdios, incluindo indenizao s vtimas de violaes ao Pacto, obteve mais destaque no que diz respeito ao seguinte: a) o direito vida (artigo 6o do Pacto); b) o direito de no ser submetido tortura ou a tratamento cruel, desumano ou degradante (artigo 7o); c) o direito liberdade e segurana da pessoa (artigo 9o), incluindo: I. o direito de no ser submetido arbitrariamente priso e deteno (artigo 9o, 1);

II. o direito de ser levado imediatamente a um juiz e julgado dentro de um prazo razovel (artigo 9o, 3); III. o direito de contestar a prpria priso e deteno (ou o recurso de habeas corpus) (artigo 9o, 3); d) o direito de ser tratado com humanidade durante a priso (artigo 10o); e) o direito de defesa (artigo 14), incluindo: I. audincia justa e pblica por um tribunal competente, independente e imparcial (artigo 14, 1); II. garantias mnimas em caso de determinao de quaisquer obrigaes criminais, especialmente o direito de se comunicar com o advogado (artigo 14, 3, b);
378 39 Relatrio da Comit de Direitos Humanos, Official Records of the General Assembly, Forty-seventh Session, Complemento No 40 (A/47/40), pargrafo 609.

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III. o direito assistncia jurdica da sua escolha prpria (artigo 14, 3, b e d); IV. o direito de ser julgado sem demora excessiva (artigo 14, 3, c); V. o direito de inquirir as testemunhas (artigo 14, 3, e); VI. o direito de no incriminar a si prprio (artigo 14, 3, g); VII. o direito reviso da deciso condenatria (artigo 14, 5).40 Na maioria dos comunicados em que a Comisso de Direitos Humanos atuou sob a gide do artigo 5o, pargrafo 4o, do Protocolo Facultativo, foi considerado, na medida em que houve concluso de que o Pacto foi violado, que tal violao se referia no apenas a uma das disposies acima mencionadas, mas a um conjunto delas. 52. No o objetivo do presente estudo lidar a fundo com as disposies do Pacto e da jurisprudncia da Comisso de Direitos Humanos na aplicao e interpretao das disposies do Pacto. Este estudo visa somente descobrir como a Comisso aborda a questo das reparaes, incluindo indenizao, quando dado um parecer de que o Pacto foi violado. Sem ignorar as opinies da Comisso no que diz respeito s violaes de outras disposies do Pacto, o Relator Especial considera que a seleo daqueles comunicados mais instrutivo para os fins atuais em que os fatos mostram, principalmente, uma violao do artigo 6o (Direito vida) e/ou artigo 7o (direito de no ser submetido tortura nem a tratamento cruel, desumano ou degradante). Como a Comisso dos Direitos Humanos j indicou anteriormente, essas violaes so de profunda gravidade (Processo no 194/1985 Jean Miango Miuyo v. Zaire). 53. Os casos a seguir se referem ao direito vida: a) Caso No 30/1978 (Irene Bleier Lewenhoff e Rosa Valio de Bleier v. Uruguai): foi o parecer da Comisso de que os artigos 7o, 9o e 10o, 1 do Pacto tinham sido violados e que havia srias razes para se acreditar que a violao derradeira, a do artigo 6o, tinha sido perpetrada pelas autoridades uruguaias. Quanto ao ltimo ponto, a Comisso instou os Governos a reconsiderarem a sua posio no caso e tomar medidas eficazes para (i) estabelecer o que aconteceu com Eduardo Bleier a partir de outubro de 1975,
40 Outras disposies substantivas ao Pacto que foram sujeitas s leis de interesse considervel so, entre outros, o direito de se engajar em atividade poltica (artigo 25), igualdade perante a lei, o princpio da no discriminao (artigo 26) e o direito das minorias (artigo 27).

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para levar justia quaisquer pessoas consideradas responsveis pela sua morte, desaparecimento ou maus-tratos e pagar uma indenizao a ele ou sua famlia por qualquer prejuzo que ele tenha sofrido e (ii) para garantir que violaes similares no se repitam no futuro. b) No Caso No 45/1979 (Pedro Pablo Camargo v. Colmbia), a Comisso era da opinio de que todas as outras violaes que poderiam ter acontecido nesse caso fossem subordinadas s violaes mais graves do artigo 6o. A Comisso foi, portanto, da opinio de que o Estado-membro deveria tomar as medidas necessrias para compensar o cnjuge da pessoa morta (como resultado da ao deliberada da Polcia) e garantir que o direito vida fosse devidamente protegido com a alterao da lei. c) No Caso No 84/1981 (Guillermo Ignacio Dermit Barbato e Hugo Haroldo Dermig Barbato v. Uruguai), o parecer da Comisso foi de que, com relao a uma pessoa, o artigo 6o havia sido violado porque as autoridades falharam em no tomar as medidas apropriadas para proteger sua vida enquanto esteve sob custdia. No que diz respeito a outra pessoa, a Comisso considerou que os fatos revelam violao dos artigos 9o, 3 e 4, e 14o, 3, c. A Comisso estava ento de acordo que o Estado tinha a obrigao de tomar medidas eficazes (i) para estabelecer os fatos da morte,trazer justia qualquer pessoa considerada responsvel pela morte e garantir pagamento da devida indenizao famlia, (ii) no que diz respeito a outra pessoa, para assegurar estrita observncia de todas as garantias processuais previstas no artigo 14, bem como dos direitos das pessoas detidas estabelecidas nos artigos 7o, 9o e 10o, (iii) para transmitir uma cpia deste parecer pessoa interessada; (iv) tomar medidas para garantir que violaes semelhantes no ocorram no futuro. d) No caso No 107/1981 (Elena Quinteros Almeida e Maria del Carmen Almeida de Quinteros v. Uruguai), o Comit foi da opinio de que a me da jovem desaparecida tinha vivido sob estresse e angstia por causa do desaparecimento de sua filha e a incerteza contnua sobre seu destino e paradeiro. A me tinha o direito de saber o que tinha acontecido com sua filha. Nesse contexto, a me tambm foi vtima de violaes do Pacto sofridas por sua filha, em particular do artigo 7o. Com referencia filha, a Comisso concluiu que a responsabilidade por seu desaparecimento recaiu sobre as autoridades do Uruguai e que, portanto, as autoridades governamentais deveriam tomar medidas imediatas e eficazes: (i) para estabelecer o que havia acontecido com a pessoa desaparecida desde 18 de junho de 1976 e garantir sua
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libertao, (ii) para levar justia quaisquer pessoas consideradas responsveis

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pelo seu desaparecimento e maus-tratos, (iii) para pagar uma indenizao pelos danos sofridos e (iv) para garantir que violaes semelhantes no ocorram no futuro. e) No caso No 146/1983 e 148-154/1983 (John Khemraadi Baboeram et al. v. Suriname), a Comisso era da opinio de que as vtimas foram arbitrariamente privadas de suas vidas, em violao do artigo 6o. A Comisso instou o Estado-membro a tomar medidas eficazes (i) para investigar as mortes ocorridas em dezembro de 1982, (ii) para levar justia as pessoas consideradas responsveis pela morte das vtimas; (iii) para pagar uma indenizao aos familiares sobreviventes e (iv) para assegurar que o direito vida fosse devidamente protegido no Suriname. f) No caso No 161/1983 (Joaquin Herrera David Rubio v. Colmbia), a Comisso concluiu que o artigo 6o do Pacto foi violado porque o Estado no tomou medidas adequadas para evitar o desaparecimento e consequente assassinato dos pais do autor da ao e para efetivamente investigar a responsabilidade pelo assassinato deles. Alm disso, a Comisso sustentou que, com relao ao autor da ao, os artigos 7o e 10o, pargrafo 1, haviam sido violados porque ele foi submetido a torturas e maus-tratos durante a sua deteno. A Comisso estava, portanto, de acordo com o parecer de que o Estado tinha a obrigao, em conformidade com as disposies do Pacto, de tomar medidas eficazes para reparar as violaes que o autor sofreu, alm de investigar as citadas violao adicionais, agir de acordo e tomar medidas para garantir que violaes semelhantes no ocorram no futuro. g) No caso No 194/1985 (Jean Miango Muiyo v. Zaire), a Comisso considerou que os fatos revelaram uma violao dos artigos 6o e 7o do Pacto. A Comisso instou o Estadomembro a tomar medidas eficazes para (i) investigar as circunstncias da morte da vtima, (ii) trazer justia qualquer pessoa responsvel por sua morte e (iii) pagar indenizao para sua famlia. h) No caso No 181/1984 (A. e H. Sanjun Arvalo v. Colmbia), a Comisso considerou que o direito vida, levado em conta no artigo 6o do Pacto, e o direito liberdade e segurana da pessoa, previstos no artigo 9o do Pacto, no foram observados com eficcia pelo Estado-membro interessado. A Comisso declarou que gostaria de receber informaes sobre qualquer medida relevante tomada pelo Estado-membro em relao ao parecer da Comisso e, em particular, convidou esse Estado-membro a informar a Comisso acerca do progresso nas investigaes sobre o desaparecimento dos irmos Sanjun.
381

54.

Os casos a seguir se referem ao direito de no ser submetido tortura ou a tratamento cruel, desumano ou degradante: a) No caso No 63/1979 (Vileta Setelich v. Uruguai), a Comisso de Direitos Humanos encontrou violaes aos artigos 7o e 10o, 1, 9o, 3, 14o, 3, a, b, c, d e e do Pacto. A Comisso foi da opinio de que o Estado tinha a obrigao de tomar medidas imediatas para assegurar a estrita observncia s disposies do Pacto e estabelecer medidas eficazes para a vtima e, em particular, para estender vtima (Ral Sendic) o tratamento previsto para indivduos detidos contido nos artigos 7o e 10o do Pacto e dar a ele o direito a um novo julgamento com todas as garantias processuais previstas no artigo 14o do Pacto. O Estado-membro tambm deve garantir que a vtima receba prontamente todos os cuidados mdicos necessrios. b) No caso No 25/1978 (Carmen Amendola e Graciela Baritussio v. Uruguai), a Comisso verificou que, com relao a uma das vtimas, houve violao dos artigos 7o e 10o, 1 e 9o, 1, do Pacto e, em relao outra vtima, a violao dos artigos 9o, 1 e 9o, 4. A Comisso deu o parecer de que o Estado tinha a obrigao de fornecer s vtimas uma reparao eficaz, incluindo indenizao, para as violaes que tinham sofrido. O Estado-membro tambm foi instado a investigar as alegaes de tortura feitas contra as pessoas no processo. c) No caso No 80/1980 (Elena Beatriz Vasilskis v. Uruguai), a Comisso considerou que houve violao dos artigos 7o e 10o, 1, 14o, 1 e 14o, 3, b, d e e do Pacto. A Comisso foi da opinio de que o Estado tinha a obrigao de tomar medidas imediatas para (i) assegurar a estrita observncia das disposies do Pacto e fornecer solues eficazes para a vtima e, em particular, estender vtima o tratamento para as pessoas detidas estabelecido no artigo 10 do Pacto, (ii) garantir que ela recebeu todos os cuidados mdicos necessrios, (iii) transmitir uma cpia deste parecer a ela e (iv) garantir que semelhantes violaes no se repitam no futuro. d) No caso No 88/1981 (Gustavo Ral Larrosa Bequio v. Uruguai), a Comisso constatou violaes do Pacto no que diz respeito vtima, nos artigos 7o e 10o, 1. A Comisso foi de opinio de que o Estado seria obrigado a tomar medidas imediatas para (i) assegurar estrita observncia das disposies do Pacto e oferecer reparao eficaz s vtimas, em particular, estender o tratamento s pessoas detidas estabelecido no artigo 10o do Pacto, (ii) garantir que o autor recebeu todos os cuidados mdicos necessrios, (iii) transmitir uma cpia deste parecer a ele e (iv) tomar medidas para garantir que

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violaes semelhantes no se repitam no futuro.

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e) No caso No 110/1981 (Antonio Vianna Acosta v. Uruguai), a Comisso concluiu que os artigos 7o e 10o, 1, bem como o artigo 14o, 3, b e d e 14o, 3, c do Pacto tinham sido violados. A Comisso foi da opinio de que o Estado tinha a obrigao de oferecer solues eficazes vtima, em particular, juntamente a uma indenizao por leses fsicas e mentais e sofrimento causados a ele pelo tratamento desumano a que foi submetido. f) No caso No 124/1982 (Tshitenge Muteba v. Zaire), a Comisso encontrou violaes aos artigos 7o e 10o, 1 e artigos 9o, 3 e 4, 14o, 3, b, c e d, e 19o do Pacto. A Comisso foi da opinio de que o Estado tinha a obrigao de proporcionar solues eficazes vtima, incluindo indenizao para as violaes sofridas, alm de conduzir um inqurito para apurar as circunstncias da sua tortura, punir os culpados e tomar medidas para garantir que semelhantes violaes no se repitam no futuro. g) No caso No 176/1984 (Walter Lafuente Pearrieta et al. v. Bolvia) a Comisso concluiu que ocorreram violaes ao Pacto com relao aos artigos 7o e 9o, 3, 10o, 1, e 14o, 3, b. A Comisso foi de opinio que o Estado tinha a obrigao de, em conformidade com as disposies do artigo 2o do Pacto, tomar medidas eficazes para reparar as violaes sofridas pelas vtimas, conceder-lhes compensao, investigar as violaes e tomar as medidas necessrias para que violaes semelhantes no ocorram no futuro. 55. A anlise da jurisprudncia das Comisso de Direitos Humanos acima, envolvendo violaes, em particular, aos artigos 6o e 7o do Pacto, mostra que existe um vnculo definitivo entre as reparaes eficazes s quais as vtimas tm direito, a preveno da recorrncia de violaes semelhantes e a questo do acompanhamento dado pelo Estado-membro com relao as reparaes solicitadas pelo parecer da Comisso. proveitoso dar a devida ateno para esses trs elementos. 56. Quanto obrigao dos Estados-membros de assegurar que as pessoas cujos direitos e liberdades fundamentais foram violados recebam uma reparao eficaz (artigo 2o, pargrafo 3o, do Pacto), a Comisso, alm de declarar sua opinio de que os Estados-membros so obrigados a tomar medidas eficazes para reparar violaes, exps determinados tipos de medidas que podem ser adotadas, dependendo da natureza da violao e da condio da(s) vtima(s). Assim, a Comisso de Direitos Humanos manifestou repetidamente seu parecer de que o Estado tem a obrigao de: a) investigar os fatos; b) tomar as medidas apropriadas;
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c) apresentar os responsveis Justia; d) estender (s) vtima(s) um tratamento de acordo com as disposies e as garantias do Pacto; e) prestar cuidados mdicos (s) vtima(s); f) pagar indenizao (s) vtima(s) ou s suas famlias. 57 . No tocante obrigao de indenizar, a Comisso de Direitos Humanos vem utilizando uma variedade de formulaes: a) indenizao para a famlia da vtima (em caso de pessoa desaparecida), por qualquer dano que a pessoa tenha sofrido (No 30/1978); b) indenizao ao marido pela morte de sua esposa (No 45/1979); c) indenizao adequada famlia de pessoa assassinada (No 84/1981); d) indenizao por males sofridos (No 107/1981); e) indenizao por leses fsicas e mentais e por sofrimento causado (s) vtima(s) por tratamento desumano a que tenha(m) sido submetida(s) (No 110/1981); f) indenizao para as famlias sobreviventes (No 146/1983 e 148-154/1983). A esse respeito, duas observaes devem ser feitas. Em primeiro lugar, pode-se supor que, na opinio da Comisso, a base para determinar a quantia ou a natureza da indenizao no apenas referente a leses corporais ou danos, mas tambm a danos ou leses mentais. Em segundo lugar, no est totalmente claro se a Comisso reconhece, no caso de morte ou desaparecimento de uma pessoa, que os membros da famlia esto, em seu prprio direito, autorizados a receber uma indenizao por seus prprios sofrimentos e angstia, ou que os familiares tm direito a uma indenizao pelos danos causado vtima imediata. Pelo menos em um caso (No 107/1981), a Comisso decidiu que a me da pessoa desaparecida tambm foi uma vtima. A Comisso entende a angstia e o estresse causado me pelo desaparecimento de sua filha e pela incerteza contnua sobre seu destino e paradeiro. O autor tem
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o direito de saber o que aconteceu com sua filha. Nesses aspectos, ela tambm

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vtima das violaes do Pacto sofrido por sua filha, em particular do artigo 7o. (pargrafo 14). A Comisso instou que uma indenizao deveria ser paga pelas injustias sofridas, tanto pela filha desaparecida quanto para sua me, presumidamente vtima de injustias tambm. 58. O aspecto preventivo das reparaes constantemente salientado pela Comisso de Direitos Humanos em seus frequentes apelos aos Estados-membros para que tomem medidas que garantam que violaes semelhantes no ocorram no futuro. Da mesma forma, a Comisso tem repetidamente manifestado a opinio de que os Estados-membros esto sob a obrigao de tomar medidas imediatas para assegurar a estrita observncia das disposies do Pacto. Mais particularmente no que diz respeito ao direito vida, a Comisso instou, por meio de aes preventivas, que o Estado-membro interessado assegure a devida proteo desse direito por meio de emenda (No 45/1979). 59. Depois de expressar seu parecer no mbito do Protocolo Facultativo ao Pacto, a Comisso de Direitos Humanos permaneceu, em muitos casos, sem informaes sobre se os Estados agiram, de fato, em conformidade com este parecer. Muitas vezes, a Comisso recebeu informaes ou tinha razes para supor que os Estados-membros no providenciaram qualquer soluo adequada, tal como solicitado pela Comisso. A Comisso tomou algumas medidas para lidar com essa situao insatisfatria. Um Estado-membro em especial, que inicialmente ignorou o parecer da Comisso, foi repetidamente instado pela Comisso a transmitir uma cpia do seu parecer (s) vtima(s) em questo. Mais recentemente, a Comisso tem tentado desenvolver um dilogo com os Estados-membros interessados, com vistas a incentivar a aplicao das medidas reparadoras. Por exemplo, a Comisso afirmou em um caso particular (no 181/1984) que gostaria de receber informaes sobre eventuais medidas adotadas pelo Estado-membro no que diz respeito ao parecer da Comisso e, em particular, instou o Estado-membro a informar a Comisso sobre os progressos na investigao do desaparecimento das vtimas. De forma a acompanhar mais sistematicamente a evoluo ou a falta dela com respeito implementao de medidas reparadoras, a Comisso decidiu, em 24 de julho de 1990, aps emitir seu parecer, nomear um Relator Especial para o acompanhamento dos resultados41. Uma das funes do Relator Especial recomendar Comisso as aes devidas em relao s cartas de reclamao recebidas de indivduos mantidos, na opinio da Comisso, sob o Protocolo Facultativo, que foram vtimas de violao e que afirmam que nenhuma reparao apropriada foi feita. A questo do acompanhamento essencial no apenas para o bem das vtimas que
41 Relatrio da Comisso de Direitos Humanos, Official Records of the General Assembly, Sesso 45, Complemento No 40 (A/45/40), vol. II, anexo XI. 385

merecem uma reparao justa, mas tambm para preservar a autoridade de um organismo importante dos direitos humanos; tambm um elemento importante a ser mantido em mente dentro do estudo sobre o direito restituio, indenizao e reabilitao para vtimas de violaes graves aos direitos humanos e das liberdades fundamentais.

B. COMIT PARA A ELIMINAO DA DISCRIMINAO RACIAL


60. Nos termos do artigo 14 da Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, indivduos ou grupos de indivduos que aleguem que qualquer dos direitos enumerados na Conveno tenham sido violados por parte do Estado e que tenham esgotado todos os recursos internos disponveis podem submeter um comunicado escrito para considerao do Comit para a Eliminao da Discriminao Racial. At 1o de janeiro de 1993, apenas 16 dos 132 Estados (Pases) que ratificaram ou aderiram ao Pacto haviam declarado reconhecer a competncia do Comit para receber e examinar comunicaes no mbito do artigo 14 da Conveno. At ento, o Comit havia tratado de poucos casos. De relevncia do ponto de vista deste parecer em relao prestao de assistncia corretiva o caso no 1 / 1984 (Yilmaz-Dogan v. Pases Baixos), em que o Comit, deliberando em face dos termos do artigo 14, pargrafo 7 da Conveno, concluiu que ao requerente no havia sido dada proteo no que diz respeito igualdade perante a lei em relao a seu direito ao trabalho (artigo 5o, e, 1, da Conveno). O Comit sugeriu que o Estado levasse isso em considerao e recomenda a averiguao para saber se a peticionria naquele momento exercia uma atividade assalariada e, se no, que possa garantir alternativas de emprego para ela e/ou tome outras medidas que possam ser consideradas igualmente justas. No caso mais recente, o No 4 / 1991 (L. Karim v. Pases Baixos), o Comit constatou que, diante da resposta inadequada por parte das autoridades holandesas para os incidentes raciais de que o requerente foi vtima, os processos policiais e judicirios no asseguraram ao requerente uma proteo eficaz e reparao na acepo do artigo 6o da Conveno. Uma das recomendaes do Comit foi de que o Estado deveria fornecer ao requerente uma assistncia compatvel com o dano moral sofrido.

C. COMIT CONTRA A TORTURA


61. Nos termos do artigo 22 da Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes, indivduos que aleguem que qualquer dos direitos enunciados na Conveno tenham sido violados por um Estado e que tenham esgotado todos os recursos internos disponveis podem submeter um comunicado por escrito ao Comit
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contra a Tortura para sua considerao. A partir de 1o de janeiro de 1993, 28 dos 70 Estados-

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membros declararam reconhecer a competncia do Comit para receber e considerar comunicaes nos termos do artigo 22 da Conveno. Nos casos No 1 / 1988 2 / 1988 e 3 / 1988 (OR, HM e MS v. Argentina), os peticionrios, parentes de trs vtimas de tortura j falecidas, desafiaram a Lei de Obedincia Devida e o Punto Final (Ponto Final) como sendo incompatveis com as obrigaes do Estado-membro que integra a Conveno. O Comit declarou que os comunicados eram inadmissveis ratione temporis na medida em que a Conveno no pode ser aplicada retroativamente. 62. No entanto, num notvel obiter dictum que mais relevante para o objeto do presente estudo, o Comit observou que a legislao em questo era incompatvel com o esprito e a finalidade da Conveno. O Comit instou o Estado a no deixar as vtimas de tortura e seus dependentes sem uma reparao. O Comit considerou que se uma ao civil de compensao no for possvel porque o perodo limite para alocar tal ao se esgotou, seria apropriado, de acordo com o artigo 14 da Conveno (que diz respeito ao direito a justa e adequada indenizao), a adoo de medidas adequadas para permitir uma indenizao apropriada. O Comit indicou que seriam bem-vindas informaes detalhadas da parte dos Estados acerca de casos de pedidos de indenizao bem sucedidos por vtimas de tortura durante a "Guerra suja" ou por seus dependentes, incluindo os critrios de elegibilidade para tal indenizao. Logo aps o Comit ter formulado seu parecer, uma resposta concreta foi recebida do Governo da Argentina42. 63. Dois aspectos devem ser destacados com relao aos casos supramencionados. Em primeiro lugar, apesar do Comit contra a Tortura ter declarado o comunicado inadmissvel ratione temporis, o Comit, bem atento aos princpios importantes envolvidos no caso em questo, optou por dar a conhecer suas opinies sobre a matria e incutir na autoridade governamental a necessidade de se tomar medidas reparadoras, inclusive o pagamento de uma indenizao adequada. Em segundo lugar, seguindo a poltica e a prtica do Comit de Direitos Humanos, o Comit contra a Tortura se colocou disposio para entabular um dilogo com o Governo sobre questes relacionadas com a reparao e a indenizao para as vtimas e seus familiares.

D. COMIT PARA A ELIMINAO DA DISCRIMINAO CONTRA AS MULHERES


64. Esse Comit foi criado no mbito da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra a Mulher com o propsito de analisar os progressos realizados
42 Relatrio da Comisso contra Tortura, Official Records of the General Assembly, Sesso 45, Complemento No 44, (A/45/44), anexo VI. 387

na implementao da Conveno (artigo 17). O Comit no desenvolveu jurisprudncia, porque no tem autoridade para receber e examinar comunicaes alegando violaes da Conveno. No entanto, o Comit adotou um bom nmero de recomendaes de carter geral em conformidade com o artigo 21 da Conveno. 65. Um texto importante a Recomendao Geral No 19 sobre a Violncia contra Mulheres, adotada pela Comisso em sua sesso 11 em 199243. Deve-se lembrar que a Comisso sobre o Status das Mulheres adotou um projeto de declarao sobre o mesmo assunto (ver pargrafo 22, supra). A Recomendao Geral No 19 contm uma declarao importante sobre responsabilidade do Estado: sob o Direito Geral Internacional e os pactos especficos de direitos humanos, os Estados tambm podem ser responsabilizados por atos particulares caso falhem em agir com a devida diligncia para prevenir violaes de direitos ou para investigar e punir atos de violncia, e para conceder indenizao44. 66. A Recomendao Geral no 19 uma anlise detalhada e uma reviso em profundidade da questo da violncia contra as mulheres em geral, contendo comentrios, observaes sobre determinados artigos da Conveno e recomendaes especficas. Para o objetivo do presente estudo, essas recomendaes especficas so particularmente relevantes com relao s medidas preventivas e de proteo, indenizao e reabilitao. As recomendaes especficas preveem, entre outros: a) proteo adequada e servios de apoio s vtimas (pargrafo 24, b); b) medidas preventivas e de reabilitao (pargrafo 24, h); c) procedimentos eficazes de reclamaes e medidas de saneamento, incluindo indenizao (pargrafo 24, i); d) reabilitao e aconselhamento (pargrafo 24, k); e) acessibilidade dos servios s vtimas que vivem em reas isoladas (pargrafo 24, o); f) servios para garantir a segurana das vtimas e programas de reabilitao (pargrafo 24, r);

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HRI/GEN/1, Parte III, Recomendao Geral No 19. Ver tambm seo III deste estudo, em particular pargrafo 41.

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g) Medidas legais eficazes, incluindo as disposies compensatrias, medidas preventivas e de proteo (pargrafo 24, t).

E. COMISSO DE INQURITO CRIADA PELA CONSTITUIO DA ORGANIZAO INTERNACIONAL DO TRABALHO


67 . A Comisso de Inqurito criada em conformidade com o artigo 26, pargrafo 4o da Constituio da Organizao Internacional do Trabalho (OIT) para examinar denncias relativas ao cumprimento, por parte da Romnia, da Conveno de Discriminao (Emprego e Ocupao), 1958, No 111, incluiu um captulo especial chamado Reparao . Este relatrio e especialmente o captulo especial sobre as reparaes so muito relevantes para o presente estudo e sero, portanto, revistos em alguns detalhes45. 68. Antes de entrar na questo das reparaes, conveniente salientar as obrigaes a que as autoridades governamentais se comprometem a cumprir com relao aos tratados, as quais podem tambm constituir-se, conforme o caso, de concesso de indenizao e reparao46. A esse respeito, a Comisso de Inqurito se refere ao significado e alcance da obrigao estabelecida no artigo 19, pargrafo 5, d, da Constituio da OIT, de que os membros, ratificando uma Conveno, tomaro as medidas necessrias para tornar eficaz a disposio de tal Conveno. A Comisso de Inqurito considerou que a legislao, em conformidade com os requisitos da Conveno No 111, deve ser plena e rigorosamente aplicada, o que implica a existncia de servios eficazes de aplicao de Direito Administrativo e, em particular, de medidas que permitam, por meio de uma inspeo completa por funcionrio, uma atuao com total independncia. Isso implica tambm que as disposies de tal legislao sejam levadas ao conhecimento de todos os interessados e que procedimentos de reclamao eficazes devem garantir o direito aos indivduos de apresentar queixas relativas a infraes, em condies de independncia e imparcialidade, sem terem medo de represlias de qualquer tipo47. A Comisso de Inqurito significativamente acrescentou que, quando taiscondies no so integralmente cumpridas, um governo no pode se eximir da responsabilidade por aes ou omisses por parte dos seus agentes, ou pelo comportamento dos empregadores ou mesmo de indivduos48.

45 Relatrio da Comisso de Inqurito, Departamento de Trabalho Internacional, Official Bulletin, vol. LXXIV, 1991, Srie B, Complemento, pargrafos 471-506. 46 47 48 Ver tambm Loic Picard, Normes internationales du travail et droit rparation , Relatrio do Seminrio de Maastricht, pg. 47-60. Relatrio da Comisso de Inqurito, pargrafo 576. Ibid., pargrafo 578. 389

Formas de reparao
69. A Comisso de Investigao revisou as vrias medidas de reparao tomadas pelo Governo romeno, haja visto que elas foram projetadas para sanar as consequncias de prticas distintivas em reas cobertas pela Conveno sobre Discriminao (Emprego e Ocupao). Essas medidas incluam: anistias, estabelecimento de comits ad hoc para resolver casos de pessoas que reivindicam ter sido ofendidos, adoo de regulamentos concebidos para remover medidas distintivas, reexame de certos veredictos e indenizao concedida por tribunais. 70. As medidas de anistia concedidas pelo Decreto Legislativo No 3 de 4 de janeiro de 1990 abrangia as ofensas polticas ocorridas sob o regime anterior, notavelmente aes com relao expresso de oposio ditadura e ao culto de personalidade, o terrorismo e o abuso de poder cometido por aqueles que tinham poder poltico. As medidas de anistia tambm cobriam aes cometidas com relao ao respeito aos direitos humanos e s liberdades fundamentais, com a demanda pelos direitos civil, poltico, econmico, social e cultural e pela abolio de prticas distintivas. 71. Outra medida de reparao foi a criao em fevereiro de 1990 de um comit especializado para investigar abusos e violaes a direitos humanos bsicos e reabilitar as vtimas da ditadura . Durante os trs meses de procedimentos, o comit recebeu mais de 18 mil reclamaes por reparao das violaes aos direitos humanos cometidas pelo Governo anterior. Examinou e resolveu entre 4 mil e 5 mil casos. A Comisso de Investigao reportou que, de acordo com uma testemunha, tem sido impossvel para o Comit conduzir seus atos eficazmente, em grande parte devido falta de pessoal e ao nmero irregular de casos . Referncia tambm foi feita a uma certa falta de cooperao por parte daqueles cuja obrigao era ajudar resolver os casos49. 72. Uma terceira medida de reparao foi a adoo, em 30 de maro de 1990, de um Decreto Legislativo de concesso de direitos a pessoas perseguidas por razes polticas pela ditadura estabelecida em 6 de maro de 1945. As pessoas abrangidas por este decreto e com direito a se beneficiarem de suas disposies so funcionrios ou aposentados que sofreram ofensas polticas sob uma das seguintes circunstncias: a) privao de liberdade, pronunciada com base em deciso final de tribunal ou com base em uma ordem de deteno para delitos de natureza poltica;
390 49 Ibid., pargrafo 476.

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b) privao de liberdade como resultado de medidas administrativas ou para servir em investigao das foras de represso; c) internao em instituio psiquitrica; d) priso domiciliar; e) transferncia forada de um lugar para outro; f) deficincia em primeiro ou segundo grau, originria durante ou depois de qualquer uma das cinco situaes acima, que impede a pessoa de trabalhar. 73. As indenizaes fornecidas em face do Decreto Legislativo so de trs tipos: levando-se em conta a durao da perseguio ou suas consequncias no clculo de antiguidade em emprego; indenizaes financeiras proporcionadas pelo perodo de perseguio; e direitos relacionados aos cuidados mdicos e acomodao. A maquinaria instalada para a implementao do Decreto Legislativo inclui comits estabelecidos em nvel municipal, composto por oficiais do governo e representantes das partes interessadas, incluindo a Associao de Detentos e Vtimas Polticas da Ditadura. Um comit nacional responsvel pela coerncia de todo o procedimento. A Comisso de Investigao reportou que, de acordo com as informaes recebidas do Governo romeno, em agosto de 1990, cerca de 9.300 reclamaes por indenizao foram registradas, das quais mais de 5.400 tinham sido solucionadas50. 74. Outras medidas de reparao se referiam eliminao de certas injustias em ensino superior herdadas do perodo da ditadura. Os alunos que anteriormente tinham sido excludos de cursos de ensino superior por razes polticas ou religiosas foram reintegrados s suas universidades. Alm disso, professores que tinham sido perseguidos por razes polticas ou religiosas foram reabilitados e obtiveram seus direitos. Porm, a Comisso de Investigao no conseguiu reunir informaes detalhadas relativas ao nmero de alunos e professores investidos em seus direitos, sem discriminao com base em opinio poltica ou religiosa51. 75. A Comisso de Investigao tambm examinou aes impetradas em favor de minorias nacionais. Conforme a seo 16 da Lei No 18 de 19 de fevereiro de 1991 referente
50 51 Ibid., pargrafo 496. Ibid., pargrafos 497-498. 391

propriedade de terras, os cidados romenos pertencentes minoria alem, que foram deportados ou transferidos e desapropriados de suas terras por uma prescrio ordenada depois de 1944 devem, se assim solicitarem, ter prioridade na distribuio de terras ou receber vrias aes no valor das terras a que tm direito. 76. Por fim, a Comisso de Investigao examinou vrios casos especiais anunciados. A Comisso recebeu informaes detalhadas relativas situao dos trabalhadores em Brasov que, em novembro de 1987 , se rebelaram contra o governo no poder. O Tribunal de Distrito de Brasov condenou, em dezembro de 1987 , 61 trabalhadores por afronta decncia pblica e distrbio da paz (hooliganismo) . A maioria dos condenados foi transferida violentamente para outras reas, para servios mais duros e com salrio menor. Alm disso, esses trabalhadores declararam que foram maltratados durante sua priso e deteno e temiam sofrer irradiao durante sua deteno depois de serem expostos a substncias radioativas . Em 23 de fevereiro de 1990, o Tribunal Superior de Justia reverteu a sentena penal do Tribunal de Distrito de Brasov e as pessoas condenadas foram absolvidas. Porm, essas pessoas sentiram que a deciso no era suficiente para fazer justia. Por intermdio da Associao de 15 de novembro de 1987 , foi feito um pedido s autoridades para que as perdas financeiras sofridas pelas vtimas fossem compensadas como resultado de sua condenao e transferncia. Em resposta, o Ministrio do Trabalho concedeu indenizao para as vtimas com base em clculos detalhados52.

Recomendaes da Comisso de Investigao


77 . A Comisso de Investigao incluiu em seu relatrio uma srie de recomendaes que relacionava duas categorias: premissas essenciais para conformidade total com as disposies da Conveno sobre Discriminao (Emprego e Ocupao) de 1958 (No 111) e medidas a serem tomadas com base nessas premissas. Entre as premissas essenciais, esses assuntos fundamentais foram mencionados como o fortalecimento do Estado de Direito; a separao dos poderes Legislativo, Executivo e Judicirio; Judicirio independente; acesso igualitrio Justia; garantia constitucional de direitos reconhecidos para todas as pessoas pela Declarao Universal de Direitos Humanos e as Convenes Internacionais; a liberdade de associao; e o direito de negociar coletivamente estrutura permanente para dilogo entre administrao e sindicatos; e, particularmente relevante da perspectiva do presente estudo, que um rgo competente tenha a tarefa de receber e solucionar cerca de 14 mil reclamaes que permaneceram em aberto depois da dissoluo da Comisso
392 52 Ibid., pargrafo 504.

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do Conselho Provisional para Unidade Nacional, investigar abusos e violaes de direitos humanos fundamentais e reabilitar as vtimas da ditadura53. 78. A outra categoria de recomendaes incluiu medidas que tinham por objetivos: pr fim ao efeito de medidas distintivas relacionadas ao emprego; restabelecer oportunidades e tratamento igualitrios que foram suspensos ou alterados; garantir um acompanhamento eficiente e imparcial ao pedido de exames mdicos realizados em pessoas que fizeram greve em 15 de novembro de 1987 em Brasov e que foram reabilitadas pelos tribunais; readmitir os trabalhadores que, em face das disposies do Cdigo Trabalhista sobre priso por mais de dois meses, perderam seus empregos como resultado de terem sido presos aps as demonstraes de junho de 1990 e por no terem sido soltos por mais de dois meses, apesar da ausncia de provas; assistir os cidados que desejam reconstruir suas casas destrudas como resultado da poltica de sistematizao declarada pelo regime anterior; informar os rgos superintendentes da Organizao Internacional do Trabalho sobre os resultados alcanados no que tange as reparaes por discriminaes sofridas por membros de minorias ou por pessoas perseguidas por motivos policiais54.

Alguns comentrios
79. O captulo sobe reparaes do relatrio da Comisso de Investigao altamente instrutivo e til para fins do presente estudo. Em primeiro lugar, enfatiza a importncia dos requisitos e condies processuais, como notificao de todas as pessoas envolvidas, existncia de procedimentos de queixa efetiva e as condies de imparcialidade e independncia. Em segundo lugar, destaca e recomenda uma variedade de meios para reparar e compensar (consultar pargrafos 77 e 78 acima) que so concebidos para cumprir com os requisitos da justia e satisfazer as diversas necessidades especiais das vtimas. Em terceiro lugar, destaca que o direito de reparao deveria ser convocado sempre que a discriminao sistemtica for aplicada, no apenas na rea de direitos civil e poltico, mas tambm com relao aos direitos econmico, social e cultural.

F. TRIBUNAL EUROPEU DE DIREITOS HUMANOS


80. Em face do artigo 50 da Conveno Europeia para Proteo dos Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais, o Tribunal Europeu de Direitos Humanos, quando achar que ocorreu uma violao da Conveno por parte de um Estado-membro, poder buscar
53 54 Ibid., pargrafo 616. Ibid., pargrafo 617. 393

satisfao justa para a vtima (a parte ofendida), desde que as consequncias da violao no possam ser completamente reparadas de acordo com a lei interna do Estado envolvido. Alm disso, em um sentido mais especfico, o artigo 5o, pargrafo 5o, da Conveno Europeia dispe que todos que foram vtimas de priso ou deteno em contraveno s disposies do mesmo artigo devem ter um direito compulsrio de indenizao. 81. O Tribunal Europeu concedeu satisfao justa (artigo 50 da Conveno) de natureza pecuniria em mais de 100 casos. As quantias concedidas variam muito e representam indenizao para danos (pecunirio e no pecunirio) e/ou reembolso de custos e despesas (especialmente honorrios advocatcios). O Tribunal nunca foi convocado para decidir em um caso envolvendo violaes brutas aos direitos humanos e liberdades fundamentais. Consequentemente, para fins do presente estudo, no fizemos nenhuma anlise detalhada da jurisprudncia com relao ao artigo 50 da Conveno Europeia. Porm, pode ser til fornecer algumas indicaes sobre a interpretao do artigo 50. Nesse aspecto, referncia particular ser feita a um dos primeiros julgamentos do Tribunal europeu com relao questo da aplicao do artigo 50, ou seja, o julgamento de 10 de maro de 1972 nos casos De Wilde, Ooms e Versijp (chamados Casos de Vadiagem)55. 82. Nos Casos de Vadiagem , o Governo belga discutiu que o pedido dos requerentes por satisfao justa era inadmissvel, porque eles no haviam esgotado todas as medidas de saneamento nacionais, de acordo com o artigo 26 da Conveno. Na viso do Governo, este artigo se aplicava no apenas ao pedido original, em que uma violao proviso substantiva da Conveno era alegada, mas tambm qualquer reivindicao por indenizao em face do artigo 50. O Tribunal no aceitou o apelo do Governo de inadmissibilidade. O Tribunal discutiu, entre outros, que o artigo 50 teve sua origem em certas clusulas que apareciam em tratados de um tipo clssico tais como o artigo 10 do Tratado Susso-Alemo sobre Arbitragem e Conciliao de 1921 e o artigo 32 da Lei Geral de Genebra para Resoluo Pacfica de Litgios Internacionais de 1928 e no tem nenhuma conexo com a regra de esgotamento de medidas de saneamento nacionais. Mais significativamente, o Tribunal adicionou: (...) se a vtima, depois de esgotar em vo as medidas de saneamento nacionais antes de reclamar em Estrasburgo sobre uma violao a seus direitos, fosse obrigada a faz-lo uma segunda vez antes de obter do Tribunal a justa satisfao, todo o
394 55 Tribunal Europeu de Direitos Humanos, Casos De Wilde, Ooms e Versijp (Casos de Vadiagem), deciso de 10 de maro de 1972 (artigo 50), Srie A, vol. 14.

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procedimento institudo pela Conveno pouco se importaria com a ideia da proteo efetiva dos direitos humanos. Esse requisito levaria a uma situao incompatvel com o objetivo e a finalidade da Conveno. 56 Parece que o Tribunal d grande importncia para os requisitos de eficincia e efetividade em assuntos relativos concesso de justa satisfao. 83. No que tange aos mritos do mesmo caso, o governo belga arguiu que a lei interna da Blgica qualificava os tribunais nacionais a ordenarem ao Estado a realizao da reparao por danos causados por uma situao ilegal pela qual foi responsvel, caso essa situao constitua violao s regras de lei interna ou s regras de Direito Internacional. O Tribunal no aceitou essa viso e disse que os tratados dos quais o artigo 50 havia sido obtido tinham em vista, mais particularmente, casos em que a natureza do dano possibilitaria eliminar completamente as consequncias de uma violao, mas em que a lei interna do Estado envolvido impediria que isso fosse feito. O Tribunal adicionou: no obstante, as disposies do Artigo 50 que reconhecem a competncia do Tribunal para conceder parte ofendida uma satisfao justa tambm abrangem o caso em que a impossibilidade de restitutio in integrum siga a natureza do dano; na verdade, o bom senso sugere que isso deva ocorrer a fortiori.57 84. No mesmo caso, os diversos requisitos foram analisados quanto concesso de justa satisfao na aplicao do artigo 50, de forma que: a) o Tribunal descobriu uma deciso ou medida tomada por uma autoridade de um Estado-membro em conflito com as obrigaes que surgem da (...) Conveno; b) existe uma parte ofendida; c) o Tribunal considera necessrio obter indenizao justa.58 Ao mesmo tempo em que o Tribunal disse que tinha jurisdio para conceder a indenizao, declarou, nesse caso, que as reivindicaes dos requerentes no estavam bem fundadas. Nesse aspecto, evidente que o teor do artigo 50 d ao Tribunal bastante latitude no que
56 57 58 Ibid., pargrafo 16 Ibid., pargrafo 20. Ibid., pargrafo 21. 395

tange a sua competncia para conceder indenizao, bem como o, valor. O Tribunal teceu esse pronunciamento observando que: assim como inerente ao adjetivo justa e frase se necessrio, o Tribunal possui certa discrio no exerccio do poder conferido pelo artigo 50 .59 85. Em concluso, podemos observar que quatro condies bsicas devem ser cumpridas para que se obtenha justa satisfao da parte ofendida em face do artigo 50 da Conveno Europeia: (i) a violao por parte do Estado de suas obrigaes em face da Conveno; (ii) a ausncia da possibilidade de uma reparao completa (restitutio in integrum) por parte do Estado; (iii) a existncia de dano material e/ou moral; (iv) um vnculo causal entre a violao da Conveno e a existncia de dano60. Alm dessas condies substantivas, devemos dar considerao especial, conforme observado acima, aos requisitos processuais de eficincia e efetividade. Em muitos casos, porm, o Tribunal afirmou que uma deciso favorvel do mrito constitua justa satisfao para a parte ofendida e que um prmio adicional de indenizao no foi pedido61. 86. Em vrios casos, as autoridades governamentais tambm fizeram os pagamentos, via indenizao, como parte de um acordo amigvel consumado conforme o artigo 28, b, da Conveno Europeia para Proteo dos Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais. Um papel especial nesse sentido atribudo Comisso Europeia de Direitos Humanos, que no deve apenas colocar-se disposio das partes interessadas com a finalidade de garantir a resoluo, mas deve tambm perceber que, de acordo com o artigo 28, b, a resoluo obtida com base no respeito aos direitos humanos, conforme definido nesta Conveno. Na prtica, esse requisito implica que a resoluo no meramente uma negociao entre as partes, mas que a autoridade governamental interessada tambm reparar as causas das violaes que possam ter ocorrido e tomar as medidas necessrias para prevenir a recorrncia dessas violaes. A Comisso Europeia de Direitos Humanos, agindo no interesse pblico para defesa de direitos humanos, tem, nesse respeito, uma tarefa de fiscalizao importante quanto aos princpios da Conveno. Qualquer indenizao ou sentena concedida a uma parte ofendida no deve ser apenas direcionada prpria parte, mas tambm fazer justia aos propsitos e princpios do sistema de proteo aos direitos humanos.
59 Deciso de 6 de novembro de 1980 no Caso Guzzardi , Srie A, vol. 39, pargrafo 114.

60 Ver tambm Jacques Velu e Rusen Ergec, La Convention Europenne des Droits de lHomme, Bruxelas, 1990, pargrafos 1200-1207; P . van Dijk e G.J.H. van Hoof, Theory and Practice of the European Convention on Human Rights (Segunda edio), Deventer-Boston, 1990, pg. 171-185. 396 61 Ver A.H. Robertson e J.G. Merrills, Human Rights in Europe (terceira edio), Manchester e Nova York, 1993, pg. 311-315 (na pg. 314).

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G. CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS


87 . A Corte Interamericana foi procurada por vrios casos envolvendo desaparecimentos atribudos s foras armadas e s foras de segurana em Honduras62. O Tribunal proferiu decises nos casos Velsquez Rodriguez63, Godinez Cruz64 e Fairn Garbi e Solis Currais65. Devido semelhana desses casos, ser feita referncia apenas ao caso Velsquez, para fins prticos. Dada a natureza deste relatrio de progresso, trs aspectos sero separados e tero ateno especial. Em primeiro lugar, a obrigao de pagar indenizao no que tange a obrigao de prevenir, investigar e punir; em segundo lugar, o estabelecimento de danos compensatrios; em terceiro lugar, a questo do acompanhamento e monitorao. 88. Devemos observar que a Corte Interamericana interpreta a obrigao contida no artigo 1o da Conveno Americana sobre Direitos Humanos de forma que os Estados-membros se comprometam em assegurar, a todas as pessoas sujeitas sua jurisdio, o exerccio livre e total dos direitos e liberdades reconhecidos na Conveno, de uma maneira abrangente. A Corte declarou que: como consequncia dessa obrigao, os Estados devem evitar, investigar e punir quaisquer violaes aos direitos reconhecidos pela Conveno e, alm disso, se possvel, tentar restabelecer o direito violado e fornecer indenizao conforme garantido para danos resultantes das violaes. 66 Na mesma veia, a Corte proferiu que: o Estado tem uma obrigao legal de tomar passos razoveis para evitar violaes aos direitos humanos e usar os meios sua disposio para executar uma investigao sria acerca das violaes cometidas dentro de sua jurisdio, identificar os responsveis, impor a punio apropriada e garantir a indenizao da vtima. 67

62 Ver Juan E. Mendez e Jos Miguel Vivanco, Disappearances and the Inter-American Court: reflections on a litigation experience , em Hamline Law Review, vol. 13 (1990), pg. 507-577. 63 64 65 66 67 Deciso, Corte Interamericana de Direitos Humanos, Srie C. No 4 (1988). Deciso, Corte Interamericana de Direitos Humanos, Srie C. No 5 (1989). Deciso, Corte Interamericana de Direitos Humanos, Srie C. No 6 (1989). Deciso, nota 63, pargrafo 166. Ibid., pargrafo 174. 397

Na abordagem da Corte, que bem parecida com a abordagem da Comisso de Direitos Humanos, conforme discutido acima, a obrigao de evitar e a obrigao de restabelecer esto intimamente ligadas. Alm disso, fica claro que a abordagem preventiva deve receber a devida prioridade e nfase, pois melhor prevenir do que remediar. Tambm vale a pena notar que entre os meios de reparao que o Tribunal menciona em uma ordem subsequente esto a investigao das violaes cometidas, a punio do culpado e a proviso de indenizao adequada. Em outras palavras, reparao significa que justia deve ser feita para a sociedade como um todo, as pessoas responsveis e as vtimas. As medidas compensatrias fazem parte de uma poltica de justia. 89. Em seu julgamento de 29 de julho de 1988, a Corte Interamericana decidiu, levando em conta o artigo 63 (1) da Conveno Americana, que o Estado-membro envolvido deveria pagar indenizao justa aos parentes da vtima e que a forma e a quantia dessa indenizao, em caso de no acordo dentro de seis meses da data do julgamento, seria decidida pelo Tribunal e que, para tanto, a Corte teria jurisdio sobre o caso. Consequentemente, a Corte foi novamente procurada acerca do assunto e em 21 de julho de 1989, pronunciou sua deciso de danos compensatrios no caso Velsquez Rodriguez68. Nesse julgamento, a Corte definiu o mbito e o contedo da justa indenizao a ser paga famlia da pessoa desaparecida. 90. A Corte deixou claro que, como princpio de Direito Internacional, toda violao a uma obrigao internacional que resulte em dano cria uma obrigao de reparao adequada. Nesse aspecto, a Corte decidiu que a reparao consiste em restituio total (restitutio in integrum), que inclui a restaurao da situao anterior, a reparao das consequncias da violao e a indenizao de danos patrimoniais e danos no patrimoniais, incluindo danos emocionais69. Sobre danos emocionais, a Corte pronunciou que a indenizao deveria ser concedida em face do Direito Internacional (isto , a Conveno Americana sobre Direitos Humano) e que deveria ser baseada em princpios de equidade. Nesse contexto, a Corte citou a proviso aplicvel da Conveno Americana (artigo 63, 1), que de acordo com a Corte no limitada pelos defeitos, imperfeies ou deficincias da lei nacional, mas funciona independentemente disso70. 91. No que tange o escopo da reparao, a Corte observou que tais medidas, como investigao dos fatos, punio dos responsveis, declarao pblica condenando a
68 69 398 70 Deciso, Corte Interamericana de Direitos Humanos, Srie C. No 7 (1989). Deciso sobre indenizao de Velsquez, pargrafo 26. Ibid., pargrafo 30.

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prtica de desaparecimentos involuntrios e, de fato, julgamento da Corte propriamente sobre o mrito constituem uma parte de reparao e satisfao moral significante e importante para as famlias das vtimas. Por outro lado, ao contrrio de que tinha sido solicitado pelos advogados das vtimas, a Corte pronunciou que danos punitivos no estavam includos na expresso justa indenizao , usada no artigo 61, 1, da Conveno Americana. Essa expresso, de acordo com a Corte, se referia a uma parte da reparao e parte ofendida e, ento, seria compensatria e no punitiva. Como resultado, a Corte concluiu que a justa indenizao inclua reparao para a famlia da vtima quanto aos danos materiais e morais sofridos por causa do desaparecimento involuntrio da vtima71. Deve-se notar ainda que a Corte tambm deu ampla considerao questo dos danos morais e decidiu que o desaparecimento da vtima produziu choques psicolgicos prejudiciais para sua famlia prxima e que devia ser indenizado como danos morais72. 92. Por fim, no que tange a monitorao do acompanhamento da ao, que foi discutida anteriormente com relao aos pontos de vista da Comisso de Direitos Humanos em face do Protocolo Opcional (ver pargrafos 55 e 59 acima), bvio que os mesmos argumentos que enfatizam a necessidade de superviso de acompanhamento se aplicam a fortiori para julgamentos vinculatrios da Corte. Portanto, devemos observar que a Corte Interamericana em seu julgamento sobre a indenizao no caso Velsquez decidiu na sentena final que deveria haver superviso sobre a indenizao ordenada e que o caso s seria concludo quando a indenizao tivesse sido paga.

V. INDENIZAO PARA VTIMAS DAS VIOLAES GRAVES AOS DIREITOS HUMANOS E S LIBERDADES FUNDAMENTAIS RESULTANTES DA INVASO E DA OCUPAO ILCITAS DO KUWAIT PELO IRAQUE
93. Na resoluo 687 (1991) adotada pelo Conselho de Segurana em 3 de abril que 1991, o Conselho reafirmou que o Iraque (...) responsvel, perante o Direito Internacional, por
71 72 Ibid., pargrafos 32-39. Ibid., pargrafo 51. 399

qualquer prejuzo direto, dano, incluindo danos ambientais e o esgotamento de recursos naturais, ou danos aos governos estrangeiros, nacionais e corporaes, como resultado da invaso e ocupao ilcitas do Kuwait pelo Iraque (pargrafo 16). Nesse contexto, o Conselho decidiu criar um capital para pagar reclamaes que se encaixam nas disposies do pargrafo 16 citado acima e estabelecer uma Comisso que administrar o capital. Deve-se observar que a redao dada pelo Conselho ao pargrafo 16 da resoluo 687 (1991), em geral redeclarado no pargrafo 8 da resoluo do Conselho 674 (1990), lembrou ao Iraque que (...) em face do Direito Internacional, ele ser responsvel por qualquer prejuzo, dano ou leso que surjam com relao ao Kuwait e a terceiros Estados, e seus nacionais e corporaes, como resultado da invaso e ocupao ilegais do Kuwait pelo Iraque. 94. Para fins deste estudo, trs assuntos sero discutidos: (a) base legal da obrigao do Iraque quanto ao pagamento de indenizao; (b) prejuzos, danos ou leses sofridas com relao s violaes graves aos direitos humanos; (c) autoridades governamentais e indivduos como sujeitos que apresentam reclamaes73.

A. BASE LEGAL DA OBRIGAO DE PAGAMENTO DE INDENIZAO POR PARTE DO IRAQUE


95. Nas sees II e III deste estudo, a obrigao de conceder indenizao em face do Direito Internacional foi analisada luz de princpios e regras da lei humanitria, normas da legislao dos direitos humanos internacionais e lei de responsabilidade do Estado, que o assunto de um estudo completo da Comisso de Direitos Internacionais. Quando o Conselho de Segurana reafirmou a obrigao do Iraque em face do Direito Internacional em caso de prejuzo direto, dano ou leso, o Conselho no teve em mente o prejuzo, o dano ou a leso que o Iraque infligiu aos seus prprios nacionais como resultado de prticas, em larga escala, de violaes graves aos direitos humanos e que foi assunto de uma determinao confiada a um Relator Especial em conformidade com a resoluo 1991/74 da Comit de Direitos Humanos (E/CN.4/1992/31). O Conselho de Segurana, fundandose em conceitos tradicionais de Direito Internacional e tendo em mente principalmente os interesses de reparao no contexto interestadual, se referiu ao prejuzo, dano ou leso causados pelo Iraque aos governos estrangeiros e seus nacionais e corporaes. A partir dessa perspectiva, foi bastante natural e apropriado que o Relator Especial que estudou a situao dos direitos humanos no Kuwait em face da ocupao iraquiana, designado em
73 Ver tambm Larisa Gabriel, Victims of gross violations of human rights and fundamental freedoms arising from the illegal invasion and occupation of Kuwait by Iraq , Relatrio do Seminrio de Maastricht, pg. 29-39; Frank C. Newman, Redress for Gulf War Violations of Human Rights , Denver Journal of International Law and Policy, vol. 20 (1992), pg. 213-221; John R. Crook, The United Nations Compensation Commission - A new structure to enforce State responsibility , American Journal of International Law, vol. 87 (1993), pg. 144-157.

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conformidade com a resoluo 1991/67 da Comit de Direitos Humanos, desse a devida ateno em seu relatrio para assuntos relativos responsabilidade e indenizao (E/CN.4/1992/26, pargrafos 249-261). 96. Devemos recordar, como fez o Relator Especial na situao dos direitos humanos no Kuwait diante da ocupao iraquiana, que, de acordo com um princpio estabelecido de Direito Internacional, existe um ato internacionalmente ilcito de um Estado quando: (a) conduta consistindo em uma ao ou omisso atribuvel ao Estado em face do Direito Internacional; e (b) essa conduta constitui uma violao a uma obrigao internacional do Estado . (Artigo 3 dos artigos da minuta da Comisso de Direito Internacional sobre a Responsabilidade do Estado, Parte Um, doc. A/CN.4/SER.A/1975/ADD1.) Alm disso, na rea da lei humanitria internacional, referncia deve ser feita proviso comum nas quatro Convenes de Genebra de 1949 (artigo 51 da Primeira Conveno, Artigo 52 da Segunda Conveno, artigo 131 da Terceira Conveno e artigo 148 da Quarta Conveno) para que nenhum Estado tenha permisso para absolver a si mesmo ou qualquer outro Estado de qualquer obrigao incorrida por si ou por outros Estados com respeito s violaes graves listadas nas Convenes de Genebra. Violaes graves so, de acordo com o teor do artigo 147 da Quarta Conveno de Genebra, aquelas envolvendo quaisquer dos atos a seguir, se cometidos contra pessoas ou propriedade protegidas pela Conveno: matana dolosa; tortura ou tratamento inumanos, incluindo experincias biolgicas que causem grande sofrimento ou danos graves ao corpo ou sade; deportao, transferncia ilcita ou priso ilcita de uma pessoa protegida; compelir uma pessoa protegida a servir nas foras de um Poder hostil; privar uma pessoa protegida dos direitos ao julgamento justo e regular prescrito na Conveno; tomada de refns; e destruio extensiva e apropriao de propriedade no justificada por necessidade militar e executada ilegal e ostensivamente . 97 . Alm disso, o artigo 3o comum das Convenes de Genebra, que foi includo nas Convenes de Genebra como um padro de proteo com relao a conflitos armados de carter no internacional, deve ser considerado como um parmetro mnimo de Direito Internacional habitual aplicvel a todos os tipos de conflitos armados e, assim, relevante no contexto legal atual. Consequentemente, cada Estado e qualquer outra entidade envolvida em um conflito armado dever aplicar, no mnimo, as seguintes disposies: (1) pessoas que no tomaram parte ativa nas hostilidades, incluindo membros de foras armadas que deixaram seus exrcitos e aquelas que se retiraram de combate por doena, ferimentos, deteno ou qualquer outra causa, devem em todas as circunstncias ser tratadas humanamente, sem qualquer distino adversa fundada
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em raa, cor, religio, f, sexo, condio de nascimento ou social, ou quaisquer outros critrios semelhantes. Para tanto, os seguintes atos so e permanecero proibidos a qualquer tempo e em qualquer lugar com relao s pessoas acima mencionadas: (a) violncia contra a vida e a pessoa, especialmente assassinato de todos os tipos, mutilao, tratamento cruel e tortura; (b) tomada de refns; (c) afrontas dignidade pessoal, tratamento humilhante e degradante; (d) transcurso de sentenas e execues sem julgamento prvio pronunciado por um tribunal regularmente constitudo, dispondo de todas as garantias judiciais que so reconhecidas como indispensveis pelas pessoas civilizadas.

B. PREJUZO, DANO OU LESO SOFRIDOS COMO RESULTADO DE VIOLAES GRAVES AOS DIREITOS HUMANOS
98. Uma das primeiras tarefas do Conselho Administrativo da Comisso de Indenizao das Naes Unidas (UNCC), estabelecido em conformidade com o pargrafo 18 da resoluo 687 do Conselho de Segurana (1991) para administrar o capital para pagar indenizaes nas reclamaes, foi a preparao de critrios para o processamento de reclamaes urgentes (S/AC.26/1991/1). Esses critrios foram posteriormente suplementados em decises sucessivas tomadas pelo Conselho Administrativo da UNCC (S/AC.26/1991/2-7). De acordo com os critrios da Comisso, as reclamaes devem se referir a casos de morte, leses corporais ou outros prejuzos diretos causados aos indivduos como resultado de invaso e ocupao ilcitas do Kuwait pelo Iraque, incluindo-se aqui qualquer prejuzo sofrido como resultado de: a) operaes militares ou ameaa de ao militar por qualquer um dos lados no perodo de 2 de agosto de 1990 a 2 de maro de 1991; b) sada ou incapacidade de sair do Iraque ou do Kuwait (ou deciso de no retornar) durante esse perodo; c) aes cometidas por oficiais, funcionrios ou agentes do Governo do Iraque ou suas entidades controladas durante esse perodo no que tange invaso ou ocupao; d) o distrbio ordem civil no Kuwait ou no Iraque durante esse perodo; ou
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e) a tomada de refns ou outra deteno ilegal (S/AC.26/1991/1, pargrafo 18) .

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99.

Em deciso tomada pelo Conselho Administrativo da UNCC durante sua segunda sesso, realizada em 18 de outubro de 1991, o Conselho Administrativo adotou formulaes nas noes de leso corporal grave e dor e angstia mental, com a finalidade de aplicao dos critrios (S/AC.26/1991/3). Com relao leses corporais graves, o Conselho Administrativo decidiu que essa noo significa: a) desmembramento; b) deformao permanente ou temporria significativa, como mudana significativa na aparncia externa do indivduo; c) perda permanente ou temporria significativa de uso ou limitao de uso de um rgo do corpo, membro, funo ou sistema; d) qualquer leso que, se no tratada, provavelmente resultar na recuperao deficiente da rea de corpo ferido ou prolongar a recuperao total .

100.

Para fins de recuperao ante a Comisso de Indenizao, leso corporal grave tambm inclui instncias de danos fsicos ou mentais oriundos de ataque sexual, tortura, ataque fsico agravado, tomada de refns ou deteno ilegal por mais de trs dias ou ser forado a se esconder por mais de trs dias por medo manifestadamente embasado ou ser feito refm ou ilegalmente detido. Leso corporal grave no inclui o seguinte: contuses, distenses e tores simples, pequenas queimaduras, cortes e ferimentos, ou outras irritaes que no requerem tratamento mdico.

101.

Com relao dor e angstia mental, o seguinte foi declarado: Indenizao ser fornecida por prejuzos pecunirios (incluindo perda de renda e despesas mdicas) resultante de dor e angstia mental. Alm disso, a indenizao ser fornecida em caso de danos no pecunirios resultantes de dor e angstia mentais, como segue: a) um cnjuge, filho ou pai do indivduo falece; b) o indivduo sofreu leso corporal grave envolvendo desmembramento, deformao permanente ou temporria significativa, ou perda permanente ou temporria significativa de uso ou limitao de uso de um rgo do corpo, membro, funo ou sistema; c) o indivduo sofreu ataque sexual ou ataque agravado ou tortura.
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102.

Deve-se observar ainda que o Conselho Administrativo da UNCC decidiu em sua sexta sesso em 26 de junho 1992 que os membros das Foras Armadas da Coalizo Aliada no eram elegveis indenizao como consequncia de seu envolvimento em operaes de coalizo militar contra o Iraque, a menos que: a) a indenizao seja concedida de acordo com os critrios j adotados pelo Conselho; b) os pretendentes sejam prisioneiros de guerra; e c) o prejuzo ou dano resultou de maus-tratos em violao lei humanitria internacional (S/AC.26/1992/11).

C. AUTORIDADES GOVERNAMENTAIS E INDIVDUOS NA POSIO DE REQUERENTES


103. Inicialmente, de acordo com os critrios para o processamento de reclamaes urgentes, a apresentao das mesmas era um direito principalmente reservado para as autoridades governamentais. Conforme os critrios declarados, cada autoridade governamental apresentar normalmente as reclamaes em nome de seus cidados e poder tambm, a seu critrio, submeter reclamaes de outros residentes em seu territrio (S/AC.26/1991/1, pargrafo 19). Porm, o Conselho Administrativo do Capital de Indenizao poder solicitar que uma pessoa, autoridade ou rgo apropriado apresente as reclamaes em nome de pessoas que no esto em posio de ter suas reclamaes apresentadas por uma autoridade governamental . Aparentemente, essa soluo no era satisfatria e o Conselho Administrativo do Capital de Indenizao sentiu a necessidade de desenvolver diretrizes adicionais nesse ponto. Em uma deciso tomada durante sua segunda sesso em 18 de outubro de 1991 contendo essas diretrizes adicionais (S/AC.26/1991/5), o Conselho Administrativo declarou que um grande nmero de indivduos provavelmente no estar em posio de ter suas reclamaes apresentadas por uma autoridade governamental. Entre esses indivduos, os palestinos representam o grupo mais numeroso. Alm desses, aptridas e outros indivduos na mesma condio que ainda permanecem no Kuwait ou que esto situados nas fronteiras tambm sero includas nessa categoria. 104. Consequentemente, a fim de satisfazer as necessidades daquelas pessoas no representadas pelos Governos e para assisti-los em suas reclamaes, a Comisso de Indenizao das Naes Unidas achou necessrio que uma pessoa, autoridade ou rgo
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apropriado seja designado para apresentar reclamaes em nome daquelas pessoas.

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Diante da magnitude da tarefa a ser confiada a essa pessoa, autoridade ou rgo, este deveria, de acordo com o Conselho Administrativo da Comisso de Indenizao, buscar conselho e cooperao apropriada de organismos internacionais organizados e experientes, tais como UNRWA, UNHCR e ICRC.

D. ALGUNS COMENTRIOS
105. Os acordos celebrados em relao indenizao para vtimas de violaes graves aos direitos humanos e s liberdades fundamentais resultantes da invaso e ocupao ilcitas do Kuwait pelo Iraque tm uma base poltica e legal forte em uma resoluo do Conselho de Segurana e aproveitam-se da autoridade do Conselho de Segurana. Est na natureza da tarefa e na determinao do Conselho de Segurana que a criao do Capital de Indenizao e os critrios para processamento de reclamaes so regidos por interesses do Estado. A estrutura legal definida pela lei com relao s reclamaes por reparao colocadas por sujeitos estrangeiros em lugar do Direito Internacional dos Direitos Humanos moderno. No obstante, tendncias e elementos significativos podem ser considerados relevantes no contexto global deste estudo. Por exemplo, a declarao feita pelo Conselho Administrativo da UNCC de que, para fins de recuperao diante da Comisso de Indenizao, a noo leso corporal grave incluir instncias de danos fsicos ou mentais oriundos de ataque sexual, tortura, ataque fsico agravado, tomada de refm ou ocupao ilegal por mais de trs dias, pode fornecer orientaes teis para o desenvolvimento de critrios relativos ao direito de reparao para vtimas de violaes graves aos direitos humanos. O mesmo se aplica ao escopo e contedo dados para dor e angstia mentais e para os prejuzos pecunirios emergentes e danos no pecunirios resultantes de tal dor e angstia mentais. Por fim, luz do desenvolvimento progressivo da lei de direitos humanos internacional e a concesso locus standi para indivduos perante os foros internacionais, de importncia eminente que as pessoas feridas possam apresentar suas reclamaes de forma independente e no tenham que contar com a benevolncia das autoridades governamentais. Trata-se de uma considerao a fortiori e de uma necessidade urgente de justia no caso de aptridas e outros indivduos que no tenham nenhuma autoridade governamental para agir a seu lado. Esse assunto foi destacado bastante claramente na prtica da UNCC e s podemos concordar com o Relator Especial na situao dos direitos humanos no Kuwait em face da ocupao iraquiana, que a indenizao deve ser concedida para as vtimas das violaes aos direitos humanos independente de sua nacionalidade e de sua condio atual no Kuwait (E/CN.4/1992/26, pargrafo 261).
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VI. LEI E PRTICA NACIONAIS


106. No tem sido possvel reunir informaes detalhadas sobre lei e prtica nacionais com relao reparao s vtimas de violaes graves dos direitos humanos e das liberdades fundamentais. Uma solicitao feita s autoridades governamentais pedindo informaes relevantes provou apenas poucas reaes. Consequentemente, o Relator Especial teve que confiar principalmente em informaes recebidas de outras fontes74 e relativas a um nmero limitado de pases. Esta seo sobre lei e prtica nacionais includa para fins ilustrativos e mostra como alguns pases que passaram por um perodo de violaes graves aos direitos humanos tm tentado consertar as injustias do passado e estabelecer normas para o futuro. Como as informaes analisadas nesta seo no so completas o suficiente para que se tirem concluses gerais, elas apenas permitem a construo de certa observaes por meio de ilustrao. 107 . O precedente mais abrangente e sistemtico de reparao por um governo para grupos de vtimas que sofreram injustias fornecido pela Repblica Federal da Alemanha para as vtimas de perseguio nazista. As primeiras leis passaram a vigorar na Alemanha depois da Segunda Guerra Mundial e tratavam apenas da restituio ou indenizao de propriedade identificvel75. Mais abrangentes ainda foram as Leis de Indenizao e Acordos sucessivas, ordenadas e concludas do ano 1948 em diante at a declarao em 1965 da Lei de Indenizao Federal Final (Bundesentschdigungsschlussgesetz, doravante denominada BEG). 108. Em face da BEG, a vtima da perseguio nazista definida como algum que foi oprimido por causa de oposio poltica ao Socialismo Nacional, ou devido a raa, religio ou ideologia, e que, consequentemente, sofreu perda de vida, danos a um membro ou sade, perda de liberdade, propriedade ou posses, ou prejuzo aos prospectos profissionais ou econmicos76. Um aspecto importante dos critrios de elegibilidade em face da BEG o princpio da lei de territorialidade. Uma reclamao por indenizao est vinculada residncia do requerente na Alemanha, mas a lei no cobre apenas residentes da Repblica Federal da Alemanha e antigos residentes do antigo territrio da Alemanha como em 1937 , mas tambm vrias categorias de refugiados, emigrantes, deportados ou expulsos que tiveram, por algum tempo, domiclio ou moradia permanente na Alemanha77.
74 Especialmente contribuies escritas apresentadas no Seminrio sobre Direito Restituio, Indenizao e Reabilitao para Vtimas de Violaes Graves aos Direitos Humanos e s Liberdades Fundamentais (Maastricht, 11-15 de maro de 1992), includo no Relatrio do Seminrio de Maastricht, SIM Special No 12 (1992), Comisso Editorial:Theo van Boven, Cees Flinterman, Fred Grnfeld, Ingrid Westendorp. 75 Kurt Schwerin, German Compensation for Victims of Nazi Persecution , Northwestern University Law Review, vol. 67 (1972), No 4, pg. 479-527 (nas pgs. 489-491). Karl Josef Partsch, Relatrio do Seminrio de Maastricht, pg. 130-145 (nas pgs. 133-136). 76 406 77 Schwerin, nota 75, pg. 496; Partsch, nota 75, pg. 136. Schwerin, ibid., pg. 497, Partsch, ibid., pg. 136-137.

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109.

Com relao s diversas categorias de danos abrangidas pela BEG, o seguinte pode ser notado: a) perda da vida incluindo, de acordo com a interpretao dos tribunais, homicdio doloso, homicdio culposo e morte como resultado de danos sade infligidos na vtima, notavelmente tambm em campos de concentrao. Esse item tambm incluiu morte causada por deteriorao da sade resultante de emigrao ou de condies de vida prejudiciais para a sade. Alm disso, a indenizao foi paga em casos de suicdio causado por perseguio, incluindo suicdio causado por dificuldades econmicas que a vtima no podia superar no pas para o qual emigrou78; b) danos aos membros ou sade ocasionaram indenizao caso o dano fosse mais do que insignificante, o que significa que envolviam ou poderiam envolver deteriorao permanente das faculdades mentais ou fsicas da vtima79; c) prejuzo liberdade inclua a privao de liberdade e restries liberdade. A privao de liberdade abrange deteno da polcia ou militar, priso efetuada pelo Partido Socialista Nacional, priso em custdia ou penal, deteno em campos de concentrao e permanncia forada em guetos. A vtima tambm seria considerada como tendo sido destituda de liberdade se vivesse ou realizasse trabalho forado sob condies semelhantes deteno. As restries de liberdade que originaram reclamaes por indenizao incluam obrigatoriedade de usar a Estrela de Davi e viver nos subterrneos sob condies imprprias para um ser humano80; d) danos aos prospectos profissionais e econmicos levavam indenizao se a vtima perdesse sua fonte de renda81.

110.

Muitas vtimas de perseguio nazista no se encaixaram nos requisitos da BEG. Entre essas vtimas estavam cidados belgas, dinamarqueses, holandeses e franceses que foram perseguidos e prejudicados em seus prprios pases. Para responder a essas reclamaes, vrios pases (Luxemburgo, Noruega, Dinamarca, Grcia, Pases Baixos, Frana, Blgica, Itlia, Sua, ustria, Reino Unido e Sucia) celebraram com a Repblica Federal da Alemanha, nos anos 1959-1961, acordos globais em face dos quais receberam

78 79 80 81

Schwerin, ibid., pg. 499. Schwerin, ibid., pp. 500-501. Schwerin, ibid., pg. 502. Schwerin, ibid., pg. 506. 407

capital para pagamento dos requerentes individuais82. Mais cedo, em 1952, a Repblica Federal da Alemanha celebrou com Israel um acordo em face do qual a Alemanha se comprometeu a pagar indenizao a Israel para ajudar na integrao de refugiados e expatriados da Alemanha e pagar restituio e indenizao para reclamaes individuais, organizaes judaicas e para a reabilitao de vtimas judias da perseguio nazista83. 111. A avaliao geral da BEG foi positiva (ver abaixo, pargrafo 125), porm, a lei teve suas insuficincias e as decises baseadas nela mostraram problemas. Por exemplo, muitos observadores disseram que danos a propriedade e posses receberam muitas consideraes favorveis em comparao ao tratamento menos generoso para danos vida e sade. Semelhantemente, o princpio de territorialidade operou em desvantagem para as vtimas que no eram residentes na Alemanha ou que eram refugiadas ou aptridas. Por outro lado, um grupo de vtimas foi claramente favorecido. Elas eram antigos membros da administrao pblica alem ou do governo alemo, incluindo juzes e professores, que foram restabelecidos em seus cargos, salrios ou grupos de penso que teriam conseguido caso a perseguio no acontecesse84. contra esse cenrio que em um conjunto de princpios e diretrizes para poltica de indenizao nacional, formulado com base na experincia adquirida pelo Wiedergutmachung alemo, os primeiros dois princpios e diretrizes so os seguintes: I. o princpio de igualdade de direitos de todas as vtimas de importncia primria. Isso no significa que todas devam receber a mesma quantia de indenizao, mas significa que elas deviam ter os mesmos direitos dentro do mbito das reclamaes institudas pela lei; II. necessrio ter um planejamento central, contar com a maquinaria legislativa e administrativa, j que somente o princpio de centralidade pode assegurar o princpio de igualdade de direitos85. 112. Na Polnia, o Parlamento adotou, em 23 de fevereiro de 1991, a lei relativa reverso de julgamentos ocorridos no perodo de 1o de janeiro de 1944 a 31 de dezembro de 1956 (o perodo denominado stalinista) para atividades em favor da independncia do Estado polons86. Reverso de julgamento pode ser considerada uma forma de reabilitao das
82 83 84 Schwerin, ibid., pg. 510-511. Schwerin, ibid., pg. 493. Schwerin, ibid., pg. 519.

85 Victims of Crime , trabalho elaborado pela Secretaria das Naes Unidas para o 7o Congresso das Naes Unidas sobre a Preveno do Crime e Tratamento de Criminosos (Milo, 26 de agosto - 6 de setembro de 1985) (A/CONF .121/6), pargrafo 124. 408 86 Anna Michalska, Relatrio do Seminrio de Maastricht, pg. 117-124.

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violaes graves aos direitos humanos por parte do Judicirio. Porm, a reverso de julgamentos pelo tribunal no requer medidas de indenizao automaticamente. Para tal propsito, necessrio um pedido em separado, que deve ser submetido dentro de um ano aps a reverso. 113. O valor moral da lei polonesa sobre a reverso de julgamentos indubitvel, mas observamos que a lei tem um mbito limitado87. Em primeiro lugar, ratione temporis a lei abrange apenas o perodo at 31 de dezembro de 1956 e no permite a reparao de danos s vtimas que sofreram violaes dos direitos humanos ocorridas depois de 1956. Outra limitao sria ratione materiae que a lei no engloba violaes aos direitos humanos cometidas por rgos administrativos ou pela polcia, por exemplo: morte ou tortura infligida durante interrogatrios. Tambm no h nenhuma lei que disponha sobre punio aos perpetradores das violaes aos direitos humano entre 1945 e 1956. 114. Depois da ditadura militar no Chile, que durou de 11 de setembro de 1973 at 11 de maro de 1990, o novo governo democrtico estabeleceu, por Decreto Supremo em 25 de abril de 1990, a Comisso Nacional para Verdade e Reconciliao88. Os poderes da Comisso Nacional se relacionavam investigao de violaes srias aos direitos humanos perpetradas no Chile durante o perodo da ditadura militar. Violaes srias aos direitos humanos eram entendidas como violaes ao direito vida: desaparecimentos, execues sumrias e extrajudiciais, tortura seguida de morte, bem como sequestros e mortes no solucionadas infligidas por pessoas de direito privado sob pretextos polticos. Como corretamente observado, o estabelecimento da Comisso Nacional e suas atividades subsequentes constituram apenas uma primeira medida de reparao, dando satisfao parcial aos parentes das vtimas no que tange o desejo de conhecer as circunstncias em que seus parentes foram mortos ou desapareceram89. A Comisso Nacional visualizou trs categorias de reparao: reparao simblica para inocentar as vtimas; medidas legais e administrativas para resolver vrios problemas relativos ao reconhecimento da morte (condio da famlia, herana, representao legal de minores); e indenizao incluindo benefcios sociais, cuidados com a sade, educao. 115. luz do relatrio da Comisso Nacional para Verdade e Reconciliao, a Lei No 19.123 de 31 de janeiro de 1992 foi aprovada, criando a Corporao Nacional para Reparao e Reconciliao para um perodo de dois anos, de forma a coordenar, implementar e
87 88 89 Michalska, ibid., pg. 119-121. Cecilia Medina Quiroga, Relatrio do Seminrio de Maastricht, pg. 101-116. Medina Quiroga, ibid., pg. 107. 409

promover as aes necessrias para cumprir com as recomendaes contidas no relatrio da Comisso Nacional. Uma das principais tarefas da Corporao promover e cooperar em aes para determinar o paradeiro daqueles que desapareceram depois da priso e cujos corpos no foram achados, embora eles tenham sido legalmente reconhecidos mortos (artigo 2o, pargrafo 2o). Outra tarefa importante da Corporao investigar casos em que a Comisso Nacional no poderia afirmar a existncia de vtimas de violaes aos direitos humanos, como tambm outros casos no tratados pela Comisso Nacional (artigo 2o, pargrafo 4o). Cumpre observar tambm que a Corporao Nacional no est autorizada a executar poderes judiciais que pertenam aos tribunais de Justia e, portanto, no devem decidir sobre a responsabilidade criminosa dos indivduos. As informaes relevantes dessa natureza devem ser remetidas aos tribunais de Justia (artigo 4o). 116. , que um pagamento mensal em A Lei No 19.123 dispe sobre a penso de reparao benefcio de parentes das vtimas das violaes aos direitos humanos ou violncia poltica identificadas no relatrio da Comisso Nacional e reconhecidas como vtimas pela prpria Corporao (artigos 17 e 18). As pessoas que tm direito de solicitar a penso de reparao so o cnjuge sobrevivente, a me (ou o pai na ausncia da me) e filhos abaixo de 25 anos de idade ou incapacitados de qualquer idade (artigo 20). Outras formas de indenizao so benefcios mdicos (artigos 28) e benefcios educacionais (artigos 29-31). 117 . Podemos notar que o Chile deu muita nfase revelao da verdade no que se refere s violaes mais graves dos direitos humanos com relao ao direito vida. A reparao foi e principalmente voltada a inocentar as vtimas dessas violaes e indenizao de seus parentes. Ao mesmo tempo, deve-se observar que as medidas de reparao no Chile no abrangem outras violaes srias aos direitos humanos e que permanecem obscuras at que os responsveis pelos crimes cometidos durante a ditadura militar sejam levados a jri90. Um observador informado comentou sobre os esforos de reparao no Chile que o relatrio da Comisso Nacional para Verdade e Reconciliao era uma melhoria importante a partir de seus precursores em outros pases, em escopo, profundidade e ousadia poltica. Ainda que a implementao de suas recomendaes fique aqum das expectativas, o relatrio permaneceria como um padro nico, com implicaes mais amplas que aquele no contexto chileno91. 118. Na Argentina, a Lei No 24.043 foi promulgada em 23 de dezembro de 1991 e dispe sobre uma indenizao do Estado, pagvel em seis parcelas, para pessoas que, no momento
90 Medina Quiroga, ibid., pg. 115.

410

91 Daan Bronkhorst, Conciliation in the aftermath of political killings , Anistia Internacional, Sesso Holandesa (1992), 19 pginas (na pg. 8).

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em que o estado de stio estava em vigor, foram colocadas disposio do Executivo Nacional ou que, como civis, sofreram deteno em virtude de atos de tribunais militares92. A indenizao de um trinta avos da remunerao mensal atribuda categoria mais alta na escala de salrios para pessoal civil empregado na administrao pblica nacional para cada dia de deteno. A lei est implementada sob a autoridade do Departamento de Direitos Humanos do Ministrio do Interior com a cooperao das organizaes de direitos humanos e estipulou renncia de qualquer outro tipo de reparao. 119. Como a Lei No 24.043 foi adotada para reparar danos e leses sofridas por pessoas ilegalmente detidas, existem vrias razes pelas quais a lei no tem sido de qualquer proveito para muitas vtimas (e seus parentes) de sequestro, desaparecimentos e tortura. Em primeiro lugar, o Governo militar que governou o pas de novembro de 1974 at dezembro de 1983 se recusou a reconhecer os sequestros, e o novo governo, depois da restaurao da democracia, no exigiu das foras armadas uma revelao completa dos fatos relativos s pessoas desaparecidas. Em segundo lugar est a dificuldade de provar a responsabilidade de agentes do Estado pelos sequestros, dado o sistema clandestino empregado pelo Governo militar. Em terceiro, a relutncia por parte dos parentes das pessoas detidas/desaparecidas em reivindicar indenizao financeira, que elas considerariam um suborno, uma vez que sua demanda primria, saber a verdade sobre o destino das pessoas detidas/desaparecidas, no foi atendida93. 120. Em uma nota verbal de 20 de maio de 1992 dirigida ao Grupo de Trabalho das Naes Unidas para Desaparecimentos Forados ou Involuntrios, o governo argentino chamou a ateno do Grupo para um regulamento de um Tribunal Federal de Apelao no caso de uma cidad sueca que foi sequestrada e desapareceu na Argentina em 1977. O Tribunal decidiu, levando em conta as circunstncias especiais do caso, conceder a indenizao para o pai da vtima devido ao dano moral causado pelo sequestro e desaparecimento da sua filha94. 121. Deve-se notar tambm que a Comisso Interamericana de Direitos Humanos ajudou a concluir uma resoluo amigvel nos casos de 13 pessoas que haviam peticionado Comisso denunciando violaes srias aos direitos humanos durante o regime militar que governou a Argentina entre 1976 e 1983 (relatrio No 1/93 da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, aprovada em 3 de maro de 1993). As violaes consistiam em
92 93 Emilio Mignone, Relatrio do Seminrio de Maastricht, pg. 125-129. Mignone, ibid., pg. 128-129.

94 Relatrio do Grupo de Trabalho sobre Desaparecimentos Forados ou Involuntrios para o Comit de Direitos Humanos em sua sesso 49 (E/CN.4/1993/25), pargrafo 77.

411

detenes arbitrrias sob o decreto-lei conhecido como o Poder Executivo Nacional , que permitia o encarceramento de pessoas por perodos indefinidos sem julgamento. Os requerentes se basearam nos artigos 8 e 25 da Conveno Americana de Direitos Humanos e na deciso do Tribunal Interamericano no caso Velsquez Rodriguez. Segundo o decreto governamental No 70/91 de 10 de janeiro de 1991, que foi posteriormente confirmado pela Lei No 24.043 em relao ao pargrafo 118 acima, a indenizao totalizava um trinta avos do salrio mensal na escala de salrios mais alta para pessoal civil empregado na administrao pblica nacional para cada dia de deteno ilegal. Com respeito s pessoas que morreram enquanto em deteno, uma quantia adicional de indenizao foi concedida e equivalia indenizao por cinco anos em deteno. No caso de pessoas que sofreram leses srias, a indenizao por deteno ilegal foi aumentada em um valor igual a 70% da indenizao que os membros de famlia de uma pessoa falecida receberiam. Em um comunicado oficial imprensa (No 5/93 de 10 de maro de 1993), a Comisso Interamericana assinalou que essa foi a primeira vez que um acordo amigvel havia sido efetivamente celebrado e expressou esperar que o precedente inspirasse o uso mais frequente desse procedimento em prol das pessoas cujo direitos humanos foram violados no hemisfrio. 122. Em Uganda, como consequncia da ditadura do Presidente Idi Amin Dada, o governo assinou a Lei do Fundo de Caridade para os Veteranos de Guerra, Vivas e rfos (no 2 de 1982), em nome das vtimas (e seus parentes) que participaram dos esforos de liberao contra a ditadura, e a Lei de Propriedades Desapropriadas (no 9 de 1982), em face da qual os asiticos expatriados foram autorizados a retornar Uganda e reclamar suas propriedades95. Porm, em Uganda, se aplicam vrias limitaes s reclamaes. Assim, reclamaes para recuperao de terras no podem ser impetradas depois de 12 anos e aquelas relativas a delitos comuns no podem ser impetradas depois de trs anos da origem da reclamao. Em 1986, o Governo de Resistncia Nacional NRM) restabeleceu, em Pronunciamento Legal (no 6 de 1986), a imunidade estatutria impedindo a instituio de reclamaes contra o governo em relao a ataques, perda de vida, priso, deteno, embargo, uso, destruio ou danos propriedade que possam ter sido perpetrados por agentes do governo antes da assuno do NRM ao poder de Uganda em 1986. Quando o Pronunciamento Legal no 6 de 1986 foi contestado como sendo inconstitucional perante o Tribunal Superior de Uganda, este derrubou a imunidade estatutria. Logo aps, o governo passou o Decreto No 1 de 1987 , por meio do qual as disposies legais sobre a imunidade estatutria foram restabelecidas96.
95 412 96 Edward Khiddu-Makubuya, Relatrio do Seminrio de Maastricht, pg. 86-100. Khiddu-Makubuya, ibid., pg. 94-95

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123.

Um comentarista da situao em Uganda observou que muitas vtimas das violaes aos direitos humanos no tm uma medida de saneamento efetiva97. Existem muitas razes para isso, entre elas a ausncia de uma indicao especfica de categorias concretas das violaes aos direitos humanos no sistema jurdico, a ignorncia da lei e dos direitos humanos bsicos por parte de muitas vtimas, as dificuldades encontradas no acesso aos tribunais, a aplicao do perodo estatutrio de limitao, como tambm a proviso de imunidade estatutria, a interpretao superficial do Direito Consuetudinrio acerca da obrigao delegada por atos dos agentes do Estado, bem como a no ratificao da Conveno Internacional de Direitos Civis e Polticos e do Protocolo Opcional por parte de Uganda.

Alguns comentrios
124. A anlise acima sobre lei e prtica nacionais de um nmero limitado de pases com relao reparao para vtimas das violaes graves aos direitos humanos apresenta um cenrio misto. Uma tendncia comum nessa anlise o desejo das naes envolvidas em desassociar-se dos srios ataques dignidade humana perpetrados sob regimes anteriores e assumir a responsabilidade em prover reparao nas injustias cometidas e reparao para as vtimas. Ao mesmo tempo, a lei e prtica nacionais tambm mostram alguns problemas fundamentais devido ao escopo limitado das medidas tomadas. Parece que as grandes categorias de vtimas das violaes aos direitos humanos, como resultado do contedo real das leis nacionais ou devido maneira como essas leis so aplicadas, no conseguem receber a reparao que lhes devida. Limitaes temporais, incluindo a aplicao de limitaes estatutrias; restries na definio do escopo e natureza das violaes; falha por parte das autoridades em reconhecer certos tipos das violaes srias; operao das leis de anistia; atitude restritiva dos tribunais; incapacidade de certos grupos de vtimas em apresentar e acompanhar suas reclamaes; falta de recursos econmicos e financeiros: a consequncia de todos esses fatores, individualmente e em conjunto, que os princpios de igualdade de direitos e devida reparao de todas as vtimas no so implementados. Essa deficincia no aparente somente no contexto nacional, at mais brilhante no contexto global, no qual as milhes de vtimas das violaes aos direitos humanos ainda esto destitudas de qualquer direito ou perspectiva de saneamento ou reparo. 125. Tambm devemos lembrar que, at agora, o sistema mais completo de reparao foi introduzido pela Repblica Federal da Alemanha para compensar vtimas de perseguio nazista. Como foi corretamente observado h mais de 20 anos em uma viso esclarecedora
97 Khiddu-Makubuya, ibid., pg. 96-98. 413

desse precedente importante: (...) os pagamentos significaram (para as tantas vtimas) a diferena entre a misria e uma vida digna com um pouco de segurana. Isso no significa que a restituio completa ou at mesmo genuna foi feita. As perseguies do regime nazista foram nicas e sem paralelo em seu mbito e inumanidade. Elas no podem ser reconciliadas nem esquecidas. Porm, de um ponto de vista histrico e jurdico, o programa de indenizao e reparao constitui uma operao singular98.

VII. A QUESTO DA IMPUNIDADE EM RELAO AO DIREITO DE REPARAO PARA VTIMAS DE VIOLAES GRAVES AOS DIREITOS HUMANOS
126. Qualquer estudo de questes relativas a restituio, indenizao e reabilitao de vtimas das violaes graves aos direitos humanos e s liberdades fundamentais est fadado a enfrentar o tema impunidade. Esse estudo no analisar a fundo a questo da impunidade, porque esse o assunto de um estudo especial realizado pelos Srs. Guiss e Joinet, Relatores Especiais da Subcomisso (resoluo 1993/43 da Comisso de Direitos Humano). Porm, para fins do presente, no podemos ignorar que h um nexo claro entre a impunidade dos perpetradores das violaes aos direitos humanos e o no fornecimento de reparao justa e adequada para as vtimas e suas famlias ou dependentes. 127 . Em muitas situaes em que a impunidade foi sancionada pela lei ou a impunidade real prevalece no que tange as pessoas responsveis pelas violaes aos direitos humanos, as vtimas esto eficazmente impedidas de buscar e receber a devida reparao. Na verdade, se as autoridades governamentais no investigam os fatos e estabelecem a responsabilidade criminosa, fica muito difcil para vtimas ou seus parentes darem prosseguimento a atos legais efetivos apontados para obter reparao justa e adequada. 128. rgos legais como o Comit de Direitos Humanos e a Comisso Interamericana e o Tribunal Interamericano de Direitos Humanos, cuja obrigao observar se os Estados cumprem com as obrigaes assumidas em tratados de direitos humanos, estabeleceram
414 98 Schwerin, op. cit., pg. 523.

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uma linha coerente e consistente que prescreve as medidas a serem tomadas para sanar violaes aos direitos humanos. Essa linha coerente e consistente de ao inclui a investigao dos fatos, impor justia s pessoas responsveis e assegurar reparao para as vtimas (ver Seo V, pargrafo 56 acima). Em seu Comentrio Geral 20 aprovado pelo Comit de Direitos Humanos em sua sesso 44 de 1992 relativo proibio de tortura, o Comit declarou que anistias em relao a atos de tortura so geralmente incompatveis com a obrigao dos Estados de investigao desses atos, garantir liberdade contra esses atos dentro de sua jurisdio e assegurar que eles no ocorram no futuro. O Comit adicionou no mesmo comentrio que os Estados no podem privar indivduos do direito a uma medida de saneamento efetiva, incluindo indenizao e reabilitao total conforme possvel99. Particularmente no julgamento de Velsquez Rodriguez (ver Seo V, pargrafos 87-92 acima), uma deciso marcante do Tribunal Interamericano de Direitos Humanos confirmou a mesma posio. A Comisso Interamericana de Direitos Humanos confiou fortemente nessa deciso quando concluiu nos casos de oito requerentes que a Lei de Anistia do Uruguai de 1986, a Ley de Caducidad, que concede impunidade para oficiais que violaram direitos humanos durante o perodo militar, infringe os artigos 1o, 8o e 25 da Conveno Americana de Direitos Humanos. 129. A Comisso Interamericana observou em seu relatrio No 29/92 de 2 de outubro de 1992 que o pas envolvido, ao adotar e aplicar a Ley de Caducidad, no realizou qualquer investigao oficial para estabelecer a verdade sobre eventos passados. A Comisso reiterou a viso da Corte no caso Velsquez Rodriguez de que a falha do Estado em investigar ou no investigar de uma maneira sria tem por consequncia que a violao permanece impune e a vtima no compensada e viola o compromisso de garantia do exerccio total e livre dos direitos afetados. A Comisso Interamericana conclui recomendando ao governo envolvido que pague a justa indenizao aos requerentes quanto aos direitos violados. Em um relatrio em separado No 28/92, tambm de 2 de outubro de 1992, a Comisso Interamericana descobriu que as leis de Devida Observncia e Parada Final da Argentina, bem como o Perdo Presidencial no 1002, violaram a Conveno Americana. Embora no factualmente igual aos casos uruguaios, a Comisso aplicou essencialmente o mesmo arrazoamento legal aplicado aos casos uruguaios100. A Comisso Internacional de Juristas concluiu que as pessoas nos pases envolvidos tm o direito de que a verdade seja tornada pblica; que os perpetradores das violaes aos direitos humanos sejam julgados e punidos; e que as vtimas e/
99 HRI/GEN/1, parte I, Comentrio Geral 20 (artigo 7), pargrafo 15.

100 Ver tambm Robert K. Goldman, Impunity and international law - Inter-American Commission on Human Rights finds that Uruguays 1986 amnesty law violated the American Convention on Human Rights , documento (12 pginas) apresentado no Encontro Internacional sobre Impunidade, organizado pela Comisso Internacional de Juristas e a Comisso nationale consultative des droits de lhomme, Genebra, Novembro de 1992.

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ou suas famlias sejam compensadas pelo sofrimento suportado como resultado dos crimes cometidos por agentes do Estado101. 130. Tambm vale relembrar que o Grupo de Trabalho das Naes Unidas sobre Desaparecimentos Forados ou Involuntrios tomou uma posio forte contra a impunidade. Declarou que talvez o nico fator mais importante que contribua para o fenmeno de desaparecimentos o da impunidade. Os perpetradores das violaes aos direitos humano, sejam civis ou militares, se tornam ainda mais irresponsveis se no forem levados ao tribunal de justia. O Grupo de Trabalho arguiu ainda que a impunidade tambm pode induzir vtimas dessas prticas a recorrerem a uma forma de autoajuda e tomar a lei em suas prprias mos, o que, por sua vez, excede a espiral de violncia (E/CN.4/1990/13, pargrafos 18-24 e 344-347). Podemos, portanto, concluir que em um clima social e poltico em que a impunidade prevalece, o direito de reparao para vtimas das violaes aos direitos humanos e s liberdades fundamentais pode ser ilusrio. difcil perceber que um sistema de justia que zela pelos direitos das vtimas pode permanecer ao mesmo tempo indiferente e inerte quanto conduta imprpria dos perpetradores.

VIII. OBSERVAES FINAIS; CONCLUSES E RECOMENDAES


131. bvio que as violaes graves aos direitos humanos e liberdades fundamentais, especialmente quando cometidos em escala massiva, so por sua natureza irreparveis. Nesses casos, no existe qualquer remdio ou reparao proporcional ao dano infligido s vtimas. , portanto, norma imperativa de justia que a responsabilidade dos perpetradores seja claramente estabelecida e que os direitos das vtimas sejam suportados ao mximo. 132. Fica claro, a partir do presente estudo, que pouca ateno ou ateno marginal dada ao assunto de reparao das vtimas. O descaso com os direitos das vtimas tambm assinalado pelos relatores das Naes Unidas e por grupos de trabalho que lidam com padres consistentes de violaes graves aos direitos humanos. Por exemplo, o Relator Especial sobre execues extrajudiciais, arbitrrias ou sumrias recentemente declarou que no que tange a indenizao concedida para as famlias de vtimas de execues
416 101 Declarao escrita apresentada pela Comisso Internacional de Juristas Subcomisso de Preveno Discriminao e Proteo de Minorias em sua sesso 44 (E/CN.4/Sub.2/1992/NGO/9).

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extrajudiciais, sumrias ou arbitrrias, somente uma autoridade governamental lhe reportou que a indenizao estava sendo fornecida para as famlias102. 133. Apesar da existncia de padres internacionais relevantes para tal efeito (ver Seo II acima), a perspectiva da vtima muitas vezes omitida. Parece que muitas autoridades consideram essa perspectiva uma complicao, um inconveniente e um fenmeno marginal. Ento, nunca demais salientar que uma ateno mais sistemtica deve ser dada, em nvel nacional e internacional, implementao do direito de reparao para vtimas de violaes aos direitos humanos. Nas Naes Unidas, esse requisito pode ser satisfeito em um cenrio de trabalho padro, em estudos, em relatrios, em procedimentos para auxlio e reparo e em aes prticas como aquelas concebidas pelo Fundo Voluntrio das Naes Unidas para Vtimas de Tortura e o Fundo de Fideicomisso Voluntrio sobre Formas Contemporneas de Escravido. 134. Deve-se sempre ter em mente que muitas vtimas e seus parentes e amigos insistem na revelao da verdade como o primeiro requisito de justia. Nesse aspecto, vale citar uma conferncia dada por uma personalidade que serviu como membro da Comisso Nacional Chilena sobre Verdade e Conciliao: a verdade era considerada um valor absoluto e irrenuncivel por muitas razes. Para oferecer medidas de reparao e preveno, deve ser claramente conhecido o que deve ser reparado e prevenido. Adicionalmente, a sociedade no pode simplesmente bloquear um captulo de sua histria, no pode negar os fatos de seu passado; porm, eles podem ser interpretados de forma diferente. Inevitavelmente, o vazio seria preenchido com mentiras ou verses contraditrias e confusas do passado. A unidade da nao depende de uma identidade compartilhada que, por sua vez, depende de uma memria compartilhada. A verdade tambm traz uma medida de catarse social saudvel e ajuda a prevenir as ocorrncias do passado103. 135. s vezes combatido que, como resultado da passagem de tempo, a necessidade por indenizao se torna antiquada e, portanto, no mais pertinente. Conforme confirmado neste estudo, a aplicao da prescrio muitas vezes priva as vtimas de violaes aos direitos humanos da indenizao que lhes devida. O princpio que deveria prevalecer de que as reclamaes relativas indenizao por violaes aos direitos humanos no

102

E/CN.4/1993/46, pargrafo 688.

103 Jos Zalaquett, The Mathew O. Tobriner Memorial Lecture; Balancing ethical imperatives and political constraints: The dilemma of new democracies confronting past human rights violations , em Hastings Law Journal, vol. 43 (1992), No 6, pg. 1425-1438 (na pg. 1433).

417

devem estar sujeitas prescrio104. Nesse aspecto, deve-se levar em conta quais os efeitos das violaes aos direitos humanos ligados aos crimes mais graves aos quais, de acordo com opinio legal da autoridade, no se deve aplicar a prescrio. Alm disso, j est estabelecido que para muitas vtimas das violaes aos direitos humanos a passagem de tempo no atenua o efeito; pelo contrrio, existe um aumento em tenso ps-traumtica que exige todo material necessrio, ajuda mdica, psicolgica e social e suporte por um perodo longo de tempo. 136. O Relator Especial, por meio deste, apresenta as concluses e recomendaes a seguir.

GERAL
1. A questo da reparao para vtimas das violaes aos direitos humanos e liberdades fundamentais recebeu ateno insuficiente e devia ser tratada com mais constncia e de forma mais completa tanto pelas Naes Unidas como por outras organizaes internacionais e nacionais. 2. A questo da reparao deveria ser visualizada no contexto global da promoo e proteo dos direitos humano e liberdades fundamentais e para prevenir e corrigir abusos contra os direitos humanos. 3. Ao tratar da questo da reparao, devida considerao deveria ser dada para as experincias obtidas de vrios pases que passaram por um perodo das violao aos direitos humanos.

NAES UNIDAS E OUTRAS ORGANIZAES INTERGOVERNAMENTAIS


4. Recomenda-se que as Naes Unidas, durante a atual Dcada de Direito internacional, d prioridade adoo de um conjunto de princpios e diretrizes que forneam contedo ao direito de reparao s vtimas das violaes aos direitos humanos. Os princpios e diretrizes bsicos propostos inclusos no presente estudo (ver Seo IX) poderiam servir como uma base para tal empreendimento.

418

104 Ver tambm Ellen L. Lutz, After the elections: compensating victims of human rights abuses , em New Directions in Human Rights (ed. Ellen L. Lutz, Hurst Hannum, Kathryn J. Burke), University of Pennsylvania Press, Philadelphia, 1989, pg. 195-212. A autora afirma que do ponto de vista das vtimas, melhor um perodo indeterminado ou muito longo para propor suas reclamaes (pg. 208).

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5. Tambm recomendado que, quando apropriado, novos instrumentos de direitos humanos incluam disposies sobre indenizao e que haja considerao aos instrumentos existentes nesse sentido. 6. Todos os rgos e mecanismos que lidam com direitos humanos e assuntos humanitrios em nvel nacional e internacional, devem ficar atentos perspectiva das vtimas e ao fato de que as vtimas frequentemente sofrem consequncias em longo prazo das injustias infligidas a elas. 7 . Os rgos de tratado internacional que monitoram a observncia e complacncia com os direitos humanos devem, ao realizar seu trabalho, dar a devida ateno sistemtica questo da reparao das vtimas de violaes aos direitos humanos. Eles deviam levantar essa questo ao analisar o desempenho dos Estados-membros e incluir o assunto da reparao em seus comentrios e recomendaes gerais e, quando apropriado, em seus julgamentos e vises relativas a casos particulares. 8. Os grupos de trabalho e relatores que lidam com situaes e prticas envolvendo violaes sistemticas e graves aos direitos humanos devem fazer recomendaes s autoridades governamentais sobre os passos a serem tomados para indenizao das vtimas de violaes aos direitos humanos. 9. Recomenda-se que no trabalho de desenvolvimento e codificao progressivo sobre o tpico Responsabilidade do Estado , mais ateno seja dada a esses aspectos de responsabilidade do Estado que se referem obrigao dos Estados de respeitar e assegurar direitos humanos e liberdades fundamentais para todas as pessoas sob sua jurisdio. 10. A legislao que autoriza jurisdio universal sobre aqueles que cometem violaes graves aos direitos humanos, bem como o estabelecimento de tribunais de direitos humanos, civis ou criminosos, regionais ou universais, devem ser considerados meios que ajudem na responsabilizao daqueles que cometeram atos de violao grave.

OUTROS ATORES
11. As organizaes no governamentais devem, quando apropriado, insistir no reconhecimento e na implementao do direito de reparao para vtimas de violaes de direitos humanos, tanto em nvel internacional como nacional, expondo violaes e ajudando as vtimas a procurar seus direitos.
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12. Recomenda-se que as prprias vtimas ou, quando apropriado, a famlia, dependentes ou pessoas que agem em seu nome em busca de indenizao por danos sofridos como resultado de violaes aos direitos humano devem ter acesso aos procedimentos de recursos nacionais e internacionais. 13. Os Estados que buscam e obtm indenizao para as violaes aos direitos humanos sofridas por seus cidados ou outras pessoas em seu nome com direito a agir devem usar esses recursos em benefcio das vtimas. Esses Estados no devem renunciar ou resolver questes de indenizao sem o consentimento informado das vtimas. 14. Em todas as instncias apropriadas, centros nacionais e internacionais ou instituies para a promoo da justia para vtimas de violaes aos direitos humanos devem ser criados. Esses centros ou instituies devem estipular e manter um registro pblico permanente da situao. Alm disso, eles devem reunir e coletar informaes, leis, estudos e outros materiais sobre experincias nacionais relevantes, promover a troca de experincias e comparaes, destilar lies importantes e ajudar a construir um arquivo e do conhecimento.

IX. PRINCPIOS E DIRETRIZES BSICOS PROPOSTOS


137 . O Relator Especial, por meio deste, apresenta as seguintes propostas relativas reparao de vtimas das violaes aos direitos humanos.

PRINCPIOS GERAIS
1. Em face do Direito Internacional, a violao a qualquer direito humano ocasiona um direito de reparao para a vtima. Ateno em particular deve ser dada s violaes graves aos direitos humanos e s liberdades fundamentais, que incluem pelo menos o seguinte: genocdio; escravido e prticas ligadas escravido; execues sumrias ou arbitrrias; tortura e tratamento cruis, inumanos ou degradantes ou castigo; desaparecimento forado; deteno arbitrria e s prolongada; deportao ou transferncia forada da populao; e discriminao sistemtica, especialmente baseada em raa ou sexo.

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2. Todo Estado* tem a obrigao de promover a reparao nos casos de violao s suas obrigaes em face do Direito Internacional e garantir observncia dos direitos humanos e das liberdades fundamentais. A obrigao de garantia de observncia dos direitos humanos inclui a obrigao de prevenir e investigar violaes, a obrigao de tomar a ao apropriada contra os violadores e a obrigao de dispor medidas de saneamento s vtimas. Os Estados devem garantir que nenhuma pessoa responsvel por violaes graves aos direitos humanos tenha imunidade quanto responsabilidade por suas aes.105 3. A reparao das violaes aos direitos humanos tem o propsito de aliviar o sofrimento e oferecer justia para vtimas dirimindo ou reparando, na medida do possvel, as consequncias dos atos ilcitos e prevenindo e intimidando violaes. 4. A reparao deve responder s necessidades e aos desejos das vtimas. Deve ser proporcionada de acordo com a gravidade das violaes e o dano resultante e deve incluir: restituio, indenizao, reabilitao, satisfao e garantias de no repetio. 5. A reparao de determinadas violaes graves aos direitos humanos que resultam em crime em face do Direito Internacional inclui a obrigao de processar e punir os perpetradores. A impunidade est em conflito com esse princpio. 6. A reparao pode ser reivindicada pelas vtimas diretas e, quando apropriado, pela famlia prxima, pelos dependentes ou por outras pessoas relacionadas s vtimas diretas. 7 . Alm de fornecer reparao para os indivduos, os Estados devem fazer a proviso adequada aos grupos de vtimas para que estes faam reclamaes coletivas e obtenham reparao coletiva. Medidas especiais devem ser tomadas com a finalidade de oferecer oportunidades para autodesenvolvimento e avano para grupos que, como resultado das violaes aos direitos humanos, tiveram tais oportunidades negadas.

FORMAS DE REPARAO
8. A restituio ser fornecida de forma a restabelecer, na medida do possvel, a situao que existia para a vtima antes das violaes aos direitos humanos. A restituio exige, entre outros, restaurao de liberdade, cidadania, residncia, emprego e propriedade.

* Onde esses princpios se referirem a Estados, eles tambm se aplicam, conforme apropriado, a outras entidades que exercitam o poder efetivo.

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9. A indenizao deve ser fornecida para qualquer dano economicamente qualificvel resultante das violaes aos direitos humanos, como: a) dano fsico ou mental; b) dor, sofrimento e distrbios emocionais; c) oportunidades perdidas, inclusive educacionais; d) perda de ganhos e perda de capacidade de ganho; e) despesas mdicas cabveis e outras despesas de reabilitao; f) prejuzos propriedade ou aos negcios, incluindo lucros cessantes; g) prejuzos reputao ou dignidade; h) custos e honorrios legais cabveis ou auxlio aos peritos na obteno de medida de saneamento. 10. A reabilitao deve ser fornecida de forma a incluir cuidados e servios jurdicos, mdicos, psicolgicos e outros, bem como prover medidas para restabelecer a dignidade e reputao das vtimas. 11. A satisfao e as garantias de no repetio devem ser fornecidas, incluindo: a) cessao de violaes contnuas; b) verificao dos fatos e revelao total e pblica da verdade; c) julgamento declaratrio em favor da vtima; d) desculpas, incluindo reconhecimento pblico dos fatos e aceitao de

responsabilidade; e) levar a processo as pessoas responsveis pelas violaes;


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f) comemoraes e pagamento de tributo para as vtimas;

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g) incluso de um registro preciso das violaes aos direitos humanos em currculo e materiais educacionais; h) evitar a repetio das violaes por meios como: I. garantia de controle civil efetivo das foras militares e de segurana;

II. restringir a jurisdio de tribunais militares; III. fortalecer a independncia da jurisdio; IV. proteger a profisso legal e trabalhadores nas reas de direitos humanos; V. fornecer treinamento em direitos humanos para todos os setores de sociedade, em particular para o exrcito, as foras de segurana e os oficiais que executam a lei.

PROCEDIMENTOS E MECANISMOS
12. Todo Estado deve manter procedimentos disciplinares, administrativos, civis e criminais imediatos e efetivos, com jurisdio universal para as violaes aos direitos humanos que constituem crimes em face do Direito Internacional. 13. O sistema legal, especialmente em questes civis, administrativas e processuais, deve ser adaptado de forma a garantir que o direito de reparao seja prontamente acessvel, no prejudicado descabivelmente e leve em conta a vulnerabilidade potencial das vtimas. 14. Todo Estado deve fazer saber, pela mdia e por outros mecanismos apropriados, os procedimentos disponveis para indenizao. 15. As prescries no devem se aplicar aos perodos em que no havia nenhum remdio efetivo para as violaes aos direitos humanos. As reclamaes referentes s violaes graves aos direitos humanos no devem estar sujeitas a prescrio. 16. Ningum pode ser coagido a renunciar s suas reclamaes por reparao. 17 . Todo Estado deve disponibilizar prontamente toda evidncia sob sua posse com relao s violaes aos direitos humanos.
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18. Os tribunais administrativos ou judiciais responsveis por prover reparaes devem levar em conta que os registros ou outras provas tangveis podem ser limitados ou indisponveis. Na ausncia de outra prova, as reparaes devem se basear no testemunho das vtimas, membros da famlia e profissionais de sade mdica e mental. 19. Todo Estado deve proteger as vtimas, seus parentes e amigos e testemunhas contra intimidao e represlias. 20. As decises relativas a reparaes s vtimas de violaes aos direitos humanos devem ser implementadas de maneira diligente e imediata. Nesse aspecto, acompanhamento, apelaes e procedimentos de reviso so aconselhados.

Traduzido do ingls pelo Ministrio da Justia e revisado por Marcelo D. Torelly.

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PICHAO EM RUA DO RIO DE JANEIRO. 14 DE AGOSTO DE 1979 FONTE: ARQUIVO NACIONAL. SERVIO NACIONAL DE INFORMAES, V8 C001244/79.

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Naes Unidas

CONSELHO ECONMICO E SOCIAL

Distribuio Geral E/CN.4/2005/102/Add.1 8 de fevereiro de 2005 Original: Ingls

COMISSO DE DIREITOS HUMANOS


61o perodo de sesses Tema 17 do programa provisrio

PROMOO E PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS


IMPUNIDADE
RELATRIO DE DIANE ORENTLICHER, PERITA INDEPENDENTE ENCARREGADA DE ATUALIZAR O CONJUNTO DE PRINCPIOS PARA A LUTA CONTRA A IMPUNIDADE1

ANEXO
CONJUNTO DE PRINCPIOS ATUALIZADOS PARA A PROTEO E A PROMOO DOS DIREITOS HUMANOS MEDIANTE A LUTA CONTRA A IMPUNIDADE
GE.05-10903 (S) 220305 240305

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1 O relatrio foi apresentado fora do prazo para incluir a resposta de todos os pesquisados e para levar em conta os resultados da oficina de peritos celebrada em novembro de 2004.

QUADRO SINPTICO DO CONJUNTO DE PRINCPIOS ATUALIZADOS PARA A PROTEO E A PROMOO DOS DIREITOS HUMANOS MEDIANTE A LUTA CONTRA A IMPUNIDADE
PREMBULO DEFINIES I. LUTA CONTRA A IMPUNIDADE: OBRIGAES GERAIS
Princpio 1. Obrigaes gerais dos Estados de adotar medidas eficazes para lutar contra a impunidade.

II. DIREITO AO CONHECIMENTO


A. Princpios gerais Princpio 2. O direito inalienvel verdade. Princpio 3. O dever de recordar. Princpio 4. O direito de conhecimento das vtimas. Princpio 5. Garantia da existncia efetiva do direito ao conhecimento. B. Comisses de pesquisa Princpio 6. Estabelecimento e funo das comisses da verdade. Princpio 7 . Garantias de independncia, imparcialidade e competncia. Princpio 8. Delimitao do mandato de uma comisso. Princpio 9. Garantia relativas s pessoas acusadas. Princpio 10. Garantia relativas s vtimas e s testemunhas que se declaram a seu favor. Princpio 11. Recursos adequados para as comisses. Princpio 12. Funo de assessoramento das comisses. Princpio 13. Publicidade dos relatrios das comisses.
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C. Preservao e consulta dos arquivos a fim de determinar as violaes Princpio 14. Medidas de preservao dos arquivos. Princpio 15. Medidas para facilitar a consulta dos arquivos. Princpio 16. Cooperao dos servios de arquivo com os tribunais e as comisses extrajudiciais de investigao. Princpio 17 . Medidas especficas relativas aos arquivos de carter nominativo. Princpio 18. Medidas especficas relativas aos processos de restabelecimento da democracia e/ ou da paz ou de transio para elas.

III. DIREITO JUSTIA


A. Princpios gerais Princpio 19. Deveres dos Estados em matria de administrao da justia. B. Delimitao de competncias entre as jurisdies nacionais, estrangeiras, internacionais e internacionalizadas Princpio 20. Competncia dos tribunais penais internacionais e internacionalizados. Princpio 21. Medidas para reforar a eficcia dos princpios jurdicos internacionais relativos competncia universal e internacional. C. Medidas restritivas incorporadas a determinadas normas do Direito que se justificam pela luta contra a impunidade Princpio 22. Carter das medidas restritivas. Princpio 23. Restries prescrio. Princpio 24. Restries e outras medidas relativas anistia. Princpio 25. Restries ao direito de asilo. Princpio 26. Restries a extradio non bis in idem. Princpio 27 . Restries s justificaes que possam vincular-se obedincia devida, responsabilidade superior e ao carter oficial. Princpio 28. Restries aos efeitos das leis sobre divulgao ou sobre confisses. Princpio 29. Restries competncia dos tribunais militares. Princpio 30. Restries ao princpio da fixao dos juzes.
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IV. DIREITO DE OBTENO DE REPARAO/ GARANTIAS DE QUE AS VIOLAES NO SE REPITAM


A. Direito a obter reparao Princpio 31. Direitos e deveres que emanam da obrigao de reparar. Princpio 32. Procedimentos de reparao. Princpio 33. Publicidade dos procedimentos de reparao. Princpio 34. mbito de aplicao do direito para obteno de reparao. B. Garantia de no repetio das violaes Princpio 35. Princpios gerais. Princpio 36. Reforma das instituies estatais. Princpio 37 . Desmantelamento das foras armadas paraestatais/desmobilizao e reintegrao social das crianas. Princpio 38. Reforma das leis e instituies que contribuem com a impunidade.

CONJUNTO DE PRINCPIOS PARA A PROTEO E A PROMOO DOS DIREITOS HUMANOS MEDIANTE A LUTA CONTRA A IMPUNIDADE
PREMBULO
Recordando o prembulo da Declarao Universal de Direitos Humanos, em que se reconhece que o desconhecimento e o menosprezo dos direitos humanos originaram atos de barbrie ultrajantes para a conscincia da humanidade, consciente de que sempre possvel que voltem a repetir-se esses atos, reafirmando o compromisso adotado pelos Estados Membros no Artigo 56 da Carta das Naes Unidas de tomar medidas conjuntas ou separadamente, concedendo toda a importncia que
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merece ao fomento de uma cooperao internacional eficaz para a realizao dos propsitos consignados no Artigo 55 da Carta, relativos ao respeito universal e efetivo aos direitos humanos e s liberdades fundamentais de todos, considerando que o dever que, segundo o Direito Internacional, tem todos os Estados de respeitar e fazer respeitar os direitos humanos exige que sejam adotadas medidas eficazes para lutar contra a impunidade, consciente de que no existe reconciliao justa e duradoura se no se satisfizer efetivamente a necessidade de justia, consciente tambm de que o perdo, que pode ser um fator importante de reconciliao, supe, como ato privado, que a vtima ou seus reclamantes conheam o autor das violaes e que este tenha reconhecido os fatos, recordando a recomendao que figura no pargrafo 91 da II Parte da Declarao e Programa de Ao de Viena, em que a Conferncia Mundial de Direitos Humanos (junho de 1993) manifestou sua preocupao pela impunidade dos autores de violaes dos direitos humanos e apoiou os esforos da Comisso de Direitos Humanos para examinar todos os aspectos desta questo, convencida, consequentemente, da necessidade de adotar para esse objetivo medidas nacionais e internacionais, para que, no interesse das vtimas de violaes dos direitos humanos, assegurese conjuntamente o respeito efetivo do direito de saber que se mistura com o direito verdade, o direito justia e o direito a obter reparao, sem os quais no pode haver recurso eficaz contra as consequncias nefastas da impunidade, de conformidade com a Declarao e Programa de Ao de Viena, os seguintes princpios tm por objeto servir de diretrizes para ajudar os Estados a elaborarem medidas eficazes de luta contra a impunidade.

DEFINIES
A. Impunidade Por impunidade entende-se a inexistncia, de fato ou de direito, de responsabilidade penal por parte dos autores de violaes, assim como de responsabilidade civil, administrativa ou
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disciplinar, porque escapa-se a toda investigao com o objetivo de sua acusao, deteno,

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processamento e, em caso de serem reconhecidos culpados, condenaes a penas apropriadas, inclusive indenizao do dano causado s suas vtimas. B. Delitos graves conforme o Direito Internacional Para efeitos desses princpios, a expresso delitos graves conforme o Direito Internacional compreende graves violaes s Convenes de Genebra de 12 de agosto de 1949 e de seu I Protocolo Adicional de 1977 e outras violaes do Direito Internacional Humanitrio que constituem delitos conforme o Direito Internacional: o genocdio, os crimes de lesa-humanidade e outras violaes dos direitos humanos internacionalmente protegidos que so delitos conforme ao Direito Internacional e/ ou com relao exigncia do Direito Internacional de que Estados imponham penas por delitos tais como a tortura, os desaparecimentos forados, a execuo extrajudicial e a escravido. C. Restabelecimento da democracia e/ou da paz ou a transio para elas No sentido desses princpios, essa expresso se refere s situaes que no seu final, no marco de um processo que d lugar a um dilogo nacional a favor da democracia ou a negociaes de paz para pr fim a um conflito armado, chega-se a um acordo, seja qual for sua forma, em virtude do qual os protagonistas ou as partes interessadas acordam em tomar medidas contra a impunidade e a repetio das violaes dos direitos humanos. D. Comisses da verdade Para efeitos desses princpios, a espresso comisses da verdade refere-se a rgos oficiais, temporrios e de constatao de feitos, que no tm carter judicial e se ocupam de investigar abusos contra os direitos humanos ou o direito humanitrio que foram cometidos ao longo de vrios anos. E. Arquivos Para efeito desses princpios, a palavra arquivos se refere a colees de documentos relativos a violaes dos direitos humanos e do direito humanitrio cujas fontes incluem: a) organismos governamentais nacionais, particularmente os que tenham desempenhado uma funo importante com relao s violaes dos direitos humanos; b) organismos locais, tais como delegacias de polcia, que tenham participado de violaes dos direitos humanos;
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c) organismos estatais, includos os escritrios do Ministrio Pblica e a Corte Suprema, que participam da proteo dos direitos humanos; e d) materiais reunidos pelas comisses da verdade e outros rgos de investigao.

I. LUTA CONTRA A IMPUNIDADE: OBRIGAES GERAIS / PRINCPIOS Princpio 1. Obrigaes gerais dos Estados de adotar medidas ecazes para lutar contra a impunidade
A impunidade constitui uma infrao das obrigaes que tm os Estados de investigar as violaes; adotar medidas apropriadas com relao aos seus autores, especialmente na esfera da justia, para que as pessoas suspeitas de responsabilidade penal sejam processadas, julgadas e condenadas a penas apropriadas; garantir s vtimas recursos eficazes e a reparao dos prejuzos sofridos; garantir o direito inalienvel a conhecer a verdade e tomar todas as medidas necessrias para evitar a repetio de tais violaes.

II. DIREITO AO CONHECIMENTO


A. Princpios gerais

Princpio 2. O direito inalienvel verdade


Cada povo tem o direito inalienvel de conhecer a verdade a respeito dos acontecimentos ocorridos no passado com relao perpetrao de crimes abominveis e das circunstncias e os motivos que levaram, mediante violaes macias ou sistemticas, perpetrao desses crimes. O exerccio pleno e efetivo do direito verdade proporciona uma proteo fundamental contra a repetio de tais violaes.

Princpio 3. O dever de recordar


O conhecimento por um povo da histria de sua opresso faz parte de seu patrimnio e, por isso, deve ser conservado adotando medidas adequadas no benefcio do dever de recordar que incumbe ao Estado para preservar os arquivos e outras provas relativas a violaes dos direitos humanos e do direito humanitrio e para facilitar o conhecimento de tais violaes. Essas medidas devem ser encaminhadas para preservar do esquecimento a memria coletiva e,
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particularmente, evitar que surjam teses revisionistas que busquem a negao de tais fatos.

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Princpio 4. O direito das vtimas ao conhecimento


Independentemente das aes que possam existir diante da Justia, as vtimas e suas famlias tm o direito imprescritvel de conhecer a verdade a respeito das circunstncias em que foram cometidas as violaes e, em caso de falecimento ou de desaparecimento, a respeito do que aconteceu com a vtima.

Princpio 5. Garantia da existncia efetiva do direito ao conhecimento


Cabe aos Estados adotar as medidas adequadas, includas as medidas necessrias para garantir o funcionamento independente e eficaz do Poder Judicirio, para fazer que seja efetivado o direito de saber. As medidas apropriadas para assegurar esse direito podem incluir processos no judiciais que complementem a funo do Poder Judicirio. As sociedades que experimentaram crimes odiosos perpetrados em srie ou sistematicamente podem beneficiar-se particularmente com a criao de uma comisso da verdade ou de outra comisso de investigao com objetivo de estabelecer os fatos relativos a essas violaes de maneira a certificar-se da verdade e impedir o desaparecimento das provas. Independentemente do Estado estabelecer ou no um rgo desse tipo, deve garantir a preservao dos arquivos relativos s violaes dos direitos humanos e do direito humanitrio e a possibilidade de consult-los. B. Comisses de investigao

Princpio 6. Estabelecimento e funo das comisses da verdade


Na maioria das vezes, a deciso de estabelecer uma comisso da verdade, definir seu mandato e determinar sua composio devem ser apoiadas em amplas consultas pblicas nas quais dever ser solicitada a opinio das vtimas e dos sobreviventes. Devem ser realizados esforos especiais para assegurar que os homens e as mulheres participem dessas deliberaes em p de igualdade. Levando em considerao a dignidade das vtimas e de suas famlias, as investigaes realizadas pelas comisses da verdade devem objetivar particularmente garantir o reconhecimento de partes da verdade que anteriormente eram negadas.

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Princpio 7. Garantias de independncia, imparcialidade e competncia


As comisses de investigao, includas as comisses da verdade, devem estabelecer-se mediante procedimentos que garantam sua independncia, imparcialidade e competncia. Com esse objetivo, o mandato das comisses de investigao, includas as comisses de carter internacional, deve respeitar as seguintes diretrizes: a) devero estar formadas conforme critrios que demonstrem opinio pblica a competncia em matria de direitos humanos e a imparcialidade de seus membros, que devem incluir peritos em direitos humanos e, caso necessrio, em direito humanitrio. Tambm devero estar formadas em conformidade com condies que garantam sua independncia, particularmente pela garantia de inamovibilidade de seus membros durante o mandato, exceto por razes de incapacidade ou comportamento que os faam indignos de cumprir seus deveres de acordo com procedimentos que assegurem decises justas, imparciais e independentes. b) seus membros sero beneficiados pelos privilgios e imunidades necessrios para sua proteo, inclusive quando cessar sua misso, especialmente com relao a aes de difamao ou a qualquer outra ao civil ou penal que lhes pudesse ser oposta com base nos feitos ou nas apreciaes mencionadas nos relatrios das comisses. c) ao escolher os membros, devero realizar-se esforos organizados para garantir uma representao adequada das mulheres, assim como de outros grupos minoritrios cujos membros tenham sido especialmente vulnerveis s violaes dos direitos humanos.

Princpio 8. Delimitao do mandato de uma comisso


Para evitar os conflitos de competncia, se deve definir claramente o mandato da comisso, que deve estar de acordo com o princpio de que a finalidade das comisses no consistir em substituir a Justia, seja a civil, a administrativa ou a penal. Particularmente, apenas os tribunais penais tm competncia para determinar a responsabilidade penal individual a fim de pronunciarse, chegado o caso, sobre a culpabilidade e a pena. Alm das diretrizes estabelecidas nos princpios 12 e 13, o mandato de uma comisso de
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investigao tem que incorporar ou refletir as seguintes estipulaes:

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a) o mandato da comisso pode reafirmar seu direito; solicitar a assistncia da fora pblica, inclusive, sob reserva do princpio 10 a) para fazer proceder a oitivas, efetuar visitas em todos os lugares de interesse para suas investigaes e/ou obter a produo de provas pertinentes; b) quando a comisso tem razes para acreditar que est ameaada a vida, a sade ou a segurana de uma pessoa de interesse para suas investigaes ou h risco de que se perca um elemento de prova, pode dirigir-se a um tribunal, com direito ao estabelecimento de um procedimento de urgncia, ou adotar outras medidas apropriadas para pr fim a essa ameaa ou a esse risco. c) suas investigaes abrangero todas as pessoas acusadas de supostas violaes dos direitos humanos e/ou do direito humanitrio, tanto as que os ordenaram como as que os cometeram, se foram autores ou cmplices, e mesmo tratando-se de agentes do Estado ou de grupos armados paraestatais ou privados relacionados de algum modo com o Estado, como de movimentos armados no estatais considerados beligerantes. Suas investigaes podero abordar desse modo a funo de outros protagonistas para facilitar as violaes dos direitos humanos e do direito humanitrio; d) as comisses estaro facultadas para investigar todas as formas de violao dos direitos humanos e do direito humanitrio. Suas investigaes se referiro com prioridade s que constituam delitos graves segundo o Direito Internacional e nelas se emprestar especial ateno s violaes dos direitos fundamentais da mulher e de outros grupos vulnerveis; e) as comisses de investigao trataro de preservar as provas em interesse da justia; f) o mandato das comisses de investigao dever sublinhar a importncia de preservar os arquivos da comisso. Desde o comeo de seus trabalhos, as comisses devero esclarecer condies que regero o acesso a seus arquivos, inclusive as condies encaminhadas para impedimento da divulgao de informao confidencial, preservando integralmente o direito do pblico de consultar seus arquivos.

Princpio 9. Garantias relativas s pessoas acusadas


Antes que uma comisso identifique os autores em seu relatrio, as pessoas interessadas tero direito s seguintes garantias:
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a) a comisso dever corroborar a informao que implique essas pessoas antes de mencionar seu nome publicamente; b) as pessoas implicadas devero ter sido escutadas ou, ao menos, convocadas para esse objetivo, e ter a possibilidade de expor sua verso dos fatos em uma audincia convocada pela comisso enquanto realiza sua investigao, ou de incorporar ao expediente um documento equivalente a um direito de resposta.

Princpio 10. Garantias relativas s vtimas e s testemunhas que se declaram a seu favor
Sero adotadas medidas adequadas para proteger a segurana, o bem-estar fsico e psicolgico e, quando for solicitado, a vida privada das vtimas e das testemunhas que proporcionem informao comisso: a) as vtimas e as testemunhas que declarem a seu favor s podero ser chamadas a falar diante de uma comisso em carter estritamente voluntrio; b) os assistentes sociais e os profissionais da ateno de sade mental estaro facultados a emprestar assistncia s vtimas, preferivelmente em seu prprio idioma, tanto durante sua declarao como depois da mesma, especialmente quando se tratarem de agresses ou de violncias sexuais; c) o Estado dever assumir os gastos efetuados pelos autores desses testemunhos; d) a informao dever ser protegida de modo a que no possa ser identificada a testemunha que prestou declaraes protegida por uma clusula de confidencialidade. As vtimas que apresentem testemunho e outras testemunhas devero ser informadas em todo caso das normas que regularo a divulgao de informao proporcionada por eles comisso. Os pedidos para prestar informao comisso de forma annima devero ser seriamente considerados, especialmente em casos de delitos sexuais, e a comisso dever estabelecer procedimentos para garantir o anonimato nos casos apropriados, podendo buscar corrobar a informao proporcionada quando seja necessrio.

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Princpio 11. Recursos adequados para as comisses


As comisses disporo: a) de meios financeiros verificveis de forma transparentes para evitar que se possa duvidar de sua independncia; b) de uma dotao suficiente de material e pessoal para que no se possa impugnar sua credibilidade.

Princpio 12. Funo de assessoramento das comisses


O mandato da comisso incluir disposies em que a convidar a formular recomendaes em seu relatrio final relativas s medidas legislativas e de outro tipo para lutar contra a impunidade. O mandato dever garantir que a comisso incorpore as experincias da mulher em seu trabalho, inclusive em suas recomendaes. Quando for estabelecida uma comisso de investigao, o governo dever procurar dar a devida considerao s recomendaes da comisso.

Princpio 13. Publicidade dos relatrios das comisses


Por motivos de segurana, ou para evitar que se faa presso sobre as testemunhas e os membros da comisso, no mandato desta ltima, poder estar disposto que certas partes pertinentes de sua investigao sero mantidas sob clusula de confidencialidade. No entanto, o relatrio final da comisso dever ser publicado em sua integridade e ser difundido o mais amplamente possvel. a) preservao e consulta dos arquivos a fim de determinar as violaes.

Princpio 14. Medidas de preservao dos arquivos


O direito ao conhecimento implica a necessidade de preservar os arquivos. Devero ser adotadas medidas tcnicas e sanes penais para impedir o roubo, a destruio, a dissimulao ou a falsificao dos arquivos, entre outras medidas, com o fim de que fiquem impunes os autores de violaes de direitos humanos e/ou do direito humanitrio.

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Princpio 15. Medidas para facilitar a consulta dos arquivos


Dever ser permitida a consulta dos arquivos no interesse das vtimas e de seus familiares para fazer valer seus direitos. Caso necessrio, tambm ser permitido s pessoas acusadas que os solicitem para defender-se. Quando a consulta objetive favorecer a investigao histrica, as formalidades de autorizao tero por nica finalidade proteger a integridade e a segurana das vtimas e de outras pessoas. No podero ser aplicadas formalidades de autorizao com fins de censura.

Princpio 16. Cooperao dos servios de arquivo com os tribunais e as comisses extrajudiciais de investigao
Os tribunais e as comisses extrajudiciais de investigao, assim como os investigadores que trabalhem sob sua responsabilidade, devero poder consultar livremente os arquivos. Esse princpio ser aplicado de tal forma que respeite os requisitos pertinentes para proteger a vida privada, includas particularmente as seguranas de confidencialidade das vtimas e das outras testemunhas como condio prvia de seu testemunho. No poder ser negada a consulta dos arquivos por razes de segurana nacional, exceto, em circunstncias excepcionais, quando a restrio tenha sido imposta por lei, o governo tenha demonstrado que a restrio necessria em uma sociedade democrtica para proteger um interesse de segurana nacional legtimo e a negao seja objeto de exame judicial independente.

Princpio 17. Medidas especcas relativas aos arquivos de carter nominativo


a) Sero considerados nominativos para os efeitos do presente princpio os arquivos que contenham informao que permita, de qualquer maneira que seja, direta ou indiretamente, identificar as pessoas a que se referem; b) Toda pessoa ter direito ao conhecimento caso figure nos arquivos estatais e, chegado o caso, depois de exercer seu direito de consulta, poder impugnar as informaes que lhe interessem exercendo o direito de resposta. O documento impugnado dever incluir uma referncia cruzada ao documento em que se impugna sua validade e
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ambos devem ser disponibilizados juntos sempre que se solicite o primeiro. O acesso

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aos arquivos das comisses de investigao deve ser considerado por oposio s expectativas legtimas de confidencialidade das vtimas e de outras testemunhas que prestem testemunho em seu nome de conformidade com os princpios 8 f) e 10 d).

Princpio 18. Medidas especcas relativas aos processos de restabelecimento da democracia e/ou da paz ou de transio para elas
a) Sero adotadas medidas para que cada centro de arquivos esteja sob a responsabilidade de um escritrio designado para essa finalidade; b) Quando for realizado o inventrio dos arquivos armazenados, dever existir especial ateno aos arquivos dos lugares de deteno e de outros lugares onde tenham ocorrido violaes graves dos direitos humanos e/ou do direito humanitrio tais como tortura, especialmente se oficialmente no se reconhecia sua existncia; c) Os outros pases devero cooperar com o objetivo da comunicao e da restituio de arquivos para estabelecer a verdade.

III. DIREITO JUSTIA


A. Princpios gerais

Princpio 19. Deveres dos Estados em matria de administrao da justia


Os Estados empreendero investigaes rpidas, minuciosas, independentes e imparciais das violaes aos direitos humanos e ao Direito Internacional Humanitrio e adotaro as medidas apropriadas com relao a seus autores, especialmente na esfera da Justia Penal, para que sejam processados, julgados e condenados devidamente. Embora a iniciativa do processamento seja, em primeiro lugar, uma das misses do Estado, devero ser adotadas normas processuais complementares para que as prprias vtimas, seus familiares ou herdeiros possam tomar essa iniciativa, individual ou coletivamente, particularmente como partes civis ou como pessoas que iniciam um julgamento nos Estados cujo Direito Processual Penal contemple esses procedimentos. Os Estados devero garantir a ampla participao jurdica no processo judicial a todas as partes prejudicadas e a toda pessoa ou organizao no governamental que tenha um interesse legtimo no processo.
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B. Delimitao de competncias entre as jurisdies nacionais, estrangeiras, internacionais e internacionalizadas

Princpio 20. Competncia dos tribunais penais internacionais e internacionalizados


A competncia territorial dos tribunais nacionais em princpio segue sendo a norma com relao aos delitos graves assim classificados pelo Direito Internacional. De conformidade com as disposies de seus estatutos, poder ser admitida competncia concorrente de um tribunal penal internacional ou de um tribunal penal internacionalizado quando os tribunais nacionais no ofeream garantias satisfatrias de independncia e imparcialidade, ou quando lhes resultar materialmente impossvel desempenhar devidamente suas investigaes, ou a continuao de uma causa criminal, ou quando no estejam dispostos a isso. Os Estados devero assegurar-se de que satisfazem plenamente suas obrigaes jurdicas com respeito aos tribunais penais internacionais e internacionalizados, inclusive, quando for necessrio, mediante a promulgao de leis internas que permitam aos Estados cumprir obrigaes provenientes de sua adeso ao Estatuto de Roma da Corte Penal Internacional ou considerando outros instrumentos vinculantes, e mediante a colocao em prtica das obrigaes aplicveis de apreender e entregar as pessoas suspeitas e de cooperar com relao s provas.

Princpio 21. Medidas para reforar a eccia dos princpios jurdicos internacionais relativos competncia universal e internacional
Os Estados devero empreender medidas eficazes, includa a aprovao ou a emenda da legislao interna, que sejam necessrias para permitir que os tribunais exeram a competncia universal com relao a delitos graves em conformidade com o Direito Internacional, de acordo com os princpios aplicveis do Direito Consuetudinrio e do Direito dos Tratados. Os Estados devero garantir que cumprem plenamente todas as obrigaes jurdicas que assumiram para iniciar processos penais contra as pessoas com relao s quais h provas fidedignas de responsabilidade individual por delitos considerados graves pelo Direito Internacional caso no extraditem os suspeitos ou os transfiram para serem julgados diante um tribunal internacional ou internacionalizado. C. Medidas restritivas incorporadas a determinadas normas do Direito que se justificam
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pela luta contra a impunidade

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Princpio 22. Carter das medidas restritivas


Os Estados incorporaro garantias contra desvios a que possa dar lugar o uso da prescrio, a anistia, o direito de asilo, a denegao da extradio, non bis in idem, a obedincia devida, as imunidades oficiais, as leis sobre confisses , a competncia dos tribunais militares, assim como o princpio da fixao dos juzes que promove a impunidade ou contribui com ela.

Princpio 23. Restries prescrio


A prescrio de uma infrao penal, tanto no que diz respeito s diligncias como s penas, no poder correr durante o perodo em que no existam recursos eficazes contra essa infrao. A prescrio no se aplicar aos delitos graves conforme o Direito Internacional que sejam por natureza imprescritveis. Quando se aplica, a prescrio no poder ser invocada nas aes civis ou administrativas empreendidas pelas vtimas para obter reparao.

Princpio 24. Restries e outras medidas relativas anistia


Inclusive quando tiver por finalidade criar condies propcias para alcanar um acordo de paz ou favorecer a reconciliao nacional, a anistia e demais medidas de clemncia sero aplicadas dentro dos seguintes limites: a) os autores de delitos graves conforme o Direito Internacional no podero ser beneficiados dessas medidas enquanto o Estado no cumpra as obrigaes enumeradas no princpio 19 ou os autores tenham sido submetidos a julgamento diante um tribunal competente, seja internacional, internacionalizado ou nacional, fora do Estado de que se trata; b) a anistia e outras medidas de clemncia no afetam o direito das vtimas reparao prevista nos princpios 31 a 34, e no afetam ao direito de saber; c) como a anistia pode ser interpretada como um reconhecimento de culpa, no poder impor-se s pessoas ajuizadas ou condenadas por feitos acontecidos durante o exerccio pacfico do direito liberdade de opinio e de expresso. Quando essas pessoas no tenham feito mais que exercer esse direito legtimo, garantido pelos
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artigos 18 a 20 da Declarao Universal de Direitos humanos, e 18, 19, 21 e 22 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, uma lei dever considerar nula e sem valor com relao a elas toda deciso judicial ou de outro tipo que interesse; ser finalizada a recluso sem condies nem prazos; d) toda pessoa condenada por infraes que no sejam as previstas na parte c) do presente princpio e que entrem no mbito de aplicao da anistia poder rechaar a anistia e solicitar que se revise seu processo caso no tenha obtido um julgamento imparcial e com as devidas garantias previstas nos artigos 10o e 11o da Declarao Universal de Direitos Humanos e nos artigos 9o, 14 e 15 do Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos, ou se tiver sido condenada sobre a base de uma declarao que, conforme tenha sido verificado, foi produzida como resultado de interrogatrios desumanos ou degradantes, especialmente sob tortura.

Princpio 25. Restries ao direito de asilo


Em aplicao do pargrafo 2o do artigo 1o da Declarao sobre o Asilo Territorial, adotada pela Assembleia Geral em 14 de dezembro de 1967 , assim como do pargrafo F do artigo 1o da Conveno sobre o Estatuto dos Refugiados, de 28 de julho de 1951, os Estados no podero permitir que se beneficiem de leis protetivas, includo o asilo diplomtico, as pessoas com relao s quais haja motivos fundados para acreditar que so autoras de delitos graves conforme o Direito Internacional.

Princpio 26. Restries a extradio/non bis in idem


a) Os autores de delitos graves conforme o Direito Internacional no podero, para evitar sua extradio, amparar-se nas disposies favorveis que costumam ser aplicadas aos delitos polticos nem ao princpio de no extradio dos cidados nascidos naquele pas. De qualquer maneira, a solicitao de extradio dever ser rechaada, particularmente pelos pases abolicionistas, quando exista o perigo de que o Estado solicite condenao morte com relao pessoa afetada. Tambm ser negada a extradio quando houver fundamentos substanciais para acreditar que o suspeito estaria em perigo de ser objeto de graves violaes dos direitos humanos, tais como a tortura; o desaparecimento forado; ou a execuo extralegal, arbitrria ou sumria. Se for negada a extradio por esses motivos, o Estado solicitante dever apresentar o caso s autoridades competentes com fins de processamento. b) O fato de que uma pessoa tenha sido processada com relao a um delito grave
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segundo o Direito Internacional no impedir seu processamento com respeito

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mesma conduta se a atuao anterior obedecesse ao propsito de tirar do acusado sua responsabilidade penal ou se esses procedimentos no tivessem sido realizados de maneira independente ou imparcial de conformidade com as devidas garantias processuais reconhecidas pelo Direito Internacional ou tiverem ocorrido de alguma maneira que, nas circunstncias do caso, for incompatvel com a inteno de submeter pessoa ao da Justia.

Princpio 27. Restries s justicativas que possam vincular-se obedincia devida, responsabilidade superior e ao carter ocial
a) Quanto ao autor das violaes, o fato de que tenha atuado obedecendo a ordens de seu governo ou de um superior hierrquico no o eximir da responsabilidade, particularmente penal, mas poder ser considerado motivo de reduo da pena se isso for conforme ao Direito. b) O fato de as violaes terem sido cometidas por um subordinado no eximir a seus superiores de responsabilidade, particularmente penal, se estes sabiam ou tinham motivos para saber, em circunstncias determinadas, que dito subordinado estava cometendo ou ia cometer dito delito, e se no tomadas todas as medidas necessrias para impedir ou castigar o delito. c) O fato de que o autor de um delito de Direito Internacional desempenhe funes oficiais, inclusive em se tratando de um Chefe de Estado ou de Governo, no o eximir de responsabilidade penal ou de outro tipo nem ser causa de reduo da pena.

Princpio 28. Restries aos efeitos das leis sobre divulgao ou sobre consso
O fato de que o autor revele as violaes cometidas por ele mesmo ou por outros para beneficiarse das disposies favorveis das leis relativas confisso no o eximir de responsabilidade penal ou de outro tipo. A revelao s pode ser causa de reduo da pena para contribuir com a revelao da verdade. Quando, em funo das revelaes, o autor possa tornar-se objeto de perseguio, como exceo ao princpio 25, poder ser concedido asilo e no o status de refugiado ao autor das revelaes que contribuiram para a revelao da verdade.
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Princpio 29. Restries competncia dos tribunais militares


A competncia dos tribunais militares dever limitar-se s infraes de carter especificamente militar cometidas por militares, com excluso das violaes dos direitos humanos, as quais so competncia dos tribunais nacionais ordinrios ou, se o caso, quando se tratar de delitos graves conforme o Direito Internacional, de um tribunal penal internacional ou internacionalizado.

Princpio 30. Restries ao princpio da xao dos juzes


O princpio de fixao, garantia fundamental de sua independncia, dever ser respeitado no caso dos magistrados que tenham sido nomeados em conformidade com os requisitos de um Estado de Direito. No entanto, os que tenham sido nomeados ilegitimamente ou tenham obtido suas faculdades jurisdicionais mediante um ato de adeso podero ser destitudos em virtude da lei, em aplicao do princpio do paralelismo das formas. Dever ser proporcionado a eles uma oportunidade de impugnar sua destituio seguindo os procedimentos que atendam aos critrios de independncia e de imparcialidade com o objetivo de pedir sua reincorporao.

IV. DIREITO DE OBTENO DE REPARAO/ GARANTIAS DE QUE NO SE REPITAM AS VIOLAES


A. O direito reparao

PRINCPIO 31. DIREITOS E DEVERES PROVENIENTES DA OBRIGAO DE REPARAR


Toda violao de um direito humano d lugar a um direito da vtima ou de seus sucessores a obter reparao, o que implica o dever do Estado de reparar e o direito de dirigir-se contra o autor da violao.

Princpio 32. Procedimentos de reparao


Tanto pela via penal como pela civil, administrativa ou disciplinar, toda vtima deve ter a possibilidade de exercer um recurso acessvel, rpido e eficaz, que incluir as restries prescrio impostas pelo princpio 23. No exerccio desse processo, deve beneficiar-se de proteo contra atos de
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intimidao e represlias.

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Tambm podem ser proporcionadas reparaes mediante programa, apoiadas em medidas legislativas ou administrativas, financiadas por fontes nacionais ou internacionais, dirigidas a indivduos e a comunidades. As vtimas e outros setores da sociedade civil devem desempenhar um papel significativo na elaborao e na aplicao de tais programas. Devem ser feitos esforos que promovam acordos para assegurar que as mulheres e os grupos minoritrios participem das consultas pblicas de encaminhamento, elaborao, aplicao e avaliao dos programas de reparao. O exerccio do Direito na obteno de reparao compreende o acesso aos procedimentos internacionais e regionais aplicveis.

Princpio 33. Publicidade dos procedimentos de reparao


Os procedimentos especiais que permitem s vtimas exercer seu direito a uma reparao sero objeto da mais ampla publicidade possvel, inclusive pelos meios de comunicao privados. Dever ser assegurada essa difuso tanto no interior do pas como no estrangeiro, inclusive pela via consular, especialmente nos pases onde tenham se exilado muitas vtimas.

Princpio 34. mbito de aplicao do direito a obter reparao


O direito de obteno de reparao dever abranger todos os danos e prejuzos sofridos pelas vtimas; compreender medidas de restituio, indenizao, reabilitao e satisfao conforme estabelecido pelo Direito Internacional. Nos casos de desaparecimentos forados, a famlia da vtima direta tem o direito imprescritvel de ser informada da sorte e/ou o paradeiro da pessoa desaparecida e, em caso de falecimento, deve ser restitudo o corpo assim que for identificado, independentemente de haver sido estabelecida a identidade dos autores ou que eles tenham sido processados. B. Garantia de no repetio das violaes

Princpio 35. Princpios gerais


O Estado dever adotar medidas adequadas para que as vtimas no possam voltar a ser objetos de violaes de seus direitos. Com esse objetivo, os Estados devem empreender reformas institucionais e outras medidas necessrias para assegurar o respeito ao imprio da lei, promover
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e manter uma cultura de respeito aos direitos humanos e restaurar ou estabelecer a confiana pblica nas instituies governamentais. Para o sucesso desses objetivos, essencial a adequada representao das mulheres e dos grupos minoritrios nas instituies pblicas. As reformas institucionais promovidas para evitar a repetio das violaes devem ser estabelecidas mediante um processo de amplas consultas pblicas, includa a participao das vtimas e de outros setores da sociedade civil. Tais reformas devem promover os seguintes objetivos: a) adeso consiente das instituies pblicas ao Estado de Direito; b) a derrogao das leis que contribuam com as violaes dos direitos humanos e/ou do direito humanitrio ou que autorizem tais violaes e a promulgao de leis e outras medidas necessrias para assegurar o respeito aos direitos humanos e ao direito humanitrio, includas medidas que protejam as instituies e os processos democrticos; c) o controle civil das foras militares e de segurana e dos servios de inteligncia e o desmantelamento das foras armadas paraestatais; d) a reintegrao sociedade das crianas que tenham participado de conflitos armados.

Princpio 36. Reforma das instituies estatais


Os Estados devem adotar todas as medidas necessrias, includas reformas legislativas e administrativas, para fazer com que as instituies pblicas se organizem de maneira a assegurar o respeito ao Estado de Direito e a proteo dos direitos humanos. No mnimo, os Estados devem empreender as seguintes medidas: a) os funcionrios pblicos e os empregados que sejam pessoalmente responsveis por violaes graves dos direitos humanos, particularmente os que pertenam aos setores militar, de segurana, policial, de inteligncia e judicial, no devem continuar a servio das instituies do Estado. Sua destituio ser realizada de acordo com os requisitos do devido processo e o princpio da no discriminao. As pessoas acusadas oficialmente de serem responsveis por delitos graves considerando o Direito Internacional sero suspensas de seus deveres oficiais durante as atuaes penais ou disciplinadoras.
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b) com relao ao Poder Judicirio, os Estados devem empreender todas as medidas necessrias para assegurar o funcionamento independente, imparcial e eficaz dos tribunais de conformidade com as normas internacionais relativas s garantias processuais devidas. O direito de habeas corpus, seja qual for o nome pelo qual seja conhecido, deve ser considerado um direito no passvel de extino. c) deve garantir o controle civil das foras militares e de segurana, assim como dos organismos de inteligncia e, caso necessrio, esse controle deve ser estabelecido ou restaurado. Com esse objetivo, os Estados devem estabelecer instituies eficazes de superviso civil das foras militares e de segurana e dos organismos de inteligncia, includos rgos de superviso legislativa. d) devem ser estabelecidos procedimentos de denncia civil e deve ser garantido seu eficaz funcionamento. e) os funcionrios pblicos e os empregados, particularmente os que pertenam aos setores militar, de segurana, policial, de inteligncia e judicial, devem receber capacitao ampla e permanente em matria de direitos humanos e, quando necessrio, das normas do direito humanitrio e da aplicao dessas normas.

Princpio 37. Desmantelamento das foras armadas paraestatais/desmobilizao e reintegrao social das crianas
Os grupos armados paraestatais ou no oficiais sero desmobilizados e desmantelados. Sua posio nas instituies do Estado ou seus vnculos com elas, includas particularmente as foras armadas, a polcia, as foras de inteligncia e de segurana, deve ser investigada a fundo e a informao deve ser publicada assim que obtida. Os Estados devem estabelecer um plano de reconverso para garantir a reintegrao social de todos os membros de tais grupos. Devem ser adotadas medidas para assegurar a cooperao de outros pases que poderiam ter contribudo para a criao e o fomento de tais grupos, particularmente com apoio financeiro ou logstico.
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As crianas que tenham sido recrutadas ou utilizadas nas hostilidades sero desmobilizadas ou separadas do servio de outro modo. Quando necessrio, os Estados prestaro a essas crianas toda a assistncia apropriada para sua recuperao fsica e psicolgica e sua integrao social.

Princpio 38. Reforma das leis e instituies que contribuem impunidade


mister derrogar ou abolir a legislao e as regulamentaes e instituies administrativas que contribuam com as violaes dos direitos humanos ou que as legitimem. Particularmente, mister derrogar ou abolir as leis ou os tribunais de emergncia de todo tipo que infringem os direitos e as liberdades fundamentais garantidos na Declarao Universal de Direitos Humanos e no Pacto Internacional de Direitos Civis e Polticos. As medidas legislativas necessrias devem ser promulgadas para assegurar a proteo dos direitos humanos, das instituies e dos processos democrticos. Como base de tais reformas, durante perodos de restaurao ou transio democracia e/ou paz, os Estados devero empreender um exame amplo de sua legislao e de suas regulamentaes administrativas.

Traduzido do ingls pelo Ministrio da Justia e revisado por Marcelo D. Torelly.

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PICHAO EM RUA DO RIO DE JANEIRO. 14 DE AGOSTO DE 1979 FONTE: ARQUIVO NACIONAL. SERVIO NACIONAL DE INFORMAES, V8 C001244/79.

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A/RES/60/147

Naes Unidas

ASSEMBLEIA GERAL
Sesso 60 Item 71 (a) da pauta

Distr.: Geral 21 de maro de 2006

RESOLUO ADOTADA PELA ASSEMBLEIA GERAL


[em relatrio do Terceiro Comit (A/60/509/Adendo 1)]

60/147. PRINCPIOS BSICOS E DIRETRIZES SOBRE O DIREITO A MEDIDAS DE SANEAMENTO E REPARAO PARA VTIMAS DE VIOLAES GRAVES AO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS E AO DIREITO INTERNACIONAL HUMANITRIO
A Assembleia Geral, orientada pela Carta das Naes Unidas, a Declarao Universal dos Direitos Humanos,1 as Avenas Internacionais dos Direitos Humanos,2 outros instrumentos de direitos humanos relevantes e a Declarao de Viena e Programa de Ao,3
1 2 450 3 Resoluo 217 A (III). Resoluo 2200 A (XXI), em anexo. A/CONF .157/24 (Parte I), cap. III.

05-49642

declara a importncia de encaminhar a questo de medidas de saneamento e reparao para vtimas de violaes graves ao Direito Iinternacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio de uma maneira sistemtica e completa em nvel nacional e internacional, reconhece que, em respeito ao direito das vtimas ao benefcio de medidas de saneamento e reparao, a comunidade internacional acredita na situao das vtimas, sobreviventes e geraes humanas futuras e reafirma a lei internacional no campo, aludindo adoo de Princpios Bsicos e Diretrizes da Lei sobre o Direito a uma Medida de Saneamento e Reparao para Vtimas de Violaes Graves Lei Internacional de Direitos Humanos e Lei Humanitria Internacional pela Comisso de Direitos Humanos em sua resoluo 2005/35 de 19 de abril de 20054 e pelo Conselho Econmico e Social em sua resoluo 2005/30 de 25 de julho de 2005, na qual o Conselho recomendou Assembleia Geral que ela adote os Princpios Bsicos e Diretrizes, 1. adota os Princpios Bsicos e Diretrizes sobre o Direito a uma Medida de Saneamento e Reparao para Vtimas de Violaes Graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio anexa presente resoluo; 2. recomenda que os Estados levem os Princpios Bsicos e Diretrizes em conta, promovam o respeito aos mesmos e tragam-nos ateno dos membros dos rgos executivos do governo, especialmente dos oficiais executivos das leis e foras militares e de segurana, dos rgos legislativos, do Judicirio, das vtimas e de seus representantes, dos defensores de direitos humanos, dos advogados, da mdia e do pblico em geral; 3. solicita que o Secretrio Geral tome a iniciativa de assegurar a maior disseminao possvel dos Princpios Bsicos e Diretrizes em todos os idiomas oficiais das Naes Unidas, transmitindo-os aos governantes e s organizaes intergovernamentais e no governamentais e incluindo os Princpios Bsicos e Diretrizes na publicao das Naes Unidas intitulada Direitos Humanos: Uma Compilao de Instrumentos Internacionais. 64a reunio do plenrio 16 de dezembro de 2005

Ver Registros Oficiais do Conselho Econmico e Social, 2005, Suplemento no 3 e corrigendum (E/2005/23 e Corr.1), cap. II, seo. A.

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ANEXO
PRINCPIOS BSICOS E DIRETRIZES SOBRE DIREITOS A MEDIDAS DE SANEAMENTO E REPARAO PARA VTIMAS DE VIOLAES GRAVES AO DIREITO INTERNACIONAL DOS DIREITOS HUMANOS E AO DIREITO INTERNACIONAL HUMANITRIO
INTRODUO
A Assembleia Geral, aludindo s clusulas que proporcionam direito a uma medida de saneamento para vtimas de violaes ao Direito Internacional dos Direitos Humanos encontradas em instrumentos internacionais, em particular no artigo 8o da Declarao Universal dos Direitos Humanos, artigo 2o da Conveno Internacional dos Direitos Civis e Polticos, artigo 6o da Conveno Internacional da Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial5, artigo 14o da Conveno contra Tortura e Outros Tratamentos ou Punies Cruis, Desumanas ou Degradantes6, e o artigo 39o da Conveno dos Direitos da Criana,7 e ao Direito Internacional Humanitrio, encontradas no artigo 3o da Conveno de Haia, respeitando as Leis e Costumes de Guerra em Terra de 18 de outubro de 1907 (Conveno IV),8 artigo 91 do Protocolo Adicional s Convenes de Genebra de 12o de agosto de 1949, e relativas Proteo das Vtimas dos Conflitos Armados

5 6 7

Resoluo 2106 A (XX), em anexo. Naes Unidas, Treaty Series, vol. 1465, no 24841. Ibid., vol. 1577, no 27531.

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8 Consultar Fundo Carnegie para Paz Internacional, The Hague Conventions and Declarations of 1899 and 1907 (New York, Oxford University Press, 1915).

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Internacionais (Protocolo I) de 8 de junho de 1977 ,9 e os artigos 68 e 75 do Estatuto Romano do Tribunal Internacional Criminal,10 aludindo s clusulas proprocionando direito a uma medida de saneamento para vtimas de violaes ao Direito Internacional dos Direitos Humanos encontradas em convenes regionais, em particular o artigo 7o da Carta Africana dos Direitos Humanos das Pessoas11, artigo 25o da Conveno Americana de Direitos Humanos12 e o artigo 13o da Conveno para Proteo dos Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais13, aludindo Declarao dos Princpios Bsicos de Justia para Vtimas de Crimes e Abuso de Poder procedentes de deliberaes do Stimo Congresso das Naes Unidas para Preveno de Crimes e Tratamento de Transgressores e da Assembleia Geral, resoluo 40/34 de 29 de novembro de 1985, por meio da qual a Assembleia adotou o texto recomendado pelo Congresso, reafirma os princpios enunciados na Declarao dos Princpios Bsicos de Justia para Vtimas de Crime e Abuso de Poder, incluindo que as vtimas devem ser tratadas com compaixo e respeito por sua dignidade, ter direito ao acesso justia e a mecanismos de reparao respeitados integralmente, e que o estabelecimento, o reforo e a expanso de fundos nacionais para indenizao das vtimas devem ser encorajados, juntamente com o desenvolvimento ativo de direitos e medidas de saneamento apropriados para as vtimas, nota que o Estatuto de Roma do Tribunal Internacional Criminal requer o estabelecimento de princpios relacionados reparaes para ou com respeito s vtimas, incluindo restituio, indenizao e reabilitao, requer que a Assembleia dos Estados-membros estabeleam um fundo consignado para beneficiar as vtimas de crimes dentro da jurisdio do Tribunal e as famlias dessas vtimas, e obriga o Tribunal a proteger a segurana, o bem-estar fsico e psicolgico, a dignidade e a privacidade das vtimas , alm de permitir a participao das vtimas em todos os estgios de procedimentos determinados apropriados pelo Tribunal , afirma que os Princpios Bsicos e Diretrizes contidos neste documento so direcionados s violaes graves do Direito Internacional dos Direitos Humanos e do Direito Internacional Humanitrio que, por sua natureza muito grave, constituem uma afronta dignidade humana,
9 Naes Unidas, Treaty Series, vol. 1125, no 17512.

10 Official Records of the United Nations Diplomatic Conference of Plenipotentiaries on the Establishment of an International Criminal Court, Roma, 15 de junho 17 de julho de 1998, vol. I: Final documents (Publicao das Naes Unidas, Vendas no E.02.I.5), seo A. 11 12 13 Naes Unidas, Treaty Series, vol. 1520, no 26363. Ibid., vol. 1144, no 17955. Ibid., vol. 213, no 2889. 453

enfatiza que os Princpios Bsicos e Diretrizes contidos neste documento no acarretam novas obrigaes internacionais ou internas legais, mas identificam mecanismos, modalidades, procedimentos e mtodos para a implementao de obrigaes legais existentes em face da lei internacional de direitos humanos e da lei humanitria internacional que so complementares, apesar de diferentes, no que tange as suas normas, relembra que a lei internacional contm a obrigao de processar judicialmente os perpetradores de determinados crimes de Direito Internacional de acordo com as obrigaes internacionais dos Estados e os requisitos da lei nacional ou conforme disposto pelos estatutos aplicveis de rgos judiciais internacionais, e que o dever de processar refora as obrigaes legais internacionais a serem observadas de acordo com os requisitos e procedimentos legais e apoia o conceito de complementaridade, nota que as formas contemporneas de vitimizao, enquanto essencialmente direcionadas s pessoas, podem tambm ser direcionadas a grupos de pessoas que so alvos coletivos, reconhece que, em honra ao direito das vtimas de se beneficiarem das medidas de saneamento e reparao, a comunidade internacional acredita no sofrimento de vtimas, sobreviventes e geraes futuras e reafirma os princpios legais internacionais de responsabilidade, justia e Estado de Direito, est convencido de que, adotando uma perspectiva voltada vtima, a comunidade internacional afirma sua solidariedade humana perante as vtimas de violaes ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e do Direito Internacional Humanitrio, bem como com a humanidade em geral, de acordo com os seguintes Princpios Bsicos e Diretrizes, adota os seguintes Princpios Bsicos e Diretrizes:

I. Obrigao de respeitar, garantir observncia e implementar o Direito Internacional dos Direitos Humanos e o de Direito Internacional Humanitrio
1. A obrigao de respeitar, garantir observncia e implementar o Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Direito Internacional Humanitrio transmitida pelos respectivos rgos da lei emana de: a) tratados nos quais o Estado seja parte;
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b) lei consuetudinria internacional; c) a lei interna de cada Estado. 2. Se ainda no tiverem feito, os Estados, conforme exigido em face da lei internacional, asseguraro que sua lei interna seja coerente com suas obrigaes internacionais legais: a) incorporando normas do Direito Internacional dos Direitos Humanos e do Direito Internacional Humanitrio em sua lei nacional, ou de outra forma implementando-as em seu sistema interno legal; b) adotando procedimentos legislativos e administrativos efetivos e adequados e outras medidas apropriadas que forneam acesso justo, efetivo e imediato justia; c) disponibilizando medidas de saneamento adequadas, efetivas e apropriadas, incluindo reparao, conforme definido abaixo; d) garantindo que sua lei interna fornea pelo menos o mesmo nvel de proteo para vtimas conforme exigido por suas obrigaes internacionais.

II. Escopo da obrigao


3. A obrigao de respeitar, garantir observncia e implementar o Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Direito Internacional Humanitrio conforme disposto pelos respectivos rgos legais inclui, ente outras coisas, o dever de: e) tomar medidas legislativas e administrativas e outras apropriadas para evitar violaes; f) investigar violaes de forma efetiva, imediata, completa e imparcial e, onde apropriado, posicionar-se contra aqueles supostamente responsveis de acordo com a lei interna e internacional; g) fornecer queles que clamam ser vtimas de uma violao aos direitos humanos ou ao direito humanitrio acesso igual e efetivo Justia, conforme descrito abaixo, independente de quem venha a ser o responsvel pela violao; e h) fornecer medidas de saneamento efetivas s vtimas, incluindo reparao, conforme descrito abaixo.
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III. Violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio que constituem crimes em face do Direito Internacional
4. Em casos de violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio que constituem crimes em face do Direito Internacional, os Estados tm por obrigao investigar e, se existir evidncia suficiente, a obrigao de submeter a processo a pessoa supostamente responsvel pelas violaes e, se considerada culpada, a obrigao de puni-la. Alm disso, nesses casos, os Estados devem, de acordo com o Direito Internacional, cooperar entre si e ajudar os rgos judiciais internacionais competentes na investigao e processamento dessas violaes. 5. Para tanto, quando existir um tratado aplicvel ou em face de outras obrigaes de Direito Internacional, os Estados devem incorporar ou de outra forma implementar dentro de suas leis nacionais disposies apropriadas para jurisdio universal. Alm disso, quando no houver um tratado aplicvel ou outras obrigaes legais internacionais, os Estados devem facilitar a extradio ou entregar os contraventores aos outros Estados e rgos judiciais internacionais e fornecer ajuda judicial e outras formas de cooperao no processo de justia internacional, incluindo auxlio e proteo s vtimas e testemunhas de maneira consistente com os padres de Direitos Humanos Internacionais e sujeito aos requisitos legais internacionais tais como aqueles relativos proibio de tortura e de outras formas de tratamento cruel, inumano, degradante ou punio.

IV. Prescrio
6. Quando disposto em tratado aplicvel ou contido em outras obrigaes legais internacionais, a prescrio no deve se aplicar s violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio que constituam crimes em face do Direito Internacional. 7 . As prescries nacionais para outros tipos de violaes que no constituem crimes em face do Direito Internacional, incluindo as prescries aplicveis s reclamaes civis e outros procedimentos, no devem ser indevidamente restritivas.

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V. Vtimas das violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio
8. Para fins do presente documento, vtimas so pessoas que individualmente ou coletivamente sofreram danos, inclusive leses fsicas ou mentais, sofrimento mental, perdas econmicas ou deteriorao significativa de seus direitos fundamentais, por atos ou omisses que constituam violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio. Quando apropriado, e conforme a lei nacional, o termo vtima tambm inclui a famlia prxima ou os dependentes da vtima e pessoas que sofreram danos diretos ao intervirem em auxlio s vtimas em sofrimento ou para evitar a vitimizao. 9. Uma pessoa ser considerada vtima independente se o perpetrador da violao for identificado, preso, processado ou condenado e independente da relao familial entre o perpetrador e a vtima.

VI. Tratamento das vtimas


10. As vtimas devem ser tratadas com humanidade e respeito por sua dignidade e direitos humanos, sendo que medidas apropriadas devem ser tomadas para assegurar sua segurana, bem-estar fsico e psicolgico e privacidade, bem como os de suas famlias. O Estado deve garantir que suas leis nacionais, na medida do possvel, proporcionem vtima que sofreu violncia ou trauma o benefcio de considerao especial e cuidado para evitar um novo trauma no curso dos procedimentos legais e administrativos concebidos para fornecer a justia e a reparao.

VII. Direito das vtimas s medidas de saneamento


11. As medidas de saneamento para as violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio incluem o direito da vtima ao seguinte, conforme disposto em face do Direito Internacional: a) acesso igualitrio e efetivo Justia; b) reparao adequada, efetiva e imediata pelo dano sofrido; c) acesso s informaes relevantes relativas s violaes e aos mecanismos de reparao.
457

VIII. Acesso Justia


12. Uma vtima de violao grave ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio deve ter acesso igualitrio medida saneatria judicial efetiva, conforme disposto no Direito Internacional. Outras medidas desse tipo disponveis para a vtima incluem acesso a rgos administrativos e a outros rgos, bem como a mecanismos, modalidades e atos conduzidos conforme lei nacional. As obrigaes que surgem em face do Direito Internacional garantem o direito de acesso Justia, sendo que procedimentos justos e imparciais devem ser refletidos nas leis nacionais. Para tanto, os Estados devem: a) disseminar, por mecanismos pblicos e privados, informaes sobre todas as medidas de saneamento disponveis para as violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio; b) tomar medidas para minimizar a inconvenincia causada s vtimas e a seus representantes, proteger contra interferncia ilcita na sua privacidade, conforme apropriado, e garantir sua segurana contra intimidao e vingana, bem como a de suas famlias e testemunhas, antes, durante e depois dos procedimentos judiciais, administrativos ou outros que afetem os interesses das vtimas; c) fornecer auxlio adequado para as vtimas que buscam acesso justia; d) disponibilizar todos os meios legais, diplomticos e consulares apropriados de forma a garantir que a vtima possa exercitar seu direito medida de saneamento para as violaes graves lei de direitos humanos internacional ou lei humanitria internacional. 13. Alm de acesso individual justia, os Estados devem se esforar para desenvolver procedimentos que permitam que grupos de vtimas apresentem reclamaes para reparao e recebam tal reparao, conforme apropriado. 14. Uma medida de saneamento adequada, efetiva e imediata para as violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio deve incluir todos os processos internacionais disponveis e apropriados nos quais a pessoa possa obter apoio legal, sem prejuzo a quaisquer outros remdios domsticos.
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IX. Reparao por dano sofrido


15. Reparao adequada, efetiva e imediata necessria para promover a justia fornecendo indenizao pelas violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio. A reparao deve ser proporcional gravidade das violaes e ao dano sofrido. De acordo com suas leis nacionais e obrigaes legais internacionais, um Estado deve fornecer reparao s vtimas por atos ou omisses que podem ser atribudos a ele e constituem violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio. Em casos em que uma pessoa fsica, uma pessoa jurdica ou outra entidade esteja sujeita a reparar uma vtima, tal parte deve fornecer reparao para a vtima ou compensar o Estado caso o Estado j tenha fornecido reparao vtima. 16. Os Estados devem se esforar para estabelecer programas nacionais de reparao e outras formas de ajuda para vtimas caso as partes responsveis pelo dano sofrido sejam incapazes ou no estejam dispostas a satisfazer suas obrigaes. 17 . Os Estados devem, em ateno s reclamaes apresentadas pelas vtimas, exigir julgamentos domsticos para exigir reparao por parte de indivduos ou entidades responsveis pelo dano sofrido pelas vtimas e se esforar para garantir que julgamentos internacionalmente vlidos com vistas reparao, conforme a lei nacional e as obrigaes legais internacionais, sejam cumpridos. Para tanto, os Estados devem fornecer, em suas leis nacionais, mecanismos efetivos para a execuo de decises internacionais sobre reparao. 18. De acordo com a lei nacional e o Direito Internacional, e levando em considerando circunstncias individuais, as vtimas das violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio devem, conforme apropriado e proporcionalmente gravidade da violao e s circunstncias de cada caso, receber reparao integral e efetiva, conforme disposto nos princpios 19 a 23, que incluem as seguintes formas: restituio, indenizao, reabilitao, satisfao e garantias de no repetio. 19. A restituio deve, sempre que possvel, restabelecer a situao original da vtima antes das violaes ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio. A restituio inclui, conforme apropriado, restaurao de liberdade, gozo dos direitos humanos, identidade, vida familiar e cidadania, retorno ao local de residncia, restaurao de emprego e devoluo de propriedade.
459

20.

A indenizao deve ser fornecida para qualquer dano economicamente qualificvel, conforme apropriado e proporcional gravidade da violao e s circunstncias de cada caso, resultantes das violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio, tais como: a) dano fsico ou mental; b) oportunidades perdidas, inclusive empregos, benefcios sociais e educacionais; c) danos materiais e perda de ganhos, incluindo perdas em potencial; d) danos morais; e) custos exigidos para assistncia legal ou de peritos, medicamentos e servios mdicos e servios psicolgicos e sociais.

21.

A reabilitao deve incluir cuidados mdicos e psicolgicos, bem como servios legais e sociais.

22.

A satisfao deve incluir, quando aplicvel, todos e qualquer um dos seguintes: a) medidas efetivas destinadas cessao de violaes contnuas; b) verificao dos fatos e revelao total e pblica da verdade na medida que tal revelao no cause mais danos ou ameaa segurana e interesses da vtima, aos seus parentes, testemunhas ou pessoas que intervenham para auxiliar a vtima ou evitar a ocorrncia de outras violaes; c) busca por desaparecidos, pela identidade de crianas sequestradas e pelos corpos dos mortos, alm de assistncia na recuperao, identificao e sepultamento dos corpos, de acordo com o desejo expresso ou presumido das vtimas ou as prticas culturais das famlias e comunidades; d) declarao oficial ou deciso judicial restabelecendo a dignidade, a reputao e os direitos da vtima e das pessoas relacionadas a ela; e) desculpas pblicas, incluindo reconhecimento pblico dos fatos e aceitao de

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responsabilidade;

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f) sanes judiciais e administrativas contra os responsveis pelas violaes; g) comemoraes e homenagens para as vtimas; h) incluso de um registro preciso das violaes em cursos de direitos humanos e leis humanitrias e materiais educacionais de todos os nveis. 23. As garantias de no repetio devem incluir, quando aplicvel, todas e qualquer das seguintes medidas, que tambm contribuiro para preveno, quais sejam: a) garantir controle civil efetivo das foras militares e de segurana; b) garantir que todos os procedimentos civis e militares cumpram com os padres internacionais de devido processo, justia e imparcialidade; c) fortalecer a independncia do Judicirio; d) proteger pessoas em ocupaes legais, mdicas e ligadas sade, mdia e a outras profisses relacionadas, bem como os defensores dos direitos humanos; e) fornecer, de maneira prioritria e contnua, educao sobre os direitos humanos e as leis humanitrias internacionais para todos os setores da sociedade e treinar os oficiais que executam a lei, bem como as foras militares e de segurana; f) promover a observncia aos cdigos de conduta e normas ticas, especialmente aos padres internacionais, por parte dos servidores pblicos, incluindo pessoal relacionado execuo de lei, correcional, da mdia, servios mdicos, psicolgicos, sociais e militares, bem como por parte dos empreendimentos econmicos; g) promover mecanismos para evitar e monitorar conflitos sociais e sua resoluo; h) revisar e reformar leis que contribuam para ou permitam violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio.

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X. Acesso s informaes relevantes relativas s violaes e aos mecanismos de reparao


24. Os Estados devem desenvolver meios para informar o pblico em geral e, em particular, as vtimas das violaes graves ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio dos direitos e medidas de saneamento abordados por estes Princpios e Diretrizes Bsicas e todos os servios jurdicos, mdicos, psicolgicos, sociais, administrativos e outros servios disponveis para que as vtimas possam ter direito de acesso. Alm disso, as vtimas e os seus representantes devem ter o direito de buscar e obter informaes sobre as causas que levaram sua vitimizao e as causas e condies relacionadas s violaes graves ao direito internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio e saber a verdade sobre tais violaes.

XI. No discriminao
25. A aplicao e a interpretao destes Princpios e Diretrizes Bsicas devem ser consistentes com o Direito Internacional dos Direitos Humanos e o Direito Internacional Humanitrio e no conter qualquer discriminao de qualquer tipo ou em qualquer nvel, sem a exceo.

XII. No derrogao
26. Nada nestes Princpios e Diretrizes Bsicos deve ser interpretados como forma de restrio ou prejuzo a quaisquer direitos ou obrigaes que surjam em face da legislao nacional e internacional. Em particular, entende-se que os Princpios e Diretrizes Bsicos presentes no prejudicam o direito a medidas de saneamento e reparao s vtimas de todas as violaes ao Direito Internacional dos Direitos Humanos e ao Direito Internacional Humanitrio. Entende-se ainda que estes Princpios e Diretrizes Bsicos no prejudicam as regras especiais de Direito Internacional.

XIII. Direitos de terceiros


27 . Nada neste documento deve ser interpretado de forma a prejudicar, internacionalmente ou nacionalmente, direitos protegidos de terceiros, especialmente o direito de uma pessoa acusada de se beneficiar dos padres aplicveis do devido processo.

Traduzido do espanhol pelo Ministrio da Justia e revisado por Marcelo D. Torelly.

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PICHAO EM BANCA DE JORNAL DO RIO DE JANEIRO. 14 DE AGOSTO DE 1979 FONTE: ARQUIVO NACIONAL. SERVIO NACIONAL DE INFORMAES, V8 C001244/79.

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REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL

CONTESTAO DO ESTADO BRASILEIRO


CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS CASO NO 11.552 JLIA GOMES LUND E OUTROS (GUERRILHA DO ARAGUAIA)

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SUMRIO I. CONTESTAO............................................................................................................................ 3
1. DO TRMITE NA COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS .....................................3 2. DA DEMANDA PERANTE A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS............................14 3. EXCEES PRELIMINARES .....................................................................................................................20 3.1. Da incompetncia ratione temporis da Corte Interamericana ......................................................20 3.2. Da falta de interesse processual ......................................................................................................22
3.2.1 Do reconhecimento dos fatos pelo Estado brasileiro ..............................................................................23 3.2.2 Da reparao pecuniria aos familiares das vtimas................................................................................25 3.2.3 Da reparao imaterial................................................................................................................................27 3.2.4 Dos documentos relacionados ao episdio da Guerrilha do Araguaia ..................................................36 3.2.5 Da localizao dos restos mortais e identificao das vtimas desaparecidas na Guerrilha do Araguaia............................................................................................................................36 3.2.6 Da tipificao do crime de desaparecimento forado..............................................................................47 3.2.7 Das medidas de no repetio ...................................................................................................................49

3.3. Do no esgotamento dos recursos internos


3.3.1 Da interposio de Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental .......................................59 3.3.2 Da Ao Ordinria no 82.00.024682-5 ........................................................................................................62 3.3.3 Da Ao Civil Pblica no 2001.39.01.000810-5............................................................................................64 3.3.4 Consideraes especficas sobre a falta de interesse processual...........................................................64

4. MRITO .....................................................................................................................................................89 5. REPARAES MATERIAIS .......................................................................................................................101 6. PEDIDOS....................................................................................................................................................108

II. PROVAS ........................................................................................................................................ 110 III. DOCUMENTAIS............................................................................................................................ 110 IV. ABREVIATURAS UTILIZADAS..................................................................................................... 113 V. NDICE DE JUSTIFICATIVAS ....................................................................................................... 115 VI. LEGISLAO INTERNA ............................................................................................................... 119

1.

1.

465

I. CONTESTAO*
A REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL, por seu agente designado nos termos do artigo 36(3) do Regulamento desta colenda Corte Interamericana de Direitos Humanos, vem, tempestivamente, apresentar sua CONTESTAO no caso Jlia Gomes Lund e outros vs. Brasil , no 11.552, apresentado pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos (CIDH).

1. DO TRMITE NA COMISSO INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS


2. A demanda teve incio a partir de petio apresentada CIDH em 7 de agosto de 1995 pelas organizaes Centro de Estudos para a Justia e o Direito Internacional CEJIL e Human Rights Watch/Amrica HRWA. 3. Em 10 de janeiro de 1997 , os peticionrios originais solicitaram a incluso da organizao Comisso de Familiares de Mortos e Desaparecidos Polticos do Instituto da Violncia do Estado IEVE e de ngela Harkavy, irm de Pedro Alexandrino Oliveira, um dos desaparecidos citados na demanda, como copeticionrias do caso. 4. Em 20 de maio de 1997 , os peticionrios solicitaram a incluso da organizao Tortura Nunca Mais/RJ como copeticionria do caso. 5. A petio apresentada CIDH denunciava: a) desaparecimento de integrantes da chamada Guerrilha do Araguaia , episdio ocorrido entre 1972 e 1975; b) falta de investigao e punio das pessoas que deram causa aos desaparecimentos; e c) falta de informaes acerca das campanhas militares realizadas para combater a Guerrilha do Araguaia, sobre as circunstncias de bito dos combatentes e sobre o paradeiro de seus corpos.
466 * Este texto foi revisado segundo a errata contestao do Estado brasileiro no caso no 11.552 Jlia Gomes Lund e outros vs. Brasil (Guerrilha do Araguaia). A numerao dos pargrafos igualmente foi corrigida em relao ao original.

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6.

O Estado brasileiro respondeu petio, informando, em 22 de junho de 1996, que no haviam sido esgotados os recursos internos, pois o andamento da Ao Ordinria no 82.00.24682-51, que tramitava perante a 1o Vara do Distrito Federal, era regular e no havia sido impetrado habeas data pelas vtimas. Informou, ainda, que fora promulgada a Lei no 9.140/95, a qual criou a Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos (CEMDP), reconheceu 61 mortos na Guerrilha do Araguaia, estipulou o pagamento de indenizao aos familiares dos desaparecidos e previu a realizao de buscas no local dos fatos para recuperao de restos mortais.

7 .

Em 25 de fevereiro de 1997 , o Estado brasileiro novamente informou CIDH sobre o regular andamento da Ao Ordinria no 82.00.24682-5, reiterou as informaes apresentadas em 22 de junho de 1996 e propugnou pela inadmissibilidade da petio, tendo em vista a falta de esgotamento dos recursos internos.

8.

Em 6 de maro de 1997 , o Estado brasileiro informou sobre as medidas que vinham sendo adotadas em cumprimento da Lei no 9.140/95.

9.

Em 25 de julho de 1997 , o Estado brasileiro apresentou manifestao CIDH, na qual informou inexistir relatrio sobre as atividades antiguerrilha em posse das Foras Armadas. O Estado brasileiro reiterou, ainda, que no dispunha de informaes completas sobre a localizao dos restos mortais dos desaparecidos.

10.

Em 31 de agosto de 1998, o Estado brasileiro reiterou as informaes prestadas em 25 de fevereiro de 1997 e requereu novamente a inadmissibilidade da demanda por falta de esgotamento dos recursos internos.

11.

No obstante as informaes prestadas pelo Estado brasileiro e os reiterados pedidos de inadmissibilidade da petio, em 6 de maro de 2001, por meio do Relatrio de Admissibilidade no 33/01, a CIDH declarou admissvel o caso em relao suposta violao dos artigos I (direito vida, liberdade, segurana e integridade da pessoa), XXV (direito de proteo contra a priso arbitrria) e XXVI (direito a processo regular) da Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem (DADDH) e dos artigos 1o(1) (obrigao de respeitar os direitos), 4o (direito vida), 8o (garantias judiciais), 12 (liberdade de conscincia e de religio), 13 (liberdade de pensamento e de expresso) e 25 (proteo judicial) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos (CADH) e passou ao exame de mrito do caso.

1 Na poca, a referida ao ordinria era designada processo no 108/83 . A mudana deveu-se reclassificao geral dos processos ao longo dos anos para aperfeioamento do sistema de controle processual do Poder Judicirio do Distrito Federal.

467

12.

Em 4 de dezembro de 2006, a CIDH encaminhou ao Estado brasileiro as observaes adicionais de mrito dos peticionrios.

13.

O Estado brasileiro manifestou-se sobre o mrito em maio, agosto e setembro de 2007 e em janeiro de 2008.

14.

Em seu escrito de maio de 2007 , o Estado brasileiro relatou aes realizadas com vistas a esclarecer os fatos ocorridos durante a Guerrilha do Araguaia, as quais haviam sido iniciadas em 1993, a partir de um pedido de informaes do Ministrio da Justia s Foras Armadas. Foram relatadas as seguintes aes: a) duas expedies realizadas pela Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Na primeira, realizada de 7 a 11 de maio de 1996, a Comisso colheu depoimentos de pessoas da regio do Araguaia e de familiares das vtimas que forneceram indcios sobre a possvel localizao dos corpos. Na segunda, ocorrida de 30 de junho a 19 de julho de 1996, foram encontradas trs ossadas humanas em expedies de campo; b) a concluso do relatrio da Comisso Interministerial, criada em 2003 e formada pelo Ministrio da Justia, que a coordenava, pela Casa Civil da Presidncia da Repblica, pelo Ministrio da Defesa, pela Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica e pela Advocacia-Geral da Unio, e assistida pelos trs Comandos das Foras Armadas2 (Anexo 1), que identificou duas reas de provvel sepultamento de corpos e sugeriu que a Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos conduzisse expedies a essas regies; c) a criao de um banco de DNA com dados genticos de parentes das vtimas com o intuito de promover o reconhecimento das ossadas j encontradas e daquelas que viessem a ser localizadas. At aquele momento, j haviam sido coletadas, em So Paulo, Rio de Janeiro, Salvador, Recife e Itlia (San Lcio), 127 amostras de sangue de familiares de vtimas. poca da manifestao do Estado brasileiro (7 de maio de 2007), estavam sendo coletadas amostras em Minas Gerais; d) a realizao de audincia sobre o tema, em abril de 2007 , promovida pela Comisso de Direitos Humanos e Minorias da Cmara dos Deputados - CDHM, que tratou da possibilidade de que existissem documentos ainda no revelados, com base em indcios

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2 Relatrio da Comisso Interministerial criada pelo Decreto no 4.850, outubro de 2003, com vistas identificao de desaparecidos da Guerrilha do Araguaia.

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e em reportagens divulgadas na imprensa. Da audincia, resultou o compromisso de que a CDHM e o Ministrio Pblico Federal se empenhariam no exame das informaes publicadas poca, a fim de avaliar sua veracidade e a possibilidade de serem utilizadas como fonte de dados pelo Estado brasileiro. Aps essas anlises, o Ministrio Pblico Federal adotou vrias iniciativas, como a abertura de inquritos e aes civis; e e) a transferncia de todos os arquivos do regime militar para o Arquivo Nacional, por fora do Decreto no 5.584, de 18 de novembro de 2005, que dispe sobre o recolhimento ao Arquivo Nacional dos documentos arquivsticos pblicos produzidos e recebidos pelos extintos Conselho de Segurana Nacional CSN, Comisso Geral de Investigaes CGI e Servio Nacional de Informaes SNI, que estejam sob a custdia da Agncia Brasileira de Inteligncia ABIN (Anexo 2). O Estado brasileiro informou ainda que, de 2005 a 2007 , o nmero de documentos sobre o regime militar em posse do Arquivo Nacional havia dobrado, em decorrncia da criao do Centro de Memria sobre a Represso Poltica no Brasil, projeto desenvolvido pela Casa Civil da Presidncia da Repblica com o objetivo de reunir no Arquivo Nacional todos os acervos existentes em diferentes organizaes e colees pblicas e particulares do pas. Informou, ainda, que o projeto previa a consulta dos documentos pela internet (o que pouco depois veio a ser concretizado). 15. Em sua manifestao seguinte, apresentada em agosto de 2007 , o Estado informou que o Recurso Especial interposto no mbito da Ao Ordinria no 82.00.24682-5, ajuizada em 21 de fevereiro de 1982 pelos familiares de alguns dos desaparecidos na Guerrilha do Araguaia, havia sido julgado pelo Superior Tribunal de Justia em 26 de junho de 2007 e que a deciso em breve transitaria em julgado. A sentena (Anexo 3) determinou Unio: a) a quebra do sigilo das informaes militares relativas a todas as operaes realizadas no combate Guerrilha do Araguaia; b) o fornecimento de informao, no prazo de 120 dias, de onde se encontram os restos mortais das vtimas; c) o traslado das ossadas, o sepultamento e as informaes necessrias para a lavratura das correspondentes certides de bito; e d) a apresentao, tambm no prazo de 120 dias, de todas as informaes relativas s operaes militares relacionadas Guerrilha do Araguaia, incluindo, entre outras, aquelas relativas aos enfrentamentos armados com guerrilheiros, captura e
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deteno dos civis com vida, ao recolhimento de corpos de guerrilheiros mortos, aos procedimentos de identificao dos corpos, ao destino dos corpos e transferncia de civis vivos ou mortos para quaisquer reas. 16. Foi determinado, ainda, que, caso necessrio, a Unio procedesse rigorosa investigao, no prazo de 60 dias, no mbito das Foras Armadas, para construir quadro preciso e detalhado das operaes realizadas na Guerrilha do Araguaia, devendo, para tanto, intimar a prestar depoimento todos os agentes militares ainda vivos que tenham participado de quaisquer operaes, independentemente dos cargos ocupados poca, informando os resultados da investigao 1a Vara Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal. 17. Nessa manifestao de agosto de 2007, o Estado brasileiro informou, ainda, sobre o andamento da Ao Civil Pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico Federal no Par, em 2001 (Processo no 2001.39.01.000810- 5). O Tribunal Regional Federal (TRF) da 1a Regio havia afastado a condenao da Unio no sentido de cessar as atividades de assistencialismo das Foras Armadas aos ex-guias do Exrcito na Guerrilha do Araguaia. O Estado brasileiro informou que o TRF, no entanto, havia mantido a sentena de primeiro grau na parte em que determinava que a Unio exibisse todos os documentos que contivessem informaes sobre a atuao das Foras Armadas contra a Guerrilha do Araguaia. O TRF negou seguimento ao Recurso Extraordinrio interposto pela Unio, razo pela qual esta interps Agravo de Instrumento. O Recurso Especial ainda estava pendente de julgamento. O trmite da ao relatado detalhadamente na seo 3.3.3. 18. Ainda na manifestao de agosto de 2007 , o Estado brasileiro recordou as medidas j promovidas a partir da promulgao da Lei no 9.140/95, como a reparao material e moral aos familiares das vtimas desaparecidas, e informou outras novas, como a realizao do Seminrio Memria da Luta pelos Direitos Humanos no Brasil Direito Memria e Verdade e da exposio fotogrfica itinerante Direito Memria e Verdade 27 anos da Anistia no Brasil , montada em Braslia, Rio de Janeiro, So Paulo, Curitiba e novamente Braslia, entre agosto de 2006 e agosto de 2007 . O Estado brasileiro relatou, ainda, o projeto Direito Memria e Verdade , objeto da IX Reunio de Altas Autoridades do Mercosul e Estados Associados (RADDHH), que visa a consolidao, entre os pases do Mercosul, do direito verdade e memria como um direito humano dos povos e dos indivduos. Informou que o Projeto previa a troca de experincias sobre mecanismos de busca da verdade e a cooperao entre os pases na troca de informaes para o
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estabelecimento da verdade e para a preservao da memria.

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19.

Em setembro de 2007 , o Estado brasileiro encaminhou CIDH um exemplar do Livro-Relatrio Direito Memria e Verdade Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos , no qual so relatadas as atividades desenvolvidas pela Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos, cujo lanamento ocorrera em 29 de agosto de 2007 . O Livro contm a verso oficial dos fatos ocorridos durante o perodo do regime militar e o reconhecimento pblico da responsabilidade do Estado brasileiro pelas mortes e desaparecimentos nele relatados.

20.

Em janeiro de 2008, o Estado brasileiro reiterou as informaes prestadas nas manifestaes anteriores e informou que a Advocacia-Geral da Unio j estava realizando as gestes necessrias junto aos rgos pertinentes para que se desse incio execuo da sentena proferida no mbito da Ao Ordinria no 82.00.24682-5 (Anexo 3).

21.

Em 19 de novembro de 2008, o Estado brasileiro foi comunicado que a CIDH expedira o Relatrio de Mrito no 91/08, datado de 31 de outubro de 2008, no qual concluiu que: o Estado brasileiro deteve arbitrariamente, torturou e desapareceu os membros do PCdoB e os camponeses listados no pargrafo 94 deste Relatrio. Alm disso, a CIDH conclui que, em virtude da Lei 6.683/79 (Lei de Anistia), promulgada pelo governo militar do Brasil, o Estado no levou a cabo nenhuma investigao penal para julgar e sancionar os responsveis por estes desaparecimentos forados; que os recursos judiciais de natureza civil com vistas a obter informao sobre os fatos no foram efetivos para garantir aos familiares dos desaparecidos o acesso informao sobre a Guerrilha do Araguaia; que as medidas legislativas e administrativas adotadas pelo Estado restringiram indevidamente o direito ao acesso informao desses familiares; e que o desaparecimento forado das vtimas, a impunidade dos seus responsveis e a falta de acesso justia, verdade e informao afetaram negativamente a integridade pessoal dos familiares dos desaparecidos.

22.

Em consequncia, a CIDH considerou o Estado brasileiro responsvel por violao dos seguintes artigos: a) artigos I (direito vida, liberdade, segurana e integridade da pessoa), XXV (direito de proteo contra priso arbitrria) e XXVI (direito a processo regular) da Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem e artigos 4o (direito vida), 5o (direito integridade pessoal) e 7o (direito liberdade pessoal), combinados com o artigo 1o (1) (obrigao de respeitar os direitos), da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, em detrimento de todas as pessoas desaparecidas;
471

b) artigo XVII (direito de reconhecimento da personalidade jurdica e dos direitos civis) da Declarao Americana e artigo 3o (direito ao reconhecimento da personalidade jurdica), combinado com artigo 1o (obrigao de respeitar os direitos), da Conveno Americana, em detrimento das pessoas desaparecidas; c) artigo I (direito vida, liberdade, segurana integridade da pessoa) da Declarao Americana e artigo 5o (direito integridade pessoal), combinado com o artigo 1o (1) (obrigao de respeitar os direitos), da Conveno Americana, em detrimento dos familiares das pessoas desaparecidas; d) artigo 13 (liberdade de pensamento e de expresso), combinado com artigo 2o (dever de adotar disposies de Direito interno), da Conveno Americana, em detrimento dos familiares das pessoas desaparecidas; e) artigo XVIII (direito justia) da Declarao Americana e artigos 8o (1) (garantias judiciais) e 25 (proteo judicial), combinados com artigos 1o (1) (obrigao de respeitar os direitos) e 2o (dever de adotar disposies de Direito interno) da Conveno Americana, em detrimento das pessoas desaparecidas e de seus familiares, em virtude da aplicao da lei de anistia; e f) artigo XVIII da Declarao Americana e artigos 8o (garantias judiciais) e 25 (proteo judicial), combinados com artigos 1o (1) (obrigao de respeitar os direitos) e 2o (dever de adotar disposies de Direito interno) da Conveno Americana, em detrimento das pessoas desaparecidas e de seus familiares, em virtude da ineficcia das aes jurdicas no penais interpostas no marco do presente caso. 23. Como consequncia, a Comisso Interamericana recomendou ao Estado brasileiro: a) adotar todas as medidas que fossem necessrias para garantir que a Lei no 6.683/79 (Lei de Anistia) no continuasse representando obstculo para a persecuo penal de graves violaes de direitos humanos que constituam crimes contra a humanidade; b) determinar, por meio de jurisdio de Direito comum, a responsabilidade penal pelos desaparecimentos forados das vtimas da Guerrilha do Araguaia, mediante uma investigao judicial completa e imparcial dos fatos com observncia ao devido processo legal, a fim de identificar os responsveis por tais violaes e sancionlos penalmente. Os resultados dessa investigao deveriam ser publicados. No cumprimento dessa recomendao, o Estado deveria levar em conta que tais
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crimes contra a humanidade eram insuscetveis de anistia e imprescritveis;

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c) realizar todas as aes e modificaes legais necessrias a fim de sistematizar e publicar todos os documentos relacionados com as operaes militares contra a Guerrilha do Araguaia; d) fortalecer com recursos financeiros e logsticos os esforos j empreendidos na busca e sepultura das vtimas desaparecidas cujos restos mortais ainda no haviam sido encontrados e/ ou identificados; e) outorgar uma reparao aos familiares das vtimas que inclusse o tratamento fsico e psicolgico, assim como a celebrao de atos de importncia simblica que garantissem a no repetio dos delitos cometidos no caso e o reconhecimento da responsabilidade do Estado pelo desaparecimento das vtimas e o sofrimento de seus familiares; f) implementar, dentro de um prazo razovel, programas de educao em direitos humanos permanentes dentro das Foras Armadas brasileiras, em todos nveis hierrquicos, e incluir especial meno no currculo de tais programas de treinamento ao caso Araguaia e aos instrumentos internacionais de direitos humanos, especificamente os relacionados com o desaparecimento forado de pessoas e com a tortura; e g) tipificar no ordenamento interno o crime de desaparecimento forado, conforme os elementos constitutivos estabelecidos nos instrumentos internacionais. 24. Ao fim do prazo de dois meses concedidos para que se informasse sobre o cumprimento das recomendaes, o Estado solicitou prorrogao do prazo, a qual foi concedida, por comunicado de 12 de fevereiro de 2009, por um ms. O Estado, em seguida, solicitou prorrogao por mais cinco dias, a qual foi novamente concedida, em 17 de maro de 2009. Nas duas ocasies em que solicitou prorrogao, o Estado expressou aceitar a suspenso do prazo previsto no artigo 51(1) da Conveno Americana. 25. Em 24 de maro de 2009, o Estado brasileiro encaminhou CIDH o primeiro Relatrio Parcial de Cumprimento de Recomendaes (Anexo 4). 26. Em 27 de maro de 2009, a CIDH comunicou ao Estado brasileiro que, durante seu 134o Perodo Ordinrio de Sesses, decidiu no conceder mais prorrogao de prazo para aprofundamento do cumprimento das recomendaes constantes no Relatrio de Mrito no 91/08 e que, por essa razo, havia apresentado, no dia 26 de maro, demanda perante essa Egrgia Corte.
473

2. DA DEMANDA PERANTE A CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS


27 . A CIDH submeteu o caso Corte Interamericana de Direitos Humanos em 26 de maro de 2009, requerendo a declarao de responsabilidade do Estado brasileiro: a) pela deteno arbitrria, tortura e desaparecimento dos membros do Partido Comunista do Brasil e dos moradores da regio listados como vtimas desaparecidas na demanda; b) pela falta de investigao penal com o objetivo de julgar e sancionar os responsveis pela deteno arbitrria, tortura e desaparecimento forado das 70 vtimas desaparecidas e pela execuo extrajudicial de Maria Lucia Petit da Silva, em virtude da vigncia da Lei no 6.683/79 (Lei de Anistia); c) pela falta de efetividade dos recursos judiciais de natureza civil com vistas a obter informaes sobre os fatos; d) pela restrio do acesso informao por parte dos familiares das vtimas desaparecidas e da pessoa executada por meio de medidas legislativas e administrativas adotadas supostamente de maneira indevida pelo Estado brasileiro; e e) pelos danos integridade pessoal dos familiares dos desaparecidos e da pessoa executada em virtude do desaparecimento das vtimas e da execuo de Maria Lucia Petit da Silva, da impunidade dos responsveis e da falta de acesso justia, verdade e informao. 28. Em virtude desses fatos, a CIDH alegou a violao dos seguintes artigos da Conveno Americana: a) violao dos direitos personalidade jurdica (art. 3o), vida (art. 4o), integridade pessoal (art. 5o) e liberdade (art. 7o), em conexo com o artigo 1o (1) (obrigao de respeitar os direitos), todos da Conveno Americana, em detrimento das 70 vtimas desaparecidas; b) violao dos direitos s garantias judiciais e proteo judicial, artigos 8o (1) e 25, em
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conexo com os artigos 1o (1) e 2o, todos da Conveno Americana, em detrimento

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das vtimas desaparecidas e de seus familiares, assim como da pessoa executada e de seus familiares, em virtude da aplicao da Lei de Anistia investigao sobre os fatos; c) violao dos direitos s garantias judiciais e proteo judicial, artigos 8o (1) e 25, em conexo com o artigo 1o (1), todos da Conveno Americana, em detrimento das vtimas desaparecidas e de seus familiares, assim como da pessoa executada e de seus 15 familiares, em virtude da ineficcia das aes judiciais no penais interpostas; d) violao do direito liberdade de pensamento e de expresso, artigo 13, em conexo com o artigo 1o (1), ambos da Conveno Americana, em prejuzo dos familiares das vtimas desaparecidas e dos familiares da pessoa executada, em razo da falta de acesso informao sobre o ocorrido; e e) violao do direito integridade pessoal, artigo 5o, em conexo com o artigo 1o (1), ambos da Conveno Americana, em detrimento dos familiares dos desaparecidos e dos familiares da pessoa executada, pela violao e sofrimento gerados pela impunidade dos responsveis, assim como pela falta de acesso justia, verdade e informao. 29. Em decorrncia dessas violaes, a CIDH requereu a esta egrgia Corte que ordenasse ao Estado brasileiro o cumprimento das recomendaes constantes de seu Relatrio de Mrito no 91/08, acrescentando, apenas, que a obrigao de determinar a responsabilidade penal do(s) autor(es) do fato inclusse a execuo arbitrria de Maria Lcia Petit da Silva. 30. Os peticionrios apresentaram, em 18 de julho de 2009, o Memorial de Requerimentos, Argumentos e Provas , que foi recebido pelo Estado brasileiro em 31 de agosto de 2009. No Memorial, os peticionrios alegaram: a) violao mltipla e complexa dos artigos 3o (direito personalidade jurdica), 4o (direito vida), 5o (direito integridade pessoal), 7o (direito liberdade pessoal), 8o (garantias judiciais), 25 (proteo judicial), em conexo com os artigos 1o (obrigao de respeitar os direitos) e 2o (dever de adotar disposies de Direito interno) da Conveno Americana, e artigos 1o, 2o, 6o e 8o da Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura (CIPPT)3 pelos desaparecimentos forados;
3 O Estado observa que essa egrgia Corte no tem competncia para declarar a responsabilidade do Estado por alegadas violaes aos direitos previstos na Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura (CIPPT). 475

b) violao dos artigos 1o (1), 2o, 8o e 25 da Conveno Americana e dos artigos 1o, 6o, e 8o da Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura (CIPTT)4 pela falta de investigao e sano dos responsveis; c) violao dos artigos 1o (1), 8o, 13 e 25 da Conveno Americana pela falta de acesso informao; e d) violao do art. 5o da Conveno Americana pelo sofrimento causado aos familiares das vtimas desaparecidas. 31. E pediram: a) reparao integral, de acordo com os parmetros estabelecidos no Sistema Interamericano, dos familiares das vtimas identificados, pelas graves violaes aos direitos humanos cometidas tanto contra as vtimas de desaparecimento forado quanto a eles mesmos; b) realizao imediata das devidas diligncias para proceder de modo eficaz e em um prazo razovel a persecuo penal perante a jurisdio penal comum, para determinar responsabilidades penais e, se for o caso, a sano de todos os autores dos fatos violatrios cometidos em detrimento das vtimas do presente caso; c) que o Estado deixe de aplicar a Lei de Anistia e outros dispositivos legais, como a prescrio e outras excludentes de responsabilidade, que visem impedir a investigao dos fatos e a sano dos responsveis pelas graves violaes aos direitos humanos; d) determinao, no mbito da jurisdio comum, da persecuo penal de todos os autores, cmplices e encobridores do desaparecimento forado das vtimas do caso, afastando os obstculos jurdicos como a Lei de Anistia e o instituto da prescrio; e) tipificao no ordenamento interno do crime de desaparecimento forado, de acordo com os elementos constitutivos do tipo conforme revisto em instrumentos internacionais; f) garantia de que todas as instituies e autoridades estatais sejam obrigadas a cooperar com a submisso de informao e com o pleno acesso a todos os arquivos e registros que possam conter dados sobre os possveis destinos das vtimas do presente caso;
476 4 Idem.

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g) busca e localizao das vtimas do caso, assegurando que sejam respeitadas as garantias de devida diligncia, entre as quais a imparcialidade, a tutela judicial e a eficcia dos procedimentos; h) realizao de todos os exames necessrios para a identificao das ossadas recolhidas pelo Estado e que ainda aguardam identificao; i) realizao de um ato pblico de reconhecimento de responsabilidade internacional e pedido oficial de desculpas pelas graves violaes aos direitos humanos perpetradas contra as vtimas do presente caso, bem como pela violao dos direitos dos seus familiares; j) designao de um dia como Dia do Desaparecido Poltico, durante o qual deveriam ser realizadas atividades para recordar as pessoas desaparecidas durante a ditadura militar; k) assistncia mdica e psicolgica gratuita aos familiares das vtimas do presente caso; l) devoluo de todos os documentos oficiais que estejam ilegalmente em posse de particulares; m) publicao dos captulos relativos aos fatos provados e anlise jurdica dos artigos da Conveno que venham a ser considerados violados, assim como a parte resolutiva da sentena de mrito, no Dirio Oficial e em um jornal de grande circulao nacional; n) instalao de uma Comisso da Verdade, cujo planejamento e constituio deveriam seguir parmetros internacionais e contar com a participao ativa das vtimas; o) pagamento de indenizaes a ttulo de danos materiais e imateriais; e p) pagamento de custas e despesas incorridas pelo trmite do processo no mbito internacional. 32. Antes de passar ao exame de mrito da demanda, faz-se necessrio retomar, dentre outras questes preliminares, todas as medidas j realizadas ou que se encontram em execuo no Estado brasileiro. Como se verificar, o que poderia vir a ser determinado por eventual sentena condenatria desta egrgia Corte mesmo que esta viesse a acatar a integralidade dos pedidos apresentados pela Comisso Interamericana e pelos
477

peticionrios , nada mais seria do que aquilo que j se garantiu ou vem se garantindo no mbito domstico, por meio de diversas medidas judiciais e no judiciais. 33. O exame detido dessas medidas, no entanto, crucial para o correto desfecho desta demanda. Como se demonstrar a seguir, no se verificam no presente caso os requisitos imprescindveis do interesse processual e do esgotamento dos recursos internos, consagrados, na normativa internacional, no artigo 46(1) a) da Conveno Americana. Artigo 46 1. Para que uma petio ou comunicao apresentada de acordo com os artigos 44 ou 45 seja admitida pela Comisso, ser necessrio: a) que hajam sido interpostos e esgotados os recursos da jurisdio interna, de acordo com os princpios de Direito Internacional geralmente reconhecidos.

3. EXCEES PRELIMINARES
34. O Estado brasileiro passa, a partir deste momento, a apresentar suas excees preliminares s demandas ajuizadas.

3.1. DA INCOMPETNCIA RATIONE TEMPORIS DA CORTE INTERAMERICANA


35. O Estado brasileiro assumiu obrigaes jurdicas no plano internacional quanto proteo e observncia dos direitos humanos desde a edio do Decreto no 678, de 6 de novembro de 1992, que formalizou sua adeso Conveno Americana sobre Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica). 36. A Conveno Americana, em seu artigo 62, disps que cada Estado deveria declarar que reconhece como obrigatria, de pleno direito e sem conveno especial, a competncia da Corte em todos os casos relativos interpretao ou aplicao da Conveno. Essa seria uma condio sine qua non para a atuao da Corte. 37 .
478

Consagrou tambm que a referida declarao poderia ocorrer no momento do depsito do instrumento de ratificao desta Conveno ou de adeso a ela, ou em qualquer momento

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posterior, assim como poderia ser incondicional ou condicionada reciprocidade, por prazo determinado ou para casos especficos. 38. O Estado brasileiro optou por reconhecer a competncia dessa egrgia Corte em momento posterior adeso Conveno Americana, ocorrida em 1992, bem como optou por reconhec-la sob reserva de reciprocidade e para fatos posteriores a 10 de dezembro de 1998 , nos termos do Decreto no 4.463, de 8 de novembro de 2002, in verbis: Art. 1o. reconhecida como obrigatria, de pleno direito e por prazo indeterminado, a competncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos em todos os casos relativos interpretao ou aplicao da Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de So Jos), de 22 de novembro de 1969, de acordo com art. 62 da citada Conveno, sob reserva de reciprocidade e para fatos posteriores a 10 de dezembro de 1998. Art. 2o. Este Decreto entra em vigor na data de sua publicao. (sem grifo no original) 39. O Estado brasileiro est ciente da jurisprudncia da Corte de que algumas violaes, por sua natureza, possuem carter de violaes continuadas. Porm, outras violaes tm efeito instantneo. 40. Nesse sentido, esta egrgia Corte j declarou sua incompetncia ratione temporis ao se defrontar com delito cometido antes do reconhecimento de sua competncia contenciosa pelo Estado demandado. Esse posicionamento ficou claro no Caso Alfonso Martn del Campo Dodd Vs. Mxico, no qual a Corte afirma, no pargrafo 78: "cada acto de tortura se ejecuta o consume en s mismo, y su ejecucin no se extiende en el tiempo, por lo que el acto o actos de tortura alegados en perjuicio del seor Martn del Campo [suposta vtima] quedan fuera de la competencia de la Corte por ser un delito de ejecucin instantneo y haber supuestamente ocurrido antes del 16 de diciembre de 1998 [data da ratificao da competncia contenciosa da Corte pelo Estado]. (...)" 41. E arremata no pargrafo 85: "(...) la Corte estima que debe aplicarse el principio de la irretroactividad de las normas internacionales consagrado en la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados
479

y en el derecho internacional general, y de acuerdo con los trminos en que Mxico reconoci la competencia contenciosa de la Corte, acoge la excepcin preliminar ratione temporis interpuesta por el Estado para que la Corte no conozca supuestas violaciones a la Convencin Americana ni a la Convencin Interamericana contra la Tortura ocurridas antes del 16 de diciembre de 1998 y declara, en consecuencia, que no le compete a la Corte analizar la segunda excepcin preliminar.5" 42. Neste caso, a Corte acolheu por unanimidade essa exceo preliminar e determinou o arquivamento do expediente. O mesmo tratamento deve ser dispensado ao presente caso, no que se refere s violaes que no tenham carter continuado.

3.2. DA FALTA DE INTERESSE PROCESSUAL


43. Nos pargrafos 165 e 232 da pea inicial, a CIDH reconhece a existncia e afirma valorizar as medidas de reparao que vm sendo adotadas pelo Estado. Expressa, por outro lado, de maneira genrica, o entendimento de que outras medidas deveriam ser implementadas. 44. O Estado brasileiro lamenta que a Comisso Interamericana no tenha tido a oportunidade de examinar com a profundidade que seria recomendvel o j mencionado Relatrio Parcial de Cumprimento de Recomendaes6, no qual se informa sobre a adoo de uma srie de medidas hbeis a atender integralidade dos pleitos enumerados pela CIDH e pelos peticionrios em suas peas exordiais. 45. O Estado brasileiro foi notificado pela Secretaria Executiva da Comisso Interamericana de Direitos Humanos, em 27 de maro de 2009, do ajuizamento da demanda relativa ao Caso 11.552 perante esta egrgia Corte. O recebimento do Relatrio Parcial de Cumprimento das Recomendaes contidas no Relatrio 91/08, que havia sido enviado pelo Estado brasileiro em 24 de maro de 2009, foi notificado na mesma Nota. 46. Pelo exguo lapso temporal transcorrido entre a apresentao do Relatrio Parcial de Cumprimento de Recomendaes e o envio do caso Corte (trs dias), a avaliao pela CIDH do cumprimento das medidas de reparao e de no repetio por ela recomendadas, informadas no Relatrio Parcial, restou prejudicada.

5 480 6

Excees Preliminares. Sentena de 3 de setembro de 2004. Serie C no 113. Vide Anexo 4.

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47 .

Diante dos esclarecimentos apresentados no referido Relatrio, que sero reiterados e complementados, o Estado brasileiro considera inoportuna a apresentao da demanda pela Comisso, bem como ressalta, pelos mesmos motivos, a ausncia de interesse processual a ensejar o exame de mrito do caso.

3.2.1. Do reconhecimento dos fatos pelo Estado brasileiro


48. Por meio da edio da Lei no 9.140/95 (Anexo 5), o Estado brasileiro promoveu o reconhecimento oficial de sua responsabilidade pelas mortes e pelos desaparecimentos ocorridos durante o perodo de regime militar, como se verifica nas disposies legais que determinam a reparao e a localizao dos corpos e na Exposio de Motivos que acompanhou a referida Lei (Anexo 6): 3. "o reconhecimento pelo Estado dos desaparecidos e das pessoas que tenham falecido por causas no naturais em dependncias policiais ou assemelhadas, na forma apresentada na anexa proposta de lei, traduz o restabelecimento de direitos fundamentais de tais pessoas e uma forma de reparao que, sem sentimentos de retaliao, alcance a justia que o Estado brasileiro deve a quem seus agentes tenham causado danos." (...) 6.2. Embora, nesse campo, nada comporte certeza slida, a lista arrola 136 pessoas que foram detidas por agentes, ao que tudo indica, pertencentes aos vrios braos do que se chamou sistema de segurana do regime de exceo que o Brasil viveu, e, a partir da, delas nunca mais se teve qualquer notcia. Caracterizou-se, assim, um ilcito de gravidade mxima praticado por agentes pblicos ou a servio do poder pblico: deviam guardar quem tinham sob sua responsabilidade e no o fizeram.Tal circunstncia serve de embasamento tico-jurdico para o Estado, como entidade perene e acima da temporalidade dos governos ou regimes, responsabilizar-se pelo dano causado e procurar reparar o procedimento condenvel de seus agentes independentemente da motivao que tenha determinado suas condutas. Objetivamente, os representantes do Estado ou investidos de seus poderes no poderiam ter o comportamento materializado por atos e aes que afrontaram leis, mesmo as de exceo, ento vigorantes. 6.3. lei imemorial entre os homens que quem morre deve ser assim considerado e os restos mortais merecem sepultura. O respeito e mesmo o culto aos mortos est
481

na raiz de quase todas as religies. Nos casos listados, isso, positivamente, no se deu. Agora, o Estado, decorridos muitos e muitos anos, repara a ausncia aberrante por meio da declarao do art. 1o e, na medida do possvel, nos esforos de localizao de despojos da Comisso Especial prevista no art. 4, inciso II. 49. Alm do reconhecimento explcito acima transcrito, mais recentemente, em 29 de agosto de 2007 , o Estado brasileiro lanou o Livro-Relatrio Direito Memria e Verdade Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos , em ato pblico realizado no Palcio do Planalto, sede do Governo Federal, com a presena do Presidente da Repblica, de diversos Ministros de Estado, de membros do Poder Legislativo e de familiares de vtimas do regime militar. Nesse evento, o Presidente da Repblica, em seu discurso, referiu-se ao reconhecimento da responsabilidade do Estado brasileiro frente questo dos opositores que foram mortos. No mesmo evento, o Ministro da Defesa, que fora Ministro da Justia quando da elaborao da Lei 9.140/95, discorreu sobre o compromisso em garantir o direito verdade: "no debate que se estabeleceu sobre o texto da lei, acabamos chegando a um ponto fundamental, que era o reconhecimento de que os fatos do passado s contribuem com o futuro se forem vistos na sua integridade, por meio da perspectiva da honestidade histrica e da viso de futuro e de conciliao (...). Senhor Presidente, a perspectiva histrica e a lucidez histrica nos dizem claramente que a reconciliao s se produz sobre a honestidade e nunca sobre a ocultao. Nada pode ser ocultado, nada est sendo ocultado. Tudo est sendo feito exatamente para a construo daquilo que Vossa Excelncia tem como compromisso, como Presidente da Repblica, que um grande acerto de contas deste pas com o seu futuro. E no ser absolutamente, senhor Presidente, qualquer tipo de omisso, de ocultao, que poder construir com tranquilidade o futuro de nossa ptria." 50. O Livro-Relatrio trouxe a verso oficial sobre as violaes de direitos humanos cometidas por agentes do Estado, reforando o reconhecimento pblico da responsabilidade do Estado brasileiro (Anexo 7).

3.2.2. Da reparao pecuniria aos familiares das vtimas


51.
482

Acompanhando o reconhecimento pblico da responsabilidade do Estado brasileiro, a Lei no 9.140/95 facultou aos familiares dos mortos e desaparecidos a possibilidade de solicitar reparao pecuniria.

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52.

O Estado brasileiro encaminhou CIDH, em maio de 2007, lista com informaes sobre as pessoas desaparecidas na Guerrilha do Araguaia, cujos familiares receberam indenizao. poca, o Estado brasileiro reconhecia o desaparecimento de 64 pessoas em razo dos conflitos no Araguaia e, desde ento, mais sete vtimas foram reconhecidas, como se depreende das informaes constantes do Livro-Relatrio. Desse total de 71 vtimas, 12 famlias no receberam indenizao, seja por recusa expressa dos familiares, seja por falta de requerimento com esse fim. Assim, foram pagas pelo Estado brasileiro indenizaes para familiares de 59 vtimas, concedidas no mbito da CEMDP . Alm disso, existem tambm processos indenizatrios movidos no contexto da Comisso de Anistia.

53.

A Comisso de Anistia, rgo integrante da estrutura regimental do Ministrio da Justia, foi criada pela Medida Provisria no 2.151/2001, convertida na Lei no 10.559/2002, com a finalidade de examinar os requerimentos de anistia e assessorar o Ministro de Estado em suas decises. A Comisso, instalada em 28 de agosto de 2001, iniciou seus trabalhos de anlise dos pedidos de indenizao formulados por pessoas que foram impedidas de exercer atividades econmicas por motivao exclusivamente poltica no perodo entre 18 de setembro de 1946 e 5 de outubro de 1988.

54.

A reparao econmica, segundo a Lei no 10.559/2002, pode ser concedida em prestao nica correspondente a 30 salrios mnimos por ano de perseguio poltica, at o limite de cem mil reais, ou prestao mensal que corresponder ao posto, cargo, graduao ou emprego que o anistiando ocuparia se estivesse na ativa, observado o limite do teto da remunerao do servidor pblico federal.

55.

At o final de 2008, foram concedidos R$ 164.651.339,45 em indenizaes em prestao nica e R$ 30.601.778,117 em indenizaes em prestaes mensais a 29.909 (vinte e nove mil, novecentas e nove) pessoas.

56.

Os dados referentes ao ano de 2009 ainda esto sendo atualizados e devem ser divulgados nos prximos meses pela Comisso de Anistia. No entanto, sabe-se que, em junho daquele ano, foi concedida anistia poltica a 44 camponeses perseguidos em razo da represso Guerrilha do Araguaia. Foi-lhes outorgada prestao mensal vitalcia de dois salrios mnimos, alm do valor retroativo que varia entre R$ 80.000,00 (oitenta mil reais) e R$ 142.000,00 (cento e quarenta e dois mil reais). As informaes referentes s indenizaes pagas constam anexas (Anexo 8).

Referente primeira prestao a receber, sem reajustes.

483

57 .

A Comisso Interamericana, em sua demanda8, referiu-se ao pagamento das reparaes concedidas pela Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos e incluiu no rol de vtimas mais seis pessoas, com base nas informaes trazidas pelos peticionrios e tambm naquelas encontradas em documentos oficiais. Em relao a essas seis vtimas, ainda no houve adequada identificao que permitisse o deferimento de indenizaes.

58.

Alm do reconhecimento de sua responsabilidade e da reparao pecuniria, outras medidas relevantes adotadas pelo Estado brasileiro foram informadas no Relatrio Parcial de Cumprimento de Recomendaes .

3.2.3. Da reparao imaterial


59. Foram realizados diversos atos de natureza simblica e educativa, que promoveram o resgate da memria e da verdade dos fatos ocorridos durante o perodo do regime militar. Os Projetos Direito Memria e Verdade , da Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica (SEDH/PR), e Anistia Cultural , do Ministrio da Justia, alm das homenagens a Bergson Gurjo Farias, so exemplos de medidas que contemplam esse objetivo.

3.2.3.1. Projeto Direito Memria e Verdade


a) Livro-Relatrio em CD-ROM 60. O Projeto Direito Memria e Verdade da SEDH/PR visa ampliar a compreenso dos fatos e o debate na sociedade brasileira sobre o perodo do regime militar. O lanamento do Livro-Relatrio, anteriormente citado, foi uma das aes mais importantes desse projeto. A partir de 2009, por meio de uma parceria da SEDH/PR com o Ministrio da Educao, o livro comeou a ter o seu contedo ampliado para ser futuramente transformado em um CD-ROM, o qual ser distribudo s escolas pblicas de todo o pas. Em linguagem atual e de fcil entendimento, crianas e adolescentes podero informar-se sobre a histria recente do Brasil e ter acesso a msicas e filmes do perodo. b) Exposio fotogrfica A Ditadura no Brasil 1964 - 1985 61. A exposio fotogrfica A Ditadura no Brasil 1964-1985 registra o perodo do regime militar no pas, resgatando a memria dos que o viveram e provocando reflexes sobre os
484 8 Tpico 3. A Guerrilha do Araguaia dificuldade e complexidade das vtimas do presente caso .

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acontecimentos. Retrata desde os primeiros momentos do regime militar at os grandes comcios populares das Diretas J , realizados em 1983 e 1984, em favor da aprovao de emenda constitucional que restabeleceria o voto popular e direto para a eleio do Presidente da Repblica. 62. A exposio foi aberta ao pblico pela primeira vez em agosto de 2006, na Cmara dos Deputados, em Braslia. Em 2007 , a partir de parceria entre a SEDH/PR, a Caixa Econmica Federal e a Petrobras, foi levada a Curitiba (PR), Rio de Janeiro (RJ), So Paulo (SP) e Salvador (BA). Em dezembro de 2007 no contexto das comemoraes dos 59 anos da Declarao Universal dos Direitos Humanos foi realizada uma nova edio da exposio em mais sete capitais Belm (PA), Fortaleza (CE), Recife (PE), Belo Horizonte (MG), Goinia (GO), Florianpolis (SC), Vitria (ES) e Porto Alegre (RS). Em 2008, a mostra fotogrfica foi instalada em Natal (RN), Osasco (SP), em Goinia (GO), em Santa Maria (RS), em So Paulo (SP) (nas celas do antigo DOPS), em Buenos Aires (Argentina), em La Plata (Argentina), no terreno da sede da Unio Nacional dos Estudantes, no Rio de Janeiro (RJ), na Cmara Municipal de Cachoeira do Sul (RS) e no Novo Shopping em Ribeiro Preto (SP) (Anexo 9). c) Memoriais Pessoas Imprescindveis 63. O Estado brasileiro est promovendo os memoriais Pessoas Imprescindveis , em homenagem aos mortos e desaparecidos polticos, os quais so colocados em praas pblicas e em prdios de Assembleias Legislativas e de universidades. Os painis e esculturas retratam os homenageados e situaes representativas da represso do perodo do regime militar. A inaugurao de tais memoriais sempre acompanhada de debates pblicos sobre o perodo. At o presente momento, diversos memoriais foram inaugurados, conforme informaes constantes do Anexo 10. d) Exposio Apolnio de Carvalho A Trajetria de um Revolucionario 64. A exposio Apolnio de Carvalho A Trajetria de um Revolucionario conta a trajetria de Apolnio de Carvalho, militante poltico que lutou contra dois regimes autoritrios no Brasil, na Guerra Civil Espanhola e na Resistncia Francesa. Essa exposio foi montada em 2007 no Arquivo Nacional do Rio de Janeiro (RJ). No dia 23 de setembro daquele ano, aniversrio de trs anos da morte de Apolnio, a exposio foi aberta na Estao Central do Metr em Recife (PE), devendo ser levada a vrios outros estados (Anexo 11).
485

3.2.3.2. Projetos da Comisso de Anistia


65. O Projeto Anistia Cultural , desenvolvido pela Comisso de Anistia do Ministrio da Justia, tambm tem como objetivo dar visibilidade a fatos histricos ocorridos durante o regime militar. O projeto pretende democratizar o acesso s informaes sobre o perodo, contribuindo para a formao cultural, humana e poltica dos jovens. Compreende a realizao de audincias pblicas de julgamento da Comisso de Anistia, nas quais sero analisados pedidos de reparao s vtimas do regime militar. Chamadas de Caravanas da Anistia , esto previstas 60 audincias pblicas pelo pas at 2010. A primeira ocorreu na Associao Brasileira de Imprensa (ABI), no estado do Rio de Janeiro, e a ltima ser em Rio Branco, estado do Acre. Alm das Caravanas da Anistia, outros eventos fazem parte do projeto, os quais se encontram descritos no Anexo 12. 66. Por meio das medidas constantes no Anexo 12, a Comisso de Anistia vem exercendo importante papel na reparao imaterial tanto das vtimas do presente caso quanto de outras pessoas que tambm foram afetadas durante o regime militar. Merece especial meno o Boletim da Comisso de Anistia no 3, de outubro de 2007 , que informou sobre o I Encontro dos Torturados da Guerrilha do Araguaia. Nesse evento, foram realizados painis sobre justia e Direitos Humanos e colhidos, pelo Presidente da Comisso de Anistia, depoimentos de 136 agricultores e camponeses que tiveram algum tipo de envolvimento nos embates travados entre o Exrcito e a Guerrilha do Araguaia. Com os novos depoimentos, a Comisso pde acelerar o julgamento de todos os casos relativos ao assunto. 67 . No ano de 2008, o Setor de Anlise da Comisso avaliou 3.656 (trs mil, seiscentos e cinquenta e seis) processos de grupos temticos, inclusive os 255 (duzentos e cinquenta e cinco) processos de camponeses que pleitearam indenizao por alegada perseguio sofrida por ocasio da Guerrilha do Araguaia. O Setor acompanhou a segunda comitiva do Ministrio da Justia cidade de So Domingos do Araguaia (PA) para a coleta de 115 (cento e quinze) depoimentos. 68. Segue, abaixo, quadro geral de requerimentos apreciados pela Comisso de Anistia em 2008.

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Tabela 1 - Quadro geral de requerimentos apreciados


Ano
2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 Total

Deferidos
19 1.683 1.446 3.306 3.182 6.226 8.615 5.432 29.909

Indeferidos
2 451 4.231 4.230 1.410 595 1.809 3.353 16.081

Arquivados
0 0 0 0 0 0 0 107 107

Total
21 2.134 5.677 7 .536 4.592 6.821 10.424 8.892 46.097

69.

O projeto Memorial da Anistia Poltica no Brasil , institudo em 13 de maio de 2008, com a publicao da Portaria Ministerial no 858, pretende organizar, reservar e divulgar a memria e o acervo histrico relativos represso poltica no Brasil, a partir das informaes recolhidas nos processos que tramitam perante a Comisso de Anistia e decorrentes de outras atividades da Comisso. Ainda em 2008, foi elaborada a identidade visual do projeto, lanada a campanha de doao e arrecadao de documentos, criado o projeto Caminhos para a Democracia , que visa trabalhar a memria territorial e espacial dos regimes de exceo, e criado um Grupo de Trabalho para proposio do projeto Marcas da Memria: Histria Oral da Anistia Poltica no Brasil, que objetiva construir um acervo de fontes orais e audiovisuais de histrias de vida de pessoas que vivenciaram perodos de represso.

70.

Em janeiro de 2009, foi publicada a Revista Anistia Poltica e Justia de Transio, cuja criao foi prevista no inciso IV do art. 1o da Portaria 858/2008 do Ministrio da Justia. A revista tem o propsito de possibilitar um amplo espao democrtico de debate sobre a anistia poltica e as implicaes polticas, jurdicas e sociais da transio de um regime poltico para outro.

71.

Dentro desse projeto, tambm se insere a criao do Memorial da Anistia Poltica do Brasil, em Belo Horizonte (MG) (Portaria Ministerial no 858 de 5 de maio de 2009), cuja misso preservar a memria da represso poltica no Brasil de 1946 at os primeiros anos da redemocratizao, em 1985.

72.

O projeto uma iniciativa do Ministrio da Justia, em parceria com a Universidade Federal de Minas Gerais (UFMG), a Prefeitura de Belo Horizonte - MG, a Secretaria de Patrimnio da Unio e o apoio da Caixa Econmica Federal.
487

73.

Em suas instalaes ficaro disponveis para consulta pblica os mais de 64 mil processos submetidos Comisso de Anistia e os arquivos conexos ao tema doados por governos, instituies e particulares, alm de documentos cedidos por instituies conveniadas de outros pases, como Portugal e Espanha.

74.

As obras foram iniciadas em setembro de 2009. A inaugurao da 1a fase est prevista para fevereiro de 2010 e a concluso da ltima fase para julho de 2010.

75.

A tarefa do Memorial da Anistia Poltica do Brasil ser revelar as ideias, os movimentos e as utopias que inspiraram as aes das milhares de pessoas que sofreram perseguies por discordarem do regime poltico ento vigente no pas. O fio condutor ser a luta do povo brasileiro pela instaurao da democracia e da anistia.

76.

A museografia do Memorial est amparada nos seguintes tpicos: a histria do direito de resistncia dos povos contra tiranias, ditaduras e totalitarismos; o fenmeno das perseguies polticas e o repdio a todos os crimes de lesahumanidade; o direito de resistncia, com o devido respeito, reconhecimento e lembrana dos que lutaram; o protagonismo das instituies da sociedade civil, dos partidos polticos, da imprensa, dos intelectuais, dos estudantes e dos trabalhadores; a luta pela redemocratizao; a luta permanente dos perseguidos polticos pelo direito verdade, memria e justia.

77 .

Em 2009, o trabalho da Comisso de Anistia foi bastante variado, envolvendo Caravanas da Anistia, inaugurao de Memoriais e outras atividades de reflexo sobre o perodo do regime militar conforme explicitado no Anexo 13.

78.
488

Por meio dos trabalhos da Comisso, vrios dos pedidos formulados pelos peticionrios e pela CIDH, no apenas no que concerne s indenizaes pecunirias, mas tambm, e de maneira especial, no que tange as reparaes simblicas, j foram ou esto em vias de

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ser atendidos, o que demonstra o engajamento do Estado brasileiro na reparao integral pelos atos praticados durante o regime militar.

3.2.3.3. Recuperao da memria da Guerrilha do Araguaia


79. Vale destacar o papel que vem desempenhando o Museu Paraense Emlio Goeldi instituio de pesquisa vinculada ao Ministrio da Cincia e Tecnologia do Brasil, cujas atividades concentram-se, dentre outras, na divulgao de conhecimentos e acervos relacionados regio amaznica na coleta e sistematizao de informaes sobre a Guerrilha do Araguaia. 80. Pesquisadores que participam das expedies regio do Araguaia, junto com o Grupo de Trabalho institudo pela Portaria no 567/MD, esto trabalhando no sentido de reunir, reproduzir, catalogar e organizar a vasta documentao sobre a Guerrilha do Araguaia que se encontra dispersa, a fim de disponibiliz-la ao pblico. 81. Outro objetivo da iniciativa registrar em udio e vdeo depoimentos sobre a Guerrilha, construindo um arquivo de histria oral temtico. O material das entrevistas em udio e o material em vdeo coletado pelos pesquisadores ser articulado digitalmente com outros centros de documentao no pas. 82. Alm disso, os pesquisadores do Museu Goeldi pretendem lanar o site Memria Social da Guerrilha do Araguaia como um espao de acesso a informaes e debate permanente, alm de publicar a histria da Guerrilha do Araguaia em verso ilustrada para crianas (quadrinhos) e associar o Arquivo da Memria Social da Guerrilha do Araguaia rede pblica de ensino.

3.2.3.4. Homenagens a Bergson Gurjo Farias


83. Bergson Gurjo Farias, estudante de qumica da Universidade Federal do Cear e vicepresidente do Diretrio Central dos Estudantes, foi preso e expulso da universidade, com base no Decreto-Lei 477 , de 27 de fevereiro de 1969. Bergson desapareceu entre 4 de maio e 4 de junho de 1972, enquanto integrava a Guerrilha do Araguaia. Em 7 de julho de 2009, a partir do emprego de novas tcnicas de identificao por exame de DNA, seus restos mortais, que haviam sido encontrados em 1996, foram identificados9. As homenagens a Bergson Gurjo Farias incluram as seguintes iniciativas:
9 Desde 1991, doze conjuntos de ossadas foram localizadas. Bergson a segunda pessoa identificada a primeira foi Maria Lcia Petit da Silva, desaparecida em 16 de junho de 1972 e sepultada em 1996. 489

29/09/2009: o Senador Incio Arruda (PCdoB), em discurso no plenrio do Senado Federal, prestou homenagem a Bergson Gurjo Farias e apresentou requerimento para que o Senado enviasse comisso especial de senadores para participar do ato de sepultamento e homenagem, em Fortaleza, no Cear;

06/10/2009: os restos mortais de Bergson Gurjo Farias foram enterrados com honras de Estado no cemitrio Parque da Paz, na cidade de Fortaleza. Houve desfile em carro do Corpo de Bombeiros e uma placa foi instalada na universidade onde ele estudou. A cerimnia decorreu de iniciativa da Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica (SEDH/PR), por meio do projeto Direito Memria e Verdade , em parceria com a Universidade Federal do Cear (UFC). Estiveram presentes na homenagem, entre outros, familiares da vtima e diversos polticos; e

08/10/2009: a Assembleia Legislativa do Cear, em parceria com a Cmara Municipal de Fortaleza, realizou Sesso Solene conjunta em homenagem a Bergson Gurjo Farias, ocasio em que foi entregue sua famlia a Medalha Boticrio Ferreira, maior comenda da cidade de Fortaleza.

3.2.4. Dos documentos relacionados ao episdio da Guerrilha do Araguaia


84. Em cerimnia realizada no dia 13 de maio de 2009, no Palcio Itamaraty, com a presena do Presidente da Repblica, de diversos Ministros de Estado e do Governador do Estado de So Paulo, foram anunciadas pelo Governo Federal as seguintes iniciativas: 1) envio ao Congresso do Projeto de Lei no 5.228/09, apresentado pela Exposio de Motivos Interministerial CC/ MJ/ MRE/ MD/ AGU/ SEDH/ GSI/ SECOM/ CGU-PR no 7/09, dispondo sobre o acesso a informaes pblicas; 2) lanamento do site Memrias Reveladas (www.memoriasreveladas.arquivonacional.gov.br)10, com documentos relativos ao regime militar que integram o acervo do Arquivo Nacional, alm dos acervos em poder de 14 Estados; 3) divulgao de edital de chamamento pblico solicitando a entrega ao Arquivo Nacional de documentos do perodo de 1o de abril de 1964 a 15 de maro de 1985.
10 Quanto ao lanamento do referido site, cumpre destacar que ele coordenado pelo Centro de Referncia das Lutas Polticas no Brasil" 'implantado junto ao Arquivo Nacional, que tem dentre seus objetivos "colocar disposio de todos os brasileiros os arquivos sobre o perodo entre as dcadas de 1960 e 1980 e das lutas de resistncia ditadura militar, quando imperaram no pas censura, violao dos direitos polticos, prises, torturas e mortes" e "de fazer valer o direito verdade e memria." No site, possvel consultar o acervo documental acima referido e obter cpias em meio digital de diversos destes documentos. O acesso aos dados e documentos contidos nos acervos em tela dar-se- por requerimento pessoal, de cnjuge, descendente ou ascendente, sendo necessrio o preenchimento do formulrio prprio e a apresentao de documentos probatrios de identidade, de parentesco ou de procurao no caso de solicitao em nome de terceiros. O acesso aos dados e documentos por parte de pesquisador, historiador, jornalista ou terceiro interessado dar-se- mediante agendamento prvio e em ordem cronolgica de solicitao. (Fonte: http://www.arquivonacional.gov.br/cgi/cgilua.exe/sys/start. htm. Acesso em: 15/10/09).

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85.

No mesmo dia, por meio da Portaria no 204, assinada pela Ministra-Chefe da Casa Civil, foi criado o Centro de Referncia das Lutas Polticas no Brasil (1964-1985) Memrias Reveladas , no mbito do Arquivo Nacional da Casa Civil da Presidncia da Repblica (Anexo 14).

86.

Segundo o texto da Portaria, que se fundamenta no direito ao acesso informao e na necessidade de abrir consulta pblica documentos de interesse para o tema da represso poltica, o objetivo do Centro tornar-se espao de convergncia e difuso de documentos ou informaes produzidos ou acumulados sobre o regime poltico que vigorou no perodo de 1o de abril de 1964 a 15 de maro de 1985, bem como polo incentivador e dinmico de estudos, pesquisas e reflexes sobre o tema .

87 .

Nesse sentido, na mesma data, 13 de maio de 2009, foi editada a Portaria 205 (Anexo 15), que determinou a realizao de chamada pblica para entrega de documentos, registros e informaes referentes ao perodo de 1o de abril de 1964 a 15 de maro de 1985, que estejam na posse de pessoas fsicas ou jurdicas, servidores civis ou militares, resguardado o anonimato, e que digam respeito represso poltica ou aos perseguidos ou desaparecidos polticos. O edital de chamamento foi publicado na mesma data (Anexo 16).

88.

O chamamento pblico, de 13 de maio de 2009, veio complementar o recolhimento ao Arquivo Nacional dos documentos pblicos produzidos e recebidos pelos extintos rgos Conselho de Segurana Nacional - CSN, Comisso Geral de Investigaes - CGI e Servio Nacional de Informaes SNI, determinado pelo Decreto no 5.584, de 18 de novembro de 2005 (Anexo 2).

89.

Alm disso, a Secretaria de Comunicao Social da Presidncia da Repblica lanou, em 27 de setembro de 2009, campanha para estimular a entrega de documentos relativos poltica vigente durante o perodo do regime militar e que possam facilitar a localizao de pessoas desaparecidas. Os documentos que forem coletados como resultado dessa campanha sero tambm recolhidos ao Arquivo Nacional, no mbito do Projeto Memrias Reveladas.

90.

A campanha direcionada a toda a sociedade e est estruturada em torno de trs filmes, no formato de 30 segundos cada, os quais esto sendo veiculados em TV aberta, e de 60 segundos cada, para veiculao em TV por assinatura (Anexo 17). Comerciais de rdio, anncios em revistas, jornais e na internet e a fixao de cartazes em locais pblicos servem de apoio mobilizao.
491

91.

No que concerne especificamente aos documentos referentes Guerrilha do Araguaia, a documentao disponvel no mbito da Unio acerca das operaes militares ocorridas no perodo foi juntada aos autos da Ao Ordinria no 82.00.24682-5, ajuizada por Julia Gomes Lund e outros, no intuito de dar cumprimento sentena judicial.

92.

Cabe esclarecer que, embora a legislao brasileira que dispe sobre o direito informao contemple casos de restrio ao acesso a documentos imprescindveis segurana da sociedade e do Estado, esse sigilo no recai em nenhum documento referente Guerrilha do Araguaia. Nada obstante, informe-se que, em 5 de maio de 2009, a Presidncia da Repblica encaminhou ao Congresso Nacional Projeto de Lei no 5.228/09 (Anexo 18), que objetiva dar novo tratamento ao direito informao, privilegiando a garantia ao acesso informao como regra geral. Cabe destacar o artigo 16 do Projeto de Lei, que assim dispe: Art. 16. No poder ser negado acesso informao necessria tutela judicial ou administrativa de direitos fundamentais. Pargrafo nico. As informaes ou documentos que versem sobre condutas que impliquem violao dos direitos humanos, praticada por agentes pblicos ou a mando de autoridades pblicas, no podero ser objeto de restrio de acesso.

93.

Assim, por ora, todos os documentos de que se tem conhecimento sobre a Guerrilha do Araguaia esto sob a guarda do Arquivo Nacional, disponveis para consulta, resguardado o direito privacidade e a segurana nacional, bem como foram entregues ao Juzo da 1a Vara Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal. O Estado brasileiro reconhece que esses documentos j amplamente analisados no oferecem informaes definitivas sobre a localizao dos restos mortais dos guerrilheiros, mas, em conjunto com o LivroRelatrio, constituem importante retrato dos fatos relacionados Guerrilha do Araguaia.

94.

Alm dessas providncias, no mbito do procedimento de execuo da sentena proferida na Ao Ordinria no 82.00.24682-5 (Julia Gomes Lund e outros) acima citada, esto sendo coletadas informaes, principalmente por meio de oitivas de testemunhas, a fim de localizar os restos mortais dos guerrilheiros do Araguaia, contribuindo para ampliar as informaes sobre o episdio.

95.

Nesse sentido, em 4 de agosto de 2009, a Juza Federal da 1a Vara Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal solicitou, por carta precatria, a oitiva de testemunhas e a entrega dos documentos que elas tenham em seu poder a respeito da Guerrilha do

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Araguaia (Anexo 19).

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3.2.5. Da localizao dos restos mortais e identicao das vtimas desaparecidas na Guerrilha do Araguaia
96. Consoante consta do item 5 da petio inicial da Comisso Interamericana, vrias expedies foram realizadas regio do Araguaia na tentativa de localizar os corpos dos guerrilheiros desaparecidos. Algumas expedies foram patrocinadas pelos familiares dos guerrilheiros desaparecidos, outras por rgos pblicos, como a Cmara dos Deputados e a Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos (CEMDP). 97 . At o presente momento, foram realizadas treze viagens, de particulares e rgos pblicos, ao local dos fatos. Na primeira, patrocinada por familiares das vtimas, em outubro de 1980, foram colhidos depoimentos de vrias pessoas sobre a possvel localizao dos corpos. Somente na segunda expedio, realizada em abril de 1991, foram realizadas escavaes. Trs ossadas foram encontradas na oportunidade, sendo que, posteriormente, em 1996, uma delas foi identificada como sendo de Maria Lcia Petit da Silva11. Outras ossadas foram localizadas nas viagens seguintes, mas desde a nona viagem, realizada em dezembro de 2001, no foram mais encontrados restos mortais (Anexo 20). 98. Mais recentemente, o Estado brasileiro criou, por meio da Portaria n. 567/MD, de 29 de abril de 2009, o Grupo de Trabalho (GT) para coordenar e executar as atividades necessrias para a localizao, recolhimento e identificao dos corpos dos guerrilheiros e militares mortos no episdio da Guerrilha do Araguaia (Anexo 21). 99. O GT coordenado pelo Consultor Jurdico do Ministrio da Defesa12, nomeado por meio da Portaria no 995/MD, de 13 de julho de 2009 (Anexo 22). Alm de seu coordenador, o GT composto de representante de diversos rgos, alm de equipe de atividades tcnicas, observadores independentes e apoio logstico, todos indicados pela Portaria 1.168/MD, de 27 de agosto de 2009. Vejamos:

11 Em 7 de julho de 2009, a Secretaria Especial dos Direitos Humanos e a CEMDP anunciaram a identificao de mais um guerrilheiro, Bergson Gurjo Farias, cuja ossada havia sido recolhida pela expedio realizada pela CEMDP em 1996. A identificao foi possvel graas ao aprimoramento da tecnologia de exames de DNA, j que a mesma ossada havia sido submetida a outros cinco testes, sem que se obtivesse resultado conclusivo. Restam, ainda, sob a guarda da SEDH, mais 10 ossadas a serem identificadas, que sero submetidas novamente a exames de DNA forense, dessa vez utilizando a tecnologia inovadora denominada SNP (single nucleotide polimorphisms). A respeito da identificao das ossadas, o Estado brasileiro celebrou contrato com o Laboratrio Genomic para prestar servios de identificao gentica e de formao de banco de dados eletrnico de informaes genticas, com vistas a promover o reconhecimento das ossadas j encontradas e daquelas que venham a ser localizadas (vide Anexo 20). 12 A Consultoria Jurdica do Ministrio da Defesa rgo da Advocacia-Geral da Unio, chefiado pelo Consultor Jurdico, com a 420 funo de assessorar o titular da pasta e zelar pela constitucionalidade e legalidade dos atos ministeriais

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I. Representantes institucionais:
a) do estado do Par:
Jos Roberto da Costa Martins; Paulo Cesar Fontelles de Lima Filho; e Mrio Vinicius Hesketh.

b) do Distrito Federal:
Valdir Lemos de Oliveira; Clber Monteiro Fernandes; e Jos Ribamar Sousa Machado Filho.

c) da Advocacia-Geral da Unio:
Fbio Gomes Pina - Advogado da Unio; e Artur Vidigal de Oliveira - Procurador Federal.

II. Equipe de atividades Tcnicas:


a) do Ministrio de Cincia e Tecnologia (Museu Emilio Goeldi):
Ivete Nascimento - Antroploga; e Rodrigo Peixoto - Antroplogo.

b) do Ministrio da Justia (Departamento de Polcia Federal):


Marcelo de Lawrense Bassay Blum - Gelogo; Jeferson Evangelista Corra - Mdico Perito; Anderson Flores Busnello - Odontlogo; Daniel Russo - Gelogo; e Julio Coelho Ferreira de Souza - Gelogo.

c) do Distrito Federal (Polcia Civil):


Elvis Adriano da Silva Oliveira - Mdico Legista; Ricardo Csar Frade Nogueira - Mdico Legista; Jos Geraldo Ponte Pierre Filho - Mdico Legista; Cristofer Diego Beraldi Martins - Mdico Legista; Alusio Trindade Filho - Mdico Legista;
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Cludia Regina B. de O. Mendes - Perita Criminal; Celso Nenev - Perito Criminal; e Malthus Fonseca Galvo - Mdico Legista.

d) do Distrito Federal (Terracap):


Magno Augusto Machado - Gelogo.

e) da Universidade de Braslia-UnB:
Welitom Rodrigues Borges - Gelogo; Pricles de Brito Macedo - Tcnico; e Gustavo Melo - Gelogo.

f) da Universidade Federal do Cear:


Mariano Castelo Branco - Geofsico; Nilo Pedroso - Gelogo; e Jackson Alves - Gelogo.

g) da Universidade Federal da Bahia:


Milton Jos Porsani - Geofsico; e Arno Brichta - Gelogo.

h) da Universidade Federal do Par:


Lcia Maria da Costa e Silva - Geloga.

III. Observadores independentes:


a) da Associao dos Juzes Federais do Brasil - AJUFE:
Fernando Cesar Batista de Mattos - Juiz Federal.

b) do Partido Comunista do Brasil:


Aldo da Silva Arantes; e Egmar Jos de Oliveira.

c) Pesquisador/Jornalista:
Eumano Silva.
495

d) Pesquisador da UnB/Jornalista:
Carlos Hugo Studart Corra.

e) Pesquisadora Jornalista:
Myrian Luiz Alves.

IV. EQUIPE DE APOIO LOGSTICO:


a) do Comando do Exrcito:
Gen Bda Mario Lucio Alves de Araujo; Cel Inf Humberto Francisco Madeira Mascarenhas; Cel Inf Anisio David de Oliveira Junior; Cel Inf Edmundo Palaia Neto; Ten Cel Inf Amauri Silvestre; Ten Cel Art Marcio Kazuaki Fusissava; Ten Cel Eng Alfredo Alexandre de Menezes Jnior; e Cap Inf Adriano Risso Ocanha. 100. Alm dos acima mencionados, so colaboradores do GT, no relacionados na citada portaria, os seguintes membros:

Universidade Federal do Cear:


Luiz Ricardo Braga; Jos Albuquerque Sobrinho; e Ailton Amorim.

Universidade de So Paulo:
Vincius Rafael Neris dos Santos; e Ernande Costa Santos.

101.

A partir da, iniciaram-se as atividades do GT, em sua 1a fase, em que foram realizadas reunies para planejamento do trabalho e a efetivao dos reconhecimentos prvios para identificar, no terreno a ser pesquisado, os pontos estabelecidos no planejamento. Em seguida, passou-se 2a fase do GT, cujo objetivo foi promover:

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"o reconhecimento qualificado dos pontos previamente planejados, assim como outros pontos que surgiram em decorrncia de dados coletados localmente e apresentados ao GT. Permitiu ainda a anlise detalhada dos locais da suposta inumao de participantes da guerrilha, mediante a apresentao de manifestaes conclusivas, laudos e pareceres nas reas de Geologia, Antropologia Forense e Antropologia Social, em especial, esclarecendo o GT quanto viabilidade tcnica da realizao de escavaes para a busca de restos mortais de supostos participantes da Guerrilha do Araguaia. Essa fase objetivou tambm determinar os pontos iniciais de escavaes e identificar as necessidades materiais e humanas para a realizao das atividades da fase subsequente13." 102. O Estado brasileiro encaminha em anexo (Anexo 23) o Relatrio da 2a Fase, de Reconhecimento, das atividades do Grupo de Trabalho. 103. Superada a 2a fase, passou-se 3a fase, relativa ao trabalho de campo, tendo como escopo realizar os trabalhos de localizao e recolhimento de possveis restos mortais encontrados nos pontos qualificados durante a fase anterior14. A primeira expedio teve incio em 10 de agosto de 2009, na cidade de Marab, estado do Par. 104. O Estado brasileiro encaminha em anexo (Anexo 24) o Relatrio da 1a Expedio da 3a Fase, em que foram planejados os trabalhos nos pontos conhecidos como DNIT (ptio do antigo DNER) e regio da Fazenda Taboco. Foram iniciados, tambm, trabalhos nos locais gua Fria, Complexo do Matrinx e Dois Coqueiros, dos quais o primeiro teve o seu trabalho concludo. 105. Cabe destacar o ponto 4 do Relatrio, que discorre sobre os trabalhos da equipe de Antropologia Social na busca por informaes sobre a localizao dos corpos. No mesmo tpico, constam tambm comentrios dos observadores do GT. 106. A 2a Expedio do trabalho de campo (3a Fase) teve incio em 24 de agosto de 2009. Para essa etapa, foram planejados trabalhos nos pontos conhecidos como Dois Coqueiros, Complexo do Matrinx e Reserva Indgena Soror. Foram realizados tambm reconhecimentos complementares nos pontos conhecidos como Crrego Ezequiel, Fazenda So Sebastio e Fazenda Taboco. 107 . O Estado brasileiro encaminha em anexo (Anexo 25) o Relatrio da 2a Expedio da 3a Fase do Grupo de Trabalho, o qual, alm de descrever as atividades de localizao realizadas,
13 14 Relatrio Final da 2a Fase do Grupo de Trabalho Reconhecimento. Relatrio da 1o Expedio do Grupo de Trabalho 3a fase. 497

tambm traz os relatos dos observadores, ressaltando a participao de representante do Comit Interinstitucional de Superviso das Atividades do Grupo de Trabalho e da Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica. 108. A 3a Expedio do trabalho de campo (3a Fase) deu- se entre os dias 9 e 17 de setembro de 2009. Foram realizados trabalhos nos pontos conhecidos como Base Xambio, Crrego Ezequiel, Fazenda So Sebastio e Clareira Cabo Rosa. Foram ainda realizados reconhecimentos complementares nos pontos Xambio e Crrego Mutuma. Foi dada continuidade aos trabalhos de entrevistas e contextualizao dos fatos. Em anexo (Anexo 26), o Estado brasileiro apresenta o Relatrio dos trabalhos, que conta tambm com o relato dos observadores independentes do GT. 109. A 4a Expedio do trabalho de campo (3a Fase) deu-se entre os dias 28 de setembro e 05 de outubro de 2009 (Anexo 27). Realizaram-se trabalhos na Base Bacaba (centro da Pista e Cabeceira), Base Xambio (Poo) e Crrego Mutuma, alm de reconhecimentos especializados em pontos dos locais conhecidos como Aragominas e Pimenteira. 110. A 4a Fase consiste no trabalho de laboratrio e escritrio e est prevista para o perodo entre 1o de novembro de 2009 e 30 de abril de 2010. Em anexo (Anexo 28), o Estado brasileiro encaminha apresentao referente aos trabalhos j realizados pelo GT. Como do conhecimento dessa egrgia Corte, alm do Grupo de Trabalho, foi criado o Comit Interinstitucional de Superviso das Atividades do Grupo de Trabalho, por meio do Decreto de 17 de julho de 2009 (Anexo 29). Cabe a esse Comit supervisionar e acompanhar as atividades do Grupo de Trabalho, colher depoimentos ou requerer que a Advocacia-Geral da Unio o faa, expedir orientaes, indicar novos locais de busca e determinar a realizao de diligncias. O Comit dever receber o plano de trabalho, os relatrios trimestrais e o relatrio final das atividades de busca, elaborando seu relatrio conclusivo. 111. Integram o Comit: Nelson Jobim, Ministro da Defesa, que o preside; Paulo Vannuchi, Secretrio Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica Antonio Herman Benjamin, Ministro do Superior Tribunal de Justia; Marco Antonio Barbosa, Presidente da Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos (Lei 9.140); Belisrio dos Santos Jnior, membro da Comisso Especial;
498

Diva Santana, membro da Comisso Especial;

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Jos Gregori, ex-Ministro da Justia; Cludio Fonteles, ex-Procurador-Geral da Repblica; Ricardo Kotscho, ex-Secretrio de Imprensa e Divulgao da Presidncia da Repblica; e Estefnia Viveiros, ex-Presidente da Seccional do Distrito Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB). O Projeto de Lei no 4.038/2008 tramita apensado ao projeto de Lei no 301/2007 , o qual j foi aprovado, por unanimidade, pela Comisso de Constituio e Justia e de Cidadania da Cmara dos Deputados. Atualmente os projetos encontram-se na pauta do Plenrio para votao.

3.2.6. Da tipicao do crime de desaparecimento forado


112. A tipificao do crime de desaparecimento forado no ordenamento interno brasileiro encontra-se submetida ao exame do Poder Legislativo, por meio do Projeto de Lei no 4.038/2008 (Anexo 30), que dispe sobre o crime de genocdio, define os crimes contra a humanidade, os crimes de guerra e os crimes contra a administrao da justia do Tribunal Penal Internacional, institui normas processuais especficas, dispe sobre a cooperao com o Tribunal Penal Internacional e d outras providncias. 113. Referido Projeto de Lei, encaminhado Cmara dos Deputados pelo Presidente da Repblica em setembro de 2008,tem como propsito possibilitar o exerccio da jurisdio primria pelo Estado brasileiro e viabilizar a cooperao com o Tribunal Penal Internacional. Assegura-se, assim, que, em nenhuma hiptese, uma pessoa ou um crime internacional sujeito jurisdio penal brasileira renda ensejo atuao da jurisdio do Tribunal Penal Internacional, pois se dota o pas dos instrumentos jurdicos necessrios ao cumprimento de suas obrigaes internacionais. (Anexo 31) 114. Nesse sentido, consta do Projeto de Lei o artigo 33, que trata do crime contra a humanidade por desaparecimento forado, a saber. Crime contra a humanidade por desaparecimento forado Art. 33. Apreender, deter, sequestrar ou de outro modo privar algum de liberdade, ainda que legalmente, em nome do Estado ou de organizao poltica, ou com a autorizao, apoio ou aquiescncia destes, ocultando ou negando a privao da liberdade ou informao sobre sua sorte ou paradeiro a quem tenha o direito de
499

sab-lo, deixando o detido fora do amparo legal por perodo superior a quarenta e oito horas. Pena: recluso, de cinco a quinze anos, sem prejuzo da concorrncia de outros crimes. 1o Na mesma pena incorre quem ordena os atos definidos neste artigo ou mantm a pessoa detida sob sua guarda, custdia ou vigilncia. 2o O crime perdura enquanto no seja esclarecida a sorte ou o paradeiro da pessoa detida, ainda que sua morte ocorra em data anterior. Desaparecimento forado qualificado 3o A pena ser de dez a trinta anos de recluso se o desaparecimento durar mais de trinta dias. 115. O Estado brasileiro esclarece que o Projeto de Lei no 4038/2008 corre apensado a outro Projeto de Lei, anterior, de nmero 301/2007 (Anexo 32), o qual tambm prev, no artigo 11, sob o ttulo de crimes contra a humanidade, o crime de desaparecimento forado, a saber: Art. 11. Quem, no quadro de um ataque generalizado ou sistemtico contra qualquer populao civil, praticar: () l) desaparecimento forado de pessoas, entendido como a deteno, a priso ou o sequestro promovido por um Estado ou organizao poltica, ou com sua autorizao, apoio ou concordncia, seguidos de recusa a reconhecer tal estado de privao de liberdade ou a prestar qualquer informao sobre a situao ou localizao dessas pessoas, com o propsito de lhes negar a proteo da lei por um longo perodo de tempo; (...) Pena: recluso de 8 (oito) a 30 (trinta) anos. Pargrafo nico. Para os efeitos desse ttulo, aumenta-se a pena de um a dois teros, quando: a) o crime for cometido por autoridade ou agente pblico;
500

b) o crime for cometido mediante concurso de pessoas.

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116.

Assim, o Estado brasileiro reconhece a importncia da tipificao do crime de desaparecimento forado, a qual est submetida a exame do Poder Legislativo.

117 .

O Estado brasileiro observa que, no obstante que os Projetos de Lei tenham sido impulsionados pela necessidade de adequar a legislao interna ao novo corpo normativo trazido pelo Tribunal Penal Internacional, a tipificao do crime de desaparecimento forado supre a lacuna existente no ordenamento jurdico brasileiro com referncia a essa conduta, ora em discusso pelos fatos ocorridos na Guerrilha do Araguaia.

3.2.7. Das medidas de no repetio


a) Cursos sobre Direitos Humanos nas Foras Armadas 118. Por meio do Decreto 6.703, de 18 de dezembro de 2008, o Presidente da Repblica aprovou a Estratgia Nacional de Defesa , a qual prev expressamente que as instituies de ensino das trs Foras ampliaro nos seus currculos de formao militar disciplinas relativas a noes de Direito Constitucional e de Direitos Humanos, indispensveis para consolidar a identificao das Foras Armadas com o povo brasileiro . 119. Os cursos ministrados pela Academia da Fora Area (AFA) abordam as disciplinas de Direito Constitucional e Direitos Humanos na rea de Cincias Sociais Aplicadas, mais especificamente na disciplina de Direito Geral, que aborda o tema dos direitos humanos na parte relativa ao exame dos dispositivos constitucionais referentes aos direitos e s garantias fundamentais. 120. No Exrcito, a cadeira de Direito contempla os assuntos de Direito Constitucional e direitos humanos, incluindo o Direito Internacional Humanitrio (DIH). Os temas de direitos humanos so tratados de maneira interdisciplinar nas seguintes cadeiras: a) Introduo ao Estudo do Direito, na qual h uma abordagem constitucional dos direitos individuais e coletivos. Nesta disciplina, so tratadas tambm as questes referentes Garantia da Lei e da Ordem (GLO) no contexto de respeito aos direitos individuais;

b) Direito Constitucional, na qual so abordados os aspectos relativos aos princpios, direitos, garantias e deveres constitucionais; e c) Direito Administrativo, na qual so reforados os direitos individuais durante o estudo dos temas relacionados justia e disciplina.
501

121.

Quanto Marinha, o contedo relativo aos Direitos Humanos tratado na disciplina de Direito Constitucional, especificamente no estudo dos direitos e garantias fundamentais do homem . O mesmo tema tambm abordado de forma ampla na matria de Direito Internacional Humanitrio, na qual se refora a ideia de proteo da pessoa humana em conflitos armados.

b) Cooperao internacional 122. A cooperao internacional destacada neste subitem visa a troca de experincias com outros pases sobre formas de transio para o regime democrtico, maneiras de resguardar o direito memria e verdade, sugestes sobre como permitir o acesso a arquivos pblicos da forma mais ampla possvel e outras medidas, de modo a evitar que transgresses aos direitos humanos prprias de regimes no democrticos voltem a ocorrer. b.1) Reunio de Altas Autoridades de Direitos Humanos e Chancelarias do Mercosul 123. A Reunio de Altas Autoridades de Direitos Humanos e Chancelarias do Mercado Comum do Sul (Mercosul) e Estados Associados (RADDHH) iniciou suas atividades em maio de 2005, como um foro interestatal para a anlise e definio de polticas pblicas de direitos humanos. A Reunio realiza-se duas vezes por semestre, no pas que esteja incumbido da Presidncia pro tempore do Mercosul. 124. Os pases do Mercosul reafirmaram o compromisso com o tema direito verdade , nos termos da resoluo aprovada por consenso na 61a Sesso da antiga Comisso de Direitos Humanos das Naes Unidas (atual Conselho de Direitos Humanos). 125. Em setembro de 2007 , o tema direito verdade foi includo na agenda da RADDHH pelo Secretrio Especial dos Direitos Humanos do Estado brasileiro. Em maro de 2008, durante a XI RADDHH, reuniu-se pela primeira vez o Grupo de Trabalho Memria, Verdade e Justia. 126. Cabe ao Grupo de Trabalho: promover o intercmbio de experincias entre os pases do Mercosul e associados para a criao e funcionamento de Comisses de Verdade, Justia, Memria e Reconciliao;
502

incentivar a cooperao tcnica aos pases que esto em processo de criao de comisses de verdade;

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promover a cooperao tcnica e o intercmbio de informaes para a proteo e preservao de arquivos identificados como essenciais para a preservao da memria de graves violaes dos direitos humanos e do Direito Humanitrio Internacional; e

realizar um seminrio do Mercosul sobre as experincias de verdade e reconciliao dos pases da subregio e Associados.

b.2) Conselho de Direitos Humanos das Naes Unidas 127 . Em setembro de 2009, o Estado brasileiro copatrocionou resoluo, aprovada na 12a Sesso do Conselho de Direitos Humanos das Naes Unidas, sobre direito verdade, com enfoque no tema da preservao de arquivo e da proteo de testemunhas. 128. A resoluo possui onze clusulas operativas a respeito (a) do papel do direito verdade para o fim da impunidade e para a promoo dos direitos humanos, (b) da contribuio de mecanismos judiciais e no judiciais, como comisses de verdade, na investigao de violaes de direitos humanos e (c) do desenvolvimento de programas de proteo de vtimas para proteger os indivduos que cooperam com mecanismos jurdicos e no jurdicos. 129. A resoluo sugere que o Alto Comissariado das Naes Unidas para Direitos Humanos faa relatrio, a ser apresentado na 15a Sesso do Conselho de Direitos Humanos das Naes Unidas, em setembro de 2010, sobre proteo de testemunhas, com informaes relativas a programas, mecanismos e melhores prticas, com o objetivo de contribuir para a elaborao de um padro mnimo para a proteo desses indivduos. 130. A resoluo tambm sugere que umas das discusses da 16a Sesso do Conselho de Direitos Humanos em maro de 2011, seja sobre a administrao e a organizao de arquivos pblicos que contenham informaes sobre graves violaes de direitos humanos.

3.3. DO NO ESGOTAMENTO DOS RECURSOS INTERNOS


131. Entende-se que a demanda apresentada no pode ser admitida pela Corte Interamericana de Direitos Humanos, devido falta de esgotamento dos recursos internos. No presente caso, a anlise cuidadosa das questes preliminares por esta egrgia Corte, como j alertado, faz-se ainda mais imperiosa, uma vez que a CIDH deixou de avaliar adequadamente essas questes enquanto o caso esteve sob seus cuidados e, depois, quando tomou a deciso de encaminh-lo a esta egrgia Corte.
503

132.

A regra do esgotamento dos recursos de Direito interno um dos pilares do Direito Internacional de origem consuetudinria. Seu contedo reza que no poder haver interposio de uma reclamao internacional antes que o particular, vtima do ato ilcito, tenha esgotado todos os recursos internos previstos e colocados sua disposio pela ordem jurdica do Estado, cuja responsabilidade averiguada15. A origem da regra do esgotamento dos recursos de Direito interno j estava presente nos primrdios do Direito Internacional, como se verifica no instituto de proteo diplomtica exercido pelos Estados quando seus nacionais sofriam algum tipo de prejuzo no exterior: It is an elementary principle of international law that a State is entitled to protect its subjects, when injured by acts contrary to international law committed by another State, from whom they have been unable to obtain satisfaction through the ordinary channels . (CPJI, Mavrommatis, acrdo de 1924, p. 7)16

133.

Uma reclamao internacional, portanto, somente cabvel aps o esgotamento dos recursos ordinrios do Estado violador da norma de Direito Internacional. Uma vez cristalizada como prtica internacional e reiteradamente reconhecida pela jurisprudncia da Corte Permanente de Justia Internacional (e depois pela Corte Internacional de Justia)17, a regra foi transplantada das Cortes de Direito Internacional para as Cortes de Proteo dos Direitos Humanos.

134.

Decerto que, com a evoluo do Direito Internacional e da proteo internacional dos direitos humanos, a regra do esgotamento dos recursos internos no serve mais em favor, somente, da lgica da soberania estatal; ao contrrio, ela cumpre uma funo dentro da prpria lgica de proteo dos direitos humanos.

135.

No decorrer do sculo XX, principalmente aps a 2a Guerra Mundial, houve uma conscientizao generalizada de que os direitos e garantias individuais deveriam gozar de uma proteo mais completa. Verificava-se, portanto, que a depender de diferentes formas de governo, tais direitos poderiam ter a sua fruio prejudicada ou ser abertamente violados. Nesse contexto, Antnio Augusto Canado Trindade discursa em consonncia:

15 16

Dinh, Daillier e Pellet, Direito Internacional Pblico , p. 710, Fundao Calouste Gulbenkian, Lisboa, 1999. Disponvel em: http://www.worldcourts.com/pcij/eng/decisions/1924.08.30_mavrommatis/, acessado em 21 de outubro de 2009.

504

17 A regra do esgotamento dos recursos internos referida em diversos casos na Corte Internacional de Justia: Anglo-Iranian Oil Company (1952); Ambatielos (1953; Interhandel (1959); Elettronica Sicula(1989).

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"[L]os derechos humanos a ser protegidos son inherentes a la persona humana (...). Por consiguiente, la accin de su proteccin no se agota no puede agotarse en la accin del Estado.18" (grifamos). 136. Com a internacionalizao dos direitos humanos, vrios tratados em matria de direitos humanos foram ratificados pelo Estado brasileiro, dentre eles, em 1992, a Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Em seus artigos 8o e 25, o Pacto prev, em linhas gerais, a obrigao de o Estado oferecer proteo e recursos judiciais eficazes. exatamente a partir desse compromisso que se sustenta a importncia da obrigao, agora por parte das vtimas, de se fazer uso de todos os recursos internos disposio antes de interpor recurso no Sistema Interamericano. Dessa maneira, se a adoo da Conveno Americana exige do Estado um comportamento positivo prvio, que exatamente o de manter seu ordenamento jurdico apto a amparar a vtima, no pode a Corte desprez-lo ao aceitar a interposio de recursos diretamente no Sistema Interamericano de Proteo. 137. A exigncia do esgotamento est distribuda de forma a obrigar ambas as partes a agirem: o Estado a prover os recursos e a vtima a se valer desses recursos. Uma vez fragilizada a regra do esgotamento dos recursos internos, esvazia-se consequentemente parte do contedo dos artigos mencionados, j que ela se relaciona estreitamente com estes e precisam, pois, do mesmo grau de rigor para que o sistema internacional de proteo funcione de maneira eficiente. Nesse mesmo sentido, Antnio Augusto Canado Trindade defende: "(...) os meios de reparao de Direito interno se fazem presentes no prprio processo legal internacional no dever do Estado de fornecer recursos internos eficazes e no dever correspondente do indivduo reclamante de utiliz-los como condio de admissibilidade da petio internacional. 19 (grifamos). 138. Ademais, amplamente reconhecido que aos Estados cabe a responsabilidade primria na proteo dos direitos humanos. A proteo exercida pelos rgos internacionais se revela subsidiria20. O Estado detm maior controle das provas, das investigaes e oferece maior facilidade de acesso aos remdios, bem como se encontra no dever de prover recursos
18 19 Voto Concordante do Juiz A. A Canado Trindade, caso Castillo Petruzzi vs. Peru. Canado Trindade, A. A., Tratado internacional dos direitos humanos, p. 531, Vol. I, 2a Edio, Porto Alegre, 2003.

20 Para Andr de Carvalho Ramos, justamente o carter subsidirio da jurisdio internacional e o papel da regra do esgotamento dos recursos internos que permitiram a adeso dos Estados aos tratados de direitos humanos. Carvalho Ramos, Responsabilidade internacional por violao de direitos humanos , p. 214, Renovar, Rio de Janeiro/So Paulo, 2004.

505

aptos a reparar os danos s vtimas sob os artigos 8o e 25 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Assim, o Estado que detm as ferramentas adequadas para a promoo da justia, de maneira mais rpida, eficaz e menos dispendiosa. Em vista disso, a prpria Organizao das Naes Unidas prescreve: "the international rule of exhaustion of local remedies before taking to international remedies is one of the basic rules in international law. The object of the rule is to enable the respondent State the first opportunity to correct the harm and to make redress (...) access to an international organ should be available, but only as a last resort. (...) A person should seek redress from domestic remedies because these are normally quicker, cheaper and more effective than the international ones.21"(grifamos) 139. Em complemento, no relatrio 12/09 da Comisso Interamericana de Direitos Humanos sobre a Petio 4643-02, Armand Lerco e Alain Rouland, a Comisso reitera que o requisito de prvio esgotamento dos recursos internos foi estabelecido para garantir ao Estado a possibilidade de resolver controvrsias dentro de seu prprio mbito jurdico (pargrafo 40). O mesmo entendimento j havia sido consolidado no caso Velsquez Rodrigues Vs. Honduras, na sentena de 29 de julho de 198822: la regla del prvio agotamiento de los recursos internos permite al Estado resolver el problema segn su derecho interno antes de verse enfrentado a un processo internacional, lo cual es especialmente vlido en la jurisdiccon internacional de los derechos humanos, por ser sta coadyuvante o complementaria de la interna. (pargrafo 61 da sentena e prembulo da Conveno Americana) 140. No mesmo sentido dispe a doutrina europeia: "clearly the [European] Convention institutions contribute to securing the enjoyment of the rights and freedoms guaranteed, but their responsibilities are secondary - in time and in extent to those of the competent national authorities. Their mission is essentially to guide and to assist with a view to ensuring that the Convention States secure to individuals the necessary protection through their own institutions and procedures23."
21 Disponvel em: http://www.un.org/esa/socdev/enable/comp201.htm, 22/10/2009, 9:48.

22 Caso Velsquez Rodrguez, Sentena de 29 de julho de 1988. Srie C, no 4, pargrafo 61; Caso Godnez Cruz, Sentena de 20 de janeiro de 1989. Srie C, no 5, pargrafo 64; e Caso Fairn Garbi y Sols Corrales, Sentena de 15 de maro de 1989. Srie C, no 6, pargrafo 85. 23 The Convention and the Principle of Subsidiarity in The European System for the Protection of Human Rights, R. St. J. Macdonald, F . Matscher and H. Petzold (eds.), Martinus Nijhoff Publishers,The Hague, 1993) (p. 61).

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141.

O carter subsidirio da instncia internacional enfatizado pela Corte Europeia de Direitos Humanos no Caso Handyside v. Reino Unido: "the Court points out that the machinery of protection established by the Convention is subsidiary to the national systems safeguarding human rights (...) The Convention leaves to each Contracting State, in the first place, the task of securing the rights and freedoms it enshrines. The institutions created by it make their own contribution to this task but they become involved only through contentious proceedings and once all domestic remedies have been exhausted ()"

142.

As Cortes Internacionais de Direitos Humanos so rgos jurdicos com a especialidade de zelar pela proteo dos direitos humanos no mbito interno, cujo propsito assegurar a compatibilidade com os padres internacionalmente estabelecidos pelos tratados internacionais na matria. , assim, legtima a ocupao de tais rgos de supostos erros de fato e de direito cometidos pelos tribunais internos. A mesma legitimidade no se verifica, entretanto, quando a regra do esgotamento dos recursos internos no respeitada, uma vez que retirada do Estado a capacidade de reviso das decises s quais ainda so cabveis recursos. reconhecida a ausncia de hierarquia entre os tribunais internacionais e os internos. Dessa maneira, o propsito da ao da instncia internacional no seria de reviso ou reforma da sentena domstica, mas sim constatar se ela se conforma com a normativa internacional.

143.

No obstante, se a regra do esgotamento dos recursos internos no seguida com o devido rigor, suprimem-se possibilidades de reviso no mbito interno e a Corte acaba por funcionar como revisora de decises ainda no transitadas em julgado ou de medidas de satisfao ainda em execuo. Essa situao desconheceria os princpios da proteo internacional dos direitos humanos e retiraria a confiana no funcionamento correto do sistema, estabelecida quando da assinatura dos respectivos tratados, colocando em risco sua credibilidade e existncia.

144.

O Direito Internacional, conforme demonstrado acima, claramente consagra a regra do esgotamento dos recursos internos como requisito para a ao internacional.

145.

Nesse contexto, como se argumentar a seguir, em homenagem ao princpio do esgotamento dos recursos internos, deve ser facultada ao Estado brasileiro a oportunidade de debater e deliberar democraticamente o tema relacionado ao objeto da presente demanda no mbito de seu ordenamento jurdico interno.
507

146.

Em especial, preciso dar tempo para que a mais alta corte do Pas, o Supremo Tribunal Federal, se pronuncie definitivamente acerca das questes jurdicas pendentes do governo militar, sendo a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental, como se demonstrar a seguir, o meio mais adequado para tanto, uma vez que se trata de procedimento amplamente democrtico, com a possibilidade da participao de amici curiae, ofertando sociedade civil brasileira a oportunidade de trazer aos autos a sua prpria interpretao sobre os fatos ocorridos.

3.3.1. Da interposio de Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental


147 . Em 2009, a Lei no 6.683/79 (Anexo 33), mais conhecida como Lei de Anistia, completou 30 anos e, por razes que sero mais frente explicitadas, tem sido objeto de intenso debate. 148. Somente em outubro de 2008, o assunto foi submetido a exame do Poder Judicirio, com a propositura da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) no 153 (Anexo 34), perante o Supremo Tribunal Federal, pela Ordem dos Advogados do Brasil (OAB). A ao questiona a interpretao a ser dada ao 1o do artigo 1o da Lei no 6.683/79 (Lei de Anistia), o qual dispe: Art. 1o - concedida anistia a todos quantos, no perodo compreendido entre 02 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979, cometeram crimes polticos ou conexo com estes, crimes eleitorais, aos que tiveram seus direitos polticos suspensos e aos servidores da Administrao Direta e Indireta, de fundaes vinculadas ao poder pblico, aos Servidores dos Poderes Legislativo e Judicirio, aos Militares e aos dirigentes e representantes sindicais, punidos com fundamento em Atos Institucionais e Complementares (vetado). 1o - Consideram-se conexos, para efeito deste artigo, os crimes de qualquer natureza relacionados com crimes polticos ou praticados por motivao poltica. (Sem grifo no original) 149. A ADPF um procedimento amplamente democrtico, com a possibilidade da participao de amici curiae, ofertando sociedade civil brasileira a oportunidade de trazer aos autos a sua prpria interpretao sobre os fatos ocorridos, nos termos do pargrafo 1o do artigo 102, in verbis:
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1o A arguio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei.
150. A Lei no 9.882, de 3 de dezembro de 1999 (Anexo 35), veio regulamentar a matria, disciplinando as hipteses de cabimento dessa ao constitucional. Consoante seu artigo 1o, a Arguio ter como objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultando de ato do poder pblico ou quando for relevante o fundamento de controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio . 151. Assim, no presente caso, a OAB pleiteia que o Supremo Tribunal Federal d Lei no 6.683/79 em uma interpretao conforme a Constituio24 , de modo a declarar que a anistia concedida pela citada lei aos crimes polticos ou conexos no se estende aos crimes comuns praticados pelos agentes de represso contra opositores polticos durante o regime militar vigente entre os anos de 1964 a 1985. 152. Em observncia ao procedimento legal, o Ministro Relator do processo no STF solicitou aos rgos competentes que se manifestassem quanto ao objeto da ADPF . O Estado brasileiro encaminha a essa egrgia Corte as manifestaes apresentadas no processo, as quais subsidiaro a deciso do STF quanto aplicabilidade do dispositivo legal atacado, conforme seguem: Informaes do Senado Federal (Anexo 36) Informaes da Cmara dos Deputados (Anexo 37) Informaes da Associao de Juzes para a Democracia (Anexo 38) Informaes da Advocacia-Geral da Unio (Anexo 39) Informaes da Consultoria Jurdica da AGU no Ministrio das Relaes Exteriores (Anexo 40) Informaes do Ministrio da Defesa (Anexo 41) Informaes da Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica (Anexo 42) Informaes do Ministrio da Justia (Anexo 43) Informaes da Casa Civil da Presidncia da Repblica (Anexo 44) 153. O Estado brasileiro esclarece que a manifestao da Unio, de competncia da AdvocaciaGeral da Unio, abrangeu no apenas o parecer da Advocacia-Geral, mas tambm anexou
24 Mecanismo de controle da constitucionalidade da lei, pelo qual se declara ilegtima uma determinada leitura da norma legal sem que seja necessrio declarar o dispositivo inconstitucional. 509

os pareceres da Consultoria Jurdica da AGU no Ministrio das Relaes Exteriores, Ministrio da Defesa, Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, Ministrio da Justia e Casa Civil da Presidncia da Repblica. 154. O tema tem provocado tambm o interesse de entidades representativas da sociedade brasileira, que solicitaram seu ingresso no feito como amicus curiae, a saber: Associao Brasileira de Anistiados Polticos ABAP e Centro pela Justia e o Direito Internacional CEJIL. A Associao Juzes para a Democracia apresentou manifestao. 155. Conforme se depreende da leitura dessas manifestaes, ainda est aberto o debate entre os rgos e entidades da sociedade civil que prestaram as referidas informaes, o que refora a importncia de deciso do Supremo Tribunal Federal. 156. Aps o recebimento das informaes dos rgos interessados, em 11 de novembro de 2008, os autos da ADPF no 153 foram encaminhados ao Ministrio Pblico Federal para manifestao, seguindo o trmite disciplinado pela Lei no 9.882/99. Aps a sua devoluo ao STF , seguiro apreciao do Ministro Relator Eros Grau e, posteriormente, a ao ser submetida a julgamento pelo Plenrio da Corte Suprema, ocasio na qual ser analisada por ao menos dois teros de seus ministros. Da deciso final proferida na ADPF no cabe recurso. 157 . Ressalte-se, ainda, que a deciso proferida ter eficcia erga omnes e efeito vinculante, havendo, inclusive, a possibilidade de que ela retroaja ao momento da entrada em vigor da norma, tendo tambm, portanto, efeitos ex tunc. 158. Deve-se destacar tambm o papel de membros do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e da Ordem dos Advogados do Brasil, cujas manifestaes e atuao jurdica tm contribudo para o avano do debate no pas. 159. Diante do exposto, o Estado brasileiro entende ausente o requisito do prvio esgotamento dos recursos internos no que diz respeito ao exame do contedo da Lei de Anistia por essa egrgia Corte, uma vez que o assunto ainda permanece pendente de deciso do Supremo Tribunal Federal.

3.3.2. Da Ao Ordinria no 82.00.024682-5


160.
510

Por meio da Ao Ordinria no 82.00.024682-5, ajuizada por Jlia Gomes Lund e outros 21 autores, em trmite na 1a Vara Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal, foram solicitadas a declarao de ausncia dos desaparecidos, a determinao do seu paradeiro

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e, se for o caso, a localizao dos seus restos mortais, o esclarecimento das circunstncias do falecimento e a entrega do Relatrio Oficial sobre as operaes militares contra a Guerrilha do Araguaia (pargrafo 123 da denncia). 161. A deciso judicial proferida na referida ao teve seu trnsito em julgado em 8 de fevereiro de 2008. 162. Cabe noticiar que foi dado incio ao cumprimento da sentena. Em 12 de maro de 2009, o Juiz da 1a Vara da Justia Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal determinou a intimao da Unio para que, no prazo de 120 dias, cumprisse integralmente a deciso acima mencionada, sob pena de pagamento de multa diria de dez mil reais. 163. O prazo fixado pelo juzo da execuo encerrou-se em 10 de julho de 2009. Nessa data, a Advocacia-Geral da Unio entregou ao Juzo da 1a Vara Federal um relatrio com anexo de 83 volumes, de 200 pginas cada, totalizando 16.600 (dezesseis mil e seiscentas) pginas, que consolida toda a documentao disponvel no mbito da Unio acerca das operaes militares, especialmente no que se refere aos enfrentamentos armados, captura e deteno de civis, recolhimento de corpos, identificao das vtimas, averiguaes de peritos, destino dos restos mortais encontrados e informaes de transferncia de civis, vivos ou mortos, para quaisquer reas, ocorridas no perodo. 164. Alm dos documentos que se encontravam em poder do Estado, o Juzo iniciou busca a documentao que porventura esteja em posse de particulares. Nesse sentido, iniciou-se a oitiva de testemunhas para apurar a eventual existncia e a localizao desses documentos. 165. Aderindo a esse esforo, o Estado brasileiro informa que a 1a Vara Federal do Distrito Federal tem convocado testemunhas para prestar depoimentos e entregar documentos que tenham em seu poder a respeito da Guerrilha do Araguaia. 166. Todas essas medidas demonstram que o Estado brasileiro no est inerte na busca pelo direito memria e verdade. Mesmo aps a apresentao da integralidade de seus arquivos, o Estado brasileiro permanece na busca por eventuais documentos extraviados relacionados Guerrilha.

3.3.3. Da Ao Civil Pblica no 2001.39.01.000810-5


167 . Foi proposta, ainda, ao civil pblica pelo Ministrio Pblico Federal em 25 de agosto de 2001, que visa obter do Estado brasileiro todos os documentos existentes sobre as
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aes militares das Foras Armadas contra a Guerrilha. Em 19 de dezembro de 2005, a ao foi julgada procedente. A Unio recorreu dessa deciso, em 24 de maro de 2006, por meio de recurso de apelao. 168. Em 10 de agosto de 2006, o TRF decidiu sobre esta apelao, mantendo a ordem de apresentar os documentos oficiais. A Advocacia-Geral da Unio recorreu dessa deciso aos Tribunais Superiores brasileiros, questionando a legalidade e a constitucionalidade do julgado. No ltimo dia 9 de outubro de 2009, transitou em julgado deciso do Superior Tribunal de Justia, no conhecendo do Recurso Especial. J o Recurso Extraordinrio interposto no foi admitido preliminarmente pelo Relator do Tribunal. A AGU estuda a possibilidade de retirar o Agravo de Instrumento interposto, permitindo que o processo transite em julgado.

3.3.4. Consideraes especcas sobre a falta de interesse processual


169. Ante o exposto, tem-se que todos os pedidos formulados tanto pelos peticionrios quanto pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos j foram ou esto sendo atendidos pelo Estado brasileiro, conforme se reitera, esclarece e aprofunda, item por item, a seguir. Na exposio abaixo, so seguidos dois passos. No primeiro, o Estado demonstra que no foram esgotados os recursos internos para atender ao pedido em questo (art. 46, 1o pargrafo da Conveno Americana). Na sequncia, o Estado aponta as razes pelas quais so inaplicveis as excees regra do esgotamento dos recursos internos (alneas a , b e c do 2o pargrafo do art. 46 da Conveno Americana). 1. Da reparao integral, que inclua tratamento fsico e psicolgico e esteja de acordo com os parmetros estabelecidos no sistema interamericano, aos familiares das vtimas, pelas graves violaes aos direitos humanos.25 a) Do no esgotamento dos recursos internos. 170. Para fins de reparao de danos morais e materiais, cabvel no mbito interno a ao ordinria cvel de indenizao, caso a parte no esteja satisfeita com as indenizaes oferecidas no mbito administrativo (Comisses sobre Mortos e Desaparecidos Polticos e de Anistia). A ao ajuizada pelos familiares das vtimas contra a Unio (Processo no 82.00.24682-5) pleiteia unicamente a indicao dos locais onde estariam sepultados os restos mortais das vtimas, a sua identificao, informaes para a emisso de suas
512 25 O pedido consta da parte X e da demanda da CIDH, e da parte IX 1 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios.

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certides de bito e a exibio de documentos relativos Guerrilha do Araguaia, deixando de mencionar um pedido de reparao integral . A ao nada requer a respeito de reparao indenizatria pecuniria. Tampouco houve ajuizamento pelos interessados de outra ao ordinria exclusivamente para o fim de complementar os pedidos da primeira. Conclui-se, portanto, que os recursos internos no foram acionados para que houvesse a reparao integral dos parentes dos mortos e desaparecidos. 171. No obstante, o Estado brasileiro, por meio da Lei no 9 140/95, criou a Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos e facultou aos parentes das vtimas a possibilidade de solicitar reparao pecuniria, no mbito administrativo, no valor de R$ 3.000,00 (trs mil reais) multiplicado pelo nmero de anos correspondentes expectativa de sobrevivncia do desaparecido, tendo como valor mnimo R$ 100.000,00 (cem mil reais). 172. Ademais, nas situaes cabveis, foi facultado aos familiares pleitear, tambm, indenizao no mbito da Comisso de Anistia. De acordo com a Lei no 10.559/2002 (Anexo 45), a indenizao pode ser concedida em prestao nica correspondente a 30 salrios mnimos por ano de perseguio poltica, at o limite de cem mil reais, ou prestao mensal que corresponder ao posto, cargo, graduao ou emprego que o anistiando ocuparia se estivesse na ativa, observado o limite do teto da remunerao do servidor pblico federal. 173. Todos os familiares que possuam direito reparao pecuniria, em razo do episdio da Guerrilha do Araguaia, e que ingressaram com pedido de indenizao junto Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos foram contemplados (Anexo 46). Em relao Comisso de Anistia, foram apresentados apenas 12 (doze) pedidos; desses, 4 (quatro) foram deferidos, um se encontra pendente de recurso e outros 7 (sete) esto em fase de tramitao, com previso de julgamento para o prximo ms de novembro de 2009. 174. O Estado brasileiro, portanto, j atendeu ou vem atendendo ao pedido de reparao dos familiares das vtimas no mbito administrativo. O cumprimento dos demais pedidos tem-se dado na medida em que os mecanismos internos vm sendo acionados para tanto. Esse o caso, por exemplo, dos pedidos enumerados na Ao Ordinria no 82.00.24682-5, os quais, como relatado na seo 3.3.2 desta contestao, vm sendo atendidos desde o trnsito em julgado da sentena, em 8 de fevereiro de 2008. 175. O Estado brasileiro, no entanto, no foi devidamente acionado para poder cumprir com os demais pedidos que poderiam ter sido formulados dentro do conceito de reparao integral dos familiares das vtimas, de forma que no se caracteriza, para esse primeiro pedido, o esgotamento dos recursos internos.
513

b) Do artigo 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.1) Da existncia de legislao interna. 176. Alm da Lei no 9.140/95, que j previu a indenizao dos familiares das vtimas pelos danos sofridos, e da Lei no 10.559/2002, que aprofundou as reparaes, existe, ainda, a possibilidade prevista no Cdigo de Processo Civil (Lei no 5.869/73) de ajuizamento de ao cvel para que se requeira qualquer tipo de prestao lcita, possvel, determinada ou determinvel, inclusive o pedido aqui requerido pelos peticionrios, de reparao integral , complementar j outorgada no mbito administrativo. 177 . No se aplica, portanto, ao pedido, a exceo do artigo 46, pargrafo 2o, alnea a da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, pois existe no ordenamento jurdico interno mecanismo apto para satisfao desse primeiro pedido. b.2) Da possibilidade de acesso aos recursos de jurisdio interna. 178. Dado o ambiente democrtico que se instalou no Estado brasileiro aps 1985, em especial aps a promulgao da Constituio de 1988, os peticionrios no esto sujeitos a constrangimentos fticos ou legais que os impeam de utilizar os recursos internos e tampouco de esgot-los. A proposio de aes civis livre a qualquer pessoa, sendo o acesso justia um princpio constitucional que possui fora de clusula ptrea no Brasil, no podendo ser suprimido ou diminudo de nenhuma forma. 179. Ademais, a Lei no 1.060/50 prev a prestao de servios jurdicos aos necessitados. Com a Constituio em 1988, foi instituda a Defensoria Pblica, que tem como atribuio a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados . 180. Logo, no se aplica ao caso o artigo 46, pargrafo 2o, alnea b da Conveno Americana sobre Direitos Humanos: temor generalizado ou situao de indigncia que impedissem a utilizao dos recursos disponveis. b.3) Da ausncia de demora injustificada na deciso. 181. Como no houve ajuizamento de ao requerendo a reparao integral , a hiptese (artigo 46, pargrafo 2o, alnea c da Conveno Americana sobre Direitos Humanos) no se aplica espcie.
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2. Da persecuo perante a jurisdio penal comum, para determinar responsabilidades pelos desaparecimentos forados e pelas execues, mediante investigao judicial completa e imparcial dos fatos com observncia ao devido processo legal, a fim de identificar os responsveis por tais violaes e se for o caso, sancion-los penalmente.26 a) Do no esgotamento dos recursos internos. 182. O regramento processual penal brasileiro prev que a persecuo penal compete privativamente ao Ministrio Pblico ou, nos termos do inciso LIX do artigo 5o. da Constituio, ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal . 183. A Lei de Anistia (Lei no 6.683/79), alegada pela CIDH e pelos peticionrios como impeditivo persecuo penal dos autores dos fatos, somente foi impugnada em controle abstrato de constitucionalidade recentemente, em outubro de 2008, quando foi ajuizada a ADPF no 153 pela OAB perante o STF . 184. Com efeito, poderia ter sido feita representao a um dos legitimados propositura da ADPF . Conforme preceitua o artigo art. 2o, inciso I, da Lei 9982/99, podem propor arguio de descumprimento de preceito fundamental os legitimados para a ao direta de inconstitucionalidade27. Chama-se a ateno para o fato de que o PCdoB, partido poltico do qual vrias das vtimas eram integrantes, estaria habilitado a faz-lo.

26 O pedido consta da parte X b da demanda da CIDH e das partes IX 2 e IX 4 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios. 27 Art. 103. Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade (redao dada pela Emenda Constitucional no 45, de 2004): I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assembleia Legislativa; V - o Governador de Estado; IV - a Mesa de Assembleia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal (redao dada pela Emenda Constitucional no 45, de 2004); V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal (redao dada pela Emenda Constitucional no 45, de 2004); VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. 1o - O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do Supremo Tribunal Federal. 2o - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias. 3o - Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo, citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que defender o ato ou texto impugnado. 515

b) Do artigo 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.1) Da existncia de legislao interna. 185. A Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental est prevista na Constituio Brasileira de 1988 no pargrafo 1o do artigo 102. A Lei no 9.882, de 3 de dezembro de 1999, veio regulamentar a matria, disciplinando as hipteses de cabimento dessa ao constitucional. Consoante seu artigo 1o, a Arguio ter como objeto evitar ou reparar leso a preceito fundamental, resultando de ato do poder pblico ou quando for relevante o fundamento de controvrsia constitucional sobre lei ou ato normativo federal, estadual ou municipal, includos os anteriores Constituio. 186. Alm disso, conforme j dito, a Constituio Federal, em seu artigo 5o, inciso LIX, estabelece que ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal , ou seja, caso o Ministrio Pblico no ajuze a ao penal pblica, buscando a responsabilizao dos autores do fato, dentro do prazo legal, a vtima (ou seus parentes) poder faz-lo. O Cdigo de Processo Penal (Decreto-Lei 3.689/41) traz norma no mesmo sentido. Caso fosse evocada a Lei de Anistia como impeditivo de responsabilidade penal, o autor da ao poderia recorrer, incidentalmente, at o Supremo Tribunal Federal e obter seu posicionamento a respeito da referida lei. 187 . Sendo assim, no se verifica, no caso, a hiptese prevista na alnea a do pargrafo 2o do artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.2) Da possibilidade de acesso aos recursos de jurisdio interna. 188. Com o desenvolvimento e a consolidao da democracia no Brasil, foram superados obstculos fticos e jurdicos utilizao dos recursos internos. Como j explicitado, o ordenamento jurdico brasileiro oferece, neste caso, instrumentos como a ADPF , a ao penal privada subsidiria da pblica e a gratuidade da justia, aptas a satisfazerem a pretenso dos peticionrios. 189. Logo, no se aplica ao caso o artigo 46, pargrafo 2o, alnea b da Conveno Americana sobre Direitos Humanos a esse segundo pedido, pois no houve impedimento ao acesso aos recursos internos.

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b.3) Da ausncia de demora injustificada na deciso. 190. Uma vez que no houve o ajuizamento da ao penal privada subsidiria da pblica, no h que se falar em demora na deciso. 191. Quanto ADPF , como j reiterado, esta s foi ajuizada em outubro de 2008 (ADPF no 153). Assim, no se pode falar em demora na prestao jurisdicional, dado o transcurso de exguo lapso temporal desde a impetrao dessa arguio. 192. Tambm inaplicvel, portanto, a alnea c , do pargrafo 2o, do artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos em relao ao segundo pedido. 3. Da no utilizao da Lei de Anistia e outros dispositivos legais, como a prescrio e outras excludentes de responsabilidade, que continuem representando um obstculo para a investigao dos fatos e a sano dos responsveis.28 a) Do no esgotamento dos recursos internos. 193. Como mencionado no item anterior, a ADPF o instrumento mais eficaz para impugnar a Lei de Anistia, uma vez que esta lei anterior Constituio Federal de 1988. Alm disso, a ADPF instrumento capaz de conferir eficcia erga omnes s decises do STF . 194. No obstante, os legitimados para ajuizar a ADPF , enumerados no artigo 103 da Constituio Federal, no utilizaram esse recurso durante vrios anos. Quando finalmente houve mobilizao de um grupo de interessados, a arguio foi ajuizada sem nenhum bice jurdico ou ftico. Isso, porm, s veio a ocorrer em outubro de 2008, por iniciativa do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB). Apesar de sua extrema complexidade, todos os esforos esto sendo envidados para que o trmite seja clere. Os autos da ADPF esto no Ministrio Pblico Federal para manifestao do rgo. Posteriormente, sero devolvidos ao STF para apreciao do Ministro Relator e subsequente julgamento. b) Do artigo 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.1) Da existncia de legislao interna.

28 O pedido consta da parte X a da demanda da CIDH e da parte IX 3 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios.

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195.

O artigo 102, 1o, da Constituio Federal estabelece: a arguio de descumprimento de preceito fundamental, decorrente desta Constituio, ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei. A Lei no 9.882/99 regulamentou a sua interposio e tramitao.

196.

H, portanto, meio jurdico eficaz para afastar a aplicao da Lei de Anistia, no sendo aplicvel exceo prevista na alnea a , do pargrafo 2o, do artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos.

b.2) Da possibilidade de acesso aos recursos de jurisdio interna. 197 . Apesar de o rol de legitimados para interpor a ADPF ser restrito, como se depreende do artigo 103 da Constituio Federal, nele esto includos os partidos polticos com representao no Congresso Nacional (que o caso do PCdoB, partido do qual vrias das vtimas faziam parte), os quais poderiam ter impetrado a ADPF . 198. Como reiterado anteriormente, no h constrangimentos fticos ou legais que impeam os peticionrios de utilizarem os recursos internos e tampouco de esgot-los. 199. Logo, no se aplica a esse terceiro pedido a exceo prevista no artigo 46, pargrafo 2o, alnea b da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, pois no houve impedimento para que as supostas vtimas esgotassem os recursos internos. b.3) Da ausncia de demora injustificada na deciso. 200. A ADPF no 153, ajuizada pela OAB, que busca dar nova interpretao Lei de Anistia, de forma que esta no se aplique aos agentes pblicos, teve seu incio em 2008. Sua instruo se deu dentro dos padres regulares de trmite processual, com celeridade, de forma a garantir o devido processo legal. A referida arguio em breve ser julgada, de forma que logo teremos um pronunciamento da mais alta corte do pas sobre a validade e alcance da Lei de Anistia. Cabe mencionar que da deciso do STF nessa arguio no caber recurso. 201. Diante do exposto, verifica-se que no h demora na prestao jurisdicional, inclusive em razo da complexidade do caso, no se aplicando, portanto, esse terceiro pedido a exceo da alnea c , do pargrafo 2o, do artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos.
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4. Da implementao, em um prazo razovel, de programas de educao em direitos humanos permanentes, que incluam meno ao presente caso e aos instrumentos internacionais de direitos humanos especificamente aos relacionados com o desaparecimento forado de pessoas e a tortura dentro das Foras Armadas brasileiras, em todos os nveis hierrquicos.29 202. Observa-se que os peticionrios no se manifestaram sobre esse pedido formulado pela CIDH. No entanto, o Estado brasileiro vem agindo no sentido de atender a esse pedido especfico da Comisso Interamericana. a) Do no esgotamento dos recursos internos. 203. Por meio do Decreto 6.703, de 18 de dezembro de 2008 (Anexo 48), o Presidente da Repblica aprovou a Estratgia Nacional de Defesa , a qual prev expressamente que as instituies de ensino das trs Foras ampliaro nos seus currculos de formao militar disciplinas relativas a noes de Direito Constitucional e de Direitos Humanos, indispensveis para consolidar a identificao das Foras Armadas com o povo brasileiro. 204. Atendendo ao Decreto, o tema dos Direitos Humanos vem sendo incorporado formao das Foras Armadas, conforme as informaes prestadas na seo 3.2.7 (a) desta contestao. b) Do artigo 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.1) Da existncia de legislao interna. 205. Como mencionado acima, est em vigor o Decreto 6.703, de 18 de dezembro de 2008, que prev expressamente que as instituies de ensino das trs Foras ampliaro nos seus currculos de formao militar disciplinas relativas a noes de Direito Constitucional e de Direitos Humanos. b.2) Da possibilidade de acesso aos recursos de jurisdio interna. 206. Como um pedido que j est em implementao no mbito interno, a hiptese no se aplica espcie. b.3) Da ausncia de demora injustificada na deciso.
29 O pedido consta da parte X f da demanda da CIDH. 519

207 .

Como um pedido que j est em implementao no mbito interno, a hiptese no se aplica espcie.

5. Da tipificao, no ordenamento jurdico interno, do crime de desaparecimento forado, de acordo com os elementos constitutivos do mesmo, conforme previsto em instrumentos internacionais.30 a) Do no esgotamento dos recursos internos. 208. O Estado brasileiro, cuja linha de atuao tem sido em conformidade com os princpios internacionais de Direitos Humanos, j tomou iniciativa no cumprimento desse pedido. O Projeto de Lei (PL) no 4.038/2008, encaminhado Cmara dos Deputados pelo Presidente da Repblica em setembro de 2008, dispe sobre o crime de genocdio, define os crimes contra a humanidade, os crimes de guerra e os crimes contra a administrao da justia do Tribunal Penal Internacional, institui normas processuais especficas, dispe sobre a cooperao com o Tribunal Penal Internacional e d outras providncias. 209. Assim, verifica-se que, embora no seja cabvel medida judicial para a consecuo desse pedido, as medidas internas pertinentes j esto sendo adotadas. b) Do artigo 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.1) Da existncia de legislao interna. 210. O PL no 4.038/2008 somente ser incorporado ao ordenamento jurdico interno aps tramitao no Congresso Nacional, sano pelo Presidente da Repblica e publicao no Dirio Oficial, de acordo com o devido processo legislativo. 211. No entanto, a ausncia da tipificao do crime de desaparecimento forado no impede que essa conduta seja subsumida a outro tipo penal. 212. Assim, existe legislao interna hbil a sancionar a conduta denominada desaparecimento forado . Portanto, no h que se falar na falta de lei interna, hiptese a , do pargrafo 2o, do artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. O Supremo Tribunal Federal, em ementa publicada no Dirio de Justia eletrnico em 13 de novembro de 2009, decidiu que o crime de desaparecimento forado, apesar de no previsto no
520 30 O pedido consta da parte X g da demanda da CIDH e da parte IX 5 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios.

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ordenamento jurdico interno, equivale ao delito de sequestro qualificado, previsto no artigo 148, 2o, do Cdigo Penal brasileiro. b.2) Da possibilidade de acesso aos recursos de jurisdio interna. 213. Na poca dos fatos, j existiam tipos penais nos quais poderia ser enquadrada a conduta de desaparecimento forado. 214. De outra parte, a Constituio Federal, nos termos do artigo 61, 2o, dispe sobre a apresentao de PL de iniciativa popular: a iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles. 215. Logo, verifica-se inaplicvel espcie a alnea b do pargrafo 2o, do artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.3) Da ausncia de demora injustificada na deciso. 216. 217 . Como no houve o ajuizamento da ao penal, no h que se falar em demora na deciso. A respeito do PL no 4.038/2008, como ele foi apresentado pelo Presidente da Repblica em setembro de 2008, v-se que no houve demora, uma vez que ele segue o seu regular trmite legislativo. Portanto, tambm no se aplica ao caso a alnea c , do pargrafo 2o, do artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. 6. Da realizao de aes e modificaes legais necessrias para receber, sistematizar e publicar documentos e registros relacionados s operaes militares.31 a) Do no esgotamento dos recursos internos. 218. Toda a documentao existente no mbito do Estado j foi disponibilizada em 10 de julho de 2009 ao Juzo da 1a Vara Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal, por meio de relatrio com anexo de 83 volumes, de 200 pginas cada, totalizando 16.600 (dezesseis mil e seiscentas) pginas, que consolida toda a documentao disponvel no mbito da Unio acerca das operaes militares referentes ao combate Guerrilha do Araguaia.
31 O pedido consta da parte X c da demanda da CIDH, e das partes IX 6 e XI 7 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios. 521

219.

Ademais, a submisso de informaes e o pleno acesso a todos os arquivos e registros sobre o destino das vtimas tambm so pedidos que j foram atendidos pelo Estado. O Decreto no 5.584/2005 determinou a remessa de todos os arquivos dos extintos Conselho Nacional de Segurana (CSN), Comisso Geral de Investigaes (CGI) e Servio Nacional de Informaes (SNI) ao Arquivo Nacional, onde os interessados podem acesslos. Alm disso, o projeto Memrias Reveladas lanou, em 27 de setembro de 2009, campanha para estimular a entrega de documentos relativos ao regime militar. Antes disso, a Portaria no 205, de 13 de maio de 2009, realizou chamada pblica para entrega de documentos e informaes sobre aquele perodo, resguardado o anonimato. Todos os documentos coletados em razo dessas duas iniciativas sero entregues ao Arquivo Nacional. Dessa forma, no h que se falar em esgotamento dos recursos internos, uma vez que o pedido j foi atendido pelo Estado brasileiro.

b) Do artigo 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.1) Da existncia de legislao interna. 220. Conforme j exposto no item 6(a) desta seo, o Decreto no 5.584/2005 determinou a remessa de todos os documentos ao Arquivo Nacional, enquanto a Portaria no 204/2009 criou o Projeto Memrias Reveladas, com o objetivo de abrir os arquivos da poca do regime militar consulta pblica, e a Portaria no 205/2009 realizou chamada pblica para entrega de documentos e registros referentes ao mesmo perodo. Nota-se, portanto, a existncia de legislao interna e de medidas pblicas que atendem ao pedido dos peticionrios, no se aplicando ao caso a hiptese do artigo 46, pargrafo 2o, alnea a da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.2) Da possibilidade de acesso aos recursos de jurisdio interna. 221. O acesso aos arquivos do Projeto Memrias Reveladas d-se por meio do site www.memoriasreveladas.arquivonacional.gov.br, no qual possvel obter informaes sobre como ter acesso aos dados do acervo. Isso pode ser feito por meio de requerimento pessoal, do cnjuge, ascendente, descendente ou procurador, ou ainda por meio de solicitao de pesquisador, historiador, jornalista ou terceiro interessado. Sendo assim, os peticionrios j tm pleno acesso aos documentos relativos ao regime militar no Brasil, no sendo aplicvel a hiptese da alnea b , do pargrafo 2o, do artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos.
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b.3) Da ausncia de demora injustificada na deciso. 222. A sentena que determinou a entrega dos documentos referentes Guerrilha do Araguaia em poder do Estado foi proferida em 20 de junho de 2003 nos autos da Ao Ordinria no 82.00.24682-5. 223. Consoante jurisprudncia dessa egrgia Corte, um dos critrios que devem ser apreciados na aferio da razoabilidade dos prazos processuais o da complexidade do caso.32 224. A deciso transitou em julgado em 8 de fevereiro de 2008. A fase recursal transcorreu, portanto, de forma clere e regular. No momento, a sentena est em fase de execuo na 1a Vara Federal. 7. Do fortalecimento, com recursos financeiros e logsticos, dos esforos para a localizao e busca das vtimas desaparecidas cujos restos mortais ainda no foram identificados e da garantia de que sejam respeitadas as devidas diligncias essenciais na investigao.33 a) Do no esgotamento dos recursos internos. 225. Este pedido tambm j est sendo cumprido pelo Estado brasileiro. Em 29 de abril de 2009, foi editada a Portaria no 567/MD, que criou o Grupo de Trabalho (GT) cuja atribuio coordenar e executar as atividades de busca e localizao dos restos mortais das vtimas, alm de seu recolhimento e identificao. O GT j realizou diversas visitas ao local do fato e j encaminhou as amostras recolhidas ao laboratrio responsvel pela identificao das vtimas. Alm disso, j foi criado um banco de amostras de DNA dos parentes das vtimas de modo a facilitar a identificao das ossadas. Resta demonstrado, portanto, o atendimento do Estado a este pedido. O GT trabalha continuamente dada a complexidade dos esforos de localizao e identificao. b) Do artigo 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.1) Da existncia de legislao interna. 226. A Lei no 9.140, editada em 1995, determinou a localizao e a identificao dos corpos das vtimas de desaparecimento. Alm disso, conforme j foi explicitado, a Portaria no
32 Vide Corte IDH, Serie C, no 30, pargrafos 21, Caso Genie Lacayo.

33 O pedido consta da parte X d da demanda da CIDH e da parte IX 8 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios.

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567/MD, de 2009, criou o GT com a finalidade de coordenar e realizar atividades de busca, recolhimento e identificao de ossadas. Dessa forma, h legislao interna apta a satisfazer esse pedido, no sendo aplicvel a exceo do artigo 46, pargrafo 2o, alnea a da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.2) Da possibilidade de acesso aos recursos de jurisdio interna. 227 . O acesso aos recursos de jurisdio interna deu-se por meio da Ao Ordinria no 82.00.24682-5, a qual teve como objeto a localizao e a identificao dos restos mortais dos desaparecidos. A sentena prolatada no caso atendeu a essa pretenso. Logo, tambm no se aplica ao caso a exceo da alnea b , do pargrafo 2o, do artigo 46 da Conveno Americana. b.3) Da ausncia de demora injustificada na deciso. 228. O perodo de instruo, dada a complexidade do caso, exigiu maior tempo para sua finalizao. Desde o trnsito em julgado deste processo, em 8 de fevereiro de 2008, a execuo tem se desenrolado com agilidade. 229. No se configura para esse pedido, portanto, a exceo prevista na alnea c , pargrafo 2o, do artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. 8. Da celebrao de atos de importncia simblica que garantam a no repetio dos delitos cometidos e o reconhecimento da responsabilidade do Estado e o pedido de perdo pelo desaparecimento das vtimas e o sofrimento de seus familiares34. a) Do no esgotamento dos recursos internos. 230. Por meio da Lei no 9.140/95, o Estado brasileiro promoveu o reconhecimento oficial de sua responsabilidade pelas mortes e desaparecimentos perpetrados por seus agentes durante o perodo do regime militar, como se verifica nas disposies legais que determinam a reparao e a localizao dos corpos das vtimas e na Exposio de Motivos que acompanhou a referida lei, conforme argumentado anteriormente. 231. O pedido oficial de desculpas j foi apresentado pelo Ministro da Justia em nome do Estado brasileiro, durante ato pblico realizado no dia 18 de junho de 2009, na praa de
524 34 O pedido consta da parte X e da demanda da CIDH e da parte IX 9 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios.

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So Domingos do Araguaia, no Par. No mesmo ato, foram concedidos os benefcios da anistia poltica a 44 camponeses da regio que foram perseguidos para dar informaes sobre a Guerrilha do Araguaia. Em seu discurso, o Ministro da Justia disse: hoje estamos fazendo um reconhecimento, um pedido de perdo formal do Estado brasileiro. No revanchismo. a afirmao da dignidade da pessoa humana e do respeito que o Estado tem que ter com seus cidados. 232. Dessa forma, tendo em vista que o pedido j foi atendido, e luz do relatado nas sees 3.2.1, 3.2.3 e 3.2.7 desta contestao, no h que se falar em esgotamento dos recursos internos. b) Do artigo 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.1) Da existncia de legislao interna. 233. Conforme mencionado, a Lei no 9.140/95 promoveu o reconhecimento oficial da responsabilidade do Estado brasileiro pelos desaparecimentos polticos ocorridos durante o regime militar. Diante da existncia dessa lei, fica afastada a incidncia da exceo prevista pela alnea a , pargrafo 2o, do artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.2) Da possibilidade de acesso aos recursos de jurisdio interna. 234. No h que se falar em restrio de acesso aos recursos de jurisdio interna para consecuo de um pedido atendido pelo Estado desde 1995. Portanto, inaplicvel a exceo prevista na alnea b , do pargrafo 2o, artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.3) Da ausncia de demora injustificada na deciso. 235. Desde 1995, a despeito da complexidade do tema na sociedade brasileira, o Estado j reconhece sua responsabilidade pelos fatos em questo, o que afasta a aplicao da alnea c , do pargrafo 2o, do artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. 9. Da designao do Dia do Desaparecido Poltico, durante o qual sero realizadas atividades para recordar as pessoas desaparecidas durante a ditadura militar.35 a) Do no esgotamento dos recursos internos.
35 O pedido consta da parte IX 11 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios. 525

236.

A criao de dia comemorativo para recordar os desaparecidos polticos no Brasil depende da instituio de lei, nos termos do artigo 61 da Constituio Federal. A designao da aludida data comemorativa no mbito nacional somar-se-ia s comemoraes do Dia Internacional do Desaparecido Poltico (30 de agosto).

237 .

Atividades para recordar os desaparecidos polticos tm sido amplamente realizadas, como relatado nas sees precedentes desta contestao. Em 29 de agosto de 2007 , foi lanado o livro-relatrio Direito Memria e Verdade , documento oficial produzido pelo Estado brasileiro no qual consta o reconhecimento de sua responsabilidade pelos fatos ocorridos durante o regime militar.

238.

Diante do exposto, no h que se falar em esgotamento dos recursos internos para esse pedido.

b) Do artigo 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.1) Da existncia de legislao interna. 239. O artigo 61 da Constituio Federal estabelece o devido processo legislativo, o que demonstra a existncia de legislao interna apta a satisfazer o pedido. 240. Dessa forma, no cabvel a exceo prevista no artigo 46, pargrafo 2o, alnea a da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.2) Da possibilidade de acesso aos recursos de jurisdio interna. 241. Conforme mencionado no item 5(b.2) desta seo, existe a possibilidade de iniciativa popular de projeto de lei. No h qualquer impedimento, legislativo ou ftico, para a criao de uma lei a partir da iniciativa popular que institua o Dia Nacional do Desaparecido Poltico. 242. Dessa forma, no se aplica, ao pedido, a exceo do artigo 46, pargrafo 2o, alnea b , da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.3) Da ausncia de demora injustificada na deciso. 243.
526

Como o atendimento desse pedido depende de processo legislativo, a anlise desse item resta prejudicada.

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10. Da assistncia mdica e psicolgica gratuita aos familiares das vtimas.36 a) Do no esgotamento dos recursos internos. 244. A Constituio Federal estabelece que a sade direito de todos (Art. 196), tendo como diretrizes o atendimento integral (Art. 198, inciso II) e a universalidade da cobertura e do atendimento (Art. 194, pargrafo nico). No Sistema nico de Sade, est includo tratamento psicolgico, tambm gratuito. 245. O teor do pedido j previsto pelo Estado brasileiro por meio de suas polticas pblicas de sade, no havendo que se falar em esgotamento dos recursos internos. b) Do artigo 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.1) Da existncia de legislao interna. 246. Alm dos artigos da Constituio Federal citados no item 10 (a) desta seo e da Portaria/ SNAS no 224, de 29 de janeiro de 1992 (Anexo 49), existe, ainda, a Lei no 8.080/90 (Anexo 50), que dispe sobre as condies para a promoo, proteo e recuperao da sade, regulamentando o Servio nico de Sade e estabelecendo os seus princpios: universalidade de acesso aos servios de sade em todos os nveis de assistncia e integralidade da assistncia. 247 . Diante da extensa normatizao interna sobre o direito universal e igualitrio sade, vse que no se aplica o caso a exceo do artigo 46, pargrafo 2o, alnea a da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.2) Da possibilidade de acesso aos recursos de jurisdio interna. 248. Conforme j mencionado, uma das diretrizes dos SUS a universalidade do atendimento. No existem restries legais de acesso aos servios do SUS. No se aplica a esse pedido, portanto, a exceo do artigo 46, pargrafo 2o, alnea b , da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Caso, na prtica, os interessados sofressem qualquer tipo de restrio ao atendimento, seria cabvel ao civil ordinria, conforme mencionado no pargrafo 176 desta contestao, conforme Direito consagrado no art. 5o, inciso XXXV, da Constituio
36 O pedido consta da parte IX 13 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios. 527

Federal, complementado pelos artigos 7o e 273 do Cdigo de Processo Civil, se fosse o caso de pedido liminar. b.3) Da ausncia de demora injustificada na deciso. 249. O Sistema nico de Sade vigora deste 1988 e, desde ento, no houve a interposio de ao ordinria pelos interessados para prestao de servios de sade. No h que se falar, portanto, em demora no atendimento desse pedido, afastando-se a exceo contida na da alnea c , do pargrafo 2o, do artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. 11. Da publicao dos captulos relativos aos fatos provados e anlise jurdica dos artigos da Conveno Americana violados, assim como da parte resolutiva da sentena de mrito no Dirio Oficial da Unio e em um jornal de grande circulao nacional.37 250. No que diz respeito especificamente a esse pedido, no h que se falar em esgotamento dos recursos internos, uma vez que este somente poder ser atendido caso seja proferida eventual sentena condenatria pela Corte Interamericana de Direitos Humanos. Pelos mesmos motivos, tampouco cabe o exame relativo ao art. 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. 12. Da instalao de uma Comisso da Verdade, cujo planejamento e constituio devero seguir parmetros internacionais e contar com a participao ativa das vtimas.38 a) Do no esgotamento dos recursos internos. 251. Os debates sobre a criao de uma Comisso da Verdade esto bastante adiantados. Foi realizada a Conferncia Internacional sobre o Direito Verdade nos dias 19 e 20 de outubro de 2009, em So Paulo (SP). O tema consta da minuta do III Programa Nacional sobre Direitos Humanos (PNDH-3), em discusso no mbito do Estado brasileiro. V-se, portanto, que ainda no foram esgotados os recursos internos. b) Do artigo 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.1) Da existncia de legislao interna.
37 528 38 O pedido consta da parte IX 10 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios. O pedido consta da parte IX 12 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios.

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252.

Apesar da inexistncia de legislao que crie uma Comisso da Verdade, os debates esto ocorrendo, conforme mencionado no item acima.

b.2) Da possibilidade de acesso aos recursos de jurisdio interna. 253. A criao de uma Comisso de Verdade no depende de recursos judiciais, afastando-se a alnea b , pargrafo 2o, artigo 46 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. b.3) Da ausncia de demora injustificada na deciso. 254. As discusses acerca da instalao de uma Comisso da Verdade somente tiveram incio na sociedade brasileira em tempos recentes. Nesse sentido, ainda se encontram em andamento os debates acerca da instalao de uma comisso dessa natureza. 13. Do pagamento das indenizaes determinadas a ttulo de danos materiais e imateriais.39 a) Do no esgotamento dos recursos internos. 255. Em relao a esse pedido reiteram-se os comentrios realizados no item 1(a) desta seo, em especial no que se refere Lei no 9.140/95. Pelos mesmos motivos, tampouco cabe o exame relativo ao art. 46 (2) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos. 256. O tema voltar a ser abordado minuciosamente no captulo especfico sobre reparaes.

14. Do pagamento das custas e despesas incorridas pelo trmite do caso no mbito internacional.40 257 . Pela mesma razo exarada no item 11(a) desta seo, fica prejudicada a anlise da regra do esgotamento dos recursos internos tambm para esse ltimo pedido. 258. Conclui-se, ante o exposto, que todos os pedidos formulados pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos e pelos peticionrios foram ou esto sendo atendidos pelo Estado brasileiro.

39 40

O pedido consta da parte IX 14 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios. O pedido consta da parte IX 15 do memorial de requerimentos, argumentos e provas dos peticionrios. 529

4. MRITO
259. O Estado brasileiro demonstrou nas sees anteriores que: (a) essa egrgia Corte carece de competncia temporal para apreciar fatos consumados antes de dezembro de 1998; (b) que falta interesse processual aos peticionrios, em virtude da existncia e regular implementao de diversas medidas, nos mbitos legislativo, administrativo e judicirio, hbeis a atender a integralidade dos pedidos formulados na presente demanda; (c) no houve o esgotamento dos recursos internos face existncia e regular tramitao de procedimentos judiciais, como a ADPF no 153, a ao ordinria no 82.00.024682-5 e a ao civil pblica no 2001.39.01.000810-5. 260. No mrito, o Estado propugna pelo reconhecimento, por essa egrgia Corte, de todas as aes empreendidas, no mbito interno, e passa a descrever o processo de transio poltica e a evoluo do tratamento do assunto a partir das demandas da sociedade brasileira. 261. Inicialmente, cumpre observar que o mrito do presente caso confunde-se, sobremaneira, com as questes preliminares relativas falta de interesse processual. De fato, todas as importantes medidas implementadas pelo Estado brasileiro relatadas nas sees anteriores, em especial a partir do reconhecimento da responsabilidade do Estado, com o advento da Lei 9.140/95, demonstram que os temas ventilados na demanda esto vivos na sociedade brasileira, portadora de uma vontade coletiva de entendimento e conciliao. Esses temas, alis, sempre estiveram pulsantes. Ganharam novas dimenses nos ltimos anos, com as iniciativas do Estado em concorrer para a mais completa eficcia dos instrumentos legais vigentes. O depoimento da testemunha Jos Gregori esclarecer que, desde o processo de redemocratizao at o presente, houve vozes que se manifestaram insatisfeitas com os ajustes e com as solues encontradas. Essas vozes coexistiram e coexistem com outras que valorizam os caminhos percorridos. Os conjuntos de vozes, escutados pelas instituies pblicas e democrticas, canalizados por diversos meios, ensejaram o amplo leque das respostas estatais mencionadas nas sees desta contestao relativas s questes preliminares do presente caso. 262. O relato a seguir, portanto, reflete o resultado desse jogo de foras, que continua atuante dentro das regras democraticamente definidas em um vigoroso Estado de Direito. 263. Usualmente, a concesso de anistia justificada pela percepo de que a punio dos crimes contra os direitos humanos aps o fim das hostilidades pode vir a impor um obstculo ao processo de transio, perpetuando o clima de desconfiana e rivalidade
530

entre os diversos grupos polticos nacionais. Alega-se que, em momentos de transio,

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buscam-se meios alternativos persecuo penal para se alcanar a reconciliao nacional, como forma de ajustar as necessidades de justia e de paz. Seriam exemplos desses meios alternativos a reparao patrimonial das vtimas e de seus familiares, assim como a instaurao de comisses de verdade. o que se extrai da lio de Maria Thereza Rocha de Assis Moura e Marcos Zilli: "A Justia de Transio expresso de rara felicidade. Com efeito, ocupa-se ela das formas ortodoxas e heterodoxas de promoo da justia em sociedades marcadas por graves conflitos sociais, polticos ou tnicos. Almeja super-los mediante um processo de transio rumo consolidao dos valores da democracia e do Estado de Direito. Supe, portanto, um projeto de reconciliao que envolva os atores e os grupos conflituosos de modo a compatibilizar os ideais de justia e de paz. Nessa linha, muitas das vias adotadas no seguiro, necessariamente, o caminho clssico da persecuo penal. Da o recurso s comisses de verdade ou mesmo reparao patrimonial das vtimas e de seus familiares.41" 264. , portanto, lcito arguir que foi nesse contexto de transio para a democracia e de necessidade de reconciliao nacional que foi editada a Lei no 6.683/79 nos seguintes termos: Art. 1o. concedida anistia a todos quantos, no perodo compreendido entre 02 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979, cometeram crimes polticos ou conexos com estes, crimes eleitorais, aos que tiveram seus direitos polticos suspensos e aos servidores da Administrao Direta e Indireta, de fundaes vinculadas ao poder pblico, aos servidores dos Poderes Legislativo e Judicirio, aos militares e aos dirigentes e representantes sindicais, punidos com fundamento em Atos Institucionais e Complementares (vetado). 1o - Consideram-se conexos, para efeito deste artigo, os crimes de qualquer natureza relacionados com crimes polticos ou praticados por motivao poltica. 2o - Excetuam-se dos benefcios da anistia os que foram condenados pela prtica de crimes de terrorismo, assalto, sequestro e atentado pessoal.

41 ZILLI, Marcos; MOURA, Maria Thereza Rocha de Assis. A justia de transio na Amrica Latina. Boletim IBCCRIM, So Paulo, ano 16, no 187, p. 10-11, jun. 2008.

531

265.

A restrio estabelecida no 2o supra no foi aplicada pela jurisprudncia brasileira, sob a justificativa de que se criaria um tratamento desproporcional na anistia. o que relata Trcio Sampaio Ferraz Jr.: "como o pargrafo 2o do artigo 1o da lei 6.683/79 exclui expressamente dos benefcios da anistia os que haviam praticado crimes de terrorismo, por exemplo, mediante sequestro, a jurisprudncia do STM, diante de um flagrante tratamento desproporcional, estendeu o benefcio: a anistia tornou-se geral e irrestrita.42"

266.

J o entendimento43 adotado pelo Superior Tribunal de Justia foi no seguinte sentido, in verbis:
STJ: Recurso em mandado de segurana. Militar. Crime poltico. Anistia ampla. Aplicao do ADCT44. Precedentes. A anistia concedida, por atos considerados subversivos, foi a mais ampla, atingindo vencidos e vencedores, tanto que repetida no ato das disposies constitucionais transitrias45. Recurso conhecido a que se nega provimento46. (grifamos)

267 .

O Estado brasileiro conhece o entendimento da CIDH e a jurisprudncia da Corte a respeito de leis de anistia. Contudo, entende que a Corte deve levar em conta que, embora o Brasil indiscutivelmente tenha vivenciado um regime autoritrio, a transio democrtica e as circunstncias que ensejaram a edio da Lei de Anistia foram especficas.

268.

Sobre os diferentes tipos de transies democrticas aps regimes autoritrios, assevera Carlos Santiago Nino, jusfilsofo argentino e principal assessor jurdico do governo de Ral Alfonsn durante os processos de reviso da Lei de anistia e julgamento de acusados de violaes de direitos humanos durante o regime militar na Argentina: "las transiciones democrticas son generalmente clasificadas de acuerdo con diferentes ejes. (..) Las transiciones espaola e brasilea, y hasta cierto punto la

42 43 44 45 532 46

Jornal Folha de S. Paulo, edio de 16/08/2008. O qual, relembra-se, poder ser revertido pelo Superior Tribunal Federal, ao apreciar a ADPF no 153, ora em curso. Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. Art. 8o do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. REsp 23.757/DF; Relator Min. Peanha Martins; Segunda Turma; Data do Julgamento: 04/11/1992; Publicao: DJ 14/12/1992, p. 23.913.

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chilena, fueron producto del consenso. Las transiciones democrticas tambin se diferencian de acuerdo con su etiologa, con los tipos de factores que disparan el proceso de transicin. Las transiciones son endgenas o exgenas, dependiendo de si el proceso de democratizacin fue iniciado por factores internos o externos. El proceso espaol, el chileno y el brasileo fueron endgenos (...)" 269. Santiago Nino destaca a inexistncia de uma regra geral a ser aplicada nos casos de transio poltica: "cual, se es que existe alguna, es la leccon general que se puede extraer acerca de la convenincia de los juicios por derechos humanos en perodos de consolidacon democrtica? La leccon ms general es que no hay niguna leccon general. Mucho depende de la naturaleza especfica de la transicin47." (grifamos) 270. O modo da transio democrtica, alm do tempo decorrido do fim dos atos contra os direitos humanos, exige, portanto, cautela na transposio de solues especficas adotadas pela CIDH e por essa egrgia Corte em determinados pases para o Estado brasileiro. 271. No Brasil, a Lei de Anistia foi antecedida de debate pblico, exemplificado em pronunciamentos de personalidades de indiscutveis credenciais democrticas, tais como no discurso do Senador Franco Montoro, transcrito abaixo. "Sr. Presidente, Srs. Senadores Desejo trazer ao conhecimento do Plenrio representaes que recebemos, no dia de ontem e hoje, de trs grandes setores da comunidade brasileira, contendo apelo para que seja ampliado o benefcio da anistia previsto no projeto em tramitao na Casa. Trata-se da representao dos artistas, de cientistas e de lderes trabalhistas. Os artistas trouxeram ao Congresso Nacional e entregaram s lideranas da ARENA e do MDB48 uma representao assinada por mais de setecentos representantes dessa categoria de artistas que atuam no Brasil. O teor de sua representao breve:

47

Juicio al mal absoluto. Buenos Aires: Ariel, 2006, p. 191.

48 ARENA e MDB eram os dois nicos partidos polticos com representao no Congresso Nacional, sendo a ARENA da situao e o MDB, da oposio. Franco Montoro, autor da citao, era do MDB.

533

'MOVIMENTO DOS ARTISTAS PELA ANISTIA AMPLA, GERAL E IRRESTRITA Povo brasileiro Homens do Governo Presidente desta Nao Finalmente sentimos que possvel pelo menos falar. Ns, artistas brasileiros, por tanto tempo amordaados em nossa sensibilidade criativa pela censura e violentados pela autocensura, sabemos ser grande nossa responsabilidade perante o povo brasileiro. (...) No podemos admitir, sobretudo, que quando se pretende uma conciliao nacional, sejam anistiados uns e marginalizados outros. E mais: perguntamos a todos e a ns mesmos, os nmeros de mortos e de desaparecidos no se sabe ainda. No entanto, este no o momento em que se devam reacender divergncias. E nem mesmo perguntar por mais evidente que seja a resposta quem atirou a primeira pedra. o momento vital de falar, de gritar, em nome dos mais elementares princpios de respeito humano, aos sentimentos cristos: Chega de rancores! Chega de dios! Paz! ANISTIA AMPLA, GERAL E IRRESTRITA49.'" 272. Perspectiva semelhante foi adotada pela Ordem dos Advogados do Brasil, instituio fundamental no processo de redemocratizao do Estado brasileiro. Em agosto de 1979, o ento Presidente da Ordem, Eduardo Seabra Fagundes, encaminhou ao Presidente do Senado Federal, Senador Luiz Viana Filho, o parecer do ento Conselheiro Jos Paulo
534 49 Anexo 51.

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Seplveda Pertence sobre o Projeto de Lei de Anistia. No ofcio de encaminhamento, Seabra Fagundes registra que referido parecer foi aprovado pelo Conselho Federal da OAB, em sesso plenria de 24 de julho de 1979. O parecer consigna: "nem a repulsa que nos merece a tortura impede reconhecer que toda a amplitude que for emprestada ao esquecimento penal desse perodo negro de nossa Histria poder contribuir para o desarmamento geral, desejvel como passo adiante no caminho da democracia." 273. Em agosto de 1979, o Instituto dos Advogados Brasileiros, por meio de seu Presidente, Reginaldo de Souza Aguiar, encaminhou ao Presidente do Senado parecer aprovado pelo seu Plenrio. 274. Inicialmente, registrou-se a posio do IAB sobre a anistia: "em 30 de maio do corrente ano, o Instituto dos Advogados Brasileiros, pela unanimidade de seus membros ento presentes, firmou sua posio concernente anistia. Naquela data, em resumo final, afirmou esta centenria instituio: 'a anistia, representando a reconciliao da nao consigo mesma, deve ser ampla, deve ser geral e deve ser irrestrita. Deve abranger todos aqueles que de uma forma ou de outra praticaram atos polticos contrrios a uma orientao ento prevalente. No deve ter limites, j que as caractersticas do ato poltico, se variaram de caso a caso, tiveram um mesmo fator motivante. Sendo ato de conciliao da nao consigo mesma, no deve ser feita nenhuma forma de gradao ou considerao da natureza do ato poltico. Significa esquecer o passado e viver o presente, com vistas ao futuro.'" Em outro excerto, o IAB tratou especificamente do alcance do pargrafo 1o do art. 1o da Lei no 6.683, de 1979: "dessa forma, se a anistia deve ser como o exige o presente momento histrico, ampla, geral e irrestrita, deve tambm abranger todos aqueles que de uma forma ou de outra estiveram envolvidos no processo de exacerbao de nimos." (grifamos) 275. Posteriormente, a Emenda Constitucional no 26, de 27 de novembro de 1985, que convocou uma Assembleia Constituinte, disps:
535

Art. 4o concedida anistia a todos os servidores pblicos civis da administrao direta e indireta e militares, punidos por atos de exceo, institucionais ou complementares. (...) 2o A anistia abrange os que foram punidos ou processados pelos atos imputveis previstos no caput deste artigo, praticados no perodo compreendido entre 2 de setembro de 1961 e 15 de agosto de 1979. 276. Na Constituio de 1988, o tema da anistia foi retomado no art. 8o do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. Art. 8o concedida anistia aos que, no perodo de 18 de setembro de 1946 at a data da promulgao da Constituio, foram atingidos, em decorrncia de motivao exclusivamente poltica, por atos de exceo, institucionais ou complementares, aos que foram abrangidos pelo Decreto Legislativo no 18, de 15 de dezembro de 196150, e aos atingidos pelo Decreto-Lei no 864, de 12 de setembro de 196951, asseguradas as promoes, na inatividade, ao cargo, emprego, posto ou graduao a que teriam direito se estivessem em servio ativo, obedecidos os prazos de permanncia em atividade previstos nas leis e regulamentos vigentes, respeitadas as caractersticas e peculiaridades das carreiras dos servidores pblicos civis e militares e observados os respectivos regimes jurdicos. 277 . Como se verifica, nem o Congresso Nacional, ao convocar a Assembleia Nacional Constituinte, nem esta ltima, quando reunida, trataram dos aspectos penais da anistia, embora tenham se debruado sobre o tema. 278. Conforme j mencionado nas excees preliminares, existe, desde 1999, meio jurdico adequado para impugnar a Lei de Anistia: a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental, prevista na Constituio Brasileira de 1988, no pargrafo 1o do artigo 102, e regulamentada pela Lei no 9.882, de 3 de dezembro de 1999. A ao foi ajuizada somente em outubro de 2008, pela Ordem dos Advogados do Brasil.
50 O Decreto-Legislativo no 18 concede anistia a quem cometeu fatos definidos como crimes mencionados no prprio Decreto-Legislativo no 18. 51 Altera o art. 2o do Decreto-Legislativo no 18, que concede anistia a quem cometeu os crimes nele listados. Com a nova redao, amplia-se o rol de restries aos beneficiados por anistia.

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279.

Na presente demanda, solicita-se, tambm, que o Estado brasileiro deixe de aplicar os institutos da prescrio e da irretroatividade da lei penal previstos no ordenamento jurdico interno.

280.

Na pea inicial da CIDH, esta solicita que: (...) o Estado [leve] em conta que tais crimes contra a humanidade [desaparecimentos forados das vtimas da Guerrilha do Araguaia e a execuo de Maria Lcia Petit da Silva] so insuscetveis de anistia e imprescritveis .

281.

No memorial dos peticionrios, h pedido semelhante: [que o Estado brasileiro] deixe de utilizar (...) outros dispositivos legais, como a prescrio e outras excludentes de responsabilidade, que visem impedir a investigao dos fatos e a sano dos responsveis pelas graves violaes aos direitos humanos .

282.

A propsito, observa-se que as nicas hipteses de imprescritibilidade admissveis no Estado brasileiro esto previstas expressamente no art. 5o da Constituio:

XLII: a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; XLIV: constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico.
283. A Conveno Americana sobre Direitos Humanos assim se pronuncia sobre o princpio da legalidade e da retroatividade: Artigo 9. Princpio da Legalidade e da Retroatividade. Ningum pode ser condenado por aes ou omisses que, no momento em que forem cometidas, no sejam delituosas, de acordo com o Direito aplicvel. Tampouco se pode impor pena mais grave que a aplicvel no momento da perpetrao do delito. Se depois da perpetrao do delito a lei dispuser a imposio de pena mais leve, o deliquente ser por isso beneficiado.
537

284.

A Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas52 prev, em seu artigo VII, expressamente, a prescrio para esse tipo de crime: ARTIGO VII A ao penal decorrente do desaparecimento forado de pessoas e a pena que for imposta judicialmente ao responsvel por ela no estaro sujeitas prescrio. No entanto, quando existir uma norma de carter fundamental que impea a aplicao do estipulado no pargrafo anterior, o prazo da prescrio dever ser igual ao do delito mais grave na legislao interna do respectivo Estado Parte.

285.

Todas as questes suscitadas acima sero enfrentadas, em breve, pela mais alta corte brasileira, o Supremo Tribunal Federal, face ao ajuizamento pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil OAB, em 21 de outubro de 2008, da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) no 153.

286.

Sobre a alegao de omisso do Estado brasileiro no fornecimento de informaes sobre os fatos, cumpre reiterar a existncia de diversas normas que dispem acerca de aspectos relacionados sistematizao e publicao de informaes sobre mortos e desaparecidos polticos, as quais foram editadas j sob a gide do regime constitucional de 1988.

287 .

Dentre essas normas, destacam-se as seguintes: Mortos e desaparecidos polticos: a) Lei no 9.140/95 Cria a Comisso Especial para Localizao de Mortos e Desaparecidos Polticos e reconhece como mortas pessoas desaparecidas em razo de atividades polticas ocorridas entre 1961 e 1988; Sigilo de documentos pblicos: a) Lei no 8.159/91 Dispe sobre a poltica nacional de arquivos pblicos e privados e d outras providncias; b) Decreto no 4.553/02 Regulamenta a Lei no 8.159/91 e dispe sobre a salvaguarda de dados, informaes, documentos e materiais sigilosos de interesse da segurana da sociedade e do Estado no mbito da Administrao Federal; c) Lei no 11.111, de 5 de maio de 2005, que regulamenta a parte final do disposto no inciso XXXIII do caput do art. 5o da Constituio Federal e d outras providncias.

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Assinada pelo Estado brasileiro e em tramitao no Congresso Nacional.

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288.

Alm da legislao mencionada, cabe lembrar a existncia de diversas outras aes do Estado brasileiro no sentido de dar publicidade s informaes relativas ao perodo, conforme j amplamente descrito nas excees preliminares: envio ao Congresso do Projeto de Lei no 5.228/09, apresentado pela Exposio de Motivos Interministerial, dispondo sobre o acesso a informaes pblicas; lanamento do site Memrias Reveladas; divulgao de edital de chamamento pblico solicitando a entrega ao Arquivo Nacional de documentos do perodo de 1o de abril de 1964 a 15 de maro de 1985; Portaria no 204 da Casa Civil, que visa dar publicidade a documentos ou informaes produzidos ou acumulados sobre o regime poltico que vigorou no perodo de 1o de abril de 1964 a 15 de maro de 1985; Portaria no 205 da Casa Civil, que determinou a realizao de chamada pblica para entrega de documentos e registros de informaes referentes ao perodo de 1o de abril de 1964 a 15 de maro de 1985.

289.

H, ainda, conforme j reiterado nas excees preliminares, o Decreto no 5.584, de 18 de novembro de 2005, que determinou que os documentos arquivsticos pblicos produzidos e recebidos pelos extintos Conselho de Segurana Nacional - CSN, Comisso Geral de Investigaes - CGI e Servio Nacional de Informaes - SNI, que estejam sob a custdia da Agncia Brasileira de Inteligncia - ABIN, sejam recolhidos ao Arquivo Nacional e, uma vez classificados e sistematizados, sejam disponibilizados ao acesso pblico, resguardando-se apenas a vida privada e a segurana da sociedade e do Estado.

290.

Infere-se, portanto, que a disposio do Estado brasileiro de esclarecer e divulgar todos os fatos relevantes ocorridos durante o regime militar, que vigorou de 1964 a 1985, o que incluiu, naturalmente, os fatos ocorridos durante a Guerrilha do Araguaia.

291.

Quanto alegada ineficcia das aes judiciais no penais sobre o caso, reiteram-se as diligncias realizadas pelo Estado brasileiro com vistas a cumprir com os termos da sentena proferida pela Excelentssima Senhora Juza Federal da 1a Vara Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal, nos autos da Ao do Rito Ordinrio no 82.00.24682-5, como amplamente demonstrado na parte 3.3.2 desta contestao.
539

292.

Quanto s indenizaes, o j citado art. 8o do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias foi regulamentado pela Lei no 10.559, de 13 de novembro de 2002, que, dentre outras providncias, cria benefcios para as pessoas que foram atingidas em decorrncia de motivao poltica. Alm disso, 59 indenizaes foram pagas em decorrncia da Lei no 9.140/95, que criou a Comisso sobre Mortos e Desaparecidos Polticos. Na seo a seguir, o Estado brasileiro detalha essas informaes.

293.

Pelo exposto, constata-se que o Estado brasileiro tem promovido sistematicamente indenizaes queles que foram torturados, executados ou desaparecidos na Guerrilha do Araguaia, como de resto tem feito para todos aqueles que tiveram seus direitos violados por motivao exclusivamente poltica no perodo de 18 de setembro de 1946 at 5 de outubro de 1988.

294.

O Estado brasileiro , hoje, um Estado de Direito, no qual todas as foras sociais e polticas manifestam-se livremente e tm acesso desimpedido aos recursos judiciais.

295.

A Lei de Anistia foi votada em momento histrico especfico, nas condies anteriormente descritas. Foi considerada, por muitos, como passo importante para a reconciliao nacional.

296.

A sociedade brasileira segue aberta ao debate sobre o assunto, conforme comprovado pela proposio da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental pela Ordem dos Advogados do Brasil. Sua apresentao, em ambiente livre de quaisquer intimidaes ou constrangimentos, tem ensejado amplo debate, exemplificado pelas diversas manifestaes encaminhadas mais alta corte brasileira, que se pronunciar sobre o assunto. opinio do Estado brasileiro que essa egrgia Corte no deveria privar da sociedade brasileira a oportunidade de deliberar sobre o tema por seus prprios instrumentos democrticos.

5. REPARAES MATERIAIS
297 . O Estado narrou, ao longo desta contestao, as medidas j adotadas com a finalidade de reparar os familiares das vtimas do presente caso. Julga necessrio, contudo, analisar com maior profundidade a questo das medidas compensatrias.

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5.1. DAS INDENIZAES CONCEDIDAS PELO ESTADO BRASILEIRO AOS FAMILIARES DAS VTIMAS
298. Como bem registra a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, em demanda ajuizada perante esta egrgia Corte, a Lei Federal brasileira no 9.140/95 determinou a possibilidade de outorgar reparao pecuniria aos familiares dos mortos e desaparecidos polticos. 299. De fato, dito instrumento legal simbolizou marco normativo fundamental para a deflagrao interna de diversos processos tendentes ao pagamento por parte do Estado de indenizaes pecunirias aos familiares das vtimas no presente caso. 300. Estipulou a mencionada lei que o pagamento dessas indenizaes fosse deliberado pelos membros da Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos, colegiado bastante representativo, composto por funcionrios do governo e por familiares dos desaparecidos.53 301. O diploma legal estabeleceu, ainda, em seu artigo 10, que o pagamento das indenizaes seria deferido legalmente aos cnjuges, companheiros, descendentes, ascendentes e colaterais at o quarto grau das vtimas e que, em nenhuma hiptese, seria inferior ao valor de R$ 100.000,0054 (cem mil reais), seno vejamos: Artigo 10 - A indenizao prevista nesta Lei deferida s pessoas abaixo indicadas, na seguinte ordem: I. ao cnjuge;

II. ao companheiro ou companheira, definidos pela Lei no 8.971*, de 29 de dezembro de 1994; III. aos descendentes;
53 A Comisso Especial ser composta por sete membros, de livre escolha e designao do Presidente da Repblica, que indicar, dentre eles, quem ir presidi-la, com voto de qualidade. 1o Dos sete membros da Comisso, quatro sero escolhidos: I - dentre os membros da Comisso de Direitos Humanos da Cmara dos Deputados; II - dentre as pessoas com vnculo com os familiares das pessoas referidas na lista constante do Anexo I; III - dentre os membros do Ministrio Pblico Federal; e IV - dentre os integrantes do Ministrio da Defesa. (Redao dada pela Lei no 10.875, de 2004). 54 Para fins de referncia, a quantia de R$ 100.000,00 corresponde, nas taxas de cmbio de 29 de outubro de 2009, ao valor de USD 57.352,60.

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IV. aos ascendentes; V. aos colaterais at o quarto grau. 1o - O pedido de indenizao poder ser formulado at 120 dias a contar da publicao desta Lei. No caso de reconhecimento pela Comisso Especial, o prazo se conta da data do reconhecimento. 2o - Havendo acordo entre as pessoas nominadas no caput deste artigo, a indenizao poder ser requerida independentemente da ordem nele prevista. 3o - Reconhecida a morte, nos termos da alnea b do inciso I do artigo 4o, podero as pessoas mencionadas no caput, na mesma ordem e condies, requerer Comisso Especial a indenizao. Artigo 11 - A indenizao, a ttulo reparatrio, consistir no pagamento de valor nico igual a R$ 3.000,00 (trs mil reais) multiplicado pelo nmero de anos correspondentes expectativa de sobrevivncia do desaparecido, levando-se em considerao a idade poca do desaparecimento e os critrios e os valores traduzidos na tabela constante do Anexo II desta lei. 1o - Em nenhuma hiptese o valor da indenizao ser inferior a R$ 100.000,00 (cem mil reais). 2o - A indenizao ser concedida mediante decreto do Presidente da Repblica, aps parecer favorvel da Comisso Especial criada por esta Lei. Artigo 12 - No caso de localizao, com vida, de pessoa desaparecida, ou de existncia de provas contrrias s apresentadas, sero revogados os respectivos atos decorrentes da aplicao desta lei, no cabendo ao regressiva para o ressarcimento do pagamento j efetuado, salvo na hiptese de comprovada m-f. 302. O referido montante mnimo representa quantia pecuniria significativa, particularmente considerando o contexto social brasileiro. 303.
542

A ttulo de informao, reproduzimos na tabela abaixo os valores individualizados de indenizaes pagas, at o presente momento, pelo Estado brasileiro, aos familiares dos mortos e desaparecidos deste caso. Ressalte-se que as informaes contidas na

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presente tabela constam do Livro-Relatrio Direito Memria e Verdade e de subsdios fornecidos pela Comisso de Anistia e pelo Arquivo Nacional, que atualmente administra os arquivos da Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos. Vejamos assim os montantes:
Nome da Vtima
Adriano Fonseca Filho Andr Grabois Antnio Alfredo de Lima Antnio Carlos Monteiro Teixeira Antnio de Pdua Costa Antnio Ferreiro Pinto Antnio Guilherme Ribeiro Ribas Antnio Teodoro de Castro Arildo Arton Valado urea Eliza Pereira Bergson Gurjo Farias Cilon da Cunha Brum Ciro Flvio Salazar de Oliveira Custdio Saraiva Neto Daniel Ribeiro Callado Demerval da Silva Pereira Dinaelza Santana Coqueiro Dinalva Oliveira Teixeira Divino Ferreira de Souza Elmo Corra Gilberto Olmpio Maria Guilherme Gomes Lund Helenira Resende de Souza Nazareth Idalsio Soares Aranha Filho Jaime Petit da Silva Jana Moroni Barroso Joo Carlos Haas Sobrinho Joo Gualberto Calatroni Jos Huberto Bronca Jos Lima Piauhy Dourado Jos Maurlio Patrcio Jos Toledo de Oliveira Kleber Lemos da Silva Libero Giancarlo Castiglia Lourival de Moura Paulino Lcia Maria de Souza Lcio Petit da Silva

Indenizao outorgada a familiares (R$)


111.360,00 124.110,00 100.000,00 111.360,00 100.000,00 100.000,00 111.360,00 111.360,00 124.110,00 138.300,00 124.110,00 124.110,00 111.360,00 124.110,00 100.000,00 111.360,00 138.300,00 124.590,00 100.000,00 111.360,00 100.000,00 111.360,00 124.590,00 111.360,00 111.360,00 124.590,00 100.000,00 124.110,00 100.000,00 111.360,00 111.360,00 100.000,00 111.360,00 111.360,00 100.000,00 124.590,00 111.360,00
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Luiz Ren Silveira e Silva Luiz Vieira Luza Augusta Garlippe Manoel Jos Nurchis Marcos Jos de Lima Maria Clia Crrea Maria Lcia Petit da Silva Maurcio Grabois Miguel Pereira dos Santos Nelson Lima Piauhy Dourado Orlando Momente Osvaldo Orlando da Costa Paulo Mendes Rodrigues Paulo Roberto Pereira Marques Rodolfo de Carvalho Troiano Rosalindo Souza Suely Yumiko Kanayama Telma Regina Cordeiro Crrea Tobias Pereira Jnior Uirass de Assis Batista Vandick Reidner Pereira Coqueiro Walkria Afonso Costa

124.110,00 100.000,00 111.180,00 100.000,00 124.110,00 124.590,00 138.300,00 100.000,00 111.360,00 100.000,00 100.000,00 100.000,00 100.000,00 124.110,00 124.110,00 100.000,00 138.300,00 124.590,00 124.110,00 124.110,00 124.110,00 124.590,00

TOTAL

6.731.700,00

304.

Como se percebe no presente caso, o valor total de indenizaes outorgadas pelo Estado brasileiro chega a R$ 6.731.700,00 (seis milhes, setecentos e trinta um mil e setecentos reais), ou seja, US$ 3.860.805,23 (trs milhes, oitocentos e sessenta mil, oitocentos e cinco dlares e vinte e trs centavos)55.

305.

No obstante as indenizaes j pagas no mbito interno, tanto a Comisso Interamericana como os peticionrios requerem que esta egrgia Corte fixe indenizaes suplementares.

306.

Ao apreciar esta demanda, a Corte dever levar em conta o volume de gastos pblicos efetuados pelo Estado brasileiro no que concerne implementao de medidas voltadas satisfao das demandas referntes ao objeto desta demanda, seja na promoo de medidas de no repetio, na busca da memria e da verdade ou no pagamento de medidas compensatrias56

55

Taxas de cmbio referentes a 29 de outubro de 2009.

544

56 A esse respeito, chama-se a ateno extensa narrativa feita pelo Estado das medidas de reparao j implementadas em mbito interno: operaes de alta tecnologia financiadas pelo Estado para busca e identificao dos restos mortais dos desaparecidos, campanhas

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307 .

De acordo com o entendimento desta egrgia Corte, toda a compensao justa deve revestir-se de carter indenizatrio e sancionatrio, de modo a atenuar, o quanto possvel, o constrangimento suportado pelas vtimas. Por outro lado, a fixao do valor indenizatrio deve sempre estar adstrita ao princpio da razoabilidade.

308.

Cabe registrar que esta egrgia Corte, no julgamento do Caso La Cantuta vs. Peru,57 corroborou esse entendimento, considerando que valores pagos internamente devero ser tomados em conta em instncia internacional, seno vejamos: "sin embargo, la Corte no puede obviar el hecho de que la sentencia dictada el 3 de mayo de 1994 por el CSJM tambin dispuso, inter alia, el pago de uma indemnizacin consistente en 300.000,00 (trescientos mil) Nuevos Soles peruanos por cada una de las 10 vctimas, 'por concepto de reparacin civil a favor de los herederos legales de los agraviados'. De tal manera, entre 1996 y 1998 el Estado efectu este pago, que fue recibido por los herederos legales de esas 10 vctimas (supra prrs. 80.56). En este sentido, el Tribunal recuerda el principio que establece que las indemnizaciones no pueden implicar ni enriquecimiento ni empobrecimiento para la vctima o sus sucesores (supra prr. 202), por lo que debe analizar este aspecto[] Sin embargo, por haber sido ya efectuado, la Corte tomar en cuenta dicho pago para efectos de fijacin de las reparaciones en esta Sentencia, como una compensacin que abarc los aspectos pecunirios tanto de los daos materiales como inmateriales de las 10 vctimas d esaparecidas o ejecutadas." (grifo nosso)

309.

De outra parte, no caso Almonacid Arellano y otros v. Chile, a Corte entendeu que, em funo do pagamento de indenizaes efetivado pelo Estado, a sentena por si s j se configuraria uma reparao por danos imateriais.58

Vale conferir o excerto da deciso: "por otro lado, la Corte valora positivamente la poltica de reparacin de violaciones a derechos humanos adelantada por el Estado (supra prr. 82.26 a 82.33), dentro de la cual la seora Gmez Olivares y sus hijos recibieron aproximadamente la cantidad de US$ 98.000,00 (noventa y ocho mil dlares de los Estados Unidos de Amrica), ms beneficios educacionales correspondientes aproximadamente a US$ 12.180,00 (doce mil
publicitrias de chamamento pblico para entrega de documentos, inaugurao de memoriais em nome de vtimas do regime militar, lanamento e publicao de livro pelo Poder Pblico para preservar a memria e o direito verdade, dentre outras. 57 58 Vide Corte IDH, Serie C, no 162, pargrafos 207 e 210, Caso La Cantuta. Vide Corte IDH, Srie C, no 154, pargrafo 161, Caso Almonacid Arellano y otros. 545

ciento ochenta dlares de los Estados Unidos de Amrica). Teniendo en cuenta todo lo anterior, el Tribunal considera no ordenar el pago de uma compensacin econmica por concepto de dao inmaterial, debido a que estima, como lo ha hecho en otros casos, que esta sentencia constituye per se una forma de reparacin, y que las medidas que se detallan en los prrafos 145 a 157 de esta Sentencia constituyen una debida reparacin en los trminos del artculo 63.1 de la Convencin Americana." 310. Nesse sentido, os valores j pagos a ttulo de indenizao pelo Estado brasileiro devero necessariamente ser objeto de considerao por parte deste egrgio Tribunal, sob pena de ocorrncia de um verdadeiro bis in idem indenizatrio, o que viria de encontro com a jurisprudncia dessa Corte59, que, no caso Barrios Altos, ao confirmar a legitimidade de clusula pela qual os beneficirios da indenizao abririam mo do direito de pleitear futuras indenizaes em mbito domstico, manifestou-se nos seguintes termos: "asimismo, se establece que dichos 'montos constituyen el nico pago directo o indirecto que el Estado asumir con relacin a los beneficiarios' de las reparaciones y que la suscripcin del acuerdo' implica la renuncia expresa de las vctimas, as como de sus representantes, a ejercer cualquier accin judicial o extrajudicial contra el Estado para el cobro de cantidad alguna adicional.'" 311. Diante do exposto, requer o Estado que seja declarado por esta Corte o descabimento do pagamento de indenizao de carter internacional, uma vez que os montantes pagos, em nvel domstico, j se revelam justos e equnimes, estando em plena consonncia com o artigo 63 (1) da Conveno Americana sobre Direitos Humanos.

5.2. DAS CUSTAS E GASTOS LEGAIS


312. Entende-se que descabe o pagamento de quaisquer custas e gastos legais nesta instncia internacional, haja vista que o Estado brasileiro tem envidado esforos para cumprir todas as recomendaes emitidas pela Comisso Interamericana de Direitos Humanos, os quais, se houvessem sido devidamente reconhecidos por aquela instncia, teriam evitado o processamento da presente demanda.

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59

Vide Corte IDH, Srie C, no 87, pargrafo 33, Caso Barrios Altos.

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6. PEDIDOS
313. Ante o exposto, o Estado brasileiro requer que esta egrgia Corte: a) declare-se incompetente para apreciar os fatos exauridos antes de 10 de dezembro de 1998; b) reconhea todas as medidas, relatadas nesta pea e em seus anexos, que vm sendo adotadas para reparar os danos, esclarecer a verdade e impedir a repetio dos abusos ocorridos no regime militar; c) arquive, de plano, o presente caso, sem convocao de audincia pblica, diante da manifesta falta de interesse processual dos peticionrios, em decorrncia de as medidas que j foram adotadas, somadas s que esto em implementao, atenderem integralidade dos pedidos; d) na eventualidade de no acolhimento do pedido anterior, declare inadmissvel o presente caso, diante do no esgotamento dos recursos internos, porquanto tramitam aes judiciais e esto em curso diversas medidas no judiciais tendentes a dar resposta interna adequada s questes relacionadas com o objeto da demanda; e) na improvvel hiptese de no acolhimento das excees preliminares, julgue improcedentes os pedidos veiculados pela CIDH e pelos representantes das vtimas em razo de estar sendo construda no pas uma soluo, compatvel com suas particularidades, para consolidao definitiva da reconciliao nacional; f) por fim, na hiptese de no acolhimento do pedido expresso no item 'c' acima, receba em audincia, ou por meio de declaraes escritas, o depoimento dos peritos e das testemunha indicados no rol anexo.

Brasil, 31 de outubro de 2009

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EMBAIXADOR HILDREBRANDO TADEU NASCIMENTO VALLADARES AGENTE DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL Peritos:
1. Estevo Chaves de Rezende Martins, professor titular da Universidade de Braslia, exSecretrio Legislativo do Ministrio da Justia, ex-Consultor-Geral Legislativo do Senado Federal, para relatar experincias internacionais de anistia, reconciliao e reestruturao das relaes sociais. 2. Jos Maria Gmez, professor da Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro (PUC-Rio) e da Universidade Federal do Rio de Janeiro (UFRJ), para discorrer sobre experincias de justia transicional. 3. Maria Thereza Rocha de Assis Moura, Ministra do Superior Tribunal de Justia, para discorrer sobre os recursos judiciais disponveis no ordenamento jurdico brasileiro.

Testemunhas:
4. Jos Gregori, ex-Secretrio Nacional dos Direitos Humanos, coautor da Lei no 9.140/95 e atual Secretrio de Direitos Humanos da Prefeitura de So Paulo, para discorrer sobre o processo histrico-poltico que culminou com a edio da Lei que criou a Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos e seus desdobramentos posteriores. 5. Edmundo Theobaldo Mller Neto, Advogado da Unio, para relatar as atividades do Grupo de Trabalho institudo pela Portaria no 567/MD, com o objetivo de localizar, recolher e identificar os corpos dos guerrilheiros e militares mortos no episdio. 6. Jaime Antunes, diretor do Arquivo Nacional, para prestar informaes sobre o projeto Memrias Reveladas e outras sobre arquivos pblicos.

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II. PROVAS DOCUMENTAIS


Anexos
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 34 35 36

Contedo
Relatrio da Comisso Interministerial, de 2003, que identificou duas reas de provvel sepultamento de corpos e sugeriu que a Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos conduzisse expedies a essas regies. Decreto no 5.584, de 18 de novembro de 2005. Sentena da Ao Ordinria no 82.00.24682-5. Relatrio Parcial de Cumprimento de Recomendaes. Lei no 9.140/95. Exposio de Motivos da Lei no 9.140/95. Livro-Relatrio Memria e Verdade. Tabela de indenizaes pagas no mbito da Comisso de Anistia. Material sobre a Exposio fotogrfica A Ditadura no Brasil 1964 - 1985 . Relatrio sobre o Projeto Memoriais Pessoas Imprescindveis . Material sobre Exposio Apolnio de Carvalho. Informaes sobre o projetos de Comisso de Anistia. Relatrio de atividades da Comisso de Anistia em 2009. Portaria no 204/2009 da Casa Civil/PR. Portaria no 205/2009 da Casa Civil/PR. Edital de chamamento pblico para entrega de documentos. CD-ROM Campanha Memrias Reveladas . Projeto de Lei no 5.228/09. Solicitao de oitiva de testemunhas no mbito da Ao Ordinria no 82.00.24682-5. Relatrio de viagens ao local dos fatos. Portaria no 567/MD. Portaria no 995/MD. Relatrio da 2a Fase, de Reconhecimento, das atividades do GT. Relatrio da 1a Expedio da 3a Fase do GT. Relatrio da 2a Expedio da 3a Fase do GT. Relatrio dos trabalhos do GT sobre a 3a Expedio do trabalho de campo. Relatrio da 4a Expedio do trabalho de campo do GT. Relatrio referente aos trabalhos j realizados pelo GT. Decreto inumerado de 17 de julho de 2009. Projeto de Lei no 4.038/2008. Exposio de Motivos do Projeto de Lei no 4.038/2008. Projeto de Lei no 301/2007 . Lei no 6.683/79. Petio inicial da ADPF no 153. Lei no 9.882/99. Informaes do Senado Federal na ADPF .
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37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 51

Informaes da Cmara dos Deputados na ADPF . Informaes da Associao de Juzes para a Democracia na ADPF . Informaes da Advocacia-Geral da Unio na ADPF . Informaes da Consultoria Jurdica da AGU no Ministrio das Relaes Exteriores na ADPF . Informaes do Ministrio da Defesa na ADPF . Informaes da Secretaria Especial dos Direitos Humanos da Presidncia da Repblica na ADPF . Informaes do Ministrio da Justia na ADPF . Informaes da Casa Civil da Presidncia da Repblica na ADPF . Lei no 10.559/2002. Tabela de indenizaes pagas no mbito da Comisso Especial de Mortos e Desaparecidos Polticos. Andamento processual da ADPF no 153. Decreto 6.703/2008. Portaria/SNAS no 224/1992. Lei no 8.080/90. Discurso do Senador Franco Montoro sobre a Lei de Anistia.

III. ABREVIATURAS UTILIZADAS


Advocacia-Geral da Unio Agncia Brasileira de Inteligncia Reunio de Altas Autoridades Competentes em Direitos Humanos e Chancelarias do Mercosul e Estados Associados Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental ou Declarao Artigo Artigos Associao Brasileira de Anistiados Polticos Associao Brasileira de Imprensa Associao dos Juzes Federais do Brasil Ato das Disposies Constitucionais Transitrias Centro pela Justia e o Direito Internacional Comisso de Direitos Humanos e Minorias da Cmara dos Deputados Comisso Especial sobre Mortos e Desaparecidos Polticos Comisso Geral de Investigaes Comisso Interamericana de Direitos Humanos Conselho de Segurana Nacional Conveno Americana sobre Direitos Humanos Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura
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AGU ABIN RADDHH ADPF Art. Arts. ABAP ABI AJUFE ADCT CEJIL CDHM CEMDP CGI CIDH CSN CADH CIPPT Corte IDH, Corte

Corte Interamericana de Direitos Humanos

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DOCUMENTOS

Declarao Americana de Direitos e Deveres do Homem Declarao Universal dos Direitos Humanos Dirio Oficial da Unio Edio Folhas Foras Armadas Brasileiras Grupo de Trabalho Tocantins Human Rights Watch/Amricas Instituto da Violncia do Estado Ministrio da Defesa Ministrio da Justia Ministrio Pblico Federal Ordem dos Advogados do Brasil Organizao das Naes Unidas Pgina Pginas Pargrafo Pargrafos Partido Comunista do Brasil Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo Presidncia da Repblica Procuradoria Geral da Repblica Programa Nacional sobre Direitos Humanos Projeto de Lei Secretaria Especial dos Direitos Humanos Servio Nacional de Informaes Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos Superior Tribunal de Justia Supremo Tribunal Federal Superior Tribunal Militar Tribunal Penal Internacional Tribunal Regional Federal Universidade de Braslia Universidade de So Paulo

DADDH DUDH DOU Ed. Fls. FAB GTT HRWA IEVE MD MJ MPF OAB ONU p. pp. Par. Pars. PCdoB PUC/SP PR PGR PNDH PL SEDH SNI SIPDH STJ STF STM TPI TRF UnB USP

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IV. NDICE DE JUSTIFICATIVAS

IV.A. DOUTRINA E ARTIGOS JURDICOS


LEDESMA, Hctor Fandez. El Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos Humanos: aspectos institucionales y procesales. 3 ed. So Jos : Instituto Interamericano de Derechos Humanos. BARBOSA MOREIRA, Jos Carlos. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 13 ed. v. V. Rio de Janeiro : Ed. Forense, 2006. LOPES MEIRELLES, Hely. Mandado de Segurana. 30 ed. So Paulo : Malheiros. ______. Mandado de segurana, ao popular, ao civil pblica, mandado de injuno e habeas data. So Paulo : Editora Revista dos Tribunais, 1984. NEGRO, Theotonio; GOUVA, Jos Roberto F . Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 39 ed. So Paulo : Ed. Saraiva, 2007 . MIRANDA, Pontes de. Comentrios Constituio de 1946. Rio de Janeiro: Henrique Cahem, 1946. MELLO FILHO, Jos Celso. Constituio Federal anotada. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 1986. OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de Processo Penal. 7 ed. Belo Horizonte : Del Rey, 2007 . TAVARES, Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 14 ed. So Paulo : Atlas, 2003. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito constitucional e teoria da constituio. 4 ed. Coimbra: Almedina, 1997 . CANADO TRINDADE, A. A., Tratado internacional dos direitos humanos, p. 531, Vol. I, 2a Edio,
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Porto Alegre, 2003.

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ZILLI, Marcos; MOURA, Maria Thereza Rocha de Assis. A justia de transio na Amrica Latina. Boletim IBCCRIM, So Paulo, ano 16, no 187 , p. 10-11, jun. 2008. NINO, Santiago. Juicio al mal absoluto. Buenos Aires: Ariel, 2006, p. 191. The Convention and the Principle of Subsidiarity in The European System for the Protection of Human Rights, R. St. J. Macdonald, F . Matscher and H. Petzold (eds.), Martinus Nijhoff Publishers, The Hague, 1993) (p. 61). Jornal Folha de S. Paulo, edio de 16/08/2008. Parecer aprovado pelo Plenrio do Instituto dos Advogados Brasileiros sobre anistia e encaminhado ao Congresso Nacional, de autoria do Dr. Srgio Tostes.Rio de Janeiro, 19 de agosto de 1979. Parecer do Conselheiro Jos Paulo Seplveda Pertence sobre o Projeto de Lei de Anistia em tramitao no Congresso Nacional, aprovado pelo Conselho Federal da OAB em 24 de julho de 1979.

IV.B. JURISPRUDNCIA INTERNACIONAL


CORTE IDH. Caso Castillo Petruzzi y otros. Excees Preliminares. Sentena de 4 de setembro de 1998. ______. Caso Neira Alegra y otros vs. Peru. Sentena de 11 de dezembro de 1991. ______. Caso Neira Alegria y otros. Excepciones Preliminares. Sentena de 11 de setembro de 1991. ______. Caso Gangaram Panday. Excepciones Preliminares. Sentena de 4 de dezembro de 1991. ______. Caso Durand y Ugarte. Excepciones Preliminares. Sentena de 28 de maio de 1999. ______. Caso Velsquez Rodrguez. Sentena de 29 de julho de 1988. ______. La Colegiacin Obligatoria de los Periodistas (Arts. 13 e 29 Conveno Americana Sobre Direitos Humanos). Opinio Consultiva OC- 5/85 de 13 de novembro de 1985. Opinio separada do juiz Rafael Nieto Navia.
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______. Caso Castillo Petruzzi y otros. Excees Preliminares. Sentena de 4 de setembro de 1998. ______. Caso Molina Theissen vs. Guatemala. Reparaes (art. 63.1 Conveno Americana sobre Direitos Humanos). Sentena de 3 de julho de 2004. CIDH, Caso 11.673, Santiago Marzioni, no 39/96 (Argentina). Relatrio Anual da CIDH de 1996. ______. Caso Alfonso Martn del Campo Dodd Vs. Mxico (Excees Preliminares. Sentena de 3 de setembro de 2004. Serie C no113.). ______. Caso Godnez Cruz, Sentena de 20 de janeiro de 1989. Srie C, no 5, pargrafo 64; e ______. Caso Fairn Garbi y Sols Corrales, Sentena de 15 de maro de 1989. Srie C, No 6, pargrafo 85. CPJI, Mavrommatis, acrdo de 1924, p. 7 ______.Caso Handyside v. Reino Unido, disponvel em www.echr.coe.int/ Corte IDH, Serie C, no 162, pargrafos 207 e 210, Caso La Cantuta. Corte IDH, Srie C, no 154, pargrafo 161, Caso Almonacid Arellano y otros. , pargrafo 33, Caso Barrios Altos. Corte IDH, Srie C, no 87

IV.C. JURISPRUDNCIA INTERNA


STF . AGRMS 21112/PR. Tribunal Pleno. Rel. Min. Celso de Mello. DJU de 29.06.90. p. 6220. STF . RMS 22.406, Primeira Turma. Rel. Min. Celso de Mello. DJU 31.05.1996. p. 18804. STF . HC 79191/SP; Rel. Min. Seplveda Pertence; Primeira Turma; DJ 08/10/1999, pp. 39 EMENT VOL 01966-01, p. 206 STF . HC 80949/RJ. Rel. Min. Seplveda Pertence. Primeira Turma. DJ 14/12/2001, pp. 26 EMENT VOL - 02053-06 pp. 1145; RTJ VOL-00180-3 p. 1001 STJ. RHC 12526/ES; Rel.Min. Jorge Scartezzini; Quinta Turma; DJ 18.11.2002, p. 238
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STF . HC 82354/PR. Rel. Min. Seplveda Pertence. Primeira Turma. DJ 24/09/2004, pp. 42 EMENT VOL 02165-01, pp. 00029; RTJ VOL- 00191-02, p. 547 . STF . RHC 19789 / RS; Rel. Min. Gilson Dipp; Quinta Turma; DJ 05.02.2007 p. 263 STJ. Recurso em Mandado de Segurana no 23.572 DF 2007/0031576-2 STF . MS 11125/DF; Rel. Min. Joo Otvio de Noronha; Primeira Seo; DJ 07 .05.2007 , p. 252 STF . AgRg no REsp 726031 / MG; Rel. Min. Luiz Fux; Primeira Turma; DJ 05.10.2006 p. 246 STF . RMS 6476/SP; Rel. Min. Humberto Gomes de Barros; Primeira Turma; DJ 22.04.1996, p. 12533 Tribunal de Justia do Estado do Paran. MS 83.486-6, de Loanda. Rel. Juiz Conv. Campos Marques. STF . RMS 21438 / DF DF-RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA, Relator(a): Min. CELSO DE MELLO Julgamento: 19/04/1994 rgo Julgador: PRIMEIRA TURMA. Embargos de Declarao no Mandado de Segurana n 9.001 - DF 2003/0052080-7 Ao Ordinria no 82.00.24682-5, ajuizada na 1o Vara Federal da Seo Judiciria do Distrito Federal. Disponvel em www.trf1.df.jus.br. Processo REsp 23757/DF; Recurso Especial 1992/0015311-9; Relator MIN. PEANHA MARTINS (1094); rgo Julgador Segunda Turma; Data do Julgamento: 04/11/1992; Data da Publicao/ Fonte: DJ 14/12/1992 p. 23913

IV.D. LEGISLAO INTERNA


Decreto no 5.584, de 18 de novembro de 2005. Decreto no 4.463, de 8 de novembro de 2002. Exposio de Motivos da lei Lei no 9.140/95. Portaria no 204 de 13 de maio de 2009, da Casa Civil. Projeto de Lei no 5.228/09. Projeto de Lei no 4.038/08.
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Decreto 6.703, de 18 de dezembro de 2008. Lei no 6.683/79 (Lei de Anistia). Lei no 9.882, de 3 de dezembro de 1999. Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Projeto de Lei (PL) no 4.038/2008. Lei no 6.683/79. Lei no 9.140/95. Emenda Constitucional no 26, de 27 de novembro de 1985.

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REVISTA ANISTIA POLTICA E JUSTIA DE TRANSIO


NORMAS EDITORIAIS
Art. 1o A Comisso de Anistia do Ministrio da Justia receber textos de todas as reas das Cincias Humanas e Sociais, em formato de artigo acadmico, para publicao na Revista Anistia Poltica e Justia de Transio. Art. 2 Os trabalhos sero recebidos no correio eletrnico revistaanistia@mj.gov.br. Art. 3 Os artigos a serem publicados na Revista da Anistia Poltica no Brasil, independente da rea, devero versar sobre a Anistia Poltica e/ou a Justia de Transio, no Brasil e no exterior. Pargrafo nico: Sero aceito at dois trabalhos de Iniciao Cientfica por edio, devendo tal condio ser expressamente informada na folha de rosto. Art. 4 Os textos recebidos em conformidade com estas normas sero encaminhados ao Conselho Editorial da Revista, de forma no identificada, para avaliao e aprovao para publicao. Art. 7o Para que sejam considerados aptos para o envio ao Conselho Editorial os textos devero ser inditos e remetidos em
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o o o

Art. 5o Os textos aprovados pelo Conselho Editorial sero publicados na Revista da Anistia Poltica no Brasil, em ordem a ser definida pela Coordenao-Executiva, em um dos trs nmeros subsequentes aprovao. Pargrafo nico: Havendo nmero de textos aprovados para alm da capacidade de publicao da Revista, os mesmos sero devolvidos aos autores, acompanhados de carta de aprovao. Art. 6o Sero aceitos para publicao textos em portugus, espanhol e ingls. Pargrafo nico: Textos em outras lnguas podero ser aceitos, aps solicitao ao Conselho Editorial, restando ao Presidente do Conselho a opo de public-los na lngua original ou em verso traduzida.

documento aberto de Word 97 ou inferior, com as seguintes formataes: a) Papel A4;

liberada a republicao dos textos aps a publicao na revista, desde que referida a publicao original. 1o. Caso o enviante no possua e-mail

b) Fontes Times New Roman, tamanho 12; c) Espaamento entre pargrafos 1,5; d) Total de laudas no inferior a 10 e nem superior a 25, excluda a folha de rosto; e) Referncias e notas de rodap em formato ABNT Vancouver (SOBRENOME, nome. Ttulo. Cidade: Editora, data, pginas); f) Folha de rosto contendo: ttulo e subttulos, dados pessoais dos autores, contato e endereo, formao e atuao profissional, titulao, indicao sobre tratar-se de artigo de iniciao cientfica ou no, rgos de fomento, outras informaes relevantes. Pargrafo nico: A folha de rosto dever vir no corpo do prprio texto e ser o nico local onde resta identificada a autoria, sob pena de desclassificao. Art. 8o Todos os trabalhos devero conter, no corpo do texto, resumo em portugus e em lngua estrangeira (ingls, francs ou espanhol), bem como trs palavras-chave nas duas lnguas do resumo. Art. 9o Deve acompanhar o envio do texto e-mail de cesso de direitos autorais para a edio impressa e on-line da Revista
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em nome prprio, para que registre-se a cesso de direitos, dever enviar termo de cesso assinado e escaneado, como anexo. 2o. Os textos publicados do direito aos autores a receber cinco exemplares da Revista, independente de quantos forem. Art. 10o de responsabilidade dos autores o contedo dos textos, bem como a veracidade das informaes prestadas, inclusive quanto ao ineditismo dos textos. Pargrafo nico: de responsabilidade dos autores informar Comisso de Anistia caso o texto previamente aprovado seja publicado em outro veculo, incluindo a internet, antes da publicao oficial da Revista. Braslia, 13 de fevereiro de 2009.

Paulo Abro Pires Junior Presidente do Conselho Editorial

Marcelo D. Torelly Coordenador-Geral do Conselho Editorial

da Anistia Poltica no Brasil, restando

O * ALDO SILVA ARANTES * ALPIO CRISTIANO DE FREITAS * AMARO ALEXANDRINO DA ROCHA * AMRICO ANTNIO FLORES NICOLATTI * ANA ANA WILMA OLIVEIRA MORAES * ANGELA TELMA OLIVEIRA LUCENA * ANTONIA MARA VIEIRA LOGUERCIO * ANTONIO CARLOS FON * ANTONIO

TIA NETTO * ANTONIO RIBEIRO PENNA * APARECIDA ALVES DOS SANTOS * APOLNIO DE CARVALHO * ARI CNDIDO FERNANDES * ARMANDO

RLIO PERES * BEATRIZ ARRUDA * BELARMINO BARBOSA SIQUEIRA * BENITO PEREIRA DAMASCENO * BERGSON GURJO FARIAS * BOLVAR

S AUGUSTO MARIGUELLA * CARLOS EUGNIO SARMENTO COLHO DA PAZ * CARLOS GUILHERME DE M. PENAFIEL * CARLOS LAMARCA * CARLOS

TE FON * CELSO ANTUNES HORTA * CHICO MENDES * CLARA CHARF * CLEY DE BARROS LOYOLA * CRISTINA MARIA BUARQUE * DANIEL AARO FREITAS * DIMAS FLORIANI * DINALVA OLIVEIRA TEIXEIRA * DOM MARCELO PINTO CARVALHEIRA * EDGARD DE ALMEIDA MARTINS * EDSON

DARCY RODRIGUES DE FREITAS * DAVID CAPISTRANO * DENISE FRAENKEL KOSE * DENISE OLIVEIRA LUCENA * DENIZE FONTELLA GOULART *

UARDO DIAS CAMPOS SOBRINHO * ELIA MENEZES ROLA * ELIANA BELLINI ROLEMBERG * ELIESER VAZ COELHO * ELRIO BRANCO DE CAMARGO AYDE * FLVIO KOUTZII * FRANCISCO DE ASSIS LEMOS * FRANCISCO DERLI * FRANCISCO MARTINELLI * FRANCISCO PINTO MONTENEGRO * IRTEN MORRIS * FREI FERNANDO * FREI JOO * GEORGE DE BARROS CABRAL * GERMANA CORREA LIMA * GILDO SCALCO * GILNEY HALUE YA MAGYTI * HAMILTON PEREIRA DA SILVA * HELDER SUAREZ BEDENDO * HELENA SOARES MELO * HELENA SUMIKO HIRATA * HELENITA MARTINS DE CARVALHO * HUDSON CUNHA * IARA XAVIER * IDIBAL PIVETTA * IGOR GRABOIS OLIMPIO * ILTO VIEIRA * IN MEIRELES DE SOUZA US PAREDES SOTO * JOANA DARC BIZOTTO LOPES * JOANA DARC VIEIRA NETO * JOO AMAZONAS * JOO ARTHUR VIEIRA * JOO BATISTA

ELZA MONNERAT * EMLIO RUBENS CHASSEREUX * EPAMINONDAS JACOME RODRIGUES * ESTRELLA DALVA BOHADANA * EULER FERREIRA DA

VALHO * ISOUDE SOMMER * IVAN DE SOUZA ALVES * IVAN SEIXAS * IZABEL MARQUES TAVARES DA CUNHA * JANE VASCONCELOS DANTAS *

OULART * JOO CARLOS ALMEIDA GRABOIS * JOO CHILE * JOO LUIZ SILVA FERREIRA * JOO MAURO BOSCHIERO * JOO RICARDO BESSA

SON CRISPIM * JOILSON SANTOS DE CARVALHO * JORGE RAIMUNDO NARRAS * JORGE SALDANHA DE ARAUJO * JOSAIL GABRIEL DE SALES * NOLETO * JOS PORFIRIO DE SOUZA * JOS ROGRIO LICKS * JOS SERRA * JOS TADEU CARNEIRO CUNHA * JOS VELOSO * JLIO PRATA * DE OLIVEIRA * LANGSTEIN DE ALMEIDA AMORIM * LAURINDO MARTINS JUNQUEIRA FILHO * LENIRA MARIA DE CARVALHO * LEONEL BRIZOLA

R * JOS CALISTRATO CARDOSO FILHO * JOS CARLOS NOVAIS DA MATTA MACHADO * JOS CELSO MARTINEZ * JOS DALTRO DA SILVA * JOS

* LUIS CARLOS PRESTES * LUIZ DE GONZAGA TRAVASSOS DA ROSA * LUIZ FELIPE RATTON MASCARENHAS * LUIZ GONZAGA TRAVASSOS DA

ANOEL CYRILLO DE OLIVEIRA NETTO * MANOEL MOSART MACHADO * MANOEL SERAFIM DOS ANJOS * MARCOS JOS BURLE DE AGUIAR * MARIA

AS * MARIA DAS DORES DA SILVA * MARIA DE FTIMA MENDES DA ROCHA * MARIA DO PILAR COSTA SANTOS * MARIA DO SOCORRO DE

ARIA FAUSTINO DE ALMEIDA AMARAL * MARIA IGNES DA COSTA D. E. BASTOS * MARIA JOS RIOS P. DA S. LINDOSO * MARIA REGINA P. DA

ARIJANE VIEIRA LISBOA * MARILIA DE CARVALHO GUIMARES * MARINA VIEIRA * MARIO COVAS * MRIO MAGALHES LOBO VIANA * MARIO

MAURICE POLITI * MIGUEL ARRAES * MIGUEL DARCY DE OLIVEIRA * MIGUEL PRESSBURGER * NANCY MANGABEIRA UNGER * NARCISA BEATRIZ

NAZAREH ANTONIA OLIVEIRA * NELSON CORDEIRO * NELSON REMY GILLET * NELSON RODRIGUES * NESTOR PEREIRA DA MOTA * NILMRIO DE

O MALTA * OLIVIA RANGEL JOFFILY * ORLANDO MARETI SOBRINHO * OSCAVU JOS COELHO * PAULO FRATESCHI * PAULO FREIRE * PAULO

* PERCY VARGAS * PERI DE ARAJO COTTA * PERLY CIPRIANO * PETER JOHN MCCARTHY * RAUL JORGE ANGLADA PONT * REGENIS BADING

ADE * REYNALDO JARDIM SILVEIRA * RICARDO DE MORAES MONTEIRO * ROBERTO FARIA MENDES * ROGRIO LUSTOSA * RMULO DANIEL

MARY NOGUEIRA * RUY FRASO SOARES * SEBASTIANA CORREIA BITTENCOURT * SELMA LAIZ VIANA MONTARROYOS * SRGIO DE MAGALHES

ROYOS * SINVAL DE ITACARAMBI LEO * SOLANGE LOURENO GOMES * SONIA HIPLITO * SONIA LINS * STUART ANGEL JONES * ULYSSES DE

* VITOR BORGES DE MELO * VLADIMIR HERZOG * WALMIR ANDRA DE OLIVEIRA * ZIRALDO ALVES PINTO * ZULEIDE APARECIDA DO NASCIMENTO

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