Universidad Nororiental Privada GRAN MARISCAL de AYACUCHO

LAS MEDIDAS CAUTELARES INNOMINADAS EN EL PROCESO CIVIL EN EL DERECHO COMPARADO

Histricamente las medidas cautelares innominadas nacen en el derecho romano como interdictos innominados, constituyendo as un medio para garantizar el restablecimiento de una situacin jurdica posiblemente vulnerada. En la actualidad se les puede vislumbrar como una necesidad del propio sistema judicial en materia civil para hacer valer los derechos de los ciudadanos, dar seguridad jurdica, y que no se emitan sentencias que no se puedan llevar a cabo, para as poder cumplir con los fines del derecho positivo, justicia, el bien comn, la dignidad y la libertad del hombre. Expresa Lizado, O. (2009) al respecto Es por todos sabido que uno de los principales problemas de la administracin de justicia en materia civil radica en la lentitud de los procesos, lo que puede llegar a perjudicar gravemente al particular que se somete a su arbitrio, ya que a la poca de la sentencia an favorable ste pudiera ver muy afectados sus intereses por el excesivo retraso de la solucin jurisdiccional, pudiendo incluso la mencionada resolucin final carecer de utilidad prctica. [Documento en lnea] De all que sea importante para una justicia expedita, tal como contempla nuestra carta magna en su articulado, una sentencia emana del rgano jurisdiccional que su ejecucin no quede ilusoria. Para ello se instan las medidas cautelares, entendiendo por stas la anticipacin provisoria de ciertos efectos de la providencia definitiva, encaminada a prevenir el dao que podra derivar del retardo de la misma (Calamandrei, P. 1996, p. 45), tienen sus orgenes en los juicios ejecutivos, pudindose visualizar en el derecho romano el secuestro como medida ms antigua. La Roche, E. (1988) indica que las medidas cautelares nacen Como consecuencia de la necesidad de anteponer en el tiempo los efectos ejecutivos de un fallo, ante el peligro que supone para los intereses del demandante, la mora del juicio del conocimiento y el temor de dao inminente por parte de aquel contra quien obra. (p. 91)

AUTORA: ABOG. YAMILA GASCN

FACILITADORA: ABOG. MARA PINO

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Esa tutela cautelar en un proceso civil se puede obtener segn dos especies, las nominadas e innominadas, las primeras son aquellas estipuladas en el texto legal correspondiente, las segundas son aquellas medidas que el legislador ha dejado a bien de la parte vencedora, o del demandante, segn sea el caso, para que no quede ilusorio el fallo. Dentro del tema abordado en ste ensayo se encuentran las medidas cautelares innominadas, donde pases como Venezuela, Colombia, Chile y Per las poseen en su texto normativo, pero a pesar de ello existe un nivel aportico de stas, es decir, no se tiene slidamente construido el concepto universal del tpico en estudio, indica Ortiz Ortiz (1997), profesor de la Universidad Central de Venezuela (UCV) y de la Universidad Catlica Andrs Bello (UCAB) que a pesar de ms de un siglo de consagracin expresa an se encuentra sin delinear la verdadera ndole de los cautelares innominados y su funcin en el marco de un sistema [Documento en lnea] En el derecho procesal civil venezolano, las medidas cautelares innominadas las dictamina el juez, necesariamente a solicitud de partes, en

funcin del cumplimiento de los requisitos estipulados en el artculo 585 del Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano. Las medidas preventivas establecidas en este Ttulo las decretar el Juez, slo cuando exista riesgo manifiesto de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y siempre que se acompae un medio de prueba que constituya presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama. (Idem) Dichos requisitos la doctrina los ha establecido como el Periculum in mora, y el Fomus Bonis Iuris, de igual forma, se ha indicado que para dar la debida tutela al solicitante, resulta imprescindible que sea acompaada de un medio de prueba fehaciente que demuestre la posibilidad de que quede ilusoria la ejecucin del fallo y el peligro inminente. En funcin de lo anterior, Morales, E. (2008) sostiene que dentro de los requisitos previstos se encuentran: 1. Que exista un juicio pendiente. No slo basta la presentacin del libelo de la demanda, debi ser admitida por el tribunal con posterioridad. As lo estableci la Corte Suprema de Justicia en su fallo del 12/12/1979.

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2. La presuncin grave del derecho que se reclama o el Fomus Boni Iuris. 3. Cuando exista riesgo manifiesto que quede ilusoria la ejecucin del fallo o el Fomus Periculum in Mora. 4. Que la peticin encaje dentro de los casos taxativamente determinados en el Cdigo de Procedimiento Civil. 5. Es importante mencionar el supuesto que el solicitante de la medida no disponga de un medio que le permita cauciones, afianzar o garantizar las resultas del proceso, porque las medidas cautelares pueden causar desastres patrimoniales a las personas contra quien se dirige. [Documento en Lnea] En Colombia al igual que en Venezuela, el juez civil no est dotado del poder cautelar oficioso con leyes excepciones en el proceso de sucesiones, an cuando se aboga porque se llegue a la cautela oficiosa o genrica [Ortiz Ortiz, 1997, Documento en Lnea], la medida cautelar ms parecida a la innominada se encuentra consagrada en el artculo 121 del Decreto 2303, por el cual se organiz y consagro la jurisdiccin agraria, estipulado como medida la inspeccin judicial a fin de evitar que se causen o sigan causando graves daos al ecosistemas. Dentro de los requisitos de admisibilidad se encuentran: a) Pruebas de las que resilten la posible existencia de un derecho en el demandante, y b) sospecha del deudor, que consiste en el hecho de que la persona que ha de soportar las cautelas de la impresin de que se sustraer al incumplimiento de la sentencia. (Idem) En el proceso civil Chileno, las medidas cautelares innominadas se encuentran estipuladas en el artculo 290 del Cdigo de procedimiento Civil Chileno, para otorgarlas el juez coincide con el derecho venezolano en que se cumplan como presupuestos legales el periculum in mora, el fomus bonis iuris, y rendicin de una fianza, Lizado, O. (2005) sostiene que Las medidas innominadas estn previstas para los casos en que el juez crea conveniente aplicarlas, ya sea porque no exista una medida expresa para el caso o bien porque la innominada resulta ms idnea que la tipificada, y es de lgica que, al ser supletorias, deban ser resueltas dentro del marco general de las que estn descritas por la ley Deben ordenarse para asegurar la eficacia del proceso, ni ms ni menos. Dicha eficacia se lograr cuidando que los intereses del demandado no queden burlados a la poca de dictarse el fallo definitivo. [Documento en lnea]

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En Per, la tutela cautelar innominada son concedidas por el juez frente a la inminencia de un perjuicio irreparable, se encuentra estipulada en el artculo 682 de su respectivo cdigo, el cual indica: Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez dictar medidas destinadas a reponer un estado de hecho o de derecho cuya alteracin vaya a ser o es el sustento de la demanda. Esta medida es excepcional por lo que slo se conceder cuando no resulte aplicable otra prevista en la ley. [Prez, C. 2010, Documento en Lnea] Es sin lugar a dudas un hecho inequvoco el fin de la justicia civil como instrumento para asegurar la actuacin efectiva de los derechos de los ciudadanos, donde el Estado tiene la obligacin de implementar procesos rpidos y medidas que garanticen las resultas del juicio, siendo las medidas innominadas una va para evitar la aplicacin de la justicia por cuenta propia de dada ciudadano, resultando en cualquier legislacin un dao irreparable el que los rganos jurisdiccionales emitan sentencias nulas por no poderse llevar a cabo. En atencin a lo planteado, cabe preguntar: Qu criterios de procebilidad se aplican para las medidas cautelares innominadas dentro del proceso civil en los pases Venezuela, Colombia, Chile y Per? Para dar respuesta a dicha pregunta, es interesante resaltar el caso Venezolano, en los artculos 585 y 588 del Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano en los cuales se establecen los requisitos de procedencia que deben cumplirse para que el juez otorgue las medidas cautelares innominadas, dentro de los que destacan: 1. El Periculum in Mora, es decir, que exista riesgo manifiesto que quede ilusoria la ejecucin del fallo. 2. El Fomus Boni Iuris, la presuncin grave del derecho que se reclama. 3. El Periculum in Damni, que es el temor fundado en las partes que pudiera causar lesiones graves de difcil reparacin del derecho de la otra, siendo sta indispensable en las medidas cautelares innominadas.

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4.

La accesoriedad de la medida, es decir, que exista un juicio pendiente. As lo estableci la Corte Suprema de Justicia en su fallo del 12/12/1979.

En Per, como norma procesal marco, dentro de su Ttulo IV, regulador del Proceso Cautelar (artculos 608-687), contiene un Captulo II (Medidas Cautelares Especficas), que contempla tanto a las medidas innovativas como a las de no innovar. En Chile, el artculo 298 del Cdigo de Procedimiento Civil seala en al respecto "...Podr tambin el tribunal, cuando lo estime necesario y no tratndose de medidas expresamente autorizadas por la ley, exigir caucin al actor para responder de los perjuicios que se originen", introduce una clusula general cautelar, en virtud de la cual el juez puede ordenar medidas que no se encuentran descritas en la ley, dando vida a las llamadas medidas cautelares innominadas o indeterminadas, cuya creacin est encargada al juez sustanciador de la causa. En Colombia, no existe dentro del Cdigo de Procedimiento Civil un artculo que se refiera taxativamente a los requisitos de procedibilidad de ste tipo de medidas, el artculo 690 menciona medidas tpicas como el secuestro de bienes muebles.

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