Direito Do Trabalho I 2011

DIREITO DO TRABALHO I
MateriaI de Apoio ao AIuno

Autor
PROF. CARLOS ALBERTO LIMA DE ALMEIDA
AtuaIizaes
PROF. RODRIGO LOPES PLAZA
2011.1
Prof. Carlos Alberto Lima de Almeida
Caros Alunos:
Os meus apontamentos para a apresentao do
!onte"do pro#ram$ti!o da dis!iplina Direito do Trabal%o I esto
sendo disponibili&ados !omo 'material de apoio aos alunos'(
espe!ialmente )isando fa!ilitar o estudo da*ueles *ue t+m difi!uldades
para ad*uirir a doutrina indi!ada.

Ressal)o *ue , apenas um dire!ionamento de estudo e no tem
a pretenso de es#otar o !onte"do pro#ram$ti!o( *ue poder$ ser
aprofundado nos li)ros de doutrina indi!ados e apresentados na sala
de aula ao lon#o do semestre leti)o.
O !onte"do do referido material foi di#itali&ado por min%a
assistente parti!ular. Caso o aluno en!ontre al#uma difi!uldade de
interpretao( erro de di#itao ou at, mesmo refer+n!ia *ue l%e !ause
d")ida( soli!ito o en!amin%amento de e-mail ou a apresentao de
obser)ao es!rita em sala de aula. O mesmo pro!edimento de)er$ ser
obser)ado em !aso de d")idas. .ao tal ressal)a( pois embora o te/to
di#itali&ado ten%a sido re)isado( entendo *ue sempre e/iste a
possibilidade de al#uma fal%a e a !olaborao do aluno em anot$-la
por !erto determinar$ a mel%oria do material disponibili&ado( tanto
para os atuais *uanto para os futuros alunos.
Aten!iosamente(
Carlos Alberto Lima de Almeida
0
UNIDADE 1: INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO DO
TRABALHO:
1.1.Aspectos histricos reIacionados ao trabaIho.
1.1.1. Sentido etimoIgico do trabaIho
A palavra etimologia vem do grego tumos (real, verdadeiro) + logos
(estudo, descrio, relato) e significa hoje o estudo cientfico da origem e da histria
de palavras. Conhecer a evoluo do significado de uma palavra desde sua origem
significa descobrir seu verdadeiro sentido e conhec-la de forma mais completa. O
estudo etimolgico de palavras, alm do aspecto curioso, demonstra as origens
comuns e as semelhanas encontradas no plano de vocabulrio entre as lnguas.
1

Sentido etimoIgico do trabalho
Prof. Evaristo de Moraes Filho
2

" assunto discutido e obscuro at hoje
Para Lucien Febvre, citado por Evaristo
de Moraes Filho
3

"a paIavra veio do sentido de tortura -
tripaliare , torturar com tripalium ,
mquina de trs pontas
Pedro Felipe Monlau , citado por Evaristo
de Moraes Filho
4

Entende que a etimologia geralmente
admitida do latim trabs, trabis, viga, de
onde se originou em primeiro lugar um
tipo trabare, que deu no castelhano
trabar, etimologicamente obstruir o
caminho por meio de uma viga (como
embaraar de barra); e logo depois outro
tipo diminutivo de trabaculare, que
produziu trabalhar.
So do Prof. Evaristo de Moraes FiIho, sobre essa matria
1
http://falabonito.wordpress.com/2006/09/19/o-que-e-etimolgia.
0
(Fonte: Evaristo de Moraes Filho, na obra ntroduo ao Direito do Trabalho, 1 vol. Revista Forense, pgs.
59/62, citado por rany Ferrari na obra Histria do Trabalho, do Direito do Trabalho e da Justia do Trabalho, 2
ed. LTr, pg. 13.).
2
dem.
3
dem.
2
especfica, as seguintes paIavras
5
:
"A quase totalidade dessas hipteses j se encontra ultrapassada.
Merece ser fixada unicamente a primeira, assim como admitida no sculo passado
por poucos etimologistas. O mais credenciado E. Littr, que aponta trabs como a
raiz originria , lembrando igualmente que trabaIhar teve o sentido de pena, de
fadiga . dessa acepo que deriva o ingls to travel. A origem certa, porm, e
neste sentido se inclina a maioria dos fillogos e lingistas, das palavras tripalium
e tripaliare.
Segundo o Dicionrio de Cincias Sociais, da Fundao GetIio
Vargas e MEC - Fundao de Assistncia ao Estudante,

6
"o termo Trabalho tem
significado geral trabalho ou esforo freqentemente no sentido de lida penosa ou
pesada do qual derivam vrias aplicaes e usos anlogos (como, por exemplo,
trabalhoso: o que custa muito esforo e exige muita persistncia em vez de
habilidade). Como verbo, o termo trabalho tem em economia vrios sentidos.
Ainda, conforme o Dicionrio citado, "dentro do termo trabalho pode-
se distinguir os seguintes pontos:

a) uma ao, ou antes, uma obra;
b) desempenhada por seres humanos;
c) que supe determinado dispndio de energia;
d) dirigida para um fim determinado e conscientemente desejado;
e) executada sempre mediante uma participao de energia fsica e
de inteligncia;
f) acompanhada geralmente de um auxlio instrumental;
g) que de algum modo produz efeitos sobre a condio do agente.
O fim prtico, conscientemente desejado, que elemento
constituinte do trabalho, supe sempre, de um lado, a pretenso de uma certa
utilidade e, por outro, uma relao progressiva de domnio da natureza. Assim, H.
ergson afirma que "o trabalho humano consiste em criar utilidade e, enquanto o
trabalho no est feito, no h nada, nada daquilo que se queira obter (ergson, H.
L!"volution #rative, Paris, PUF, 1948, pg. 297), isto , como toda ao humana, o
trabalho humano tem seu ponto de partida na insatisfao.
O fim do trabalho criar, produzir, transformar existe porque h
uma privao, uma necessidade.
7

1.1.2. Principais registros histricos reIacionados ao trabaIho at a idade
moderna
A - ESCRAVIDO
4
Obra citada, pgs. 13/14.
5
Obra citada, pg. 15.
6
dem
3
O homem sempre trabalhou; primeiro para obter seus alimentos, j
que no tinha outras necessidades em face do primitivismo de sua vida. Depois,
quando comeou a sentir a necessidade de se defender dos animais ferozes e de
outros homens, iniciou-se na fabricao de armas e instrumentos de defesa.
Nos combates que travava contra seus semelhantes, pertencentes a
outras tribos e grupos, terminada a luta, acabava de matar os adversrios que
tinham ficado feridos, ou para devor-los ou para se libertar dos incmodos que
ainda podiam provocar.
Depois decidiram que, em vez de liquidar os prisioneiros, era mais
til escraviz-los para gozar de seu trabalho.
Ento, aos escravos eram dados os servios manuais exaustivos
no s por essa causa como, tambm, porque tal gnero de trabalho era
considerado imprprio e at desonroso para os homens vlidos e livres.
quele tempo, a escravido era considerada coisa justa e
necessria, tendo Aristteles afirmado que para seguir a cultura, era necessrio ser
rico e ocioso e que isso no seria possvel sem a escravido. nteressante que o
prprio Aristteles j previa que a escravido poderia desaparecer quando a
lanadeira do tear se movimentasse sozinha.
Muitos escravos vieram, mais tarde, a se tornar livres, no s porque
senhores os libertavam como gratido a servios relevantes ou em sinal de regozijo
em dias festivos, como tambm ao morrer declaravam livres os escravos prediletos.
Ganhando liberdade, esses homens no tinham outro direito seno o de trabalhar
nos seus ofcios habituais ou alugando-se a terceiros, mas com a vantagem de
ganhar o salrio para si prprios. Foram esses os primeiros trabalhadores
assalariados.
Porm, mesmo na dade Moderna 1453 Queda da
Constantinopla a escravido continuou e tomou incremento com o descobrimento
da Amrica. Os espanhis escravizavam os indgenas das terras descobertas e os
portugueses no s aqueles, como tambm faziam incurses na costa africana,
conquistando escravos para trazer para as terras do Novo Continente.
No Brasil os portugueses, desde o descobrimento, introduziram o
regime da escravido: primeiro dos indgenas, depois dos negros trazidos da frica.
sso foi mantido at o sculo XX.
Nos tempos atuais, o que parece inconcebvel, ainda se registra,
mesmo que em ntimas propores, escravos no interior da frica, na Arbia e, at
mesmo, como a imprensa tem divulgado, no interior do prprio Brasil, fazendeiros
mantm, em regies longnquas, trabalhadores confinados em suas propriedades
guardados por vigias armados.
4
Folha de So Paulo, 1 de fevereiro de 2004.
FLME SOBRE O TRABALHO ESCRAVO
B - SERVIDO
A servido foi um tipo muito generalizado de trabalho em que o
indivduo, sem ter a condio jurdica do escravo, na realidade no dispunha de sua
liberdade. Foi uma situao marcante da inexistncia de governos fortes
centralizados, de sistemas legais organizados ou de qualquer comrcio intenso,
assim como de circulao monetria.
A servido pode ser apontada como uma das caractersticas das
sociedades feudais. Sua base legal estava na posse da terra pelos senhores, que se
tornavam os possuidores de todos os direitos, numa economia que se firmava na
terra agricultura ou pecuria.
Aos servos era assegurado o direito de herana de animais, objetos
pessoais e, em alguns lugares, o de uso de pastos, mas o imposto de herana
cobrado pelos senhores absorvia, de maneira exorbitante, os bens dos herdeiros.
5
A servido comeou a desaparecer no final da dade Mdia. As
grandes perturbaes, ora decorrentes das epidemias, ora das Cruzadas, davam
ensejo no s fuga de servos como alforria.
C - CORPORAES
Processava-se, tambm, a partir da poca da servido, uma
alterao no prprio sistema econmico, ainda impreciso, declinando a economia
domstica e comeando a aparecer os grupos profissionais. A necessidade de fugir
dos campos, onde o poder dos nobres era quase absoluto, ia, por outro lado,
concentrando massas de populao nas cidades, principalmente naquelas que
tinham conseguido manter-se livres.
A identidade de profisso, com fora de aproximao entre homens,
obrigava-os, para assegurar direitos e prerrogativas, a se unir, e comearam a
repontar, aqui e ali, as corporaes de ofcio ou "Associaes de Artes e Misteres.
O homem, que, at ento, trabalhava em benefcio exclusivo do
senhor da terra, tirando como proveito prprio a alimentao, o vesturio e a
habitao, passara a exercer sua atividade, sua profisso, em forma organizada, se
bem que ainda no gozando da inteira liberdade. que, senhor da disciplina, no s
profissional, mas tambm pessoal do trabalhador, surgia a figura do "mestre.
O sistema no passava, entretanto, de uma frmula mais branda de
escravizao do trabalhador, e muitas vezes surgiram dissenses dentro de uma
corporao ou entre corporaes que lutavam pela garantia de privilgios.
Em 17 de junho a Lei Chapelier dava o golpe de morte nas
corporaes, como atentatrias aos direitos do homem e do cidado.
A completa libertao do trabalhador teria de se fazer mais tarde
como conseqncia da revoluo industrial e da generalizao do trabalho
assalariado, numa nova luta, no mais contra o senhor da terra nem contra o mestre
da corporao, e sim contra um poder muito maior, o patro, o capitalista, amparado
pelo Estado, na sua misso de mero fiscal da lei e aplicador da justia.
D - REVOLUO INDUSTRIAL
A inveno da mquina e sua aplicao indstria iriam provocar a
revoluo nos mtodos de trabalho e, conseqentemente, nas relaes entre
patres e trabalhadores. sso iria importar na reduo da mo-de-obra porque,
mesmo com o aparecimento das grandes oficinas e fbricas, para obter determinado
resultado na produo no era necessrio to grande nmero de operrios.
Verificaram-se movimentos de protesto e at mesmo verdadeiras
rebelies, com a destruio de mquinas, mas, posteriormente, com o
6
desenvolvimento dos sistemas de comrcio, em especial, com a adoo da mquina
a vapor nas embarcaes, estenderam-se os mercados, e, conseqentemente, as
indstrias se desenvolveram, admitindo um maior nmero de trabalhadores, mas
seus salrios eram baixos porque, com o antigo sistema do artesanato, cada pea
custava muito mais caro do que com a produo em srie.
O Estado apenas afirmava que o operrio era livre para trabalhar,
mas na prtica, ele no passava de um simples meio de produo.
O trabalhador, na sua dignidade fundamental de pessoa humana,
no interessava ou no preocupava os chefes industriais. Era a durao do trabalho
levada alm do mximo da resistncia normal do indivduo. Os salrios, que no
tinham, como hoje, a barreira dos mnimos vitais, baixavam at onde a concorrncia
do mercado de braos permitia que eles se humilhassem.
Formavam-se, assim, como resultado dessa explorao
sistematizada e organizada, duas classes de interesses antagnicos: a proletria e a
capitalista.
A primeira, mais numerosa, no dispunha de poder, mesmo porque,
no regime em que o Estado apenas assegurava, no plano terico, a gualdade e a
Liberdade, a classe capitalista, pela fora do dinheiro, pela submisso pela fome,
impunha ao proletariado a orientao que tinha de ser seguida. Explorando e
escravizando a massa trabalhadora, a minoria patronal no se preocupava com a
condio de vida dos seus empregados. Criara-se o contraste flagrante e violento
entre o supermundo dos ricos e o inframundo dos pobres.
Diante dessa situao, o Estado liberal portava-se como mero
espectador, sendo sua funo apenas garantir a ordem social e poltica, com a fora
organizada, com os tribunais distribuindo justia e dando aos particulares ampla
liberdade de ao econmica.
Assim, a doutrina vinda da Revoluo, apropriada a uma economia
industrial incipiente, se descompassara com a evoluo, acelerada em ritmo incrvel,
da sociedade. O direito entrara em crise porque no podia mais atender aos
fenmenos econmicos e sociais da poca.
Surgiram, ento, os estudos, recomendando uns o coletivismo,
sugerindo outros a construo social com base no Estado autoritrio e alguns at
falando no "equilbrio das classes.
Como rgo supremo do direito, o Estado deveria, na nova
concepo, tornar-se o instrumento da justia da justia da sociedade -, intervindo
como representante dos interesses coletivos para conter e reprimir os interesses
individuais privados e manter o equilbrio entre os diversos fatores da produo e,
portanto, uma melhor repartio das riquezas, base do bem estar social.
Comearia o Estado, como rgo de equilbrio, dessa maneira, a
limitar, a defrontar, a destruir a diferena entre classes e grupos, a fazer sobressair o
interesse coletivo, tornando relativo o direito individual, limitando o seu exerccio
7
quando ele contrariasse o interesse da sociedade.
Passava o Estado a exercer sua verdadeira misso, como rgo de
equilbrio, como orientador da ao individual, em benefcio do interesse coletivo,
que era, em suma, o prprio interesse estatal.
Tomou corpo a doutrina intervencionista. Substitui-se a igualdade
pura pela igualdade jurdica, como regra de direito que impe o interesse geral sobre
o particular sem que, entretanto, se anule o indivduo.
Nesse aspecto intervencionista a ao do Estado faz-se sentir de
maneiras diversas, seja regulamentando a iniciativa privada, seja fomentando-a e
vigiando, seja substituindo-se a ela em benefcio do interesse coletivo.
Ao terminar o sculo, o Papa Leo XIII publica a Encclica Rerum
Novarum e proclama a necessidade da Unio entre as classes do capital e do
trabalho, que tm imperiosa necessidade uma da outra; no pode haver capital sem
trabalho nem trabalho sem capital. A concorrncia traz consigo a ordem e beleza; ao
contrrio, de um conflito perptuo, no podem resultar confuso e lutas selvagens.
Dessa poca em diante a palavra do sacerdote impressionou o
mundo cristo, incentivando o interesse dos governantes pelas classes
trabalhadoras, dando fora para sua interveno, cada vez mais marcante, nos
direitos individuais em benefcio dos interesses coletivos.
Por sua vez, os prprios trabalhadores tomavam posio para
pleitear os benefcios que lhes eram devidos, e, para fortalecer sua ao, muito
cooperou o desenvolvimento do esprito sindical. Provocavam-se greves, criavam-se
organizaes proletrias, travavam-se por vezes choques violentos entre essas
massas e as foras policiais ainda movimentadas pela classe capitalista.
As agitaes, a pregao da igreja, a palavra dos estudiosos faziam
compreender, mesmo aos que, por interesses pessoais, se deviam opor s
pretenses dos trabalhadores, que estes tinham direito vida e que ao Estado cabia
velar por eles. Reconhecia-se que o dever da prestao do salrio no se podia
resumir ao pagamento de algumas moedas que apenas permitissem no morrer
rapidamente de fome; que o trabalho excessivo debilitava a sade do operrio e que
isso impediria a existncia de um povo fisicamente forte; compreendia-se que a
velhice, a invalidez e a famlia do trabalhador deviam ser amparadas, porque ele
poderia melhor empregar sua capacidade, do infortnio ou da morte, velava por ele
e pelos seus o Estado, atravs duma legislao protetora.
Apareciam, num e noutro pas, as primeiras leis de um direito em
formao, de um direito que iria oprimir todos os demais, derrogando princpios que
pareciam estruturados na prpria histria da humanidade.
Surgia para a humanidade uma nova era. Nascia o Direito do
Trabalho.
8
1.2. Aspectos histricos reIacionados ao direito do trabaIho
1.2.1. Primeiras Leis
Encontramos no mprio e at mesmo nos tempos de colnia leis
com dispositivos e contedo de carter trabalhista, mas nenhuma delas pode ser
considerada como fonte de nossa atual legislao, porque nem representavam um
sistema, nem tiveram qualquer encadeamento com as leis que muito mais tarde
apareceram.
Foi somente com o incio do sculo XX que se acentuou o interesse
dos legisladores pela sorte do operrio. sso porque nos fins da legislatura e por
ocasio da renovao dos mandatos, dar mostras ao eleitorado que fizeram alguma
coisa no interesse do povo.
Foram vrios projetos de lei sobre acidente de trabalho, lei sindical,
locao no comrcio, jornada de trabalho, proibio do trabalho do menor, at o 1
projeto de cdigo do trabalho.
Em 1915, Maximiliano Figueiredo, como relator da Comisso de
Constituio e Justia da Cmara, apresentava o projeto de um Cdigo de Trabalho,
resultante de vrios projetos.
O Cdigo Civil aprovado em 1916, apenas dedicava vinte e dois
artigos s questes de trabalho, com a denominao imprpria de "locao de
servios.
Em 7 de setembro de 1926 foi reformada a Constituio e includo o
n. 28 do art. 34 na competncia privativa do Congresso Nacional, a de "legislar
sobre o trabalho.
A Legislao Social do Brasil comeou, decididamente, aps a
revoluo de 1930. O Governo Provisrio, que foi constitudo sob a chefia do ento
Presidente da Repblica, Getlio Vargas, criou o Ministrio do Trabalho, ndstria e
Comrcio, que principiou realmente a elaborao das nossas leis sociais.
Finalmente, em 2 de maio de 1939, pelo Decreto-lei n. 1.237, foi
organizada a Justia do Trabalho, sendo a seguinte a redao do art. 1: $%s
con&litos oriundos das rela'(es entre empregadores e empregados, reguladas na
legisla')o social, ser)o dirimidos pela *usti'a do +rabalho.

A nova justia foi instalada em 1 de maio de 1941 em todo territrio
nacional. Com a Constituio de 1946 passou a integrar o Poder Judicirio.
1.2.2. A ConsoIidao das Leis do TrabaIho
No perodo que precedeu a CLT (1930 a 1942), cumpre distinguir
19
trs fases, durante as quais Getlio Vargas implantou a legislao de proteo ao
trabalho:
1 de 26 de novembro de 1930 (data da criao do Ministrio do
Trabalho, ndstria e Comrcio) a 15 de julho de 1934, em que os Ministros do
Governo Provisrio da Revoluo de 1930 obtiveram a adoo de diversos decretos
legislativos;
2 de 16 de julho de 1934 a 9 de novembro de 1937 (perodo de
vigncia da Constituio de 1934, durante o qual Agamennon Magalhes dirigiu o
Ministrio do Trabalho), quando o Congresso Nacional, reinstitudo, legislou sobre a
matria em foco;
3 de 10 de novembro de 1937 (incio da vigncia da Carta
Constitucional outorgada com fechamento do Congresso Nacional), quando o
Ministro Waldemar Falco, com a intensa participao dos juristas Oliveira Viana e
Rego Monteiro, preparou os decretos-leis que instituram a Justia do Trabalho e
reorganizaram o sistema sindical visando a preparar as corporaes que elegeriam
os membros do Conselho de Economia Nacional previsto na Lei Maior.
Foi designada comisso para elaborao do anteprojeto da CLT e
em 1 de maio de 1943 a CLT foi aprovada pelo Decreto-lei n. 5.452.
A Consolidao das Leis do Trabalho, enfeixando num nico texto
todas as normas disciplinares das relaes individuais e coletivas de trabalho, alm
das concernentes a procedimentos administrativos e Justia do Trabalho,
proporcionou o conhecimento global dos direitos e obrigaes trabalhistas, no s
aos intrpretes e aplicadores das leis, mas, sobretudo, aos seus destinatrios: os
empregadores e os empregados.
1.2.3. As Constituies BrasiIeiras e a Proteo ao TrabaIho
1 - Constituio de 1824 apenas uma referncia abolindo as corporaes de
ofcio.
2 Constituio de 1891 - nela nenhum princpio foi estabelecido quanto proteo
ao trabalho e ao trabalhador, e a prpria disposio do n. 24 do art. 72 "
garantido o livre exerccio de qualquer profisso moral, intelectual ou industrial
firmava-se na concepo da soberania da vontade individual, cabendo ao
trabalhador a defesa de seus interesses, e sendo admitida a interveno do Estado
quando os interesses individuais pudessem entrar em choque com os coletivos.
Mais tarde foi substitudo o n.29 do art. 34 pelo seguinte, como competncia do
Congresso: "Legislar sobre o trabalho.
3 Constituio de 1934 nstituiu Justia do Trabalho, salrio mnimo, limitao de
lucros, nacionalizao de empresas, direta interveno do Estado para normalizar,
utilizar ou orientar as foras produtoras, organizao sindical. Assegurava autonomia
11
sindical, dava a todos o direito de prover a prpria subsistncia e a de sua famlia
mediante trabalho honesto; determinava que a lei promovesse o amparo produo
e estabelecesse as condies do trabalho tendo em vista a proteo social do
trabalhador e os interesses econmicos do Pas; estatua a proibio de diferena
de salrio para o mesmo trabalho por motivo de idade, sexo, nacionalidade ou
estado civil; determinava a fixao de salrio mnimo; proibia o trabalho dos
menores de 14 anos, o trabalho noturno dos menores de 16 e nas indstrias
insalubres s mulheres e menores de 18 anos; assegurava a indenizao ao
trabalhador injustamente dispensado, a assistncia mdica e sanitria ao
trabalhador e gestante, e tambm para esta, o descanso antes e depois do parto
sem prejuzo do salrio. Fixava o dever da Unio em amparar o trabalhador invlido
ou envelhecido, dando ela uma contribuio para as instituies de previdncia
social, igual quela a que so obrigados empregadores e empregados, e, por fim,
concretizando um antigo anseio dos trabalhadores nacionais, criava a Justia do
Trabalho para dirimir dissdios entre empregados e empregadores regidos pela
legislao social.
4 Constituio de 1937 Fixa como norma que o trabalho um dever social e que
o trabalho intelectual, tcnico e manual tem direito proteo e solicitude especiais
do Estado. Fixou a de 1937, melhor que a de 1934, as diretrizes da legislao do
trabalho. E nela se continham os preceitos bsicos sobre o repouso semanal, a
indenizao por cessao das relaes de trabalho sem que o empregado a ela
tenha dado causa, as frias remuneradas, o salrio mnimo, o trabalho mximo de
oito horas, a proteo mulher e ao menor, o seguro social, a assistncia mdica e
higinica etc. Proibiu o exerccio do direito de greve.
5 Constituio de 1946 Tratava-se de uma Constituio de contedo social que
registrou a enunciao de todos os pontos que representavam j um patrimnio
jurdico do proletariado, sem omitir qualquer deles.
6 Constituio de 1967 Estabelecia a valorizao do trabalho como condio da
dignidade humana. Proibiu a greve nos servios pblicos e atividades essenciais
definidas em lei. Suprimiu a proteo gestante. ncluiu o direito ao seguro-
desemprego. Aposentadoria para a mulher aos trinta anos de trabalho, com salrio
integral. Reduz para 12 anos a idade mnima para o trabalho.
7- Constituio de 1988 A Assemblia Nacional Constituinte promulgou no dia 5 de
outubro de 1988 a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, contendo 250
artigos na parte substancial e mais 70 no Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias. Traz no art. 7 a proteo ao trabalhador e no art. 8 ao sindicalismo
alm de outros artigos que tratam da justia do trabalho.
NOTCIA JURDICA (www.trtrio.gov.br)
1 Turma do TRT/RJ condena Souza Cruz a pagar R$ 1miIho
por coIocar em risco a sade de trabaIhadores
10
ReIator do processo, desembargador Jos Nascimento, diz que
a dignidade do trabalho humano como valor absoluto dever
sempre ser preservada
Mnica Santana
Por colocar em risco a sade de seus trabalhadores, a Souza Cruz foi obrigada a
desativar o seu departamento de degustao de cigarros, bem como a pagar multa
de R$ 1 milho pela violao de direitos constitucionalmente garantidos.
A empresa, que utilizava trabalhadores como provadores de substncia cancergena
e causadora de dependncia qumica, foi condenada ao pagamento de multa
pecuniria por danos morais coletivos e ter ainda que arcar, por 30 anos, com a
assistncia mdica irrestrita aos atuais e ex-provadores de cigarros, sob pena de
pagamento de multa.
A deciso da 1 Turma do TRT/RJ confirma a sentena da 15 VT/RJ (ACPU 1203-
2003-015-01-00-8), que julgou procedente o pedido do Ministrio Pblico do
Trabalho (MPT).
Em 2003, o MPT ingressou com Ao Civil Pblica na tentativa de desativar o painel
de avaliao sensorial da Companhia Souza Cruz, onde empregados da empresa
exerciam as funes de degustadores de cigarros.
Segundo o desembargador Jos Nascimento, relator do processo, na prtica, a
Souza Cruz foi condenada a uma obrigao de no fazer, o que significa dizer que a
empresa dever se abster de utilizar trabalhadores (empregados, terceirizados ou
cooperativos) em teste de cigarros.
Tal medida culmina no desmonte do painel de avaliao da empresa, pois, em
princpio, apenas o ser humano pode avaliar ou degustar o cigarro comentou.
Direito sade e vida digna X Direito Iivre atividade
econmica
Para o relator, o desafio do julgamento residiu em encontrar a soluo para um
aparente conflito de normas constitucionais.
O debate esteve alicerado na coliso de direitos constitucionalmente garantidos.
De um lado, o direito livre atividade econmica, cuja garantia est no art. 170 da
Constituio Federal. Do outro lado, o direito sade e a uma vida digna. Portanto,
a soluo foi aplicar a tcnica de interpretao chamada de ponderao de valores
explicou.
Segundo o magistrado, a tcnica consiste em colocar "na balana" o direito que
prevalecer no caso concreto.
12
Consideramos, dentro de uma viso humanista, que o direito sade e a uma vida
digna deveriam prevalecer sobre o direito irrestrito livre atividade econmica
afirmou.
De acordo com o desembargador Jos Nascimento, os efeitos da tutela antecipada
tambm foram concedidos no acrdo para que o desmonte do painel de avaliao
sensorial fosse imediato.
Ele acrescentou ainda que existe uma opo cultural a ser feita pelo Brasil: "Ou o
pas opta por atingir um determinado patamar civiIizatrio, como o adotado
peIos pases do mundo ocidentaI desenvoIvido, que restringiram o uso do
cigarro, ou opta por uma vocao perifrica, terceiro mundista, em que a vida
humana tem menos vaIor do que a quantidade de impostos arrecadados com a
venda de cigarros".
No dia 22/01, os autos do processo foram recebidos no gabinete do relator para a
lavratura do acrdo. Vale lembrar que apenas aps a publicao do acrdo, no
Dirio Oficial, ter incio o prazo para interposio de possveis embargos e
recursos.
UNIDADE 2: TEORIA GERAL DO DIREITO DO TRABALHO
2.1. DENOMINAES :
A denominao "Direito do TrabaIho tornou-se preponderante no
plano atual dos estudos jurdicos; est consagrada na doutrina, na jurisprudncia e
tambm nos inmeros diplomas normativos existentes na rea.
J recebeu diferentes denominaes desde o incio de sua
existncia, no sculo XX. Tratou-se como:
a) Direito IndustriaI
b) Direito Operrio
c) Direito Corporativo
d) Direito SociaI
e) Direito SindicaI
Nenhuma dessas denominaes prevaleceu no tempo, certamente
em face de cada um deles apresentar tantos problemas, seno vejamos:
DENOMINAO FUNDAMENTO CRTICA
Direito IndustriaI -o direito do trabalho surgiu,
aps a Revoluo ndustrial e
as relaes de trabalho
predominantes na estrutura
econmica eram as indstrias.
-Denominao, que hoje
totalmente inadequada.
-O problema trabalhista no
se confina indstria,
abrangendo tambm o
13
-Apareceram leis esparsas
voltadas para essa realidade
da poca.
-o trabalho industrial foi
historicamente o primeiro
relevante para a questo
social.
-Ainda comum na nglaterra
falar em ,ndustrial La-.
comrcio, a agricultura etc.
-Direito industrial, hoje, a
parte do direito que estuda
as marcas, patentes,
invenes etc.
-Na indstria os problemas
jurdicos so muito amplos;
no se limitam apenas
relao de emprego.
Direito Operrio -surgiu no segmento industrial
capitalista, envolvendo,
portanto, relaes entre
operrios e empregadores,
este nome elegeu como
critrio para identificao do
novo ramo jurdico o tipo
especfico de empregado da
indstria, o oper.rio.
-Tambm iria mostrar-se
inadequada identificao
do objeto a que pretendia se
referir porque reduz o
fenmeno amplo e
expansionista do Direito do
Trabalho a seu exclusivo
segmento original, o
operariado.
-A nossa disciplina no se
limita aos operrios; tambm
os patres encontram-se por
ela abrangidos por uma srie
de deveres prescritos na
norma jurdica.
Direito
Corporativo
-as suas origens histricas
so encontradas no
corporativismo italiano.
-O corporativismo italiano foi
uma tentativa de unificao
das foras de produo e
no somente do trabalho.
-Destina-se unificao
econmica nacional, e o
direito do trabalho tem fins
diferentes, pois a sua
principal meta reger a
atividade humana
subordinada.
Direito SociaI -Se concebido o direito do
trabalho como aquele
-Direito social expresso
de mais de um sentido.
14
destinado a resolver a
"questo social e a promover
a "justia social, h inegvel
adequao.
-Do ponto de vista terico, a
ambigidade apresenta-se
pela circunstncia de a
expresso social traduzir, na
verdade, caracterstica
presente em qualquer ramo
jurdico, no podendo, desse
modo, identificar com
singularidade um nico
deles.
Direito SindicaI -Surge pela influncia forte
dos sindicatos na conquista
dos direitos trabalhistas.
(denominao apresentada
apenas pelo professor
Maurcio Godinho Delgado)
8
-nadequao de tal
denominao tendo em vista
que essa expresso veio
reduzir toda a complexidade
do fenmeno do Direito do
Trabalho (inclusive do direito
individual do trabalho) ao
papel cumprido por um dos
agentes de construo e
dinamizao desse ramo
jurdico: os sindicatos.
Est, portanto, consagrada a prevaIncia da expresso "Direito
do TrabaIho" para identificar esse ramo jurdico especializado surgido no sculo
XX.
A expresso "Direito do Trabalho foi adotada no e Congresso
nternacional de Direito do Trabalho, em Trieste (1952) e Genebra (1957). Suas
origens esto na Alemanha.
No Brasil, as Constituies de 1946, 1967/1969 e de 1988 falam em
Direito do Trabalho; hoje temos a Justia do Trabalho, o Ministrio do Trabalho e
Emprego, as Delegacias Regionais do Trabalho etc.
2.2. AS DEFINIES CONCEITUAIS DE DIREITO DO TRABALHO:
2.2.1. Definio do Professor Segadas Vianna
9
: adota o professor Segadas a
definio do professor de Direito do Trabalho, Hernainz Marques que conceitua o
Direito do Trabalho como "o conjunto de normas jurdicas que regulam, na variedade
de seus aspectos, as relaes de trabalho, sua preparao, seu desenvolvimento,
conseqncias e instituies complementares dos elementos pessoais que nelas
7
DEL:ADO( ;auri!io :odin%o. Curso de Direito do Trabal%o. 6. ed.( <o Paulo: LTr. 0997.
8
SUSSEKND, Arnaldo. MARANHO, Dlio. VANNA, Segadas. TEXERA FLHO, Joo de Lima. nstituies do
Direito do Trabalho. Volume 1/Arnaldo Sussekind. 21. ed. So Paulo: LTR, 2003.
15
intervm.
2.2.2. Definio do professor Ives Gandra Da SiIva Martins FiIho:
10
o Direito do
trabalho o ramo do Direito que disciplina as relaes, tanto individuais como
coletivas. Evolui conforme a maior conscientizao sobre os benefcios que podem
ser conferidos ao trabalhador, como fora produtiva, sem comprometimento do nvel
econmico, que depende, igualmente, do estmulo ao investimento (capital).
2.2.3. Definio do professor Mauricio Godinho DeIgado:
11
complexo de
princpios, regras e institutos jurdicos que regulam a relao empregatcia de
trabalho e outras relaes normativamente especificadas, englobando, tambm, os
institutos, regras e princpios jurdicos concernentes s relaes coletivas entre
trabalhadores e tomadores de servios, em especial atravs de suas associaes
coletivas.
2.2.4. Definio do professor Amauri Mascaro Nascimento:
12
ramo da cincia do
direito que tem por objeto as normas jurdicas que disciplinam as relaes de
trabalho subordinado, determinam os seus sujeitos e as organizaes destinadas
proteo desse trabalho, em sua estrutura e atividade.
2.3. NATUREZA JURDICA DO DIREITO DO TRABALHO:
Encontrar a natureza jurdica de um instituto do Direito (ou at de um
ramo jurdico, como o Direito do Trabalho) consiste em se apreenderem os
elementos fundamentais que integram sua composio especfica, contrapondo-os,
em seguida, ao conjunto mais prximo de figuras jurdicas (ou de segmentos
jurdicos, no caso do ramo justrabalhista), de modo a classificar o instituto enfocado
no universo de figuras existentes no Direito.
Nenhuma uniformidade encontrada na doutrina quando se trata de
estabelecer a natureza do direito do trabalho. Divergem os autores e bastante. Para
alguns, possvel enquadrar o direito do trabalho nos esquemas clssicos do direito
romano, para outros torna-se necessrio admitir que o direito no somente pblico
e privado, existindo ao lado dessa diviso uma outra a que do nomes os mais
diversos.
CORRENTES
DIREITO PBLICO
Os que defendem o enquadramento do Direito do Trabalho no
direito pblico ponderam que, nas relaes de trabalho, a Iivre manifestao da
vontade das partes interessadas foi substituda peIa vontade do Estado, o qual
intervm nos mais variados aspectos dessas relaes por meio de leis imperativas e
19
MARTNS FLHO, ves Gandra da Silva. Manual Esquemtico de Direito e Processo do trabalho. 16. ed. So
Paulo: Saraiva, 2008.
11
DELGADO, Mauricio Godinho. Ob. cit.
10
NASCMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
16
irrenunciveis. Embora os sujeitos de direito da nova disciplina jurdica possam
preencher, por mtuo acordo, parte do contedo das relaes de trabalho, certo
que o fundamental resulta da imposio estataI. A predominncia do interesse
do Estado, refIetida no contedo, fundamentaria a natureza pbIica do Direito
do TrabaIho.
Um segundo argumento o de que o direito do trabalho apresenta
normas de carter administrativo, como tal consideradas as reIativas higiene e
segurana do trabaIho, previdncia sociaI, fiscaIizao trabaIhista, direito
sindicaI etc.
Outro argumento consiste na irrenunciabiIidade das suas normas
em decorrncia da necessidade de proteo ao trabalhador.
IVES GANDRA DA SILVA MARTINS FILHO, Ministro do TribunaI
Superior do TrabaIho.
DIREITO PRIVADO
Ponderam os partidrios da classificao como direito privado que
as normas Iegais que Ihe correspondem nasceram nos Cdigos Civis, sendo
que o instituto bsico do novo ramo da cincia jurdica o contrato de trabaIho,
cuja natureza jurdica , indubitavelmente, de direito privado. Assim o fato de o
Direito do TrabaIho consubstanciar inmeras normas irrenunciveis, por
serem de ordem pbIica - taI como na instituio matrimoniaI integrante do
Direito CiviI -, no tem a fora suficiente para desIoc-Io para o campo do
Direito PbIico, embora o coloque na fronteira com esta zona, mas, ainda, em
territrio do Direito Privado.
AMAURI MASCARO DO NASCIMENTO E MAURICIO GODINHO DELGADO
DIREITO MISTO
No contedo do Direito do Trabalho encontram-se regras de direito
pbIico e de direito privado. Para os adeptos dessa natureza, como sntese do
carter pblico e privado de suas regras, cumpre examinar, parcialmente, cada um
dos grupos homogneos de suas normas, para enquadr-los dentro do Direito
Pblico ou do Direito Privado. O ideal seria conjugar os dois critrios anteriores
de forma que o direito pbIico o direito que rege reIaes de um Estado com
outro ou do Estado com seus administradores em que prevalece, portanto, o
interesse pblico. Direito privado o direito que rege as reIaes entre
particuIares em que prevalece o interesse da ordem setorial privada.
ORLANDO GOMES
DIREITO UNITRIO
Expresso de um monismo jurdico. As normas de Direito PbIico
e de Direito privado estariam fundidas, nascendo uma outra realidade, o direito
unitrio. Difere, portanto, a concepo do direito misto (coexistncia de normas
17
pblicas e privadas concomitantemente) e do direito unitrio (fuso e integrao das
normas pblicas e privadas). O direito unitrio , portanto, uma sntese do
direito pbIico e do direito privado.

ARNALDO SUSSEKIND.
DIREITO SOCIAL
/ustentam seus de&ensores 0ue o 1ireito do +rabalho est.
intimamente ligado com o direito social, pois o interesse coletivo, da sociedade,
prevaleceria sobre o interesse privado. 2s normas e princ3pios do direito do trabalho
e4istiriam para proteger o empregado socialmente mais &raco, hipossu&iciente,
predominando assim o interesse social.
% &undamento b.sico seria a sociali5a')o do direito 6coletivi5a')o7
em oposi')o ao direito individual, com a supremacia do direito coletivo sobre o
direito individual.
13

Radbruch, Otto von Gierke, Gurvitch, Cesarino Junior
(citados por Amauri Mascaro Nascimento)
POSIO MAJORITRIA : O direito do trabaIho um ramo
jurdico unitrio que se enquadra no campo do " Direito Privado" . (Amauri
Mascaro do Nascimento e Mauricio Godinho Delgado).
2.4. AUTONOMIA DO DIREITO DO TRABALHO
O conceito de autonomia dos diversos ramos do Direito
reIativo, pois os diferentes setores da cincia jurdica esto relacionados entre si,
estabelecendo um nexo de interdependncia que, igualmente, configura-se no
crculo maior das cincias sociais.
Pelos princpios e institutos prprios que possui cada um desses
setores do Direito ou, pelo menos, pelo desenvolvimento especial que do a
princpios e institutos do Direito em geral, possvel, afirmar a respectiva autonomia.
O professor Arnaldo Sussekind
14
, com base em vrios doutrinadores,
cita eIementos que caracterizam a autonomia de uma disciplina jurdica:
For bastante ampla para merecer um estudo adequado e especial;
12
SARAVA, Renato. Direito do Trabalho para concursos pblicos. So Paulo, Editora Mtodo, 2007, p. 22.
13
SUSSEKND, Arnaldo. MARANHO, Dlio. VANNA, Segadas. TEXERA FLHO, Joo de Lima. nstituies
do Direito do Trabalho. Volume 1/Arnaldo Sussekind. 21. ed. So Paulo: LTR, 2003.
18
Contiver doutrinas homogneas dominadas por conceitos gerais comuns e
distintos dos conceitos informadores de outras disciplinas;
Possuir mtodo prprio, isto , utilizar procedimentos especiais para o
conhecimento das verdades que constituem o objeto de suas investigaes.
Assim, reconhecendo-se a autonomia do Direito do TrabaIho,
isto importa afirmar que eIe no integra o Direito CiviI, o ComerciaI ou o
Econmico, porque eIe mesmo constitui um dos ramos da cincia jurdica.
ELEMENTOS AFIRMADORES DA AUTONOMIA DO DIREITO DO TRABALHO
Possui objeto prprio, princpios, fontes e instituies peculiares, alm de
finalidades especficas.
Jurisdies especiais para dirimir os dissdios que lhe concernem.
mportncia poltica, social e econmica de suas normas na civilizao
presente.
A insero dos seus princpios nos mais importantes documentos
internacionais e nas modernas Constituies.
O funcionamento, desde 1919, da Organizao nternacional do Trabalho.
A Constituio vigente (art. 22, ), como as anteriores, de 1937, 1946 e 1967,
estipula que Unio compete legislar sobre "direito do trabalho; inclui no
Poder Judicirio os "Tribunais e Juzos do trabalho (art. 92); enumera todos
os preceitos que devem ser observados pela legislao do trabalho (art. 7);
e ademais reconhece as convenes coletivas (art.7, XXV) e as sentenas
normativas (2 do art. 114) como fontes especiais do Direito do Trabalho.
Com raras excees, quase todos os estudiosos do Direito do
Trabalho proclamam sua autonomia, principalmente aps sua consagrao pelo
Tratado de Versailles, pela maioria das Constituies modernas e pelas
universidades, dificilmente se poder inclu-lo como integrante do outro ramo do
Direito.
Quem defende contrariamente a autonomia do Direito do
TrabaIho o faz com base em que os princpios gerais dessa discipIina so os
das obrigaes (Direito CiviI) diferentemente das outras discipIinas que tm a
sua prpria parte geraI como, por exempIo, o Direito penaI que a parte geraI
dada no prprio Cdigo PenaI.
Mas a maioria esmagadora dos doutrinadores entende
improcedente taI argumento e abordam que se assim fosse teriam que remeter
cada uma das instituies da IegisIao do trabaIho a um ramo distinto do
Direito. No seria s o Direito Civil que poderia reivindic-lo para seu acervo,
muitas, possivelmente a maioria, seriam consideradas como matria administrativa
e, inclusive, algumas corresponderiam ao Direito Poltico.
09
Tal como ocorreu com o Direito Comercial, em relao ao Direito
Civil e com o Direito ndustrial em relao ao prprio Direito Comercial, tambm o
Direito do TrabaIho, embora tenha nascido do Direito Civil, dele se separou,
inquestionavelmente, uma vez que hoje possui objeto prprio, princpios fontes e
instituies pecuIiares, finaIidades especficas e, at em muitos pases, como
no BrasiI, jurisdies especiais para dirimir os dissdios que Ihe concernem.
EIementos afirmadores de sua autonomia.
Se no bastassem tais caractersticas, supIetivamente poderia
invocar a importncia poItica, sociaI e econmica de suas normas na
civiIizao presente; a insero dos seus princpios nos mais importantes
documentos internacionais e nas modernas Constituies; e, finaImente, o
funcionamento, desde 1919, da Organizao InternacionaI do TrabaIho,
destinada a universalizar os preceitos fundamentais da proteo ao trabalho sob a
gide da Justia Social.
Cabe ainda ressaltar que dentre os elementos configuradores dessa
autonomia, pertencentes categoria das fontes especiais do Direito do Trabalho,
cumpre destacar a conveno coIetiva de trabaIho e a sentena normativa, as
quais no poderiam ser includas em qualquer outro ramo do Direito, nem explicadas
pela respectiva doutrina.
No Brasil o problema em foco no pode suscitar controvrsia. que
a Constituio vigente (art. 22, I), como as anteriores, de 1937, 1946 e 1967,
estipuIa que Unio compete IegisIar sobre "direito do trabaIho". Alm disso,
incIui no Poder Judicirio os "Tribunais e Juzos do trabaIho" (art. 92),
enumera todos os preceitos que devem ser observados peIa IegisIao do
trabaIho (art. 7); e ademais reconhece as convenes coIetivas (art.7, XXVI) e
as sentenas normativas (2 do art. 114) (como fontes especiais do Direito do
TrabaIho).
Portanto, diante do exposto, perfeitamente compreensvel que o
Direito do trabalho possui autonomia em todos os aspectos (legislativa, doutrinria,
didtica e jurisdicional).
Autonomia LegisIativa: Constituio Federal dispe sobre direitos do trabalhador; a
CLT Consolidao das leis do trabalho (estatuto prprio e independente).
Autonomia doutrinria: revela-se pela existncia de uma bibliografia prpria e de
princpios prprios.
Autonomia didtica: resulta da maturidade cientfica que o leva a contar com uma
cadeira prpria nas Faculdades de Direito, Economia, Administrao de Empresas,
Servio Social, o que no acontece com os demais ramos do Direito.
Autonomia jurisdicionaI: no direito do trabalho h uma jurisdio especial, a
Justia do trabalho.
01
2.5. RELAO DO DIREITO DO TRABALHO COM OUTROS RAMOS
DO DIREITO
ECONOMIA
So ntimas as relaes entre o Direito do Trabalho e a economia.
Se a esta incumbe estudar a produo, a circuIao e o consumo dos bens,
assim como o capitaI, o trabaIho e a natureza como fatores da produo, cabe,
por sua vez, ao Direito do TrabaIho tornar efetivas muitas das medidas
resuItantes desses estudos.
A economia, como investigadora dos fenmenos econmicos,
sociais e polticos, aponta os erros e as vantagens dos sistemas que incumbe
observar. E nos resultados dessas observaes que o Direito do trabalho procura
os fundamentos da maioria dos seus princpios e regras, adotando solues prticas
que visem Justia Social e a dignificao do ser humano.
Destaca-se o salrio, ou melhor, o justo saIrio como o assunto
mais acentuado na relao entre a economia e o Direito do Trabalho.
Embora as finalidades do Direito do trabalho serem de poltica social
e no de poltica econmica, no se pode negar, igualmente, a repercusso, no
mundo econmico, das medidas de ndoIe sociaI que consagra. Com o carter
de justia distributiva, objetivam as normas de Direito do trabalho a melhor
distribuio de renda nacional e o fortalecimento econmico dos integrantes das
diferentes categorias profissionais. Por outro lado, impondo limites mnimos de
salrios, limites mximos de jornada de trabalho, repousos remunerados
obrigatrios, medidas de higiene e segurana do trabalho, compensaes pela
extino dos contratos de trabalho etc. eleva, em nome do interesse social, o custo
da produo, aumentando os encargos atribudos aos empreendimentos
econmicos.
DIREITO CONSTITUCIONAL
A Constituio vigente, ao contrrio das anteriores (1934, 1937,
1946 e 1967), inseriu os direitos dos trabalhadores num Captulo prprio
denominado "Dos Direitos Sociais, alm de princpios do Direito do Trabalho que se
deduzem de algumas normas desse Captulo e de certas disposies do Ttulo
(arts. 1 a 5).
A importncia da constitucionalizao das normas bsicas de
proteo ao trabalho pode ser evidenciada pelo simples fato de que tal hierarquia
confere a essas normas $a nature5a de car.ter p8blico, de modo 0ue n)o podem ser
alteradas sob nenhum ponto de vista, nem pelas partes interessadas em solu'(es
especiais, nem pelos 9rg)os de Estado em suas atividades :ur3dicas ou pol3ticas.
00
A importncia da constitucionalizao das normas bsicas de
proteo ao trabalho pode ser evidenciada pelo simples fato de que tal hierarquia
confere a essas normas "a natureza de carter pblico, de modo que no podem ser
alteradas sob nenhum ponto de vista, nem pelas partes interessadas em solues
especiais, nem pelos rgos de Estado em suas atividades jurdicas ou polticas.
Constituem princpios inderrogveis, porque inseridos na Constituio, e, nesta, os
direitos e garantias sociais-trabalhistas individuais foram classificados como
clusulas ptreas (art. 60, 4, V).

DIREITO CIVIL
O Direito do Trabalho, ao se tornar ramo autnomo do Direito,
separou-se do Direito Civil, mas as primeiras regras concernentes s relaes
contratuais de trabalho foram inseridas nos Cdigos Civis, portanto, inquestionvel
que as conexes entre o Direito do Trabalho e o Direito civil so ainda muito
estreitas.
Cabe ressaltar que ainda que o Direito do Trabalho seja autnomo, a
cada passo teremos de recorrer ao Direito Civil, devendo restringir-se tal apelo aos
casos em que houver omisso ao sistema especial e a regra civil invocada for
compatvel com os princpios caracterizadores do Direito do Trabalho. A legislao
brasileira explicitamente consagra essa orientao, ao dispor, no par.gra&o 8nico do
art. ;< da #L+ que o "direito comum ser fonte subsidiria do Direito do Trabalho,
naquilo em que no for incompatvel com os princpios fundamentais deste. E no
Direito Civil que o Direito de Trabalho vai buscar os conceitos de pessoa natural e
pessoa jurdica, de capacidade e incapacidade, de atos e fatos jurdicos, de erro,
dolo, coao, simulao e outras manifestaes viciadoras da vontade etc.
DIREITO EMPRESARIAL
No se pode deixar de reconhecer a relao entre o Direito do
Trabalho e o Direito Empresarial, pois o Direito Empresarial dispe sobre a
organizao e funcionamento das sociedades empresariais que constituem uma das
partes do contrato de trabalho e que integram categorias econmicas representadas
por sindicatos.
Alm disso, cabe ressaltar que h uma relao tambm de natureza
histrica porque muitas das primeiras leis trabalhistas surgiram nos cdigos
comerciais.
DIREITO PENAL
Com a evoluo do Direito do Trabalho, novas figuras delituosas
surgiram, razo por que teve a legislao penal brasileira sobre elas dispor. O
Cdigo Penal brasileiro dedica um ttulo especial aos crimes contra a organizao do
trabalho (arts. 197 a 207).
02
Na aplicao das regras sobre o Direito do Trabalho, sobretudo no
tocante aos atos faltosos determinantes da resciso do contrato de trabalho, o
intrprete ter de recorrer, reiteradamente, a normas legais e conceitos doutrinrios
do Direito Penal que versam sobre dolo, culpa, negligncia, reincidncia, legtima
defesa, circunstncias agravantes e atenuantes etc.
DIREITO FISCAL
Entende-se tambm que pode ser direito tributrio ou direito
financeiro dependendo de como cada autor coloca.
O exerccio do poder tributrio do Estado pode refletir-se diretamente
sobre os trabalhadores, como contribuintes que so e como membros da sociedade,
sujeitos, como tal, aos reflexos da poltica fiscal do Estado.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Embora haja, no Brasil, um Direito Processual do Trabalho e uma
Magistratura especializada para as contendas trabalhistas, a existncia de normas
processuais especiais no impede a invocao de princpios e regras do Direito
Processual Civil, mesmo porque inmeras instituies so comuns ao processo civil
e ao trabalhista. Mas, tal como advertido ao tratar do Direito Civil, os preceitos legais
e doutrinrios do processo comum s podem ser aplicados ao processo especial do
trabalho como fonte subsidiria, na omisso deste e, ainda assim, quando no
houver incompatibilidade com os princpios fundamentais que adota. o que
salienta, expressamente o art. =>? da #L+.
DIREITO PROCESSUAL DO TRABALHO
O direito do trabalho e o direito processual do trabalho relacionam-
se; porm so ramos autnomos. O primeiro ramo do direito material, o segundo,
do direito processual. Este compreende em linhas gerais, o estudo das figuras da
ao, jurisdio e do processo. O direito do trabalho surgiu antes. Da necessidade
de disciplinar a soluo dos conflitos trabalhistas, perante rgos judiciais, nasceu o
direito processual do trabalho, cujo fim atuar o direito do trabalho.
DIREITO ADMINISTRATIVO
No obstante a autonomia adquirida pelo Direito do Trabalho fato
notrio que a superviso das suas normas de carter pblico, o controle da sua
aplicao e a conseqente lavratura de autos de infrao e imposio de multas
constituem encargos atribudos Administrao Pblica. Se a matria objeto da
superviso e do controle mencionados pertence, indiscutivelmente, ao Direito do
Trabalho, evidente que o funcionamento desses rgos disciplinado por
disposies de Direito Administrativo.
DIREITO INTERNACIONAL
03
H uma relao muito ntima entre o Direito do Trabalho e o Direito
nternacional Pblico, fato que comprova tal afirmativa a instituio da
Organizao nternacional do Trabalho OT- pelo Tratado de Versailles, junto
antiga Liga das Naes, e, atualmente, vinculada s Naes Unidas, como uma das
suas mais importantes agncias especializadas.
A OT, com a ao desenvolvida desde 1919, tornou-se uma das
mais respeitveis e inesgotveis fontes do novo ramo do Direito. Em face do que
prescreve o prembulo da Constituio da OT, na sua atual redao, objetiva o
precitado organismo a paz universal e permanente, sob a gide da justia social.
Cumpre ressaltar ainda que compete Conferncia nternacional do
Trabalho (parlamento da OT) aprovar a legislao internacional do trabalho,
constituda de convenes e recomendaes, com a finalidade de tornar universais
as normas de proteo ao trabalho e a regulao dos problemas que lhes so
conexos.
No que concerne ao Direito InternacionaI Privado, embora
prepondere o princpio da territorialidade para as regras de proteo ao trabalho,
certo que em alguns aspectos da relao pode ser invocado o direito estrangeiro,
de conformidade com as normas reguladoras do conflito de leis no espao.
PREVIDNCIA SOCIAL
H quem entenda que a Previdncia Social constitui ainda um dos
captulos do Direito do Trabalho, mas de conhecimento de todos que ela se tornou
uma disciplina autnoma - "Direito Previdencirio com princpios doutrinrios e
regras jurdicas prprias.
Contudo, inegvel que os beneficirios diretos so, em sua
maioria, trabalhadores, que se vinculam obrigatoriamente respectiva instituio
seguradora, em virtude de celebrao de contrato de trabalho com empregador ou
da prestao de servios sob forma autnoma.
Dentre os aspectos jurdicos em que mais ntima essa correlao,
releva destacar o da filiao do trabalhador, decorrente da simples configurao da
relao do emprego ou do exerccio habitual da atividade profissional remunerada; o
da incidncia da contribuio previdenciria sobre a remunerao recebida pelo
empregado; o do mandato legal conferido ao empregador para descontar essa
contribuio do pagamento do salrio, recolhendo-a, juntamente com a que deve
pagar, instituio seguradora; o da suspenso do contrato de trabalho durante a
percepo, pelo empregado de auxlio-doena por parte do seguro social ou de
aposentadoria por invalidez, durante dilatados perodos; o da extino do contrato
de trabalho, aps tais perodos ou quando o empregado for aposentado por tempo
de servio (ordinria ou especial), ou por velhice etc.
QUADRO RESUMO
04
RELAO DO DIREITO DO TRABALHO COM OUTROS RAMOS DO DIREITO
ECONOMIA
-Estuda a produo, a circulao e o consumo
dos bens, assim como o capital, o trabalho e a
natureza como fatores da produo, cabe, por
sua vez, ao Direito do Trabalho tornar efetivas
muitas das medidas resultantes desses estudos.
-Destaca-se o justo saIrio como o assunto
mais acentuado na relao entre a economia e o
Direito do Trabalho.
DIREITO CONSTITUCIONAL
-Constituio vigente, inseriu os direitos dos
trabalhadores num Captulo prprio denominado
"Dos Direitos Sociais, alm de princpios do
Direito do Trabalho que se deduzem de algumas
normas desse Captulo e de certas disposies
do Ttulo (arts. 1 a 5).
DIREITO CIVIL
-As primeiras regras concernentes s relaes
contratuais de trabalho foram inseridas nos
Cdigos Civis.
- par.gra&o 8nico do art. ;< da #L+ - "direito
comum ser fonte subsidiria do Direito do
Trabalho, naquilo em que no for incompatvel
com os princpios fundamentais deste.
-No Direito Civil que o Direito de Trabalho vai
buscar os conceitos de pessoa natural e pessoa
jurdica, de capacidade e incapacidade, de atos e
fatos jurdicos, de erro, dolo, coao, simulao
e outras manifestaes viciadoras da vontade
etc.
DIREITO EMPRESARIAL
-Direito Empresarial dispe sobre a organizao
e funcionamento das sociedades empresariais
que constituem uma das partes do contrato de
trabalho e que integram categorias econmicas
representadas por sindicatos.
-Primeiras leis trabalhistas surgiram nos cdigos
comerciais.
DIREITO PENAL
-Cdigo Penal brasileiro dedica um ttulo especial
aos crimes contra a organizao do trabalho
(arts. 197 a 207).
DIREITO FISCAL
-O exerccio do poder tributrio do Estado pode
refletir-se diretamente sobre os trabalhadores,
como contribuintes que so e como membros da
sociedade, sujeitos, como tal, aos reflexos da
poltica fiscal do Estado.
DIREITO PROCESSUAL CIVIL
-Os preceitos legais e doutrinrios do processo
comum podem ser aplicados ao processo especial do
trabalho como fonte subsidiria, na omisso deste,
quando no houver incompatibilidade com os
princpios fundamentais que adota (art. =>? da #L+7.
05
DIREITO PROCESSUAL DO
TRABALHO
-O direito do trabalho e o direito processual do
trabalho relacionam-se; porm so ramos
autnomos. O primeiro ramo do direito
material, o segundo, do direito processual.
DIREITO ADMINISTRATIVO
-Superviso das normas de direito do trabalho,
de carter pblico, o controle da sua aplicao e
a conseqente lavratura de autos de infrao e
imposio de multas constituem encargos
atribudos Administrao Pblica.
DIREITO INTERNACIONAL
-A instituio da Organizao nternacional do
Trabalho OT- pelo Tratado de Versailles.
- A OT, tornou-se uma das mais respeitveis e
inesgotveis fontes do novo ramo do Direito.
- Compete Conferncia nternacional do
Trabalho (parlamento da OT) aprovar a
legislao internacional do trabalho.
-Em alguns aspectos da relao pode ser
invocado o direito estrangeiro, de conformidade
com as normas reguladoras do conflito de leis no
espao.
PREVIDNCIA SOCIAL
-Os beneficirios diretos so, em sua maioria,
trabalhadores, que se vinculam obrigatoriamente
respectiva instituio seguradora, em virtude
de celebrao de contrato de trabalho com
empregador ou da prestao de servios sob
forma autnoma.
-A filiao do trabalhador, decorrente da simples
configurao da relao do emprego ou do
exerccio habitual da atividade profissional
remunerada.
2.6 FONTES DO DIREITO DO TRABALHO
2.6.1 CONCEITO
tema nuclear da Filosofia Jurdica uma vez que examina as
causas e fundamentos remotos e emergentes do fenmeno jurdico. Revela-se tema
central da Cincia Jurdica porque estuda os meios pelos quais esse fenmeno se
exterioriza. , ainda tema essencial a qualquer ramo do direito, na medida em que
discute as indues que levaram formao das normas jurdicas em cada um dos
ramos enfocados e os mecanismos de exteriorizao dessas normas.
No Direito do Trabalho comporta um reIevante eIemento
diferenciador que a presena de regras advindas de fonte privada, em
anteposio ao universo de regras jurdicas oriundas da clssica fonte estatal.
06
Conceitualmente a palavra fonte pode entendida pela acepo
estrita de nascente, mas na expresso "fontes do direito" usa-se a terminoIogia
jurdica em seu estiIo metafrico, traduzindo a idia de incio, princpio,
origem, causa.
2.6.2 CLASSIFICAO
Se enfocarmos o momento pr-jurdico, isto , anterior existncia
da regra, a expresso "fonte do direito refere-se aos fatores que conduzem
emergncia e construo da regra de Direito. Trata-se das fontes materiais.
Por outro lado, enfocando a regra j plenamente construda a
mesma expresso designa os mecanismos exteriores e estilizados pelos quais
essas regras se revelam para o mundo exterior. Trata-se das fontes formais.
FONTE
MATERIAL -
FATORES QUE INSPIRARAM A NORMA
FONTE FORMAL - REGRA MATERIALIZADA E EXTERIORIZADA
A) FONTES MATERIAIS -
So os vrios fatores sociais que, em cada momento histrico,
contribuiro para fornecer a matria, a substncia de determinada norma ou de
determinado sistema de normas de direito. sto , representam o momento pr-
jurdico, inspirador da norma em funo dos fatores sociais, psicoIgicos,
econmicos, entre outros que intervm no nascimento da regra jurdica.
O professor Maurcio Godinho Delgado
15
divide as fontes materiais
segundo o tipo de fatores que se enfoca no estudo da construo e mudanas do
fenmeno jurdico:
Perspectiva econmica est, via de regra, atrelada existncia e
evoluo do sistema capitalista. Ex.: Revoluo ndustrial e suas
conseqncias na estruturao e propagao do sistema capitalista; da forma
de produo adotada por esse sistema, baseada no modelo denominado
grande ind8stria.
Perspectiva socioIgica relativo aos distintos processos de agregao de
trabalhadores assalariados nas empresas, cidades e regies, iniciado no
sculo XV. Essa concentrao de empregados favoreceu a deflagrao e o
desenvolvimento de processos incessantes de reunies, debates, estudos,
aes organizadas por trabalhadores em busca de formas de interveno no
sistema econmico.
14
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTr. 2008.
07
Perspectiva poItica diz respeito aos movimentos sociais organizados
pelos trabalhadores de carter reivindicatrio. Ex.: o movimento sindical; os
partidos e movimentos operrios reformistas.
OBS: a dinmica sindical no emergiu s como veculo indutor elaborao
das normas (fonte material), pois atuou tambm como veculo produtor (fonte
formal ).
Perspectiva fiIosfica refere-se s idias e correntes de pensamento que
influram na construo e mudana do Direito do Trabalho. Ex.: o socialismo
nos sculos XX e XX , e o neoliberalismo, no fim do sculo XX e incio do
sculo XX.
B) FONTES FORMAIS -
So fontes formais os meios de revelao da norma jurdica, ou seja,
os mecanismos exteriores pelos quais as normas ingressam na ordem jurdica. Ou
seja, representam o momento eminentemente jurdico, a regra j materiaIizada
e exteriorizada.
Classificam-se as fontes formais em:
B.1) Heternomas - so as regras cuja produo no conta com a
imediata participao dos destinatrios. Em geral, originam-se do Estado, como a
Constituio, as leis, as medidas provisrias, decretos, sentena normativa e outros
diplomas produzidos no mbito do aparelho do Estado.
B.2) Autnomas - so as regras que caracterizam-se pela imediata
participao dos destinatrios. Via de regra, so as originrias de segmentos ou
organizaes da sociedade civil, como os costumes, contrato coletivo, conveno
coletiva e acordo coletivo de trabalho. Traduzem um processo de crescente
democratizao das relaes de poder por permitirem um auto disciplinamento das
condies de vida trabalho.
Para que as normas jurdicas autnomas sejam harmonicamente
ajustadas ao ncleo essencial do Direito do Trabalho utilizam-se como critrios
orientadores os princpios trabalhistas e a hierarquia das regras.
FONTE HETERNOMA PROVM DA VONTADE ESTATAL POR
QUALQUER DE SEUS PODERES
FONTE AUTNOMA PROVM DA VONTADE DOS PRPRIOS
SUJEITOS DA RELAO DE TRABALHO
2.6.3 FONTES HETERNOMAS
Podemos enumerar as seguintes fontes heternomas no Direito do
Trabalho brasileiro:
08
Constituio
Leis
Tratados e Convenes nternacionais
Regulamentos normativos
Portarias, Avisos, nstrues, Circulares
Sentenas normativas
A) CONSTITUIO -
Representa a fonte normativa dotada de prevaIncia na ordem
jurdica, sendo eIa quem confere vaIidade a todas as outras regras existentes.
No Brasil, a Constituio de 1934 foi a primeira a positivar direitos e
princpios trabalhistas sendo que todas as subseqentes incorporaram preceitos de
Direito do Trabalho. Cabe ressaltar que a atual Constituio ocupa posio singular
por ser a mais relevante Carta de Direitos j escrita no pas, dispondo em seu art. 7
sobre os direitos sociais.
O fundamento de validade das demais normas tomado por
abstrao negativa, ou seja, a norma infraconstitucional vlida e eficaz se no
agredir a comando ou princpio constitucional positivado.
O conflito de regras jurdicas com normas constitucionais provoca
fenmenos distintos: revogao quando a antiga regra infraconstitucional
suprimida da ordem jurdica por ser incompatvel com a nova ordem constitucional;
recepo ocorre quando a regra infraconstitucional compatvel com a nova norma
constitucional e por isso preserva-se na ordem jurdica; invalidao ocorre quando
por declarao de inconstitucionalidade a norma infraconstitucional deixa de ser
compatvel com a ordem constitucional.
Nem todas as normas constitucionais so, desde logo, fontes do
direito. H as normas programticas que so normas que no criam direitos, apenas
traam linhas diretoras que devem orientar os poderes pblicos. Existem, ainda, as
normas de eficcia limitada que no gozam de aplicao imediata, apenas criam um
direito potencial pois dependem de lei posterior que lhes confira aptido de
execuo. Exemplo de norma que carece de aplicabilidade imediata a norma do
art. 7, X da CRFB
16
, que prev a participao dos trabalhadores nos lucros das
15
Art. 7: So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio
social: X - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente,
participao na gesto da empresa, conforme definido em lei;
29
empresas.
B) LEI -
Lei em sentido materiaI toda regra geraI, abstrata,
permanente, impessoaI, obrigatria, oriunda de autoridade competente e
escrita.
Lei em sentido formaI toda norma jurdica geraI, abstrata
impessoaI, obrigatria, emanada do Poder LegisIativo, sancionada e
promuIgada peIo Chefe do Poder Executivo.
Podemos classificar como tipos de leis em sentido formal e material
a Lei Complementar e a Lei Ordinria. No conceito material incluem-se as Medidas
Provisrias, as Leis Delegadas e os Decretos do Poder Executivo, estes possuem
contedo material de leis mas distinguem-se por se originarem de rgos diversos e
por possurem qurum de votao e validade hierrquica distintos.
A Consolidao das Leis do Trabalho Decreto-Lei 5.452/43 a lei
trabalhista central no Brasil. Contm norma de Direito ndividual do Trabalho, Direito
Coletivo do Trabalho, Direito Administrativo do Trabalho e Direito Processual do
Trabalho. H, ainda, diversas leis esparsas de Direito ndividual do Trabalho.
O Supremo Tribunal Federal tem mantido posicionamento de que as
matrias trabalhistas enquadram-se nos requisitos de relevncia e urgncia
autorizadores da normatizao por meio de Medidas Provisrias. Desta forma,
diversos temas trabalhistas j foram positivados mediante esta via. Tal fato tem
gerado crticas por parte dos doutrinadores vez que se trata de norma produzida
verticalmente, centralizadora e sem espao ao debate.
C) TRATADOS E CONVENES INTERNACIONAIS -
Tratados so documentos normativos obrigacionais e
programticos ajustados entre Estados ou entes internacionais destinados a
resoIver ou prevenir situaes ou, ainda, estabeIecer regras sobre condies
de trabaIho.
Convenes so espcies do gnero tratados. So aprovados
por entidades internacionais e aps h a adeso voIuntria dos Estados. Pode
ocorrer, contudo, de serem apenas subscritas peIos Estados sem a
participao de entes internacionais. Ex.: Convenes da OIT.
Ambos institutos podem ser fonte formaI do Direito interno
desde que Ihes seja conferida ratificao ou adeso por parte do Estado.
Ressalte-se que ao ingressarem no ordenamento interno o fazem com o status de
norma infraconstitucional.
D) REGULAMENTO NORMATIVO (DECRETO) -
Ato do Poder Executivo que tem por funo integrar a Iei por
21
desenvoIv-Ia e especific-Ia permitindo sua concreta observncia. Sua
previso constitucional encontra-se no art. 84, V, da CRFB
17
.
EqivaIe Iei em sentido material, mas distingue-se em sentido
formal em razo do rgo de onde se origina bem como por ser hierarquicamente
inferior.
E) PORTARIAS, AVISOS, INSTRUES, CIRCULARES -
No constituem, em princpio, fontes formais do Direito por
obrigarem apenas funcionrios aos quais se dirigem. Contudo, so eIevados ao
status de fonte normativa criando direitos e obrigaes na vida trabaIhista
quando expressamente referidos em Ieis ou decretos. Ex.: o art. 193 da CLT
18
dispe que as atividades consideradas perigosas devem ser especificadas por meio
de portaria do Ministrio do Trabalho.
Nestes casos o tipo jurdico contido na portaria ganha o status de
regra geral, abstrata, impessoal com qualidade de lei em sentido formal.
OBS: A Constituio Federal no art. 25, do ADCT
19
coibiu a
atividade normativa por meio de portarias e diplomas semelhantes, contudo, no
revogou essa atividade normativa no que tange rea de sade e segurana do
trabalho.
F) SENTENA NORMATIVA
proferida peIo Poder Judicirio trabaIhista em processos de
dissdio coIetivo dando soIuo a determinado processo. Difere da sentena
clssica porque no traduz a aplicao de uma norma jurdica existente, ao
contrrio, ela prpria cria normas jurdicas, abstratas, gerais, impessoais e
obrigatrias.
Portanto, Iei em sentido materiaI, mas ato judiciaI em
sentido formaI.
O art. 868, pargrafo nico da CLT
20
determina que o tribunal
16
Art. 84: Compete privativamente ao Presidente da Repblica: V - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis,
bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo;
17
Art.193: So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao aprovada pelo
Ministrio do Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem o contato permanente
com inflamveis ou explosivos em condies de risco acentuado.
18
Art. 25: Ficam revogados, a partir de cento e oitenta dias da promulgao da Constituio, sujeito este prazo a
prorrogao por lei, todos os dispositivos legais que atribuam ou deleguem a rgo do Poder Executivo
competncia assinalada pela Constituio ao Congresso Nacional, especialmente no que tange a: - ao
normativa;
09
Art. 868: Em caso de dissdio coletivo que tenha por motivo novas condies de trabalho e no qual figure como
parte apenas uma frao de empregados de uma empresa, poder o Tribunal competente, na prpria deciso,
estender tais condies de trabalho, se julgar justo e conveniente, aos demais empregados da empresa que
forem da mesma profisso dos dissidentes.
20
prolator da sentena normativa fixe o prazo de sua vigncia, que no pode ser
superior a 4 anos, assim, no integram definitivamente os contratos de trabalho,
esse o entendimento consubstanciado na Smula 277 do TST
21
.
A EC. N. 45/2004 restringiu o poder normativo deste instituto em
virtude das severas crticas feitas ao mesmo por permitir uma interveno
desmedida do Estado na gesto coletiva dos conflitos trabalhistas. Aps a citada
Emenda a propositura do dissdio coletivo somente pode se dar aps a recusa das
partes envolvidas negociao ou arbitragem.
Outro parmetro introduzido pela EC. 45/2004 encontra-se no art.
114, 2 da CF
22
que impe a observncia das "disposies mnimas legais de
proteo ao trabalho bem como as convencionadas anteriormente.
Ao entender do Prof. Amauri Mascaro Nascimento
23
a EC. 45/2004
extinguiu o poder normativo da Justia do Trabalho, tendo mantido o dissdio
coletivo econmico de comum acordo entre as partes. Afirma o Prof. que sequer
podem ser chamadas de sentenas normativas as sentenas que decidam o dissdio
econmico e sim sentenas coletivas.
Porm usualmente nas decises dos TRTs encontramos referncia
a esse instituto como "sentena normativa. Vejamos:
TRBUNAL: 2 Regio. ACRDO NUM: 20070152220 DECISO: 06 03 2007
TPO: AP01 NUM: 02167 ANO: 2005. NMERO NCO PROC: AP01 - 02167-
1993-058-02-00. AGRAVO DE PETCAO. TURMA: 5 RGO JULGADOR -
QUNTA TURMA F%@+E DOE SP, PJ, TRT 2 Data: 23/03/2007 PG:
P2A+E/
AGRAVANTE(S): MNCA ARAJO DE OLVERA
AGRAVADO(S): BANCO ABN AMRO REAL S/A
AEL2+%A : MANOEL ANTONO ARANO
AEB,/%A627C NEL BARBUY CUNHA MONACC
EME@+2
EXECUO TRABALHSTA DFERENA DE JUROS SOBRE O VALOR
DEPOSTADO EM NSTTUO BANCRA ENTRE A DATA DO DEPSTO E
O SAQUE. Os juros pagos pelo banco so inferiores aos trabalhistas, impondo-se
a atualizao por determinao expressa da Lei 8.177/91, que estabelece em seu
artigo 39: Os dbitos trabalhistas de qualquer natureza, quando no satisfeitos
pelo empregador nas pocas prprias assim definidas em lei, acordo ou
conveno coletiva, sentena normativa ou clusula contratual sofrero juros de
mora equivalentes TRD acumulada no perodo compreendido entre a data de
vencimento da obrigao e o seu efetivo pagamento. Evidente que o efetivo
pagamento mencionado pela norma no se confunde com garantia da execuo.
O pargrafo 4 do artigo 9 da Lei 6.830/80 no aplicvel ao caso, porque
incompatvel com a Lei 8.177/91, posterior e especfica para os crditos
trabalhistas. Tanto que o depsito, a teor do artigo 9 da Lei 6.830/80 feito em
garantia da execuo e no em efetivo pagamento previsto na Lei 8.177/91 e deve
01
Smula N 277: As condies de trabalho alcanadas por fora de sentena normativa vigoram no prazo
assinado, no integrando, de forma definitiva, os contratos.
00
Art. 114: Compete Justia do Trabalho processar e julgar: 2 Recusando-se qualquer das partes
negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de
natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas
legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente
02
NASCMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2007
22
contemplar o "valor da dvida, juros e multa de mora..." e na execuo trabalhista
no se cogita de cobrana de multa de mora. O efetivo pagamento somente ocorre
com a tradio da coisa ou entrega efetiva do dinheiro ao credor.
1E#,/D%
por unanimidade de votos, dar provimento ao presente Agravo de Petio, para
determinar que a execuo tenha prosseguimento e a reclamada arque com a
complementao dos juros de acordo com o dispositivo legal mencionado na
fundamentao do voto.(grifos nossos)
2.6.4 FONTES AUTNOMAS
Constitui-se o Direito do Trabalho das seguintes fontes autnomas:
Conveno Coletiva e Acordo Coletivo de Trabalho
Contrato Coletivo de Trabalho
Usos e Costumes
A) CONVENO COLETIVA E ACORDO COLETIVO DO TRABALHO
Conveno coletiva segundo o art. 611, caput da CLT
24
"o acordo
de carter normativo, pelo qual dois ou mais Sindicatos representativos de
categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho aplicveis,
no mbito das respectivas representaes, s relaes individuais do trabalho.
Embora sejam normas de origem privada, as Convenes criam
regras gerais, abstratas, impessoais, dirigidas a normatizar situaes futuras.
Correspondem Iei em sentido materiaI.
Em relao aos Acordos Coletivos dispe a CLT no art. 611, 1
25
que " facultado aos Sindicatos representativos de categorias profissionais celebrar
Acordos Coletivos com uma ou mais empresas da correspondente categoria
econmica, que estipulem condies de trabalho, aplicveis no mbito da empresa
ou das empresas acordantes s respectivas relaes de trabalho.
Assim, no Acordo Coletivo dispensada a participao do sindicato
patronal, embora seja imprescindvel a presena do sindicato dos empregados.
O Acordo Coletivo tem abrangncia mais limitada em comparao
s Convenes Coletivas porque produz efeitos somente entre empresa ou
empresas e os empregados envolvidos. No entanto, apesar do mbito mais
Iimitado ainda assim os Acordos consubstanciam normas gerais, abstratas e
impessoais.
03
Art. 611: Conveno Coletiva de Trabalho o acordo de carter normativo, pelo qual dois ou mais Sindicatos
representativos de categorias econmicas e profissionais estipulam condies de trabalho aplicveis, no mbito
das respectivas representaes, s relaes individuais de trabalho.
04
1 facultado aos Sindicatos representativos de categorias profissionais celebrar Acordos Coletivos com
uma ou mais empresas da correspondente categoria econmica, que estipulem condies de trabalho, aplicveis
no mbito da empresa ou das acordantes respectivas relaes de trabalho.
23
Tanto as Convenes Coletivas quanto os Acordos Coletivos podem
vigorar pelo prazo mximo de 2 anos, nos termos do art. 614, 3 da CLT
26
.
- ACORO CO!"#$%O - ENTRE SINDICATO DA CATEGORIA
PROFISSIONAL E EMPRESA OU EMPRESAS
- CON%"N&'O CO!"#$%A - ENTRE SINDICATO PROFISSIONAL E
SINDICATO DA CATEGORIA ECONMICA
B) CONTRATO COLETIVO DE TRABALHO -
A expresso Contrato Coletivo j foi utilizada pela CLT, antes da
reforma de 1967, para designar o diploma negocial coletivo que regulava o que
chamamos hoje de Conveno Coletiva. Posteriormente para denominar a
modalidade do Direito ndividual do Trabalho, o contrato plrimo.
Ressurgiu no Direito ptrio aps a Constituio de 1988 como
contraponto ao sistema corporativo numa tentativa de criar um instrumento de
negociao coIetiva. Um pacto contratual coletivo, celebrado no exerccio da
autonomia privada coletiva apto a produzir normas jurdicas com abrangncia de
vrias categorias.
A atual estrutura sindical do pas mostra-se inadequada a viabilizar o
presente instituto porque as entidades sindicais se organizam por segmentos
profissionais especficos. Assim, no floresceu esse terceiro instituto de negociao
coletiva.
NOTA: Ressalte-se que apenas o Prof. Maurcio Godinho
27
insere o Contrato
Coletivo como fonte de direito do Trabalho.
C) USOS E COSTUMES -

Uso a prtica habituaI adotada em determinada reIao
jurdica especfica produzindo efeitos Iimitados entre as partes. Assim, no h
que se faIar em norma jurdica apesar do art. 8 da CLT
28
mencion-lo como fonte
normativa.
J o costume a prtica habituaI adotada no contexto mais
ampIo por firmar um parmetro de conduta geraI, impessoaI, apIicveI a todos
os trabaIhadores que se encontram num mesmo contexto. Estes sim so
considerados normas jurdicas.
05
Art. 614 - Os Sindicatos convenentes ou as empresas acordantes promovero, conjunta ou separadamente,
dentro de 8 (oito) dias da assinatura da Conveno ou Acordo, o depsito de uma via do mesmo, para fins de
registro e arquivo, no Departamento Nacional do Trabalho, em se tratando de instrumento de carter nacional ou
interestadual, ou nos rgos regionais do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social, nos demais casos. 3
No ser permitido estipular durao de Conveno ou Acordo superior a 2 (dois) anos.
06
DELGADO, Mauricio Godinho. Obra citada pgina 2.
07
Art. 8: As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais,
decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais
de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito
comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse
pblico.
24
Os costumes segundo sua harmonizao com a norma jurdica
podem classificar-se em: secundum legem o costume que integra o contedo da
norma escrita; praeter legem o costume que desempenha funo supletiva,
preenchendo a lei; contra legem, em princpio, no admitido porque conflita com a
norma escrita, mas excepcionalmente aceito sob a forma negativa de desuso da lei
o costume pode prevalecer sobre ela.
2.6.5 FIGURAS ESPECIAIS
H figuras que apresentam divergncia doutrinria acerca de seu
posicionamento, outras, cuja classificao como fonte tem sido contestada. So
elas:
Laudo Arbitral
Regulamento Empresarial
Jurisprudncia
Princpios Jurdicos
Doutrina
Eqidade
Analogia
Clusulas Contratuais
A) LAUDO ARBITRAL -
a deciso com carter normativo tomado por um rbitro
escoIhido peIas partes num confIito coIetivo de trabaIho. A arbitragem est
disciplinada pela Lei 9.307/96 podendo ser no contexto do Direito do Trabalho
&acultativa, como previsto no art. 114, 1 da CRFB ("frustrada a negociao coletiva
as partes podero eleger rbitros) ou obrigat9ria, como tem-se o art. 23 da Lei
8.630/93
29
que prev a arbitragem de "ofertas finais caso haja impasse na soluo
de conflitos.
Apresenta o Laudo ArbitraI dimenso dbia. Em princpio
fonte heternoma porque produzido por terceiro sem a participao dos
destinatrios. Contudo, se decidida a arbitragem peIa Iivre facuIdade das
partes destinatrias da norma e se absorver, na comisso arbitraI, a
representao direta dos destinatrios acaba por incorporar o Laudo uma
faceta autnoma.
Na esfera trabalhista, o campo de atuao da arbitragem restringe-
se aos conflitos coletivos do trabalho, no podendo ser utilizada nos conflitos
08
Art. 23: Deve ser constituda, no mbito do rgo de gesto de mo-de-obra, Comisso Paritria para
solucionar litgios decorrentes da aplicao das normas a que se referem os arts. 18, 19 e 21 desta lei. 1 Em
caso de impasse, as partes devem recorrer arbitragem de ofertas finais.
25
individuais em razo da indisponibilidade dos direitos trabalhistas.
B) REGULAMENTO EMPRESARIAL -
Embora seus dispositivos tenham aparente qualidade de regra
jurdica uma vez que so gerais, abstratos e impessoais o Direito do Trabalho, por
meio de macia jurisprudncia, nega taI natureza como fonte porque o
ReguIamento EmpresariaI produzido peIa vontade uniIateraI do empregador.
Desta forma, os dispositivos dos Regulamentos ingressam nos
contratos individuais como se fossem clusulas. Esse o entendimento
sedimentado pelo TST.
Smula 51, - As clusulas regulamentares, que revoguem ou
alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os
trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do
regulamento.
C) JURISPRUDNCIA -
a reiterada interpretao conferida peIos tribunais s normas
jurdicas diante de casos concretos apreciados peIos tribunais.
No Direito do Trabalho a Jurisprudncia foi consagrada como fonte
normativa, estando, inclusive, mencionada no art. 8 da CLT. Note-se que diversas
smulas de jurisprudncia uniforme do TST demonstram a clara qualidade de
comando geral, impessoal e abstrato.
D) PRINCPIOS JURDICOS -
Dois so os papis fundamentais dos princpios:
nformar a compreenso do fenmeno jurdico com
proposies ideais, propiciando correta interpretao da regra
jurdica. So os princpios informativos ou descritivos que
no atuam como fonte de Direito mas como instrumento
interpretao.
Atuar como fonte supletiva em situaes de lacunas. So
os princpios normativos subsidirios que se apIicam
como fontes normativas subsidirias.
E) DOUTRINA -
Trata-se do conjunto de apreenses e leituras sistematizadas da
ordem jurdica que tem por funo informar e auxiliar no processo de aplicao
26
concreta das normas.
No podem ser consideradas fontes normativas apesar da
grande importncia na compreenso do universo jurdico.
F) EQIDADE -
Significa suavizao do rigor da norma abstrata frente ao caso
concreto posto em exame judicial. , seno, uma forma de adaptao da norma
ao caso particuIar.
Est arrolada no art. 8 da CLT, como fonte normativa subsidiria do
direito. Mas, h autores que no lhe conferem o status de fonte, mas de tcnica de
integrao da norma jurdica, como o caso do Prof. Amauri Mascaro Nascimento
30
.
Ressalte-se ainda que diante de texto expresso e inequvoco
descabida a utilizao da eqidade para suprimir ou tangenciar o comando legal
pretendido pelo legislador.
G) ANALOGIA -
Consiste na utilizao de uma norma jurdica destinada a um caso
semelhante. Desta forma, no havendo no ordenamento uma norma adequada ao
fato, aplica-se por analogia uma outra norma elaborada para situao similar.
No a anaIogia uma fonte do direito e sim um instrumento de
integrao da norma jurdica.
H) CLUSULAS CONTRATUAIS -
Compe-se de cIusuIas concretas, especficas e pessoais
envoIvendo apenas as partes contratantes, por isso, no h que se faIar em
fonte de direito. , sim, fonte de obrigaes e direitos especficos da relao de
trabalho.
Outro ponto que distingue as clusulas contratuais das norma
jurdicas o fato de que estas podem ser revogadas, respeitado o direito adquirido e
a coisa julgada e, aquelas aderem-se permanentemente ao contrato, no podendo
ser suprimidas pela vontade de quem as instituiu, exceto em caso de clusula mais
benfica ao trabalhador.

2.7 HIERARQUIA DAS NORMAS JURDICAS TRABALHISTAS
Hierarquia o critrio fundamental para garantir a harmonizao
29
NASCMENTO, Amauri Mascaro. Obra citada.
27
entre as mltiplas normas que compe o sistema jurdico. Consiste em dispor a
precisa ordem e gradao entre as normas jurdicas.
Na teoria geral do Direito a pirmide de hierarquia normativa
apresenta-se com a seguinte disposio:
Constituio FederaI
Emendas Constituio
Leis CompIementares
Leis Ordinrias
Leis DeIegadas
Medidas Provisrias
Decretos
Constituio FederaI
Emendas Constituio
Leis CompIementares
Leis Ordinrias
Leis DeIegadas
Medidas Provisrias
Decretos
No Direito do TrabaIho o critrio de hierarquia normativa
distinto do Direito Comum. So dois os pontos centrais:
no h que se falar em hierarquia de diplomas normativos
mas em hierarquia entre normas autnomas e heternomas.
O critrio informador da pirmide no rgido e inflexvel
de maneira que se possa respeitar um dos princpios
basilares do Direito do Trabalho que o "princpio da norma
mais favorveI".
O vrtice da pirmide normativa ser a norma mais favorveI ao
trabaIhador, disciplinando de modo mais benfico uma determinada relao.
Entretanto, h um limite incidncia desse critrio, que so as normas proibitivas.
Assim, diante de normas proibitivas o critrio da norma mais favorvel no
prevalece.
28
Norma mais FavorveI ou Norma Proibitiva
Constituio Federal
Emendas Constituio
Leis Complementares
Leis Ordinrias
Leis Delegadas
Medidas Provisrias
Decretos
Norma mais FavorveI ou Norma Proibitiva
Constituio Federal
Emendas Constituio
Leis Complementares
Leis Ordinrias
Leis Delegadas
Medidas Provisrias
Decretos
2.7.1 TEORIAS DA ACUMULAO E CONGLOBAMENTO
No Direto comum, em razo da rigidez e inflexibilidade da pirmide
normativa, a relao de superioridade e inferioridade das normas mais
transparente e menos suscetvel de contradies. J no Direito do Trabalho, por ser
o critrio flexvel e varivel, verifica-se uma maior complexidade na sua estruturao.
Assim, surgiram duas teorias que buscam conferir maior objetividade e
universalidade execuo desses critrios.
A) TEORIA DA ACUMULAO -
Prope a seleo e classificao das normas referentes matria e
o fracionamento dos textos normativos retirando de cada um o seu ponto mais
favorvel ao obreiro.
Essa teoria fortemente criticada porque soma as vantagens
liquidando a noo de Direito como um sistema, torna as operaes de
interpretao, integrao e aplicao das normas jurdicas numa singular frmula
jurdica aplicada a cada caso concreto.
B) TEORIA DO CONGLOBAMENTO -
Nesta teoria respeita-se cada regime normativo em sua unidade
porque no apela-se para seu fracionamento. Cada conjunto normativo
considerado globalmente e comparado aos demais tambm globalmente para,
ento, determinar-se o conjunto normativo mais favorvel.
Apresenta-se como a mais adequada operacionalizao do critrio
hierrquico normativo porque harmoniza-se com a noo do Direito como sistema.
JURISPRUDNCIA:
SENTENA NORMATIVA
39
%A,EEM TRIB=>AL: T<T DECI<?O: 92 10 0992 >=;ERA@?O A>ICA PROC: RR
- 58172-2002-900-21-00 REC=R<O DE REBI<TA T=R;A: 91 CR:?O D=L:ADOR
- PRI;EIRA T=R;A F%@+E DJ DATA: 30-01-2004
P2A+E/
RECORRENTE: CA. DE GUAS E ESGOTOS DO RO GRANDE DO NORTE -
CAERN.
RECORRDOS: JOO BATSTA DNZ E OUTROS.
AEL2+%A2C JUZA CONVOCADA MARA DE ASSS CALSNG
EME@+2
RECURSO DE REVSTA. ACORDO COLETVO DE TRABALHO. REVSO
DE CLUSULAS ANTERORMENTE AJUSTADAS. TRANSAO ENVOLVENDO
REAJUSTE SALARAL FXADO EM DECSO NORMATVA. VALDADE.
A coisa julgada firmada por intermdio de sentena normativa reveste-se de
natureza formal, no se integrando aos contratos de trabalho dos empregados de
forma definitiva. A sentena normativa, como fonte de direito do trabaIho,
equivaIe-se Iei em sentido materiaI, podendo ser objeto de fIexibiIizao,
com espeque nas disposies do art. 7, V, da Constituio Federal. Assim, nada
impede que o reajuste salarial previsto em um determinado dissdio venha a ser
posteriormente transacionado pela entidade sindical, a qual tem liberdade e
discernimento para obter outras vantagens para os integrantes da categoria. Como
concluso, no se pode permitir que os associados venham requerer a concesso
daquele reajuste por intermdio de Reclamaes Trabalhistas individuais, em
detrimento aos termos da negociao coletiva e da atuao sindical.
Revista conhecida e provida.
1E#,/D%
Unanimemente, conhecer do Recurso de Revista, por divergncia
jurisprudencial, dando-lhe provimento para declarar a improcedncia dos pedidos
firmados pela parte Reclamante, restabelecendo-se a deciso firmada em primeiro
grau de jurisdio. (grifos nossos)
PORTARIAS
%A,EEM TRBUNAL: TST ACRDO NUM: 5227 DECSO: 07 12 1995
PROC: ERR NUM: 70473 ANO: 1993 REGO: 03 UF: MG EMBARGOS EM
RECURSO DE REVSTAORGO JULGADOR - SEO ESPECALZADA EM
DSSDOS NDVDUAS TURMA: D F%@+E DJ DATA: 15 03 1996 PG: 7300
P2A+E/
EMBARGANTE: FAT AUTOMOVES S/A.
EMBARGADO: MGUEL ANGELO DA SLVA.
RELATOR: MNSTRO NDALECO GOMES NETO
EMENTA
RECURSO DE REVSTA. DVERGENCA JURSPRUDENCAL EM TORNO
DE PORTARAS DO MNSTERO DO TRABALHO QUE ESTABELECEM
NORMAS DE CARACTERZAO DE NSALUBRDADE. ARTGO OTOCENTOS
E NOVENTA E SES, ALNEA "A", DA CLT.
AS PORTARIAS DO MINISTERIO DO TRABALHO QUE ESTABELECEM
NORMAS SOBRE CRITERIOS DE CARACTERIZAO DE INSALUBRIDADE
POSSUEM AS MESMAS CARACTERISTICAS DE GENERALIDADE E
OBRIGATORIEDADE DAS LEIS FEDERAIS, STUANDO-SE NO ULTMO
DEGRAU A NVEL DE REGULAMENTAO DA MATERA, TENDO EM VSTA
QUE O LEGSLADOR DEXOU PARA A ESFERA MNSTERAL O
ENQUADRAMENTO DAS ATVDADES COMO NSALUBRES, AS QUAS,
31
JURDCAMENTE, SO PASSAM A EXSTR A PARTR DA RESPECTVA
NCLUSO NAS NORMAS BAXADAS PELO MNSTERO DO TRABALHO. TAIS
PORTARIAS INTEGRAM-SE LEI, NA MEDIDA EM QUE O ARTIGO CENTO E
NOVENTA, DA CLT, TRANSFERE AO MINISTERIO DO TRABALHO A
PRERROGATIVA DE APROVAR O QUADRO DAS ATIVIDADES E
OPERAES INSALUBRES.
(...) (grifos nossos)
2.8. PRINCPIOS RELACIONADOS AO DIREITO DO TRABALHO
2.8.1 CONCEITO E CARACTERSTICAS:

AUTOR CONCEITO

Arnaldo Sussekind.
31
Princpios so enunciados genricos, explicitados ou
deduzidos do ordenamento jurdico pertinente,
destinados a iluminar tanto o legislador, ao elaborar as
leis dos respectivos sistemas, como o intrprete, ao
aplicar as normas ou sanar omisses.
ves Gandra da Silva
Martins Filho
32
Linhas, diretrizes ou postulados que inspiram o
sentido das normas trabalhistas e configuram a
regulamentao das relaes de trabalho, conforme
critrios distintos dos albergados por outros ramos do
Direito.
Amauri Mascaro do
Nascimento que cita um
conceito de Miguel
Reale
33
So verdades fundantes de um sistema de
conhecimento, como tais admitidas, por serem
evidentes ou por terem sido comprovadas, mas
tambm por motivos de ordem prtica de carter
operacional, isto , como pressupostos exigidos pelas
necessidades da pesquisa e da prxis.
Mauricio Godinho
Delgado
34
Princpio traduz, de maneira geral, a noo de
proposies fundamentais que se formam na
conscincia das pessoas e grupos sociais, a partir de
certa realidade, e que, aps formadas, direcionam-se
compreenso, reproduo ou recriao dessa
realidade.
Tm o carter de preceitos jurdicos
que podem ser aplicados por
autoridade judicial;
21
SUSSEKND, Arnaldo. MARANHO, Dlio. VANNA, Segadas. TEXERA FLHO, Joo de Lima. nstituies
do Direito do Trabalho. Volume 1/Arnaldo Sussekind. 21. ed. LTR, 2003.
20
22
NASCMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 22. ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
23
30
CARACTERSTICAS DOS
PRINCPIOS
Tm carter normativo, pois se aplicam
a situaes de fato e de direito;
So eles os preceitos que sustentam e
tipificam o Direito do Trabalho;
Orientam a interpretao da lei e
solucionam situaes de dvida ou no
previstas;
Do unidade e confiana disciplina.
2.8.2 PRINCPIOS COMUNS DO DIREITO E DO DIREITO DO
TRABALHO
A ConsoIidao das Leis do TrabaIho (CLT), no art. 8
35
, inclui os
princpios gerais do direito, "principalmente do direito do trabalho, entre as fontes a
que a Justia do TrabaIho e as autoridades administrativas devem recorrer
para sanar suas omisses no campo das relaes de trabalho. Assim, as
autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais
ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por
equidade e por outros princpios e normas gerais de direito.
Os princpios gerais de direito so fontes subsidirias de direito.
A Lei de ntroduo ao Cdigo Civil, que uma lei de aplicao geral, prescreve:
Art( )* - +uando a lei ,or omissa- o .ui/ decidir o caso de acordo
com a analogia- os costumes e os princ0pios gerais de direito(
Segundo o prof. Amauri Mascaro do Nascimento. H PRINCPIOS
DO DIREITO CIVIL aplicveis ao direito do trabalho.
-Este princpio est presente tambm
na esfera das relaes individuais de
trabalho, com interferncias mais
amplas da lei, o que explica a maior
normatividade do direito do trabalho,
uma vez que no negado o poder dos
indivduos, de suscitar, mediante
24
Art. 8: As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais,
decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais
de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito
comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse
pblico.
32
Princpio da autonomia da vontade
declarao de vontade, efeitos
reconhecidos e tutelados pela ordem
jurdica, quer pela vontade unilateral,
quer pelo concurso de vontades.
Assim, a CLT, no art. 444, dispe que
livre a estipulao das condies de
trabalho em tudo o que no contrariar a
ordem pblica, as decises judiciais e
as convenes coletivas de trabalho.
Princpio da fora obrigatria dos
contratos - 1acta sunt servanda
-Princpio segundo o qual as partes so
obrigadas a cumprir o que foi pactuado.
sso tambm se aplica nas relaes
individuais e coletivas de trabalho como
caractersticas primeira da atividade
negocial da qual resultam clusulas do
contrato individual e das convenes
coletivas de trabalho.
rebus sic stant$bus
-Expresso empregada para designar o
princpio da impreviso, segundo o qual
a ocorrncia de fato imprevisto e
imprevisvel posterior celebrao do
contrato diferido ou de cumprimento
sucessivo implica alterao nas
condies da sua execuo.
-Aplica-se no Direito do Trabalho em
casos nos quais surge a necessidade
de reviso.
e2ceptio non adimpleti contractus
-Nenhum dos contratantes, antes de
cumprida sua obrigao, pode exigir o
implemento da do outro. Mantm-se,
assim, um equilbrio das prestaes,
no sendo lcito exigir-se de um dos
sujeitos o cumprimento do seu dever
quando o outro sujeito no cumpriu
previamente o seu como devia.
Princpio da boa-f nos contratos
-Alcana a fase pr e ps-contratual,
conferindo ao juiz o poder de interpretar
e, quando necessrio, suprir e corrigir o
contrato segundo a boa-f objetiva,
entendida como a exigncia de
comportamento leal dos contratantes.
-Na negociao do contrato de
trabalho, o desejvel que o
empregado procure, de boa-f, cumprir
33
as obrigaes pactuadas, visando ao
melhor rendimento no trabalho,
enquanto o empregador deve cumprir,
por si ou pelos seus prepostos, com
lealdade e boa-f, as obrigaes que
lhe cabem.
2.8.3. PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS APLICVEIS AO DIREITO DO
TRABALHO:
Na Constituio, os princpios gerais do direito, que so diretamente
aplicveis ao direito do trabalho, so muitos, o que nos limita aqui apenas a uma
exemplificao restrita queles que podem, de modo mais direto, vincular-se aos
conflitos trabalhistas.
Assim, a Constituio da Repblica de 1988 no revelou
expressamente os princpios informadores do Direito do trabalho, tal como procedeu
em relao seguridade social (art. 194) e a outros ttulos. Porm, no art. 1, ao
sublinhar os fundamentos da Repblica Federativa do Brasil, referiu:
$$$ 3 a dignidade da pessoa humana4
$% 3 os valores sociais do trabalho(((
Os instrumentos normativos alusivos s relaes de trabalho devem
objetivar a prevalncia dos valores sociais do trabalho. E o respeito dignidade do
trabalhador constitui um dos supra-estatais inerentes ao ser humano, cuja
observncia independe da vigncia de leis nacionais ou tratados internacionais.
A Constituio brasileira de 1988, no Ttulo , atinente aos direitos e
garantias fundamentais, disps no seu art. 5:
A inviolabilidade do direito vida, liberdade, segurana e
propriedade, a igualdade entre homens e mulheres nas
suas obrigaes (inc. );
Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma
coisa seno em virtude de lei (inc. );
livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o
anonimato (inc. V);
assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo,
alm da indenizao por dano material, moral ou imagem
34
(inc. V);
inviolvel a liberdade de conscincia e de crena (inc. V);
Ningum ser privado de direitos por motivo de crena
religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as
invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta
(inc. V);
So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas (inc. X).
5 6* - Os direitos e garantias e2pressos nesta Constitui78o n8o
e2cluem outros decorrentes do regime e dos princ0pios por ela
adotados- ou dos tratados internacionais em 9ue a Rep:blica
;ederativa do <rasil se.a parte(
Como se v, todos esses princpios e garantias que tm aplicao
no direito do trabalho e nas diferentes questes que suscita questes contratuais,
individuais, coletivas, processuais etc. Alguns so princpios e garantias
assegurados a toda pessoa, mas que protegem, tambm, aqueles que figuram nas
relaes individuais e coletivas de trabalho.
Mas so nos arts. 7 e 8, da Constituio FederaI, que esto
reunidos os principais princpios constitucionais do direito do trabaIho
brasiIeiro, aquele se referindo ao direito individual com a incluso assistemtica
do reconhecimento das convenes coletivas -, este com as diretrizes sobre o direito
coletivo do trabalho, complementado por outros dispositivos (arts. 9 a 11).
Alm disso, ainda h os princpios gerais da atividade econmica,
art. 170 da CR/88
36
:
valorizao do trabalho humano (caput)
justia social (caput)
funo social da propriedade (n. )
busca do pleno emprego (n. V)
2.8.4 . PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS ESPECFICOS :
Como dito acima a Constituio de 1988 consagra ,
especificamente, nos art. 7 e 8, os principais princpios constitucionais
reIativos ao direito do trabaIho. Portanto citaremos alguns apenas a ttulo de
exemplificao:
a) O princpio da no-discriminao :
- probe diferena de critrio de admisso, de exerccio de funes e
de salrio por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil (art. 7, XXX);
37
- probe diferena de critrio de admisso e de salrio em razo de
25
A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem p fim assegurar a
todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: , soberania
nacional; . propriedade privada; . funo social da propriedade; V. livre concorrncia (...)
35
deficincia fsica (art. 7, XXX);
38
- probe distino na aplicao das normas gerais, entre o trabalho
manual, o tcnico e o intelectual ou entre os respectivos profissionais (art. 7,
XXX).
39

RessaIva no fere a isonomia tratar desigualmente
situaes desiguais.
b)O princpio da continuidade da reIao de emprego :
Emana de:
- normas sobre a indenizao devida nas despedidas arbitrrias,
independentemente do levantamento do FGTS (art. 7, );
40
- aviso prvio para a denncia do contrato de trabalho proporcional
antiguidade do empregado (art. 7, XX).
41
c)O princpio da irredutibiIidade do saIrio:
- nserido na regra da inalterabilidade salarial decorrente do
princpio protetor, o qual somente em casos especiais, explicitamente mencionados,
pode ser afetado pelos instrumentos da negociao coletiva flexibilizao sob
tutela sindical (art. 7, V).
42
2.8.5. PRINCPIOS ESPECFICOS DO DIREITO DO TRABALHO:
PRINCPIO DA PROTEO
No Direito Civil assegura-se a igualdade jurdica dos contratantes, j
no Direito do Trabalho a preocupao proteger a parte economicamente mais
fraca, visando aIcanar uma iguaIdade substanciaI.
ModaIidades:
a) Regra do in d:bio- pro operrio Aconselha o intrprete a
escolher entre duas ou mais interpretaes viveis, a mais favorveI ao
26
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio
social: XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de
sexo, idade, cor ou estado civil;
27
Art. 7(...) XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do
trabalhador portador de deficincia;
28
Art. 7 (...) XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais
respectivos;
39
Art. 7 (...) I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei
complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos;
31
Art. 7 (...) XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da
lei;
30
Art. 7 (...) VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;
36
trabaIhador, desde que no afronte a manifestao do legislador, nem se trate de
matria probatria. (diferente do Direito Civil, em que os casos duvidosos so
resolvidos a favor do credor).
CARACTERSTICAS
Supe a existncia de dvida (no se pode ir contra a
vontade expressa do legislador)
Semelhante ao contrato de adeso (interpretao em favor
da parte que no redigiu o texto)
Em matria processual, possibilidade de inverso do nus
probandi, quando o empregador detenha os principais
meios de prova.
Aplicao em progresso decrescente, em funo da
maior ou menor remunerao do empregado (conjuga-se a
necessidade de proteo ao interesse comum de manter a
empresa).
b) Regra da Norma mais favorveI - no caso de haver mais de
uma apIicveI (Constituio, Lei, Regulamento. Conveno), utiIizar a mais
favorveI ao empregado, quebrando a hierarquia das normas.
Exceo: regulamentao convencional, que, flexibilizando normas,
restringe disposies legais, compensando com vantagens de outra
ordem (interpretao da conveno no seu conjunto).
c) Regra da condio mais benfica - Determina a prevaIncia
das condies mais vantajosas para o trabaIhador, ajustadas no contrato de
trabaIho ou resuItantes do reguIamento de empresa, ainda que vigore ou
sobrevenha norma jurdica imperativa prescrevendo menor nvel de proteo e que
com esta no sejam elas incompatveis. A aplicao de norma nova no pode
implicar a diminuio das conquistas alcanadas pelo trabalhador (incorporadas ao
seu patrimnio jurdico).
Exceo: flexibilizao de normas legais em conveno coletiva
(aplicao a todos os empregados). Utilizao das normas menos
favorveis apenas aos empregados que dali para frente forem
contratados (os empregados antigos tero as normas coletivas
anteriores incorporadas aos seus contratos individuais de trabalho).
PRINCPIO DA PRIMAZIA DA REALIDADE
A relao objetiva evidenciada pelos fatos define a verdadeira
relao jurdica estipulada pelos contratantes, ainda que sob capa simulada, no
correspondente realidade.
Consiste em dar preferncia realidade ftica verificada na prtica
da prestao de servios do que ao que possa emergir dos documentos que
corporificam o contrato de trabalho, quando houver discordncia entre ambos
37
(ateno para o contrato-realidade).
CARACTERSTICAS
Diferente do Direito Civil, em que o acordo de vontades
corporifica o contrato, gerando obrigaes, o Direito do
Trabalho apenas considera existente a relao de
emprego quando h, realmente, a prestao de servios
(contrato no meramente consensual, mas que apenas se
perfaz com o incio de seu cumprimento pelo empregado):
primazia da verdade dos fatos sobre os acordos formais e
a aparncia contratual;
Conta mais a natureza das funes exercidas em concreto
do que a qualificao contratual dada ao empregado;
A personalidade jurdica da empresa no levada em
conta quando se trata de garantir o pagamento de direitos
trabalhistas, nos casos de formao de grupo econmico,
sucesso, subempreitada e fraude execuo
(desconsiderao da personalidade jurdica);
A permanncia na prestao de servios, sem soluo de
continuidade, demonstra a existncia de contrato de
trabalho por prazo indeterminado, ainda que formalizados
sucessivos contratos de trabalho temporrio.
FUNDAMENTO
Proteo parte mais fraca da reIao contratuaI, quando seja obrigada a
prestar servios em condies diversas das expressamente pactuadas
(alterao) ou trabalhe em relao de subordinao sem a necessria garantia
de um contrato corporificado (inexistncia do contrato escrito). Pode, no entanto,
reverter a favor do empregador, quando a realidade mostre que o trabalho real
no corresponde ao registrado nos documentos da empresa (cf. TST-RR
125/2003-020-10-00.0, Rel. Min. ves Gandra Martins Filho, julgado em
19/10/05).
DIFICULDADES
PARA O EMPREGADO o caso de o contrato escrito ser mais
benfico e trazer maiores vantagens do
que a realidade prtica vivenciada
(menor exigncia na prestao dos
servios);
PARA O EMPREGADOR O excesso de protecionismo da Justia
do Trabalho, que, com certa freqncia,
diante de tnue e poucos slidas as
provas trazidas pelo empregado (de
natureza testemunhal), impe
obrigaes trabalhistas no previstas
no contrato e que no retratam
38
efetivamente a relao havida.

EXCEO: princpio da legalidade o princpio no se aplica em
hipteses em que a lei exige o atendimento de requisitos para a validade do ato de
contratao ou desempenho da atividade profissional (ex: concurso pblico, auxiliar
de enfermagem, radialista, etc.).
PRINCPIO DA INTEGRALIDADE E DA INTANGIBILIDADE DO SALRIO:
Visam proteger o salrio de descontos abusivos, preservar sua
impenhorabilidade e assegurar-lhe posio privilegiada em caso de insolvncia do
empregador.
PRINCPIO DA IRRENUNCIABILIDADE
mpossibilidade jurdica de o trabalhador privar-se voluntariamente
das vantagens conferidas pelo Direito do Trabalho.
A irrenunciabilidade deriva do prprio contedo e finalidade da
norma (no necessita estar expressa nesta).
RENNCIA negcio jurdico unilateral que determina o
abandono irrevogvel de um direito.
FUNDAMENTOS
- princpio da indisponibilidade no
teria sentido o ordenamento jurdico
proteger o plo mais fraco, e este, sob
presso do mais forte, renunciar a essa
proteo;
NORMAS MPERATVAS 6:us cogens7F
no admitem que os sujeitos regulem
livremente suas relaes jurdicas
(direito entre pessoas: famlia, trabalho
com subordinao)
NORMAS DSPOSTVAS (:us
dispositivum7F liberdade negocial (direito
obrigacional com coordenao).
- carter de ordem pblica o Estado considera tais normas fundamentais
organizao da vida social (necessidade de proteger o direito do trabalhador contra
as fraudes: atuao do Ministrio Pblico, mesmo contra a vontade do empregado,
para preservar a incolumidade do ordenamento jurdico trabalhista);
- limitao autonomia da vontade regulamentao heternoma das relaes
(vcios do consentimento presumidos: ignorncia, coao ou erro).
ABRANGNCIA
ANTES DA DSPENSA Temor oriundo da subordinao durante a
49
relao de emprego.
DEPOS DA DSPENSA Necessidade premente de recursos
quando desempregado, no podendo
esperar o fim de um processo.
TRANSAO possvel no Direito do Trabalho tendo em
vista os fundamentos abaixo expostos:
FUNDAMENTOS
Constitui ato ou acordo bilateral (vantagens e renncias mtuas);
Pressupe certa insegurana (falta de certeza dos direitos que seriam reconhecidos
em juzo);
Versa geralmente sobre fatos e no sobre direitos ( ex: quantidade de horas extras).
NOTA: no tem qualquer eficcia jurdica clusula final liberatria que abranja
genericamente todos os possveis direitos (a quitao vale exclusivamente pelos
valores e parcelas discriminados).
PRINCPIO DA CONTINUIDADE
Atribui relao de emprego a mais ampla durao.
CONTINUIDADE
No emprego impede as despedidas (estabilidade);
Na funo impede o rebaixamento (alterao);
No lugar impede as transferncias (alterao).
PRINCPIOS COROLRIOS AO PRINCPIO DA CONTINUIDADE
Preferncia peIos contratos por
prazo indeterminado:
-os contratos a prazo so exceo;
-na dvida, presume-se que o contrato
por prazo indeterminado;
-a continuidade do contrato a prazo
transforma-o em indeterminado;
-a no-resoluo do contrato ao final do
perodo de prova torna-o por prazo
indeterminado;
-a sucesso de contratos a prazo torna
a contratao por prazo indeterminado;
-no se pode converter contrato por
prazo indeterminado em a prazo;
-o contrato a prazo deve restringir-se a
servios no permanentes.
-prosseguimento do contrato, apesar
das modificaes;
41
AmpIitude para admisso de
transformaes no contrato:
-novaes:
-objetivas (direito reintegrao)
-subjetivas (substituio do empregador).
Manuteno do contrato apesar das
nuIidades:
-substituio da clusula nula por outra
vlida;
-permanncia do contrato apesar da
existncia de violaes (despedida
indireta s por violao grave).
Exceo: no reconhecimento dos
direitos do trabalhador quando
decorrentes de trabalho ilcito (ex.:
Orientao Jurisprudencial n 199 da
SBD-1 do TST, referendada pelo Pleno
do TST no processo TST-E-RR
621.145/2000, Rel. Min. Maria Cristina
Peduzzi, julgado em 07/12/06 no se
reconhecem direitos trabalhistas a
trabalhador de jogo do bicho).
EstabiIidade (tendncia do Direito
Comparado):
-obstculos dispensa por vontade
exclusiva do empregador;
-limitaes dispensa imotivada;
-obrigao do aviso prvio;
-indenizao por despedida;
-danos e prejuzos por dispensa
abusiva;
-estabilidade
-absoluta (direito reintegrao direito
pblico);
-relativa (indenizao desencorajadora
direito privado);
-autorizao da dispensa por rgo
administrativo ou judicial que apure a
justa causa.
-sobrevivncia do contrato ainda que
gere efeitos (cessao da prestao de
servios e do pagamento de salrios:
este ltimo pode continuar, em certos
casos, a ser recebido);
-CONDES:
-causa que justifique a impossibilidade
de cumprir com o dever contratual;
-situao momentnea;
40
Considerar as interrupes como
simpIes suspenses do contrato:
-HPTESES:
-incapacidade temporria por acidente
do trabalho ou doena profissional;
-ausncia por enfermidade comum;
-ausncia por maternidade ou gravidez;
-privao da liberdade;
-cumprimento de obrigaes militares;
-desempenho de cargo pblico;
-funo sindical;
-licena por razes pessoais;
-falta de trabalho ou razes
econmicas;
-dificuldades tcnicas;
-sanes aplicadas empresa;
-fora maior ou caso fortuito;
-greve;
-razes disciplinares;
-DFERENA:
- suspenso (iniciativa do empregador)
-interrupo (iniciativa do empregado)
(assunto que ser tratado
detalhadamente em captulo
prprio).
Continuidade do contrato em caso
de substituio do empregador:
-o contrato de trabalho no
personalssimo no que concerne ao
empresrio (excees: secretrio
particular, servio domstico,
orientao de jornal, etc.);
-empresa universalidade cujos
elementos podem mudar sem que se
altere a unidade do conjunto;
-a cesso da empresa leva consigo os
contratos de trabalho existentes (tese
oposta: a venda da empresa provoca a
resciso "ipso &acto de todos os
contratos de trabalho, com direito a
indenizao);
-nos casos de estatizao de
empresas, cabe ao empregado decidir
se deseja tornar-se servidor pblico;
-responsabilidade da nova empresa
pelas dvidas trabalhistas da anterior:
solidariedade;
-fuso de empresas necessidade de
harmonizao das hierarquias
42
funcionais e das vantagens existentes
em cada empresa, de forma a no
desestimular os empregados
absorvidos.
Citao dos princpios coroIrios apenas peIo professor Ives Gandra da
siIva Martins fiIho.
43
PRINCPIO DA RAZOABILIDADE:
A conduta das partes de fundar-se em motivos racionais e no
arbitrrios ou carentes de uma justificao razovel. Compara-se ao uso moderado
dos meios na legtima defesa (Direito Penal). Critrio geral e intuitivo, com certa
subjetividade, que supe o senso comum compartilhado pela comunidade.
APLICAES
Admitir excees aos princpios da isonomia (diferenciaes que encontrem
explicao racional) e da primazia da realidade (quando se pretender a existncia
de situaes ou circunstncias inverossmeis);
Verificar as hipteses de intermediao de mo-de-obra, trabalho autnomo e
utilizao, pelo empregador, do jus variandi e do poder disciplinar.
NOTA: Todas as observaes trazidas dentro dos princpios em forma de
tabeIa foram retiradas do Iivro do Professor Ives Gandra da SiIva, obra citada
na nota de rodap da pgina 1.
Notcias do Tribunal Superior do Trabalho
20/02/2008
TrabaIhador mantm seus direitos, mesmo que a eIes renuncie.
A opo feita pela jornada de oito horas para ocupar o cargo de tesoureiro de retaguarda
na Caixa Econmica Federal nula, por contrariar os artigos 9 e 444 da CLT e os
princpios da irrenunciabiIidade dos direitos trabaIhistas e da primazia da reaIidade.
Com base nessa avaliao da ministra Maria Cristina Peduzzi, relatora, a Seo
Especializada em Dissdios ndividuais (SD-1) do Tribunal Superior do Trabalho julgou ser
devido ao empregado o recebimento, como extras, da stima e da oitava horas dirias,
aps reconhecer seu direito jornada de seis horas, prevista no artigo 224, caput, da CLT.
A relatora destacou que, segundo o Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio (MG), o
tesoureiro desempenhava funes meramente tcnicas, sem fidcia especial. Ou seja, o
trabalhador no exercia funo de confiana bancria, situao prevista no mesmo artigo
224, em seu pargrafo 2, que abre exceo jornada de seis horas do bancrio. A
premissa estabelecida pelo TRT no pode ser alterada em instncia extraordinria, de
acordo com as Smulas nos 102, , e 126 do TST. Ento, concluiu a ministra Peduzzi, a
32
MARTNS FLHO, ves Gandra da Silva. Obra citada.
43
discusso a ser enfrentada pela SD-1 era, ento, quanto validade da opo do
trabalhador pelo cargo em comisso com jornada de oito horas.
No artigo 444 da CLT, o princpio da irrenunciabiIidade dispe que as reIaes
contratuais de trabaIho podem ser objeto de Iivre estipuIao das partes
interessadas em tudo que no contrarie as disposies de proteo ao trabaIho, os
contratos coIetivos que Ihes sejam apIicveis e as decises das autoridades
competentes. A relatora esclareceu ainda, quanto ao princpio da primazia da
reaIidade, que a orientao no sentido de priviIegiar a prtica efetiva, a par do que
eventuaImente tenha sido estipuIado em termos formais entre as partes. "IncIusive
peIa desiguaIdade econmica em que se encontra perante o empregador, o
trabaIhador no pode abrir mo dos direitos IegaImente previstos", avalia a ministra,
que ressaltou ter o princpio da irrenunciabiIidade o fim de proteger o empregado no
apenas perante o empregador, mas tambm com reIao a si mesmo. O trabalhador
"no pode se despojar, ainda que por livre vontade, dos direitos que a lei lhe assegura,
afirmou.
Admitido como auxiliar de escritrio em agosto de 1984, o empregado da CEF trabalhou
por mais de vinte anos em diversas atividades, com jornada de seis horas. No entanto, a
partir de junho de 2000, foi designado para a funo de tesoureiro de retaguarda. Foi a que
assinou os documentos intitulados 1esigna')oG1ispensa F #argo em comiss)o e +ermo de
op')o pela :ornada de oito horas di.rias, optando pelo cargo de tesoureiro de retaguarda,
com jornada de oito horas dirias. A relatora dos embargos entende que, mesmo tendo
agido voluntariamente, ele no pode renunciar ao direito jornada de seis horas. (E-RR-
1454/2005-103-03-40.6). (grifos nossos).
28/09/2007
TST manda reintegrar ao emprego bancrio com HIV
Aps a empresa ter conhecimento do fato de empregado ser portador do vrus HV,
presume-se discriminatria a dispensa do trabaIhador. Com base nessa premissa, a
Seo Especializada em Dissdios ndividuais (SD-1) do Tribunal Superior do Trabalho
manteve, em embargos julgados esta semana, entendimento de outros precedentes no
sentido de pressupor discriminatria a dispensa do empregado aidtico.
O relator dos embargos, ministro Joo Oreste Dalazen, modificou deciso da Quarta
Turma do TST. O ministro se baseou no artigo 3, inciso V, da Constituio Federal. E
enfatizou: "O repdio atitude discriminatria, objetivo fundamental da Repblica
Federativa do Brasil, sobrepe-se prpria inexistncia de dispositivo legal que
assegure ao trabalhador portador do vrus HV estabilidade no emprego.
44
Admitido pelo Banco Mercantil do Brasil S.A. em outubro de 1985 para cargo tcnico, o
bancrio foi demitido em junho de 2001. Aps mais de quinze anos de servio, inclusive
com funo de operador de mercado, sua maior remunerao chegou a R$ 2.172,14. O
trabalhador contou que, em abril de 1998, recebeu resultado de exame atestando ser
portador do vrus HV. Segundo informou, logo comunicou a seu chefe imediato,
entregando o documento original recebido do laboratrio. Desde esse momento, a
empresa conhecia e at acompanhava o tratamento mdico.
Ao ajuizar ao trabalhista em maro de 2002, o bancrio alegou que a empresa
rescindiu o contrato sem justa causa, sem que houvesse respaldo em motivo
econmico, disciplinar, tcnico ou financeiro. Para o ex-empregado, a irregularidade da
resciso contratual comeou pela afronta aos princpios constitucionais da
dignidade da pessoa humana e dos vaIores sociais do trabaIho. Entre outros
pedidos, pleiteou declarao de nulidade da demisso e conseqente reintegrao ao
emprego, pagamento de dano moral, restabelecimento de plano privado de previdncia
e sade e pagamento de cinco horas extras por dia trabalhado.
A sentena foi parcialmente favorvel ao trabalhador e decidiu por sua reintegrao. O
banco recorreu ao Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio (DF/TO), que mudou o
entendimento. O TRT considerou que o Iapso de tempo de quase trs anos entre o
conhecimento da enfermidade peIo banco (30/04/98) e a data da dispensa
(29/06/01) demonstra a ausncia do carter discriminatrio da resciso contratuaI,
pois essa atitude configura-se quando o empregador dispensa o empregado Iogo
que sabe da doena. Para o relator no TRT, o ordenamento jurdico no assegura
estabilidade provisria ao detentor da Sndrome de munodeficincia Adquirida.
O bancrio, ao recorrer ao TST, obteve novamente deciso desfavorveI. O reIator,
ministro Ives Gandra Martins FiIho, seguido peIa Quarta Turma, no conheceu do
recurso de revista por entender que no ficou provada ou sequer presumida a
discriminao na dispensa do bancrio. Para o ministro ves Gandra, o banco,
conforme prova testemunhal, no tinha cincia da patologia do empregado.
Nos embargos SDI-1, o trabaIhador conseguiu ser reintegrado. Segundo o
ministro Joo Oreste DaIazen, "a identificao do carter discriminatrio da
dispensa efetivada exige um aItssimo grau de sensibiIidade do Poder Judicirio,
visto que o empregador, por bvio, jamais ir admitir que assim agiu em face da
contaminao do empregado peIo vrus da AIDS. Em ltima anlise, portanto,
presume-se discriminatria a despedida se h cincia prvia e inequvoca do
gerente geraI da agncia do banco. Trata-se de presuno baseada na experincia
do juiz peIa observao do que ordinariamente acontece, ou seja, na constatao
de que, em geraI, a discriminao veIada e no ostensivamente decIarada".
19/03/2007
Soropositivo obtm reintegrao com base na funo sociaI do
trabaIho
A Justia do Trabalho garantiu a um supervisor tcnico de telecomunicaes da Telesp
(Telecomunicaes de So Paulo S.A.) a reintegrao no emprego, embora no tenha
45
sido comprovado que sua dispensa foi discriminatria. O fundamento foi o fato de
o empregado ser portador do vrus HIV, e baseou-se no contedo sociaI do artigo
421 do Cdigo CiviI, segundo o quaI "a Iiberdade de contratar ser exercida em
razo e nos Iimites da funo sociaI do contrato". A deciso, da 4 Vara do Trabalho
de So Paulo, foi mantida sucessivamente pelo Tribunal Regional do Trabalho da 2
Regio (SP) e, no TST, pela Quarta Turma e pela Seo Especializada em Dissdios
ndividuais (SD-1).
O trabalhador foi diagnosticado como portador do vrus HV em 1998, e desde essa
poca, a Telesp tinha conhecimento do fato. Em 2002, a empresa incluiu-o em seu
Plano ncentivado de Desligamento (PD), levando-o a ajuizar reclamao trabalhista na
qual pediu sua reintegrao. Na inicial, argumentou que, "muito embora no haja
preceito legal que garanta a estabilidade do portador de ADS, dentro da
discricionariedade permitida ao empregador no ato de demitir, deve haver um mnimo de
consenso e solidarismo ao escolher quais funcionrios sero includos ou no no PD.
Sua alegao principal foi a de que a Telesp, ao inclu-lo no PD, "no levou em conta o
fato dele ser portador de doena grave e ainda muito discriminada e que as
probabilidades dele vir a ser admitido em outra empresa so quase zero.
A sentena concluiu que no houve realmente qualquer discriminao por parte da
empresa, que sabia de seu estado de sade desde que este fora diagnosticado, mas
considerou ilegal sua dispensa imotivada, determinando sua reintegrao. "Trata-se de
um caso excepcional, onde est em jogo a vida de um empregado portador de uma
doena terrvel, incurvel e avassaladora, que no s destri o corpo de seu portador
como tambm sua auto-estima, afirmou o juiz. Embora no exista norma IegaI
prevendo estabiIidade ao portador de HIV, a sentena considerou que o caso
deveria ser anaIisado peIa tica da funo sociaI da empresa, conforme princpios
adotados na Constituio FederaI, "principaImente no artigo 170, inciso III" - que
trata do princpio da funo sociaI da propriedade.
Ainda de acordo com a sentena, "quaIquer meio de produo deve visar
vaIorizao do trabaIho humano, de forma a propiciar condies de vida digna,
contribuindo para o bem-estar e a distribuio da justia sociaI". No caso de
portador de HV, o juiz levou em conta sua dificuldade de recolocao profissional "num
mercado de trabalho cada vez mais estrangulado pela crise econmica, que dificulta a
entrada de pessoas saudveis, que dir de um trabalhador obrigado a seguir o
tratamento pelo resto da vida.
O TRT/SP, ao negar provimento ao recurso ordinrio da Telesp, destacou que a
determinao de reintegrar o empregado foi acertada "porque efetivamente h que
se dar preponderncia funo sociaI da empresa e ao bem maior a proteger: o
direito vida". Para o Regional, o reconhecimento do direito reintegrao decorre da
nova tica jurdica imposta aos contratantes pelo Cdigo Civil de 2002, que, no artigo
421, prev que a liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo
46
social do contrato, sobretudo quando o empregador no sofre restrio patrimonial pela
manuteno do vnculo de emprego.
A Telesp recorreu ento, sucessivamente, Quarta Turma e SD-1 do TST,
argumentando a inexistncia de preceito legal que garanta a reintegrao. Tanto o
recurso de revista quanto os embargos no foram conhecidos. Segundo o relator dos
embargos na SD-1, ministro Aloysio Corra da Veiga, a Telesp no conseguiu
demonstrar a ocorrncia de divergncia jurisprudencial especfica. (E-RR 409/2003-004-
02-00.1).

11/04/2007
Vendedor obrigado a fazer fIexes ganha 50 miI por danos morais
A Companhia Brasileira de Bebidas (AmBev) foi condenada a pagar R$ 50 mil a ttulo de
danos morais a um ex-empregado que era obrigado a fazer flexes diante dos colegas
quando apresentava desempenho insatisfatrio nas vendas. O valor da indenizao,
fixado pelo Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio (Par e Amap), foi mantido
depois que a Segunda Turma do Tribunal Superior do Trabalho negou provimento a
agravo de instrumento da empresa cervejeira.
Segundo o voto do reIator do processo no TST, juiz convocado JoseniIdo dos
Santos CarvaIho, a fixao da indenizao "teve por base a IegisIao vigente e
atendimento aos princpios gerais do Direito , dentro da vaIorao subjetiva do
juIgador, atreIada situao ftica deIineada". O trabalhador foi admitido como
vendedor em novembro de 1999. Em setembro de 2001, passou funo de supervisor
de vendas e, em janeiro de 2002, foi demitido sem justa causa. Em janeiro de 2004,
ajuizou reclamao trabalhista pleiteando horas extras e indenizao por danos morais
no valor de R$ 400 mil.
Na reclamao trabalhista, contou que seu chefe imediato tinha o "medieval costume
de impor a seus subordinados o pagamento de "prendas e castigos por deslizes
praticados, tais como desateno durante uma reunio, pergunta impertinente, celular
que tocasse em momento imprprio e deficincia na execuo de tarefas. Pelos
"deslizes, o gerente mandava que o empregado fizesse flexes na presena dos
demais colegas.
Contou, ainda, que aps ser demitido, tomou conhecimento de que o gerente fez
espalhar pela empresa que ele havia sido dispensado por conduta desonesta, sendo
apelidado de "mo de gato pelos colegas. Os dois fatos, segundo o autor da ao,
atingiram-lhe a moral, motivo pelo qual pleiteava a reparao pelos danos sofridos.
A Ambev, em contestao, disse que o empregado no conseguiu comprovar a
ocorrncia de danos sua imagem e honra, classificando como "suposta e fantasiosa a
humilhao sofrida nas dependncias da empresa. Alegou no haver prova de culpa do
empregador e que a banalizao e desvirtuamento do instituto do dano moral deviam
ser rechaados pelo Poder Judicirio. Por fim, concluiu ser um "exagero a afirmao do
empregado de que fazer dez flexes seria uma forma "desmedida e desumana de
humilhao, a ponto de deix-lo em situao extremamente vexatria.
O juiz da 14 Vara do Trabalho de Belm negou o pedido de indenizao por danos
47
morais. Entendeu, com base nos depoimentos das testemunhas, que o pagamento de
"prendas era uma mera brincadeira realizada entre as equipes de vendas, decorrente
da disputa que se travava entre elas, no configurando abalo moral do trabalhador.
Entendeu, tambm, que no ficou comprovada a imputao da pecha de desonesto.
O trabalhador recorreu, insistindo na ocorrncia dos danos morais. O tema dividiu as
opinies dos juzes do TRT. O voto do relator foi contrrio concesso da indenizao,
mas a maioria dos juzes da Primeira Turma do TRT decidiu deferir o pedido do
empregado, fixando a condenao em R$ 50 mil.
A Ambev recorreu ao TST, negando a ocorrncia do dano e contestando o valor da
indenizao. O relator do processo, juiz convocado Josenildo Carvalho, manteve a
deciso, pois a empresa no conseguiu demonstrar violao de lei ou divergncia
jurisprudencial vlida para embasar o recurso. Segundo o relator, o reconhecimento da
ocorrncia da prtica que ensejou o dano moral teve fundamento no conjunto de provas
constantes dos autos e a concluso a que chegou o TRT, ao manter a deciso de
primeiro grau, faz parte do princpio da persuaso racional ou livre convencimento do
juiz.
Quanto ao valor da indenizao, o juiz Josenildo Carvalho destacou que este teve por
base a legislao vigente e que a estipulao faz parte da valorao subjetiva do
julgador, atrelada situao especfica dos autos. (ARR-3/2004-014-08-40.9).
UNIDADE 3: APLICAO E INTERPRETAO DO DIREITO DO
TRABALHO
3.1. CONSIDERAES GERAIS
O Prof. Dlio Maranho
44
referindo-se a Lavasseur ressalta que toda
disciplina jurdica est em estrita relao com a realidade do meio a que se aplica,
sendo o Direito do Trabalho o ramo no qual essa influncia evidentemente sentida.
No que tange ao campo de aplicao do Direito do Trabalho os
fatores econmicos desempenham papel de destaque, pois, a legislao do trabalho
deve regular todas as relaes surgidas da prestao do trabalho, sejam quais
forem as condies em que esta se verifique. desta forma que o Direito do
Trabalho se estende a todas as formas de atividade econmica em que ocorra
prestao de trabalho.
> Delimitar o campo de atuao do Direito do Trabalho
responder seguinte pergunta: A que pessoas se apIica o Direito do TrabaIho?
Surgem, outrossim, outras questes preliminares: campo de
apIicao territoriaI; campo de apIicao no tempo; e, campo de apIicao no
espao.
33
. SUSSEKND, Arnaldo. MARANHO, Dlio. VANNA, Segadas. TEXERA FLHO, Joo de Lima. nstituies do Direito do
Trabalho. Volume 1/Arnaldo Sussekind. 21. Ed. So Paulo: LTR, 2003.
48
APLICAO
Conceitua-se o processo de incidncia e
adaptao das normas s situaes concretas.
INTERPRETAO
Conceitua-se o processo analtico de
compreenso e determinao do sentido e
extenso da norma jurdica enfocada.
INTEGRAO
Conceitua-se o processo lgico de suprimento
das lacunas percebidas nas fontes principais do
Direito em face de um caso concreto, mediante o
recurso a fontes subsidirias.
3.2. CAMPO DE APLICAO DO DIREITO DO TRABALHO
3.2.1. APLICAO TERRITORIAL
O art. 1 da Lei de ntroduo ao Cdigo Civil
45
dispe sobre o
campo de vigncia da lei federal em todo o territrio nacional.
Dispe o art. 22, , da CRFB
46
que compete privativamente Unio
legislar sobre Direito do Trabalho. As normas de Direito do Trabalho, oriundas de
fonte estatal, abrangem, em seu campo de aplicao, todo o territrio nacional. So
excees a esta regra:
Os instrumentos normativos de autocomposio - acordo
coletivo e conveno coletiva de trabalho.
Os instrumentos normativos de heterocomposio -
sentena normativa e laudo arbitral.
3.2.2. APLICAO NO TEMPO
O art. 5, XXXV da CRFB
47
, bem como o art. 6 da LCC
48
dispem
34
. Art. 1. Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente
publicada. 1o Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de
oficialmente publicada. 2o A vigncia das leis, que os Governos Estaduais elaborem por autorizao do Governo Federal,
depende da aprovao deste e comea no prazo que a legislao estadual fixar. 3o Se, antes de entrar a lei em vigor,
ocorrer nova publicao de seu texto, destinada a correo, o prazo deste artigo e dos pargrafos anteriores comear a correr
da nova publicao. 4o As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.
35
. Art. 22. Compete privativamente Unio legislar sobre: - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio,
martimo, aeronutico, espacial e do trabalho;
36
. XXXV - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;
37
. Art. 6 A Lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.
1 Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. 2 Consideram-se
59
que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada.
No sistema constitucional brasileiro s excepcionalmente e mediante previso
expressa da lei que admissvel a retroatividade das mesmas, como no Direito
Penal em que se admite em benefcio do ru.
Assim, em regra, a lei nova no pode reger fatos passados sob a
gide da legislao anterior, pois, seus efeitos so gerados para o futuro, o que por
vedao constitucional protege a incolumidade dos atos jurdicos.
Teoria do efeito imediato significa que uma Iei nova tem
apIicabiIidade imediata e recai desde Iogo sobre os contratos
em curso, embora constitudos anteriormente, mas ainda no
extintos. sso porque no o contrato (ato jurdico individual) que
atingido, mas o estatuto legal que se prende a um interesse
coletivo, e sobre o qual o contrato se apoiava. Por isso, a lei nova
que reduz a jornada de trabalho aplica-se aos contratos de trabalho
em curso.
Retroatividade a aplicao da lei a situaes jurdicas j
extintas ou consumadas. No Brasil, por disposio constitucional, a
lei nova no pode ferir os direitos adquiridos, o ato jurdico perfeito
e a coisa julgada. Portanto, vigora no pas o princpio da
irretroatividade.
Princpio da Aderncia Contratual tratado pelo Prof.
Maurcio Godinho Delgado
49
informa este princpio que preceitos
normativos e clusulas contratuais tendem a aderir ao contrato de
trabalho com intensidade e extenso temporal distintos.
Normas jurdicas heternomas a aderncia contratual das
mesmas tende a ser relativa, pois, produzem efeitos contratuais
apenas enquanto vigorantes na ordem jurdica;
Nota: segundo entendimento jurisprudencial as normas jurdicas
autnomas, aplicando-se o critrio da Smula 277 do TST
50
,
vigoram no prazo assinado a tais diplomas, no aderindo
indefinidamente aos contratos. Contudo, h quem defenda a tese
da aderncia limitada por revoga')o, ou seja, os diplomas
vigorariam at que novo diploma negocial os revogasse. Parece
ter sido esta ltima a corrente adotada pelo legislador
infraconstitucional como forma de assegurar certas garantias
relevantes no contexto da negociao coletiva.
CIusuIas contratuais a aderncia contratual tende a ser
absoluta, no podendo ser suprimidas a menos que a supresso
adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha
termo pr-fixo, ou condio pr-estabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem. 3 Chama-se coisa julgada ou caso julgado a
deciso judicial de que j no caiba recurso.
38
. DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTR. 2008.
49
. Smula 277 - Sentena normativa. Vigncia. Repercusso nos contratos de trabalho (Res. 10/1988, DJ 01.03.1988). As
condies de trabalho alcanadas por fora de sentena normativa vigoram no prazo assinado, no integrando, de forma
definitiva, os contratos.
51
no provoque prejuzos ao empregado (art. 468, CLT
51
).
> NOTA: Em matria trabaIhista, a eficcia no tempo regida
peIos princpios da irretroatividade e do efeito imediato.
3.2.3. APLICAO NO ESPAO
Cada Estado tem um sistema de direito positivo aplicvel sobre o
territrio onde exerce sua soberania e atua sua jurisdio. Na aplicao das leis
podem surgir problemas que encontram fundamentao em dois princpios: a
territoriaIidade e a nacionaIidade.
No Direito do Trabalho tambm se verificam conflitos espaciais de
direito, nos quais so adotadas posies particulares em relao aos outros ramos
do direito, mas que so compatveis com a necessidade de dispensar proteo
internacional ao trabalhador.
Os conflitos de leis decorrentes da aplicao espacial podem
decorrer:
do deslocamento de mo-de-obra;
do desenvolvimento de transportes internacionais;
da necessidade de mo-de-obra especializada nos pases de menor
desenvolvimento;
da crescente internacionalizao do comrcio;
da extenso internacional das atividades das empresas com filiais em
diversas partes do mundo.
CLASSIFICAO QUANTO EFICCIA DA LEI TRABALHISTA NO ESPAO
SEGUNDO PROF. AMAURI MASCARO NASCIMENTO
52
CONTRATOS ENTRE NACIONAIS
CUMPRIDOS EM OUTROS PASES -
O princpio da autonomia da vontade admitido
pelo direito internacional de modo que as
estipuIaes das partes devem ser
respeitadas, porm at certo ponto.
Assim, as partes podem ajustar as condies
de trabaIho Iivremente bem como eIeger a
IegisIao sob cujo imprio ser resoIvido. Ex.:
entre uma empresa norte-americana e um
trabalhador da mesma nacionalidade pode ser
pactuado que o contrato a ser cumprido numa filial
do Brasil deva respeitar clusulas coerentes com
o sistema jurdico do pas de que ambos so
nacionais. Caso a jurisdio brasileira venha a ser
41
. Art. 468 - Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e
ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula
infringente desta garantia. Pargrafo nico - No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para que o
respectivo empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana.
40
. NASCMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 22. Ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
50
chamada para resolver a questo, no pode
deixar de reconhecer eficcia ao ajuste firmado
nestas condies, em face da autonomia da
vontade.
O caput do art. 651 da CLT
53
estabelece que a
competncia determinada pela localidade em
que o empregado prestar servios ao empregador
ainda que tenha sido contratado em outro local ou
no estrangeiro. Desta forma, ainda que firmado o
pacto no exterior e sob legislao aliengena
poder o empregado socorrer-se do judicirio
brasileiro.
CONTRATOS ENTRE NACIONAIS E
ESTRANGEIROS
Ainda que a autonomia da vontade seja uma regra
imperante, preciso ressaltar que as Ieis Iocais
no podero ser postergadas. Neste caso o
princpio reinante ser o da territorialidade
respeitadas as condies mais vantajosas
estabelecidas pelos interessados, ineficazes as
condies de trabaIho menos favorveis que
as garantias mnimas do direito positivo do
pas.
EMPRESAS DE GRUPOS
ESTRANGEIROS NO BRASIL
ApIica-se o princpio da territoriaIidade para a
soIuo de confIitos com trabaIhadores
brasiIeiros. Em reIao aos estrangeiros, a
autonomia da vontade prevaIecer,
respeitadas as condies mnimas de trabaIho
vigentes no pas.
Existindo tratado internacional de Direito do
Trabalho assegurando determinadas condies de
trabalho, e havendo ratificao do mesmo, sero
suas normas aplicveis s relaes de emprego
desenvolvidas entre os pases signatrios.
MARTIMOS E AERONAUTAS
Aplicvel o direito positivo brasileiro, salvo
estipulao mais vantajosa.
EXTRATERRITORIALIDADE
Denominao dada garantia assegurada a
determinadas pessoas que consiste na excIuso
dos efeitos da IegisIao e jurisdio do pas
onde se encontram.
o caso das embaixadas estrangeiras. As
relaes entre as embaixadas e o seu pessoal, no
Brasil, sero reguladas segundo o princpio da
autonomia da vontade.
O art. 114 da CRFB
54
ao fixar a competncia da
Justia do Trabalho, atribuiu-lhe poderes para
apreciar e julgar dissdios trabalhistas entre
empregados e empregadores, incIusive dos
42
. Art. 651 - A competncia das Juntas de Conciliao e Julgamento determinada pela localidade onde o empregado,
reclamante ou reclamado, prestar servios ao empregador, ainda que tenha sido contratado noutro local ou no estrangeiro.
43
. Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os
entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos
Municpios;
52
entes de direito pbIico externo, com o que as
embaixadas passaram a sujeitar-se
jurisdio brasiIeira.
Consagrado na SmuIa 207 do TST, a seguir transcrita, o
princpio observado no direito brasiIeiro o da territoriaIidade. Assim, as
regras apIicveis ao direito do trabaIho so as que vigoram no pas em que a
reIao de emprego desenvoIve-se e no as do Estado em que o contrato foi
pactuado. Isso no impede, contudo, o reconhecimento, peIa Justia do
TrabaIho brasiIeira, de regras contratuais estipuIadas peIas partes em outro
pas, desde que mais benficas para o trabaIhador.
O que a Iei pretende dar ao empregado garantias conferidas
peIa Iei brasiIeira sem impedir que outros direitos estipuIados no seu pas de
origem o beneficiem, bem como impedir que os direitos mnimos aqui
assegurados sejam afastados do contrato de trabaIho.
SmuIa 207 do TST - ConfIitos de Ieis trabaIhistas no espao.
Princpio da "Iex Ioci executionis".
"A reIao jurdica trabaIhista regida peIas Ieis vigentes no
pas da prestao de servio e no por aqueIas do IocaI da
contratao."
> NOTA: Cumpre no confundir competncia da Iei e
competncia jurisdicionaI. Aquela diz respeito ao problema de saber se a lei
aplicvel ao caso a lei nacional ou a estrangeira. Esta diz respeito competncia
do tribunal do pas para julgar a questo. Assim, compete jurisdio brasileira
todas aquelas causas que, segundo as regras internas de competncia territorial,
pertencem competncia de um juiz brasileiro. Pouco importa se a lei a ser
aplicvel seja a lei estrangeira e, neste caso, nos termos do art. 16 da LCC
55
considerar o magistrado a mesma sem considerar qualquer remisso por ela feita.
3.2.4. PESSOAS A QUEM SE APLICA
O Direito do Trabalho apIica-se, em princpio, aos sujeitos do
contrato de trabaIho, sejam quais foram as condies em que se reaIize a
prestao.
Vejamos as pessoas s quais, por exceo, o Direito do Trabalho
no se apIica no todo ou em parte:
- O termo designa o prestador de servios administrao
direta, autrquica e fundacional. No se insere nesse
conceito o empregado de sociedade de economia mista e
da empresa pblica, regulados pelo art. 173, 1, , da
CRFB
56
.
44
. Art. 16. Quando, nos termos dos artigos precedentes, se houver de aplicar a lei estrangeira, ter-se- em vista a disposio
desta, sem considerar-se qualquer remisso por ela feita a outra lei.
45
. Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s
ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos
53
SERVIDOR PBLICO
- A atual Constituio criou o Regime Jurdico nico, lei
8.112/90, porm, a EC n.19/98 suprimiu a obrigatoriedade
de um regime nico, mantendo o regime estatutrio para os
servidores vinculados s carreiras com atribuies tpicas
de Estado e para as demais atividades permitiu a
contratao pelo regime da CLT.
- Desta forma, o regime da CLT no aplicvel aos
servidores estatutrios.
TRABALHADOR DOMSTICO
- aquele que presta servios de natureza contnua e de
finalidade no-lucrativa pessoa ou famlia, no mbito
residencial dessas.
- ncluem-se nessa classificao: motorista particular,
caseiro, bab, enfermeira particular, entre outros.
- O empregado domstico regido pela Lei 5.859/72, pelo
Dec. 71.885/73 e pelo Dec. 3.361/00, no se aplicando a
ele a CLT, em funo do art. 7, a, consolidado
57
.
EMPREGADOS EM EDIFCIOS
DE APARTAMENTOS
- Os empregados de condomnios descritos na Lei 2.757/56
(porteiros, serventes, faxineiros, zeladores, etc.), desde que
a servio da administrao do edifcio e no de cada
condmino em particular, no so domsticos, sendo
regidos pela CLT.
TRABALHADORES RURAIS
- o empregado que presta servios na atividade da
agricultura e pecuria, a empregador rural, em propriedade
rural ou prdio rstico. O trabalhador rural, com a
Constituio de 1988, passou a ter os mesmos direitos dos
trabalhadores urbanos, conforme acentua o caput do art. 7
da CRFB
58
.
- A CLT no se aplica aos trabalhadores rurais, conforme
dispe o art. 7 da CLT, sendo os mesmos regidos pela Lei
5.889/73 e pelo Dec. 73.626/74.
ESTAGIRIOS
- O estgio est regulado atualmente pela Lei 11.788/08
que objetiva proporcionar experincia profissional prtica
na linha de formao do estagirio.
- O estgio realizado nos termos e condies fixadas pela
Lei supramencionada no gera vnculo empregatcio com o
tomador de servios, no sendo aplicada a CLT.
3.3. INTERPRETAO DO DIREITO DO TRABALHO
3.3.1. CONCEITO
Hermenutica ou interpretao atribuir lei um significado
medindo-lhe a exata extenso e possibilidade de sua aplicao a um caso concreto.
em lei. 1 A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias
que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: -
a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais,
trabalhistas e tributrios.
46
. Art. 7 Os preceitos constantes da presente Consolidao salvo quando forem cada caso, expressamente determinado em
contrrio, no se aplicam: a) aos empregados domsticos, assim considerados, de um modo geral, os que prestam servios de
natureza no-econmica pessoa ou famlia, no mbito residencial destas;
47
. Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social:
54
Consiste em determinar-lhe o sentido, a vontade da lei.
3.3.2. INTERPRETAO NO DIREITO COMUM
Toda interpretao pode causar discusses e divergncias porque
todo compreender sofre influncias sociolgicas, ideolgicas, jurdicas e at mesmo
de convenincias. Por isto, diversas correntes doutrinrias surgiram, e reunidas suas
caractersticas principais, resultam trs sistemas interpretativos bsicos. Vejamos:
ESCOLA EXEGTICA
- Parte do pressuposto que o intrprete escravo da lei.
(culto da lei)
- Predomnio da inteno do legislador. No valendo nada
o texto por si mesmo, seno pela inteno do legislador
que se considera nele trazida.
- Essa escola mostra-se incompatvel com as
necessidades prprias da interpretao do Direito do
Trabalho e seu pluricentrismo.
ESCOLA HISTRICA
- Fundamenta-se no fato de que o direito produto da
histria.
- Discute a utilidade das codificaes, entendendo que o
direito no encontra sua expresso unicamente nas letras
da lei, ele provm do esprito do povo. O direito seria,
desta forma, antes de tudo um produto dos costumes e
das convices do povo.
ESCOLA DO DIREITO LIVRE
- Tem suas bases estabelecidas basicamente segundo os
seguintes fundamentos: a constante mutao da
sociedade; a necessidade do direito de acompanhar
essas mutaes; a inexistncia da plenitude da ordem
jurdica; a afirmao de que a criao do direito no
exclusividade do legislador.
- Prope uma intensificao no papel do intrprete,
ampliando a dimenso adaptativa da norma. Considera o
direito como sendo um fenmeno em constante
elaborao, onde o juiz contribui ao adaptar a norma s
necessidades do caso concreto.
3.3.3. TCNICAS DE INTERPRETAO DO DIREITO COMUM
A hermenutica Jurdica destaca trs tipologias de interpretao a
partir do critrio da origem da interpretao, do resultado do processo interpretativo
e dos meios utilizados no processo da interpretao jurdica.
AUTNTICA- a produzida pelo prprio rgo criador da
norma jurdica declarando o seu sentido e contedo por meio de
outra norma.
55
QUANTO ORIGEM
JURISPRUDENCIAL - a interpretao produzida pelos
tribunais a partir da reiterao de decises similares em casos
semelhantes
DOUTRINRIA - aquela produzida pelos juristas e
estudiosos do Direito.
QUANTO AO
RESULTADO
DECLARATIVA - a que corresponde exata vontade e
sentido da norma sem ampliao ou restrio por esforo
interpretativo.
EXTENSIVA - a que conclui ser a norma menos ampla que
o exato sentido objetivado por ela. Cabe ento ao intrprete
ampliar o sentido do texto expresso para alcanar o sentido real e
efetivo da norma.
RESTRITIVA - Diz-se da interpretao que conclui ser a
expresso lingstica da norma mais ampla que o sentido por ela
objetivado. Cabe ao intrprete restringir o sentido do texto formal
expresso para alcanar o sentido efetivo da norma.
QUANTO AOS MTODOS
GRAMATICAL - Busca o sentido que resulta diretamente do
significado prprio e literal das palavras, faz do vocbulo um
instrumento da interpretao.
LGICO - Procura o significado, coerncia e harmonia do
texto legal a partir da lgica. Pesquisa-se a ratio legis, a mens
legis e o pensamento contido na lei.
SISTEMTICO - Caracteriza-se pela busca da harmonizao
da norma ao conjunto do sistema jurdico.
TELEOLGICO - Tambm denominado finalstico o que
busca subordinar o processo interpretativo aos fins sociais
objetivados pela norma.
HISTRICO - Consiste na pesquisa dos dados histricos,
sociais, e jurdicos relevantes poca de elaborao da norma.
3.3.4. INTEPRETAO DOS CONTRATOS INDIVIDUAIS
>Para que seja objeto de interpretao, uma norma ajustada pelos sujeitos do
contrato de trabalho deve estar em consonncia com o sistema jurdico, no
podendo estabeIecer condies de trabaIho menos vantajosas que o mnimo
IegaI admitido, sob pena de inaplicabilidade.
>Podem as partes ajustar condies mais vantajosas, salvo havendo leis
proibitivas.
>As declaraes de vontade unilaterais devem ser interpretadas segundo o
sentido objetivo da decIarao.
> As frmulas escritas no podem ser liminarmente aceitas e devem corresponder
reaIidade objetiva das condies do trabalho.
>Os documentos de quitao valem pelo que deles constar especificamente,
quanto aos valores e respectivas verbas quitadas. Carecem de vaIidade as
quitaes gerais.
56
>Prevalece a interpretao psicolgica ou subjetiva, cabendo ao intrprete alm da
compreenso da vontade dos contratantes a substituio da mesma sempre
que desrespeitadas as condies mnimas de trabaIho.
>A renncia de direitos pelo trabalhador relativa, sendo impossvel sempre que
desrespeitar o mnimo de proteo legal. Portanto, de interpretao restrita.
3.3.5. INTERPRETAO JUSTRABALHISTA
O principal agente da funo interpretativa o juiz do trabalho
porque a interpretao dos advogados tem natureza provisria. No processo
determinar o rgo jurisdicional se a interpretao provisria correta ou lhe dar
os contornos e as direes necessrias e definitivas.
No o juiz do trabalho um livre apreciador do direito, deve o
mesmo atravs da lgica gramatical, sistemtica ou legal aplicar a denominada
lgica do razovel e entender que a realizao da justia o fim para o qual se volta
a atividade jurisdicional.
A jurisdio trabalhista entendida no somente como sancionadora
mas tambm como constitutiva, no s por meio de sentenas normativas mas
tambm nas decises proferidas em dissdios individuais. A lei somente um dos
instrumentos de que o juiz do trabalho se vale pra fazer justia. Assim, pode-se dizer
que o juiz do trabalho um legislador secundrio e s vezes at mesmo principal.
O Direito do TrabaIho, por natureza protecionista do
empregado. Entretanto, o juiz nem sempre na interpretao da norma deve
concIuir peIa que favorea o empregado. A Iei trabaIhista pode ser tuteIar do
empregado, mas a justia, por definio, h de ser imparciaI.
A interpretao do Direito do Trabalho se sujeita, essencialmente, ao
mesmo tipo de processo imperante em qualquer ramo jurdico existente porque tanto
a conveno como a sentena contm regras de direito, so fontes formais de
direito, leis em sentido material.
Distingue-se, no entanto, no enfoque valorativo que deve ser dado
na interpretao, inspirando-se na prevalncia dos valores e princpios essenciais ao
Direito do Trabalho. Desta forma, os valores sociais preponderam sobre os valores
particulares, os valores coletivos sobre os individuais, agregando-se ainda os
princpios justrabalhistas.
Ressalte-se que o carter igualitrio do Direito do Trabalho j
conduz ao desequilbrio em prol do operrio, por isso, durante a funo judicante o
magistrado deve ater-se justia sem pender para qualquer dos lados.
57
3.3.6. INTEGRAO DAS LACUNAS DA LEI
nexistindo norma jurdica adequada ao caso concreto a plenitude da
ordem jurdica mantida atravs de tcnicas destinadas a cobrir eventuais lacunas,
promovendo-se, assim, a integrao do ordenamento jurdico.
Esse instituto informa que a ordem jurdica ter sempre uma
resposta normativa para qualquer caso concreto posto a exame do operador do
Direito.
As tcnicas acima mencionadas so basicamente a analogia, a
eqidade e os princpios gerais do direito (j tratados em ponto especfico).
A) ANALOGIA
Consiste na utilizao de uma norma jurdica destinada a caso
semelhante. Ou seja, quando no for encontrada uma norma adequada ao fato,
aplica-se analogicamente outra norma elaborada para situao similar.
admissvel somente quando existir uma autorizao neste sentido.
Em sntese, so pressupostos:
um caso no previsto em lei;
que exista norma regulando situao semelhante;
semelhana fundamental e real entre os casos. E que esse aspecto comum
seja o elemento central a autorizar a operao analgica.
B) EQIDADE
Tem por funo retificar as injustias que a lei possa constituir.
Trata-se de aplicar a norma existente impedindo que venha a produzir efeitos
contrrios aos por ela mesma previstos. Neste sentido, eqidade uma tcnica
interpretativa.
NOTA: Tratada pelo Prof. Maurcio Godinho Delgado
59
como fonte do direito do
trabalho.
28/11/2007
Jurisprudncia reduz desiguaIdade entre domsticos e demais
48
DEL:ADO( ;aurE!io :odin%o. Obra !itada.
58
trabaIhadores
Cada vez mais tem se tornado insustentvel a manuteno da desigualdade de direitos entre
os empregados domsticos e os demais trabalhadores. A constatao partiu da ministra
Maria Cristina Peduzzi, relatora, na Seo Especializada em Dissdios ndividuais (SD-1) do
TST, de embargos de uma empregadora contra deciso da Quarta Turma do Tribunal, que
reconheceu o direito de um empregado domstico a receber em dobro os pagamentos
relativos s frias concedidas aps o prazo, ao fundamento de que aplicvel aos
empregados domsticos a indenizao prevista no artigo 137 da CLT.
Contratado em junho de 1995 para exercer a funo de vigia, o empregado trabalhou at o
seu falecimento, em outubro de 99, mas, segundo a reclamao trabalhista ajuizada pelo
esplio do empregado na 18 Vara do Trabalho de Curitiba, em maio de 2000, a sua carteira
de trabalho foi anotada somente em incio de agosto de 1995. nsatisfeita com a deciso de
primeiro grau, contrria a suas pretenses, o esplio recorreu ao Tribunal Regional da 9
Regio (PR), que acresceu condenao a remunerao das frias no usufrudas e o
pagamento de domingos e feriados, em dobro, com reflexos.
Descontente com a deciso do Regional, a empregadora recorreu do TST. A Quarta Turma
observou que o Tribunal Regional assinalara no ter sido possvel comprovar o pagamento
das frias ao empregado alm do salrio mensal e do tero constitucional. Entendeu-se,
portanto, que os pagamentos, sem que o empregado tenha efetivamente sado de frias,
correspondem " retribuio ao trabalho prestado no perodo, em que o tero constitucional
deve ser compensado quando da paga efetiva das frias.
O acrdo da Quarta Turma ressaltou que o artigo 134 da CLT impe a concesso das
frias em um s perodo, nos doze meses subseqentes data em que o empregado tiver
adquirido o direito. "sso porque na gnese desse instituto, encontram-se fundamentos
relacionados s demais formas de limitao do tempo de trabalho: de natureza biolgica
(combate aos problemas psicofisiolgicos provenientes da fadiga e da excessiva
racionalizao do servio); de carter social (possibilita maior convvio familiar/social,
prticas de atividades recreativas, culturais e fsicas, essenciais sade fsica e mental do
indivduo); e de natureza econmica (o combate fadiga resulta em maior quantidade e
melhor qualidade de servio, valendo salientar que o trabalhador estressado tem seu
rendimento comprometido, por razes biolgicas, uma vez que o ser humano no suporta
carga superior sua natureza, como destacado, incluindo-se, nesse item, maior nmero de
empregos), afirmou o redator do acrdo, ministro ves Gandra Martins Filho.
Diante dos inmeros indicadores jurdicos, respaldados em estudos mdicos e psicolgicos,
que apontam o desgaste do trabalhador aps um ano contnuo de trabalho, realizando no
mesmo ambiente tarefas repetitivas, normalmente sob o fator estressante da cobrana
produtiva, a Quarta Turma destacou a preocupao do legislador em evitar que o benefcio
das frias se desvirtue, "tanto pelo interesse do empregador quanto pelo do empregado, que
por vezes procura negociar esse direito por um pseudo-benefcio econmico incapaz de
compensar o prejuzo causado, mesmo que a mdio ou longo prazo, pela ausncia do gozo
regular das frias ou de outras formas de repouso previstas na legislao.
A Turma concluiu, que mesmo que tenha havido o pagamento do salrio mensal acrescido
do tero constitucional, tendo sido constatada a no-concesso das frias no prazo legal,
impe-se o pagamento em dobro, sem prejuzo da remunerao, pois acima de tudo trata-se
de direito decorrente de norma que tem a finalidade de proteger o trabalhador.
69
Segundo a relatora dos embargos da empregadora SD-1, ministra Cristina Peduzzi, a
questo da fruio das frias dos empregados domsticos controversa e tem gerado
decises em sentidos diferentes no TST: ora entende-se que devido o pagamento em
dobro, quando as frias so concedidas aps o prazo, conforme o referido artigo 137 da
CLT; ora, ao contrrio, que o direito no extensvel queles empregados. "Cabe SD-1
uniformizar o entendimento do Tribunal sobre o tema, afirmou a relatora.
A Constituio, em seu artigo 7, pargrafo nico, restringe os direitos dos
empregados domsticos ao saIrio mnimo, irredutibiIidade saIariaI, 13 saIrio,
repouso semanaI remunerado, frias, Iicena gestante, Iicena-paternidade, aviso
prvio, aposentadoria e integrao previdncia sociaI. O artigo 7 "a" da CLT, por
sua vez, estatui que os seus preceitos no se apIicam queIes empregados, saIvo
quando for expressamente determinado em contrrio. Apesar disso, a ministra
ressaItou que "o juIgador deve, no exame do caso concreto, buscar a interpretao
que meIhor se acomode tanto histria institucionaI quanto aos princpios apIicveis
hiptese".
A ministra Cristina Peduzzi assinalou que "recentes modificaes legislativas autorizam a
concluso de que h um movimento histrico que revela a tendncia normativa de tornar
cada vez mais eqitativo os direitos dos trabalhadores domsticos em relao aos direitos
usufrudos pelos demais empregados. Nesse sentido, citou a Lei n 11.324/2006, que
ampliou o perodo de frias daqueles empregados para 30 dias, em paridade com os demais
trabalhadores, e estendeu s gestantes da categoria o direito estabilidade desde a
confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. Por sua vez, a Lei n 10.208/2001
autorizou a incluso facultativa do empregado no FGTS. (E-RR-13145-2000-652-09-00.8)
(Mrio Correia)
26/01/2007
TST decide sobre prescrio apIicveI ao trabaIhador ruraI
A prescrio qinqenaI, estabeIecida no artigo 7, XXIX, da Constituio FederaI, s
pode ser apIicada ao trabaIhador ruraI que teve seu contrato de trabaIho iniciado antes
da vigncia da emenda ConstitucionaI 28/00 e extinto aps a norma referida, quando
decorridos cinco anos da pubIicao da norma atuaI, sob pena de se ferir o princpio
da irretroatividade da Iei .
A deciso da Segunda Turma do Tribunal Superior do Trabalho que, acompanhando o voto
do ministro Jos Simpliciano Fernandes, no conheceu do recurso de revista interposto
pelos proprietrios da Usina de Acar e Agropecuria Santa Terezinha, no Paran.
A ao foi interposta por um trabalhador rural, analfabeto, contratado pelos usineiros em
maro de 1982 para atuar no corte de cana, com salrio por produo, o que lhe rendia
mensalmente R$ 286,98 para uma jornada de 6h s 17h30. Demitido sem motivo em maio
de 2001, o ruralista ingressou, em agosto do mesmo ano, com uma reclamao trabalhista,
pleiteando horas extras no pagas, intervalo intrajornada, horas in itinere, complementao
do 13 salrio, aviso-prvio, frias proporcionais, dentre outros pedidos.
A usina, em contestao, alegou a existncia de oito contratos de trabalho distintos, com
prazos que iniciam em 1983 e terminam em 2001. Alegou a existncia da prescrio
61
qinqenal das verbas anteriores a 1996. O juiz da 3 Vara do trabalho de Maring deu
parcial razo ao empregado, mas considerou prescritas as verbas dos perodos contratuais,
com exceo do ltimo perodo trabalhado (de 18/03/94 a 22/05/01).
O empregador, insatisfeito, recorreu da deciso pretendendo o reconhecimento da
prescrio qinqenal das verbas anteriores a 03/08/96, tendo em vista que a ao foi
interposta em 03/08/01. O Tribunal Regional do trabalho da 9a Regio (Paran) manteve
inaltervel a sentena. Novo recurso foi interposto, dessa vez ao TST.
O ministro Simpliciano Fernandes, em seu voto, confirmou a tese do TRT paranaense. "O
objeto da controvrsia consiste em se definir se a prescrio qinqenal alcana a pretenso
do trabalhador rural que teve seu contrato de trabalho extinto na vigncia da Emenda
Constitucional 28, de 25/05/2000, que deu nova redao ao inciso XXX do artigo 7 da
Constituio da Repblica e alterou o prazo prescricional aplicvel aos rurcolas, explicou o
ministro. No caso, o contrato de trabalho do empregado teve incio antes da edio da
referida emenda constitucional e foi extinto aps a vigncia da lei nova, em 22/05/2001, o
que fez surgir um aparente conflito de direito intertemporal.
"IniciaImente, h que se ter em conta o princpio geraI segundo o quaI a Iei vaIe para o
futuro, ainda que de eficcia imediata. Nesse sentido, se at a Emenda Constitucional
28/2000 no flua a prescrio na constncia do contrato de trabalho dos trabalhadores
rurais, visto que para eles, desde a Lei 5.889/73, a nica prescrio prevista era a bienal,
com termo inicial na data da extino do contrato de trabalho, a prescrio qinqenal s
poder ser aplicada, decorridos cinco anos da publicao da norma atual, sob pena de ferir o
princpio da irretroatividade da lei, destacou. (RR-2622/2001-661-09-00.1)
19/12/2006
Nascimento de beb sem vida excIui estabiIidade
A gestante que perdeu o beb na hora do parto no tem direito estabiIidade de cinco
meses posteriores ao nascimento. Nesse sentido decidiu a Quarta Turma do TribunaI
Superior do TrabaIho, ao apreciar recurso reIatado peIo ministro Barros Levenhagen.
O ministro adotou, por anaIogia , a regra do artigo 395 da CLT , que garante gestante
que sofreu aborto no criminoso repouso remunerado de duas semanas.
A empregada foi contratada pelas empresas Bayer em outubro de 2000 e demitida em
outubro de 2001. Alegou que foi dispensada quando estava com trs meses de gravidez, um
dia antes do seu casamento, o que lhe causou danos psicolgicos. Em 2002, ao fim da
gravidez, a criana nasceu sem vida.
A trabalhadora ingressou com ao trabalhista na 10 Vara do Trabalho de Goinia com
pedido de indenizao por dano moral e o pagamento correspondente perodo em que teria,
de acordo com o Ato das Disposies Constitucionais Transitrias (ADCT, artigo 10, "a),
alm das verbas rescisrias. Afirmou ainda que a empresa cometeu fraude ao contrat-la por
perodo determinado, prorrogando o contrato de trabalho por duas vezes, em vez de
proceder contratao por tempo indeterminado.
60
A Bayer, em contestao, argumentou que a empregada foi contratada somente para vender
determinado produto, por perodo pr-fixado, e por isso no teria direito estabilidade.
Alegou que a empregada recebeu as verbas devidas, de acordo com a CLT.
A sentena foi parcialmente favorvel empregada. O contrato por prazo determinado foi
considerado nulo, transformando-se em contrato por prazo indeterminado, sendo
reconhecida a estabilidade provisria da empregada. A Vara do Trabalho decidiu que a
trabalhadora teria direito ao perodo compreendido entre o incio da gravidez e o fim da
estabilidade da gestante. Segundo o juiz, o nascimento de uma criana morta considerado
um parto, portanto a empregada faria jus s verbas rescisrias do perodo. No foi concedida
a indenizao por danos morais.
Ambas as partes recorreram ao Tribunal Regional do Trabalho da 18 Regio (Gois). A
empresa insistiu na tese de que a contratao se deu por prazo determinado, e a empregada
reiterou o pedido de danos morais. O Regional negou provimento aos dois recursos e a
Bayer recorreu ao TST.
O ministro Barros Levenhagen reformou a deciso do TRT/GO, sob o argumento de que a
vedao legal resciso dos contratos de trabalho de empregada gestante "h de perdurar
pelos cinco meses aps o parto, desde que, naturalmente, a criana tenha nascido com vida.
A proteo ali assegurada gestante tem em vista a sua tranqilidade, para dispensar
adequado tratamento aos primeiros meses de vida do nascituro, concluiu.
O ministro ressaltou ainda que o nascimento do feto sem vida no assegura gestante o
direito a todo o perodo da garantia de emprego prevista no ADCT.(RR 12/2002-010-18-00.3)
UNIDADE 4: DIREITO INDIVIDUAL DO TRABALHO
4.1. RELAES DE TRABALHO E RELAES DE EMPREGO
4.1.1 CONSIDERAES INICIAIS
A vida em sociedade acarreta o desenvolvimento de diversificadas
relaes entre os homens. Basicamente, existem as relaes sociais, que se
desenvolvem normalmente, sem que seus efeitos repercutam na esfera jurdica.
Todavia algumas dessas relaes sociais podero produzir efeitos no mundo jurdico
e passaro a ser denominadas relaes jurdicas. Dentro do universo das relaes
jurdicas, encontram-se as relaes de trabalho.
Relao Jurdica: aquela que, englobando os sujeitos, o objeto da
prestao e o negcio jurdico vinculante celebrado entre as partes, origina direitos e
obrigaes. (Maurcio G. Delgado
60
).
4.1.2. RELAES DE TRABALHO X RELAES DE EMPREGO
mporta distinguir a relao de trabalho da relao de emprego
porque o vrtice do direito do trabaIho no todo trabalhador, mas um tipo
59
DELGADO, Mauricio Godinho. Curso de Direito do Trabalho. 7. ed., So Paulo: LTR. 2008.
62
especial dele, o empregado. H vrios tipos de trabalhadores que no esto
includos no mbito de aplicao do Direito do Trabalho como os autnomos,
eventuais etc.
A relao de trabalho formada a partir do momento em que uma
pessoa presta servios a outrem. Esta expresso tem carter genrico, uma vez que
se refere a toda modalidade de contratao de trabalho humano. Engloba, desse
modo, tanto a relao de emprego, quanto s relaes de trabalho autnomas,
eventuais, avulsas, temporrias, estgio etc.
Para distinguir as relaes de trabalho das relaes de emprego, h
que se levar em conta a subordinao, ou seja, um vnculo de dependncia.
Portanto, a relao de emprego seria uma espcie de relao de trabalho
diferenciada das demais pela presena da subordinao .
Relao de trabalho corresponde a qualquer vnculo jurdico por
meio do qual uma pessoa natural executa obra ou servios para outrem, mediante
pagamento de uma contraprestao.
Pode-se afirmar que toda relao de emprego corresponde a uma
relao de trabalho, mas nem toda relao de trabalho corresponde a uma relao
de emprego.
RELAO DE EMPREGO RELAO DE TRABALHO
Uma das modalidades especficas de
relao de trabalho juridicamente
configuradas.
Carter genrico
Corresponde a um tipo legal e
especfico.
Engloba a relao de emprego.
Vrtice do direito do trabalho Refere-se a todas as relaes jurdicas
caracterizadas por terem sua prestao
essencial centrada em uma obrigao
de fazer consubstanciada em labor
humano.
Subordinao Refere-se a toda modalidade de
contratao de trabalho humano.
SUBORDINAO: " a situao em que se encontra o trabalhador,
decorrente da Iimitao contratuaI da autonomia da sua vontade, para o fim de
transferir ao empregador o poder de direo sobre a atividade que
desempenhar" (Amauri Mascaro do Nascimento)
61
.
4.1. 3. RELAES DE EMPREGO
relao tpica de trabaIho subordinado, a denominada relao de
51
NASCMENTO, Amauri Mascaro do, in FALHO, Alessandra Parreiras. Direito do Trabalho ndividual e
Coletivo.
Rio de Janeiro: Lmen Jris, 2008.
63
emprego, em que se encontram presentes os requisitos caracterizadores do pacto
laboral, sendo, nos dias atuais, a mais comum e importante relao de trabalho
existente.
A reIao empregatcia resuIta de um conjunto de fatores ou
eIementos ftico-jurdicos reunidos em um determinado contexto sociaI ou
interpessoaI e sem os quais no se configura mencionada reIao.
Os elementos componentes da relao de emprego so:
> Prestao de Trabalho por pessoa fsica a um tomador qualquer
> Prestao efetuada com pessoaIidade peIo trabaIhador
> Prestao efetuada com no-eventuaIidade
> Prestao efetuada sob subordinao ao tomador dos servios
> Prestao efetuada com onerosidade
Esses elementos ftico-jurdicos sero examinados
detalhadamente na prxima aula, e, da por diante sero
examinados os efeitos da contratao.
4.2. RELAES DE TRABALHO LATO SENSU
H outras relaes de trabalho gestadas na dinmica social muito
prximas, do ponto de vista jurdico e social, relao empregatcia, mas que com
ela no se confundem, seno vejamos:
Servidores Administrativos das Entidades Estatais de Direito
Pblico
Estgio
Trabalhadores prestadores de servio de cooperativas de
mo-de-obra
Relaes trabalhistas autnomas
Relaes trabalhistas eventuais
Relaes trabalhistas avulsa
Relaes trabalhistas voluntrias
Todos esses casos de relao de trabalho lato sensu so mais ou
menos prximos da relao empregatcia; todos esses trabalhadores lato sensu
tangenciam a figura jurdica do empregado. Mas inquestionavelmente, todos eles,
para o Direito, formam figuras sociojurdicas distintas da empregatcia, com regras,
institutos e princpios jurdicos diferenciados regendo sua situao concreta.
64
Servidores Administrativos das Entidades Estatais de
Direito PbIico
H importante situao concreta que evidencia a presena dos
cinco eIementos ftico-jurdicos da reIao de emprego entre trabalhador e
tomador de servios, sem que haja, juridicamente, esse tipo legal de relao sem
que haja, portanto, a figura do empregado. Trata-se de situao
expressamente excepcionada peIa Constituio (mais do que peIa Iei,
portanto), que eIimina a possibiIidade jurdica de existncia de reIao de
emprego, por enfatizar outro aspecto singular tambm presente na mesma relao.
o que se passa com o servidor pbIico sob regime
administrativo, servidor do tipo estatutrio ou sob regime jurdico nico ou ainda
sob o vnculo contratual privatstico com os entes estatais a que servem, mas
vnculo de natureza pblica, sob padro normativo distinto, juridicamente
incomparvel.
Considera-se ento, a citada reIao, uma "ReIao de TrabaIho
InstitucionaI": relao de trabalho de natureza estatutria existente entre os
servidores pblicos e as pessoas jurdicas de Direito Pblico interno.
O art. 39 da CRFB/88, aps a Emenda Constitucional 19/1998, no
mais impe o regime jurdico nico, podendo a administrao direta, autrquica e
fundacional federal, estadual, municipal ou distrital contratar trabalhadores
regidos pela CLT ou por estatuto prprio, havendo a possibilidade da convivncia
harmnica dentro da administrao direta de trabalhadores vinculados aos dois
regimes (celetista e estatutrio).
Os servidores estatutrios no mantm vnculo de emprego com a
administrao pblica, e sim vnculo institucional, estatutrio.
DISTINES BSICAS
EMPREGADO SERVIDOR PBLICO
-vnculo de natureza privada -vnculo de natureza pblica
-regime celetista -regime estatutrio
Estgio
Situao curiosa ocorre com a figura do estudante estagirio. que
no obstante o estagirio possa reunir, concretamente, todos os cinco
pressupostos da reIao empregatcia (caso o estgio seja remunerado), a
reIao jurdica que o prende ao tomador de servios no , IegaImente,
considerada empregatcia, em virtude dos objetivos educacionais do pacto
institudo.
65
Esse vnculo sociojurdico foi pensado e regulado para favorecer o
aperfeioamento e complementao da formao acadmico-profissional do
estudante. So seus relevantes objetivos sociais e educacionais, em prol do
estudante, que justificaram o favorecimento econmico embutido na Lei do Estgio,
isentando o tomador de servios, partcipe da realizao de tais objetivos, dos
custos de uma relao formal de emprego.
O estgio est regulado atualmente pela Lei 11.788/08. Permite o
diploma legal em comento o estgio de alunos matriculados em cursos de ensino
superior, pblico ou privado, de ensino mdio, de educao profissional de nvel
mdio ou superior, ou escolas de educao especial, objetivando proporcionar
experincia profissional prtica na linha de formao do estagirio.
O estgio deve tambm propiciar a complementao do ensino e da
aprendizagem a ser planejado, executado, acompanhado e avaliado em
conformidade com os currculos, programas e calendrios escolares.
O estgio realizado nos termos e condies fixadas na Lei 11.778/08
no gera vnculo de emprego do estagirio com o tomador de servios, conforme
prev o art. 3 da regra jurdica citada.
O estgio, portanto, tem de ser correto, harmnico ao objetivo
educacionaI que presidiu sua criao peIo Direito: sendo incorreto, irreguIar,
trata-se de simpIes reIao empregatcia dissimuIada.
Os diplomas mencionados fixam exigncias especficas
configurao do tipo legal do estgio, sob pena de desqualificar a relao
estabelecida para simples contrato de emprego. Assim, h requisitos formais e
materiais a serem observados.
Requisitos especficos configurao do tipo IegaI do estgio previstos na Iei
11.778/08:
Formais Materiais
- Qualificao das partes envolvidas no
estgio, estudante-trabalhador e tomador
de servios.
- Que o estgio se verifique em unidades
que tenham condies reais de
proporcionar experincia prtica de
formao profissional ao estudante.
- O concedente do estgio (tomador de
servios) est limitado, legalmente, s
pessoas jurdicas de Direito Privado, aos
rgos da Administrao Pblica e s
nstituies de Ensino.
NOTA: Esto includos na
concesso de estgio os profissionais
liberais de nvel superior devidamente
- Que haja real harmonia e
compatibilizao entre as funes
exercidas e o estgio e a formao
educativa e profissional do estudante em
sua escola, observando o respectivo
currculo escolar.
66
registrados em seus respectivos
conselhos de fiscalizao profissional.
- O favorecido pelo estgio deve se tratar
de estudante. Mais especificamente
aluno regularmente matriculado em
curso vinculado ao ensino pblico e
particular, que esteja, comprovadamente,
freqentando curso de nvel superior,
profissionalizante de 2 grau, ou escolas
de educao especial.
- Que o estgio merea efetivos
acompanhamento e superviso pelo
tomador de servios, de modo a viabilizar
a real transferncia de conhecimentos
tcnico-profissionais que justifica a figura
jurdica.
- Celebrao de um termo de
compromisso entre o estudante e a parte
concedente do estgio.

- Que o estgio proporcione ao
estudante-estagirio efetiva
complementao do ensino e
aprendizagem, em consonncia com os
currculos, programas e calendrios
escolares.
- ntervenincia da nstituio de Ensino
no encaminhamento do estagirio.
- Recesso Remunerado de 30 dias para
o estgio realizado em tempo igual ou
superior a 1 ano. Caso tenha menos de 1
ano, ser concedido proporcionalmente.
- Concesso de seguro de acidentes
pessoais em favor do estagirio,
tratando-se de obrigao inerente ao
tomador de servios.
- Bolsa de complementao educacional
que no tem natureza salarial.
NOTA: Tal requisito no
absoluto j que vivel, juridicamente, a
prestao graciosa de estgio.
No percebida, concretamente, essa funo educativa e formadora do estgio,
desenquadra-se o vncuIo formado do modeIo excetivo previsto na Lei n.
11.778/08, despontando a figura da reIao de emprego.
DISTINO BSICA
EMPREGADO ESTAGIRIO
-objetivo da prestao: obteno de bens
econmicos (onerosidade).
-objetivo da prestao: complementar a
formao profissional (ausncia de
onerosidade).
67
TrabaIhadores prestadores de servio de cooperativas de
mo-de-obra
A Constituio Federal incluiu o cooperativismo entre os princpios
gerais da atividade econmica ao dispor que "a lei apoiar e estimular o
cooperativismo e outras formas de associativismo (art. 174 2 da CRFB/88),
promovendo uma poltica nacional de cooperativismo e a criao e funcionamento
de cooperativas sociais. O Cdigo Civil de 2002 traz previso das sociedades
cooperativas nos arts. 1093 a 1096.
O pargrafo nico do art. 442 da CLT
62
, no autorizou a
intermediao de mo de obra por cooperativa, apenas cuidou de disciplinar o
trabalho sem vnculo empregatcio de associados de cooperativa, desde que
atendidas finalidades legais da cooperativa previstas nos artigos 3 e 4 da Lei
5.764/71, dispondo que a caracterizao de uma sociedade cooperativa se d
peIa prestao direta de servios aos associados, sem o objetivo de Iucro.
Portanto, quando uma cooperativa criada, no para prestar
servios aos associados, mas para locar mo de obra, visando lucro, h na verdade
um desvio de finalidade, j que a cooperativa visa primordialmente o bem comum
dos scios-cooperados.
O objetivo da lei foi retirar do rol empregatcio relaes prprias s
cooperativas, desde que no comprovada a roupagem ou utilizao meramente
simulatria de tal figura jurdica.
Comprovado que o envoltrio cooperativista no atende s
finalidades e princpios inerentes ao cooperativismo - como, por exemplo, o princpio
da dupla qualidade e princpio da retribuio pessoal diferenciada - fixando, ao
contrrio, vnculo caracterizado por todos os elementos ftico-jurdicos da relao de
emprego, esta dever ser reconhecida, afastando-se a simulao perpetrada.
Princpio da DupIa QuaIidade informa que a pessoa filiada tem de ser, ao mesmo
tempo, em sua cooperativa, cooperado e cliente, auferindo as vantagens dessa
duplicidade de situaes. Significa dizer que necessrio haver efetiva prestao de
servios pela Cooperativa diretamente ao associado, e no somente a terceiros.
Princpio da retribuio PessoaI Diferenciada a diretriz jurdica que assegura
ao cooperado um complexo de vantagens comparativas de natureza diversa muito
superior ao patamar que obteria caso atuando destitudo da proteo cooperativista.
Efetivamente, a cooperativa permite que o cooperado obtenha uma retribuio
pessoal, em virtude de sua atividade autnoma, superior quilo que obteria caso no
50
Art. 442 - Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de
emprego. Pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe
vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela.
68
estivesse associado, atuando isoladamente.
DISTINO BSICA
EMPREGADO COOPERADOS
-H vnculo jurdico entre o empregado e
o tomador de servios
-Qualquer que seja o ramo de atividade
da sociedade cooperativa, no existe
vnculo empregatcio entre ela e seus
associados, nem entre esses e os
tomadores de servios daquela.
ReIaes trabaIhistas autnomas
Nessa espcie de relao de trabalho no existe dependncia ou
subordinao jurdica entre o prestador de servios e o respectivo tomador.
Alm disso, pode se afastar ainda mais da figura tcnico-jurdica da relao de
emprego essencialmente pela falta do elemento da pessoalidade.
O trabalho autnomo, contudo, pode ser pactuado com clusula de
rgida pessoalidade, sem prejuzo da absoluta ausncia de subordinao. o que
tende a ocorrer com a prestao de servios contratada a profissionais de nvel mais
sofisticado de conhecimento ou habilidade, como mdicos, advogados, artistas etc.
Nas reIaes trabaIhistas autnomas, o prestador de servios
desenvoIve o servio ou obra contratada a uma ou mais pessoas, de forma
autnoma, com profissionaIidade e habituaIidade, atuando por conta prpria,
assumindo o risco da atividade desenvoIvida.
Exemplos: o pintor autnomo, o marceneiro autnomo, o eletricista
autnomo etc.
DISTINES BSICAS
EMPREGADO AUTNOMO
-trabalha por conta alheia (alteridade) -trabalha por conta prpria
-subordinado juridicamente -no subordinado, detm a direo da
sua prestao de servios.
-no assume riscos da atividade
econmica
-assume os riscos da atividade
econmica.
ReIaes trabaIhistas eventuais
TrabaIho eventuaI aqueIe reaIizado em carter espordico,
temporrio, de curta durao, sendo reaIizado em carter precrio, em regra,
no reIacionado com a atividade-fim da empresa.
79
O trabalhador eventual no exerce seu labor permanentemente, mas
em carter eventual, fazendo "bico, atuando hoje como pintor, amanh como
ajudante de pedreiro, depois como eletricista; enfim, no exerce a atividade com
habitualidade e profissionalidade, mas apenas esporadicamente.
Contudo, essa uma das figuras de prestadores de trabalho que
mais se aproximam do empregado. sso porque de maneira geral o trabalhador
eventual presta servios ao tomador, subordinadamente e onerosamente; em regra,
tambm com pessoalidade. De fato esse trabalhador despontaria assim como um
"subordinado de curta durao.
Para fixar critrios objetivos de identificao do elemento
eventualidade o professor Maurcio Godinho Delgado
63
apresenta quatro teorias
existentes:
Teoria do evento
- considera que eventual ser o
trabalhador contratado para atender a
um servio espordico, decorrente de um
evento episdico verificado na empresa;
Teoria da descontinuidade
- considera que eventual seria o
trabalhador que se vincula, do ponto de
vista temporal, de modo fracionado ao
tomador, em perodos entrecortados, de
curta durao. A idia de segmentao
na prestao de servios ao longo do
tempo que se torna relevante para tal
enfoque.
Teoria dos fins do empreendimento
- identifica no eventual o trabalhador
contratado para realizar tarefas
estranhas aos fins do empreendimento,
as quais, por isso mesmo, tenderiam a
ser episdicas e curtas.
Teoria da fixao jurdica ao tomador
dos servios
- enxerga no eventual aquele trabalhador
que, pela dinmica de relacionamento
com o mercado de trabalho, no se fixa
especificamente a um ou outro tomador
de servio, ofertando-se indistintamente
no mercado e relacionando-se, de modo
simultneo e indistinto, com diversos
tomadores.
Ento, a partir das teorias acima, pode-se formular a seguinte
52
Obra citada pg 1.
71
caracterizao do trabalho de natureza eventual:
a) descontinuidade da prestao do trabalho, entendida como a no-permanncia
em uma organizao com nimo definitivo;
b) no fixao jurdica a uma nica fonte de trabalho, com pluralidade varivel de
tomadores de servios;
c) curta durao do trabalho prestado;
d) natureza do trabalho concernente a evento certo, determinado e episdico quanto
regular dinmica do empreendimento do tomador de servios;
e) em conseqncia, a natureza do trabalho no seria tambm correspondente ao
padro dos fins normais do empreendimento.
DISTINES BSICAS
EMPREGADO EVENTUAL
-presta servio de maneira sucessiva. -presta servios espordicos, episdicos.
-atividades essenciais, regra geral. -atividades que no so essenciais.
ReIaes trabaIhistas avuIsas
O trabaIhador avuIso corresponde modaIidade de trabaIhador
eventuaI, que oferta sua fora de trabaIho, por curtos perodos de tempo, a
distintos tomadores, sem se fixar especificamente a quaIquer deIes.
O que distingue o avuIso do eventuaI, entretanto, a
circunstncia de sua fora de trabaIho ser ofertada, no mercado especfico em
que atua, o setor porturio, atravs de uma entidade intermediria.
Assim, relaes trabalhistas avulsas consistem na relao de
trabalho disciplinada pela Lei 8.630/93, na qual trs so os autores sociais
envolvidos: o rgo gestor de Mo-de-obra (OGMO), o operador porturio
(representante do armador no porto) e o trabaIhador porturio avuIso (estivadores,
conferentes, vigias porturios, arrumadores, trabalhadores de bloco etc.).
A Lei 8.630/93, a chamada Lei de Modernizao dos Portos,
quebrou o monoplio de escalao dos trabalhadores avulsos pelo sindicato
profissional, passando o OGMO a ser responsvel pelo gerenciamento e escalao
de pessoal avulso na carga e descarga de navios.
Nessa relao no existe vnculo permanente entre o trabalhador
70
porturio avulso e o tomador de servio, mas apenas uma relao de trabalho
autnoma na qual o OGMO atua na escalao dos avulsos devidamente registrados
e treinados na carga e descarga dos navios que chegam aos portos nacionais e que
so representados pelos operadores porturios credenciados.
O trabalhador avulso, embora mantenha uma relao de trabalho no
porto organizado, no mantm vnculo de emprego com o OGMO ou mesmo com o
armador ou o operador porturio. No obstante, o art. 7, XXXV, da CRFB/88
64
,
assegurou igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio
permanente e o trabalhador avulso, e os arts. 643, 3 e 652, V, ambos da CLT
65
,
fixaram a competncia material da Justia do Trabalho para processar e julgar as
aes entre trabalhadores porturios e os operadores porturios ou o OGMO.
DISTINES BSICAS
EMPREGADO AVULSO
-vincula-se tomadora de sua mo-de-
obra.
-no tem vnculo com a tomadora.
-no h intermediao do sindicato. -atua com intermediao do sindicato ou
rgo gestor de mo-de-obra.
ReIaes trabaIhistas voIuntrias
Trabalho voluntrio aquele prestado com nimo e causa
benevolentes.
Regulado pela Lei 9.608/98, que definiu, em seu art. 1, o servio
voluntrio como sendo:
$...a atividade n)o remunerada, prestada por pessoa &3sica a
entidade p8blica de 0ual0uer nature5a, ou a institui')o privada de
&ins n)o lucrativos, 0ue tenha ob:etivos c3vicos, culturais,
educacionais, cient3&icos, recreativos ou de assistncia social,
inclusive mutualidade.
Considerando que o servio voluntrio prestado a ttulo gratuito,
sem o recebimento de qualquer remunerao, no ser possvel reconhecer-se o
vnculo empregatcio do trabalhador voluntrio com o tomador de servios (Lei
53
Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social: (...)XXXV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente
e o trabalhador avulso.
54
Art. 643 - Os dissdios, oriundos das relaes entre empregados e empregadores bem como de
trabalhadores avulsos e seus tomadores de servios, em atividades reguladas na legislao social, sero
dirimidos pela Justia do Trabalho, de acordo com o presente Ttulo e na forma estabelecida pelo processo
judicirio do trabalho. (...) 3o A Justia do Trabalho competente, ainda, para processar e julgar as aes
entre trabalhadores porturios e os operadores porturios ou o rgo Gestor de Mo-de-Obra - OGMO
decorrentes da relao de trabalho.
Art. 652 - Compete s Juntas de Conciliao e Julgamento: (...)V - as aes entre trabalhadores porturios e
os operadores porturios ou o rgo Gestor de Mo-de-Obra - OGMO decorrentes da relao de trabalho;
72
9.608/98, art. 1, pargrafo nico
66
).
DISTINO BSICA
EMPREGADO VOLUNTRIO
-presta servio a ttulo oneroso. -presta servio a ttulo gratuito.
O pagamento que descaracteriza a graciosidade ser aquele que,
por sua natureza, sua essncia, tenha carter basicamente contraprestativo. sso
significa que o verdadeiro ressarcimento de reais despesas necessrias ou
funcionais ao efetivo cumprimento do servio no desnatura o carter gratuito do
labor ofertado.
Portanto, ser nestes limites e nesta qualidade de ressarcimento, de
verbas indenizatrias, de despesas ligadas ao efetivo cumprimento dos servios,
que dever ser compreendida a regra do art. 3 da Lei 9.608/98.
"Art. 3 O prestador do servio voluntrio poder ser ressarcido pelas despesas
que comprovadamente realizar no desempenho das atividades voluntrias.
"Pargrafo nico. As despesas a serem ressarcidas devero estar expressamente
autorizadas pela entidade a que for prestado o servio voluntrio.
RELAO DE TRABALHO E A EC 45/2004
Cabe ressaltar que, aps a EC 45/2004, passou a Justia do
Trabalho a ter competncia para processar e julgar qualquer relao de trabalho e
no s a relao de emprego (nova redao do art. 114 da CRFB/1988
67
). Nesta
55
Art. 1 Considera-se servio voluntrio, para fins desta Lei, a atividade no remunerada, prestada por pessoa
fsica a entidade pblica de qualquer natureza, ou a instituio privada de fins no lucrativos, que tenha
objetivos cvicos, culturais, educacionais, cientficos, recreativos ou de assistncia social, inclusive
mutualidade. Pargrafo nico. O servio voluntrio no gera vnculo empregatcio, nem obrigao de
natureza trabalhista previdenciria ou afim.
56
Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar:
as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da
administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
as aes que envolvam exerccio do direito de greve;
as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre
sindicatos e empregadores;
V os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver
matria sujeita sua jurisdio;
V os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102,
, o;
V as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho;
V as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de
fiscalizao das relaes de trabalho;
V a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, , a , e , e seus acrscimos
legais, decorrentes das sentenas que proferir;
X outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei.
1 - Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros.
2 Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas,
de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o
conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas
anteriormente.
3 Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o
Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o
conflito.
73
esteira, um pedreiro, um pintor, um marceneiro ou qualquer outro profissional
autnomo que no receber pelos servios prestados, embora no seja empregado
do tomador de servios em funo da ausncia de subordinao, ajuizar eventual
demanda perante a Justia laboral. Logo, o Poder Judicirio Trabalhista passa a ter
competncia para anlise de todos os conflitos decorrentes da relao de trabalho
em sentido amplo.
A mais importante inovao trazida pela EC 45/2004 foi a ampliao
da competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar as aes oriundas
das relaes de trabalho (art. 114, , da CRFB/1988).
Relao de trabalho corresponde a qualquer vnculo jurdico por
meio do qual uma pessoa natural executa obra ou servios para outrem, mediante o
pagamento de uma contraprestao.
Aps a EC 45/2004, em funo da nova redao conferida ao art.
114 da CRFB/1988, passou a Justia do Trabalho a ter competncia para processar
e julgar qualquer relao de trabalho e no s a relao de emprego.
Neste contexto, um pedreiro, um pintor, um marceneiro ou qualquer
outro profissional autnomo que no receber pelos servios prestados, embora no
seja empregado do tomador de servios em funo da ausncia de subordinao,
ajuizar eventual demanda perante a Justia laboral.
27/07/2007
Empregada contratada por faIsa cooperativa obtm vncuIo de
emprego
A Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, acompanhando o voto do ministro
Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, manteve o reconhecimento de vnculo de emprego
de uma operria com a empresa Bison ndstria de Calados Ltda. A empregada havia
sido contratada por meio de uma cooperativa de fachada, com o intuito de burlar a
legislao trabalhista.
Segundo a petio inicial, a operria foi contratada pela Cooperativa ndustrial
Caladista de Candelria Ltda em novembro de 1995 e dispensada sem justa causa em
dezembro de 1996. Desenvolvia servios gerais em fabricao de calados, mais
especificamente na ltima etapa da produo, recebendo salrio mensal de R$ 215,00.
Em fevereiro de 1997 ela ajuizou reclamao trabalhista dizendo que a Cooperativa,
utilizando-se de sua constituio jurdica para beneficiar-se das vantagens legais,
desviava-se de sua finalidade para contratao irregular de mo-de-obra. Por fim, disse
que a Bison funcionava como gerenciadora, controladora e ordenadora de todo o
negcio, sem apresentar-se como tal. Pediu declarao da existncia de relao
empregatcia com registro na carteira de trabalho, seguro-desemprego, multa do artigo
477 da CLT por atraso na quitao das verbas rescisrias, adicionais de periculosidade
74
e insalubridade, horas extras e FGTS.
A Bison e a Cooperativa contestaram a ao. A cooperativa disse que possui mais de
400 associados e que vem "atingindo notveis resultados no resgate dos marginalizados
do processo social. Afirmou que a administrao da cooperativa feita exclusivamente
por associados, com total autonomia de gesto, podendo escolher livremente a quem
prestar servios. Negou que tenha sido formada por empresa para servir de fachada,
mas formou-se da unio dos ex-funcionrios da empresa falida Calados Aquarius Ltda.
Alegou que a autora da ao prestou servios na condio de associado e que esta foi
alertada sobre seus direitos e deveres. Assegurou, tambm, que a cooperativa foi
constituda regularmente.
A empresa Bison, por sua vez, alegou ilegitimidade para constar no plo passivo da
ao. Disse que no houve relao empregatcia com a operria, mas apenas um
contrato particular de prestao de servios firmado diretamente com a cooperativa.
Alegou, ainda, que no houve subordinao nem pessoalidade.
A sentena proferida pela 2 Junta de Conciliao e Julgamento de Santa Cruz do Sul
(RS) foi favorvel empregada. Segundo o juiz, a cooperativa atuou como
verdadeira Iocadora de mo-de-obra, aIheia finaIidade para a quaI foi criada.
JuIgou descaracterizada a reIao societria entre autora e cooperativa, bem
como evidenciado o intuito das empresas em fraudar a Iei e os direitos da
trabaIhadora.
"H uma cooperativa de trabaIho que atua como Iocadora de mo-de-obra e uma
tomadora de servios que usufrui da fora de trabaIho da empregada, onde se fez
presente a pessoaIidade, subordinao, remunerao e dependncia econmica,
preenchendo assim todos os requisitos do artigo 3 da CLT", destacou o juIgador.
Foi reconhecido o vncuIo de emprego com a Bison, sua reaI empregadora, e a
cooperativa foi condenada de forma soIidria.
A empresa recorreu, sem sucesso, ao Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio (RS).
Novo recurso foi interposto junto ao TST, mas a deciso foi mantida. Segundo o relator
do processo, ministro Vieira de Mello Filho, o TRT afastou a hiptese de trabalho
cooperado. "Sendo assim, o conhecimento do recurso de revista v-se obstado pela
Smula n 126 do TST, medida que se afigura imprescindvel a reviso do conjunto
probatrio contido nos autos. (RR-764476/2001.5).
19/09/2007
Saber pedir faz a diferena em ao de vnculo empregatcio
A Seo Especializada em Dissdios ndividuais (SD-1) do Tribunal Superior do
Trabalho isentou o Banco do Estado do Paran S.A. de pagar indenizao a trabalhador
sem vnculo de emprego, mas com relao de trabalho. Por maioria, a SD-1 reformou
entendimento da Terceira Turma que mantinha direitos pecunirios ao antigo contratado
do banco, que receberia o que no tinha pedido.
O trabalhador foi admitido pelo banco em novembro de 1989 para exercer a funo de
escriturrio. A empresa no procedeu ao registro em sua carteira de trabaIho,
aIegando que eIe era apenas prestador de servios (ou estagirio). Com ele, o
75
banco fazia somente sucessivos contratos de prestao de servios. Dispensado sem
justa causa em dezembro de 1994, no recebeu verbas rescisrias e trabalhistas.
Na recIamao trabaIhista, no entanto, o autor argumentou que desenvoIveu
trabaIho excIusivo, remunerado, subordinado, permanente e essenciaI finaIidade
econmica do banco. Pediu nuIidade dos contratos de prestao de servios, com
base no artigo 9 da ConsoIidao das Leis do TrabaIho, que diz serem nuIos os
atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a apIicao dos
preceitos contidos na CLT.
Por exercer as mesmas atividades que os bancrios efetivos, o trabalhador pediu,
expressamente, reconhecimento como empregado e direito a verbas trabalhistas,
inclusive as decorrentes de conveno coletiva da categoria, tais como ajuda-
alimentao, taxa de produtividade, adicional por tempo de servio, gratificao
semestral, gratificao e quebra de caixa.
Na contestao, o Banco do Estado do Paran alegou a impossibilidade jurdica do
pedido, com base no artigo 37, inciso , da Constituio Federal, que exige concurso
pblico para investidura em emprego pblico. Segundo a empresa, o trabalhador
ingressou no banco primeiro como estagirio e depois no quadro de provimento no-
efetivo, sem prestao de concurso pblico.
A 2 Vara do TrabaIho de Maring (PR) sentenciou ser iIegaI a contratao do
bancrio, mediante vncuIo de estgio de estudante, e reconheceu todos os
direitos pecunirios cabveis da reIao de emprego. Deixou, porm, de decIarar a
efetivao do vncuIo empregatcio entre as partes, por desobedincia ao
mandamento constitucionaI da admisso por concurso pbIico.
Ao recorrer ao TRT da 9 Regio, o banco argumentou que a sentena violou os artigos
128 e 460 do CPC ao condenar o reclamado ao pagamento de indenizao por relao
de trabalho, sem que houvesse qualquer pedido especfico do autor neste sentido. Para
a empresa, o juiz extrapolou os limites da lide, com julgamento "extra petita (alm do
pedido), pois o trabalhador requereu o reconhecimento do vnculo de emprego e no o
pagamento de indenizao pelo reconhecimento de relao de emprego.
Sem sucesso nos recursos ao TRT e Terceira Turma do TST, que entendiam no
haver julgamento "extra petita, o banco apelou com embargos. Na SD-1, o voto do
relator, ministro Brito Pereira, era por no conhecer do pleito da empresa. No entanto, a
maioria acabou por acatar a divergncia do ministro Milton de Moura Frana, que
conhecia dos embargos e determinava excluir da condenao a indenizao decorrente
das parcelas relativas condio de bancrio.
Redator designado dos embargos, o ministro Moura Frana ressaltou o impedimento do
regular exerccio do direito de defesa do banco, garantido pelo artigo 5, incisos LV e
LV, da Constituio Federal. O pedido especfico imps empresa o nus de se
defender exclusivamente em relao a essa realidade jurdica. Houve, na sentena,
ofensa literal dos artigos 128 e 460 do CPC, pois "no era permitido condenar o
reclamado a pagar as verbas indenizatrias, sob o fundamento de que houve relao de
trabalho, porque esse no foi o pedido principal, e muito menos sucessivo. (E-RR-
578194/1999-2)

27/01/2005
TST nega vncuIo de emprego a voIuntrio da TFP
76
A Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, em deciso unnime, negou
agravo de instrumento e a possibiIidade de reconhecimento do vncuIo de
emprego entre um trabaIhador voIuntrio e a Sociedade BrasiIeira de Defesa da
Tradio, FamIia e Propriedade, a TFP. A manifestao do TST, com base no voto de
Aloysio Corra da Veiga, resultou em manuteno do posicionamento adotado pela
Justia do Trabalho da 2 Regio (So Paulo).
Aps ter prestado servios por mais de 16 anos TFP, o voIuntrio ingressou na
primeira instncia trabalhista paulistana solicitando o reconhecimento de vnculo de
emprego com a instituio. Para tanto, aIegou ter exercido, a partir de janeiro de
1983, a funo de arquivista no estabeIecimento da TFP no bairro de Itaquera.
Posteriormente, teria passado a exercer a funo de auxiIiar de contabiIidade e,
por Itimo, caixa e responsveI peIo fichrio da TFP em So Bernardo do Campo
(SP).
Argumentou a inexistncia de qualquer anotao em Carteira de Trabalho e Previdncia
Social, inclusive em relao sua demisso, que teria ocorrido em janeiro de 1999.
Durante o perodo, teria trabalhado nove horas dirias, de segunda a sexta-feira, sem
direito a intervalos. Reivindicou o pagamento, "nunca recebido, das parcelas do 13
salrio, alm de onze perodos no concedidos de frias.
A 23 Vara do Trabalho da capital paulista indeferiu o pedido do voluntrio, sob o
argumento de que "as provas testemunhais colhidas so totalmente frgeis para
comprovar a existncia de subordinao, salrio e dependncia econmica do
reclamante (voluntrio) reclamada (TFP).
Tambm foi observado que em uma ao cvel (3 Vara Cvel de So Paulo), o
voluntrio buscou a decretao de sua condio de scio da TFP. Para tanto, afirmou
ser um cooperado, cuja atuao "destinou-se consecuo dos objetivos sociais da
TFP, acrescentando que dedicou sua vida aos ideais da instituio.
O Tribunal Regional do Trabalho paulista manteve a sentena intacta e o voluntrio
resolveu buscar a alterao dos pronunciamentos judiciais junto ao TST por meio de
agravo de instrumento, destinado a viabilizar um futuro exame de recurso de revista,
cuja remessa ao TST foi negada pelo rgo regional.
Em seu voto, Aloysio Veiga frisou que os eIementos presentes nos autos indicaram
"a inexistncia de vcio de consentimento em servio voIuntrio reaIizado por
mais de 16 anos em ordem reIigiosa". Tambm afirmou que, durante o perodo de
trabaIho voIuntrio, o autor do recurso "permaneceu prestando servios por
abnegao nas atividades de pregao ambuIante, coIeta de doaes e atividades
burocrticas".
A discusso desse tema pelo Tribunal Superior do Trabalho, segundo o relator,
implicaria em reexame dos fatos e provas apurados nos rgos regionais, possibilidade
negada pelo Enunciado n 126 do TST. (ARR 86952/2003-900-02-00.6)
4.3. CARACTERIZAO DA RELAO DE EMPREGO
4.3.1 ASPECTOS GERAIS
77
O Direito do Trabalho emergiu e desenvolveu-se com a sociedade
industrial contempornea, pois foi apenas nesse contexto que surgiu com relevncia
sociojurdica a categoria bsica deste ramo especializado: a reIao empregatcia.
Nos perodos anteriores ao sculo XX predominava o trabalho no-
livre, sob as formas servil ou escrava. O trabalho empregatcio (livre mas
subordinado) se constituiu a relao jurdica mais importante da sociedade
capitalista.
A prestao de trabalho por um pessoa fsica pode concretizar-se
segundo diversas formas, podendo emergir:
de uma obrigao de fazer pessoal, mas sem subordinao
trabalho autnomo em geral
de uma obrigao de fazer sem pessoalidade e sem
subordinao trabalho autnomo
de uma obrigao de fazer pessoal e subordinada, mas
espordica trabalho eventual
Em todos esses casos acima especificados no resta
configurada uma reIao de emprego. So relaes jurdicas que no se
encontram sob a gide da legislao trabalhista, e at a EC 45/2004 no estavam
sob o manto jurisdicional da Justia do Trabalho.
Portanto, a caracterizao da reIao empregatcia primordiaI
no Direito do TrabaIho pois permitir o encontro da relao jurdica bsica que deu
origem e assegura desenvolvimento aos princpios, regras e institutos
justrabalhistas. Reflete-se tambm no Direito Processual do Trabalho, uma vez que
este abrange, as lides principais e conexas em torno da relao de emprego.
4.3.2 CRITRIOS DE CARACTERIZAO DA RELAO
EMPREGATCIA
A reIao empregatcia resuIta de um conjunto de fatores ou
eIementos ftico-jurdicos reunidos em um determinado contexto sociaI ou
interpessoaI e sem os quais no se configura mencionada reIao.
Os elementos componentes da relao de emprego so:
78
Tais elementos so fticos e existem independentemente do Direito
mas so captados pelo Direito que lhes confere efeitos, da cham-los de ftico-
jurdicos. Esses elementos encontram-se nos arts. 3 e 4 da CLT
68
que conceituam
empregado e empregador (sujeitos da relao empregatcia). Vejamos cada um dos
elementos separadamente:
A) TRABALHO POR PESSOA FSICA -
A figura do trabalhador h de ser, sempre, uma pessoa natural. A
prestao de servios que o Direito do Trabalho leva em conta a que pactuada
por uma pessoa fsica ou natural, tanto que os bens jurdicos tutelados pelo Direito
do Trabalho (vida, sade, integridade moral, lazer, etc.) importam pessoa natural
no podendo ser usufrudos por pessoas jurdicas.
Eventual prestao de servios por pessoa jurdica, sem fixao
especfica de uma pessoa fsica para realizao do servio afasta a relao jurdica
do mbito trabalhista. Servios prestados por pessoas jurdicas incluem-se no
mbito do Direito Civil como, por exemplo, os contratos de locao de servios.
Assim, apenas o empregador pode ser pessoa fsica ou jurdica.
B) PESSOALIDADE -
necessrio que a prestao do trabalho por pessoa natural tenha
efetivo carter de infungibilidade no que diz respeito ao trabalhador. sto , a
relao jurdica pactuada deve ser intuitu personae, no podendo este fazer-se
substituir por outro trabalhador ao longo da concretizao dos servios pactuados.
H situaes em que a eventual substituio no enseja a
supresso da pessoalidade inerente relao empregatcia:
> Substituio consentida pelo tomador dos servios.
> Substituies normativamente autorizadas (por fora de lei ou norma autnoma).
Ex.: frias e licena-gestante.
Ocorrendo a substituio do trabalhador surge uma nova situao
jurdica em relao ao substituto:
Substituto empregado da mesma
- no sendo substituio meramente
eventual dever ser beneficiado,
57
Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a
empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
Pargrafo nico - No haver distines relativas espcie de emprego e condio de trabalhador,
nem entre o trabalho intelectual, tcnico e manual.
Art. 4 - Considera-se como de servio efetivo o perodo em que o empregado esteja disposio do
empregador, aguardando ou executando ordens, salvo disposio especial expressamente consignada.
Pargrafo nico - Computar-se-o, na contagem de tempo de servio, para efeito de indenizao e
estabilidade, os perodos em que o empregado estiver afastado do trabalho prestando servio militar ...
(VETADO) ... e por motivo de acidente do trabalho.
89
empresa e no sendo meramente
eventual.
temporariamente, pelas vantagens
inerentes ao cargo ocupado. (art. 450,
CLT
69
; Smula 159,, TST
70
)
Substituto recrutado externamente
(conforme o tipo e durao da
substituio)
- contratado por contrato a prazo (art.
443, CLT
71
)
- contratado nos termos da Lei n
6.019/74 (contrato de trabalho
temporrio), assegurado o patamar
remuneratrio inerente ao cargo.
A caracterstica da pessoalidade tem reflexos tambm no momento
da extino do vnculo empregatcio, uma vez que sendo personalssima a
obrigao de prestar servios ela no se transmite aos herdeiros e sucessores.
Portanto, a morte do obreiro extingue o contrato entre as partes. Da mesma forma,
tornando-se invivel a prestao pessoal do trabalho no curso do contrato, por certo
perodo, incidem as normas que dispem acerca da suspenso e interrupo do
contrato.
No que diz respeito ao empregador no h que se falar em
pessoalidade, podendo ocorrer a alterao subjetiva do contrato desde que no plo
empresarial (sucesso de empregadores objeto de estudo adiante) e mantidas as
regras contratuais firmadas de incio.
C) NO-EVENTUALIDADE -
Atua no Direito do Trabalho a idia de permanncia. A durao do
contrato empregatcio tende a ser incentivada, sendo regido o contrato nesse
aspecto pelo princpio da continuidade da relao de emprego, pelo qual se
incentiva normativamente a permanncia indefinida do vnculo de emprego.
Na relao de emprego o elemento da no-eventualidade confirma a
mencionada idia de permanncia. Nesse aspecto, para que haja relao
empregatcia necessrio que o trabalho tenha carter de permanncia.
Sobre o trabalhador eventual no incide a legislao trabalhista
clssica. Ainda que seja subordinado, se a relao espordica no pode ser
58
Art. 450 - Ao empregado chamado a ocupar, em comisso, interinamente, ou em substituio eventual ou
temporria, cargo diverso do que exercer na empresa, sero garantidas a contagem do tempo naquele servio,
bem como volta ao cargo anterior.
69
Smula 159 - Substituio de carter no eventual e vacncia do cargo: - Enquanto perdurar a substituio
que no tenha carter meramente eventual, inclusive nas frias, o empregado substituto far jus ao salrio
contratual do substitudo.
61
Art. 443 - O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por
escrito e por prazo determinado ou indeterminado.
1 - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo
prefixado ou da execuo de servios especificados ou ainda da realizao de certo acontecimento suscetvel de
previso aproximada.
2 - O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando:
a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo;
b) de atividades empresariais de carter transitrio
c) de contrato de experincia.
81
classificado como empregado.
O conceito da no-eventualidade controvertido na doutrina,
jurisprudncia e nos diplomas legais, tendo surgido diversas teorias com o fim de
precisar o sentido exato do termo.
TEORIA DA DESCONTINUIDADE
Considera eventual o trabalhador que se
vincula, do ponto de vista temporal, de
modo fracionado ao tomador, em
perodos entrecortados, de curta
durao.
TEORIA DO EVENTO
Considera como eventual o trabalhador
admitido na empresa em virtude de um
fato ou evento especfico ensejador de
certa obra ou servio.
TEORIA DOS FINS DO
EMPREENDIMENTO
Eventual o trabalhador chamado a
realizar tarefa no inserida nos fins
normais da empresa e que, por isso, so
espordicas e de pouca durao.
TEORIA DA FIXAO JURDICA Entende eventual o trabalhador que no
se fixa a uma fonte de trabalho.
As diversas formulaes apresentadas no impedem o impasse
produzido pela escolha isolada de qualquer dessas teorias. A melhor conduta a ser
apresentada a de vaIer-se o operador de uma aferio convergente e
combinada dessas teorias. Como j afirmado, a Teoria da descontinuidade no se
ajusta com a CLT, sendo que as demais so pertinentes ao texto consolidado.
FCaracterizao do trabalho eventual a partir das teorias acima
mencionadas:
descontinuidade da prestao entendida como a no permanncia em uma
organizao com nimo definitivo;
no fixao jurdica a uma nica fonte de trabalho, pluralidade de tomadores
de servios;
curta durao do trabalho prestado;
natureza do trabalho referente a evento certo, determinado e esparso em
relao ao empreendimento tomador de servios;
natureza do trabalho tender a no corresponder ao padro dos fins normais
do empreendimento.
NOTA: Se a prestao descontnua, mas permanente, no se pode falar em
eventualidade. A eventualidade para fins celetistas no traduz intermitncia.
D) ONEROSIDADE -

A relao empregatcia essencialmente de fundo econmico. O
80
contrato de trabalho bilateral, sinalagmtico e oneroso envolvendo um conjunto de
prestaes e contraprestaes recprocas entre as partes.
No deve a onerosidade ser enfocada sob a tica do trabalho
realizado ou mesmo sob a tica do tomador de servios porque em quaisquer
dessas perspectivas seria passvel uma mensurao econmica.
Deve a onerosidade ser tomada sob a tica do prestador de
servio e somente neste aspecto que eIa constitui eIemento ftico-jurdico da
reIao de emprego.
A onerosidade manifesta-se em duas dimenses:
No pIano objetivo
- Pagamento, pelo empregador, de parcelas
destinadas a remunerar o empregado em
funo do contrato pactuado. A contraprestao
econmica do empregador pode assumir
formas distintas e variadas (pago em dinheiro,
em utilidades, parcialmente, por dia, ms, etc.)
No pIano subjetivo
- Manifesta-se pela inteno contraprestativa,
pela inteno econmica conferida pelas
partes. nexistindo a inteno por parte do
prestador de servio de se vincular a ttulo
oneroso e empregatcio no h que se falar no
plano subjetivo da onerosidade. Ex.: trabalho
filantrpico, comunitrio sem reciprocidade
material carece de dimenso subjetiva.
PeIo exposto, pode-se concIuir que a onerosidade deve ser
anaIisada sob o ponto de vista do obreiro, isto , se com a prestao do
servio eIe visa ou no obter uma contraprestao.
E) SUBORDINAO-
o principal elemento diferenciador entre a relao de emprego e as
diversas modalidades de trabalho autnomo.
A palavra subordinao deriva de sub (baixo) e ordinare (ordenar),
manifestando a noo etimolgica de obedincia em relao a uma hierarquia ou
estado de dependncia.
A subordinao do empregado est prevista no caput do art. 3, da
CLT
72
, como elemento caracterizador da relao de emprego. Embora tratada pela
60
Art. 3 - Considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a
empregador, sob a dependncia deste e mediante salrio.
82
CLT atravs da expresso "dependncia devemos ler "subordinao.
Consiste uma situao derivada do contrato de trabaIho peIa
quaI o empregado compromete-se a acoIher o poder de direo empresariaI na
maneira de executar sua prestao de servio.
Cabe ressaltar que a subordinao deve ser entendida pelo aspecto
objetivo, ou seja, atua sobre o modo de reaIizao do servio, e no pelo aspecto
subjetivo, isto , atuante sobre a pessoa do trabalhador criando-lhe um estado de
sujeio.
Antigas posies doutrinrias consideravam a subordinao como
sendo dependncia econmica ou mesmo dependncia tcnica. Hoje o
entendimento pacfico quanto natureza jurdica da subordinao: de carter
jurdico, derivada do contrato de trabalho.
NOTA: O Prof. Renato Saraiva
73
acrescenta ainda a aIteridade como elemento
caracterstico da relao empregatcia. Segundo ele, o princpio da alteridade
determina que os riscos do empreendimento pertencem unicamente ao empregador,
jamais assumindo o empregado os riscos do negcio.
4.3.3 VALIDADE JURDICA DA RELAO DE EMPREGO
A relao de emprego existe desde que reunidos seus cinco
elementos ftico-jurdicos: trabalho prestado por pessoa fsica, com pessoalidade,
no-eventualidade, onerosidade e sob subordinao.
Contudo, no plano prtico cabe ainda avaliar se o Direito do Trabalho
confere validade determinada relao. Questiona-se a vaIidade e extenso dos
efeitos jurdicos da reIao configurada entre as partes, trata-se dos elementos
jurdico-formais.
So elementos jurdico-formais do contrato empregatcio:
capacidade das partes contratantes;
licitude do objeto contratado;
forma contratual prescrita em lei ou no proibida por esta;
higidez na manifestao de vontade das partes.
So elementos advindos da legislao civil (art. 104 do CC.
74
)e
adaptados s especificidades do Direito do Trabalho.
62
SARAVA, Renato. Direito do Trabalho para Concursos Pblicos. 6. ed., So Paulo: Editora Mtodo. 2007.
63
Art. 104. A validade do negcio jurdico requer:
agente capaz;
objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel;
forma prescrita ou no defesa em lei.
83
Desse modo a reIao de emprego somente se compIeta, sob a
tica de seus efeitos jurdicos se reunidos os eIementos ftico-jurdicos
(trabaIho prestado por pessoa fsica, com pessoaIidade, no-eventuaIidade,
onerosidade e sob subordinao) e tambm presentes os eIementos jurdico-
formais (partes capazes, objeto Icito, forma prescrita ou no defesa em Iei e
vontade das partes Iivremente dirigida) do contrato.
Ausente um elemento ftico-jurdico a relao de emprego sequer
existe, ausente um elemento jurdico-formal a relao pode se tornar impotente para
provocar efeitos no mundo jurdico.
>A Atividade IIcita do Empregador e o Contrato de TrabaIho
Cabe distinguir os empregados, que trabalham na atividade-fim de
uma empresa com objeto ilcito e aqueles que trabalham numa atividade-meio.
Em situaes em que o servio prestado diretamente ligado a
atividade ilcita, ou seja, quando o trabalhador presta servio que tenha objeto ilcito
no existe qualquer relao trabalhista. Ex.: entre o bicheiro e o arrecadador de
apostas sendo certo afirmar que ambas as condutas so contraventoras, ilcitas;
outro exemplo trfico de drogas, dentre outros.
Diferente a situao em que se encontra o trabalhador que presta
servio a uma empresa afeita a atividades ilcitas e, por vezes, criminosas, mas que
nenhuma ligao tem com tais atividades. Neste caso os trabalhadores que prestam
servios a empresas que tenham objeto social ilcito merecem ter reconhecido o seu
vnculo de emprego sempre que o objeto do seu contrato de trabalho for um objeto
lcito.
Desta forma, uma faxineira de prostbulo, um zelador de um cassino,
dentre outros, devem ser amparados pelo direito j que exercem atividades
reconhecidas por lei e cujo exerccio no tem pertinncia com a atividade ilcita ou
delituosa do patro.

4.4 NATUREZA JURDICA DA RELAO DE EMPREGO
Segundo o Prof Maurcio Godinho Delgado
75
"encontrar a natureza
jurdica de uma figura do Direito (como a reIao empregatcia ou o contrato
empregatcio) consiste em se apreenderem os eIementos fundamentais que
integram sua composio especfica, contrapondo-os, em seguida, ao
conjunto mais prximo das figuras jurdicas, de modo a cIassificar o instituto
enfocado no universo de figuras jurdicas existentes no Direito".
4.4.1 TEORIAS CONTRATUALISTAS TRADICIONAIS
Foram as primeiras a tentar explicar a natureza jurdica da relao
de emprego, adotando uma tica civilista da relao de emprego, isto porque,
64
84
durante sculos, as prestaes de servio estiveram inseridas no instituto do
contrato.
TEORIA DO ARRENDAMENTO
- Uma das mais antigas teorias. nseriu o
contrato de emprego entre as espcies
de contratos de locao ou de
arrendamento.
- Segundo ela o contrato empregatcio
corresponderia ao arrendamento
(locao) de servios, atravs do qual
uma das partes colocaria seu trabalho
disposio da outra parte. No Direito
Romano existia ainda a figura da locatio
operis, na qual a parte comprometia-se a
executar determinado trabalho ou
empreendimento.
O Cdigo Civil de 1916 absorveu o
modelo romano referindo-se locao de
servio e empreitada.
- Hoje encontra-se superada.
TEORIA DA COMPRA E VENDA
- Remonta o sculo XX. Defendia que o
contrato de trabalho possua natureza
jurdica de compra e venda sendo que o
obreiro venderia sua fora de trabalho.
- No prosperaram seus argumentos por
diversos motivos:
No h como separar o elemento
alienado (trabalho) de seu prestador
(obreiro) como acontece no contrato de
compra e venda;
A relao resultante contrato de
trabalho contnua ao passo que na
compra e venda concentrada no tempo;
A relao de trabalho consubstancia
obrigao de fazer, enquanto a compra e
venda configura obrigao de dar;
O trabalho contratado pode ser pago
mesmo sem que haja a efetiva
prestao, como nos perodos de frias e
de repouso, o que no ocorre na compra
e venda.
- Sustenta que o empregado atua como
mandatrio do empregador.
- Tese que no prospera vez que no
necessariamente o empregador transfere
85
TEORIA DO MANDATO
poderes ao empregado, ao invs, as
vezes resta acentuada a subordinao.
- Outros argumentos que refutam essa
teoria so: o mandato objetiva um
resultado jurdico, a criao de um direito
ao mandante, enquanto no contrato de
trabalho o fim perseguido a realizao
de uma atividade destinada a obter
resultado material ou intelectual; No
mandato existem trs sujeitos envolvidos
(mandatrio, mandante e terceiro), no
contrato de trabalho somente
encontramos a figura do empregado e
empregador.
TEORIA DA SOCIEDADE
- Props ser a relao empregatcia
similar ao contrato de sociedade, onde
existiria um interesse comum em direo
produo.
- Teoria que no se sustenta porque
a&&ectio societatis (prpria das
sociedades) e subordinao (inerente a
relao empregatcia) tendem a se
excluir. Outrossim, a comunho de
poderes, responsabilidades, lucros
caractersticos das sociedades no
recorrente no contratos de trabalho.
OBSERVAO CRTICA - As teorias acima mencionadas limitaram-se ao quadro
terico do Direito Civil sem que introduzissem qualquer elemento inovador frente a
relao de emprego.
4.4.2 TEORIA CONTRATUALISTA MODERNA
a teoria que prevalece atualmente.
Procurou especificar os aspectos basilares que a relao
empregatcia tem em comum com as figuras jurdicas similares (gnero prximo) ao
passo que buscou sua identidade nuclear especfica e distintiva (diferena
especfica).
Esta teoria reafirma a natureza contratuaI da reIao de
emprego, contudo, difere das teorias civiIistas porque no aceita suas
concIuses no que tange ao tipo de contrato configurado: arrendamento,
compra e venda, societrio, etc.
A natureza contratuaI se verifica peIa presena dos eIementos
Iiberdade e vontade. Vontade manifestada peIo obreiro e convergente
vontade do empregador na formao do vncuIo, o que resuIta no contrato.
86
Trata-se de contrato mpar, distinto de quaIquer outro existente
no Direito CiviI. Tem por objeto uma obrigao de fazer, mas o modo de
execuo dessa prestao h de ser reaIizada por pessoa fsica, em estado de
subordinao, com pessoaIidade, no-eventuaIidade e onerosidade.
4.4.3 TEORIAS ACONTRATUALISTAS
O conjunto de idias que procura fundamentar a relao jurdica
trabalhista fora dos quadros do direito civil e das teorias contratuais recebe o nome
de acontratualistas ou anticontratualistas.
Verificou-se que o direito das obrigaes no se prestava para reger
uma relao jurdica na qual a pessoa o ponto central e no bens patrimoniais.
TEORIA DA RELAO DE TRABALHO
- Afasta a referncia ao contrato como
ponto explicativo da relao de emprego
porque considera que a vontade e a
liberdade no so essenciais formao
e desenvolvimento do vnculo
empregatcio.
- A relao empregatcia seria uma
situao jurdica objetiva, verificada entre
obreiro e empregador para a prestao
de servios subordinados
independentemente de como iniciou-se
essa relao.
- Em sntese, entendem que a prtica de
atos de emprego a fonte da qual
resultam todos os efeitos previstos na
ordem jurdica.
TEORIA INSTITUCIONALISTA - Tambm nega papel relevante
liberdade e vontade.
- Compreendem a empresa como uma
instituio, um corpo social que se impe
a um grupo de pessoas e cuja
permanncia e desenvolvimento no se
submetem vontade dos membros.
OBSERVAO CRTICA - De maneira simplista negam a existncia do trabalho
livre e da vontade como da essncia da relao por acreditarem que na prtica, isto
, na realidade empregatcia h pouca margem de atuao da liberdade e vontade
do obreiro.
Esquecem-se, no entanto, que a combinao da vontade e da
liberdade que permite distinguir a relao de emprego da servido e da
87
escravido.

25/05/2007
JT nega vncuIo de emprego a nadadora do Vasco da Gama
A Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho confirmou deciso do Tribunal Regional do
Trabalho da 24 Regio (MS) que negou o reconhecimento de vnculo de emprego de uma
nadadora com o Clube de Regatas Vasco da Gama. A faIta de subordinao e a
eventuaIidade dos servios foram os principais fundamentos utiIizados peIo RegionaI
para a descaracterizao do vncuIo. Segundo o relator do processo no TST, ministro Horcio
de Senna Pires, o agravo de instrumento interposto pela atleta no foi conhecido por estar
desfundamentado.
A nadadora disse na petio inicial que foi contratada pelo Vasco da Gama em fevereiro de
1999, com salrio inicial de R$ 1.200,00 e que, em maro de 2000, recebeu aumento, passando
o salrio a ser de R$ 3 mil. Ela morava e treinava em Campo Grande (MS), viajando para o Rio
de Janeiro quando havia competio. Alm do salrio fixo recebido mensalmente, afirmou que
recebia salrio "in natura, constitudo de alimentao, estadia, passagens areas e R$ 2 mil por
viagem realizada para participar de competies esportivas, totalizando uma remunerao de
R$ 9 mil mensais.
Segundo a atleta, durante vrios meses o clube desportivo deixou de depositar os valores dos
salrios, vindo a demiti-la, sem justa causa, em dezembro de 2001. Em junho de 2002, ajuizou
reclamao trabalhista contra o Vasco da Gama, a empresa Sportech Consultoria em Cincias
do Esporte Ltda. e o presidente do Vasco, deputado federal Eurico Miranda. Pediu o
reconhecimento do vnculo de emprego e o pagamento de salrios em atraso, 13, frias, FGTS,
seguro-desemprego e aviso prvio indenizado. Deu causa o valor de R$ 264.719,71.
Os trs acionados apresentaram contestao: o Vasco negou a relao de emprego sob o
argumento de que se tratava apenas de patrocnio doado a atletas amadores; a Sportech disse
que apenas prestava consultoria tcnica ao Vasco; e o deputado Eurico Miranda argumentou
que nem sequer presidia o Vasco quando houve a suposta contratao da atleta.
Segundo a pea contestatria apresentada pelo clube, a nadadora era apenas uma das
"milhares de atletas amadoras que recebiam incentivo para melhoria nas condies de
treinamento. Disse que a sede do Clube no Rio de Janeiro, no possuindo filiais em outros
estados brasileiros.
A sentena isentou o deputado Eurico Miranda da responsabilidade subsidiria, considerou a
formao de grupo econmico entre o Vasco e a Sportech, porm considerou que no houve
vnculo de emprego entre as partes. Segundo o juiz, no estavam presentes os requisitos
para configurao do vncuIo empregatcio. "A autonomia com a quaI desempenhava a
prtica esportiva no se coaduna com o estado de subordinao", destacou o magistrado
de primeiro grau.
88
A atleta, insatisfeita, recorreu ao TRT/MS, mas no obteve sucesso. "Atuando a atleta sob o
patrocnio das reclamadas, treinando em localidade diversa e sob orientao exclusiva de seu
treinador, que era quem planejava e executava as atividades de treinamento da autora, ausente
da suposta reIao de trabaIho a subordinao jurdica, mormente porque inexistente,
conforme comprovado pelos depoimentos das partes e de suas testemunhas, qualquer sorte de
fiscalizao do trabalho por parte das reclamadas, destacou o acrdo do TRT. No TST, o
agravo de instrumento interposto pela nadadora no foi conhecido. (ARR 812-2002-002-24-
40.1).
16/01/2008
Cambista do jogo do bicho no tem reconhecimento de vncuIo
empregatcio
A prtica do jogo do bicho contraveno penaI. No h como reconhecer vaIidade a
contrato de trabaIho em atividade iIegaI. Em deciso da Primeira Turma do Tribunal Superior
do Trabalho, um trabalhador teve seu pedido de verbas salariais e rescisrias julgado
improcedente e, mais ainda, diante da possibilidade da atividade ilcita, o Ministrio Pblico do
Estado de Pernambuco foi informado do caso.
Apesar da divergncia de jurisprudncia entre os Tribunais Regionais, o posicionamento
uniformizador do TST no sentido da deciso da Primeira Turma, na quaI a contratao
de aIgum para trabaIhar como cambista em banca no acarreta vncuIo empregatcio
vIido, nem direito a verbas trabaIhistas.
O cambista conseguiu, no Tribunal Regional da 6 Regio (PE), ter reconhecida a relao de
emprego com a Banca Aliana. O Regional determinou a anotao na CTPS do autor e deferiu
o pagamento de aviso prvio, FGTS indenizado, multa prevista no artigo 477 da CLT, frias,
dcimo terceiro proporcional e salrio-famlia.
O prprio dono da banca interps recurso ao TST em que alegou ser ilcito o objeto da
prestao de servio. Segundo ele, o contrato nulo havido com o trabalhador no gera efeitos
pecunirios, pois no se formou vnculo empregatcio entre as partes. Argumentou que a
deciso do TRT violou os artigos 104 e 166 do Cdigo Civil, alm de ser contrria a Orientao
Jurisprudencial do TST.
Admitido o recurso de revista no TST, o relator, ministro Lelio Bentes Corra, adotou, para seu
julgamento, a jurisprudncia consagrada no Tribunal, pela Orientao Jurisprudencial n 199 da
Seo Especializada em Dissdios ndividuais (SD-1) e no ncidente de Uniformizao de
Jurisprudncia (UJ-E-RR-621145/2000.8, julgado em 7.12.06). J que a atividade ilcita, o
relator determinou tambm oficiar ao Ministrio Pblico para a adoo das providncias
cabveis. (RR-89/2005-002-06-00.7).
199
19/09/2007
Empresa ter de pagar verbas trabaIhistas a guardas mirins
Trinta menores, com idades entre 10 e 14 anos, que trabalhavam como guardas mirins na
empresa Echlin do Brasil ndstria e Comrcio Ltda., na cidade de Ribeiro Pires (SP), tiveram
reconhecido o vnculo de emprego e vo receber diferenas salariais, FGTS, frias acrescidas
de 1/3 e 13 salrio, alm de outras verbas de carter rescisrio e indenizatrio. A deciso, do
Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (SP), foi mantida pela Primeira Turma do Tribunal
Superior do Trabalho.
A ao civil coletiva foi proposta pelo Ministrio Pblico do Trabalho (MPT) em maro de 1999.
Segundo a pea inicial, a Guarda Mirim de Ribeiro Pires, entidade constituda h 28 anos e
considerada de utilidade pblica, arregimentava jovens e crianas para trabalhar em empresas
por ela cadastradas, em total desrespeito norma constitucional que probe "qualquer trabalho a
menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos (artigo
7, XXX, CF).
De acordo com o MPT, esses menores eram submetidos a um curso de 90 dias e, aps a
concluso, eram empregados em empresas da regio. Trabalhavam quatro horas por dia e
recebiam remunerao mensal de R$ 65,00, e desse total R$ 26,00 ficavam retidos na entidade.
O MPT disse, ainda, que firmou dois termos de ajuste de conduta com a Guarda Mirim para
coibir a atividade inconstitucional, mas os termos foram descumpridos.
Na ao coletiva, foi pedido o reconhecimento de vnculo de emprego, o pagamento de meio
salrio mnimo a cada menor como complementao salarial, 13 salrio, FGTS, ttulos
rescisrios, frias vencidas e vincendas, anotao na CTPS, formalizao do contrato individual
de trabalho aos maiores de 14 anos, na condio de aprendizes, e aplicao de multa em favor
do Fundo Nacional da Criana e do Adolescente.
A empresa Echlin apresentou contestao. Sustentou a impossibilidade de reconhecimento de
vnculo e ressaltou que no estavam presentes os requisitos do artigo 3 da CLT. Disse que a
contratao dos menores foi apenas uma tentativa de colaborar socialmente com a comunidade.
Alegou que os guardas mirins executavam servios de natureza leve, levando envelopes,
entregando recados e arquivando documentos. Destacou que eles participavam de cursos e
palestras voltados para a dependncia qumica e a preveno de doenas sexualmente
transmissveis, recebiam orientao educacional e de asseio pessoal, obtinham benefcio
odontolgico, de assistncia ambulatorial, aplicao de vacinas, cestas e brinquedos de natal.
Por fim, alegou que fornecia conduo e alimento aos guardas mirins.
A Guarda Mirim de Ribeiro Pires, por sua vez, combateu a atuao do MPT. Disse que o
trabalho social por eles desenvolvido era importante para a cidade, destacando que os menores
que participam do programa estavam livres das drogas, da prostituio infantil e da
marginalidade.
A Vara do Trabalho de Ribeiro Pires reconheceu a relao de trabalho e condenou
solidariamente a Echlin e a Guarda Mirim a pagar aos menores o que foi pleiteado pelo MPT,
inclusive com anotao da CTPS dos maiores de 14 anos e indenizao aos menores de 14.
Ambos recorreram ao TRT/SP, mas a deciso foi mantida. Segundo o acrdo, a prova
produzida possibiIitou concIuir que estavam presentes na reIao jurdica os
pressupostos de uma reIao de emprego, tais como: pessoas fsicas, prestando
servios a pessoa jurdica, a ttuIo oneroso, no eventuaI e mediante subordinao
191
jurdica.
A Echlin recorreu ao TST. O ministro Llio Bentes Correa destacou em seu voto que o recurso
da empresa no foi conhecido ante a impossibilidade de revolver fatos e provas na atual fase
recursal (Smula n 126 do TST). (RR-334/1999-411-02-00.2)
4.5. O EMPREGADO
CONCEITO - O art. 3 da CLT conceitua empregado como "... toda pessoa fsica
que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob a dependncia
deste e mediante salrio.
Deste conceito podemos identificar os seguintes requisitos
caracterizadores da relao de emprego:
O preceito encontra-se incompleto devendo ser lido em conjunto
com o caput do art. 2 da CLT
76
, que esclarece que a prestao h de ser pessoal.
Assim, presentes os cinco eIementos ftico-jurdicos da reIao
de emprego ser empregado o prestador de servio.
Embora j detalhados na aula passada convm explicitar o contedo
de cada um de maneira sucinta.
PESSOA FSICA
- a figura do trabalhador h de ser,
sempre, uma pessoa natural. A
prestao de servios que o Direito do
Trabalho leva em conta a que
pactuada por uma pessoa fsica ou
natural.
65
Art. 2 - Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade
econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio.
190
NO EVENTUALIDADE
- para que haja relao empregatcia
necessrio que o trabalho tenha carter
de permanncia, seja contnuo,
duradouro, que o empregado, via de
regra, se integre aos fins sociais da
empresa.
SUBORDINAO
- Consiste uma situao derivada do
contrato de trabalho pela qual o
empregado compromete-se a acolher o
poder de direo empresarial na maneira
de executar sua prestao de servio.
ONEROSIDADE
- deve ser analisada sob o ponto de vista
do obreiro, isto , se com a prestao do
servio ele visa ou no obter uma
contraprestao.
PESSOALIDADE
- necessrio que a prestao do
trabalho por pessoa natural tenha efetivo
carter de infungibilidade no que diz
respeito ao trabalhador. sto , a relao
jurdica pactuada deve ser intuitu
personae, no podendo este fazer-se
substituir por outro trabalhador ao longo
da concretizao dos servios
pactuados.
NOTA: o contedo da prestao, isto , o tipo de trabaIho irreIevante
configurao do vnculo de emprego, o que distingue a reIao de emprego de
outras figuras o modo de concretizao desta prestao, ou seja, se
realizada por pessoa fsica, pessoalmente, subordinadamente, com no-
eventualidade e com intuito oneroso.
O EMPREGADO EM DOMICLIO
O art. 6 da CLT dispe:
Hn)o se distingue entre o trabalho reali5ado no estabelecimento do
empregador e o e4ecutado no domic3lio do empregado, desde 0ue
este:a caracteri5ada a rela')o de empregoH.
Ateno: o fato de o trabalhador prestar os servios em domicilio e
no estar sob o controle direto da empresa, no significa que o empregador no
possa ter controle sobre a prestao de servios. possvel, por exemplo,
estabelecer metas de produo, definir material a ser utilizado e prazos para
apresentao do produto acabado, caracterizando-se desta forma a subordinao
hierrquica, um dos princpios bsicos que o classifica como empregado.
192
Uma vez caracterizado o vnculo empregatcio, o trabalhador em
domiclio ter os mesmos direitos trabalhistas e previdencirios de qualquer outro
trabalhador, assim como o direito a todas as anotaes necessrias em sua Carteira
de Trabalho.
EMPREGADOS DE FORMAO INTELECTUAL -
A Constituio garante o tratamento isonmico entre os
trabalhadores que exercem trabalho manual, tcnico ou intelectual, (art. 7, XXX,
da CRFB/88
77
). O art. 3 da CLT tambm esclarece que "No haver distines
relativas espcie de empregado e condio de trabalhador, nem entre o trabalho
intelectual, tcnico e manual.
No contrariam o princpio isonmico acima as diversas
regulamentaes acerca de profisses intelectuais distintas, tais como mdicos,
advogados, dentre outras, pois, disciplinam situaes de trabalho especiais. O que a
lei veda tratamento diferenciado para a mesma situao de trabalho.
ALTOS EMPREGADOS:
No mbito das empresas geralmente existe uma organizao interna
do sistema de trabalho, o que leva ao surgimento de hierarquia entre setores, cargos
e funes. Nesse universo surgem diferenciaes entre empregados em razo
da concentrao de prerrogativas de direo e gesto prprias ao empregador.
Esses empregados ocupantes de posies internas de chefias,
funes de gesto e outros cargos gerenciais recebem tratamento diferenciado pela
legislao. Podemos destacar quatro situaes:
"mpregados ocupantes de cargos ou ,un7=es de gest8o
ou con,ian7a- tratados pelo art( >6 da C!#
?@
4
"mpregados ocupantes de cargos ou ,un7=es de gest8o ou
con,ian7a- do segmento bancrio- tratados no art( 66) da C!#
?A
4
66
social: (...) XXX - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais
respectivos;
67
Art. 62 - No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo: - os empregados que exercem atividade
externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, devendo tal condio ser anotada na Carteira de
Trabalho e Previdncia Social e no registro de empregados; - os gerentes, assim considerados os exercentes
de cargos de gesto, aos quais se equiparam, para efeito do disposto neste artigo, os diretores e chefes de
departamento ou filial. Pargrafo nico - O regime previsto neste captulo ser aplicvel aos empregados
mencionados no inciso deste artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao de
funo, se houver, for inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40% (quarenta por cento).
68
Art. 224 - A durao normal do trabalho dos empregados em bancos, casas bancrias e Caixa Econmica
Federal ser de 6 (seis) horas continuas nos dias teis, com exceo dos sbados, perfazendo um total de 30
(trinta) horas de trabalho por semana.
1 - A durao normal do trabalho estabelecida neste artigo ficar compreendida entre 7 (sete) e 22
(vinte e duas) horas, assegurando-se ao empregado, no horrio dirio, um intervalo de 15 (quinze) minutos para
alimentao.
2 - As disposies deste artigo no se aplicam aos que exercem funes de direo, gerncia,
193
iretor "mpregado4
SBcioempregado(
EMPREGADOS OCUPANTES DE CARGOS OU FUNES DE GESTO OU
CONFIANA, TRATADOS PELO ART. 62 DA CLT;
Pela leitura do art. 62 da CLT pode-se afirmar que so requisitos do
cargo/funo de confiana: elevadas atribuies e poderes de gesto (at o nvel de
chefe de departamento ou filial); e distino remuneratria, com no mnimo, 40% a
mais do salrio do cargo efetivo.
A posio desses empregados gera efeitos restritivos sobre seus
direitos laborais. So eles:
autorizada a reverso do empregado, isto , uma vez destitudo
do cargo seu retorno ao antigo posto ocupado no considerado rebaixamento (art.
468, pargrafo nico, CLT
80
). Porm, se a remunerao diferenciada for percebida
por mais de 10 anos, o empregado tem direito estabilidade financeira nos termos
da Smula n 372, , do TST
81
;
no incidem horas extras a favor do empregado porque a
natureza e prerrogativas do cargo de confiana so incompatveis com o controle de
jornada (art. 62, , CLT);
o empregado passvel de transferncia de localidade de
prestao do servio independentemente de sua anuncia, pois o exerccio do cargo
j caracteriza este consentimento, e desde que haja real necessidade do servio
(art. 469, 1, CLT
82
e Smula 43, TST
83
).
EMPREGADOS OCUPANTES DE CARGOS OU FUNES DE GESTO OU
CONFIANA, DO SEGMENTO BANCRIO, TRATADOS NO ART. 224 DA CLT;
O art. 224, 2 da CLT informa que aos bancrios que "exercem
funes de direo, gerncia, fiscalizao, chefia e equivalentes, ou que
fiscalizao, chefia e equivalentes, ou que desempenhem outros cargos de confiana, desde que o valor da
gratificao no seja inferior a 1/3 (um tero) do salrio do cargo efetivo.
79
Art. 468 - Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo
consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob
pena de nulidade da clusula infringente desta garantia.
Pargrafo nico - No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para que o
respectivo empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de
confiana.
71
Smula 372 - Gratificao de funo. Supresso ou reduo. Limites. (...) - Mantido o empregado no exerccio
da funo comissionada, no pode o empregador reduzir o valor da gratificao.
70
Art. 469 - Ao empregador vedado transferir o empregado, sem a sua anuncia, para localidade diversa da
que resultar do contrato, no se considerando transferncia a que no acarretar necessariamente a mudana do
seu domiclio.
1 - No esto compreendidos na proibio deste artigo: os empregados que exeram cargo de
confiana e aqueles cujos contratos tenham como condio, implcita ou explcita, a transferncia, quando esta
decorra de real necessidade de servio.
72
Smula 43 - Transferncia
Presume-se abusiva a transferncia de que trata o 1 do art. 469 da CLT, sem comprovao da
necessidade do servio.
194
desempenhem outros cargos de confiana, desde que o valor da gratificao no
seja inferior a 1/3 (um tero) do salrio do cargo efetivo incidem efeitos restritivos na
relao de emprego.
Esto entre os efeitos restritivos:
a no observncia da jornada especial de seis horas prpria dos
bancrios, prevalecendo o parmetro genrico de oito horas dirias;
o empregado passvel de transferncia de localidade de
prestao do servio independentemente de sua anuncia, pois o exerccio do cargo
j caracteriza este consentimento, e desde que haja real necessidade do servio
(art. 469, 1, CLT e Smula 43, TST);
a autorizao da reverso do empregado, isto , uma vez
destitudo do cargo seu retorno ao antigo posto ocupado no considerado
rebaixamento (art. 468, pargrafo nico, CLT). Porm, se a remunerao
diferenciada for percebida por mais de 10 anos, o empregado tem direito
estabilidade financeira nos termos da Smula n 372, , do TST.
tratando-se de gerente-geral, superintendente regional ou cargo
mais elevado ainda, utiliza-se a regra geral do art. 62 e o mesmo no far jus a
horas extras, nem a jornada de 8 horas nos termos da Smula n 287, TST
84
.
DIRETOR EMPREGADO
Aquele dotado de inqestionvel soma de poderes de mando,
gesto, representao, que concentra em sua pessoa ncleo central decisrio da
empresa.
A) Diretor recrutado externamente existem duas teorias acerca do tema, so elas:

a) Teoria Clssica ou Tradicional - considera que o diretor
nunca ser empregado, ele um mandatrio da sociedade, no possuindo
direitos trabaIhistas; representante da empresa, mas sem
subordinao; rgo da sociedade; Defende que a funo de diretor e a
de empregado so incompatveis, tendo a seu favor a Smula n 269, do
TST
85
;
b) Teoria Moderna ou ntervencionista - aceita a
subordinao dos diretores ao conseIho de administrao de uma
Sociedade Annima ou aos proprietrios. Para o Prof. Maurcio Godinho
86
necessrio verificar uma intensidade especial de ordens, que
caracterizariam subordinao, de modo a consider-lo empregado. Uma vez
visualizados como empregados, os diretores seriam regidos por normas
73
Smula 287 - Jornada de trabalho. Gerente bancrio
A jornada de trabalho do empregado de banco gerente de agncia regida pelo art. 224, 2, da CLT.
Quanto ao gerente-geral de agncia bancria, presume-se o exerccio de encargo de gesto, aplicando-se-lhe o
art. 62 da CLT.
74
Smula 269 - Diretor eleito. Cmputo do perodo como tempo de servio
O empregado eleito para ocupar cargo de diretor tem o respectivo contrato de trabalho suspenso, no
se computando o tempo de servio desse perodo, salvo se permanecer a subordinao jurdica inerente
relao de emprego.
75
195
especficas: seus contratos teriam prazo certo j que a Lei das Sociedades
Annimas estabelece mandato de no mximo 3 anos; so sempre
demissveis ad nutum e, assim sendo, se rescindindo o contrato antes do
termo no cabem as indenizaes do art. 479 da CLT
87
, regendo-se a
situao pelo art. 481 da CLT
88
.
NOTA: No caso concreto, no deve haver prevalncia absoluta de qualquer das
duas teorias, sendo necessrio que se faa a anlise do caso, incorporando o
critrio sugerido pela Smula n 269 do TST e verificando a real intensidade de
subordinao.
B) Empregado eleito diretor seria o caso do empregado antigo que alcana o cargo
de diretor. Existem 4 posies doutrinrias a respeito, conforme expe o Prof.
Maurcio Godinho:
o contrato anterior extinto, devido incompatibilidade dos cargos e
funes;
defende que o contrato no chega a ser extinto mas suspenso. Tem
a seu favor a Smula 269, TST;
o contrato anterior ser interrompido, mas ser contado o tempo de
servio exercido como diretor;
a eleio do empregado no altera sua situao jurdica que
continuaria a desfrutar dos direitos inerentes a essa condio. Tese
acolhida pelo Prof. Godinho que afirma que mantendo-se o Diretor como
empregado, deve o mesmo ser enquadrado como ocupante de cargo
elevado de confiana, com as conseqncias do art. 62, CLT
anteriormente expostas.
SCIOEMPREGADO
Sustenta o Prof. Godinho que "no h, em princpio, qualquer
incompatibilidade entre as figuras do scio e do empregado, que podem se
encontrar sintetizadas na mesma pessoa fsica. Pois a pessoa jurdica no se
confunde com as pessoas de seus membros. Como exemplos temos as Sociedades
Annimas e as Sociedades Limitadas, bem como a Comandita por Aes.
H situaes ftico-jurdicas que inviabilizam a caracterizao
empregatcia da figura do scio. Outras, qualificam como empregado a pessoa
fsica formalmente arrolada como scio. Verificaremos detidamente cada uma delas:
IncompatibiIidade de figuras- nos casos a seguir os scios no
devem ser considerados empregados em hiptese aIguma, pois respondem
76
Art. 479 - Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem justa causa, despedir o
empregado ser obrigado a pagar-lhe, a titulo de indenizao, e por metade, a remunerao a que teria direito
at o termo do contrato.
Pargrafo nico - Para a execuo do que dispe o presente artigo, o clculo da parte varivel ou
incerta dos salrios ser feito de acordo com o prescrito para o clculo da indenizao referente resciso dos
contratos por prazo indeterminado.
77
Art. 481 - Aos contratos por prazo determinado, que contiverem clusula asseguratria do direito recproco de
resciso antes de expirado o termo ajustado, aplicam-se, caso seja exercido tal direito por qualquer das partes,
os princpios que regem a resciso dos contratos por prazo indeterminado.
196
soIidria e iIimitadamente: a) scio componente de Sociedade em Nome Coletivo,
de responsabilidade solidria e ilimitada (arts. 1039 a 1044 do CC); b) scio
componente de Sociedade em Nome Comum (arts. 986 a 990 do CC), isto , de
entidades associativas informais que embora contratada por escrito, no observam
demais procedimentos formais sua plena regularizao; c) scio comanditrio na
Sociedade em Comandita Simples pois a lei probe que se coloque na posio de
empregado vez que responsvel solidrio e ilimitadamente (art. 1045 do CC);
AssimiIao de figuras- casos em que a figura do scio
assimilada figura do empregado: Sociedade de Capital e ndstria (no mais
existente desde o NCC). Nessa antiga sociedade o scio de indstria possua
apenas a aparncia de scio, sendo na realidade empregado.
Regra geraI- compatibilidade de figuras jurdicas. Na maioria dos
casos as duas figuras podem estar presentes na mesma pessoa fsica.
Contudo, se no caso concreto se perceber que h uma real prevalncia da a&&ectio
societatis que no se realiza sem autonomia que se comprometer a relao
de emprego entre o scio e a pessoa jurdica.
Sociedade como simuIao- quando se utiliza do contrato de
sociedade como instrumento simulatrio, voltado a transparecer uma situao ftico-
jurdica de natureza civil ou comercial mas que na verdade oculta uma relao
empregatcia. O nus da prova do empregador para provar que se trata de relao
autnoma. Uma vez provada tal situao, o nus passa ao empregado, para provar
que a relao estabelecida empregatcia.
4.5.1 EMPREGADO DOMSTICO
Definio -
Trata-se de uma modalidade especial da figura jurdica do
empregado.
A lei n 5859/72 define empregado domstico como "aquele que
presta servios de natureza contnua e de finalidade no-lucrativa pessoa ou
famlia, no mbito residencial desta. A lei omitiu trs elementos genricos
(pessoalidade, subordinao e onerosidade), pois quis destacar os elementos
especficos da relao empregatcia.
EIementos caracterizadores -
So oito os elementos ftico-jurdicos que caracterizam a relao
domstica de emprego:
Gerais
Pessoa fsica;
Pessoalidade;
Onerosidade;
Subordinao;
197
Continuidade;
Especiais
Finalidade no-lucrativa dos servios;
Prestao laboral pessoa ou famlia;
mbito residencial.
Dentre os elementos gerais no h qualquer especificidade em
ralao aos demais empregados, exceto no que se refere continuidade.
Continuidade a Lei n 5859/72 no repetiu a expresso utilizada pela CLT
"no-eventual substituindo-a pela expresso "servio de natureza contnua.
A respeito deste ponto surgem duas interpretaes:
- a primeira, afirma que a utilizao de expresses distintas irrelevante
sendo idnticos seus conceitos. Em conseqncia, a Lei, a exemplo da CLT,
teria refutado a teoria da descontinuidade para conceituar trabalhador
eventual e assim, o diarista domstico estaria definido como empregado.
- a segunda interpretao defende a incidncia da teoria da descontinuidade
sobre a Lei 5859/72 e, sendo assim, a chamada diarista domstica
(faxineiras, lavadeiras e passadeiras de roupa, etc.) estaria excepcionada da
figura tcnico-jurdica do empregado domstico. Dessa forma, a lei especial
firma o conceito de trabalhador eventual domstico em conformidade com a
teoria da descontinuidade que considera eventual o trabalhador que se
vincula, do ponto de vista temporal, de modo fracionado ao tomador, em
perodos entrecortados, de curta durao. Assim, os diaristas, ainda que
compaream ao local de trabalho certo dia da semana, esto excludos da
proteo da legislao destinada aos domsticos. So considerados
autnomos por lhe faltar a continuidade na prestao dos servios.
NOTA: a jurisprudncia no pacifica quanto ao assunto.
FinaIidade no Iucrativa dos servios a noo de finalidade no-lucrativa
constri-se sob a perspectiva do empregador, por isso, os servios prestados
pelo empregado no podem constituir fator de produo para a pessoa ou
famlia que deles se utiliza.
Descaracteriza-se o trabalho domstico quando o empregado auxilia no
servio lucrativo do patro ou h explorao de atividade econmica. Por
exemplo, o trabalhador que labora na residncia do empregador preparando
refeies que sero comercializadas exerce atividade lucrativa, econmica,
sendo, portanto, regido pela CLT, no podendo ser considerado domstico.
Prestao pessoa ou famIia No h possibilidade de uma pessoa
jurdica ser a tomadora de servios domsticos, apenas pessoas naturais,
individualmente ou em grupo unitrio familiar.
H, por assim dizer, certa pessoalidade no que tange a figura do empregador
domstico, em oposio regra da impessoalidade vigorante aos demais
198
empregadores.
O afastamento da despersonalizao do empregador traz como conseqncia
o fato de que morte do empregador tende a extinguir a relao empregatcia a
no ser que se mantenha nos mesmos moldes perante a mesma unidade
familiar.
mbito residenciaI de prestao Iaborativa a noo de mbito
residencial abrange alm da moradia do empregador, as unidades
estritamente familiares em que tomado o servio domstico, como no caso
de casas de campo e praia. Nos casos especficos de motoristas e
enfermeiros o deslocamento da residncia no descaracteriza a relao.
Direitos trabaIhistas dos domsticos -
O empregado domstico regido pela Constituio Federal de 1988;
pela Lei n 5.859/72, regulamentada pelo Decreto n 71.885/73 e alterada pela Lei n
10.208/01 e pelo seu regulamento; pelo Decreto n 3.361/00, e pela Lei n
11.324/2006.
Aos empregados domsticos no conferida a proteo da CLT,
dada suas peculiaridades (art. 7, a, da CLT
89
).
A Constituio estendeu aos domsticos por meio do pargrafo
nico do art. 7
90
da CRFB/88 diversos direitos concedidos aos trabalhadores
urbanos e rurais. So eles:
Salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado;
rredutibilidade de salrio;
13 salrio com base na remunerao integral ou no valor da
aposentadoria;
Repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos;
Gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o
salrio normal;
Licena gestante, sem prejuzo do empregado e do salrio, com durao de
120 dias;
Licena-paternidade, nos termos fixados em lei;
78
Art. 7 Os preceitos constantes da presente Consolidao salvo quando fr em cada caso, expressamente
determinado em contrrio, no se aplicam: a) aos empregados domsticos, assim considerados, de um modo
geral, os que prestam servios de natureza no-econmica pessoa ou famlia, no mbito residencial destas;
(...)
89
social: (...) Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos
incisos V, V, V, XV, XV, XV, XX, XX e XXV, bem como a sua integrao previdncia social.
119
Aviso-prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de 30 dias, nos
termos da lei;
Aposentadoria;
ntegrao previdncia social.
FGTS - A medida Provisria 1.986 de 13/12/99, convertida na Lei 10.208 permitiu
ao empregador, por ato voluntrio, estender o Fundo de Garantia do Tempo de
Servio ao empregado domstico. Com a sua insero no FGTS o empregado
passou a fazer jus ao seguro desemprego em caso de dispensa injustificada no valor
de um salrio mnimo pelo perodo de 3 (trs) meses, bem como multa de 40%
dos depsitos fundirios.
Descanso remunerado em feriados - A Lei 11.324/06 estendeu aos
domsticos o descanso remunerado em feriados, revogando a excluso contida na
Lei 605/49.
Frias - a CF no mencionava o nmero de dias, apenas assegurava o gozo do
direito. O Decreto que regulamentou as frias dos domsticos remetia aplicao
da CLT, mas nos limites e especificidades da Lei n 5.859/72. Como o decreto
hierarquicamente inferior lei, prevalecia esta, sendo aquele invlido, assim, o
perodo era de 20 dias. A Lei n 11.324/06 promoveu alteraes na Lei n 5.859/72,
estabelecendo frias de 30 dias mais o tero constitucional. Contudo, tal regra vale
para os perodos aquisitivos iniciados aps a data da publicao da lei.
Garantia de emprego gestante - Por fora das alteraes na Lei n
5.859/72, advindas com a Lei n 11.324/06, a empregada domstica passou a
usufruir do benefcio, desde ento, no podendo ser dispensada arbitrariamente ou
sem justa causa desde a confirmao da gravidez, at cinco meses aps o parto.
Gastos com vesturio, aIimentao e moradia - A partir da Lei n
11.324/06, ficou expressamente vedado o desconto de parcelas salariais por entrega
de alimentao, higiene, vesturio ou moradia, exceto se a habitao ocorrer em
local diverso do que ocorre a prestao dos servios, porque tais bens, embora
retributivos, tm carter instrumental, ou seja, viabilizam a melhor prestao do
servio. Assim, no caso de alimentao, vesturio, higiene ou moradia na prpria
residncia em que so prestados os servios, proibido descontos a esse ttulo. Caso
se trate de habitao em local diverso, o desconto depender, ainda, de acordo
entre as partes.
Horas extras - A jornada de 8 horas dirias e 44 horas semanais, disposta no art.
7, X da CRFB/88, no foi estendida ao empregado domstico, assim, por falta de
previso legal de controle e fixao de jornada no faz o domstico jus s horas
extras.
VaIe - transporte - Foi estendido ao trabalhador domstico por fora do Decreto
95.247/87.
111
Execuo de verbas trabaIhistas - a Lei 8.009/90 que dispe sobre a
impenhorabilidade do bem de famlia no se aplica aos domsticos, desta forma,
quando a reclamao trabalhista for promovida por obreiro do lar, em caso de
eventual execuo, esta poder incidir sobre o imvel e/ou bens mveis onde reside
o empregador domstico.
4.5.2 EMPREGADO RURAL
Definio - o empregado que presta servios na atividade da agricultura e
pecuria, a empregador rural, em propriedade rural ou prdio rstico.
EIementos Caracterizadores -
Gerais
Pessoa fsica;
Pessoalidade;
Onerosidade;
Subordinao;
Continuidade;
Especiais
Vinculao a um empregador rural;
Prestao laboral em imvel rural ou
prdio rstico.
Em relao aos elementos ftico-jurdicos gerais no h qualquer
especificidade em relao aos demais empregados e j foram abordados em outro
momento. Cabe, ento, analisarmos os elementos especiais:
VincuIao a um empregador ruraI O que importa no o tipo de
trabalho prestado pelo obreiro, mas o fato de vincular-se a um empregador
rural, laborando no respectivo espao rural ou prdio rstico.
Em virtude disto, o administrador da fazenda, o datilgrafo ou o almoxarife
que a trabalhem so considerados rurcolas, vez que esto vinculados a um
empregador rural e trabalham na respectiva fazenda.
A jurisprudncia vem construindo uma exceo a este critrio. Seria o caso
dos obreiros que realizam atividade tipicamente rural, em imvel rural, mas
para trabalhador enquadrado como urbano, o caso de empresas de
florestamento e reflorestamento.
Prestao IaboraI em imveI ruraI ou prdio rstico - vincula-se ao
local da prestao do servio. mvel rural refere-se zona geogrfica situada
no campo, exterior s reas de urbanizao.
Prdio rstico expresso utilizada pela ordem jurdica para enquadrar como
rurcula o trabalhador que efetivamente exerce atividade agropastoril, para
110
empregadores tambm rurais, atados que esto s atividades campestres,
porm, situados em localidades que, excepcionalmente, ficam inseridas no
espao urbano. Trata-se, portanto, do imvel geograficamente situado como
urbano, porm envolvido, do ponto de vista econmico e laborativo, com
atividades nitidamente agropastoris.
Direitos trabaIhistas dos empregados rurais -
A CLT no se aplica aos trabalhadores rurais, conforme dispe seu
art. 7, b
91
, por isso, antes do Estatuto do Trabalhador Rural, de 1963, esses
trabalhadores se encontravam no limbo jurdico.
A partir do referido Estatuto (Lei n 4.214/63) que houve uma
considervel aproximao dos direitos dos empregados rurais com os urbanos.
Atualmente, a Lei n 5.889/73 a que se encontra em vigor, tratando do trabalho
rural, sendo regulamentada pelo Decreto n 73.626/74.
Somente aps a Constituio de 1988, a equiparao entre
trabalhadores urbanos e rurais passou a ser efetiva. Mas, no geral, so os mesmos
os direitos concedidos aos trabalhadores urbanos e rurais.
Contudo, restam algumas poucas especificidades na Lei n 5.889/73:
Adicional noturno de 25%, portanto, maior que o do empregado urbano que
de 20%;
Os descontos pela ocupao da moradia na propriedade rural, at o limite de
20%;
A deduo pelo fornecimento de alimentao, a preo da regio, de at 25%;
Descanso na jornada de trabalho, aps 6 horas de trabalho contnuo;
NOTA: A lei 9.300/96 retirou a natureza salarial das seguintes utilidades: cesso de
moradia pelo empregador; infra-estrutura bsica e bens destinados produo para
a subsistncia do trabalhador e sua famlia. Essas utilidades no integram o salrio
e, desse modo, no somam nem integram a remunerao para nenhum fim,
encargos sociais, recolhimento de FGTS, clculo de 13 salrio, etc.
A Emenda Constitucional n 28, de 26.05.2000 alterou o art. 7 XXX,
igualando o mesmo prazo prescricional para o crdito dos trabalhadores rurais e
urbanos em cinco anos, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de
trabalho.
Atividade agroeconmica - De acordo com Lei n 5.889/73, "empregador rural
a pessoa &3sica ou :ur3dica, propriet.ria ou n)o, 0ue e4plore atividade
agroeconImica, em car.ter permanente ou tempor.rio, diretamente ou por
prepostos.
81
Art. 7 Os preceitos constantes da presente Consolidao salvo quando fr em cada caso, expressamente
determinado em contrrio, no se aplicam : (...)b) aos trabalhadores rurais, assim considerados aqueles que,
exercendo funes diretamente ligadas agricultura e pecuria, no sejam empregados em atividades que,
pelos mtodos de execuo dos respectivos trabalhos ou pela finalidade de suas operaes, se classifiquem
como industriais ou comerciais;
112
Pode-se afirmar que atividade agroeconmica , portanto, a
atividade agrcola ou pecuria com destinao ao mercado, ou execuo habitual e
profissional de servios de natureza agrria.
Os trabalhadores rurais que trabalhem na indstria rural so
considerados empregados rurais.
A Lei denomina como rurcola o empregador do campo que inicie
limitado processo de industrializao em seu estabelecimento, desde que no
descaracterize o trabalho rural. Admite-se o primeiro tratamento dos produtos
agrrios sem alterar a sua natureza, sem lhes retirar a condio de matria-prima.
O que a indstria rural promove o beneficiamento e o preparo dos
produtos agropecurios e hortigranjeiros e das matrias-primas de origem animal ou
vegetal, para sua venda ou industrializao, bem como o aproveitamento dos
subprodutos oriundos dessas operaes.
A atividade rural, portanto, compreende o setor agrcola (qualquer
tipo de lavoura), o pastoril (qualquer modalidade de pecuria) e a indstria rural (art.
2, 4 e 5, do Decreto n 73.626/74
92
).
4.6. O EMPREGADOR
DEFINIO LEGAL- O art. 2 da CLT, a seguir transcrito, conceitua:
"Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que,
assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a
prestao pessoal de servio.
1 - Equiparam-se ao empregador, para os efeitos exclusivos da relao
de emprego, os profissionais liberais, as instituies de beneficncia, as
associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que
admitirem trabalhadores como empregados.
2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma
delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou
administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de
qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de
emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma
das subordinadas.
80
Art. 2 Considera-se empregador rural, para os efeitos deste Regulamento, a pessoa fsica ou jurdica,
proprietria ou no, que explore atividade agro-econmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente
ou atravs de prepostos e com auxlio de empregados.
4 Consideram-se como explorao industrial em estabelecimento agrrio, para os fins do pargrafo
anterior, as atividades que compreendem o primeiro tratamento dos produtos agrrios in natura sem transform-
los em sua natureza, tais como:
- o beneficiamento, a primeira modificao e o preparo dos produtos agropecurios e hortigranjeiros e
das matrias-primas de origem animal ou vegetal para posterior venda ou industrializao;
- o aproveitamento dos subprodutos oriundos das operaes de preparo e modificao dos produtos
in natura, referidas no item anterior.
5 Para os fins previstos no 3 no ser considerada indstria rural aquela que, operando a primeira
transformao do produto agrrio, altere a sua natureza, retirando-lhe a condio de matria-prima.
113
DEFINIES DOUTRINRIAS-
> Para a Prof. Alessandra Parreiras Fialho
93
"Empregador o ente, dotado ou no
de personalidade jurdica, com ou sem fim lucrativo, que mantiver trabalhador como
empregado.
> Conceitua o Prof. Renato Saraiva
94
o empregador "como sendo a pessoa fsica ou
jurdica que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige
a prestao pessoal dos servios.
> Para o Prof. Maurcio Godinho
95
empregador "a pessoa fsica, jurdica ou ente
despersonificado que contrata a uma pessoa fsica a prestao de servios,
efetuados com pessoalidade, onerosidade, no-eventualidade e sob sua
subordinao.
ANC!$S" CRD#$CA 3
Para o prof. Amauri Mascaro Nascimento
96
as definies doutrinrias
e legais no oferecem maior utilidade porque este um conceito reflexo, isto , por
meio da figura do empregado que se chega ao empregador, independentemente
da estrutura jurdica que tiver. Assim, ser empregador todo ente para quem uma
pessoa fsica prestar servios continuados, subordinados e assaIariados.
Nota-se um alargamento nas dimenses da figura do empregador:
na poca da manufatura, a pessoa fsica; depois a pessoa jurdica; a empresa, no
incio do capitalismo; e, o grupo de empresas, atualmente.
Alguns juristas defendem que s a pessoa fsica ou jurdica pode ser
empregador, uma vez que seriam os nicos sujeitos numa relao jurdica.
Entretanto, h situaes nas quais verificamos uma relao de emprego com entes
no dotados de personalidade jurdica, como o condomnio, a massa falida, esplio,
etc. Os que defendem tal tese criticam o dispositivo celetista propondo uma
mudana no sentido de definir empregado como pessoa fsica ou jurdica.
Outra corrente apia a definio da lei, pois a personalidade jurdica
no pressuposto da figura do empregador, haja vista a existncia de tipos de
empregador que no so pessoa fsica nem jurdica, e porque a prpria lei (art. 2,
2, da CLT) personalizou a empresa.
Por fim cabe esclarecer que empregador e empresa guardam entre
si uma relao de gnero e espcie, pois empregador uma qualificao jurdica
ampla e a empresa uma das formas dessa qualificao.
82
FALHO, Alessandra Parreiras. Dirreito ndividual e Coletivo do Trabalho. 1. ed., Rio de Janeiro: Lumen Juris.
2008.
83
SARAVA, Renato. Direito do Trabalho para Concursos Pblicos. 6. ed., So Paulo: Editora Mtodo. 2007.
84
85
NASCMENTO, Amauri Mascaro. Curso de Direito do Trabalho. 22. Ed. So Paulo: Saraiva, 2007.
114
4.6.1. TIPOS DE EMPREGADOR
Segundo o Prof. Amauri Mascaro Nascimento existem diversos
ngulos de classificao do empregador.
Quanto estrutura jurdica Pessoa Fsica
Pessoa Jurdica
Quanto espcie de Empregador
Geral empresa
Por equiparao profissionais liberais,
instituies sem fins lucrativos etc.
Quanto ao setor econmico da
atividade
Urbanos
Comerciais ou industriais
Rurais
Domsticos
Quanto ao setor do Direito Privado
Pblico
4.6.2. CARACTERIZAO-
No existem elementos ftico-jurdicos especficos figura do
empregador tal como ocorre com empregado. Sendo o conceito de empregador um
conceito estritamente relacional, a caracterizao do empregador importa na
apreenso e identificao dos elementos ftico-jurdicos da relao de emprego, e a
partir disto, o sujeito tomador dos servios ser, em princpio, o empregador.
Verificada a relao de emprego e, conseqentemente, a existncia
do empregador so verificados alguns efeitos jurdicos. Por serem efeitos universais,
presentes praticamente em todas as situaes jurdicas so considerados aspectos
caractersticos da figura do empregador. So eles:
DespersonaIizao enquanto a pessoalidade elemento
essencial figura do empregado, o empregador caracteriza-se pela
despersonalizao que consiste na circunstncia de a ordem IegaI
autorizar a pIena modificao do sujeito passivo da reIao de
emprego sem que haja prejuzo da preservao do contrato.
Predomina a impessoalidade do empregador, sendo acentuada pela
lei a despersonalizao como marca distintiva.
115
A despersonalizao do empregador surge como um mecanismo
para alcanar certos efeitos jurdicos: permitir a viabiIizao da
continuidade da reIao empregatcia impedindo que a mesma se
rompam em razo da substituio do titular do empreendimento; e,
harmonizar a rigidez com que o Direito IndividuaI do TrabaIho
trata as aIteraes objetivas do contrato, introduzindo dinamismo
prprio do sistema econmico onde se verificam modificaes
empresarias constantes.
Verifica-se, outrossim, que despersonalizao tem importncia crucial
no que tange ao instituto da sucesso trabalhista a ser tratado ainda
nesta aula, e para a desconsiderao da pessoa jurdica em busca da
responsabilizao subsidiria dos scios que integram a sociedade.
Assuno de riscos (aIteridade) Segundo tal
caracterstica o empregador assume os riscos da empresa, do
estabeIecimento e do prprio contrato de trabaIho e sua
execuo.
Embora o texto celetista parea limitar a alteridade apenas aos riscos
empresariais, a interpretao lgico-sistemtica e teleolgica indica
que ao empregador se impem tambm os riscos do trabalho
prestado, ainda que este no tenha contedo econmico para o
tomador, como no caso do domstico.
Como conseqncia desta regra no se permite que os prejuzos ou
perdas sejam repassados aos empregados ou que seja efetuado
descontos no salrio do obreiro, excetuadas as hipteses do art. 462
da CLT
97
.
Antes da Constituio de 1988 a ordem justrabalhista permitia que
em algumas situaes fosse atenuada a regra da assuno dos
riscos pelo empregador. Com o advento da Constituio de 1988, por
fora do art. 7, V
98
, combinado com o art. 8, V
99
, qualquer
86
Art. 462 - Ao empregador vedado efetuar qualquer desconto nos salrios do empregado, salvo quando este
resultar de adiantamentos, de dispositvos de lei ou de contrato coletivo.
1 - Em caso de dano causado pelo empregado, o desconto ser lcito, desde de que esta
possibilidade tenha sido acordada ou na ocorrncia de dolo do empregado.
2 - vedado empresa que mantiver armazm para venda de mercadorias aos empregados ou
servios estimados a proporcionar-lhes prestaes " in natura " exercer qualquer coao ou induzimento no
sentido de que os empregados se utilizem do armazm ou dos servios.
3 - Sempre que no for possvel o acesso dos empregados a armazns ou servios no mantidos
pela Empresa, lcito autoridade competente determinar a adoo de medidas adequadas, visando a que as
mercadorias sejam vendidas e os servios prestados a preos razoveis, sem intuito de lucro e sempre em
benefcio das empregados.
4 - Observado o disposto neste Captulo, vedado s empresas limitar, por qualquer forma, a
liberdade dos empregados de dispr do seu salrio.
87
social: (...)V - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo;
88
Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: (...)V - obrigatria a participao
dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho;
116
procedimento de reduo de salrios somente poder ser efetuado
mediante os instrumentos formais de negociao coletiva, com a
participao dos respectivos sindicatos.
Considera-se, de outro lado, preservada a Lei 4923/65, que permite
diante de conjuntura econmica adversa e mediante acordo com o
sindicato, que se reduza a jornada de trabalho obreira e os
respectivos salrios. A Lei foi recepcionada no que se refere
previso de negociao coletiva, nos termos previstos pela carta
constitucional.
NOTA: Poder de direo- a faculdade atribuda ao empregador de determinar o
modo como a atividade do empregado deve ser exercida. Manifesta-se sob trs
principais formas a seguir explicitadas:
PODER DE ORGANIZAO
Meio pelo qual o empregador combina a
atividade do empregado com os demais
fatores de produo tendo em vista os
objetivos da empresa.
O empregador tem poder de estabelecer
regras internas, unilaterais, porm, este
regulamento interno no pode contrariar
a lei. Ex.: comunicados e avisos
determinando normas de carter tcnico.
PODER DE CONTROLE
D ao empregador o direito de fiscalizar
o trabalho do empregado.
O empregador tem poder de estabelecer
controle de qualidade, produo,
assiduidade e pontualidade. Ex.: Carto
de ponto para controle de entrada e
sada.
PODER DISCIPLINAR
a prerrogativa do empregador de
exercer a sua autoridade sobre o
trabalho, de dirigir sua atividade, dar
ordens e impor sanes disciplinares.
Ex.: A CLT permite a suspenso
disciplinar de at 30 dias (art. 474
100
).
4.6.3. GRUPO ECONMICO-
Definio -
Define o Prof. Maurcio Godinho que grupo econmico "a figura
199
Art. 474 - A suspenso do empregado por mais de 30 (trinta) dias consecutivos importa na resciso injusta do
contrato de trabalho.
117
resultante da vinculao justrabalhista que se forma entre dois ou mais entes
favorecidos direta ou indiretamente pelo mesmo contrato de trabalho, em
decorrncia de existir entre esses entes laos de direo ou coordenao em face
de atividades industriais, comerciais, financeiras, agroindustriais ou de qualquer
outra natureza econmica.
Regulam esse instituto o art. 2, 2 da CLT e o art. 3, 2 da Lei
5889/73, a seguir transcritos:
Art. 2 - (...) 2 - Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora,
cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo,
controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial,
comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os
efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa
principal e cada uma das subordinadas.
Art. 3 Considera-se empregador, rural, para os efeitos desta Lei, a
pessoa fsica ou jurdica, proprietrio ou no, que explore atividade agro-
econmica, em carter permanente ou temporrio, diretamente ou atravs
de prepostos e com auxlio de empregados.
(...)
2 Sempre que uma ou mais empresas, embora tendo cada uma delas
personalidade jurdica prpria, estiverem sob direo, controle ou
administrao de outra, ou ainda quando, mesmo guardando cada uma
sua autonomia, integrem grupo econmico ou financeiro rural, sero
responsveis solidariamente nas obrigaes decorrentes da relao de
emprego.
Objetivos -
O objetivo primordial desse instituto ampIiar a garantia do crdito
trabaIhista, imputando responsabiIidade pIena por tais crditos s distintas
empresas componentes do mesmo grupo econmico.
A responsabiIidade que deriva para os entes que compem o
grupo econmico soIidria, resultante da lei, que confere ao empregado a
prerrogativa de exigir de todos ou componentes do grupo ou de qualquer deles o
pagamento por inteiro de seus crditos, mesmo que s tenha laborado para um dos
integrantes do grupo.
Outro objetivo, fruto de construo jurisprudencial, a possibilidade
de todos os entes integrantes do mesmo grupo poderem se valer do mesmo
empregado sem que isso importe na pactuao de novos contratos.
Caracterizao -
- A abrangncia objetiva do grupo econmico
restrita ao Direito do Trabalho, no tendo efeitos
civil, tributrio ou comercial.
118
Abrangncia Objetiva
- A tipificao legal que impera nos outros
segmentos no interfere para fins
justrabalhistas, assim, o grupo econmico no
necessita revestir de qualquer das modalidades
tipicas de Direito Econmico ou Empresarial
(holdings, consrcios, etc.) bastando evidncias
probatrias de que exista integrao
interempresarial.
Abrangncia Subjetiva
- O sujeito jurdico componente do grupo
econmico deve ser, essencialmente, um ser
econmico, desta forma, o carter e os fins
econmicos dos componentes so elementos
indispensveis configurao do presente
instituto.
- Por conseqncia, o Estado, entes estatais
(exceto os organizados sob os moldes privados),
o empregador domstico e entidades sem fins
lucrativos no tm aptido para compor a figura
de grupo econmico.
- A expresso "empresa utilizada na CLT
acentua a dimenso econmica do instituto.
Nexo ReIacionaI Interempresas
- A doutrina se divide em duas vertentes:
Parte dos doutrinadores entende que
para a configurao de grupo econmico
necessrio que haja nexo de efetiva
direo hierrquica entre as empresas.
Outros defendem que basta a simpIes
coordenao entre as empresas para
que seja considerado grupo econmico.
- Parece mais adequada a interpretao que
exige apenas coordenao entre as empresas,
porque se o objetivo do instituto ampliar a
garantia do crdito trabalhista no h motivos
para se restringir a figura.
SoIidariedade ResuItante do Grupo Econmico-
Diverge a doutrina a respeito da extenso da solidariedade.
Podemos dividir em dois segmentos:
Solidariedade Exclusivamente Passiva incontroversa a imposio de
solidariedade passiva entre os componentes do grupo econmico.
O objetivo da norma trabalhista, como j visto, assegurar a
garantia dos crditos trabalhistas.
Os juristas, contudo, divergem no tocante extenso da
109
solidariedade pois h quem defenda ser a soIidariedade excIusivamente
passiva, isto , abranger somente os dbitos. So defensores dessa linha
interpretativa: Amauri Mascaro Nascimento e Orlando Gomes entre outros.
Solidariedade Passiva e Ativa: empregador nico outra corrente
interpretativa sustenta que h, ainda, a solidariedade ativa das entidades
componentes do grupo econmico.
Em outras palavras, a solidariedade das empresas componentes do
grupo existe no s no que se refere s obrigaes trabalhistas, mas tambm
nos direitos e prerrogativas sobre os contratos de trabalho subscritos por
empresas do grupo.
Por esta Iinha argumentativa os membros do grupo econmico
seriam garantidores dos crditos trabaIhistas e ao mesmo tempo
gozariam das prerrogativas de empregador, emergindo assim, a tese do
empregador nico.
Sustentam essa responsabilidade dual: Arnaldo Sussekind e Dlio
Maranho acompanhados pela jurisprudncia do TST, Smula 129, a seguir
transcrita:
"- Contrato de trabalho. Grupo econmico -
A prestao de servios a mais de uma empresa do mesmo grupo
econmico, durante a mesma jornada de trabalho, no caracteriza
a coexistncia de mais de um contrato de trabalho, salvo ajuste
em contrrio. "
AcoIhida a tese da soIidariedade ativa restam configurados os
seguintes efeitos:
- ocorrncia da accessio temporis, ou seja, a contagem de servio
prestado sucessivamente s empresas do grupo;
- possibilidade de equiparao salarial entre os empregados das
empresas do grupo;
- pagamento de um nico salrio ainda que a jornada do obreiro
seja cumprida em distintas empresas do grupo;
- extenso do poder de direo empresarial que autorizaria,
havendo efetiva necessidade do servio, a transferncia do
obreiro entre as empresas.
4.6.4. SUCESSO DE EMPREGADORES
Definio -
Trata-se do instituto regulado pelos arts. 10
101
e 448
102
da CLT,
191
Art. 10 - Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus
empregados.
190
Art. 448 - A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho
dos respectivos empregados.
101
segundo o qual se opera, diante da transferncia de titularidade de empresa ou
estabelecimentos, uma completa transmisso de crditos e assuno de dvidas
trabalhistas entre alienante e adquirente envolvidos.
A figura tambm tratada como sucesso trabaIhista e aIterao
subjetiva do contrato. Sucesso, porque ocorre a assuno de crditos e dbitos
pelo novo titular da empresa ou estabelecimento e, alterao contratual subjetiva,
porque a impessoalidade inerente a figura do empregador sendo permitida a
alterao subjetiva somente no que tange ao mesmo.
Caracterizao -
A sucesso trabalhista verifica-se segundo frmulas variadas de
modificao empresarial, algumas so clssicas e correspondem leitura tradicional
feita ao instituto, outras so mais recentes e correspondem leitura nova que a
jurisprudncia vem fazendo ao instituto.
Situaes Tradicionais de Sucesso -
- Alterao na estrutura formal da pessoa jurdica so alteraes na
modalidade societria e processos de fuso, incorporao, ciso e outros
correlatos.
- Substituio do antigo titular passivo da relao empregatcia por outra
pessoa fsica ou jurdica seriam as aquisies de estabelecimentos isolados
ou em conjunto ou aquisio da empresa em sua integralidade.
Nestas hipteses a sucesso de uma sociedade por outra ou a alterao na
titularidade da empresa no alteram os antigos contratos de trabalho, mantida
a prestao laborativa pelo antigo empregado.
Situaes Novas de Sucesso (modelo extensivo)
Em virtude da reestruturao do mercado empresarial brasileiro foram
verificadas novas situaes que conduziram a jurisprudncia a reler os
preceitos celetistas relativos ao tema ampliando o tipo legal concebido
originalmente pela doutrina.
- Qualquer mudana intra ou interempresarial que possa afetar os contratos
de trabalho, ser considerada sucesso trabalhista.
- Caso a alienao ou transferncia de parte do estabelecimento ou empresa
de algum modo possa interferir nos contratos, verifica-se a sucesso
trabalhista.
NOTA: Essa vertente interpretativa sustenta que o essencial figura
garantir que qualquer mudana empresarial no afete os contratos de
trabalho.
100
Requisitos -
Para o modelo tradicional, a sucesso se verificaria quando
presentes dois requisitos:
Transferncia InterempresariaI
(que uma unidade econmico-jurdica
seja transferida de um para outro
tituIar)
-H sucesso no s quando verificada a
transferncia de toda a organizao,
como tambm nos casos de
transferncia de apenas uma ou de
algumas fraes da empresa.
-A simples transferncia de coisas
singulares (mquinas e equipamentos)
no produz os feitos da sucesso vez
que no compe universidade de fato.
Continuidade na prestao
empregatcia
-H sucesso quando verificada a
continuidade da prestao de trabalho
pelo obreiro ao novo titular.
Os defensores do modelo e4tensivo afirmam que o requisito
essenciaI a mudana intra ou interempresariaI, independentemente de ter
ocorrido a continuidade da prestao Iaborativa, bastando que a transferncia
pudesse afetar de modo significativo as garantias anteriores do contrato de trabalho.
Fundamentos -
A sucesso de empregadores assegura a intangibiIidade dos
contratos de trabaIho. Em virtude disso, o contrato mantm-se inalterado no que
se refere aos direitos e obrigaes ainda que alterado o sujeito passivo
(empregador).
Enfatiza a sucesso o carter da impessoaIidade da figura do
empregador. Outrossim, assegura a continuidade da reIao empregatcia.
Abrangncia -
O instituto da sucesso de empregadores aplica-se a todos os tipos
de empregadores, urbanos e rurais. So excees:
Empregador domstico A sucesso trabalhista se mostra invivel
nesta relao jurdica pelos seguintes motivos:
As normas celetistas no se aplicam ao empregado domstico, nos termos do
art. 7, a, da CLT, e sendo assim, no lhe so aplicveis os artigos da CLT
que tratam da sucesso (art. 10 e 448);
O conceito de empresa de que se vale a CLT ao tratar da sucesso
incompatvel com a realidade do empregador domstico (no toma servio
102
com contedo econmico);
A relao empregatcia domstica contm como particularidade a
personalizao da figura do empregador, apenas pessoa fsica ou famlia
podem ser tomadoras do servio.
Morte do empregador constitudo em empresa individual o art. 483,
2 da CLT
103
faculta ao empregado dar por terminado o contrato de trabalho, ainda
que o empreendimento continue atravs de seus sucessores.
Desmembramento de Estado ou Municpio a entidade de direito
pblico criada a partir do desmembramento no sofre os efeitos da sucesso
trabalhista em razo do princpio da autonomia poltico-administrativa de tais entes,
consagrado no caput do art. 18 da CRFB
104
.
Alienao da empresa falida ou de alguns de seus estabelecimentos
as falncias processadas a partir da Lei 11.101/05 no se submetem a sucesso
de empregadores, assim o empregador adquirente ter com os empregados da
empresa extinta um novo contrato de trabalho. J as alienaes em fase de
recuperao extrajudicial ou judicial so abrangidas pela regra da sucesso
trabalhista.
Efeitos -
A sucesso de empregadores acarreta a automtica transferncia
de direitos e obrigaes contratuais do antigo empregador para o novo tituIar,
isto , o sucessor assume os contratos trabalhistas respondendo pelas suas
repercusses presentes, passadas e futuras. Essa transferncia resulta de
determinao legal.
Cabe ressaltar que clusulas restritivas de no responsabilizao,
ou seja, aquelas em que o novo empregador s pretende assumir responsabilidades
pelo empreendimento a partir da transferncia, no possuem qualquer valor para o
Direito do Trabalho j que o instituto da sucesso regulado por normas
imperativas.
Questiona-se a responsabilidade do empregador sucedido, isto , do
antigo titular da empresa ou estabelecimento. A jurisprudncia tem visIumbrado
responsabiIidade subsidiria do antigo empregador mesmo que no haja
fraude na transferncia, bastando que se verifique comprometimento das
garantias dos contratos de trabaIho.
Note-se, por fim, que o empregado, em princpio, no pode se opor
sucesso, no sendo relevante sua aquiescncia em razo da despersonificao da
figura do empregador. Contudo, conforme j abordado anteriormente, em caso de
192
Art. 483 - O empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao quando: (...)
2 - No caso de morte do empregador constitudo em empresa individual, facultado ao empregado rescindir o
193
Art. 18. A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio.
103
falecimento do empregador constitudo em empresa individual a ordem jurdica
faculta ao empregado rescindir o contrato de trabalho.

4.6.5.CONSRCIO DE EMPREGADORES
Pequenos produtores rurais necessitando de mo-de-obra apenas
intermitentemente, ou seja, em parte do dia, ou em poucos dias da semana, mostra-
se incompatvel com a contratao, por cada um deles, de empregado prprio
devido ao elevado custo, o que empurra para a informalidade muitos trabalhadores
que acabam sendo recrutados para realizao dos chamados "bicos", sem qualquer
tipo de tutela do ordenamento jurdico.
Para solucionar a questo favoravelmente aos trabalhadores,
comeou-se a firmar a contratao de trabalhadores por uma equipe de
empregadores, de tal forma que vrios produtores pudessem contratar empregados
em comum utilizando dessa mo-de-obra em sistema de revezamento, atendendo
s necessidades intermitentes de todos, chamando-se a tal fenmeno de consrcio
de empregadores. Soluo esta originada pela iniciativa da prpria sociedade civil.
uma figura recente no Direito brasileiro tendo surgido da dcada
de 1990, como alternativa s falsas cooperativas, que acabaram por agravar os
prejuzos dos empregadores rurais.
Este instituto ganhou, recentemente, reconhecimento previdencirio
sendo equiparado a empregador rural pessoa fsica. A Lei 10.256/01 atribuiu
responsabilidade solidria aos integrantes do consrcio em relao s obrigaes
previdencirias.
Entre o consrcio de empregadores e cada empregado h um
nico vncuIo empregatcio, porque o consrcio empregador nico de seus
diversos empregados.
Verifica-se entre os empregadores integrantes do consrcio
soIidariedade passiva peIas obrigaes trabaIhistas e ao mesmo tempo
soIidariedade ativa com reIao s prerrogativas empresariais perante os
obreiros.
Defende o Prof. Maurcio Godinho que a figura do consrcio de
empregadores no se restringe rea rural podendo ser utilizada onde quer que se
necessite de prestao laborativa com descontinuidade.
Podemos destacar como vantagens aos empregados:
Garantir os direitos previdencirios para o trabalhador rural: auxilio doena,
auxilio acidente do trabalho, auxilio maternidade, licena paternidade,
aposentadoria, etc;
Garantir os direitos trabalhistas para o trabalhador rural: piso salarial, frias,
13 salrio, repouso semanal remunerado, FGTS, respeito Conveno e/ou
104
Acordo Coletivo de Trabalho.
02/04/2004
TST reconhece equiparao saIariaI no mesmo grupo econmico
A existncia de trabalhadores ligados a empresas diferentes, mas que integram um mesmo
grupo econmico, no impossibilita o reconhecimento do direito equiparao salarial. A
possibilidade foi reconhecida pela Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho ao afastar
(no conhecer) um recurso de revista interposto pela Nextel Telecomunicaes Ltda. contra
deciso anterior tomada pelo Tribunal Regional do Trabalho do Rio de Janeiro (TRT-RJ).
"Se h grupo econmico e identidade de funo, conforme foi constatado peIo
TribunaI RegionaI, no h porque negar o reconhecimento do direito equiparao
saIariaI, pois as empresas componentes de grupo econmico, para os efeitos das
obrigaes trabaIhistas, constituem empregador nico a teor do art. 2, 2, da CLT",
afirmou o reIator do recurso no TST, o juiz convocado Joo CarIos Ribeiro.
A controvrsia judicial teve origem na 48 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro, onde um
assessor comercial da Telemobile Telecomunicaes Ltda ajuizou reclamao trabalhista.
Em seu pedido, o empregado solicitou equiparao salarial em relao a um trabalhador que
desempenhava a mesma funo, mas com remunerao superior, para a Nextel
Telecomunicaes empresa controladora da Telemobile.
O rgo de primeira instncia deferiu a equiparao e, aps exame de um recurso ordinrio
da empresa, o TRT-RJ confirmou a sentena. Foi constatado que ambos os trabalhadores
atuavam na venda de aparelhos e servios de "trucking (telefonia via rdio), mas na Nextel
o piso salarial dos assessores comerciais era de R$ 1.000,00 enquanto o trabalhador da
Telemobile recebia R$ 400,00.
"Provada a identidade de funes, prestando o empregado servios da mesma natureza e
na mesma localidade, no tem relevncia o fato de serem empregados de empresas
diversas, se evidenciado que pertencem ao mesmo grupo econmico, sustentou a deciso
regional.
Com base nos elementos presentes no acrdo regional, o juiz convocado confirmou a
validade da equiparao salarial no caos sob exame. "O aviso-prvio do reclamante
(empregado da Telemobile) foi assinado pelo gerente comercial da Nextel no Rio de Janeiro
- controladora da Telemobile -, ambas comercializavam o mesmo produto, os critrios de
recrutamento eram os mesmos, revelou Joo Carlos Ribeiro.
"E, segundo depoimento de um dos empregados que trabalhou primeiro para a Telemobile
e depois para a Nextel -, tomou conhecimento do anncio de trabalho na Nextel, mas
somente depois de contratado percebeu que iria trabalhar para a Telemobile, exercendo o
mesmo cargo, mas percebendo remunerao inferior oferecida pela Nextel, acrescentou,
105
ao afastar o recurso de revista da empresa.
(RR 279/99) (grifos nossos)

07/02/2008
TV mega responsabiIizada por dbitos trabaIhistas da Manchete
Uma secretria e uma telefonista de Braslia ganharam, respectivamente, na Quinta e na
Quarta Turmas do Tribunal Superior do Trabalho aes que ajuizaram para receber da TV
mega dbitos trabalhistas da TV Manchete. Nos dois casos, ficou caracterizada a
sucesso de empresas para efeitos trabalhistas, pois houve prova da utilizao dos mesmos
equipamentos e da mesma mo-de-obra pela TV mega, cujo nome de fantasia RedeTV.
No primeiro caso, a secretria foi admitida pela TV Manchete em outubro de 1995 e
dispensada, sem justa causa, em dezembro de 1999, pela TV mega, sem receber as
verbas rescisrias e demais direitos. A empregada alegou, na reclamatria ajuizada em
agosto de 2000 na 19 Vara do Trabalho de Braslia, no ter recebido os pagamentos
decorrentes de um acordo coletivo celebrado para quitar salrios atrasados desde setembro
de 1998. A deciso lhe foi favorvel ao declarar a sucesso da mega pela Manchete, o que
lhe transferiu a responsabilidade pelos dbitos trabalhistas devidos empregada.
nconformada, a empresa buscou reformar a sentena no Tribunal Regional do Trabalho da
10 Regio (DF), sem sucesso. O RegionaI reconheceu a sucesso de empregadores,
tendo em vista que, aIm da transferncia da concesso estataI para expIorao dos
servios de radiodifuso e de sons e imagens, a empresa Iocou da Manchete os
equipamentos reIativos gerao, transmisso, repetio e retransmisso de sinais
de teIecomunicaes e assim pde dar continuidade ao servio.
AIm disso, os funcionrios da Manchete continuaram a prestar servios mega,
nova beneficiria da fora de trabaIho e responsveI peIo pagamento de seu saIrio.
Mais que isso, a empresa assumiu obrigaes da Manchete "perante o INSS, Caixa
Econmica FederaI (FGTS), cotistas e, especificamente, de pagamento dos saIrios
em atraso dos funcionrios, esta Itima em conformidade com o acordo firmado com
os ditos funcionrios", informou o RegionaI.
A TV mega recorreu ao TST com o argumento de que, reconhecida a sucesso, a
Manchete deveria ser responsabilizada solidariamente pelos dbitos trabalhistas
remanescentes, apontando como vulnerado o artigo 5, , XXXV, LV e LV, da Constituio
Federal. No entanto, a juza convocada Ktia Magalhes Arruda, relatora do recurso, julgou
que a matria no tinha alcance constitucional, porque foi analisada sob enfoque de
106
dispositivo infraconstitucional, de natureza processual.
No entender da relatora, integrante da Quinta Turma, o afastamento da Manchete da lide foi
baseada em dois fundamentos: a legitimidade passiva da TV mega, com a sucesso
reconhecida, e a incompetncia da Justia do Trabalho para examinar conflitos que
decorrem da interpretao de contratos comerciais.
"Ficou claro que a mega se serviu do acervo patrimonial da Rede Manchete, e a prestao
de servios ocorreu de forma continuada, concluiu a relatora, que acrescentou:
"Verdadeiramente ocorreu sucesso trabalhista, devendo a mega arcar com as verbas
decorrentes da demanda. Os direitos dos empregados permanecem ntegros,
"independentemente da transformao que possa ocorrer com a pessoa fsica ou jurdica
detentora da empresa ou de sua organizao produtiva, de forma que o novo explorador da
atividade econmica se torna responsvel por todos os encargos decorrentes da relao de
emprego, afirmou. (RR-9728-2002-900-10-00.6)
A teIefonista
O segundo caso de uma trabalhadora contratada em dezembro de 1995 como cozinheira,
cumprindo jornada das 6h s 18h, com uma folga semanal e 30 minutos de intervalo para as
refeies. Ela foi demitida em 28/02/1998 e readmitida em 01/03/1998, na funo de
telefonista, com jornada das 12h s 18h, de segunda a sbado. A partir de janeiro de 1999,
passou a trabalhar das 12h 0h, sem intervalo para refeies e sem receber horas extras,
conforme afirmou na inicial.
Segundo alegou, durante o contrato de trabalho no usufruiu frias referentes aos perodos
de 96/97 e 97/98, por imposio da empresa. Aps a demisso, a trabalhadora requereu, em
juzo, aviso prvio de trinta dias, frias, horas extras e seus reflexos, dcimo terceiro salrio
107
e FGTS, mais multa de 40%.
Em maio de 1999, a empresa firmou acordo coletivo para quitao dos salrios atrasados de
todos os funcionrios desde setembro de 1998, incluindo o dcimo terceiro salrio daquele
ano. Ficou acertado que a quitao dar-se-ia em 12 parcelas, sendo a primeira no ato da
assinatura e as demais, sucessivamente, no ms subseqente. Todavia, a empresa
descumpriu o acordo a partir da sexta parcela, sem justificar o motivo. Este fato foi
perfeitamente reconhecido pela TV mega.
A ao foi proposta na 15 Vara do Trabalho de Braslia, que a julgou procedente em parte e
condenou a TV mega a pagar empregada os dbitos trabalhistas. A empresa recorreu ao
TRT/DF, que reconheceu a sucesso de empresas e condenou a TV mega a pagar as
parcelas estabelecidas na sentena originria.
nsatisfeita com a deciso, a TV mega interps recurso de revista ao TST, sob a alegao
de que o Regional decidiu pela existncia de sucesso sem a devida fundamentao. A
relatora do processo, ministra Maria de Assis Calsing, manteve o entendimento do TRT e
rejeitou (no conheceu) o recurso. (RR-22832/2002-900-10-00.6) (grifos nossos)
4.7. TERCEIRIZAO
4.7.1 INTRODUO
O prof. Maurcio Godinho
105
relata que a terceirizao resulta do
neologismo oriundo da palavra "terceiro, compreendido como intermedirio,
interveniente. No se trata, seguramente, de terceiro, no sentido jurdico, como
aquele que estranho a certa relao jurdica entre duas ou mais partes. O
neologismo foi construdo pela rea de administrao de empresas, fora da cultura
do Direito, visando enfatizar a descentralizao empresarial de atividades para
outrem, um terceiro empresa.
Segundo o prof. ves Gandra da Silva
106
, terceirizao a
transferncia de parte das atividades de uma empresa para outra, que passa a
funcionar como um terceiro no processo produtivo, entre o trabalhador e a empresa
principal (intermediao de mo-de-obra) ou entre o consumidor e a empresa
principal (prestao de servios).
Para o professor ves Gandra a finalidade da terceirizao a
reduo dos custos da produo pela especializao, com concentrao da
empresa principal na sua atividade produtiva fundamental e subcontratao de
empresas secundrias para a realizao das atividades acessrias e de apoio.
194
195
108
4.7.2 EVOLUO HISTRICA DA LEGISLAO NO BRASIL:
A terceirizao fenmeno novo no Direito do Trabalho no Brasil,
assumindo clareza estrutural e amplitude apenas nas ltimas trs dcadas.
A CLT fez meno a apenas duas figuras delimitadas de
subcontratao de mo-de-obra: a empreitada e subempreitada (art. 455
107
),
englobando tambm a figura da pequena empreitada (art. 652, "a,
108
). poca da
elaborao da CLT, dcada de 1940, a terceirizao no constitua fenmeno com a
abrangncia assumida nos ltimos trinta anos do sculo XX, nem sequer merecia
qualquer nominao especial.
Afora as antigas referncias celetistas sobre empreitada e
subempreitada, efetivamente no mbito da administrao pblica criaram-se alguns
mecanismos jurdicos propiciadores da denominada descentralizao administrativa,
atravs da contratao de trabalhadores assalariados por interpostas empresas,
para realizao de servios de apoio, instrumentais, meramente de execuo, como
o Dec-Lei n. 200, de 1967 (art. 10 7.
109
).
S a partir da dcada de 1970 a legislao heternoma incorporou
um diploma normativo que tratava especificamente da terceirizao, estendendo-se
ao campo privado da economia: a Lei do Trabalho Temporrio (Lei n. 6.019/74).
Tempos depois, pela Lei n. 7.102/83 (alterada pela Lei n. 8.863/94), autorizava-se
tambm a terceirizao do trabalho de vigilncia bancria, a ser efetuado em carter
permanente (ao contrrio da terceirizao autorizada pela Lei n. 6.019/74, que era
temporria).
A jurisprudncia trabalhista, nos anos de 1980 e 90, tambm se
debruou sobre o tema, que se generalizava com freqncia cada vez mais
significativa no mbito do mercado laborativo do pas. Nesse contexto, ao lado da
multiplicidade de interpretaes jurisprudenciais lanadas nas decises ocorridas
nas ltimas dcadas o Tribunal Superior do Trabalho editou duas smulas de
jurisprudncia uniforme, a de n. 256, de 1986, e a de n. 331, de dezembro de 1993
(esta ltima produzindo reviso da anterior smula 256).
a) SmuIa n. 256 do TST (antiga) reconhecia o vnculo direto
196
Art. 455 - Nos contratos de subempreitada responder o subempreiteiro pelas obrigaes derivadas do
contrato de trabalho que celebrar, cabendo, todavia, aos empregados, o direito de reclamao contra o
empreiteiro principal pelo inadimplemento daquelas obrigaes por parte do primeiro.
197
Art. 652 - Compete s Juntas de Conciliao e Julgamento: - os dissdios resultantes de contratos de
empreitadas em que o empreiteiro seja operrio ou artfice;
198
Art. 10. A execuo das atividades da Administrao Federal dever ser amplamente descentralizada. 7
Para melhor desincumbir-se das tarefas de planejamento, coordenao, superviso e contrle e com o objetivo
de impedir o crescimento desmesurado da mquina administrativa, a Administrao procurar desobrigar-se da
realizao material de tarefas executivas, recorrendo, sempre que possvel, execuo indireta, mediante
contrato, desde que exista, na rea, iniciativa privada suficientemente desenvolvida e capacitada a desempenhar
os encargos de execuo.
129
de emprego com a empresa principal, nas hipteses de locao de
mo-de-obra fora dos casos das Leis n.
s
. 7.102/83 (vigilante) e
6.019/74 (trabalho temporrio). Admitido, ainda, antes da
Constituio de 1988, o reconhecimento do vnculo imediato com
empresas estatais tomadoras de servios em descumprimento da lei
(cancelada pela resoluo n. 121, de 28/10/2003).
b) SmuIa n. 331 do TST (atuaI)
110
reconhece a legalidade da
locao de mo-de-obra quando voltada para atividade-meio da
empresa principal, desde que no caracterizada a subordinao
direta do empregado empresa tomadora dos servios. No
reconhece vnculo de emprego com empresa estatal sem concurso,
no caso de locao de mo-de-obra para atividade-fim.
Com a evoluo desse fenmeno, curiosamente, cabe ressaltar a
ruptura com a frmula bilateral de contratao de trabalho subordinado
(empregador-empregado arts. 2 e 3, CLT), em virtude do avano da frmula
trilateral terceirizante que conduziu a certo desajuste terico no legislador trabalhista
do pas.
A exemplo disso, a Lei n. 8.036, de 1990 (Lei do FGTS) tentou
reunir na mesma frmula conceitual referente s figuras de empregador e
empregado tanto a relao de emprego tpica como a relao trilateral terceirizante
distinta da primeira (art. 15 1
111
).
4.7.3 EFEITOS JURDICOS:
119
CONTRATO DE PRSTAO DE SERVOS. LEGALDADE: A contratao de trabalhadores por empresa
interposta, ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho
temporrio (Lei n. 6.019, de 3-1-1974). A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta,
no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, ,
da CF/1988). No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n.
7.102, de 20-6-1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-
meio do tomador, desde que inexiste a pessoalidade e a subordinao direta. V O inadimplemento das
obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos
servios, quanto quelas obrigaes inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das
fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam participado
da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (art. 71 da Lei n. 8.666, de 21-6-1993).
111
1 Entende-se por empregador a pessoa fsica ou a pessoa jurdica de direito privado ou de direito pblico,
da administrao pblica direta, indireta ou fundacional de qualquer dos Poderes, da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, que admitir trabalhadores a seu servio, bem assim aquele que, regido por
legislao especial, encontrar-se nessa condio ou figurar como fornecedor ou tomador de mo-de-obra,
independente da responsabilidade solidria e/ou subsidiria a que eventualmente venha obrigar-se.
121
a) Terceirizao Lcita: As situaes de terceirizao lcita esto,
atualmente, assentadas pelo texto da smula 331, TST, acima citada. Constituem
quatro grupos de situaes scio-jurdicas delimitadas:
Situaes empresariais que autorizem contratao de trabaIho
temporrio (smuIa 331, I).
So as situaes expressamente especificadas pela Lei n. 6.019/74.
Assim, ou se trata de necessidades transitrias de substituio de pessoal regular e
permanente da empresa tomadora ou se trata de necessidade resultante de
acrscimo extraordinrio de servios dessa empresa.
Atividades de vigiIncia, regidas peIa Lei n. 7.102/83 (smuIa 331,
III).
Significa que hoje quaisquer segmentos do mercado de trabalho
(inclusive pessoas naturais), que contratem servios de vigilncia mediante
empresas especializadas podero, no tocante a esse tipo de fora de trabalho e
servios especializados, valer-se do instrumento jurdico de terceirizao.
NOTA: vigilante no vigia Este empregado no especializado ou semi-
especializado, que se vincula ao prprio ente tomador de seus servios
(trabalhando, em geral, em condomnios, guarda de obras, pequenas lojas, etc.).
Vigilante membro de categoria especial, diferenciada ao contrrio do vigia, que
se submete s regras da categoria definida pela atividade do empregador. O
vigilante submete-se a regras prprias no somente quanto formao e
treinamento da fora de trabalho como tambm estrutura e dinmica da prpria
entidade empresarial.
Quem faz essa diferenciao o prof Maurcio Godinho delgado na obra j citada
acima.
Atividades de conservao e Iimpeza (smuIa 331, III).
Esse rol de atividades foi um dos primeiros a ensejar prticas
terceirizantes no mercado de trabalho privado do pas, mesmo quando vigorante a
antiga Smula 256, TST (cujo texto literal no contemplava, a licitude de tais prticas
quanto a esse segmento de servios e trabalhadores).
Servios especiaIizados Iigados atividade-meio do tomador.
Esse grupo envolve atividades no expressamente discriminadas,
mas que caracterizam pela circunstncia unvoca de serem atividades que no se
ajustam ao ncleo das atividades empresariais do tomador de servios no se
ajustam, pois, s atividades-fim do tomador.
NOTA: AUSNCIA DE PESSOALIDADE E SUBORDINAO DIRETAS - A
smula 331 tem o cuidado de esclarecer que o modelo terceirizante no pode ser
utilizado de modo fraudulento. Assim, estatui que se manter lcita a terceirizao
120
perpetrada, nas trs ltimas situaes acima enunciadas, desde que inexistente a
pessoalidade e subordinao direta entre trabalhador terceirizado e tomador de
servios (smula 331, , in &ine, TST).
claro que no tocante ao trabalho temporrio (inciso da smula
331) no se exige falta de pessoalidade e subordinao entre obreiro e tomador de
servios. Por isso que a ressalva se encontra somente no nciso . que o tipo
legal da Lei n. 6.019/74 prev, de fato, a direta insero do obreiro no
estabelecimento do tomador de servios.
b) Terceirizao iIcita: Excludas as quatros situaes
anteriormente citadas, que ensejam a terceirizao lcita no Direito brasileiro, no h
na ordem jurdica do pas preceito legal a dar validade trabalhista a contratos
mediante os quais uma pessoa fsica preste servios no-eventuais, onerosos,
pessoais e subordinados a outrem (arts. 2, caput e 3 caput da CLT), sem que esse
tomador responda, juridicamente, pela relao laboral estabelecida.
Ento, configurada a terceirizao ilcita, determina a ordem jurdica
que se considera desfeito o vnculo laboral com o empregador aparente (entidade
terceirizante), formando-se o vnculo justrabalhista do obreiro diretamente com o
tomador de servios (empregador oculto ou dissimulado). Reconhecido o vnculo
empregatcio com o empregador dissimulado, incidem sobre o contrato de trabalho
todas as normas pertinentes efetiva categoria obreira, corrigindo-se a eventual
defasagem de parcelas ocorrida em face do artifcio terceirizante.
CONSEQNCIAS DA PRTICA ILEGAL
Setor privado
-reconhecimento do vnculo
empregatcio direto dos empregados
terceirizados com a empresa tomadora
dos servios.
Setor pbIico
-decretao da nulidade da
contratao, com possibilidade de
responsabilizao subsidiria da
empresa estatal tomadora dos servios
pelos salrios do empregado, em caso
de inidoneidade da locadora de mo-
de-obra
4.7.4 TERCEIRIZAO E RESPONSABILIDADE TRABALHISTA:
A jurisprudncia de adequao jurdica da terceirizao ao Direito do
Trabalho enfrentou o problema da responsabilidade pelas verbas trabalhistas
oriundas da terceirizao perpetrada.
122
Esse problema foi tratado, inicialmente, pela lei n. 6.019/74,
envolvendo apenas a terceirizao temporria de fora de trabalho. Pelo texto desse
diploma legal, a responsabilidade do tomador de servios, embora solidria,
abrangeria apenas contribuies previdencirias, verbas remuneratrias e a
indenizao pela ruptura do contrato criada na lei. Alm disso, incidiria somente em
situao de falncia da empresa de trabalho temporrio.
Contudo, a jurisprudncia, nos ltimos anos, avanou,
significativamente, na compreenso da temtica responsabilizatria em situaes de
terceirizao. Aqui, o avano j est consolidado, ultrapassadas as fases de maior
incerteza sobre a interpretao da ordem jurdica. Esse avano se expressa no texto
da smula 331, V, do TST, ficando esclarecido que "o inadimplemento das
obrigaes, por parte do empregador, implica na responsabilidade subsidiria do
tomador de servios quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da
administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas
pblicas e das sociedades de economia mista, desde que este tenha participado da
relao processual e conste tambm do ttulo executivo judicial.
Portanto, no h mais dvida significativa, hoje, entre os operadores
jurdicos, de que a interpretao contida na smula 331, V, abrangeria todas as
hipteses de terceirizao veiculadas na ordem sciojurdica brasileira. Fica claro
que a compreenso sumulada abrange o trabalho temporrio e as situaes de
terceirizao existente em qualquer entidade estatal.
EFEITOS DA TERCEIRIZAO NA RELAO DE TRABALHO
Benficos (para a empresa):
-concentrao da empresa em sua atividade-
fim (especializao);
-reduo dos encargos sociais (economia de
custos);
-simplificao da estrutura da empresa
(horizontalizao);
-maior competitividade da empresa no
mercado (lucratividade).
Danosos (para o empregado):
-reduo salarial do empregado terceirizado;
-deteriorao nas condies de higiene e
segurana do trabalho;
-rotatividade da mo-de-obra com
desemprego peridico;
-pulverizao da ao sindical;
-impossibilidade de integrao do empregado
na empresa.
QUANDO A TERCEIRIZAO LEGAL:
-prestao de servios em atividade-fim ou atividade-meio (ex.:
leituristas e entregadores de contas de gua e luz, que trabalham
123
fora do estabelecimento da tomadora dos servios e s respondem
empresa prestadora dos servios);
-locao de mo-de-obra em atividade-meio (ex.: ascensorista,
servios de limpeza, copa, estiva e vigilncia);
-locao permanente de mo-de-obra em atividade-fim de empresa
estatal em relao a funes nas quais, pela inexigibilidade de
conhecimentos especficos ou escolaridade mnima ou clientela do
concurso, seja impossvel a realizao deste (ex.: concurso para
admisso de pessoal de carga e descarga em empresas ferrovirias
estatais).
QUANDO A TERCEIRIZAO ILEGAL:
privada (ex.: escriturrios e digitadores em servio bancrio);
estatal, na qual seja possvel a realizao de concurso pblico (ex.:
tcnicos e operadores de sistemas de telecomunicaes).
29/01/2008
Terceirizado de call center consegue vncuIo com a TIM Nordeste
A Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho reconheceu vnculo empregatcio de
terceirizado do servio de call center, por entender haver iIicitude na terceirizao. Para a
maioria dos ministros daqueIa Turma, os servios por eIe executados, na funo de
operador de telemarEeting, eram tpicos da atividade-fim da concessionria de teIefonia
mveI TIM Nordeste S.A.
Contratado pela empresa A&C Solues Ltda. em 17/11/2004 para a funo de Atendente Pleno,
o empregado, na verdade, sempre trabalhou para a Maxitel S.A., cujo nome de fantasia TM.
Segundo o trabalhador, ele exerceu sempre as mesmas atividades dos demais empregados da
concessionria de telefonia: abrir reclamaes sobre falhas no servio prestado, recebimento de
mensagens, toques musicais, transferncia de clientes para os setores responsveis e
solicitao de ativao de servios inteligentes, entre outros.
No entanto, apesar de realizar o mesmo trabalho de outro contratado diretamente pela TM, com
igual produtividade e perfeio, o autor recebia um salrio inferior ao do colega. Dispensado, sem
justa causa, em 17/12/2005, requereu, na ao trabalhista, a nuIidade da terceirizao com a
A&C Solues Ltda., assim como o reconhecimento do vncuIo empregatcio com a TIM,
tomadora dos servios, e a extenso dos direitos da categoria como saIrio e os seus
refIexos no FGTS, frias, 13 saIrio, horas extras e verbas rescisrias.
124
Todavia, a juza da 40 Vara do Trabalho de Belo Horizonte julgou improcedente o pedido de
reconhecimento do vnculo empregatcio. Diante disso, o empregado recorreu ao TribunaI
RegionaI do TrabaIho da 3 Regio (MG), que, no s reconheceu o vncuIo de emprego
diretamente com a TIM, com fundamento no artigo 9 da CLT, como determinou a anotao
na sua carteira de trabaIho da funo operador de telemarEeting. Mais ainda, juIgou ser
devida a remunerao constante do piso das companhias teIefnicas, deferindo ao autor
as diferenas saIariais em razo do novo enquadramento e refIexos nas verbas
rescisrias.
nconformadas, as empresas tentaram embargar a deciso no Regional, mas, como no
obtiveram xito, recorreram ao TST. Porm, a maioria dos ministros da Stima Turma negou
provimento ao apeIo e manteve o entendimento do TRT, concIuindo que os servios
executados peIo empregado enquadram-se na atividade-fim da empresa TIM Nordeste.
Voto vencido, o ministro ves Gandra Martins Filho, presidente da Turma e que era relator do
processo, dava provimento ao das empresas. Em sesso, para redigir o acrdo segundo a
maioria decidiu, foi designado redator o ministro Guilherme Caputo Bastos. (RR-798/2006-140-
03-00.4).
(Lourdes Crtes)
02/04/2008
Lei das TeIecomunicaes autoriza terceirizao de cabistas
A Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho deu provimento a recurso de revista da
Telemar Norte Leste S.A. e afastou o reconhecimento do vnculo de emprego de um
tcnico em telefonia da Telemont Engenharia de Telecomunicaes S/A diretamente com a
concessionria de telefonia. O relator, ministro Joo Batista Brito Pereira, fundamentou seu
voto na Lei n 9.472/1997 (Lei Geral das Telecomunicaes, ou LGT) para reconhecer a
Iicitude da terceirizao efetuada pela Telemar.
A ao foi proposta por um emendador de cabos telefnicos. Contratado pela Telemont em
Belo Horizonte (MG), informou ter prestado servios exclusivamente para a Telemar Norte
Leste S/A e, alegando fraude na terceirizao, com o objetivo de contratar mo-de-obra
barata, pediu o reconhecimento do vnculo de emprego com a Telemar.
A juza da 40 Vara do Trabalho de Belo Horizonte julgou procedente o pedido. A sentena
considerou que a "terceirizao admitida na contratao de empresa especializada em
atividades paralelas ou de suporte atividade-fim, e no para que, de maneira distorcida,
haja a substituio total dos empregados prprios por outros oriundos de empresa
interposta. Este entendimento foi mantido pelo TRT/MG no julgamento do recurso de
revista da empresa. Ao recorrer ao TST por meio de recurso de revista, a Telemar
sustentou ser lcita a terceirizao, uma vez que a Lei Geral das Telecomunicaes no
insere as atividades exercidas pelo tcnico como atividade-fim, e argumentou que a mesma
lei permite a terceirizao inclusive das atividades-fim.
O ministro Brito Pereira citou em seu voto o artigo 60 da LGT, que define o servio de
telecomunicaes como "transmisso, emisso ou recepo, por fio, radioletricidade, meios
pticos ou qualquer outro processo eletromagntico, de smbolos, caracteres, sinais
escritos, imagens, sons ou informaes de qualquer natureza, e considera estao de
telecomunicaes como "o conjunto de equipamentos ou aparelhos, dispositivos e demais
meios necessrios realizao da telecomunicao, seus acessrios e perifricos, e,
quando for o caso, as instalaes que os abrigam e complementam, inclusive terminais
portteis. Com base nessas definies, o ministro assinalou que "as atividades
desenvolvidas pelos cabistas instalao e reparo de linhas areas no podem ser
consideradas atividade-fim de uma empresa de telecomunicaes, ainda que sejam
125
estritamente relacionadas a ela.
O relator observou, ainda, que, no caso especfico das telecomunicaes, a lei ampliou o
leque das terceirizaes, liberando a empresa para a prestao do servio pblico
precpuo, que a transmisso, emisso ou emisso de dados. O artigo 94 da LGT, em seu
inciso , autoriza as concessionrias a "contratar com terceiros o desenvolvimento de
atividades inerentes, acessrias ou complementares ao servio. Mesmo que se entenda
que o cabista exera atividade-fim, ainda assim a Iei permitiria a terceirizao. "A
expressa disposio de Iei impede, no caso, o reconhecimento da fraude", concIuiu.
(RR-1680/2006-140-03-00.3).
(Carmem Feij)
4.8. A RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO DAS VERBAS
TRABALHISTAS
INTRODUO -
atribuda, em princpio, ao empregador a responsabiIidade
peIa quitao das verbas trabaIhistas resuItantes da reIao jurdica
empregatcia, por ser integrante direto desta reIao e beneficirio principaI e
imediato de seus efeitos.
O Direito do Trabalho permite ainda que entidade componente de
grupo econmico tambm assuma essa posio, sendo, nesse caso, os
integrantes do grupo responsveis soIidrios pelas verbas decorrentes do contrato
de trabalho.
Na hiptese de terceirizao iIcita, isto , nos casos em que de
fato h vnculo empregatcio entre o trabalhador e o tomador de servios, a
responsabilidade recai sobre este ltimo, isto, porque o tomador de servios assume
a posio de empregador.
Por outro Iado, existem situaes em que a ordem jurdica
confere somente responsabiIidade peIas verbas trabaIhistas sem conferir a
quaIidade jurdica de empregador. Ou seja, no se reconhece relao de emprego
(que verificada com outra pessoa fsica ou jurdica), reconhece-se apenas
responsabilidade pelo pagamento das verbas.
As situaes de responsabilizao trabalhista do no-empregador
so, basicamente, seis:

Responsabilidade do scio de entidade societria empregadora,
em razo das verbas devidas pela sociedade;
Responsabilidade da empresa tomadora de trabalho temporrio,
em vista das verbas devidas ao obreiro pela empresa de trabalho temporrio;
126
Responsabilidade da empresa tomadora de outros servios
terceirizados;
Responsabilidade do empreiteiro em face das verbas devidas
pelo subempreiteiro a seus empregados;
Responsabilidade do dono da obra perante as verbas devidas
pelo empreiteiro;
Responsabilidade dos conscios de empregadores.
4.8.1. RESPONSABILIDADE DO SCIO
Apesar da figura do scio ser distinta da figura da pessoa jurdica,
em certos casos a ordem jurdica admite a responsabilizao do scio pelas dvidas
societrias. A ttulo de exemplo podemos citar os arts. 592,
112
e art. 596
113
, ambos
do CPC que estabelecem a sujeio dos bens do scio execuo em casos
especificados pela lei.
Nas sociedades em que se verifica a responsabiIidade iIimitada e
soIidria dos scios pelas obrigaes sociais, estes sempre respondero pelas
dvidas da pessoa jurdica. sso verificado nas sociedades em nome coletivo e nas
sociedades de fato.
No que tange s sociedades por cotas de responsabiIidade
Iimitada, a jurisprudncia, fundada no art. 135
114
do Cdigo Tributrio Nacional (que
fixa a responsabilidade tributria dos administradores societrios) tem considerado
que o scio-gerente responde pelas dvidas trabalhistas da sociedade, se esta no
tiver bens para garantir a execuo fiscal.
Esse entendimento jurisprudencial tem sido estendido aos demais
scios, independentemente da participao deles na gesto societria.
Cabe ressaltar que a responsabiIidade do scio se verifica em
carter subsidirio, dependendo de execuo frustrada contra a sociedade.
Nos termos do art. 596, caput, do CPC, o scio demandado por dvida da pessoa
jurdica pode exigir que sejam primeiro executados os bens da sociedade.
110
Art. 592. Ficam sujeitos execuo os bens:
- do scio, nos termos da lei;
112
Art. 596. Os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade seno nos casos previstos em lei; o
scio, demandado pelo pagamento da dvida, tem direito a exigir que sejam primeiro excutidos os bens da sociedade.
1o Cumpre ao scio, que alegar o benefcio deste artigo, nomear bens da sociedade, sitos na mesma comarca,
livres e desembargados, quantos bastem para pagar o dbito.
2o Aplica-se aos casos deste artigo o disposto no pargrafo nico do artigo anterior.
113
Art. 135. So pessoalmente responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes tributrias resultantes de atos
praticados com excesso de poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos:
- as pessoas referidas no artigo anterior;
- os mandatrios, prepostos e empregados;
- os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado.
127
Nas sociedades annimas, sociedades estritamente de capitais, o
entendimento jurisprudencial acima no aplicvel automaticamente, porque os
seus gestores e controladores nem sempre possuem ampla liberdade, somente
podendo ser executados se provada gesto fraudulenta ou ilcita dos mesmos.
4.8.2. RESPONSABILIDADE PELO TRABALHO TEMPORRIO E OUTROS
TIPOS DE TERCEIRIZAO
A Lei 6019/74 em seu art. 2 conceitua trabalho temporrio como "...
aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade
transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou a acrscimo
extraordinrio de servios.
Existem trs atores sociais envolvidos:
Empresa de Trabalho Temporrio
Trabalhador Temporrio Tomador de Servios
A relao jurdica firma-se com a empresa de trabalho temporrio,
sendo esta responsvel por todas as verbas devidas ao obreiro, contudo, a prpria
Lei 6019/74 estabelece que o tomador de servios poder ser responsabilizado por
parcelas derivadas do contrato ao lado da empresa fornecedora de mo-de-obra.
A SmuIa 331, do TST, a seguir transcrita, tratou em seu texto
de situaes de contratao de trabaIhadores sem formao de vncuIo com o
ente tomador de servios, sendo assim, engIobou todas as situaes de
terceirizao.
"Smula 331 - Contrato de prestao de servios. Legalidade
- A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal,
formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios,
salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974).
- A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa
interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da
administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, , da
CF/1988).
- No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de
servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de
conservao e limpeza, bem como a de servios especializados
ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a
pessoalidade e a subordinao direta.
128
V - O inadimplemento das obriga7=es trabalhistas- por parte do
empregador- implica a responsabilidade subsidiria do tomador
dos servi7os- 9uanto F9uelas obriga7=es- inclusive quanto aos
rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes
pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia
mista, desde que hajam participado da relao processual e
constem tambm do ttulo executivo judicial (art. 71 da Lei n 8.666,
de 21.06.1993).(grifos nossos)
Pelo que se depreende da referida smula, h responsabiIidade
subsidiria da entidade tomadora de servios em face das verbas contratuais
relativas ao obreiro colocado sua disposio, caso verificado inadimplemento das
respectivas obrigaes.
A extenso do critrio responsabilizatrio abrange todas as
situaes de terceirizao, inclusive a relativa ao trabalho temporrio. Portanto,
tambm subsidiria a responsabiIidade do tomador de servios peIas
obrigaes Iaborais decorrentes da terceirizao.
4.8.3. RESPONSABILIDADE DO SUBEMPREITEIRO
O caput do art. 455, da CLT dispe:
"Nos contratos de subempreitada responder o subempreiteiro pelas
obrigaes derivadas do contrato de trabalho que celebrar, cabendo,
todavia, aos empregados, o direito de reclamao contra o
empreiteiro principal pelo inadimplemento daquelas obrigaes por
parte do primeiro.
Anteriormente a jurisprudncia considerava ser solidria a
responsabilidade do subempreiteiro, e desnecessria a prova de fraude ou
insolvncia do subempreiteiro para acionar-se o empreiteiro principal.
A partir da Smula 331, do TST, passou-se a considerar como
subsidiria a responsabiIidade do empreiteiro principaI, em casos de
subempreitada, bastando ter havido o inadimplemento do devedor principal. Essa
responsabilidade automtica e tambm independe de prova de fraude ou
insolvncia.
Em termos processuais h um aspecto relevante a ser observado
que a citao do empreiteiro e do subempreiteiro a fim de no se configurar
cerceamento defesa.
4.8.4. RESPONSABILIDADE DO DONO DA OBRA OU TOMADOR DE SERVIOS
Pela literalidade do art. 455 da CLT poderamos concluir que apenas
139
sobre o empreiteiro principal incidiria a responsabilidade pelas verbas trabalhistas
referentes aos empregados vinculados s empresas contratadas sob regime de
empreitada ou prestao de servios.
Contudo, a doutrina e a jurisprudncia tm atribudo tambm ao
dono da obra responsabilidade subsidiria em determinados casos.
Situaes de no-responsabiIizao Prevalece o
entendimento de que o dono da obra, por no exercer uma atividade
econmica, apenas por estar construindo ou reformando seu imvel, sem
qualquer inteno de lucro, no pode ser considerado empregador dos
obreiros que prestam servios ao empreiteiro contratado nestas condies,
no podendo assumir, por conseqncia, qualquer responsabilidade direta,
subsidiria ou solidria.
Situaes de responsabiIizao Por outro lado, se o
dono da obra uma construtora, uma imobiIiria, uma incorporadora,
que constri com o fim de obter Iucro, nasce a responsabiIidade
subsidiria pelos contratos firmados entre o empreiteiro contratado e seus
empregados, pois, nesse caso, h clara explorao de atividade econmica.
4.8.5. RESPONSABILIDADE NOS CONSRCIOS DE EMPREGADORES
Conforme estudado em aula anterior, o consrcio de empregadores
figura recente no ordenamento brasileiro e surgiu como soluo que atendesse s
peculiaridades da contratao sazonal de trabalho no campo, sem negligenciar
direitos trabalhistas aos obreiros. Assim, atende, ao mesmo tempo, aos interesses
empresariais do setor agropecurio e garante os direitos trabalhistas bsicos aos
respectivos empregados.
Em termos previdencirios, a Lei 8212/91 atribuiu responsabilidade
solidria aos integrantes do consrcio.
No que tange ao Direito do TrabaIho, o consrcio de
empregadores gera soIidariedade duaI, isto , ativa e passiva (tese do
empregador nico).
Os integrantes do consrcio so responsveis solidariamente pelas
obrigaes trabalhistas relativas aos seus empregados, em contrapartida, todos
detm prerrogativas empresarias perante os obreiros.
QUADRO RESUMO
Regra Geral Cabe ao empregador a responsabilidade
pela quitao das verbas trabalhistas.
131
Situaes de
Responsabilizao do
Empregador
Grupo Econmico ntegrantes so responsveis solidrios
pelas verbas trabalhistas.
Terceirizao lcita Quando de fato h vnculo jurdico entre o
tomador e o obreiro, sendo de
responsabilidade do tomador a quitao
das verbas trabalhistas.
Scio de Entidade
Societria Empregadora
Sociedades em que se verifica a
responsabilidade ilimitada e solidria dos
scios pelas obrigaes sociais, estes
respondero pelas dvidas da pessoa
jurdica.
Situao de
Responsabilizao do
No-Empregador
Sociedades por cotas de responsabilidade
limitada o scio-gerente responde pelas
dvidas trabalhistas da sociedade, de
forma subsidiria.
/ociedades 2nInimas o scio-gerente s
responde pessoalmente pelas dvidas
trabalhistas se provada gesto fraudulenta
ou ilcita.
Tomador de Trabalho
Temporrio e de Servios
Terceirizados
Responsabilidade subsidiria da entidade
tomadora de servios em face das verbas
contratuais relativas ao obreiro colocado
sua disposio, caso verificado
inadimplemento das respectivas
obrigaes.
Subempreiteiro
Responsabilidade subsidiria do
empreiteiro principal, em casos de
subempreitada, bastando ter havido o
inadimplemento do devedor principal
(subempreiteiro).
Dono da Obra Se for uma construtora, uma imobiliria,
uma incorporadora, que constri com o fim
de obter lucro, nasce a responsabilidade
subsidiria em relao as verbas
trabalhistas.
Consrcio de
Empregadores
Os integrantes do consrcio so
responsveis solidariamente pelas
obrigaes trabalhistas relativas aos seus
empregados.
18/04/2007
Petrobras condenada a indenizar terceirizados em dois
Estados
130
Em dois processos diferentes, de Regies distintas, julgados pela Sexta Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, a Petrobras - PetrIeo BrasiIeiro S/A - foi condenada a assumir
indenizao trabaIhista devida a ex-empregados de empresas terceirizadas. O primeiro
caso refere-se a um processo oriundo da 12 Regio (Santa Catarina), e envolve quatro
empresas: a prpria Petrobras - que, por fora de contrato com a TBG (Transportadora
Brasileira do Gasoduto Bolvia-Brasil S/A), assumiu as responsabilidades pela execuo dos
servios de instalao do gasoduto, e subcontratou, mediante licitao, a Rural Fortes Servio e
Comrcio Ltda., do Rio de Janeiro, que, por sua vez, tambm subcontratou a Silva Construtora
Ltda., de So Paulo, efetiva empregadora do reclamante.
Ambas as empresas a Rural Fortes e a Silva Construtora abandonaram a regio, deixando
35 empregados com mais de cinco meses de salrios em atraso, o que levou o sindicato da
categoria (Sintrapav) a denunci-las ao Ministrio Pblico do Trabalho, que formalizou acordo
em que a Silva Construtora reconheceu o dbito com os trabalhadores e se comprometeu a
pag-lo. nconformado com o valor recebido em funo desse acordo (R$ 1.624,00), que
considerou irrisrio, um dos trabalhadores entrou com ao na 3 Vara do Trabalho de
Blumenau (SC), em que constam, respectivamente, como primeiro, segundo e terceiro
reclamados: Silva Construtora, Rural Fortes e Petrobras.
Ele havia sido admitido como pedreiro pela Silva Construtora, na cidade de Nazar Paulista
(SP) e, posteriormente, transferido para o canteiro de obras da Petrobrs no municpio de
Gaspar (SC), onde foi demitido. Na ao trabalhista, obteve sentena favorvel ao pedido de
indenizao pela falta de assinatura em sua carteira profissional e pelo no-pagamento de
salrios, frias, 13 salrio e outras verbas. Diante da confirmao, pelo TRT de Santa Catarina,
da responsabilizao solidria que lhe fora imposta na sentena, a Petrobras ajuizou recurso de
revista no TST, visando rever a deciso.
O relator da matria, ministro Aloysio Corra da Veiga, negou o recurso, por entender que o
acrdo regional reconheceu a responsabilidade solidria aps examinar o teor dos contratos
firmados pela Petrobras com a TBG e a Rural Fortes. O ministro concluiu, em seu voto, pela
"impossibilidade de confrontar paradigmas, tendo o julgado regional esclarecido que em cada
contrato houve indicao expressa da responsabilidade da Petrobrs.
O segundo processo refere-se a uma ao movida por um ex-empregado da Upcontrol
Engenharia e Sistemas Ltda., contratada pela Petrobras para prestar servios de manuteno
nos sistemas eltricos em sua unidade no municpio de Betim (MG). Admitido como tcnico em
instrumentao, ele trabalhou durante dois anos na Upcontrol, at ser demitido sem justa causa.
Quatro meses aps seu desligamento, sem ter recebido as verbas rescisrias, o trabalhador
entrou com ao na 1 Vara do Trabalho de Betim, reclamando o pagamento de aviso prvio,
frias, 13 e diferenas salariais.
A sentena de primeiro grau condenou a UpcontroI e, subsidiariamente, a Petrobras, ao
pagamento da indenizao. Inconformada, a Petrobras recorreu, com o objetivo de rever
a sentena e, tendo o TRT de Minas Gerais negado seguimento ao recurso de revista,
ajuizou agravo de instrumento no TST. Em suas razes, sustentou que a
responsabiIidade subsidiria de que trata a SmuIa 331 do TST no se apIica aos entes
pbIicos. AIegou, tambm que, sendo sua atividade-fim e meio a extrao e refino de
petrIeo e seus derivados, a contratao da empresa para prestao de servios de
engenharia eItrica equipara a Petrobrs condio de dona de obra, sendo apIicveI a
Orientao JurisprudenciaI 191 da SDI-1.
O relator do processo, ministro Horcio Senna Pires, defendeu a manuteno do acrdo
regional, por entender improcedentes as alegaes da Petrobras. Em relao OJ 191, ele
transcreveu trechos de outro voto de sua autoria, em que julgou caso anlogo, quando
integrante do TRT da 5 Regio (Bahia), concluindo que "tendo sido celebrado entre as
reclamadas contrato de prestao de servios de engenharia eltrica, como a prpria recorrente
132
relata no recurso de revista, mostra-se insubsistente a tese da agravante, restando afastada a
aludida contrariedade OJ 191 da SD-1 do TST.
Quanto ao argumento de que a responsabilidade subsidiria no se aplica aos entes pblicos, o
ministro citou a Resoluo 96/2000, por meio da qual o TST pacificou seu entendimento sobre o
assunto, ao dar nova redao ao item V da Smula 331: "O inadimplemento das obrigaes
trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos
servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das
autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia
mista, desde que hajam participado da relao processual e constem tambm do ttulo
executivo judicial (artigo 71 da Lei 8666, de 21.06.1993). (ARR-1595/2003-026-03-40.2 e RR-
5101/2000-039-12-00.9) (grifos nossos)
10/04/2007
TST isenta CVRD de dvida trabaIhista de pintor de obra
A Terceira Turma do TribunaI Superior do TrabaIho deu provimento a recurso da
Companhia VaIe do Rio Doce e excIuiu sua responsabiIidade subsidiria peIo pagamento
de crditos trabaIhistas concedidos a um pintor da empreiteira Engeste - Engenharia
Esprito Santense Ltda. A Turma seguiu o voto da reIatora do recurso, ministra Maria
Cristina Peduzzi, segundo o quaI a reIao entre o empreiteiro e o dono da obra de
natureza civiI, diferente daqueIa existente entre o empreiteiro e seus empregados, regida
peIa IegisIao trabaIhista.
O pintor foi empregado da Engeste entre setembro e novembro de 2001. Aps a demisso,
ajuizou reclamao pedindo diversas verbas trabalhistas, como horas extras, diferenas de
FGTS, saldo de salrio e frias proporcionais. A ao foi movida contra a empresa e a CVRD,
alegando que, durante o contrato de trabalho, as atividades foram efetivamente exercidas nas
dependncias da segunda.
Na contestao, a Vale do Rio Doce sustentou que a reclamao trabalhista calava-se "em
relao de emprego reconhecidamente mantida com a Engeste, empresa que admitiu,
subordinou, remunerou e, ao final, demitiu o pintor. Esclareceu que a Engeste foi contratada
por empreitada para a execuo de obras de engenharia e servios de manuteno
civil/hidrulica no Complexo de Tubaro e reas de atuao da CVRD na regio metropolitana
de Vitria (ES). "Como o caso de qualquer outro contrato de empreitada, a CVRD em
absolutamente nada intervinha no que se refere aos meios de produo, gerenciamento de
mo-de-obra (poder disciplinar) ou ao fornecimento de recursos necessrios execuo do
contrato por parte da empreiteira, correndo exclusivamente por conta desta ltima todas as
responsabilidades concernentes prestao dos servios estipulados, afirmou.
A sentena da 6 Vara do Trabalho de Vitria reconheceu a responsabilidade subsidiria da
CVRD, condenando-a, juntamente com a Engeste, ao pagamento dos valores deferidos ao
pintor. O Tribunal Regional do Trabalho da 17 Regio (Esprito Santo) manteve a deciso, sob
o entendimento de que o dono da obra de construo civil responsvel solidrio pelas
obrigaes dos trabalhadores que executaram a obra.
A CVRD recorreu ento ao TST. A ministra Cristina Peduzzi ressaItou em seu voto que,
"ante o quadro ftico deIineado peIo TRT de origem, pode-se afirmar que a CVRD dona
da obra e, nessa condio, no pode ser responsabiIizada peIos crditos trabaIhistas do
133
empregado da Engeste, pois no se trata de empresa construtora ou incorporadora. "
O entendimento do TST sobre o tema objeto da Orientao Jurisprudencial n 191 da SD-1,
que dispe que, na ausncia de previso legal, o contrato de empreitada entre o dono da obra e
o empreiteiro no enseja responsabilidade solidria ou subsidiria nas obrigaes trabalhistas
contradas pelo empreiteiro, salvo se o dono da obra for empresa construtora ou incorporadora.
A relatora explica que o artigo 455 da CLT dirige-se ao subempreiteiro, no caso de
inadimplncia das obrigaes decorrentes do contrato de trabalho, no se referindo relao
jurdica existente entre o empreiteiro e o dono da obra.
Segundo o voto da ministra Cristina Peduzzi, "no contrato de empreitada, o empreiteiro obriga-
se a executar obra ou servio certo, enquanto o dono da obra obriga-se ao pagamento do preo
estabelecido, objetivando apenas o resultado do trabalho contratado. O empreiteiro, portanto,
pode contratar, para a execuo da obra ou servio, empregados que ficaro sob sua
subordinao, no havendo vnculo jurdico entre eles e o dono da obra. (RR 254/2002-006-17-
00.3) (grifos nossos)
11/04/2007
Scio tem imveI penhorado em ao trabaIhista
A Quarta Turma do TribunaI Superior do TrabaIho manteve deciso do TribunaI RegionaI
do TrabaIho da 8 Regio (Par e Amap), em que um dos scios de uma empresa teve
imveI penhorado, em BeIm, para pagamento de indenizao decorrente de ao
trabaIhista. O relator do processo foi o ministro ves Gandra da Silva Martins Filho.
Para receber a indenizao determinada por sentena judicial, a ex-empregada pleiteou e
obteve a determinao de penhora do imvel onde funciona a sede da empresa em que
trabalhava. Ao proceder a pesquisa junto ao Cartrio de Registro de mveis, o oficial de justia
verificou que o bem estava em nome de um dos scios da empresa executada, expediu
notificao sobre a penhora, nomeando-o como fiel depositrio.
A empresa entrou com recurso defendendo a nulidade da penhora, sob alegao de que o
proprietrio do bem no fazia parte do processo principal e que, alm disso, figurava apenas
como locador do imvel. O TRT, porm, reconheceu a legalidade e a responsabilidade do scio
pelos dbitos da empresa e, com isso, o processo retornou Vara de origem para execuo da
penhora. O imvel foi a leilo, sendo vendido ao preo de 190 mil reais, pagos em dez parcelas
mensais de 19 mil. Decorrido o prazo para embargos, foi determinada a expedio de mandado
para dar posse do imvel ao arrematante.
Somente aps esse prazo, o proprietrio do imvel ajuizou ao buscando invalidar a
arrematao, o que lhe foi negado pelo Tribunal Regional, por considerar que o processo
transitou em julgado, tornando impossvel afastar a sua responsabilidade pelos dbitos
trabalhistas da empresa. Alm disso, a deciso do Regional considerou serem insuficientes as
provas apresentadas pelo proprietrio do imvel acerca de sua retirada da firma, j que suas
cotas na sociedade foram transferidas a uma de suas filhas. Apesar disso, ele tomou
emprstimo bancrio junto com a esposa, a outra scia, em nome da empresa.
Diante da deciso desfavorvel, o proprietrio do imvel leiloado recorreu ao TST, visando obter
a reviso do acrdo do TRT e, com isso, anular a arrematao, argumentando a violao de
diversos dispositivos legais, alm do fato de que ele no foi pessoalmente intimado e que o
arrematante no garantiu seu lance com o sinal correspondente a 20% do bem nem pagou o
134
restante no prazo de 24 horas aps o leilo.
O relator do processo, ministro ves Gandra Martins Filho, negou provimento, ressaltando que "o
recurso de revista somente admissvel com base na ocorrncia de violao literal e direta de
dispositivo constitucional, o que no ocorrera no caso. Quanto ao valor do sinal dado por
ocasio da arrematao do bem penhorado, o ministro afirma, em seu voto, que a Constituio
Federal, ao dispor sobre a competncia da Unio, no estabelece a forma com ser o efetuado
o pagamento do sinal e do valor total do bem arrematado. (RR-670/2005-014-08-00.8)
UNIDADE 5: INTRODUO AO ESTUDO DO CONTRATO DE
TRABALHO
5.1. NOES INTRODUTRIAS
O homem, na vida social, interage e influencia a conduta de outrem.
sso vai dar origem a relaes sociais, que vo ser disciplinadas por normas
jurdicas, e, portanto, se transformam em relaes de direito.
A relao de trabalho uma espcie de relao jurdica, porque
corresponde a um determinado modelo jurdico, e est normatizada.
Vrias so as teorias que vo tentar determinar a natureza jurdica
da reIao de trabaIho. De modo geral, os doutrinadores classificam essas teorias
em duas correntes. Uma contratualista e outra anticontratualista (matria abordada
na aula 10 item 4.4.).
Vejamos de forma resumida essas teorias:
TEORIAS CONTRATUALISTAS
TEORIA DO ARRENDAMENTO
- Segundo ela o contrato empregatcio
corresponderia ao arrendamento
(locao) de servios, atravs do qual
uma das partes colocaria seu trabalho
disposio da outra parte.
135
TEORIA DA COMPRA E VENDA
- Remonta o sculo XX. Defendia que o
contrato de trabalho possua natureza
jurdica de compra e venda sendo que o
obreiro venderia sua fora de trabalho.
TEORIA DO MANDATO
- Sustenta que o empregado atua como
mandatrio do empregador.
TEORIA DA SOCIEDADE
- Props ser a relao empregatcia
similar ao contrato de sociedade, onde
existiria um interesse comum em direo
produo.
TEORIAS ACONTRATUALISTAS
TEORIA DA RELAO DE TRABALHO
- Afasta a referncia ao contrato como
ponto explicativo da relao de emprego
porque considera que a vontade e a
liberdade no so essenciais formao
e desenvolvimento do vnculo
empregatcio.
- Entende que a prtica de atos de
emprego seria a fonte da qual resultam
todos os efeitos previstos na ordem
jurdica.
TEORIA INSTITUCIONALISTA
- Tambm nega papel relevante
liberdade e vontade.
- Compreendem a empresa como uma
instituio, um corpo social que se impe
a um grupo de pessoas e cuja
permanncia e desenvolvimento no se
submetem vontade dos membros.
TEORIA CONTRATUALISTA MODERNA
- Esta teoria reafirma a natureza contratual da relao de emprego, contudo, difere
das teorias civilistas porque no aceita suas concluses no que tange ao tipo de
contrato configurado: arrendamento, compra e venda, societrio, etc.
- A natureza contratual se verifica pela presena dos elementos liberdade e vontade.
Vontade manifestada pelo obreiro e convergente vontade do empregador na
formao do vnculo, o que resulta no contrato.
- Trata-se de contrato mpar, distinto de qualquer outro existente no Direito Civil.
Tem por objeto uma obrigao de fazer, mas o modo de execuo dessa prestao
h de ser realizada por pessoa fsica, em estado de subordinao, com
pessoalidade, no-eventualidade e onerosidade. a teoria que prevalece
atualmente.
136
NATUREZA JURDICA ADOTADA PELA LEGISLAO BRASILEIRA -
O art. 442 da CLT
115
ao conceituar contrato individual de trabalho
inseriu o mesmo de modo intermedirio entre a teoria contratuaIista (que define
o contrato de trabalho como um "contrato propriamente dito, em razo da
autonomia da vontade das partes) e a acontratuaIista (que define o contrato de
trabalho como um instituto e no um contrato).
Em crtica definio da CLT o Prof. Maurcio Godinho
116
assim
expe:
O te2to da C!# n8o observa- como se nota- a melhor tGcnica de constru78o
de de,ini7=esH em primeiro lugar- n8o desvela os elementos integrantes do
contrato empregat0cio4 em segundo lugar- estabelece uma rela78o incorreta
entre seus termos IG 9ue em ve/ de o contrato corresponder F rela78o de
emprego- na verdade ele propicia o surgimento da9uela rela78oJ4 ,inalmente-
em terceiro lugar- o re,erido enunciado legal produ/ um verdadeiro c0rculo
vicioso de a,irma7=es IcontratoKrela78o de emprego4 rela78o de empregoK
contratoJ(
Como bem percebido pela pes9uisa doutrinria acerca do assunto- o te2to
celetista verdadeiramente resultou de um acordo teBrico entre as correntes
contratualistas e acontratualistas na Gpoca da elabora78o da C!#- na dGcada
de LA)MH a norma reverenciou- a um sB tempo- tanto a no78o de contrato
Iteoria contratualistaJ como a no78o de rela78o de emprego Iteorias da rela78o
de trabalho institucionalistaJ 3 em ,ranco pre.u0/o F melhor tGcnica .ur0dica(
ASPECTOS CONCEITUAIS DO CONTRATO DE TRABALHO
> Definio - o negcio jurdico expresso ou tcito mediante o qual uma
pessoa natural obriga-se perante pessoa natural, jurdica ou ente
despersonalizado a uma prestao pessoal, no eventual, subordinada e
onerosa de servios.
Podemos defini-lo ainda como o acordo de vontades, tcito ou expresso,
pelo qual uma pessoa fsica coloca seus servios disposio de outrem, a
serem prestados com pessoalidade, no-eventualidade, onerosidade e
subordinao ao tomador.
Portanto, a definio forma-se a partir dos elementos ftico-jurdicos que
compem a relao empregatcia.
> Denominao - exitem crticas denominao "contrato de trabalho
normalmente fundamentadas no fato de inexistir perfeita correspondncia
114
Art. 442 - Contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de
emprego. Pargrafo nico - Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe
vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela.
115
137
entre a referida denominao e o efetivo contedo do pacto laborativo a que
ela se reporta.
A expresso contrato de trabalho deve ser entendida em seu sentido
estrito (contrato de emprego), direcionado ao objeto do contrato tipificado
pela CLT, isto , que tenha como objeto a prestao empregatcia de
trabalho.
> Caracteres - trata-se de um pacto de Direito Privado, sinalagmtico,
consensual, celebrado intuito personae quanto ao empregado, de trato
sucessivo, de atividade, oneroso, dotado de alteridade e que pode ser
acompanhado de contratos acessrios. Analisemos detidamente essas
caractersticas:
CARACTERSTICAS DO CONTRATO DE TRABALHO
CONTRATO DE DIREITO PRIVADO
-A natureza de direito privado deriva no s
dos sujeitos (mesmo quando o Estado
contrata empregados pelo regime celetista ele
age como particular, sem prerrogativas
especiais) como tambm dos interesses
envolvidos e da prpria relao jurdica
central desse contrato.
-A imperatividade das normas justrabalhistas
no transforma o contrato em contrato de
direito pblico, pois as partes se mantm em
situao de paridade jurdica.
CONTRATO SINALAGMTICO
-Resultam do contrato empregatcio
obrigaes contrapostas, ou seja, h
reciprocidade entre as obrigaes contratuais.
CONTRATO CONSENSUAL
-No se sujeita a formalidades ou
solenidades, meramente consensual,
podendo ser ajustado, inclusive, tacitamente.
Contudo, certos contratos escapam a essa
caracterstica, sujeitando-se pactuao
formal (ex.:contratos de profissionais de
futebol.
CONTRATO CELEBRADO
INTUITO PERSONAE
-Essa caracterstica diz respeito ao
empregado, pois em relao ao empregador
predomina a impessoalidade.
-A figura do empregado infungvel, no
138
podendo a prestao laboral ser cumprida por
outrem.
CONTRATO DE TRATO
SUCESSIVO
-As principais prestaes do contrato
(trabalho e verbas salariais) sucedem-se
continuadamente no tempo.
CONTRATO DE ATIVIDADE - um pacto que tem como uma de suas
obrigaes centrais a prestao de fazer.
CONTRATO ONEROSO -Tem essa qualidade o contrato em que cada
parte contribui com uma ou mais obrigaes
economicamente mensurveis.
-Na relao empregatcia essa troca faz-se
atravs do contraponto prestao de
trabalho/parcelas salariais.
CONTRATO DOTADO DE
ALTERIDADE
-Traduz a noo de que a prestao laboral
corre por conta alheia ao prestador, isto , os
riscos inerentes prestao de servios, seus
resultados e os riscos do prprio
empreendimento empresarial recaem sobre o
empregador.
CONTRATO COMPLEXO
-O contrato de trabalho pode associar-se a
outros contratos, que lhe sero acessrios.
Ex.: comodato de imvel residencial e
mandato.
5.2. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS
ELEMENTOS ESSENCIAIS - So aqueles que so imprescindveis formao
da figura jurdica contratual cuja ausncia ou irregularidade pode comprometer a
prpria existncia ou validade do contrato. So eles:
CA1AC$A" AS 1AR#"S J Capacidade a aptido para
exercer os atos da vida civil. Capacidade trabalhista a aptido reconhecida
pelo Direito do Trabalho para o exerccio de atos da vida laborativa.
- Quanto capacidade do empregador, desde que se trate de pessoa
natural, jurdica ou ente despersonificado a quem a lei reconhea aptido
para adquirir, exercer, por si ou por outrem, direitos e obrigaes na vida civil,
considera-se capaz esse ente para assumir direitos e obrigaes trabalhistas.
- No que tange figura do empregado h algumas especificidades. A
capacidade pIena para os atos da vida trabaIhista inicia-se aos 18 anos.
Entre os 16 e 18 anos situa-se a capacidade/incapacidade reIativa do
obreiro. A restrio normativa capacidade faz com que alguns atos
somente sejam vlidos se assistidos por um responsvel legal. o caso, por
exemplo, da expedio de Carteira de Trabalho, celebrao do contrato e
149
termo de resciso contratual (arts. 17 1
117
, e 439 da CLT
118
).
- H ainda os atos trabalhistas vedados ao trabalhador relativamente incapaz,
como o caso da prestao laboral em perodo noturno, ou em circunstncia
perigosa ou insalubre (art. 7, XXX da CRFB/88
119
).
- Cabe ressaltar que a cessao da incapacidade civil pela existncia de
relao empregatcia que assegure economia prpria ao menos com 16 anos
completos (art. 5, pargrafo nico do CC/02) no se aplica no campo
trabalhista. norma aplicvel somente na seara do Direito Civil.
OBS: A Constituio permite o trabalho do menor de 16 anos somente na
condio de aprendiz, a partir dos 14 anos. Trata-se de um contrato especial
que visa no somente atividade produtiva, mas tambm formao tcnico
profissional daquele que a realiza.
!$C$#N" O O<O"#O A ordem jurdica confere validade
aos contratos que tenham objeto lcito. O Direito do Trabalho, do mesmo
modo, nega repercusso de carter trabalhista aos contratos que tenham por
objeto trabalho ilcito.
- Entretanto, necessrio distinguir iIicitude de irreguIaridade do trabalho.
IIcito o trabalho que compe um tipo penal ou concorre para ele enquanto
que irreguIar o trabalho proibido por desrespeitar normas proibitivas, sem
que necessariamente assuma carter ilcito. Exemplo de trabalho irregular
o executado por menores em perodos noturnos ou o executado por
estrangeiro sem autorizao.
- O Direito do Trabalho tende a conferir efeitos justrabalhistas plenos
prestao empregatcia de trabalho irregular, desde que a irregularidade no
importe tambm um ilcito penal. O reconhecimento dos efeitos no impede,
contudo, a correo do vcio ou a extino do contrato caso invivel tal
correo.
- A doutrina admite duas atenuaes regra geral da negativa de efeitos
jurdicos ao trabalho ilcito: a primeira seria a situao comprovada de
desconhecimento peIo trabaIhador do fim iIcito a que servia sua
prestao laboral; a segunda situao seria a dissociao entre o Iabor e o
ncIeo da atividade iIcita, ou seja, trabalho no prestado na atividade-fim
tida como ilcita (ex.: servente em um prostbulo).
116
Art. 17 - Na impossibilidade de apresentao, pelo interessado, de documento idneo que o qualifique, a
Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser fornecida com base em declaraes verbais confirmadas por 2
(duas) testemunhas, lavrando-se, na primeira folha de anotaes gerais da carteira, termo assinado pelas
mesmas testemunhas.
117
Art. 439 - lcito ao menor firmar recibo pelo pagamento dos salrios. Tratando-se, porm, de resciso do
contrato de trabalho, vedado ao menor de 18 (dezoito) anos dar, sem assistncia dos seus responsveis
legais, quitao ao empregador pelo recebimento da indenizao que lhe for devida.
118
Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio
social: (...)
XXX proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de 18 (dezoito) e de qualquer
trabalho a menores de 16 (dezesseis) anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de 14 (quatorze) anos.
141
;ORMA R"PN!AR ON N'O 1RO$<$A J Forma a
instrumentalizao mediante a qual um ato jurdico transparece. De modo
geral, o formalismo exigncia excepcional. No Direito do Trabalho, no que
se refere ao contrato de trabalho, no h qualquer instrumentalizao
especfica obrigatria em sua celebrao. O contrato de trabalho pacto no
solene, podendo ser ajustado at mesmo tacitamente.
- A jurisprudncia consolidada na Smula 212 do TST
120
pacificou o
entendimento de que a simples prestao de trabalho presume a existncia
de contrato empregatcio entre as partes, cabendo ao tomador o nus de
demonstrar que a relao se estabeleceu sob ttulo jurdico diverso.
- Existem situaes excepcionais em que o contrato de trabalho deve ter a
forma respeitada, como nos contratos de artistas profissionais e atletas de
futebol.
- A foma cumpre no Direito do Trabalho o papel de provar atos ou relaes
restritivas ou excetivas. H atos de restrio de direitos trabalhistas que
somente prevalecem caso pactuados solenemente. A ttulo de exemplo
podemos citar o regime compensatrio de jornada que, no mnimo, deve ser
pactuado por escrito. Existem, ainda, relaes laborais excetivas que s
prevalecem se celebradas solenemente (Contrato Temporrio Lei n
6.019/74).
Q$P$"R " MAN$;"S#A&'O A %ON#A" A ordem
legal exige que a manifestao de vontade das partes deve ser livre para que
o pacto seja considerado vlido.
- H quem questione a vontade como elemento essencial ao contrato
afirmando que o mesmo, em verdade, seria um contrato de adeso onde a
vontade do obreiro pouco contribuiria. Ocorre que a manifestao da vontade
d-se mais no momento de adeso ao pacto do que no de definio das
clusulas. Outrossim, o direito do Trabalho dotado de normas imperativas
voltadas a reequilibrar a relao entre as partes. Por fim, a qualquer momento
pode o obreiro resilir o contrato sem que seja necessria a prova de qualquer
irregularidade.
ELEMENTOS NATURAIS - So aqueles que, embora no se caracterizem como
imprescindveis formao do tipo contratual tendem a ser recorrentes.
- A jornada de trabalho tende a ser um elemento natural do contrato, e dificilmente
encontraremos pacto contratual em que a clusula relativa jornada no seja
integrante.
109
Smula 212 do TST:
Despedimento. nus da Prova O nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a
prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de
emprego constitui presuno favorvel ao empregador.
140
ELEMENTOS ACIDENTAIS - So aqueles que, embora circunstanciais, alteram
significativamente a estrutura e contedo do contrato.
- A condio e o termo so exemplos de termos acidentais. A regra so os contratos
a prazo indeterminado, sendo o termo situao excetiva vivel apenas se
configuradas determinadas hipteses legais.
5.3. CLASSIFICAO DOS CONTRATOS
Conforme dispe o caput do art. 443 da CLT
121
os contratos
classificam-se em:
tcito ou expresso;
verbal ou escrito;
por prazo indeterminado;
por prazo determinado.
CONTRATO TCITO - Verifica-se quando a prestao contnua de servios pelo
empregado, sem a oposio do empregador, muito embora o contrato e as
respectivas clusulas no tenham sido expressamente acordados (de forma verbal
ou escrita), revela a existncia de contrato de trabalho, firmado de forma tcita.
CONTRATO EXPRESSO - aquele que foi acordado de forma clara, precisa,
sendo todas as clasulas e condies do pacto previamente acordadas. O Contrato
expresso pode ser escrito ou verbal.
CONTRATO ESCRITO - A assinatura na Carteira de Trabalho e Previdncia Social
caracteriza um contrato escrito (art. 29 da CLT
122
). Pode ser firmado pelas partes um
101
Art. 443 - O contrato individual de trabalho poder ser acordado tcita ou expressamente, verbalmente ou por
escrito e por prazo determinado ou indeterminado.
1 - Considera-se como de prazo determinado o contrato de trabalho cuja vigncia dependa de termo
prefixado ou da execuo de servios especificados ou ainda da realizao de certo acon tecimento suscetvel
de previso aproximada.
2 - O contrato por prazo determinado s ser vlido em se tratando:
a) de servio cuja natureza ou transitoriedade justifique a predeterminao do prazo;
b) de atividades empresariais de carter transitrio;
c) de contrato de experincia.
100
Art. 29 - A Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser obrigatoriamente apresentada, contra recibo, pelo
trabalhador ao empregador que o admitir, o qual ter o prazo de quarenta e oito horas para nela anotar,
especificamente, a data de admisso, a remunerao e as condies especiais, se houver, sendo facultada a
adoo de sistema manual, mecnico ou eletrnico, conforme instrues a serem expedidas pelo Ministrio do
Trabalho.
1 As anotaes concernentes remunerao devem especificar o salrio, qualquer que seja sua
forma de pagamento, seja le em dinheiro ou em utilidades, bem como a estimativa da gorjeta.
2 - As anotaes na Carteira de Trabalho e Previdncia Social sero feitas:
a) na data-base;
b) a qualquer tempo, por solicitao do trabalhador;
c) no caso de resciso contratual; ou
d) necessidade de comprovao perante a Previdncia Social.
3 - A falta de cumprimento pelo empregador do disposto neste artigo acarretar a lavratura do auto
de infrao, pelo Fiscal do Trabalho, que dever, de ofcio, comunicar a falta de anotao ao rgo competente,
para o fim de instaurar o processo de anotao
142
pacto especfico, escrito, contendo as clasulas relativas jornada, direitos e
obrigaes.
CONTRATO VERBAL - O art. 443 da CLT admite expressamente a pactuao do
liame empregatcio verbal. A ausncia de assinatura na CTPS gera ilcito
administrativo (passvel de autuao do auditor fiscal do trabalho) nada impedindo
que as partes tenham pactuado verbalmente o contrato, fixando salrio, jornada,
objeto , etc.
CONTRATO POR PRAZO INDETERMINADO - A regra que os contratos sejam
pactuados por prazo indeterminado, atendendo-se, assim, ao princpio da
continuidade da relao de emprego. So efeitos especficos do contrato por tempo
determinado:
AJ $nterrup78o e suspens8o contratuais A indeterminao da
durao do contrato importa na repercusso plena sobre o contrato empregatcio
dos fatores de interrupo e suspenso do mesmo. Assim, verificado qualquer
desses fatores normativos o contrato permanece preservado inviabilizando a
dispensa pelo empregador. (tema a ser abordado no item 5.4.)
<J "stabilidades e Parantias de "mprego A indeterminao
contratual assegura a repercusso das garantias especiais de emprego (dirigente
sindical, gestante, acidentado, etc) inviabilizando a ruptura arbitrria do pacto
empregatcio.
CJ ",eitos rescisBrios A indeterminao do tempo contratual
importa em verbas rescisrias especficas mais favorveis do que as verbas devidas
em casos de ruptura de contrato a prazo. Por exemplo, o aviso prvio de no mnimo
30 dias e a multa de 40% do FGTS.
CONTRATO POR TEMPO DETERMINADO (A TERMO) - o contrato celebrado
por tempo certo e determinado, ou pelo menos com previso de trmino. No contrato
a termo as partes j sabem, desde o incio, o fim exato ou aproximado do contrato.
Em virtude do princpio da continuidade da relao de emprego somente pode ser
celebrado nos casos permitidos em lei.
Podemos destacar as seguintes modalidades de contratos por prazo determinado:
AJ Contrato por pra/o determinado da C!# -
O art. 443 da CLT estabelece:
$% contrato individual de trabalho poder. ser acordado t.cita ou
e4pressamente, verbalmente ou por escrito e por pra5o determinado
ou indeterminado.
4 vedado ao empregador efetuar anotaes desabonadoras conduta do empregado em sua
Carteira de Trabalho e Previdncia Social.
5 O descumprimento do disposto no 4 deste artigo submeter o empregador ao pagamento de
multa prevista no art. 52 deste Captulo.
143
K L< F #onsideraFse como de pra5o determinado o contrato de
trabalho cu:a vigncia dependa de termo pre&i4ado ou da e4ecu')o
de servi'os especi&icados ou ainda da reali5a')o de certo acon
tecimento suscet3vel de previs)o apro4imada.
K M< F % contrato por pra5o determinado s9 ser. v.lido em se
tratandoC
a7 de servi'o cu:a nature5a ou transitoriedade :usti&i0ue a
predetermina')o do pra5oN
b7 de atividades empresariais de car.ter transit9rioN
c7 de contrato de e4perincia.
Requisitos de vaIidade do contrato por prazo determinado:
Servio cuja natureza ou
transitoriedade justifique a
predeterminao do prazo
-O que importa a natureza (Ex.: servio de
montagem de uma mquina) ou periodicidade
do servio que vai ser desempenhado pelo
empregado da empresa (Ex.: aumento de
produo em certo perodo do ano).
Atividades empresariais de
carter provisrio
-O carter transitrio da prpria atividade
desempenhada pela empresa e no do
empregado ou do servio.
-Nessa hiptese, a atividade da empresa
temporria, provisria. (Ex.: empresa que atua
somente na produo de ovos de pscoa ou
panetones para o Natal).
Contrato de experincia
-No contrato de experincia as partes iro se
testar mutuamente.
-O empregador verifica se o empregado cumpre
corretamente a jornada, se atende as
determinaes, se efetua a prestao com zelo
e qualidade, etc.
-O empregado observa se o empregador lhe
trata com urbanidade, se efetua em dia as
obrigaes salarias, etc.
-Dispe o art. 445, pargrafo nico da CLT
123
que o prazo do contrato de experincia de no
mximo 90 dias, admitindo-se dentro desses 90
dias uma nica prorrogao (art. 451 da CLT
124
).
Regras referentes ao contrato por prazo determinado da CLT:
102
Art. 445 - O contrato de trabalho por prazo determinado no poder ser estipulado por mais de 2 (dois)
anos, observada a regra do art. 451
Pargrafo nico. O contrato de experincia no poder exceder de 90 (noventa) dias.
103
Art. 451 - O contrato de trabalho por prazo determinado que, tcita ou expressamente, for prorrogado mais de
uma vez passar a vigorar sem determinao de prazo.
144
Prazo (art. 445 da CLT) -No poder ser estipulado por prazo
superior a dois anos.
Prorrogao (art. 451 da CLT)
-Admite uma nica prorrogao dentro do
prazo mximo de validade. Por esta
razo, da segunda prorrogao em
diante ser considerado por prazo
indeterminado.
Contratos Sucessivos (art. 452 da
CLT
125
)
-Entre o termo final de um contrato e o
incio de outro necessrio que tenha
decorrido mais de 6 meses, sob pena do
segundo contrato ser considerado por
prazo indeterminado.
Ausncia de Aviso Prvio (art. 487 da
CLT
126
)
-Nos contratos por prazo determinado em
regra, no h que se falar em aviso
prvio, pois as partes j sabem, desde o
incio, quando o contrato vai findar, salvo
na hiptese do art. 481 da CLT
127
.
ndenizao Empregador que rompe o
contrato antes do termo final sem justo
motivo (art. 479 da CLT
128
e art. 14 do
Decreto 99.684/90
129
)
-O empregador que romper o contrato
antes do termo final pagar ao obreiro
metade dos salrios que seriam devidos
at o final do contrato alm da multa de
40% do FGTS.
104
Art. 452 - Considera-se por prazo indeterminado todo contrato que suceder, dentro de 6 (seis) meses, a
outro contrato por prazo determinado, salvo se a expirao deste dependeu da execuo de servios
especializados ou da realizao de certos acontecimentos.
105
Art. 487 - No havendo prazo estipulado, a parte que, sem justo motivo, quiser rescindir o contrato dever
avisar a outra da sua resoluo com a antecedncia mnima de:
- oito dias, se o pagamento for efetuado por semana ou tempo inferior
- trinta dias aos que perceberem por quinzena ou ms, ou que tenham mais de 12 (doze) meses de
servio na empresa
1 - A falta do aviso prvio por parte do empregador d ao empregado o direito aos salrios
correspondentes ao prazo do aviso, garantida sempre a integrao desse perodo no seu tempo de servio.
2 - A falta de aviso prvio por parte do empregado d ao empregador o direito de descontar os salrios
correspondentes ao prazo respectivo.
3 - Em se tratando de salrio pago na base de tarefa, o clculo, para os efeitos dos pargrafos
anteriores, ser feito de acordo com a mdia dos ltimos 12 (doze) meses de servio.
4 - devido o aviso prvio na despedida indireta.
5 O valor das horas extraordinrias habituais integra o aviso prvio indenizado.
6 O reajustamento salarial coletivo, determinado no curso do aviso prvio, beneficia o empregado pr-
avisado da despedida, mesmo que tenha recebido antecipadamente os salrios correspondentes ao
perodo do aviso, que integra seu tempo de servio para todos os efeitos legais.
106
Art. 481 - Aos contratos por prazo determinado, que contiverem clusula asseguratria do direito recproco
de resciso antes de expirado o termo ajustado, aplicam-se, caso seja exercido tal direito por qualquer das
partes, os princpios que regem a resciso dos contratos por prazo indeterminado.
107
Art. 479 - Nos contratos que tenham termo estipulado, o empregador que, sem justa causa, despedir o
empregado ser obrigado a pagar-lhe, a titulo de indenizao, e por metade, a remunerao a que teria
direito at o termo do contrato.
Pargrafo nico - Para a execuo do que dispe o presente artigo, o clculo da parte varivel ou incerta
dos salrios ser feito de acordo com o prescrito para o clculo da indenizao referente resciso dos
contratos por prazo indeterminado.
108
Art. 14. No caso de contrato a termo, a resciso antecipada, sem justa causa ou com culpa recproca,
equipara-se s hipteses previstas nos 1 e 2 do art. 9, respectivamente, sem prejuzo do disposto no
art. 479 da CLT.
145
ndenizao Empregado que rompe o
contrato antes do termo final sem justo
motivo (art. 480, caput e pargrafo nico
da CLT
130
)
-O empregado que rompe o contrato por
prazo determinado, antes do termo final,
indenizar o empregador pelos prejuzos
causados. O valor mximo no exceder
ao saldo de salrio a que o obreiro faria
jus.
Clusula assecuratria do direito
recproco de resciso (art. 481 da CLT)
-Existindo clusula assecuratria de
direito recproco de resciso, em caso de
rompimento imotivado antecipado do
contrato, seja pelo empregador, seja pelo
empregado, no se aplicar o disposto
nos arts. 479 e 480 da CLT, utilizando-se
as regras dos contratos por prazo
indeterminado.
-Assim, rompendo o empregador o
contrato a termo sem justo motivo,
conceder ao obreiro o aviso prvio e
pagar multa de 40% do FGTS. Se, por
outro lado o empregado rompe o
contrato, apenas ter que conceder aviso
prvio ao empregador, no arcando com
qualquer indenizao.
<J Contrato por pra/o determinado da !ei A(>MLKLAA@ -
Surgiu como uma tentativa de flexibilizar os direitos trabalhistas dos
obreiros. A doutrina critica veementemente essa figura jurdica vez que ao permitir a
contratao de trabalhadores por prazo determinado, sem as restries do 2 do
art. 443 consolidado, a Lei 9.601/1998 atentou contra o princpio da norma mais
favorvel e, principalmente, contra o princpio da continuidade da relao de
emprego.
Permitiu a Lei que o contrato, dentro do prazo mximo de validade (2
anos), fosse prorrogado inmeras vezes, no se aplicando o art. 451 da CLT
131
.
Felizmente, a Lei 9.601/1998 condicionou a contratao por ela
disciplinada prvia negociao coletiva, com a assinatura de conveno ou acordo
coletivo de trabalho.
Na prtica o instituto tem sido pouco aplicado pois ainda h
resistncia dos sindicatos profissionais (dos trabalhadores) em assinar a conveno
ou acordo coletivo autorizando essa contratao.
Vejamos o seguinte quadro comparativo do contrato a termo da Lei
9.601/1998 e o pacto estabelecido pela CLT.
129
Art. 480 - Havendo termo estipulado, o empregado no se poder desligar do contrato, sem justa causa,
sob pena de ser obrigado a indenizar o empregador dos prejuzos que desse fato lhe resultarem.
121
Art. 451 - O contrato de trabalho por prazo determinado que, tcita ou expressamente, for prorrogado mais de
uma vez passar a vigorar sem determinao de prazo.
146
Hiptese Contrato por prazo
determinado da Lei
9.601/1998
Contrato por prazo
determinado da CLT
#%@+A2+2OD% F
P%//,,L,121E
O obreiro pode ser
contratado para qualquer
atividade na empresa,
independentemente das
restries do art. 443, 2,
da CLT
O obreiro somente pode
ser contratado nas
hipteses do art. 443, 2
da CLT
,@1E@,P2OD%
No se aplicam os arts.
479 e 480 da CLT. A
indenizao ser a fixada
no acordo coletivo ou
conveno coletiva bem
como a multa de 40% do
FGTS.
Ser devida a indenizao
dos arts. 479 e 480 da CLT
e a multa dos 40% do
FGTS
PA%AA%E2OD%
Dentro do prazo mximo
de validade de 2 anos,
admite vrias
prorrogaes, no se
aplicando o art. 451 da
CLT
Somente admite uma nica
prorrogao, nos moldes
do art. 451 consolidado
1,AE,+% 1%
+A22LH21%A Q
E/+2,L,121E
Dentro do prazo de
validade admite a
estabilidade do dirigente
sindical, da gestante, do
cipeiro e do acidentado
No h estabilidade
AE#%LH,ME@+% 1%
FE+/
Durante 5 anos (prazo
esgotado em janeiro/03)
previu o recolhimento de
2% da remunerao do
trabalhador em sua conta
vinculada
Recolhimento mensal de
8%
AE1ROD% 1E
#%@+A,R,OSE/
/%#,2,/
Durante 5 anos (prazo
esgotado em janeiro/03)
previu a reduo de
alquotas de contribuies
sociais
No prev qualquer
reduo de contribuio
social
@TMEA% MUV,M% 1E
EMPAEE21%/
#%@+A2+21%/
Somente admite
admisses para acrscimo
de pessoal, fixando
percentual mximo de
contrataes em funo do
nmero de empregados da
empresa
No dispe sobre o
nmero mximo de
contrataes, no
obstante, as admisses
devam respeitar o disposto
no art. 443, 2 da CLT
147
#%@+A2+%/
/R#E//,B%/
Aplica-se o art. 452 da
CLT
Aplica-se o art. 452 da CLT
#LUR/RL2
2//E#RA2+WA,2 1%
1,AE,+% AE#XAP%#% 1E
AE/#,/D%
Aplica-se o art. 481 da
CLT
Aplica-se o art. 481 da CLT
CJ Contrato de trabalho temporrio 3 !ei >(MLAKLA?) -
A figura introduzida por esta Lei caracteriza uma modalidade de
terceirizao pois criou uma relao justrabalhista trilateral, que se repete nas
demais situaes de terceirizao.
Destacam-se as seguintes caractersticas do contrato de trabalho
temporrio da Lei 6.019/1974:
Esto presentes trs atores sociais envolvidos: a empresa de trabalho
temporrio, o trabalhador temporrio e o tomador de servios;
Apenas em duas hipteses admitida a contratao de trabalhadores
temporrios: para atender necessidade transitria de substituio de seu
pessoal regular e permanente (frias, licena-maternidade, etc.) ou em caso
de acrscimo extraordinrio de servios (art. 2 da Lei 6.019/1974);
Somente pode ser utilizado no meio urbano, no sendo aplicvel no meio
rural;
A empresa de trabalho temporrio atua como mera intermediadora de mo-
de-obra, autorizada pela lei a fornecer mo-de-obra aos tomadores de
servios, os quais no podem contratar diretamente obreiros como
trabalhadores temporrios;
A empresa de trabalho temporrio pode ser pessoa fsica ou jurdica, devendo
ser registrada no Ministrio do Trabalho;
Os trabalhadores so empregados da empresa de trabalho temporrio;
Qualquer contratao fora das hipteses previstas no art. 2 da referida Lei
ser considerada fraude sujeitando o tomador a medidas judiciais cabveis;
De acordo com o art. 10 da Lei 6.019/1974 o contrato de trabalho temporrio
entre a empresa tomadora e a empresa de trabalho temporrio, com relao
a um mesmo empregado, no poder exceder de 3 meses, salvo autorizao
do Ministrio Pblico do Trabalho e Emprego, sob pena de reconhecimento
de vnculo direto do trabalhador com o tomador de servios;
O contrato celebrado entre a empresa de trabalho temporrio e os obreiros
148
obrigatoriamente dever ser escrito, constando expressamente todos os
direitos conferidos aos trabalhadores;
Nos termos do art. 12 da Lei 6.019/1974 o trabalhador temporrio faz jus aos
seguintes direitos: remunerao equivalente remunerao dos
trabalhadores efetivos da empresa tomadora; jornada de 8 horas dirias e 44
horas semanais, remunerao das horas adicionais com no mnimo 50%;
frias proporcionais acrescidas do tero constitucional; repouso semanal
remunerado; adicional de trabalho noturno de 20%; seguro contra acidente do
trabalho; proteo previdenciria; 13 salrio proporcional; anotao na CTPS
dessa condio;
Em caso de falncia da empresa de trabalho temporrio a empresa tomadora
de servios ser solidariamente responsvel pelas verbas trabalhistas e
previdencirias. Nos demais casos de inadimplemento da empresa de
trabalho temporrio, a responsabilidade do tomador de servios ser
subsidiria.
J Contrato de obra certa -
A Lei 2.959/1956 dispe sobre o contrato por obra certa, que na
verdade assemelha-se ao contrato por prazo determinado da CLT (submetendo-se
s suas regras) com as seguintes especificidades:
Tem como empregador um construtor, que exera a atividade em carter
permanente e, como empregado, um obreiro encarregado de realizar obra ou
servio certo;
O contrato esgota-se com o final da obra ou servio contratado, por tratar-se
de um servio cuja natureza ou transitoriedade justifica a predeterminao do
prazo;
Prev o art. 2 da Lei 2.959/1956 que "rescindido o contrato em face do
trmino da obra ou servio, tendo o empregado mais de 12 (doze) meses de
servio, ficar-lhe- assegurada a indenizao por tempo de trabalho na forma
do art. 478 da CLT
132
, com 30% (trinta por cento)de reduo. Essa
indenizao quando cabvel no prejudica a percepo do FGTS.
Se houver rompimento antecipado do contrato, de forma imotivada pelo
120
Art. 478 - A indenizao devida pela resciso de contrato por prazo indeterminado ser de 1 (um) ms de
remunerao por ano de servio efetivo, ou por ano e frao igual ou superior a 6 (seis) meses.
1 - O primeiro ano de durao do contrato por prazo indeterminado considerado como perodo de
experincia, e, antes que se complete, nenhuma indenizao ser devida.
2 - Se o salrio for pago por dia, o clculo da indenizao ter por base 25 (vinte e cinco) dias
3 - Se pago por hora, a indenizao apurar-sena base de 200 (duzentas) horas por ms.
4 - Para os empregados que trabalhem a comisso ou que tenham direito a percentagens, a indenizao
ser calculada pela mdia das comisses ou percentagens percebidas nos ltimos 12 (doze) meses de
servio.
5 - Para os empregados que trabalhem por tarefa ou servio feito, a indenizao ser calculada na base
mdia do tempo costumeiramente gasto pelo interessado para realizao de seu servio, calculando-se o
valor do que seria feito durante 30 (trinta) dias.
159
empregador construtor, receber o obreiro multa de 40% do FGTS (Decreto
99.684/1990) acrescida da multa prevista no art. 479 da CLT. Contudo, para
no haver bis in idem se incidir a indenizao especial do art. 2 da referida
Lei esta se compensa com os 40% do FGTS.
NOTA: Alguns doutrinadores incluem na classificao o contrato de equipe, que se
caracteriza pela comunho de interesses indissociveis, mantendo-se os obreiros
vinculados ao empregador, de forma a constituir uma nica relao jurdica, como se
o empregado fosse o grupo. Um exemplo clssico se contrato de equipe seria o dos
msicos integrantes de uma banda musical, sendo a contraprestao salarial fixada
para todo o grupo, como uma unidade.
17/08/2006
Prorrogao de contrato temporrio requer autorizao do MtB
A possibilidade de prorrogao do contrato de trabalho temporrio depende
obrigatoriamente de autorizao concedida por rgo local do Ministrio do Trabalho. Com
essa tese, manifestada pelo ministro Llio Bentes Corra (relator), a Primeira Turma do
Tribunal Superior do Trabalho negou recurso de revista Policlnica Central Ltda, localizada
em Porto Alegre (RS). Segundo a deciso tomada pelo TST, a mera comunicao ou
solicitao da empresa ao rgo competente no so suficientes para a prorrogao do
contrato temporrio.
O posicionamento resultou em manuteno de deciso do Tribunal Regional do Trabalho da
4 Regio (Rio Grande do Sul), que negou validade prorrogao de contrato para
fornecimento de mo-de-obra. O acerto foi assinado entre a tomadora de servios,
Policlnica Central, e a empresa Chance Master Assessoria em Recursos Humanos Ltda, a
prestadora de servios temporrios.
A deliberao regional decorreu de anlise de processo proposto por uma ex-empregada da
Chance Master que prestou servios de recepcionista unidade hospitalar entre dezembro
de 2000 e junho de 2003. Como a legislao especfica limita em trs meses a durao do
contrato temporrio, e no houve a necessria autorizao ministerial, o TRT gacho
reconheceu que o vnculo trabalhista por prazo determinado transformou-se em um contrato
por tempo indeterminado, gerando mais direitos.
"Nos termos do artigo 10 da Lei n 6.019/74, 'o contrato entre a empresa de trabalho
temporrio e a empresa tomadora ou cliente, com relao a um mesmo empregado, no
poder exceder de trs meses, salvo autorizao conferida pelo rgo local do Ministrio do
Trabalho, segundo instrues a serem baixadas pelo Departamento Nacional de Mo-de-
Obra' , registrou o TRT, ao citar a legislao.
Segundo o recurso de revista da empresa, a deciso regional resultou em violao ao texto
151
constitucional e em inobservncia da Portaria n 66/74 do Departamento Nacional de Mo-
de-Obra. A interpretao patronal sobre essa norma foi a de que bastaria a simples
comunicao ao rgo local do Ministrio do Trabalho para que a prorrogao do contrato se
tornasse vlida.
O acerto do posicionamento regional foi confirmado por Llio Bentes, que tambm destacou
que uma portaria ministerial no pode se sobrepor ao comando legal. "Uma portaria do
Ministrio do Trabalho autorizando automaticamente a prorrogao de contrato de trabalho
temporrio, mediante simples comunicao da empresa tomadora ou cliente, no pode ter
preferncia ao contido no artigo 10 da Lei n 9.019/74, que condiciona a prorrogao
autorizao concedida pelo Ministrio do Trabalho, afirmou.
Na mesma deciso, a Primeira Turma confirmou a responsabilizao subsidiria da
Policlnica Central pelos dbitos da trabalhadora, com base no item V da Smula n 331 do
TST. A aplicao da jurisprudncia foi questionada pela empresa tomadora de servios, que
afirmou a inviabilidade da responsabilizao diante de uma regular contratao de trabalho
temporrio.
Llio Bentes, contudo, destacou que o contrato para a prestao de servios temporrios foi
descaracterizado pelo TRT gacho, que o converteu em contrato por prazo indeterminado.
"Conseqncia lgica de tal deciso a imputao da responsabilidade subsidiria
empresa tomadora dos servios, concluiu. (RR 817/2003-003-04-40.0)
LEGISLAO:
LE N 6.019, DE 3 DE JANERO DE 1974.
Dispe sobre o Trabalho Temporrio nas Empresas Urbanas, e d outras Providncias.
O PRESIDENTE DA REPBLICA:Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a
seguinte Lei:
Art. 1 - institudo o regime de trabalho temporrio, nas condies estabelecidas na presente Lei.
Art. 2 - Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender
necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou acrscimo
extraordinrio de servios.
Art. 3 - reconhecida a atividade da empresa de trabalho temporrio que passa a integrar o plano
bsico do enquadramento sindical a que se refere o art. 577, da Consolidao da Leis do Trabalho.
Art. 4 - Compreende-se como empresa de trabalho temporrio a pessoa fsica ou jurdica urbana,
cuja atividade consiste em colocar disposio de outras empresas, temporariamente, trabalhadores,
devidamente qualificados, por elas remunerados e assistidos.
Art. 5 - O funcionamento da empresa de trabalho temporrio depender de registro no Departamento
Nacional de Mo-de-Obra do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social.
Art. 6 - O pedido de registro para funcionar dever ser instrudo com os seguintes documentos:
a) prova de constituio da firma e de nacionalidade brasileira de seus scios, com o competente
registro na Junta Comercial da localidade em que tenha sede;
b) prova de possuir capital social de no mnimo quinhentas vezes o valor do maior salrio mnimo
vigente no Pas;
c) prova de entrega da relao de trabalhadores a que se refere o art. 360, da Consolidao as Leis
do Trabalho, bem como apresentao do Certificado de Regularidade de Situao, fornecido pelo
nstituto Nacional de Previdncia Social;
d) prova de recolhimento da Contribuio Sindical;
e) prova da propriedade do imvel-sede ou recibo referente ao ltimo ms, relativo ao contrato de
locao;
f) prova de inscrio no Cadastro Geral de Contribuintes do Ministrio da Fazenda.
150
Pargrafo nico. No caso de mudana de sede ou de abertura de filiais, agncias ou escritrios
dispensada a apresentao dos documentos de que trata este artigo, exigindo-se, no entanto, o
encaminhamento prvio ao Departamento Nacional de Mo-de-Obra de comunicao por escrito,
com justificativa e endereo da nova sede ou das unidades operacionais da empresa.
Art. 7 - A empresa de trabalho temporrio que estiver funcionando na data da vigncia desta Lei ter
o prazo de noventa dias para o atendimento das exigncias contidas no artigo anterior.
Pargrafo nico. A empresa infratora do presente artigo poder ter o seu funcionamento suspenso,
por ato do Diretor Geral do Departamento Nacional de Mo-de-Obra, cabendo recurso ao Ministro de
Estado, no prazo de dez dias, a contar da publicao do ato no Dirio Oficial da Unio.
Art. 8 - A empresa de trabalho temporrio obrigada a fornecer ao Departamento Nacional de Mo-
de-Obra, quando solicitada, os elementos de informao julgados necessrios ao estudo do mercado
de trabalho.
Art. 9 - O contrato entre a empresa de trabalho temporrio e a empresa tomadora de servio ou
cliente dever ser obrigatoriamente escrito e dele dever constar expressamente o motivo justificador
da demanda de trabalho temporrio, assim como as modalidades de remunerao da prestao de
servio.
Art. 10 - O contrato entre a empresa de trabalho temporrio e a empresa tomadora ou cliente, com
relao a um mesmo empregado, no poder exceder de trs meses, salvo autorizao conferida
pelo rgo local do Ministrio do Trabalho e Previdncia Social, segundo instrues a serem baixadas
pelo Departamento Nacional de Mo-de-Obra.
Art. 11 - O contrato de trabalho celebrado entre empresa de trabalho temporrio e cada um dos
assalariados colocados disposio de uma empresa tomadora ou cliente ser, obrigatoriamente,
escrito e dele devero constar, expressamente, os direitos conferidos aos trabalhadores por esta Lei.
Pargrafo nico. Ser nula de pleno direito qualquer clusula de reserva, proibindo a contratao do
trabalhador pela empresa tomadora ou cliente ao fim do prazo em que tenha sido colocado sua
disposio pela empresa de trabalho temporrio.
Art. 12 - Ficam assegurados ao trabalhador temporrio os seguintes direitos:
a) remunerao equivalente percebida pelos empregados de mesma categoria da empresa
tomadora ou cliente calculados base horria, garantida, em qualquer hiptese, a percepo do
salrio mnimo regional;
b) jornada de oito horas, remuneradas as horas extraordinrias no excedentes de duas, com
acrscimo de 20% (vinte por cento);
c) frias proporcionais, nos termos do artigo 25 da Lei n 5107, de 13 de setembro de 1966;
d) repouso semanal remunerado;
e) adicional por trabalho noturno;
f) indenizao por dispensa sem justa causa ou trmino normal do contrato, correspondente a 1/12
(um doze avos) do pagamento recebido;
g) seguro contra acidente do trabalho;
h) proteo previdenciria nos termos do disposto na Lei Orgnica da Previdncia Social, com as
alteraes introduzidas pela Lei n 5.890, de 8 de junho de 1973 (art. 5, item , letra "c" do Decreto
n 72.771, de 6 de setembro de 1973).
1 - Registrar-sena Carteira de Trabalho e Previdncia Social do trabalhador sua condio de
temporrio.
2 - A empresa tomadora ou cliente obrigada a comunicar empresa de trabalho temporrio a
ocorrncia de todo acidente cuja vtima seja um assalariado posto sua disposio, considerando-se
local de trabalho, para efeito da legislao especfica, tanto aquele onde se efetua a prestao do
trabalho, quanto a sede da empresa de trabalho temporrio.
Art. 13 - Constituem justa causa para resciso do contrato do trabalhador temporrio os atos e
circunstncias mencionados nos artigos 482 e 483, da Consolidao das Leis do Trabalho, ocorrentes
entre o trabalhador e a empresa de trabalho temporrio ou entre aquele e a empresa cliente onde
estiver prestando servio.
Art. 14 - As empresas de trabalho temporrio so obrigadas a fornecer s empresas tomadoras ou
clientes, a seu pedido, comprovante da regularidade de sua situao com o nstituto Nacional de
Previdncia Social.
Art. 15 - A Fiscalizao do Trabalho poder exigir da empresa tomadora ou cliente a apresentao do
contrato firmado com a empresa de trabalho temporrio, e, desta ltima o contrato firmado com o
trabalhador, bem como a comprovao do respectivo recolhimento das contribuies previdencirias.
Art. 16 - No caso de falncia da empresa de trabalho temporrio, a empresa tomadora ou cliente
solidariamente responsvel pelo recolhimento das contribuies previdencirias, no tocante ao tempo
152
em que o trabalhador esteve sob suas ordens, assim como em referncia ao mesmo perodo, pela
remunerao e indenizao previstas nesta Lei.
Art. 17 - defeso s empresas de prestao de servio temporrio a contratao de estrangeiros
com visto provisrio de permanncia no Pas.
Art. 18 - vedado empresa do trabalho temporrio cobrar do trabalhador qualquer importncia,
mesmo a ttulo de mediao, podendo apenas efetuar os descontos previstos em Lei.
Pargrafo nico. A infrao deste artigo importa no cancelamento do registro para funcionamento da
empresa de trabalho temporrio, sem prejuzo das sanes administrativas e penais cabveis.
Art. 19 - Competir Justia do Trabalho dirimir os litgios entre as empresas de servio temporrio e
seus trabalhadores.
Art. 20 - Esta Lei entrar em vigor sessenta dias aps sua publicao, revogadas as disposies em
contrrio.
Braslia, 3 de janeiro de 1974; 153 da ndependncia e 86 da Repblica.
LE N 9.601, DE 21 DE JANERO DE 1998
Dispe sobre o contrato de trabalho por prazo determinado e d outras providncias.
O PRESIDENTE DA REPBLICA Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a
seguinte Lei:
Art. 1 As convenes e os acordos coletivos de trabalho podero instituir contrato de trabalho por
prazo determinado, de que trata o art. 443 da Consolidao das Leis do Trabalho - CLT,
independentemente das condies estabelecidas em seu 2, em qualquer atividade desenvolvida
pela empresa ou estabelecimento, para admisses que representem acrscimo no nmero de
empregados.
1 As partes estabelecero, na conveno ou acordo coletivo referido neste artigo:
- a indenizao para as hipteses de resciso antecipada do contrato de que trata este artigo, por
iniciativa do empregador ou do empregado, no se aplicando o disposto nos arts. 479 e 480 da CLT;
- as multas pelo descumprimento de suas clusulas.
2 No se aplica ao contrato de trabalho previsto neste artigo o disposto no art. 451 da CLT.
3 (VETADO)
4 So garantidas as estabilidades provisrias da gestante; do dirigente sindical, ainda que
suplente; do empregado eleito para cargo de direo de comisses internas de preveno de
acidentes; do empregado acidentado, nos termos do art. 118 da Lei n 8.213, de 24 de julho de 1991,
durante a vigncia do contrato por prazo determinado, que no poder ser rescindido antes do prazo
estipulado pelas partes.
Art. 2
o
Para os contratos previstos no art. 1
o
, so reduzidas, por sessenta meses, a contar da data de
publicao desta Lei: :(Redao dada pela Medida Provisria n 2.164-41, de 2001)
- a cinqenta por cento de seu valor vigente em 1 de janeiro de 1996, as alquotas das
contribuies sociais destinadas ao Servio Social da ndstria - SES, Servio Social do Comrcio -
SESC, Servio Social do Transporte - SEST, Servio Nacional de Aprendizagem ndustrial - SENA,
Servio Nacional de Aprendizagem Comercial - SENAC, Servio Nacional de Aprendizagem do
Transporte - SENAT, Servio Brasileiro de Apoio s Micro e Pequenas Empresas - SEBRAE e
nstituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria - NCRA, bem como ao salrio educao e para
o financiamento do seguro de acidente do trabalho;
- para dois por cento, a alquota da contribuio para o Fundo de Garantia do Tempo de Servio -
FGTS, de que trata a Lei n 8.036, de 11 de maio de 1990.
Pargrafo nico. As partes estabelecero, na conveno ou acordo coletivo, obrigao de o
empregador efetuar, sem prejuzo do disposto no inciso l deste artigo, depsitos mensais vinculados,
a favor do empregado, em estabelecimento bancrio, com periodicidade determinada de saque.
Art. 3 O nmero de empregados contratados nos termos do art. 1 desta Lei observar o limite
estabelecido no instrumento decorrente da negociao coletiva, no podendo ultrapassar os
seguintes percentuais, que sero aplicados cumulativamente:
- cinqenta por cento do nmero de trabalhadores, para a parcela inferior a cinqenta empregados;
- trinta e cinco por cento do nmero de trabalhadores, para a parcela entre cinqenta e cento e
noventa e nove empregados; e
- vinte por cento do nmero de trabalhadores, para a parcela acima de duzentos empregados.
153
Pargrafo nico. As parcelas referidas nos incisos deste artigo sero calculadas sobre a mdia
aritmtica mensal do nmero de empregados contratados por prazo indeterminado do
estabelecimento, nos seis meses imediatamente anteriores ao da data de publicao desta Lei.
Art. 4 As redues previstas no art. 2 sero asseguradas desde que, no momento da contratao:
- o empregador esteja adimplente junto ao nstituto Nacional do Seguro Social - NSS e ao Fundo de
Garantia do Tempo de Servio - FGTS;
- o contrato de trabalho por prazo determinado e a relao mencionada no 3 deste artigo tenham
sido depositados no Ministrio do Trabalho.
1 As redues referidas neste artigo subsistiro enquanto:
- o quadro de empregados e a respectiva folha salarial, da empresa ou estabelecimento, forem
superiores s respectivas mdias mensais dos seis meses imediatamente anteriores ao da data de
publicao desta Lei; e
- o nmero de empregados contratados por prazo indeterminado for, no mnino, igual mdia
referida no pargrafo nico do art. 3.
2 O Ministrio do Trabalho tomar disponveis ao NSS e ao Agente Operador do FGTS as
informaes constantes da conveno ou acordo coletivo de que trata o art. 1 e do contrato de
trabalho depositado, necessrias ao controle do recolhimento das contribuies mencionadas,
respectivamente, nos incisos e do art. 2 desta Lei.
3 O empregador dever afixar, no quadro de avisos da empresa, cpias do instrumento normativo
mencionado no art. 1 e da relao dos contratados, que conter, dentre outras informaes, o nome
do empregado, nmero da Carteira de Trabalho e Previdncia Social, o nmero de inscrio do
trabalhador no Programa de ntegrao Social - PS e as datas de incio e de trmino do contrato por
prazo determinado.
4 O Ministro do Trabalho dispor sobre as variveis a serem consideradas e a metodologia de
clculo das mdias aritmticas mensais de que trata o 1 deste artigo.
Art. 5 As empresas que, a partir da data de publicao desta Lei, aumentarem seu quadro de
pessoal em relao mdia mensal do nmero de empregos no perodo de referncia mencionado
no artigo anterior tero preferncia na obteno de recursos no mbito dos programas executados
pelos estabelecimentos federais de crdito, especialmente junto ao Banco Nacional de
Desenvolvimento Econmico e Social - BNDES.
Art. 6 O art. 59 da Consolidao das Leis do Trabalho - CLT passa a vigorar com a seguinte
redao:
"Art. 59. ...........................................................................................
........................................................................................................
2 Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de
trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro
dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de cento e vinte dias, soma das jornadas
semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o imite mximo de dez horas dirias.
3 Na hiptese de resciso do contrato de trabalho sem que tenha havido a compensao integral
da jornada extraordinria, na forma do pargrafo anterior, far o trabalhador jus ao pagamento das
horas extras no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso."
Art. 7 O descumprimento, pelo empregador, do disposto nos arts. 3 e 4 desta Lei sujeita-o a multa
de quinhentas Unidades Fiscais de Referncia - UFR, por trabalhador contratado nos moldes do art.
1, que se constituir receita adicional do Fundo de Amparo ao Trabalhador - FAT, de que trata a Lei
n 7.998, de 11 de janeiro de 1990.
Art. 8 O Poder Executivo regulamentar esta Lei no prazo de trinta dias, contado a partir da data de
sua publicao.
Art. 9 Esta Lei entra em vigor na data de sua publicao.
Art. 10. Revogam-se as disposies em contrrio.
Braslia, 21 de janeiro de 1998; 177 da ndependncia e 110 da Repblica.
LE N 2.959, DE 17 DE NOVEMBRO DE 1956.
Altera o Del n 5.452, de 01/05/32 (CLT), e dispe sobre os contratos por obra o servio certo.

O PRESIDENTE DA REPBLICA,
Fao saber que o Congresso Nacional decreta e eu sanciono a seguinte lei:
Art. 1 No contrato individual de trabalho por obra certa, as inscries na carteira profissional do
empregado sero feitas pelo construtor, desse modo constitudo em empregador, desde que exera a
154
atividade em carter permanente.
Art. 2 Rescindido o contrato de trabalho em face do trmino da obra ou servio, tendo o empregado
mais de 12 (doze) meses de servio, ficar-lhe- assegurada a indenizao por tempo de trabalho na
forma do artigo 478 da Consolidao das Leis do Trabalho, com 30% (trinta por cento) de reduo.
Art. 3 O empregador que deixar de atender a exigncia do art. 1 desta lei, ficar sujeito a multa de
CR$ 500,00 (quinhentos cruzeiros) a CR$ 5.000,00 (cinco mil cruzeiros), alm da suspenso de suas
atividades at que satisfaa a obrigao legal.
Art. 4 Esta lei entrar em vigor na data da sua publicao, revogadas as disposies em contrrio.
Rio de Janeiro, 17 de novembro de 1956; 135 da ndependncia e 68 da Repblica.
5.4. ALTERAO, SUSPENSO E INTERRUPO DO CONTRATO
DE TRABALHO
AJ Altera78o do contrato de trabalho
Introduo:
- Princpio da imodificabilidade.
Em regra o contrato de trabalho no pode ser modificado
unilateralmente pelo empregador em obedincia ao princpio da imodificabilidade ou
inalterabilidade do contrato de trabalho. Essa regra observada no art. 468 da CLT:
"nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas
condies por mtuo consentimento e, ainda assim, desde que no resultem, direta
ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula
infringente desta garantia.
O fundamento do citado artigo o de que o trabalhador no poderia
aceitar uma condio de trabalho pior do que a anterior, alm do que o obreiro
poderia ser induzido em erro pelo empregador, ou por no ter condies de discernir
o ato praticado pelo empregador que lhe prejudicial, ou at mesmo sofrer coao
patronal.
O contrato pacto de execuo sucessiva estabelecido para durar
no tempo, sujeito a certas mutabilidades, em interesse de ambas as partes. Do lado
da empresa as mutaes possveis tm de permanecer entre dois limites: o de seu
interesse, o ius variandi, e, frente a frente, o direito de resistncia do empregado. A
intangibilidade refere-se sobretudo s clusulas importantes do contrato de trabalho.
Segundo o professor Valentin Carrion
133
, partidrios da flexibilizao
das normas trabalhistas entendem que ela no existir enquanto o art. 468 no tiver
um pargrafo que autorize o contrato coletivo ou a conveno coletiva a alterar as
normas vigentes entre as partes, adaptando-as s necessidades da competitividade.
122
CARRON, Valentin. Comentrios Consolidao das leis do trabalho. 33. ed. Atual. Por Eduardo carrion. So
Paulo: Saraiva 2008.
155

- $*us Bariandi.
Decorre do poder de direo do empregador. Este poder fazer,
unilateralmente, ou em certos casos especiais, pequenas modificaes no contrato
de trabalho que no venham a alterar significativamente o pacto laboral, nem
importem prejuzo ao operrio.
Como exemplos poderamos citar a alterao da funo do
empregado, seu horrio de trabalho, o local da prestao de servios.
O empregado tambm poder se opor a certas modificaes que lhe
causem prejuzos ou sejam ilegais, que o que se chama de :us resistentiae,
inclusive pleiteando a resciso indireta do contrato de trabalho (art. 483
134
da CLT).
- Requisitos para a validade da Alterao do contrato de trabalho:
a) concordncia do empregado, tcita ou expressa.
b) que do fato no resultem prejuzos ao empregado, no s
pecunirios, mas de qualquer natureza, de forma direta ou indireta e, ainda,
presentes ou futuros.
NOTA: Contudo, pequenas alteraes na forma de prestao de
servio, ditadas por necessidades eventuais e destinadas a possibilitar o regular
desenvolvimento da atividade empresarial podero ocorrer, excepcionalmente, por
vontade, exclusiva do empregador. Mas para que sejam lcitas, as referidas
modificaes no devem alterar a essncia do contrato de trabalho e tm, como
limite, o prejuzo que possam vir a causar ao empregado, sobretudo de natureza
salarial.
ModaIidades de AIterao ContratuaI:
a) Transferncia de empregados
b) Alterao de funo
a) Transferncia de empregados:
A transferncia do empregado decorre do *us variandi do
123
Art. 483 - O empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao quando:
a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrios aos bons costumes, ou
alheios ao contrato; b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor excessivo; c)
correr perigo manifesto de mal considervel; d) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato; e) praticar
o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e boa fama; f) o
empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de
outrem; g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de forma a afetar sensivelmente
a importncia dos salrios.
1 - O empregado poder suspender a prestao dos servios ou rescindir o contrato, quando tiver de
desempenhar obrigaes legais, incompatveis com a continuao do servio.
2 - No caso de morte do empregador constitudo em empresa individual, facultado ao empregado
rescindir o contrato de trabalho.
3 - Nas hipteses das letras "d" e "g", poder o empregado pleitear a resciso de seu contrato de
trabalho e o pagamento das respectivas indenizaes, permanecendo ou no no servio at final deciso do
processo.
156
empregador, consistente no poder que este tem de fazer pequenas modificaes no
contrato de trabalho, em razo de suas peculiaridades.
Sem mudana de domiclio a transferncia do
empregado de um estabelecimento para outro, desde que no seja necessrio ao
empregado mudar o domiclio.
Com mudana de domiclio nas transferncias que
importem a mudana de domiclio deve haver a anuncia do empregado, salvo se
tratar de:
- empregados que exeram cargos de confiana, isto ,
aqueles que exeram poder de mando amplamente,
atravs de mandato expresso ou implcito, de modo a
representarem a empresa nos atos de sua administrao;
- empregados cujos contratos prevejam essa
possibilidade (clusula expressa em contrato);
- nos casos em que a transferncia decorra da prpria
natureza do servio para o qual o empregado foi
contratado, isto , esta condio est implcita no contrato
de trabalho. Ex: viajante, inspetor, etc.;
- necessidade imperiosa de servio, desde que a
transferncia seja provisria, devendo a empresa, neste
caso, pagar ao empregado um adicional, nunca inferior a
25% (vinte e cinco por cento) do salrio percebido na
localidade da qual foi transferido, enquanto durar essa
situao.
b) Alterao de funo:
No pode o empregador exigir do empregado servio alheio ao
contrato, nem rebaix-lo de cargo, mas no havendo especificao no contrato das
funes que o empregado deva executar estar ele obrigado a realizar todo e
qualquer servio compatvel com a sua qualificao profissional. Para tal afirmao,
cita-se o art. 456 pargrafo nico da CLT
135
.
QUADRO ESQUEMTICO - ALTERAO CONTRATUAL
S Icita quando:
-houver concordncia tcita ou expressa
do empregado;
-no acarretar, direta ou indiretamente,
prejuzos ao empregado.
-quanto funo remoo ou
promoo;
124
Art. 456. A prova do contrato individual do trabalho ser feita pelas anotaes constantes da carteira
profissional ou por instrumento escrito e suprida por todos os meios permitidos em direito. Pargrafo nico. A
falta de prova ou inexistindo clusula expressa e tal respeito, entender-se- que o empregado se obrigou a todo
e qualquer servio compatvel com a sua condio pessoal.
157
Possveis aIteraes:
-quanto quantidade de trabalho
aumento ou reduo;
-quanto remunerao aumento,
reduo ou alterao na forma de
pagamento;
-quanto jornada de trabalho
aumento, reduo ou alterao do
horrio;
-quanto ao local de trabalho
transferncia.
NOTA: quando prejudicial ao empregado ou imposta pelo empregador
unilateralmente, a alterao ser nula ou dar direito ao empregado de pedir a
resciso indireta do contrato de trabalho (CLT, art. 468).
BG $nterrup78o e suspens8o contratuais
Quando ocorre a paraIisao totaI do contrato, diz-se que h
suspenso. Quando a paraIisao parciaI, isto , quando somente uma ou
algumas das clusulas do contrato deixam de vigorar, diz-se que h interrupo.
A suspenso e a interrupo do contato de trabalho so tratadas
pela CLT em seus artigos 471 a 476.
Suspenso do Contrato de trabaIho
Na suspenso todas as clusulas do contrato deixam de vigorar.
Assim, o principal efeito dessa situao que durante este perodo o empregador
no paga saIrios e o empregado no presta servios, mas seu posto de
trabalho fica reservado durante determinado perodo de tempo.
Ento, deixando de existir o motivo que determinou a suspenso do
contrato, assegurado ao empregado o retorno ao cargo que exercia na empresa
anteriormente e, ainda, lhe so garantidas todas as vantagens que durante sua
ausncia tenham sido atribudas categoria a que pertencia na empresa.
Por outro lado, relativamente ao tempo de servio do empregado, o
perodo em que seu contrato esteve suspenso no computado.
Hipteses de suspenso do contrato de trabaIho
158
- ausncias por motivo de doena, a partir do 16 dia (auxlio-doena) (Lei
8.213/91);
- aposentadoria por invalidez;
- perodo de suspenso disciplinar (art.474 da CLT
136
);
- ausncia para exerccio de cargo pblico (vogal na Justia do Trabalho, cargo
poltico eletivo etc.);
- suspenso do empregado estvel, em virtude de ajuizamento de inqurito para
apurao de falta grave, desde que a Justia no determine volta ao servio por no
ter ficado comprovada, pericialmente, referida falta;
- perodo em que o empregado esteve afastado, respondendo a inqurito na Justia
Comum ou Militar, ou na polcia, ou preso, aguardando julgamento na Justia
Criminal;
- faltas injustificadas;
- encargo sindical (se houver afastamento art. 543 da CLT
137
);
- greve (quando no houver pagamento dos dias parados);
- licena no remunerada;
- participao em curso ou programa de qualificao profissional, em virtude de
suspenso do contrato especfica do art. 476-A
138
.
Interrupo do Contrato de TrabaIho
Na interrupo, a paralisao do contrato parcial, isto , embora
continue a existir, o contrato no se opera em sua plenitude. Ento, h uma simpIes
interrupo na prestao de servios peIo empregado, prevaIecendo, para o
empregador, a obrigatoriedade de pagar os saIrios, no todo ou em parte.
Portanto, se subsiste o pagamento de salrios, todas as vantagens
atribudas categoria do empregado na empresa sero a ele asseguradas. Alm
disso, o perodo de interrupo do contrato computado no tempo de servio do
empregado para todos os efeitos legais.
Hipteses de interrupo do contrato de trabaIho:
125
126
Art. 543 - O empregado eleito para cargo de administrao sindical ou representao profissional, inclusive
junto a rgo de deliberao coletiva, no poder ser impedido do exerccio de suas funes, nem transferido
para lugar ou mister que lhe dificulte ou torne impossvel o desempenho das suas atribuies sindicais.
127
Art. 476-A. O contrato de trabalho poder ser suspenso, por um perodo de dois a cinco meses, para
participao do empregado em curso ou programa de qualificao profissional oferecido pelo empregador, com
durao equivalente suspenso contratual, mediante previso em conveno ou acordo coletivo de trabalho e
aquiescncia formal do empregado, observado o disposto no art. 471 desta Consolidao.
169
- ausncia por motivo de doena at o 15 dia: tais ausncias so computadas como
tempo de servio, devendo ser pagos os respectivos salrios;
- licena remunerada;
- perodo em que no houver servio na empresa, por culpa ou responsabilidade dela:
os salrios correspondentes devero ser pagos, e o perodo computado no tempo de
servio;
- frias: o perodo computado como de servio efetivo, devendo ser pagos os salrios
correspondentes;
- licena da gestante: durante este perodo so assegurados empregada o emprego,
os salrios correspondentes e cmputo do respectivo perodo no tempo de servio;
- aborto: se o aborto no for criminoso, a empregada ter direito a duas semanas de
descanso (art. 395 da CLT);
- suspenso do empregado estvel por motivo de ajuizamento de inqurito para
apurao da falta grave, quando a ao for julgada improcedente: esse perodo
computado no tempo de servio do empregado, sendo devidos os respectivos salrios;
- ausncias legais: so computadas como tempo de servio efetivo, sendo devidos,
tambm, os salrios respectivos (art. 473
139
). Exs: At 3 dias consecutivos em virtude de
casamento; At 2 dias para fins de alistamento eleitoral; um dia em cada 12 meses em
caso de doao voluntria de sangue.
- quando o empregado for afastado do servio, por requisio de autoridade
competente, em razo de motivo que interesse segurana nacional, at 90 dias:
durante esse perodo, que computado no tempo de servio, os salrios so pagos
pelo empregador;
- repouso semanal e feriados: computa-se o tempo de servio, devendo ser paga a
remunerao correspondente;
- testemunha, jri e comparecimento a juzo como parte: as ausncias so consideradas
como de servio efetivo, devendo ser pagos os salrios correspondentes (art. 822
CLT
140
);
$LocY out a paralisao das atividades, por iniciativa do empregador, com o objetivo
de frustrar negociao ou dificultar o atendimento das reivindicaes dos empregados.
Caso ocorra, os trabalhadores tero direito percepo dos salrios durante o perodo
128
Art. 473 - O empregado poder deixar de comparecer ao servio sem prejuzo do salrio:
- at 2 (dois) dias consecutivos, em caso de falecimento do cnjuge, ascendente, descendente, irmo ou
pessoa que, declarada em sua carteira de trabalho e previdncia social, viva sob sua dependncia econmica;
- at 3 (trs) dias consecutivos, em virtude de casamento;
- por um cinco dias (nmero de dias fixados pela CR/88 ADCT art. 10 1) , em caso de nascimento de
filho no decorrer da primeira semana;
V - por um dia, em cada 12 (doze) meses de trabalho, em caso de doao voluntria de sangue
devidamente comprovada;
V - at 2 (dois) dias consecutivos ou no, para o fim de se alistar eleitor, nos trmos da lei respectiva.
V - no perodo de tempo em que tiver de cumprir as exigncias do Servio Militar referidas na letra "c" do
art. 65 da Lei n 4.375, de 17 de agosto de 1964 (Lei do Servio Militar).
V - nos dias em que estiver comprovadamente realizando provas de exame vestibular para ingresso em
estabelecimento de ensino superior.
V - pelo tempo que se fizer necessrio, quando tiver que comparecer a juzo.
X - pelo tempo que se fizer necessrio, quando, na qualidade de representante de entidade sindical, estiver
participando de reunio oficial de organismo internacional do qual o Brasil seja membro.
139
Art. 822 - As testemunhas no podero sofrer qualquer desconto pelas faltas ao servio, ocasionadas pelo
seu comparecimento para depor, quando devidamente arroladas ou convocadas.
161
da paralisao (art. 17 da Lei 778/89).
Situaes Especiais
Servio Militar
Acidente de Trabalho
As hipteses de acidente de trabalho e prestao de servio militar
obrigatrio a rigor no caracterizam nem interrupo (no h pagamento de salrios)
e nem suspenso do contrato (h contagem de tempo de servio para fins de
indenizao o que implica na obrigatoriedade de que se efetuem os depsitos do
FGTS durante o perodo).
A doutrina se divide no enquadramento das referidas situaes,
alguns doutrinadores atribuindo-lhes carter suspensivo, outros considerando-os
como interrupo, haja vista a obrigatoriedade de se efetuar os depsitos do FGTS.
Contratos a prazo determinado
Tanto a suspenso quanto a interrupo no afetam a fluncia do
contrato a termo, pois as partes sabiam de antemo quando haveria a cessao do
ajuste. Apenas se as partes acordarem que no ser computado o tempo de
afastamento do empregado na contagem do prazo para a respectiva terminao (
2 do art. 472 da CLT
141
). Caso contrrio, o contrato se encerrar normalmente no
termo prefixado.
5.5. VCIOS E DEFEITOS DO CONTRATO DE TRABALHO
(NULIDADES)
INTRODUO
Nulidade conseqncia jurdica para o ato praticado em desacordo
com a lei e consiste na supresso de seus efeitos jurdicos.
A ocorrncia de defeitos ou vcios no ato ou em seus elementos
integrantes acarreta sua nulidade. Esses defeitos ou vcios podem ser de:
ordem subjetiva vinculados s partes contratuais
(Ex.:ausncia de capacidade);
ordem objetiva vinculados ao ato mesmo ou seus elementos
e aspectos integrantes (Ex.:desrespeito formalidade)
131
Art. 472 - O afastamento do empregado em virtude das exigncias do servio militar, ou de outro encargo
pblico, no constituir motivo para alterao ou resciso do contrato de trabalho por parte do empregador. (...)
2 - Nos contratos por prazo determinado, o tempo de afastamento, se assim acordarem as partes
interessadas, no ser computado na contagem do prazo para a respectiva terminao.
160
TEORIA TRABALHISTA DAS NULIDADES -
No campo do Direito Civil, verificada a nulidade, o ato deve ser
suprimido do mundo jurdico, restabelecendo-se as partes ao estado anterior. sto ,
vigora a regra da retroao da decretao da nulidade (e4 tunc), eliminando-se at
mesmo as repercusses j verificadas.
No Direito do Trabalho, em contrapartida, como regra geral, vigora o
critrio da irretroao da nulidade decretada (e4 nunc). Desta forma, verificada a
nulidade comprometedora do contrato este dever ser banido do mundo jurdico,
contudo, so respeitadas as situaes jurdicas j vivenciadas.
Assim, no campo trabaIhista o contrato decIarado nuIo ensejar
todos os efeitos jurdicos at o instante da decretao da nuIidade,
inviabiIizando, contudo, a repercusso de novos efeitos.
Essa diferenciao entre a nulidade no Direito Civil e no Direito do
Trabalho se d principalmente porque na esfera trabalhista, aps concretizada a
prestao do trabalho, impossvel o reposicionamento das partes ao estado
anterior. Uma vez efetuado o trabalho em benefcio do tomador, resta consumada
uma situao econmica de desequilbrio entre as partes, que s sanada com o
reconhecimento dos direitos trabalhistas do obreiro.
AJ Aplica78o plena da #eoria #rabalhista algumas situaes
ensejam a aplicao plena da teoria trabalhista das nulidades. Por exemplo, o
trabalho prestado por menor de 16 anos, ainda que nulo, gera o reconhecimento de
todos os efeitos trabalhistas ao contrato.
<J Aplica78o restrita da #eoria #rabalhista medida que os
bens tutelados se aproximam do interesse pblico, em confronto com o valor do
trabalho, tende-se a restringir a aplicao da teoria trabalhista. Desta forma, numa
contratao empregatcia irregular por parte do Poder Pblico (sem concurso
pblico) em desrespeito a normas constitucionais no seria aplicvel a teoria
trabalhista das nulidades. Neste caso especfico aplicamos a Smula 363
142
do TST,
sendo devido to somente o saldo de salrios e os depsitos de FGTS.
CJ $naplicabilidade da #eoria #rabalhista "special h
determinadas situaes em que a nulidade percebida to intensa, afrontando bem
social relevante, que o Direito do Trabalho cede espao regra das nulidades do
Direito Comum, negando qualquer repercusso trabalhista prestao laborativa.
o caso de atividade de carter ilcito.
TIPOS DE NULIDADES
130
A contratao de servidor pblico, aps a CF/88, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice
no seu srt. 37, e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao
ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o salrio-mnimo, e dos valores referentes aos depsitos de FGTS.
(Res. TST 121/03, DJ, 21.11.03)
162
AJ Nulidade #otal e 1arcial -
NuIidade TotaI - aquela que resulta de defeito grave em elemento essencial
estendendo seus efeitos ao conjunto do pacto.
NuIidade ParciaI -Resulta de defeito em elemento no essencial do contrato ou
em uma de suas clusulas integrantes e, por esta razo, no
tem o condo de contaminar todo o pacto.
NOTA: A decretao da nulidade parcial tem por objetivo a retificao, a correo do
defeito percebido, preservando-se o contrato. Neste caso, a anulao da clusula
defeituosa opera efeitos retroativos, e4 tunc.
<J Nulidade Absoluta e Relativa
NuIidade ReIativa
ou AnuIabiIidade
- a verificada quando so desrespeitadas normas de
proteo ao trabalho concernentes a direitos individuais,
privados.
NuIidade AbsoIuta - Ocorre quando so feridas normas de proteo ao trabalho
relativas a interesses que sobrepe o campo individual,
envolvendo tambm interesses pblicos.
NOTA: O interesse prtico desta distino repousa no fato de que norma protetiva
com projeo de interesses pblicos, uma vez afrontada, acarreta a nulidade
absoluta do ato, independentemente de se provar prejuzo ou no ao trabalhador.
Por outro lado, se a norma afrontada for de interesse estritamente individual a
nulidade do ato depender de prova do prejuzo efetivo do obreiro.
NULIDADE E PRESCRIO -
Tratando-se de norma de interesse pblico (passvel de nulidade
absoluta) a prescrio s comearia a correr da data da extino do contrato. Por
outro lado, tratando-se de norma de interesse meramente privado (passvel de
nulidade relativa) a prescrio comearia a correr no instante em que se verifica o
ato, ainda no curso do contrato.
163
02/05/2007
Demitido durante Iicena mdica recebe indenizao
A Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho restabeleceu sentena da 2 Vara do
Trabalho de Jundia (SP), que condenou uma empresa a indenizar trabalhador demitido
quando se encontrava em Iicena mdica por acidente de trabaIho.
Admitido como motorista pela Romo Gogolla & Cia Ltda, o empregado sofreu toro na
coIuna ao manusear carga no ptio da empresa, quando faItavam apenas trs dias
para o trmino de seu contrato de experincia. Afastado por acidente de trabaIho peIo
perodo de quatro meses, ao retornar foi surpreendido com sua demisso.
A empresa fez seu desligamento com data retroativa, de forma a descaracterizar o trmino
do perodo de experincia e, com isso, eximir-se de indenizao. Alm disso, no pagou as
verbas rescisrias e falsificou a assinatura do empregado no termo de resciso do contrato
de trabalho, dando quitao do saldo de salrio at a data de afastamento.
O trabalhador ajuizou ao defendendo que, em decorrncia do acidente do trabalho, o
contrato extrapolou o prazo combinado, convertendo-se, automaticamente, em contrato por
prazo indeterminado, implicando indenizao de salrios, aviso prvio, 13, frias
proporcionais, depsito e respectiva multa do FGTS. Pediu, adicionalmente, o pagamento de
multa por falsidade ideolgica, tendo em vista a comprovao, em laudo pericial, de que sua
assinatura havia sido falsificada pelo ex-patro, aplicando multa.
O juiz de primeira instncia deu ganho de causa ao empregado, mas no se pronunciou
sobre a indenizao por litigncia de m-f pela falsificao da assinatura, o que o levou a
ingressar com embargos de declarao para corrigir essa omisso, aplicando multa.
Diante da sentena favorvel ao empregado, a empresa apelou ao Tribunal Regional do
Trabalho da 15 Regio (Campinas/SP), em recurso ordinrio, insistindo na revogao da
sentena, sob duas alegaes principais. A primeira era a de que o empregado ainda se
encontrava em perodo de experincia, o que justificaria o no-pagamento de aviso prvio e
outras verbas. A outra era o fato de que, tendo sido obrigada a pagar os valores do laudo
pericial, deveria ser compensada com a dispensa da multa por litigncia de m-f.
O TRT de Campinas acolheu parcialmente o recurso, excluindo as verbas indenizatrias
decorrentes do entendimento de que o contrato se tornara estvel (por tempo
indeterminado). sso levou o empregado a apelar ao TST, mediante recurso de revista.
A relatora do processo, ministra Rosa Maria Weber Candiota da Rosa, recomendou, em seu
voto, o restabelecimento da deciso de primeira instncia quanto ao pagamento de salrios
e reflexos, baseando-se no fato de que o empregado fora vtima de acidente de trabalho e
que, nessa condio, no poderia ser demitido. Em seu entendimento o empregado
contratado por experincia, uma vez acidentado, tem o contrato de trabaIho suspenso
at o efetivo retorno ao trabaIho.
164
A ministra reporta-se ao artigo 118 da Lei 8213/91, que assegura ao trabaIhador vtima
de acidente de trabaIho a permanncia no emprego, peIo prazo mnimo de doze meses
aps a cessao do auxIio-doena. "Note-se que aIudido dispositivo garante a
manuteno do emprego sem tecer distino entre as modaIidades de contrato de
trabaIho, donde se depreende que taI garantia apIicada incIusive aos contratos de
trabaIho a termo determinado", conclui.
A relatora tambm recorre ao pargrafo nico do artigo 927 do Cdigo Civil, que consagra a
responsabilidade objetiva em razo do risco da atividade: "Haver obrigao de reparar o
dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os
direitos de outrem.
A ministra acrescenta, em seu voto, que o respeito ao emprego do trabaIhador
acidentado - seja eIe contratado peIo prazo indeterminado, por prazo certo ou por
experincia - o mnimo que o Direito do TrabaIho pode exigir do empregador. E
conclui: "Assim, despedido o reclamante na suspenso do contrato de trabaIho visto
que ainda estava em gozo do auxlio-doena acidentrio, e tendo o perodo de garantia de
emprego j se esgotado impe-se a condenao da reclamada ao pagamento das verbas
a que teria direito o reclamante em tal perodo, tal como decidido na rgia sentena.
(Ribamar Teixeira)

20/12/2006
Acidente suspende contrato de trabaIho por prazo determinado
A ocorrncia de acidente durante a vigncia do contrato de trabaIho por prazo
determinado suspende a vigncia do contrato, e a contagem do prazo se reinicia com
o trmino da Iicena mdica. Esta foi a deciso da Segunda Turma do Tribunal Superior
do Trabalho, que acompanhou, por unanimidade, o voto do ministro Jos Luciano de
Castilho Pereira.
A ao foi ajuizada por um cozinheiro, contratado no dia 6 de dezembro de 1995 pelo
Hospital So Lucas da Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul (PUC/RS). O
contrato foi firmado por tempo determinado, devendo vigorar at 19 de janeiro de 1996,
prazo este prorrogvel at 4 de maro do mesmo ano.
No dia 9 de janeiro, o empregado escorregou no piso molhado da cozinha, bateu a cabea e
machucou o p. Em decorrncia do acidente de trabalho, ficou afastado do emprego, pelo
NSS, at o dia 26 de agosto de 1996, quando obteve alta mdica e retornou ao trabalho.
Dois dias depois foi informado de sua demisso, com data retroativa a 4 de maro, poca
prevista para o encerramento do contrato temporrio.
Em novembro de 1996 o cozinheiro ajuizou a reclamao trabalhista, pleiteando a
declarao de nulidade da dispensa por encontrar-se em perodo de estabilidade
acidentria. Requereu a imediata reintegrao ao emprego, com salrios vencidos e
vincendos pelo perodo de um ano a contar da data do trmino do benefcio previdencirio.
A empresa, em contestao, alegou que a dispensa se deu nos moldes da lei, ao proceder a
resciso contratual com a data em que expirava o contrato de experincia.
165
A sentena foi desfavorvel ao empregado. Apesar de constatado o acidente durante a
vigncia do contrato de trabalho, a juza entendeu que a estabilidade provisria
incompatvel com a contratatao por prazo determinado.
O cozinheiro, insatisfeito, recorreu ao Tribunal Regional da 4 Regio (Rio Grande do Sul),
que modificou a sentena. Segundo o acrdo, o acidente de trabalho sofrido pelo
empregado no provocou qualquer modificao na natureza do contrato de experincia. O
TRT/RS, no entanto, considerou que o acidente suspendeu o contrato de trabalho em vigor,
recomeando quando da alta hospitalar.
A empresa foi condenada a pagar os salrios e demais vantagens correspondentes aos 54
dias que faltavam para o trmino do contrato.
O hospital recorreu ao TST. Argumentou que a condenao ultrapassou os limites do
pedido, na medida em que reconheceu a suspenso do contrato de trabaIho, que no foi
pleiteada pelo empregado. O recurso no foi conhecido porque a parte no conseguiu
demonstrar ofensa lei ou divergncia de julgados.
Segundo o relator do processo, ministro Jos Luciano de Castilho Pereira, quem pede mais,
pede menos. "O Autor pediu a descaracterizao de seu contrato a termo, sua reintegrao
e estabilidade provisria. Foi-lhe concedido apenas, e pela metade, os dias que faltavam
para o trmino do seu contrato. No h, pois, qualquer reparo a ser feito na condenao.
(RR-10085/2002-900-04-00.6)
UNIDADE 6: O CONTRATO DE TRABALHO
6.1. CONTEDO IMPERATIVO MNIMO DO CONTRATO DE
TRABALHO:

6.1.1.Remunerao e SaIrio
Distines (remunerao e salrio)
Conforme o professor ves Gandra
143
:
a) Salrio: a contraprestao devida ao empregado, pela prestao de servios,
em decorrncia do contrato de trabalho (pago diretamente pelo empregador).
b) Remunerao: para o empregado, a soma do salrio com outras vantagens
percebidas, em decorrncia do contrato (ex: salrio-base + gorjetas); para as demais espcies de
trabalhador, a contraprestao do servio.
A Consolidao das leis Trabalhistas CLT sugere os conceitos de salrio e
132
166
remunerao no texto dos artigos 76
144
e 457
145
, caput.
De fato a CLT teria construdo para a palavra salrio tipo legal especfico (art. 76).
Ele seria o con:unto de parcelas contraprestativas devidas e pagas diretamente pelo empregador ao
empregado, em virtude da rela')o de emprego.
Em face desse conceito legal de salrio, valeu-se a CLT da expresso
"remunerao para incluir, no conjunto de salrio contratual as gorjetas recebidas pelo obreiro (que
so pagas, como se sabe, por terceiros), art. 457.
Ento, depreende-se que na CLT salrio a quantia paga diretamente pelo
empregador. Remunerao esta quantia (salrio), acrescida das gorjetas que receber de terceiros
em razo do contrato mantido com o empregador.
A doutrina entende que remunerao seria a denominao atribuda ao conjunto de
retribuies recebidas pelo empregado tanto por parte do empregador (como, por exemplo, salrio,
adicionais etc.) quanto de terceiros (como no caso das gorjetas).
SALRIO REMUNERAO
DEVEDOR Empregador Empregador ou terceiro
NATUREZA DA PARCELA Contraprestao
Contraprestao, indenizao
ou benefcio previdencirio.
Regras aplicveis ao salrio:
princpio da irredutibilidade em regra o salrio irredutvel (art. 7, V da
CF/88
146
). Exceo: disposio expressa em acordo ou conveno coletiva de
trabalho;
princpio da inalterabilidade o salrio inaltervel por ato unilateral do
empregador e prejudicial ao empregado (art. 468 da CLT
147
);
princpio da intangibilidade o salrio no pode sofrer descontos fora dos
previstos em lei tendo em vista a sua natureza alimentar (art. 462 da CLT
148
);
princpio da impenhorabilidade o salrio do trabalhador impenhorvel
(art. 649, V do CPC
149
);
133
Art. 76 - Salrio mnimo a contraprestao mnima devida e paga diretamente pelo empregador a todo
trabalhador, inclusive ao trabalhador rural, sem distino de sexo, por dia normal de servio, e capaz de
satisfazer, em determinada poca e regio do Pas, as suas necessidades normais de alimentao, habitao,
vesturio, higiene e transporte.
134
Art. 457 - Compreendem-se na remunerao do empregado, para todos os efeitos legais, alm do salrio
devido e pago diretamente pelo empregador, como contraprestao do servio, as gorjetas que receber.
135
Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua
condio social: (...) V irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo.
136
Art. 468 - Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo
consentimento, e ainda assim desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob
pena de nulidade da clusula infringente desta garantia.
Pargrafo nico - No se considera alterao unilateral a determinao do empregador para que o respectivo
empregado reverta ao cargo efetivo, anteriormente ocupado, deixando o exerccio de funo de confiana.
137
Art. 462 - Ao empregador vedado efetuar qualquer desconto nos salrios do empregado, salvo quando este
resultar de adiantamentos, de dispositivos de lei ou de contrato coletivo.
138
Art. 649 So absolutamente impenhorveis: (...) V os vencimentos, subsdios, soldos, salrios,
remuneraes, proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por
liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e
os honorrios de profissional liberal, observado o disposto no 3 deste artigo.
167
princpio da especificao no permitido o denominado "salrio
complessivo, isto , o pagamento da remunerao global, sem especificao
das distintas parcelas: salrio-base, horas extras, adicionais, etc. (Smula n.
91 do TST
150
).
Formas de Pagamento do Salrio:
Salrio por tempo aquele pago em funo do tempo no qual o trabalho
foi prestado ou o empregado permaneceu disposio do empregador, ou
seja, a hora, o dia, a semana, a quinzena e o ms, ou, excepcionalmente, um
tempo maior (permitido apenas no caso comisses ou percentagens).
Salrio por produo aquele calculado com base no nmero de
unidades produzidas pelo empregado. Cada unidade retribuda com um valor
fixado pelo empregador antecipadamente. Esse valor a tarifa. O pagamento
efetuado calculando-se o total das unidades multiplicado pelo da tarifa unitria.
Salrio por tarefa aquele pago com base na produo do empregado,
mas pela economia de tempo h uma vantagem. O empregado ganha um
acrscimo no preo da tarefa ou dispensado, quando cumpre as tarefas do
dia, do restante da jornada.
Modalidades (Classificao do prof. ves Gandra
151
)
Salrio mnimo contraprestao mnima devida a todo trabalhador,
sem qualquer distino (fixado, dependendo da poltica econmica do governo,
mensal, trimestral ou semestralmente). Visa cobrir as necessidades normais
de: alimentao; habitao; higiene (sade); transporte; educao; lazer.
unificado para todo o pas. Havendo contratao para jornada reduzida, inferior
previso constitucional de 8 horas dirias ou 44 semanais, pode ser pago proporcionalmente
jornada. (TSTE-RR 797.015/2011, Rel. Min. Rosa Weber Candiota da Rosa, 1* de 28/05/07; TST-
RR 405.911/1997, Rel. Min. ves Gandra Martins Filho, 1* de 24/05/01).
Salrio profissional (o mesmo que piso salarial) determinadas
atividades ou categorias tm salrio mnimo fixado em lei (ex.: engenheiros-6
vezes o salrio mnimo), acordo coletivo, conveno coletiva ou sentena
normativa.

Salrio-famlia o devido a todo empregado filiado ao sistema geral
da Previdncia Social, na proporo do nmero de filhos ou equiparados de at
14 anos (correspondia a 5% do salrio mnimo por filho; com o advento da Lei
n. 8.213/91, passou a ser fixado em valor nominal varivel).
Essa modalidade de salrio no era devida ao trabalhador rural, pois no eram
filiados ao sistema do NSS e no havia fonte de custeio prevista no PRORURAL para o benefcio
(Smula 277 do TST). Contudo aps a unificao do Plano de benefcios da Previdncia Social, que
abrangeu trabalhadores urbanos e rurais, passaram estes a fazer jus vantagem, tendo o TST
editado a Smula n. 344
152
, que revisou a de n. 227, refletindo tal entendimento.
149
Salrio Complessivo Nula a clusula contratual que fixa determinada importncia ou percentagem para
atender englobadamente vrios direitos legais ou contratuais do trabalhador.
141
MARTNS FLHO, ves Gandra da Silva. Obra citada.
140
Smula 344 Salrio-famlia. Trabalhador rural O salrio-famlia devido aos trabalhadores rurais somente
aps a vigncia da Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991.
168
Salrio-educao contribuio que as empresas que no mantm
diretamente, ou s suas expensas, estabelecimentos de ensino de 1 grau, ou
bolsas para os filhos de seus empregados, devem recolher aos cofres pblicos,
para desenvolver os programas educacionais do governo. No tm carter
remuneratrio (Dec. - Lei 1.422/75 e Lei n. 9.766/98).
Salrio-maternidade aquele que pago grvida durante o perodo
da licena-gestante. O empregador desconta o seu valor do montante dos
recolhimentos que deve fazer ao NSS, pois se trata de um benefcio
previdencirio sem nus financeiro para ele.
Salrio-utilidade (ou in natura ) o composto de utilidades, como
alimentao, habitao, transporte, etc. (no caso do trabalhador rural, admitem-
se como salrio-utilidade apenas a habitao e a alimentao Lei n.
5.889/73, art. 9
153
). Nessa hiptese garantido ao empregado um mnimo de
30% do salrio em dinheiro (arts. 82, pargrafo nico
154
e 458
155
da CLT).
Adicionais:
- de insalubridade quando h exposio do empregado a agentes nocivos
sade acima dos limites de tolerncia (art. 189
156
da CLT). Conforme o grau de insalubridade, pode
era: mnimo (10%), mdio (20%) ou mximo (40%). A eliminao (ou reduo a nveis de tolerncia)
da insalubridade pelo fornecimento de equipamento de proteo individual (EP) afasta o direito ao
pagamento do adicional (Smula n. 80
157
do TST).
- de periculosidade quando o empregado trabalha em contato permanente com
inflamveis ou explosivos (art. 193
158
da CLT) ou junto rede eltrica, em sistema eltrico de potncia
(Lei n. 7.369/85). No pode ser acumulado com o de insalubridade, devendo o empregado optar
entre eles. Corresponde a um acrscimo de 30% sobre o salrio (todas as parcelas de natureza
salarial) do empregado.
- de atividades penosas quando o empregado, pelo tipo de trabalho, submetido
a um desgaste fsico maior, pelo emprego de fora fsica, ou a continuidade do trabalho, nas
condies peculiares de sua prestao, traz maior cansao (ex.: servios de carga e descarga,
142
Art. 9 Salvo as hipteses de autorizao legal ou deciso judiciria, s podero ser descontadas do
empregado rural as seguintes parcelas, calculadas sobre o salrio mnimo:
a) at o limite de 20% (vinte por cento) pela ocupao da morada;
b)at o limite de 25% (vinte por cento) pelo fornecimento de alimentao sadia e farta, atendidos os
preos vigentes na regio;
c) adiantamentos em dinheiro.
143
Art. 82 - Quando o empregador fornecer, in natura, uma ou mais das parcelas do salrio mnimo, o salrio em
dinheiro ser determinado pela frmula Sd = Sm - P, em que Sd representa o salrio em dinheiro, Sm o salrio
mnimo e P a soma dos valores daquelas parcelas na regio, zona ou subzona.
Pargrafo nico - O salrio mnimo pago em dinheiro no ser inferior a 30% (trinta por cento) do salrio mnimo
fixado para a regio, zona ou subzona.
144
Art. 458 - Alm do pagamento em dinheiro, compreende-se no salrio, para todos os efeitos legais, a
alimentao, habitao, vesturio ou outras prestaes "in natura" que a empresa, por fra do contrato ou do
costume, fornecer habitualmente ao empregado. Em caso algum ser permitido o pagamento com bebidas
alcolicas ou drogas nocivas.
145
Art . 189 - Sero consideradas atividades ou operaes insalubres aquelas que, por sua natureza, condies
ou mtodos de trabalho, exponham os empregados a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia
fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos.
146
nsalubridade A eliminao da insalubridade mediante fornecimento de aparelhos protetores aprovados pelo
rgo competente do Poder Executivo exclui a percepo do respectivo adicional.
147
Art . 193 - So consideradas atividades ou operaes perigosas, na forma da regulamentao aprovada pelo
Ministrio do Trabalho, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de trabalho, impliquem o contato permanente
com inflamveis ou explosivos em condies de risco acentuado.
1 - O trabalho em condies de periculosidade assegura ao empregado um adicional de 30% (trinta
por cento) sobre o salrio sem os acrscimos resultantes de gratificaes, prmios ou participaes nos lucros
da empresa.
2 - O empregado poder optar pelo adicional de insalubridade que porventura lhe seja devido.
179
trabalho em mineraes, datilografia, taquigrafia ou digitao) art. 7. XX
159
da CF/88. Ainda falta
regulamentao quanto ao percentual, podendo ser institudo em acordos, convenes ou sentenas
normativas.
- de hora extra mnimo de 50% acima da hora normal (a CLT previa o mnimo de
20% - art. 59, 1
160
) (art. 7, XV da CF/88).
- noturno mnimo de 20% acima da hora normal diurna (art. 73 da CLT
161
); se
houver prorrogao da jornada noturna, as horas extras laboradas no perodo matutino sero pagas
com o adicional noturno (Smula n. 60, , do TST
162
).
- de transferncia mnimo de 25%. devido apenas nas transferncias
transitrias (art.469, 3 da CLT).
Gratificao natalina (ou 13 salrio) corresponde a um salrio a
mais em dezembro (Lei n. 4.090/62). devido proporcionalmente quando: o
empregado pede demisso, despedido sem justa causa, extinto o contrato
a prazo (ex.: o da safra) ou a relao de emprego, em face de aposentadoria,
ainda que o fato se d antes de dezembro (Lei n. 9.011/95).
Comisso forma de salrio em que o empregado recebe um
percentual do produto de seu trabalho (ex.: 5% das vendas por ele realizadas)
(Lei n. 3.207/57; CLT, arts. 140
163
, 457
164
, 466
165
, etc.). O momento de
aquisio do direito o momento da aceitao da venda pela empresa
(possibilidade de estorno posterior, caso o pagamento no se verifique).
Gorjeta:
- facultativa dada de forma espontnea pelo cliente ao empregado;
- obrigatria cobrada pela empresa como adicional nas contas.
Ambas constituem remunerao do empregado, mas no compem a base de
clculo do aviso prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal remunerado (Smula n.
354 do TST
166
).
148
social: (...) XX - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da
lei;
159
Art. 59 - A durao normal do trabalho poder ser acrescida de horas suplementares, em nmero no
excedente de 2 (duas), mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato coletivo
de trabalho.
1 - Do acordo ou do contrato coletivo de trabalho dever constar, obrigatoriamente, a importncia da
remunerao da hora suplementar, que ser, pelo menos, 20% (vinte por cento) superior da hora normal. (A
CF/88 no art. 7, V determina que de 50% essa porcentagem).
151
Art. 73 - Salvo nos casos de revezamento semanal ou quinzenal, o trabalho noturno ter remunerao
superior do diurno e, para esse efeito, sua remunerao ter um acrscimo de 20% (vinte por cento), pelo
menos, sobre a hora diurna.
150
Smula 60, Adicional Noturno. ntegrao no salrio e prorrogao em horrio diurno. (...) Cumprida
integralmente a jornada no perodo noturno e prorrogada esta, devido tambm o adicional quanto s horas
prorrogadas. Exegese do art. 73, 5 da CLT.
152
Art. 140 - Os empregados contratados h menos de 12 (doze) meses gozaro, na oportunidade, frias
proporcionais, iniciando-se, ento, novo perodo aquisitivo.
153
1 - ntegram o salrio no s a importncia fixa estipulada, como tambm as comisses,
percentagens, gratificaes ajustadas, dirias para viagens e abonos pagos pelo empregador.
154
Art. 466 - O pagamento de comisses e percentagens s exigvel depois de ultimada a transao a que se
referem.
155
Smula 354 Gorjetas. Natureza Jurdica. Repercusses As gorjetas, cobradas pelo empregador na nota de
servio ou oferecidas espontaneamente pelos clientes, integram a remunerao do empregado , no servindo de
base de clculo para as parcelas de aviso prvio, adicional noturno, horas extras e repouso semanal
remunerado.
171
Gratificao ajustada quando habitual, geral, invarivel e peridica,
deixa de ser liberalidade do empregador e passa a ser obrigatria (art. 457,
1 da CLT
167
). Exemplos: gratificao de funo, gratificao de balano e
gratificao de festa. Quando recebida por mais de 10 anos em cargo
comissionado, gera a estabilidade financeira do empregado, pois, se houver
reverso ao seu cargo efetivo, a gratificao deve continuar sendo paga
(Smula n. 372, , do TST
168
).
Abono antecipao salarial por situao de emergncia ou certas
necessidades. Pode ser descontado no ms seguinte.
Ajuda de custo para cobrir os gastos relativos transferncia de
local da prestao de servio (no caso de a transferncia ser permanente). No
tem natureza salarial (art. 457, 2 da CLT
169
).
Dirias de viagem despesas de viagem reembolsadas pelo
empregador. Somente so consideradas salrio quando excedem 50% do
ganho do empregado (abaixo desse percentual so consideradas indenizao)
art. 457, 2 da CLT.
Prmio remunerao adicional vinculada a fatores de ordem
pessoal do trabalhador (ex.: produo, assiduidade, economia, antiguidade,
etc.).
Sobreaviso as horas em que o empregado permanece em casa
aguardando a chamada do empregador para o trabalho so pagas com 1/3 do
salrio da hora normal (art. 244, 2 da CLT
170
ferrovirio; Smula 229 do
TST eletricitrio).
Participao nos lucros prevista no art. 7, X
171
, da Constituio,
representa parcela desvinculada da remunerao, sobra a qual no incidem
encargos trabalhistas ou previdencirios. Deve ser fixada entre empregados e
patres atravs de acordo ou conveno coletiva. A periodicidade mnima a
semestral.
Vale-transporte cobertura, de forma antecipada, dos gastos do
empregado com o transporte pblico, de sua residncia ao trabalho, feita total
156
1 - ntegram o salrio no s a importncia fixa estipulada, como tambm as comisses,
percentagens, gratificaes ajustadas, dirias para viagens e abonos pagos pelo empregador.
157
Smula 372, Gratificao de funo. Supresso ou reduo. Limites. Percebida a gratificao de funo
por dez ou mais anos pelo empregado, se o empregador, sem justo motivo, revert-lo a seu cargo efetivo, no
poder retirar-lhe a gratificao tendo em vista o princpio da estabilidade financeira.
158
2 - No se incluem nos salrios as ajudas de custo, assim como as dirias para viagem que no
excedam de 50% (cinqenta por cento) do salrio percebido pelo empregado.
169
Art. 244. As estradas de ferro podero ter empregados extranumerrios, de sobre-aviso e de prontido, para
executarem servios imprevistos ou para substituies de outros empregados que faltem escala organizada.
2 Considera-se de "sobre-aviso" o empregado efetivo, que permanecer em sua prpria casa,
aguardando a qualquer momento o chamado para o servio. Cada escala de "sobre-aviso" ser, no mximo, de
vinte e quatro horas, As horas de "sobre-aviso", para todos os efeitos, sero contadas razo de 1/3 (um tero)
do salrio normal.
161
social: (...) X - participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente,
participao na gesto da empresa, conforme definido em lei;
170
ou parcialmente pelo empregador (passes fornecidos pelas empresas de
transporte coletivo).
NO SE CONSIDERA COMO SALRIO AS SEGUINTES PARCELAS:
Vesturio, equipamentos e outros acessrios fornecidos aos empregados e utilizados no
local de trabalho, para a prestao do servio;
Educao, em estabelecimento de ensino prprio ou de terceiros, compreendendo os
valores relativos matrcula, mensalidade, anuidade, livros e material didtico;
Transporte destinado ao deslocamento para o trabalho e retorno, em percurso servido ou
no por transporte pblico;
Assistncia mdica, hospitalar e odontolgica, prestada diretamente ou mediante seguro-
sade;
Seguro de vida;
Previdncia privada;
Alimentao fornecida de acordo com o PAT (Lei 6.321/1976); J o vale-refeio tem
carter salarial (Smula 241 do TST);
Vale-transporte (Lei 7.418/1985);
Ajuda de custo no integra o salrio, tendo natureza de mero reembolso de despesas;
Dirias para viagem, recebidas para suprir despesas de viagem do empregado com
deslocamento, hospedagem e alimentao somente tm natureza salarial se excederem de 50% do
salrio percebido pelo empregado mensalmente (Smula 101 do TST);
Prmio uma recompensa ao empregado que se destaca por sua produtividade ou
desempenho e no se constitui numa parcela salarial;
Salrio-famlia e salrio-maternidade no tm natureza salarial e sim previdenciria;
NOTA: A doutrina estabeleceu um critrio para definir se a prestao fornecida pelo empregador
salrio in natura ou no. Se a utilidade fornecida como uma vantagem peIa prestao dos
172
servios, ter natureza salarial. Se, ao contrrio, a utilidade for fornecida para a prestao dos
servios, estar descaracterizada a natureza salarial.
Equiparao salarial
A equiparao salarial a figura jurdica mediante a qual se assegura ao
trabalhador salrio idntico ao colega perante o qual tenha exercido, simultaneamente, funo
idntica, na mesma localidade, para o mesmo empregador. sto , direito que o empregado que
exerce a mesma funo, com igual trabalho, tem de receber a mesma remunerao.
Os requisitos e pressupostos encontram-se elencados no art. 461
172
da CLT e seus
pargrafos e na Smula n. 6
173
do TST e seus incisos (que consolidaram toda a jurisprudncia
pacificada anteriormente sobre a matria).
REQUISITOS DA EQUIPARAO SALARIAL
- funo idntica (com as mesmas tarefas, ainda que os cargos tenham denominaes diferentes);
- trabalho de igual valor (perfeio tcnica e produtividade) admissvel a equiparao tambm em
se tratando de trabalho intelectual;
- tempo de servio (diferena inferior a 2 anos) na funo e no no emprego;
- trabalho prestado ao mesmo empregador;
- mesma localidade (mesmo municpio ou regio metropolitana);
- inexistncia de quadro de carreira (que deve ser homologado pelo Ministrio do Trabalho, salvo para
os entes da administrao direta, autrquica e fundacional com quadro aprovado pela autoridade
competente).
NOTA: no se aplica quando a diferena de remunerao entre o reclamante e o
160
Art. 461 - Sendo idntica a funo, a todo trabalho de igual valor, prestado ao mesmo empregador, na mesma
localidade, corresponder igual salrio, sem distino de sexo, nacionalidade ou idade.
1 - Trabalho de igual valor, para os fins deste Captulo, ser o que for feito com igual produtividade e
com a mesma perfeio tcnica, entre pessoas cuja diferena de tempo de servio no for superior a 2 (dois)
anos.
2 - Os dispositivos deste artigo no prevalecero quando o empregador tiver pessoal organizado em
quadro de carreira, hiptese em que as promoes devero obedecer aos critrios de antigidade e
merecimento.
3 - No caso do pargrafo anterior, as promoes devero ser feitas alternadamente por merecimento
e por antigidade, dentro de cada categoria profissional.
4 - O trabalhador readaptado em nova funo por motivo de deficincia fsica ou mental atestada pelo
rgo competente da Previdncia Social no servir de paradigma para fins de equiparao salarial.
162
SMULA 6 Equiparao salarial. Art. 461 da CLT: Para os fins previstos no 2 do art. 461 da CLT, s
vlido o quadro de pessoal organizado em carreira quando homologado pelo Ministrio do Trabalho, excluindo-
se apenas, dessa exigncia o quadro de carreira das entidades de direito pblico da administrao direta ,
autrquica e fundacional aprovado por ato administrativo da autoridade competente. Para efeito de
equiparao de salrios em caso de trabalho igual, conta-se o tempo de servio na funo e no no emprego.
A equiparao salarial s possvel se o empregado e o paradigma exercerem a mesma funo,
desempenhando as mesmas tarefas, no importando se os cargos tm, ou no, a mesma denominao. V
desnecessrio que, ao tempo da reclamao sobre equiparao salarial, reclamante e paradigma estejam a
servio do estabelecimento, desde que o pedido relacione com situao pretrita. V A cesso de empregados
no exclui a equiparao salarial, embora exercida a funo em rgo governamental estranho cedente, se
esta responde pelos salrios do paradigma e do reclamante. V Presentes os pressupostos do art. 461 da CLT,
irrelevante a circunstncia de que desnvel salarial tenha origem em deciso judicial que beneficiou o
paradigma, exceto se decorrente de vantagem pessoal ou de tese jurdica superada pela jurisprudncia de Corte
Superior. V Desde que atendidos os requisitos do art. 461 da CLT, possvel a equiparao salarial de
trabalho intelectual , que pode ser avaliado por sua perfeio tcnica, cuja aferio ter critrios objetivos. V
do empregador o nus da prova do fato impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparao salarial. X Na
ao de equiparao salarial, a prescrio parcial e s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de
5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento. X O conceito de "mesma localidade de que trata o art. 461 da CLT
refere-se, em princpio, ao mesmo municpio, ou a municpios distintos que, comprovadamente, pertenam
mesma regio metropolitana.
173
paradigma decorre de deciso judicial beneficiadora deste, pois, do contrrio, estar-se-ia dando efeito
erga omnes a dissdio individual, semelhana do coletivo, quando nos processos individuais os
efeitos so exclusivamente inter partes. @ada impede 0ue outros empregados re0ueiram :unto ao
:udici.rio a e0uipara')o.
NOTA: pelo art. 37, X da CF/88 vedada a equiparao salarial no mbito da
administrao pblica direta, autrquica ou fundacional. Apenas em relao s sociedades de
economia mista, ainda que componham a administrao indireta, que se admite pedido de
equiparao salarial.
Poltica salarial
Os salrios e as demais condies referentes ao trabalho continuam a ser fixados,
na respectiva data-base anual atravs da livre negociao coletiva. Frustrada a negociao entre as
partes, promovida diretamente ou atravs de mediador, poder ser ajuizada a ao de dissdio
coletivo.
O mediador na negociao coletiva ser designado de comum acordo pelas partes,
ou, a pedido destas, pelo Ministrio do Trabalho, que manter cadastro de profissionais para o
exerccio desta funo.
Na hiptese de no ser alcanado o entendimento entre as partes, na negociao
direta ou atravs de mediador, lavrar-se-, de imediato, ata contendo as causas motivadoras do
conflito e as reivindicaes de natureza econmica.
vedada a estipulao ou fixao de clusula de reajuste ou correo salarial
automtica vinculada a ndice de preos.
Qualquer concesso de aumento salarial a ttulo de produtividade dever estar
amparada em indicadores objetivos.
O empregador, por liberalidade ou em cumprimento de acordo ou conveno
coletiva, poder conceder reajustes salariais antes da data-base de sua categoria. Estes reajustes, se
antecipaes de um futuro percentual a ser aplicado na data-base, so denominados "antecipaes
salariais, podendo ser deduzidas quando da aplicao do percentual estipulado nas revises
salariais (data-base anual).
Cumpre ao empregador observar que qualquer outro tipo de reajuste salarial que
no for antecipao no poder ser compensado.
14/12/2007
CEF pagar a empregada terceirizada vaIor de equiparao a caixa
A Caixa Econmica Federal (CEF) foi condenada a pagar, de forma subsidiria, diferenas
salariais entre o salrio de caixa bancrio e o de auxiliar de processamento recebido por
empregada da Apta Empreendimentos e Servios Ltda. A trabalhadora ajuizou ao no
para postular reconhecimento de vnculo de emprego com a Caixa Econmica Federal, mas
apenas para receber crditos decorrentes da equiparao saIariaI.
174
Em deciso da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, a trabalhadora conseguiu
reverter a situao de seu processo. Nas instncias anteriores, os julgamentos tinham sido
desfavorveis a sua pretenso. No entanto, o ministro CarIos AIberto Reis de PauIo,
reIator, considerou a atuaI jurisprudncia da Seo EspeciaIizada em Dissdios
Individuais (SDI-1) para conceder-Ihe o direito equiparao. O reIator destacou que a
SDI-1 j decidiu peIa possibiIidade de isonomia saIariaI entre os empregados da
tomadora de servios e da empresa terceirizada.
Contratada como auxiliar de processamento pela Apta Empreendimentos e Servios Ltda.
para prestar servios na Caixa Econmica Federal, na agncia do Shopping Via Direta em
Natal, no Rio Grande do Norte, a trabalhadora exercia, na verdade, a funo de caixa.
Segundo informou, ela abria, movimentava e encerrava caixa em agncia bancria e
operava mquinas registradoras idnticas s usadas por funcionrios do banco que exercem
a funo de caixa.
Depois de trabalhar na CEF de maio de 2000 a agosto de 2003, recebendo R$ 445,15 como
ltima remunerao, enquanto a de caixa da CEF de cerca de R$1.300, a trabalhadora
pleiteou na Justia o pagamento das diferenas salariais entre as duas funes, com
reflexos nas verbas de natureza rescisria. Ela se baseou no artigo 461 da CLT para fazer
seus pedidos. A CLT assegura, aos empregados que exercem a mesma funo e trabalho
de igual valor, remunerao equivalente, sob pena de discriminao.
Em sua reclamatria, a trabalhadora acionou a Apta e a CEF. Como a tomadora dos
servios era a real beneficiria do trabalho da empregada da Apta, foi chamada lide como
litisconsorte passiva necessria (devido responsabilidade subsidiria), pois uma possvel
insolvncia da Apta condenaria o direito trabalhista da ex-caixa a um vazio.
Na audincia de conciliao e instruo, a Apta apresentou como preposto um prestador de
servio e no um empregado, e a ao reclamatria foi julgada revelia da empresa. Para o
juiz da 4 Vara do Trabalho de Natal (RN), a trabalhadora no tinha direito s diferenas
salariais, pois no apresentou paradigma (outro trabalhador que exera as mesmas funes,
com salrio maior, para fins de comparao), necessrio em pedidos de equiparao.
Julgou, tambm, que ela realizava apenas parcialmente as atividades do caixa bancrio, no
realizando outras, mais especficas, como de conferncia de assinaturas e atendimento ao
pblico.
Ao recorrer ao TRT da 21 Regio (RN), a trabalhadora no obteve maior sucesso. Apesar
de haver testemunhas do desempenho de atividades tpicas de caixa, o Regional viu
175
obstculos para a equiparao, principalmente o fato de que a Caixa Econmica Federal
uma empresa pblica, cujos empregados esto submetidos contratao mediante
concurso pblico. Nas contrataes das terceirizadas normalmente no h a observncia do
requisito constitucional.
No TST, o ministro CarIos AIberto Reis de PauIa destacou em seu voto que o RegionaI
reconheceu que a prova produzida peIa trabaIhadora demonstra que havia o
desempenho de atividades tpicas de caixa. Por conseguinte, no h como negar
empregada o direito s diferenas pIeiteadas, j que trabaIhou em iguaIdade de
condies com os economirios. (RR-854/2005-004-21-00.0)
(Lourdes Tavares)

21/02/2008
SaIrio efetivo ser base para cIcuIo de adicionaI de
176
insaIubridade
Fixar como base de clculo do adicional de insalubridade o salrio recebido pelo trabalhador
que ajuizou a ao. Esse foi o resultado de embargos em recurso de revista julgados pela
Seo Especializada em Dissdios ndividuais (SD-1) do Tribunal Superior do Trabalho,
depois de o processo ter passado pelo Supremo Tribunal Federal. Ao apreciar recurso
extraordinrio, o STF observou que sua jurisprudncia impede a adoo do salrio mnimo
como base de clculo para qualquer outra relao jurdica de carter pecunirio, em
observncia ao inciso V do artigo 7 da Constituio Federal.
O STF determinou, ainda, que o TST estabelecesse novo parmetro para o clculo do
177
adicional. Com essa deciso, a SD-1 teve de aplicar, por analogia, a Smula n 191 do TST,
disciplinadora do adicional de periculosidade. Segundo anlise da relatora, ministra Maria de
Assis Calsing, no havia nenhuma informao no processo sobre a percepo de salrio
profissional ou normativo (situao em que fixado um salrio-base para a categoria),
hiptese de que trata a Smula n 17 do TST. A soluo, ento, foi estabelecer a apurao
do adicional de insalubridade sobre o salrio recebido pelo empregado.
Antes de ir ao STF, o processo passou pela Quinta Turma do TST, que decidiu ser o salrio
mnimo a base para o clculo da insalubridade, conforme a Orientao Jurisprudencial n 2
da SD-1 e do artigo 192 da CLT. O trabalhador recorreu SD-1, que manteve a deciso. O
caso foi ento levado ao Supremo Tribunal Federal pelo empregado da Companhia
178
Siderrgica de Tubaro (CST).
O processo
Admitido na CST como anotador de pesagem de matrias-primas em agosto de 1989, o
empregado no recebia adicional de insalubridade porque, segundo a empresa, o trabalho
era salubre. Posteriormente, passou a exercer a funo de operador de equipamentos de
tratamento de coque (carvo). Nessa nova situao, recebeu o adicional em grau mximo
(40%) sobre o salrio mnimo, conforme laudos tcnicos da Delegacia Regional do Trabalho.
189
Dispensado em abril de 1995, o trabalhador pleiteou na 7 Vara do Trabalho de Vitria (ES)
o recebimento do adicional de insalubridade calculado sobre sua remunerao, e no sobre
o salrio mnimo, e ainda horas extras e reajustes salariais referentes a planos econmicos.
O juiz julgou procedente o pedido quanto ao adicional de insalubridade e concedeu-lhe as
diferenas e reflexos resultantes do clculo sobre a remunerao do trabalhador, e no
mais sobre o salrio mnimo, a partir de 1 de junho de 1993. Alguns dos demais pedidos
foram julgados improcedentes.
TrabaIhador e empresa recorreram ao TribunaI RegionaI do TrabaIho da 17 Regio
(ES), que concedeu diferenas do PIano CoIIor ao empregado e negou provimento ao
recurso da CST quanto ao adicionaI de insaIubridade. A empresa recorreu, e a Quinta
181
Turma aIterou a sentena, fixando como base de cIcuIo o saIrio mnimo. (E-RR-
482613/1998.3)
(Lourdes Tavares)
Durao do TrabaIho - Jornada
> Conceito Maurcio Godinho
174
conceitua jornada como:
"O lapso temporal dirio em que o empregado se coloca disposio do
empregador em virtude do respectivo contrato. , desse modo, a medida principal
do tempo dirio de disponibilidade do obreiro em face de seu empregador como
resultado do cumprimento do contrato de trabalho que os vincula.
A Fixao da jornada revela-se importante por diversos aspectos, destacando-se
os seguintes:
A partir dela pode ser aferido o salrio do empregado quando sua remunerao fixada
tendo-se em vista o tempo trabalhado ou disposio do empregador;
Mostra-se essencial para preservar a sade do trabalhador, pois o labor excessivo fonte
geradora de diversas doenas profissionais e acidentes de trabalho;
Consiste em eficaz mecanismo de combate ao desemprego a medida que possibilita a
abertura de novos postos de trabalho.
>Distino entre durao, jornada e horrio.
Durao do Trabalho abrange o lapso temporal correspondente ao
trabalho ou a disponibilidade do empregado perante seu empregador
considerando-se parmetros diversos de mensurao (dia, ms ou ano).
Jornada de Trabalho compreende o tempo dirio em que o trabalhador
tem que se colocar disposio de seu empregador.
Horrio de Trabalho traduz rigorosamente o lapso de tempo
compreendido entre o incio e o fim da jornada laborativa.
>Composio da Jornada
Tempo efetivamente trabalhado refere-se ao perodo em que o
empregado presta de fato o labor;
Tempo disposio o tempo considerado independentemente de
ocorrer ou no a efetiva prestao de servios. O ordenamento jurdico ptrio
adota esse critrio no caput do art. 4 da CLT
175
;
Tempo de deslocamento - compe a jornada o tempo dispendido pelo
obreiro no deslocamento da residncia at o trabalho e vice-versa, desde que
em transporte fornecido peIo empregador ou que o IocaI de trabaIho seja
de difciI acesso ou no esteja servido por transporte pbIico reguIar.
Assim, esses dois requisitos tm de ser levados em considerao para que o
163
164
180
tempo de deslocamento integre a jornada diria. A respeito do tema h as
smulas 90
176
e 320
177
do TST;
Tempo de prontido critrio especfico de certas categorias, compreende
o perodo em que o empregado fica nas dependncias da empresa ou via
frrea respectiva aguardando ordens (art. 244, 3 da CLT
178
);
Tempo de sobreaviso tambm especfico de certas categorias o
perodo em que o ferrovirio permanece em sua casa aguardando ser
chamado a qualquer momento para o servio (art. 244, 2 da CLT
179
);
NOTA: Relativamente ao uso do bip ou de celulares pelo empregado, a
doutrina no os tem caracterizado como horas de sobreaviso, porque o uso dos
mesmos no impede o deslocamento do trabalhador, o qual pode realizar
outras atividades desvinculadas do trabalho enquanto no acionado pela
empresa. Nesse sentido a Orientao Jurisprudencial 49 da SD-/TST
180
.
Tempo residual relativo aos pequenos perodos em que o trabalhador
aguarda a marcao do ponto. As pequenas variaes at cinco minutos no
comeo e fim da jornada no so consideradas para qualquer fim (art. 58, 1
da CLT
181
e smula 366 do TST
182
).
>Jornada Padro de Trabalho
165
SMULA TST N 90 HORAS "N TNERE. TEMPO DE SERVO.
- O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de
difcil acesso, ou no servido por transporte pblico regular, e para o seu retorno computvel na jornada de
trabalho.
- A incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do transporte
pblico regular circunstncia que tambm gera o direito s horas "in itinere.
- A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas "in itinere.
V - Se houver transporte pblico regular em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas
"in itinere" remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo transporte pblico.
V - Considerando que as horas "in itinere so computveis na jornada de trabalho, o tempo que extrapola a
jornada legal considerado como extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional respectivo.
166
SMULA TST N 320 HORAS "N TNERE". OBRGATOREDADE DE CMPUTO NA JORNADA DE
TRABALHO
O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido, para local de
difcil acesso ou no servido por transporte regular, no afasta o direito percepo das horas "in itinere".
167
executarem servios imprevistos ou para substituies de outros empregados que faltem escala organizada
3 Considera-se de "prontido" o empregado que ficar nas dependncias da estrada, aguardando ordens. A
escala de prontido ser, no mximo, de doze horas. As horas de prontido sero, para todos os efeitos,
contadas razo de 2/3 (dois teros) do salrio-hora normal .
168
Art. 244. As estradas de ferro podero ter empregados extranumerrios, de sobre-aviso e de prontido,
para executarem servios imprevistos ou para substituies de outros empregados que faltem escala
organizada.
2 Considera-se de "sobre-aviso" o empregado efetivo, que permanecer em sua prpria casa, aguardando a
qualquer momento o chamado para o servio. Cada escala de "sobre-aviso" ser, no mximo, de vinte e
quatro horas, As horas de "sobre-aviso", para todos os efeitos, sero contadas razo de 1/3 (um tero) do
salrio normal.
179
OJ 49 - Horas extras. Uso do BP. No caracterizado o "sobreaviso".
O uso do aparelho BP pelo empregado, por si s, no carateriza o regime de sobreaviso, uma vez que o
empregado no permanece em sua residncia aguardando, a qualquer momento, convocao para o servio.
171
Art. 58 - A durao normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, no exceder
de 8 (oito) horas dirias, desde que no seja fixado expressamente outro limite.
1o No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de horrio no
registro de ponto no excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos dirios.
170
SMULA TST N 366 CARTO DE PONTO. REGSTRO. HORAS EXTRAS. MNUTOS QUE ANTECEDEM
E SUCEDEM A JORNADA DE TRABALHO.
No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de horrio do registro de
ponto no excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos dirios. Se ultrapassado
esse limite, ser considerada como extra a totalidade do tempo que exceder a jornada normal.
182
O art. 7 da Constituio dispe:
"So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social:
X - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e
quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada,
mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;
O art. 58 da CLT tambm fixa a jornada diria em 8 horas, estando revogada a
parte que estipula a durao semanal de 48 horas.
Portanto, a jornada padro de 8 horas dirias com a conseqente durao
semanal de 44 horas de trabalho.
NOTA: Os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de
trabalho, os gerentes e os diretores que exercem cargo de confiana, de mando, comando e gesto
dentro da empresa, so excludos do controle de jornada de trabalho, nos termos do art. 62 da
CLT
183
.
NOTA: Os empregados domsticos no recebem a incidncia de normas jurdicas relativas durao
do trabalho, no tendo suas jornadas legalmente tipificadas.
> Formas de Prorrogao de Jornada -
Como visto, estabelecida como parmetro a jornada de 8 horas dirias e 44 horas
semanais para os trabalhadores urbanos e rurais e de 6 horas para os trabalhadores em turnos
ininterruptos de revezamento (que estudaremos a seguir), qualquer trabalho acima do fixado
importar em prorrogao de jornada.
So as seguintes as fomas de prorrogao de jornada:
a) Mediante acordo escrito, individual ou coletivo, em nmero no excedente a
duas horas, com pagamento da remunerao do servio extraordinrio superior,
no mnimo, em cinqenta por cento a do normal (art. 59 da CLT
184
);
b) Mediante acordo de compensao de jornadas (banco de horas) disciplinado
por acordo ou conveno coletiva de trabalho, sendo o excesso de horas
trabalhadas num dia compensado pela correspondente diminuio em outro dia,
de forma que no exceda, no perodo mximo e 1 ano, soma das jornadas
172
Art. 62 - No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo:
- os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, devendo
tal condio ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social e no registro de empregados;
- os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gesto, aos quais se equiparam, para efeito
do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial.
Pargrafo nico - O regime previsto neste captulo ser aplicvel aos empregados mencionados no inciso
deste artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao de funo, se houver, for
inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40% (quarenta por cento).
173
excedente de 2 (duas), mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato
remunerao da hora suplementar, que ser, pelo menos, 20% (vinte por cento) superior da hora normal.
(Vide CF, art. 7 inciso XV 50%)
2o Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de
trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de
maneira que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho
previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias.
3 Na hiptese de resciso do contrato de trabalho sem que tenha havido a compensao integral da
jornada extraordinria, na forma do pargrafo anterior, far o trabalhador jus ao pagamento das horas extras
no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso.
4o Os empregados sob o regime de tempo parcial no podero prestar horas extras.
183
previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de 10 horas dirias, no sendo
pago o adicional de 50% a ttulo de horas extras (art. 59, 2, da CLT). A este
respeito podemos destacar a smula 85 do TST
185
.
c) Mediante prorrogao em caso de fora maior. Nesta hiptese a prorrogao
ser sem limite de horas, ou seja, a jornada ser estendida pelo nmero de horas
necessrias sempre sendo devida ao empregado as horas suplementares com
adicional de no mnimo 50% (art. 61, caput, 1 e 2, da CLT
186
).
d) Prorrogao para atender a realizao ou concluso de servios inadiveis, ou
cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto, at o limite de 12 horas de
trabalho (8 horas normais mais 4 horas de prorrogao) remunerando o
empregador as horas suplementares com adicional de no mnimo 50% (art. 61,
caput, 1 e 2, da CLT).
e) Mediante prorrogao em face de causas acidentais ou fora maior, nos termos
do art. 61, 3 da CLT sempre que por esta razo ocorrer a interrupo do trabalho
em virtude da impossibilidade da sua realizao, sempre remuneradas as horas
extraordinrias em no mnimo 50%. Ex.: incndio na empresa paralisando as
atividades, ao retornarem ao trabalho poder haver a prorrogao da jornada.
>Jornadas Especiais
a) categorias especficas algumas categorias possuem jornadas dirias e semanais
diferenciadas da regra geral imposta pela CRFB/88 (8 horas dirias e 44 horas semanais). So
alguns deles:
Bancrios - possuem jornada de 6 horas, perfazendo 30 horas semanais, sendo o sbado
considerado dia til no trabalhado (art. 224 da CLT
187
);
174
SMULA TST N 85 COMPENSAO DE JORNADA. (incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns
182, 220 e 223 da SBD-1) - Res. 129/2005 - DJ 20.04.2005
. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou
conveno coletiva. (ex-Smula n 85 - primeira parte - Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver norma coletiva em sentido
contrrio. (ex-OJ n 182 - nserida em 08.11.2000)
. O mero no-atendimento das exigncias legais para a compensao de jornada, inclusive quando
encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes jornada
normal diria, se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional. (ex-
Smula n 85 - segunda parte- Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
V. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta
hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas
extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional por
trabalho extraordinrio. (ex-OJ n 220 - nserida em 20.06.2001).
175
Art. 61 - Ocorrendo necessidade imperiosa, poder a durao do trabalho exceder do limite legal ou
convencionado, seja para fazer face a motivo de fora maior, seja para atender realizao ou concluso de
servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto.
1 - O excesso, nos casos deste artigo, poder ser exigido independentemente de acordo ou contrato
coletivo e dever ser comunicado, dentro de 10 (dez) dias, autoridade competente em matria de trabalho,
ou, antes desse prazo, justificado no momento da fiscalizao sem prejuzo dessa comunicao.
2 - Nos casos de excesso de horrio por motivo de fora maior, a remunerao da hora excedente no
ser inferior da hora normal. Nos demais casos de excesso previstos neste artigo, a remunerao ser,
pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) superior da hora normal, e o trabalho no poder exceder de 12
(doze) horas, desde que a lei no fixe expressamente outro limite.
3 - Sempre que ocorrer interrupo do trabalho, resultante de causas acidentais, ou de fora maior, que
determinem a impossibilidade de sua realizao, a durao do trabalho poder ser prorrogada pelo tempo
necessrio at o mximo de 2 (duas) horas, durante o nmero de dias indispensveis recuperao do
tempo perdido, desde que no exceda de 10 (dez) horas dirias, em perodo no superior a 45 (quarenta e
cinco) dias por ano, sujeita essa recuperao prvia autorizao da autoridade competente.
176
Federal ser de 6 (seis) horas continuas nos dias teis, com exceo dos sbados, perfazendo um total de
184
Empregados nos servios de telefonia - esto sujeitos a uma jornada de 6 horas contnuas
dirias e de 36 horas semanais (art. 227 da CLT
188
);
Ferrovirios art. 245
189
e 246
190
da CLT;
Professores - art. 318 da CLT
191
;
Advogado Lei 8.906/1994, art. 20
192
.
b) turnos ininterruptos O art. 7, XV da CRFB
193
tratou do presente instituto
principalmente para proibir jornadas de trabalho sem intervalo, que estavam se generalizando, nos
turnos de revezamento superiores a 6 horas, e que geravam grande prejuzo ao empregado.
O trabalho em turno aquele em que grupos de trabalhadores se sucedem na
empresa, cumprindo horrios que permitam o funcionamento ininterrupto da empresa.
Nessa modalidade contratual os trabalhadores so escalados para prestar
servios em diferentes perodos de trabalho (manh, tarde e noite), em forma de rodzio.
A smula 360 do TST dispe:
"TURNOS NNTERRUPTOS DE REVEZAMENTO. NTERVALOS
NTRAJORNADA E SEMANAL
A interrupo do trabalho destinada a repouso e alimentao, dentro de cada
turno, ou o intervalo para repouso semanal, no descaracteriza o turno de
revezamento com jornada de 6 (seis) horas previsto no art. 7, XV, da CF/1988.
Dessa forma, mesmo que a empresa no funcione aos domingos isso no
descaracteriza o turno ininterrupto de revezamento.
>Trabalho em regime de tempo parcial
Nos termos do art. 58 da CLT "aquele cuja durao no exceda a vinte e cinco
horas semanais. Assim, contrato que estipule durao superior s 25 horas semanais no ser
30 (trinta) horas de trabalho por semana.
177
Art. 227 - Nas empresas que explorem o servio de telefonia, telegrafia submarina ou subfluvial, de
radiotelegrafia ou de radiotelefonia, fica estabelecida para os respectivos operadores a durao mxima de
seis horas contnuas de trabalho por dia ou 36 (trinta e seis) horas semanais.
178
Art. 245 - O horrio normal de trabalho dos cabineiros nas estaes de trfego intenso no exceder de 8
(oito) horas e dever ser dividido em 2 (dois) turnos com intervalo no inferior a 1 (uma) hora de repouso, no
podendo nenhum turno ter durao superior a 5 (cinco) horas, com um perodo de descanso entre 2 (duas)
jornadas de trabalho de 14 (quatorze) horas consecutivas.
189
Art. 246 - O horrio de trabalho dos operadores telegrafistas nas estaes de trfego intenso no exceder
de 6 (seis) horas dirias.
181
Art. 318 - Num mesmo estabelecimento de ensino no poder o professor dar, por dia, mais de 4 (quatro)
aulas consecutivas, nem mais de 6 (seis), intercaladas .
180
Art. 20. A jornada de trabalho do advogado empregado, no exerccio da profisso, no poder exceder a
durao diria de quatro horas contnuas e a de vinte horas semanais, salvo acordo ou conveno coletiva
ou em caso de dedicao exclusiva.
1 Para efeitos deste artigo, considera-se como perodo de trabalho o tempo em que o advogado estiver
disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, no seu escritrio ou em atividades externas,
sendo-lhe reembolsadas as despesas feitas com transporte, hospedagem e alimentao.
2 As horas trabalhadas que excederem a jornada normal so remuneradas por um adicional no inferior a
cem por cento sobre o valor da hora normal, mesmo havendo contrato escrito.
3 As horas trabalhadas no perodo das vinte horas de um dia at as cinco horas do dia seguinte so
remuneradas como noturnas, acrescidas do adicional de vinte e cinco por cento.
182
condio social:
XV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo
negociao coletiva;
185
regido pelo dispositivo acima citado e respectivas regras restritivas.
Os empregados contratados sob esse regime no podero prestar horas extras
(art. 59, 4 da CLT).
>Jornada Noturna
Trabalho noturno aquele executado no perodo da noite fazendo jus o
empregado ao adicional respectivo, conforme disposto no art. 7, X da CRFB/88
194
.
Para o trabalhador urbano o art. 73 da CLT
195
estabelece o horrio noturno como
aquele compreendido entre 22 horas e 5 horas, fixando adicional em 20% sobre a hora diurna.
Considerando-se a hora como de 52 minutos e 30 segundos (hora noturna reduzida).
Com relao aos trabalhadores rurais, o art. 7, caput e pargrafo nico da Lei
5.889/1973
196
fixam jornada distinta conforme a atividade realizada no campo. Em atividades de
lavoura entende-se a jornada noturna de 21 horas at as 5 horas do dia seguinte. Na pecuria a
jornada noturna inicia-se s 20 horas e termina s 4 horas do dia seguinte. Note-se que em ambos os
casos a jornada abrange 8 horas de trabalho, j que a hora eqivale a 60 minutos.
Tendo em vista o desgaste fsico, psicolgico e social do trabalho noturno a ordem
jurdica estabelece restries ao seu exerccio, sendo a mais significativa a que veda o trabalho do
menor em perodo noturno (art. 7, XXX da CRFB
197
e art. 404 da CLT
198
).
>Flexibilizao da Durao do Trabalho
183
condio social:
X - remunerao do trabalho noturno superior do diurno;
184
menos, sobre a hora diurna
1 - A hora do trabalho noturno ser computada como de 52 (cinqenta e dois) minutos e 30 (trinta)
segundos.
2 - Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalho executado entre as 22 (vinte e duas)
horas de um dia e as 5 (cinco) horas do dia seguinte.
3 - O acrscimo a que se refere o presente artigo, em se tratando de empresas que no mantm, pela
nature&a de suas ati)idades( trabal%o noturno %abitual( ser$ feito tendo em )ista os *uantitati)os pa#os por
trabal%os diurnos de nature&a semel%ante. Em relao Hs empresas !uIo trabal%o noturno de!orra da nature&a
de suas atividades, o aumento ser calculado sobre o salrio mnimo geral vigente na regio, no sendo
devido quando exceder desse limite, j acrescido da percentagem.
4 - Nos horrios mistos, assim entendidos os que abrangem perodos diurnos e noturnos, aplica-se s
horas de trabalho noturno o disposto neste artigo e seus pargrafos.
5 - s prorrogaes do trabalho noturno aplica-se o disposto neste Captulo.
185
Art. 7 - Para os efeitos desta Lei, considera-se trabalho noturno o executado entre as vinte e uma horas de
um dia e as cinco horas do dia seguinte, na lavoura, e entre as vinte horas de um dia e as quatro horas do dia
seguinte, na atividade pecuria.Pargrafo nico. Todo trabalho noturno ser acrescido de 25% (vinte e cinco
por cento) sobre a remunerao normal.
186
condio social:
XXX - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a
menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos;
187
Art. 404 - Ao menor de 18 (dezoito) anos vedado o trabalho noturno, considerado este o que for executado
no perodo compreendido entre as 22 (vinte e duas) e as 5 (cinco) horas.
186
Dispositivos Constitucionais O inciso X do art. 7 da CRFB/88
199
depois de fixar em 44 horas a semana normal de trabalho, facultou "a
compensao de horrios e a reduo da jornada mediante acordo ou
conveno coletiva de trabalho.
Da mesma forma ao fixar em seis horas a durao do trabalho prestado em
turnos ininterruptos de revezamento, possibilitou a dilatao via "negociao
coletiva.
Podemos concluir, portanto, que a flexibilizao prevista na Constituio est
sujeita tutela sindical.
A Lei 9.601/98 e o Banco de Horas A Lei 9.601/98 deu nova
redao ao art. 59 da CLT possibilitando a flexibilizao do tempo de trabalho
mediante compensao no apenas semanal, mas em mdulo superior (um
ano) desde que no ultrapassada a mdia de 44 horas semanais.

Smula 349 do TST Dispe o art. 60 da CLT:
"Nas atividades insalubres, assim consideradas as constantes dos quadros
mencionados no captulo "Da Segurana e da Medicina do Trabalho", ou que
neles venham a ser includas por ato do Ministro do Trabalho, ndstria e
Comrcio, quaisquer prorrogaes s podero ser acordadas mediante licena
prvia das autoridades competentes em matria de higiene do trabalho, as
quais, para esse efeito, procedero aos necessrios exames locais e
verificao dos mtodos e processos de trabalho, quer diretamente, quer por
intermdio de autoridades sanitrias federais, estaduais e municipais, com
quem entraro em entendimento para tal fim.
Apesar deste dispositivo o TST sumulou jurisprudncia no sentido de que, nas
atividades insalubres, havendo acordo ou conveno coletiva autorizando
prorrogaes para fazer face compensao de jornada, torna-se dispensvel
a inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho
(smula 349
200
)
07/03/2008
Empregadora domstica absoIvida de pagamento de horas extras
A Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho deu provimento ao recurso de uma
empregadora domstica de Barretos (SP) e isentou-a da condenao ao pagamento de horas
extras a um empregado que trabalhava como vigilante em sua residncia. O entendimento da
Turma foi o de que, uma vez que a Constituio FederaI excIui o trabaIhador domstico do
direito s horas extras, no cabe ao juiz obrigar o empregador a pag-Ias.
O vigilante foi contratado em setembro de 1996. Segundo a inicial, ao ser dispensado, em 2002,
188
condio social:
X - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a
compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;
099
SMULA TST N 349 ACORDO DE COMPENSAO DE HORRO EM ATVDADE NSALUBRE,
CELEBRADO POR ACORDO COLETVO. VALDADE
A validade de acordo coletivo ou conveno coletiva de compensao de jornada de trabalho em atividade
insalubre prescinde da inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho.
187
recebia o equivalente a dois salrios mnimos, incluindo o adicional noturno e horas extras.
Alegou que sua jornada era das 18h s 6h com apenas uma folga mensal, que trabalhava em
domingos e feriados e gozava somente 20 dias de frias. Pediu seu enquadramento como
vigilante noturno e a aplicao das normas pertinentes categoria. A empregadora, na
contestao, afirmou que contratou o trabalhador na condio de empregado domstico, e no
de vigilante noturno, e que sua jornada no correspondia informada na inicial.
O juiz da Vara do Trabalho de Barretos (SP) registrou, na sentena, que se tratava de
empregado domstico. Mas observou que a empregadora optou pelo pagamento de alguns
direitos de empregados urbanos no domsticos, como horas extras e adicional noturno. "Esses
direitos, porque regular e habitualmente ofertados, passaram a integrar o contrato de trabalho,
no podendo, assim, serem suprimidos unilateralmente, concluiu o juiz, condenando a
empregadora ao pagamento das horas extras.
A condenao foi mantida pelo Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio (Campinas/SP) sob
o mesmo fundamento. "Ao conceder uma vantagem extra, reconhecendo um direito que o
ordenamento jurdico no conferia ao trabalhador (seja por liberalidade, por reconhecimento
etc.), a empregadora deve respeitar a regulamentao legal pertinente. Assumida a obrigao,
durante a execuo do contrato, cuja habitualidade importa na incorporao da respectiva
condio, deve a reclamada cumpri-lo por inteiro.
No recurso de revista ao TST, a empregadora sustentou que o TRT a obrigou a se enquadrar
integralmente no regime jurdico da CLT, enquanto a Constituio Federal exclui a categoria dos
domsticos do direito hora extra e limitao da jornada de trabalho diria e semanal e no
h lei que fixe tal jornada. O ministro Emmanoel Pereira, relator, deu-lhe razo. "A profisso de
empregado domstico tem disciplina na Lei n 5.859/72, e o pargrafo nico do artigo 7 da
Constituio Federal no contemplou esses trabalhadores com a jornada de trabalho de 44h
semanais prevista no inciso X, nem com o direito remunerao do servio extraordinrio do
inciso XV, ressaltou. "Como a prpria Constituio no traou os limites da jornada de trabalho
dos empregados domsticos, no cabe ao julgador faz-lo, compelindo o empregador a cumprir
obrigao que o ordenamento jurdico no lhe impe, concluiu, acrescentando que a vantagem
concedida "por mera liberalidade no tem o condo de transformar o ato em obrigao legal.
(RR 1089/2002-011-15-00.3)
10/01/2007
TST reconhece acordo sobre horas extras em turno ininterrupto
A Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho deferiu parcialmente recurso de revista a uma
empresa de nibus paranaense a fim de reconhecer validade clusula de acordo coletivo que
estabeleceu jornada de trabalho de oito horas em regime de turno ininterrupto de revezamento.
Alm da Constituio Federal, a deciso relatada pelo juiz convocado Jos Pedro de Camargo
baseou-se na nova diretriz dada, recentemente, Orientao Jurisprudencial n 169, a partir de
um acrdo redigido pelo ministro Brito Pereira (presidente da Quinta Turma).
De acordo com deciso do Plenrio do TST, em deciso publicada em 1 de setembro de 2006,
viveI a negociao coIetiva que resuIta na fixao do regime de turno ininterrupto de
revezamento de oito horas sem o pagamento, como extra, do perodo excedente sexta
hora. Esse entendimento, relatado pelo ministro Brito Pereira, exprime a atual jurisprudncia
consolidada do TST sobre o tema.
No caso examinado pela Quinta Turma, foi modificada a deciso do Tribunal Regional do
Trabalho da 9 Regio (Paran), na parte em que assegurou o pagamento como extras das
stima e oitavas horas dirias trabalhadas pelo motorista para a Empresa de nibus Nossa
Senhora da Penha S/A. O rgo de segunda instncia apontou a inviabilidade da negociao
188
coletiva que ampliou a jornada diria em duas horas, sem o pagamento de horas extraordinrias.
"No se pode validar disposio dos acordos coletivos de trabalho que prevem jornada de oito
horas e compensao de horrio. No pode a norma coletiva de trabalho dispor de forma a
retirar direitos garantidos em lei. E os acordos de compensao e prorrogao de jornada que
vieram aos autos no so igualmente vlidos na medida em que no contm previso do horrio
a ser cumprido, deixando a jornada a inteiro critrio do empregador, registrou o TRT
paranaense.
O posicionamento regional, contudo, revelou-se contrrio jurisprudncia do TST e tambm
violador do artigo 7, inciso XV, da Constituio Federal de 1988. "Ora, se a prpria norma
constitucional estabelece a jornada de seis horas para os turnos ininterruptos de revezamento,
'salvo negociao coletiva', deixar de aplic-la implica violao do referido preceito da Carta
Magna, explicou o juiz Jos Pedro.
A deciso regional foi mantida, contudo, em relao a outro ponto do recurso de revista, em que
a empresa insistia em caracterizar a dispensa por justa causa do trabalhador por envolvimento,
durante o expediente, em um acidente de trnsito. O exame da questo envolveria a avaliao
de fatos e provas, procedimento vedado ao TST por sua Smula n 126.
Prevaleceu assim, nesse item da deciso, a posio regional que afastou a justa causa diante da
"inexistncia de antecedentes dignos de advertncia; o momento chuvoso da ocorrncia dos
fatos e a inteno do agente (motorista), que em momento algum caracterizou-se como
proposital para a ocorrncia do acidente.
(RR 784793/2001.4)
6.1.2.Durao do TrabaIho - Jornada
> Conceito Maurcio Godinho
201
conceitua jornada como:
"O lapso temporal dirio em que o empregado se coloca disposio do
empregador em virtude do respectivo contrato. , desse modo, a medida principal
do tempo dirio de disponibilidade do obreiro em face de seu empregador como
resultado do cumprimento do contrato de trabalho que os vincula.
A Fixao da jornada revela-se importante por diversos aspectos, destacando-se
os seguintes:
A partir dela pode ser aferido o salrio do empregado quando sua remunerao fixada
tendo-se em vista o tempo trabalhado ou disposio do empregador;
Mostra-se essencial para preservar a sade do trabalhador, pois o labor excessivo fonte
geradora de diversas doenas profissionais e acidentes de trabalho;
Consiste em eficaz mecanismo de combate ao desemprego a medida que possibilita a
abertura de novos postos de trabalho.
>Distino entre durao, jornada e horrio.
091
099
Durao do Trabalho abrange o lapso temporal correspondente ao
trabalho ou a disponibilidade do empregado perante seu empregador
considerando-se parmetros diversos de mensurao (dia, ms ou ano).
Jornada de Trabalho compreende o tempo dirio em que o trabalhador
tem que se colocar disposio de seu empregador.
Horrio de Trabalho traduz rigorosamente o lapso de tempo
compreendido entre o incio e o fim da jornada laborativa.
>Composio da Jornada
Tempo efetivamente trabalhado refere-se ao perodo em que o
empregado presta de fato o labor;
Tempo disposio o tempo considerado independentemente de
ocorrer ou no a efetiva prestao de servios. O ordenamento jurdico ptrio
adota esse critrio no caput do art. 4 da CLT
202
;
Tempo de deslocamento - compe a jornada o tempo dispendido pelo
obreiro no deslocamento da residncia at o trabalho e vice-versa, desde que
em transporte fornecido peIo empregador ou que o IocaI de trabaIho seja
de difciI acesso ou no esteja servido por transporte pbIico reguIar.
Assim, esses dois requisitos tm de ser levados em considerao para que o
tempo de deslocamento integre a jornada diria. A respeito do tema h as
smulas 90
203
e 320
204
do TST;
Tempo de prontido critrio especfico de certas categorias, compreende
o perodo em que o empregado fica nas dependncias da empresa ou via
frrea respectiva aguardando ordens (art. 244, 3 da CLT
205
);
Tempo de sobreaviso tambm especfico de certas categorias o
perodo em que o ferrovirio permanece em sua casa aguardando ser
chamado a qualquer momento para o servio (art. 244, 2 da CLT
206
);
090
092
SMULA TST N 90 HORAS "N TNERE. TEMPO DE SERVO.
- O tempo despendido pelo empregado, em conduo fornecida pelo empregador, at o local de trabalho de
difcil acesso, ou no servido por transporte pblico regular, e para o seu retorno computvel na jornada de
trabalho.
- A incompatibilidade entre os horrios de incio e trmino da jornada do empregado e os do transporte
pblico regular circunstncia que tambm gera o direito s horas "in itinere.
- A mera insuficincia de transporte pblico no enseja o pagamento de horas "in itinere.
V - Se houver transporte pblico regular em parte do trajeto percorrido em conduo da empresa, as horas
"in itinere" remuneradas limitam-se ao trecho no alcanado pelo transporte pblico.
V - Considerando que as horas "in itinere so computveis na jornada de trabalho, o tempo que extrapola a
jornada legal considerado como extraordinrio e sobre ele deve incidir o adicional respectivo.
093
SMULA TST N 320 HORAS "N TNERE". OBRGATOREDADE DE CMPUTO NA JORNADA DE
TRABALHO
O fato de o empregador cobrar, parcialmente ou no, importncia pelo transporte fornecido, para local de
difcil acesso ou no servido por transporte regular, no afasta o direito percepo das horas "in itinere".
094
executarem servios imprevistos ou para substituies de outros empregados que faltem escala organizada
3 Considera-se de "prontido" o empregado que ficar nas dependncias da estrada, aguardando ordens. A
escala de prontido ser, no mximo, de doze horas. As horas de prontido sero, para todos os efeitos,
contadas razo de 2/3 (dois teros) do salrio-hora normal .
095
Art. 244. As estradas de ferro podero ter empregados extranumerrios, de sobre-aviso e de prontido,
para executarem servios imprevistos ou para substituies de outros empregados que faltem escala
organizada.
2 Considera-se de "sobre-aviso" o empregado efetivo, que permanecer em sua prpria casa, aguardando a
091
NOTA: Relativamente ao uso do bip ou de celulares pelo empregado, a
doutrina no os tem caracterizado como horas de sobreaviso, porque o uso dos
mesmos no impede o deslocamento do trabalhador, o qual pode realizar
outras atividades desvinculadas do trabalho enquanto no acionado pela
empresa. Nesse sentido a Orientao Jurisprudencial 49 da SD-/TST
207
.
Tempo residual relativo aos pequenos perodos em que o trabalhador
aguarda a marcao do ponto. As pequenas variaes at cinco minutos no
comeo e fim da jornada no so consideradas para qualquer fim (art. 58, 1
da CLT
208
e smula 366 do TST
209
).
>Jornada Padro de Trabalho
O art. 7 da Constituio dispe:
"So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social:
X - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e
quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada,
mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;
O art. 58 da CLT tambm fixa a jornada diria em 8 horas, estando revogada a
parte que estipula a durao semanal de 48 horas.
Portanto, a jornada padro de 8 horas dirias com a conseqente durao
qualquer momento o chamado para o servio. Cada escala de "sobre-aviso" ser, no mximo, de vinte e
quatro horas, As horas de "sobre-aviso", para todos os efeitos, sero contadas razo de 1/3 (um tero) do
salrio normal.
096
OJ 49 - Horas extras. Uso do BP. No caracterizado o "sobreaviso".
O uso do aparelho BP pelo empregado, por si s, no carateriza o regime de sobreaviso, uma vez que o
empregado no permanece em sua residncia aguardando, a qualquer momento, convocao para o servio.
097
Art. 58 - A durao normal do trabalho, para os empregados em qualquer atividade privada, no exceder
de 8 (oito) horas dirias, desde que no seja fixado expressamente outro limite.
1o No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de horrio no
registro de ponto no excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos dirios.
098
SMULA TST N 366 CARTO DE PONTO. REGSTRO. HORAS EXTRAS. MNUTOS QUE ANTECEDEM
E SUCEDEM A JORNADA DE TRABALHO.
No sero descontadas nem computadas como jornada extraordinria as variaes de horrio do registro de
ponto no excedentes de cinco minutos, observado o limite mximo de dez minutos dirios. Se ultrapassado
esse limite, ser considerada como extra a totalidade do tempo que exceder a jornada normal.
090
semanal de 44 horas de trabalho.
NOTA: Os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de
trabalho, os gerentes e os diretores que exercem cargo de confiana, de mando, comando e gesto
dentro da empresa, so excludos do controle de jornada de trabalho, nos termos do art. 62 da
CLT
210
.
NOTA: Os empregados domsticos no recebem a incidncia de normas jurdicas relativas durao
do trabalho, no tendo suas jornadas legalmente tipificadas.
> Formas de Prorrogao de Jornada -
Como visto, estabelecida como parmetro a jornada de 8 horas dirias e 44 horas
semanais para os trabalhadores urbanos e rurais e de 6 horas para os trabalhadores em turnos
ininterruptos de revezamento (que estudaremos a seguir), qualquer trabalho acima do fixado
importar em prorrogao de jornada.
So as seguintes as fomas de prorrogao de jornada:
a) Mediante acordo escrito, individual ou coletivo, em nmero no excedente a
duas horas, com pagamento da remunerao do servio extraordinrio superior,
no mnimo, em cinqenta por cento a do normal (art. 59 da CLT
211
);
b) Mediante acordo de compensao de jornadas (banco de horas) disciplinado
por acordo ou conveno coletiva de trabalho, sendo o excesso de horas
trabalhadas num dia compensado pela correspondente diminuio em outro dia,
de forma que no exceda, no perodo mximo e 1 ano, soma das jornadas
previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de 10 horas dirias, no sendo
pago o adicional de 50% a ttulo de horas extras (art. 59, 2, da CLT). A este
respeito podemos destacar a smula 85 do TST
212
.
019
Art. 62 - No so abrangidos pelo regime previsto neste captulo:
- os empregados que exercem atividade externa incompatvel com a fixao de horrio de trabalho, devendo
tal condio ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia Social e no registro de empregados;
- os gerentes, assim considerados os exercentes de cargos de gesto, aos quais se equiparam, para efeito
do disposto neste artigo, os diretores e chefes de departamento ou filial.
Pargrafo nico - O regime previsto neste captulo ser aplicvel aos empregados mencionados no inciso
deste artigo, quando o salrio do cargo de confiana, compreendendo a gratificao de funo, se houver, for
inferior ao valor do respectivo salrio efetivo acrescido de 40% (quarenta por cento).
011
excedente de 2 (duas), mediante acordo escrito entre empregador e empregado, ou mediante contrato
remunerao da hora suplementar, que ser, pelo menos, 20% (vinte por cento) superior da hora normal.
(Vide CF, art. 7 inciso XV 50%)
2o Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de
trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de
maneira que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho
previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias.
3 Na hiptese de resciso do contrato de trabalho sem que tenha havido a compensao integral da
jornada extraordinria, na forma do pargrafo anterior, far o trabalhador jus ao pagamento das horas extras
no compensadas, calculadas sobre o valor da remunerao na data da resciso.
4o Os empregados sob o regime de tempo parcial no podero prestar horas extras.
010
SMULA TST N 85 COMPENSAO DE JORNADA. (incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns
182, 220 e 223 da SBD-1) - Res. 129/2005 - DJ 20.04.2005
. A compensao de jornada de trabalho deve ser ajustada por acordo individual escrito, acordo coletivo ou
conveno coletiva. (ex-Smula n 85 - primeira parte - Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
. O acordo individual para compensao de horas vlido, salvo se houver norma coletiva em sentido
contrrio. (ex-OJ n 182 - nserida em 08.11.2000)
. O mero no-atendimento das exigncias legais para a compensao de jornada, inclusive quando
encetada mediante acordo tcito, no implica a repetio do pagamento das horas excedentes jornada
normal diria, se no dilatada a jornada mxima semanal, sendo devido apenas o respectivo adicional. (ex-
092
c) Mediante prorrogao em caso de fora maior. Nesta hiptese a prorrogao
ser sem limite de horas, ou seja, a jornada ser estendida pelo nmero de horas
necessrias sempre sendo devida ao empregado as horas suplementares com
adicional de no mnimo 50% (art. 61, caput, 1 e 2, da CLT
213
).
d) Prorrogao para atender a realizao ou concluso de servios inadiveis, ou
cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto, at o limite de 12 horas de
trabalho (8 horas normais mais 4 horas de prorrogao) remunerando o
empregador as horas suplementares com adicional de no mnimo 50% (art. 61,
caput, 1 e 2, da CLT).
e) Mediante prorrogao em face de causas acidentais ou fora maior, nos termos
do art. 61, 3 da CLT sempre que por esta razo ocorrer a interrupo do trabalho
em virtude da impossibilidade da sua realizao, sempre remuneradas as horas
extraordinrias em no mnimo 50%. Ex.: incndio na empresa paralisando as
atividades, ao retornarem ao trabalho poder haver a prorrogao da jornada.
>Jornadas Especiais
a) categorias especficas algumas categorias possuem jornadas dirias e semanais
diferenciadas da regra geral imposta pela CRFB/88 (8 horas dirias e 44 horas semanais). So
alguns deles:
Bancrios - possuem jornada de 6 horas, perfazendo 30 horas semanais, sendo o sbado
considerado dia til no trabalhado (art. 224 da CLT
214
);
Smula n 85 - segunda parte- Res. 121/2003, DJ 21.11.2003)
V. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta
hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas
extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional por
trabalho extraordinrio. (ex-OJ n 220 - nserida em 20.06.2001).
012
Art. 61 - Ocorrendo necessidade imperiosa, poder a durao do trabalho exceder do limite legal ou
convencionado, seja para fazer face a motivo de fora maior, seja para atender realizao ou concluso de
servios inadiveis ou cuja inexecuo possa acarretar prejuzo manifesto.
1 - O excesso, nos casos deste artigo, poder ser exigido independentemente de acordo ou contrato
coletivo e dever ser comunicado, dentro de 10 (dez) dias, autoridade competente em matria de trabalho,
ou, antes desse prazo, justificado no momento da fiscalizao sem prejuzo dessa comunicao.
2 - Nos casos de excesso de horrio por motivo de fora maior, a remunerao da hora excedente no
ser inferior da hora normal. Nos demais casos de excesso previstos neste artigo, a remunerao ser,
pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) superior da hora normal, e o trabalho no poder exceder de 12
(doze) horas, desde que a lei no fixe expressamente outro limite.
3 - Sempre que ocorrer interrupo do trabalho, resultante de causas acidentais, ou de fora maior, que
determinem a impossibilidade de sua realizao, a durao do trabalho poder ser prorrogada pelo tempo
necessrio at o mximo de 2 (duas) horas, durante o nmero de dias indispensveis recuperao do
tempo perdido, desde que no exceda de 10 (dez) horas dirias, em perodo no superior a 45 (quarenta e
cinco) dias por ano, sujeita essa recuperao prvia autorizao da autoridade competente.
013
Federal ser de 6 (seis) horas continuas nos dias teis, com exceo dos sbados, perfazendo um total de
30 (trinta) horas de trabalho por semana.
093
Empregados nos servios de telefonia - esto sujeitos a uma jornada de 6 horas contnuas
dirias e de 36 horas semanais (art. 227 da CLT
215
);
Ferrovirios art. 245
216
e 246
217
da CLT;
Professores - art. 318 da CLT
218
;
Advogado Lei 8.906/1994, art. 20
219
.
b) turnos ininterruptos O art. 7, XV da CRFB
220
tratou do presente instituto
principalmente para proibir jornadas de trabalho sem intervalo, que estavam se generalizando, nos
turnos de revezamento superiores a 6 horas, e que geravam grande prejuzo ao empregado.
O trabalho em turno aquele em que grupos de trabalhadores se sucedem na
empresa, cumprindo horrios que permitam o funcionamento ininterrupto da empresa.
Nessa modalidade contratual os trabalhadores so escalados para prestar
servios em diferentes perodos de trabalho (manh, tarde e noite), em forma de rodzio.
A smula 360 do TST dispe:
"TURNOS NNTERRUPTOS DE REVEZAMENTO. NTERVALOS
NTRAJORNADA E SEMANAL
A interrupo do trabalho destinada a repouso e alimentao, dentro de cada
turno, ou o intervalo para repouso semanal, no descaracteriza o turno de
revezamento com jornada de 6 (seis) horas previsto no art. 7, XV, da CF/1988.
Dessa forma, mesmo que a empresa no funcione aos domingos isso no
descaracteriza o turno ininterrupto de revezamento.
>Trabalho em regime de tempo parcial
Nos termos do art. 58 da CLT "aquele cuja durao no exceda a vinte e cinco
horas semanais. Assim, contrato que estipule durao superior s 25 horas semanais no ser
014
Art. 227 - Nas empresas que explorem o servio de telefonia, telegrafia submarina ou subfluvial, de
radiotelegrafia ou de radiotelefonia, fica estabelecida para os respectivos operadores a durao mxima de
seis horas contnuas de trabalho por dia ou 36 (trinta e seis) horas semanais.
015
Art. 245 - O horrio normal de trabalho dos cabineiros nas estaes de trfego intenso no exceder de 8
(oito) horas e dever ser dividido em 2 (dois) turnos com intervalo no inferior a 1 (uma) hora de repouso, no
podendo nenhum turno ter durao superior a 5 (cinco) horas, com um perodo de descanso entre 2 (duas)
jornadas de trabalho de 14 (quatorze) horas consecutivas.
016
Art. 246 - O horrio de trabalho dos operadores telegrafistas nas estaes de trfego intenso no exceder
de 6 (seis) horas dirias.
017
Art. 318 - Num mesmo estabelecimento de ensino no poder o professor dar, por dia, mais de 4 (quatro)
aulas consecutivas, nem mais de 6 (seis), intercaladas .
018
Art. 20. A jornada de trabalho do advogado empregado, no exerccio da profisso, no poder exceder a
durao diria de quatro horas contnuas e a de vinte horas semanais, salvo acordo ou conveno coletiva
ou em caso de dedicao exclusiva.
1 Para efeitos deste artigo, considera-se como perodo de trabalho o tempo em que o advogado estiver
disposio do empregador, aguardando ou executando ordens, no seu escritrio ou em atividades externas,
sendo-lhe reembolsadas as despesas feitas com transporte, hospedagem e alimentao.
2 As horas trabalhadas que excederem a jornada normal so remuneradas por um adicional no inferior a
cem por cento sobre o valor da hora normal, mesmo havendo contrato escrito.
3 As horas trabalhadas no perodo das vinte horas de um dia at as cinco horas do dia seguinte so
remuneradas como noturnas, acrescidas do adicional de vinte e cinco por cento.
009
condio social:
XV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo
negociao coletiva;
094
regido pelo dispositivo acima citado e respectivas regras restritivas.
Os empregados contratados sob esse regime no podero prestar horas extras
(art. 59, 4 da CLT).
>Jornada Noturna
Trabalho noturno aquele executado no perodo da noite fazendo jus o
empregado ao adicional respectivo, conforme disposto no art. 7, X da CRFB/88
221
.
Para o trabalhador urbano o art. 73 da CLT
222
estabelece o horrio noturno como
aquele compreendido entre 22 horas e 5 horas, fixando adicional em 20% sobre a hora diurna.
Considerando-se a hora como de 52 minutos e 30 segundos (hora noturna reduzida).
Com relao aos trabalhadores rurais, o art. 7, caput e pargrafo nico da Lei
5.889/1973
223
fixam jornada distinta conforme a atividade realizada no campo. Em atividades de
lavoura entende-se a jornada noturna de 21 horas at as 5 horas do dia seguinte. Na pecuria a
jornada noturna inicia-se s 20 horas e termina s 4 horas do dia seguinte. Note-se que em ambos os
casos a jornada abrange 8 horas de trabalho, j que a hora eqivale a 60 minutos.
Tendo em vista o desgaste fsico, psicolgico e social do trabalho noturno a ordem
jurdica estabelece restries ao seu exerccio, sendo a mais significativa a que veda o trabalho do
menor em perodo noturno (art. 7, XXX da CRFB
224
e art. 404 da CLT
225
).
>Flexibilizao da Durao do Trabalho
001
condio social:
X - remunerao do trabalho noturno superior do diurno;
000
menos, sobre a hora diurna
1 - A hora do trabalho noturno ser computada como de 52 (cinqenta e dois) minutos e 30 (trinta)
segundos.
2 - Considera-se noturno, para os efeitos deste artigo, o trabalho executado entre as 22 (vinte e duas)
horas de um dia e as 5 (cinco) horas do dia seguinte.
3 - O acrscimo a que se refere o presente artigo, em se tratando de empresas que no mantm, pela
nature&a de suas ati)idades( trabal%o noturno %abitual( ser$ feito tendo em )ista os *uantitati)os pa#os por
trabal%os diurnos de nature&a semel%ante. Em relao Hs empresas !uIo trabal%o noturno de!orra da nature&a
de suas atividades, o aumento ser calculado sobre o salrio mnimo geral vigente na regio, no sendo
devido quando exceder desse limite, j acrescido da percentagem.
4 - Nos horrios mistos, assim entendidos os que abrangem perodos diurnos e noturnos, aplica-se s
horas de trabalho noturno o disposto neste artigo e seus pargrafos.
5 - s prorrogaes do trabalho noturno aplica-se o disposto neste Captulo.
002
Art. 7 - Para os efeitos desta Lei, considera-se trabalho noturno o executado entre as vinte e uma horas de
um dia e as cinco horas do dia seguinte, na lavoura, e entre as vinte horas de um dia e as quatro horas do dia
seguinte, na atividade pecuria.Pargrafo nico. Todo trabalho noturno ser acrescido de 25% (vinte e cinco
por cento) sobre a remunerao normal.
003
condio social:
XXX - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a
menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos;
004
Art. 404 - Ao menor de 18 (dezoito) anos vedado o trabalho noturno, considerado este o que for executado
no perodo compreendido entre as 22 (vinte e duas) e as 5 (cinco) horas.
095
Dispositivos Constitucionais O inciso X do art. 7 da CRFB/88
226
depois de fixar em 44 horas a semana normal de trabalho, facultou "a
compensao de horrios e a reduo da jornada mediante acordo ou
conveno coletiva de trabalho.
Da mesma forma ao fixar em seis horas a durao do trabalho prestado em
turnos ininterruptos de revezamento, possibilitou a dilatao via "negociao
coletiva.
Podemos concluir, portanto, que a flexibilizao prevista na Constituio est
sujeita tutela sindical.
A Lei 9.601/98 e o Banco de Horas A Lei 9.601/98 deu nova
redao ao art. 59 da CLT possibilitando a flexibilizao do tempo de trabalho
mediante compensao no apenas semanal, mas em mdulo superior (um
ano) desde que no ultrapassada a mdia de 44 horas semanais.

Smula 349 do TST Dispe o art. 60 da CLT:
"Nas atividades insalubres, assim consideradas as constantes dos quadros
mencionados no captulo "Da Segurana e da Medicina do Trabalho", ou que
neles venham a ser includas por ato do Ministro do Trabalho, ndstria e
Comrcio, quaisquer prorrogaes s podero ser acordadas mediante licena
prvia das autoridades competentes em matria de higiene do trabalho, as
quais, para esse efeito, procedero aos necessrios exames locais e
verificao dos mtodos e processos de trabalho, quer diretamente, quer por
intermdio de autoridades sanitrias federais, estaduais e municipais, com
quem entraro em entendimento para tal fim.
Apesar deste dispositivo o TST sumulou jurisprudncia no sentido de que, nas
atividades insalubres, havendo acordo ou conveno coletiva autorizando
prorrogaes para fazer face compensao de jornada, torna-se dispensvel
a inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho
(smula 349
227
)
07/03/2008
Empregadora domstica absoIvida de pagamento de horas extras
A Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho deu provimento ao recurso de uma
empregadora domstica de Barretos (SP) e isentou-a da condenao ao pagamento de horas
extras a um empregado que trabalhava como vigilante em sua residncia. O entendimento da
Turma foi o de que, uma vez que a Constituio FederaI excIui o trabaIhador domstico do
direito s horas extras, no cabe ao juiz obrigar o empregador a pag-Ias.
O vigilante foi contratado em setembro de 1996. Segundo a inicial, ao ser dispensado, em 2002,
005
condio social:
X - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a
compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho;
006
SMULA TST N 349 ACORDO DE COMPENSAO DE HORRO EM ATVDADE NSALUBRE,
CELEBRADO POR ACORDO COLETVO. VALDADE
A validade de acordo coletivo ou conveno coletiva de compensao de jornada de trabalho em atividade
insalubre prescinde da inspeo prvia da autoridade competente em matria de higiene do trabalho.
096
recebia o equivalente a dois salrios mnimos, incluindo o adicional noturno e horas extras.
Alegou que sua jornada era das 18h s 6h com apenas uma folga mensal, que trabalhava em
domingos e feriados e gozava somente 20 dias de frias. Pediu seu enquadramento como
vigilante noturno e a aplicao das normas pertinentes categoria. A empregadora, na
contestao, afirmou que contratou o trabalhador na condio de empregado domstico, e no
de vigilante noturno, e que sua jornada no correspondia informada na inicial.
O juiz da Vara do Trabalho de Barretos (SP) registrou, na sentena, que se tratava de
empregado domstico. Mas observou que a empregadora optou pelo pagamento de alguns
direitos de empregados urbanos no domsticos, como horas extras e adicional noturno. "Esses
direitos, porque regular e habitualmente ofertados, passaram a integrar o contrato de trabalho,
no podendo, assim, serem suprimidos unilateralmente, concluiu o juiz, condenando a
empregadora ao pagamento das horas extras.
A condenao foi mantida pelo Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio (Campinas/SP) sob
o mesmo fundamento. "Ao conceder uma vantagem extra, reconhecendo um direito que o
ordenamento jurdico no conferia ao trabalhador (seja por liberalidade, por reconhecimento
etc.), a empregadora deve respeitar a regulamentao legal pertinente. Assumida a obrigao,
durante a execuo do contrato, cuja habitualidade importa na incorporao da respectiva
condio, deve a reclamada cumpri-lo por inteiro.
No recurso de revista ao TST, a empregadora sustentou que o TRT a obrigou a se enquadrar
integralmente no regime jurdico da CLT, enquanto a Constituio Federal exclui a categoria dos
domsticos do direito hora extra e limitao da jornada de trabalho diria e semanal e no
h lei que fixe tal jornada. O ministro Emmanoel Pereira, relator, deu-lhe razo. "A profisso de
empregado domstico tem disciplina na Lei n 5.859/72, e o pargrafo nico do artigo 7 da
Constituio Federal no contemplou esses trabalhadores com a jornada de trabalho de 44h
semanais prevista no inciso X, nem com o direito remunerao do servio extraordinrio do
inciso XV, ressaltou. "Como a prpria Constituio no traou os limites da jornada de trabalho
dos empregados domsticos, no cabe ao julgador faz-lo, compelindo o empregador a cumprir
obrigao que o ordenamento jurdico no lhe impe, concluiu, acrescentando que a vantagem
concedida "por mera liberalidade no tem o condo de transformar o ato em obrigao legal.
(RR 1089/2002-011-15-00.3)
10/01/2007
TST reconhece acordo sobre horas extras em turno ininterrupto
A Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho deferiu parcialmente recurso de revista a uma
empresa de nibus paranaense a fim de reconhecer validade clusula de acordo coletivo que
estabeleceu jornada de trabalho de oito horas em regime de turno ininterrupto de revezamento.
Alm da Constituio Federal, a deciso relatada pelo juiz convocado Jos Pedro de Camargo
baseou-se na nova diretriz dada, recentemente, Orientao Jurisprudencial n 169, a partir de
um acrdo redigido pelo ministro Brito Pereira (presidente da Quinta Turma).
De acordo com deciso do Plenrio do TST, em deciso publicada em 1 de setembro de 2006,
viveI a negociao coIetiva que resuIta na fixao do regime de turno ininterrupto de
revezamento de oito horas sem o pagamento, como extra, do perodo excedente sexta
hora. Esse entendimento, relatado pelo ministro Brito Pereira, exprime a atual jurisprudncia
consolidada do TST sobre o tema.
No caso examinado pela Quinta Turma, foi modificada a deciso do Tribunal Regional do
Trabalho da 9 Regio (Paran), na parte em que assegurou o pagamento como extras das
stima e oitavas horas dirias trabalhadas pelo motorista para a Empresa de nibus Nossa
Senhora da Penha S/A. O rgo de segunda instncia apontou a inviabilidade da negociao
097
coletiva que ampliou a jornada diria em duas horas, sem o pagamento de horas extraordinrias.
"No se pode validar disposio dos acordos coletivos de trabalho que prevem jornada de oito
horas e compensao de horrio. No pode a norma coletiva de trabalho dispor de forma a
retirar direitos garantidos em lei. E os acordos de compensao e prorrogao de jornada que
vieram aos autos no so igualmente vlidos na medida em que no contm previso do horrio
a ser cumprido, deixando a jornada a inteiro critrio do empregador, registrou o TRT
paranaense.
O posicionamento regional, contudo, revelou-se contrrio jurisprudncia do TST e tambm
violador do artigo 7, inciso XV, da Constituio Federal de 1988. "Ora, se a prpria norma
constitucional estabelece a jornada de seis horas para os turnos ininterruptos de revezamento,
'salvo negociao coletiva', deixar de aplic-la implica violao do referido preceito da Carta
Magna, explicou o juiz Jos Pedro.
A deciso regional foi mantida, contudo, em relao a outro ponto do recurso de revista, em que
a empresa insistia em caracterizar a dispensa por justa causa do trabalhador por envolvimento,
durante o expediente, em um acidente de trnsito. O exame da questo envolveria a avaliao
de fatos e provas, procedimento vedado ao TST por sua Smula n 126.
Prevaleceu assim, nesse item da deciso, a posio regional que afastou a justa causa diante da
"inexistncia de antecedentes dignos de advertncia; o momento chuvoso da ocorrncia dos
fatos e a inteno do agente (motorista), que em momento algum caracterizou-se como
proposital para a ocorrncia do acidente.
(RR 784793/2001.4)
6.1.3.Perodos de descanso - IntervaIos, Repouso SemanaI
Remunerado, Feriados e Frias.
> ntervalos
IntervaIo interjornada a pausa concedida ao obreiro entre o fim de
uma jornada diria de trabalho e o incio de nova jornada no dia seguinte, para
descanso do trabalhador.
O art. 66 da CLT
228
assegura no mnimo 11 horas consecutivas de intervaIo
interjornada. gual direito assegurado ao trabalhador rural (art. 5, da Lei
5.889/1973
229
) e ao trabalhador porturio (Lei 9.719/1998).
Cabe esclarecer que ao intervalo de 11 horas soma-se o intervalo correspondente
ao repouso semanal remunerado de 24 horas, a seguir estudado, perfazendo um
perodo de 35 horas de descanso para o trabalhador.
IntervaIo intrajornada a pausa concedida ao empregado dentro da
jornada diria, objetivando seu repouso e alimentao. Tais pausas so
007
Art. 66 - Entre 2 (duas) jornadas de trabalho haver um perodo mnimo de 11 (onze) horas consecutivas
para descanso.
008
Art. 5 Em qualquer trabalho contnuo de durao superior a seis horas, ser obrigatria a concesso de
um intervalo para repouso ou alimentao observados os usos e costumes da regio, no se computando
este intervalo na durao do trabalho. Entre duas jornadas de trabalho haver um perodo mnimo de onze
horas consecutivas para descanso.
098
obrigatrias posto que determinadas em lei. No so, em regra, remuneradas, e,
portando, no computadas na jornada.
Podemos citar os seguintes intervalos intra:ornada:
- Quando a diria exceder de 6 horas obrigatria a concesso de um intervalo
para repouso e alimentao de, no mnimo, 1 hora e, salvo acordo ou conveno
coletiva de trabalho, no poder exceder de 2 horas, no sendo computado o
intervalo na durao da jornada (art. 71 da CLT
230
).
- Quando a jornada exceder de 4 horas contudo, no ultrapassar 6 horas, o
intervalo ser de 15 minutos, no sendo o mesmo computado na durao da
jornada (art. 71, 1 da CLT).
Cabe ressaltar que o intervalo mnimo de 1 hora para repouso e alimentao,
previsto no caput do art. 71 da CLT, poder ser diminudo por deliberao do
Ministrio do Trabalho aps fique comprovado que a empresa possui refeitrio de
acordo com os padres fixados em normas especficas e que os obreiros no se
encontram submetidos jornada suplementar.
Caso o empregador no conceda os intervalos previstos no art. 71 da CLT ficar
obrigado a remunerar o perodo correspondente, com um acrscimo de, no
mnimo, 50% sobre o valor da hora normal.
,ntervalos inter:ornadas espec3&icosC tm em comum o fato de que so
computveis na jornada.
- Nos servios de mecanografia (datilografia, escriturao ou clculo) a cada 90
minutos de trabalho consecutivo corresponder um repouso de 10 minutos, no
deduzidos da durao normal do trabalho (art. 72 da CLT
231
);
- Aos empregados de frigorficos que trabalhem no interior das cmaras frigorficas
e para os que movimentem mercadorias entre ambientes quentes e frios
assegurado um perodo de 20 minutos de repouso, computado como de trabalho
efetivo, depois de um perodo de 1 hora e 40 minutos de trabalho contnuo (art.
253 da CLT
232
);
- Trabalhadores de minas de subsolo, a cada 3 horas consecutivas de trabalho
029
Art. 71 - Em qualquer trabalho contnuo, cuja durao exceda de 6 (seis) horas, obrigatria a concesso
de um intervalo para repouso ou alimentao, o qual ser, no mnimo, de 1 (uma) hora e, salvo acordo escrito
ou contrato coletivo em contrrio, no poder exceder de 2 (duas) horas.
1 - No excedendo de 6 (seis) horas o trabalho, ser, entretanto, obrigatrio um intervalo de 15 (quinze)
minutos quando a durao ultrapassar 4 (quatro) horas.
2 - Os intervalos de descanso no sero computados na durao do trabalho.
3 O limite mnimo de uma hora para repouso ou refeio poder ser reduzido por ato do Ministro do
Trabalho, ndstria e Comrcio, quando ouvido o Servio de Alimentao de Previdncia Social, se verificar
que o estabelecimento atende integralmente s exigncias concernentes organizao dos refeitrios, e
quando os respectivos empregados no estiverem sob regime de trabalho prorrogado a horas
suplementares.
4 - Quando o intervalo para repouso e alimentao, previsto neste artigo, no for concedido pelo
empregador, este ficar obrigado a remunerar o perodo correspondente com um acrscimo de no mnimo
50% (cinqenta por cento) sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho.
021
Art. 72 - Nos servios permanentes de mecanografia (datilografia, escriturao ou clculo), a cada perodo
de 90 (noventa) minutos de trabalho consecutivo corresponder um repouso de 10 (dez) minutos no
deduzidos da durao normal de trabalho.
020
Art. 253 - Para os empregados que trabalham no interior das cmaras frigorficas e para os que
movimentam mercadorias do ambiente quente ou normal para o frio e vice-versa, depois de 1 (uma) hora e
40 (quarenta) minutos de trabalho contnuo, ser assegurado um perodo de 20 (vinte) minutos de repouso,
computado esse intervalo como de trabalho efetivo.
Pargrafo nico - Considera-se artificialmente frio, para os fins do presente artigo, o que for inferior, nas
primeira, segunda e terceira zonas climticas do mapa oficial do Ministrio do Trabalho, ndustria e Comercio,
a 15 (quinze graus), na quarta zona a 12 (doze graus), e nas quinta, sexta e stima zonas a 10 (dez
graus).
019
ser obrigatria uma pausa de 15 minutos para repouso, computada como de
trabalho efetivo (art. 298 da CLT
233
);
- A lactante ter direito, durante a jornada de trabalho, a 2 descansos especiais de
30 minutos cada um, no deduzidos da jornada normal para amamentar o prprio
filho at que este complete 6 meses de idade.
>Repouso Semanal Remunerado
Consiste na interrupo semanal do contrato de trabalho, com a sustao peIo
prazo de 24 horas da prestao do servio peIo empregado, sem prejuzo de sua remunerao
e demais vantagens, preferenciaImente exercido aos domingos.
O repouso semanal remunerado tem suas origens nos costumes religiosos,
modernamente, as razes que o justificam so de ordem fsica e mental, a fim de zelar pela
incolumidade da sade do trabalhador. Por esta razo, podemos afirmar que as normas que regem o
repouso semanal so de ordem pblica e, a elas, no se pode furtar o empregador.
O art. 7, XV da CRFB/88
234
, estabelece como direito social dos trabalhadores
urbanos e rurais (extensivo aos domsticos art. 7, pargrafo nico da CRFB/88
235
) o repouso
semanal remunerado, preferencialmente aos domingos.
Os trabalhadores avulsos tambm tm direito ao repouso semanal remunerado
(art. 7, XXXV da CRFB/88
236
), cabendo igual direito aos trabalhadores temporrios nos termos do
art. 12, d, da Lei 6.019/74
237
.
Na CLT, o instituto tratado no art. 67
238
e seguintes. Destaca-se ainda a Lei
605/1949 que dispe especificamente sobre o repouso semanal remunerado e feriados.
A Lei 605/1949 estabelece, em seu art. 7
239
, critrios quanto a remunerao do
022
Art. 298 - Em cada perodo de 3 (trs) horas consecutivas de trabalho, ser obrigatria uma pausa de 15
(quinze) minutos para repouso, a qual ser computada na durao normal de trabalho efetivo.
023
condio social:
XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos;
024
Art. 7, Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos
nos incisos V, V, V, XV, XV, XV, XX, XX e XXV, bem como a sua integrao previdncia social.
025
condio social:
XXXV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador
avulso.
026
Art. 12 - Ficam assegurados ao trabalhador temporrio os seguintes direitos:
d) repouso semanal remunerado;
027
Art. 67 - Ser assegurado a todo empregado um descanso semanal de 24 (vinte e quatro) horas
consecutivas, o qual, salvo motivo de convenincia pblica ou necessidade imperiosa do servio, dever
coincidir com o domingo, no todo ou em parte.
Pargrafo nico - Nos servios que exijam trabalho aos domingos, com exceo quanto aos elencos teatrais,
ser estabelecida escala de revezamento, mensalmente organizada e constando de quadro sujeito
fiscalizao.
028
Art. 7 A remunerao do repouso semanal corresponder: a) para os que trabalham por dia, semana,
quinzena ou ms, de um dia de servio, computadas as horas extraordinrias habitualmente prestadas;
b) para os que trabalham por hora, sua jornada norma de trabalho, computadas as horas extraordinrias
habitualmente prestadas;
c) para os que trabalham por tarefa ou pea, o equivalente ao salrio correpondente s tarefas ou peas
feitas durante a semana, no horrioo normal de trabalho, dividido pelos dias de servio efetivamente
prestados ao empregador;
d) para o empregado em domiclio, o equivalente ao quociente da diviso por 6 (seis) da importncia total da
sua produo na semana.
1 Os empregados cujos salrios no sofram descontos por motivo de feriados civis ou religiosos so
considerados j remunerados nesses mesmos dias de repouso, conquanto tenham direito remunerao
dominical.
011
repouso:
Trabalho por dia, semana, quinzena ou ms - A remunerao ser equivalente a um dia de
servio, computadas as horas extras
habitualmente trabalhadas.
Trabalho por hora
- A remunerao ser correspondente jornada
normal de trabalho, consideradas as horas extras
habitualmente trabalhadas.
Trabalho por tarefa ou pea
- Remunera-se pelo equivalente ao salrio
correspondente s peas ou tarefas feitas
durante a semana, no horrio normal, dividido
pelos dias de servio efetivamente prestado.
Empregado a domiclio (aquele que efetua os
servio em seu prprio domiclio, Ex.: costureira)
- Remunerao equivalente ao quociente da
diviso por seis da importncia total da sua
produo na semana.
NOTA: Apesar das vrias formas de remunerao consideradas pelo legislador como critrios de
apurao do repouso resta claro que o dia de repouso igual a um dia normal de servios, acrescido
das horas extras habitualmente trabalhadas.
A Lei 605/1949 em seu art. 6
240
dispe a respeito das condies para o
percebimento do repouso:
Assiduidade freqncia integral ou faltas justificadas.
So consideradas faltas justificadas: as previstas no art. 473 da CLT
241
; as
justificadas pelo empregador; a paralisao do servio nos dias em que, por
2 Consideram-se j remunerados os dias de repouso semanal do empregado mensalista ou quinzenalista
cujo clculo de salrio mensal ou quinzenal, ou cujos descontos por falta sejam efetuados na base do
nmero de dias do ms ou de 30 (trinta) e 15 (quinze) dirias, respectivamente.
039
Art. 6 No ser devida a remunerao quando, sem motivo justificado, o empregado no tiver trabalhado
durante toda a semana anterior, cumprindo integralmente o seu horrio de trabalho.
1 So motivos justificados:
a) os previstos no artigo 473 e seu pargrafo nico da Consolidao das Leis do Trabalho;
b) a ausncia do empregado devidamente justificada, a critrio da administrao do estabelecimento;
c) a paralisao do servio nos dias em que, por convenincia do empregador, no tenha havido trabalho;
d) a ausncia do empregado, at trs dias consecutivos, em virtude do seu casamento;
e) a falta ao servio com fundamento na lei sobre acidente do trabalho;
f) a doena do empregado, devidamente comprovada.
2 A doena ser comprovada mediante atestado de mdico da instituio da previdncia social a que
estiver filiado o empregado, e, na falta dste e sucessivamente, de mdico do Servio Social do Comrcio ou
da ndstria; de mdico da emprsa ou por ela designado; de mdico a servio de representao federal,
estadual ou municipal incumbido de assuntos de higiene ou de sade pblica; ou no existindo stes, na
localidade em que trabalhar, de mdico de sua esclha.
3 Nas empresas em que vigorar regime de trabalho reduzido, a freqncia exigida corresponder ao
nmero de dias em que o empregado tiver de trabalhar.
031
Art. 473 - O empregado poder deixar de comparecer ao servio sem prejuzo do salrio:
- at 2 (dois) dias consecutivos, em caso de falecimento do cnjuge, ascendente, descendente, irmo ou
pessoa que, declarada em sua carteira de trabalho e previdncia social, viva sob sua dependncia
econmica;
- at 3 (trs) dias consecutivos, em virtude de casamento;
- por um dia, em caso de nascimento de filho no decorrer da primeira semana;
V - por um dia, em cada 12 (doze) meses de trabalho, em caso de doao voluntria de sangue
devidamente comprovada;
V - at 2 (dois) dias consecutivos ou no, para o fim de se alistar eleitor, nos trmos da lei respectiva.
V - no perodo de tempo em que tiver de cumprir as exigncias do Servio Militar referidas na letra "c" do art.
65 da Lei n 4.375, de 17 de agosto de 1964 (Lei do Servio Militar).
V - nos dias em que estiver comprovadamente realizando provas de exame vestibular para ingresso em
estabelecimento de ensino superior.
V - pelo tempo que se fizer necessrio, quando tiver que comparecer a juzo
X - pelo tempo que se fizer necessrio, quando, na qualidade de representante de entidade sindical, estiver
participando de reunio oficial de organismo internacional do qual o Brasil seja membro.
010
convenincia do empregador, no tenha havido trabalho; as decorrentes de
acidente de trabalho; a doena do empregado, devidamente comprovada.
PontuaIidade cumprimento total da jornada contratada na semana que
antecede o descanso.
Portanto, as faltas e atrasos injustificados ao servio na semana anterior ensejaro
a perda do direito.
Verifica-se que o repouso semanal acarreta duas principais obrigaes para o
empregador: abster-se de exigir trabalho em tais dias e pagar a remunerao correspondente. Ao
Estado cabe o papel de assegurar a sade fsica e mental do trabalhador exercendo vigilncia
permanente de modo que as normas sejam respeitadas.
NOTA: Um vasto nmero de trabalhadores gozam, na prtica de folga semanal
efetiva de 48 horas, por no laborarem tambm aos sbados. sso no se trata de duplo repouso
semanal remunerado, tem-se compreendido que o dia de descanso suplementar s 24 horas
legalmente tipificadas corresponde a dia til no trabalhado. nclusive esse o teor da smula 113 do
TST
242
.
>Feriados
Feriados consistem na interrupo temporal do contrato de trabalho previstos no
calendrio anual, indicados pela legislao vigente, com objetivo de comemorar datas cvicas ou
religiosas e especficas ocorrendo a sustao pelo prazo de 24 horas da prestao de servios pelo
obreiro, sem que haja prejuzo de sua remunerao e demais vantagens.
No obstante, embora exista o dever de concesso de repouso em tais dias, a
prpria Lei 605/1949 estabeleceu relatividade de tal direito em seu art. 9
243
, que prev em caso de
impossibilidade de suspenso do trabalho nos feriados civis e religiosos, em razo de exigncias
tcnicas impostas empresa, que o empregado poder trabalhar, sendo devida a remunerao do
feriado trabalhado de forma dobrada, ou concedendo, o empregador, outro dia de folga, para
compensar o trabalho no dia feriado.
>Frias -
Constituem-se em um perodo de descanso concedido ao obreiro aps um ano de
durao do contrato de trabalho.
Objetivam as frias no somente recuperao do equilbrio e da sade do
trabalhador, ou sua produtividade mas tambm sua integrao social. Desse modo, assim como
os demais perodos de descanso, as frias constituem direito indisponvel do trabalhador, sendo,
portanto, irrenuncivel, vez que todas as normas ligadas ao repouso so de ordem pblica.
Conceito trata-se de perodo de cessao do trabalho, sem prejuzo da remunerao, aps
o decurso de doze meses de vigncia do contrato de trabalho.
Aquisio do direito aps o perodo de 12 meses de trabalho o empregado faz jus ao
direito de frias, sendo esse perodo chamado de perodo aquisitivo.
O perodo aquisitivo poder suspender-se, voltando a correr aps superadas as razes que
030
SMULA TST N 113 BANCRO. SBADO. DA TL
O sbado do bancrio dia til no trabalhado, no dia de repouso remunerado. No cabe a repercusso do
pagamento de horas extras habituais em sua remunerao.
032
Art. 9 Nas atividades em que no for possvel, em virtude das exigncias tcnicas das empresas, a
suspenso do trabalho, nos dias feriados civis e religiosos, a remunerao ser paga em dobro, salvo se o
empregador determinar outro dia de folga.
012
levaram sua suspenso (Ex.: cumprimento de exigncias do servio militar, art. 132 da
CLT
244
), ou interromper-se, quando, ento, novo perodo comear a correr, aps cessada a
razo que o interrompeu (hipteses elencadas no art. 133 da CLT
245
)
Durao e concesso A durao das frias depende da assiduidade do empregado, no
perodo aquisitivo, e do nmero de faltas injustificadas. Assim, nos termos do art. 130 da
CLT
246
o empregado ter direito a trinta, vinte e quatro, dezoito ou doze dias corridos de frias
em funo das ausncias injustificadas ocorridas.
FaItas injustificadas no perodo
aquisitivo
Perodo de frias
At 5 faltas 30 dias de frias
6 a 14 faltas 24 dias de frias
Mais de 32 faltas Perde o direito a frias
Concludo o perodo aquisitivo, inicia-se um prazo de 12 meses para que o empregador
conceda a fruio das frias ao seu empregado. Esse perodo chama-se concessivo, sendo
prerrogativa do empregador a determinao do perodo em que o empregado gozar as frias
(Art. 134
247
e 136
248
da CLT), vez que escolher a melhor poca segundo os interesses da
empresa de modo que no sofra paralisao ou soluo de continuidade em seu processo
produtivo.
033
Art. 132 - O tempo de trabalho anterior apresentao do empregado para servio militar obrigatrio ser
computado no perodo aquisitivo, desde que ele comparea ao estabelecimento dentro de 90 (noventa) dias
da data em que se verificar a respectiva baixa.
034
Art. 133 - No ter direito a frias o empregado que, no curso do perodo aquisitivo:
- deixar o emprego e no for readmitido dentro de 60 (sessenta) dias subseqentes sua sada;
- permanecer em gozo de licena, com percepo de salrios, por mais de 30 (trinta) dias;
- deixar de trabalhar, com percepo do salrio, por mais de 30 (trinta) dias, em virtude de paralisao
parcial ou total dos servios da empresa; e
V - tiver percebido da Previdncia Social prestaes de acidente de trabalho ou de auxlio-doena por mais
de 6 (seis) meses, embora descontnuos.
1 - A interrupo da prestao de servios dever ser anotada na Carteira de Trabalho e Previdncia
Social.
2 - niciar-se- o decurso de novo perodo aquisitivo quando o empregado, aps o implemento de qualquer
das condies previstas neste artigo, retornar ao servio.
3 - Para os fins previstos no inciso ll deste artigo a empresa comunicar ao rgo local do Ministrio do
Trabalho, com antecedncia mnima de 15 (quinze) dias, as datas de incio e fim da paralisao total ou
parcial dos servios da empresa, e, em igual prazo, comunicar, nos mesmos termos, ao sindicato
representativo da categoria profissional, bem como afixar aviso nos respectivos locais de trabalho.
035
Art. 130 - Aps cada perodo de 12 (doze) meses de vigncia do contrato de trabalho, o empregado ter
direito a frias, na seguinte proporo:
- 30 (trinta) dias corridos, quando no houver faltado ao servio mais de 5 (cinco) vezes;
- 24 (vinte e quatro) dias corridos, quando houver tido de 6 (seis) a 14 (quatorze) faltas;
- 18 (dezoito) dias corridos, quando houver tido de 15 (quinze) a 23 (vinte e trs) faltas;
V - 12 (doze) dias corridos, quando houver tido de 24 (vinte e quatro) a 32 (trinta e duas) faltas.
1 - vedado descontar, do perodo de frias, as faltas do empregado ao servio.
2 - O perodo das frias ser computado, para todos os efeitos, como tempo de servio.
036
Art. 134 - As frias sero concedidas por ato do empregador, em um s perodo, nos 12 (doze) meses
subseqentes data em que o empregado tiver adquirido o direito.
1 - Somente em casos excepcionais sero as frias concedidas em 2 (dois) perodos, um dos quais no
poder ser inferior a 10 (dez) dias corridos.
2 - Aos menores de 18 (dezoito) anos e aos maiores de 50 (cinqenta) anos de idade, as frias sero
sempre concedidas de uma s vez.
037
Art. 136 - A poca da concesso das frias ser a que melhor consulte os interesses do empregador.
1 - Os membros de uma famlia, que trabalharem no mesmo estabelecimento ou empresa, tero direito a
gozar frias no mesmo perodo, se assim o desejarem e se disto no resultar prejuzo para o servio.
2 - O empregado estudante, menor de 18 (dezoito) anos, ter direito a fazer coincidir suas frias com as
frias escolares.
013
Perodo aquisitivo Perodo concessivo
12 meses 12 meses
Em regra as frias sero usufrudas em um s perodo, admitindo-se o fracionamento apenas
em casos excepcionais, o que dispe o art. 134, caput e seu 1. Note-se que para
menores de 18 anos e maiores de 50 a regra absoluta no podendo as frias serem
parceladas.
Uma vez ultrapassado o perodo concessivo de 12 meses o empregador dever pagar, de
forma dobrada a remunerao das frias. Podendo o empregado ajuizar reclamao
trabalhista pleiteando a fixao do perodo de fruio, e o pagamento dobrado, nos termos do
art. 137 da CLT
249
.
FormaIidades a concesso est condicionada notificao do empregado, com
antecedncia mnima de trinta dias, ao pagamento do respectivo valor at dois dias antes do
termo inicial, e anotao do perodo na Carteira de Trabalho do empregado e no livro ou
ficha de registro de empregados.
Remunerao e abono de frias a remunerao do perodo de frias igual quela que
for devida ao empregado na poca de sua concesso, acrescida de 1/3 (tero constitucional),
nos termos do art. 7, XV da CRFB/88
250
.
Ressalte-se que o acrscimo de 1/3 devido inclusive quando as frias forem proporcionais
(Ex.: demisso antes de findo o perodo aquisitivo) ou indenizadas, nos termos da Smula
328 do TST
251
.
Tem o empregado a faculdade de unilateralmente, sem que possa se opor o empregador,
converter 1/3 do perodo de frias a que tem direito em prestao pecuniria, no valor
equivalente remunerao de tais dias. Trata-se do abono pecunirio, vulgarmente
denominado "frias vendidas (esse termo incorreto, no podendo se falar em venda, vez
que direito irrenuncivel, mas em converso de 1/3 das frias em dinheiro).
O empregado que desejar converter 1/3 de suas frias em abono pecunirio dever
comunicar sua inteno ao empregador, at quinze dias antes do trmino do perodo
aquisitivo das frias.
038
Art. 137 - Sempre que as frias forem concedidas aps o prazo de que trata o art. 134, o empregador
pagar em dobro a respectiva remunerao.
1 - Vencido o mencionado prazo sem que o empregador tenha concedido as frias, o empregado poder
ajuizar reclamao pedindo a fixao, por sentena, da poca de gozo das mesmas.
2 - A sentena dominar pena diria de 5% (cinco por cento) do salrio mnimo da regio, devida ao
empregado at que seja cumprida.
3 - Cpia da deciso judicial transitada em julgado ser remetida ao rgo local do Ministrio do Trabalho,
para fins de aplicao da multa de carter administrativo.
049
condio social:
XV - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal;
041
SMULA TST N 328 FRAS. TERO CONSTTUCONAL
O pagamento das frias, integrais ou proporcionais, gozadas ou no, na vigncia da CF/1988, sujeita-se ao
acrscimo do tero previsto no respectivo art. 7, XV.
014
Frias coIetivas - so aquelas concedidas, simultaneamente, a vrios trabalhadores. Vm
disciplinadas nos arts. 139 a 141 da CLT
252
podendo ser gozadas em dois perodos anuais,
desde que nenhum deles seja inferior a dez dias corridos.
Para os empregados que tenham sido admitidos h menos de doze meses e, por isso, no
tenham completado o perodo aquisitivo, as frias sero usufrudas proporcionalmente,
iniciando-se novo perodo aquisitivo.
Frias e a extino do contrato esse exame permite identificar 3 situaes:
- e4tin')o do contrato ap9s a &luncia do per3odo concessivo enseja o surgimento das frias
vencidas. E, por isso, a teor do art. 146 da CLT
253
as mesmas so devidas sempre pelo valor
dobrado.
- e4tin')o do contrato no curso do per3odo concessivo enseja o surgimento das frias
simples, pagas pelo valor simples.
- e4tin')o do contrato no curso do per3odo a0uisitivo enseja o surgimento das frias
proporcionais. As frias proporcionais calculam-se base do percentual de 1/12 por ms
componente do contrato, includo o aviso prvio. A frao temporal superior a 14 dias tem
validade de um ms para fins de perodo aquisitivo de frias (pargrafo nico do art. 146 da
CLT)
NOTA: As frias proporcionais so calculadas segundo o salrio da poca da resciso, sendo
pagas sempre com o tero constitucional (smula 328, TST), exceto em caso de ruptura por
justa causa.
Prescrio Comea a fluir a prescrio do direito de frias somente aps expirado o
perodo concessivo, ou da cessao do contrato de trabalho, nos termos do art. 149 da
CLT
254
.
040
Art. 139 - Podero ser concedidas frias coletivas a todos os empregados de uma empresa ou de
determinados estabelecimentos ou setores da empresa.
1 - As frias podero ser gozadas em 2 (dois) perodos anuais desde que nenhum deles seja inferior a 10
(dez) dias corridos.
2 - Para os fins previstos neste artigo, o empregador comunicar ao rgo local do Ministrio do Trabalho,
com a antecedncia mnima de 15 (quinze) dias, as datas de incio e fim das frias, precisando quais os
estabelecimentos ou setores abrangidos pela medida.
3 - Em igual prazo, o empregador enviar cpia da aludida comunicao aos sindicatos representativos da
respectiva categoria profissional, e providenciar a afixao de aviso nos locais de trabalho.
Art. 140 - Os empregados contratados h menos de 12 (doze) meses gozaro, na oportunidade, frias
proporcionais, iniciando-se, ento, novo perodo aquisitivo.
Art. 141 - Quando o nmero de empregados contemplados com as frias coletivas for superior a 300
(trezentos), a empresa poder promover, mediante carimbo, anotaes de que trata o art. 135, 1.
1 - O carimbo, cujo modelo ser aprovado pelo Ministrio do Trabalho, dispensar a referncia ao perodo
aquisitivo a que correspondem, para cada empregado, as frias concedidas.
2 - Adotado o procedimento indicado neste artigo, caber empresa fornecer ao empregado cpia visada
do recibo correspondente quitao mencionada no pargrafo nico do art. 145.
3 - Quando da cessao do contrato de trabalho, o empregador anotar na Carteira de Trabalho e
Previdncia Social as datas dos perodos aquisitivos correspondentes s frias coletivas gozadas pelo
empregado.
042
Art. 146 - Na cessao do contrato de trabalho, qualquer que seja a sua causa, ser devida ao empregado a
remunerao simples ou em dobro, conforme o caso, correspondente ao perodo de frias cujo direito tenha
adquirido.
Pargrafo nico - Na cessao do contrato de trabalho, aps 12 (doze) meses de servio, o empregado,
desde que no haja sido demitido por justa causa, ter direito remunerao relativa ao perodo incompleto
de frias, de acordo com o art. 130, na proporo de 1/12 (um doze avos) por ms de servio ou frao
superior a 14 (quatorze) dias.
043
Art. 149 - A prescrio do direito de reclamar a concesso das frias ou o pagamento da respectiva
remunerao contada do trmino do prazo mencionado no art. 134 ou, se for o caso, da cessao do
015
Aps a cessao do perodo concessivo o empregado dispe de 5 anos para reclamar a
concesso de frias, estando o contrato em vigor. Cessada a vigncia do contrato, dispe o
empregado de 2 anos para propor a ao. Ajuizada a ao, poder reclamar dos ltimos 5
anos.
6.1.4 FGTS
Instituio do Regime do FGTS
O Fundo de Garantia do tempo de servio FGTS foi criado pela Lei n. 5.107/66
para substituir a estabilidade do empregado (que podia optar entre os dois regimes).
Antes da criao do regime do FGTS (surgido em 1966), o trabalhador regido pela
CLT, em caso de dispensa imotivada (sem justa causa), tinha direito a uma indenizao de 1 salrio
por ano trabalhado, ou frao igual ou superior a 6 meses, conforme previsto nos arts. 477
255
e 478
256
consolidados.
Aps completar 10 anos de servios ininterruptos na empresa, o trabalhador,
tornava-se estvel, somente podendo ser dispensado se cometesse falta grave, devida e previamente
apurada por meio de uma ao judicial denominada inqurito para apurao de falta grave (arts. 492,
494 e 853 da CLT
257
).
Essa realidade perdurou at 1966, quando surgiu o denominado Fundo de Garantia
por Tempo de Servio FGTS, com a citada Lei 5.107, criado como alternativa ao antigo regime da
CLT, passando a vigorar dois sistemas jurdicos paralelos.
Assim, aps a edio da lei fundiria em 1966, o trabalhador possua duas
alternativas:
Optar pelo regime do FGTS - por esse regime o trabalhador passaria
a fazer jus ao recolhimento mensal de 8% incidente sobre sua
remunerao, com direito, em caso de dispensa imotivada, ao saque
dos depsitos efetuados, alm do pagamento de indenizao
compensatria de 10% dos valores depositados na conta do FGTS
(que passou a ser de 40% aps a promulgao da CF/88).
044
Art. 477 - assegurado a todo empregado, no existindo prazo estipulado para a terminao do respectivo
contrato, e quando no haja ele dado motivo para cessao das relaes de trabalho, o direto de haver do
empregador uma indenizao, paga na base da maior remunerao que tenha percebido na mesma empresa.
045
Art. 478 - A indenizao devida pela resciso de contrato por prazo indeterminado ser de 1 (um) ms de
remunerao por ano de servio efetivo, ou por ano e frao igual ou superior a 6 (seis) meses.
046
Art. 492 - O empregado que contar mais de 10 (dez) anos de servio na mesma empresa no poder ser
despedido seno por motivo de falta grave ou circunstncia de fora maior, devidamente comprovadas.
Art. 494 - O empregado acusado de falta grave poder ser suspenso de suas funes, mas a sua despedida s
se tornar efetiva aps o inqurito e que se verifique a procedncia da acusao.
Art. 853 - Para a instaurao do inqurito para apurao de falta grave contra empregado garantido com
estabilidade, o empregador apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito, dentro de 30 (trinta)
dias, contados da data da suspenso do empregado.
016
Optar pelo sistema da CLT por esse sistema o trabalhador teria
direito indenizao em caso de dispensa imotivada nos moldes dos
arts. 477 e 478 da CLT (1 ms de salrio para cada anos trabalhado
ou frao igual ou superior a 6 meses) alcanando a estabilidade
decenal ao completar 10 anos de servios ininterruptos na empresa,
quando, a partir de ento, somente poderia ser dispensado se
cometesse falta grave, previamente apurada em ao judicial.
Ao optar pelo regime do FGTS, o trabalhador no tinha direito indenizao fixada
nos arts. 477 e 478 consolidados e respectiva estabilidade decenal.
Cabe ressaltar que o trabalhador admitido aps a edio da Lei 5.107/1966, ou
mesmo os que j eram empregados poca da edio da norma fundiria em destaque, poderiam, a
qualquer tempo, optar, com efeito retroativo, pelo regime do FGTS.
Com a CF/88, o regime do FGTS passou a ser obrigatrio, desaparecendo a
indenizao fixada nos arts. 477 e 478 da CLT, bem como a figura da estabilidade decenal, sendo
assegurado, entretanto, o direito adquirido estabilidade aos que, na data da promulgao da Carta
Magna (05/10/88), j haviam completado 10 anos de servio.
Restou comprovado o direito potestativo patronal de romper o liame empregatcio,
sem a necessidade de apresentar qualquer justificativa para tal ato, salvo excees legais, tendo
apenas o dispositivo constitucional tornado essa faculdade mais onerosa ao empregador, fixando, por
conseqncia, a denominada indenizao compensatria.
A Lei n. 7.839/89 alterou o sistema do FGTS, adaptando-o ao novo texto
constitucional, mas foi logo substituda pela Iei n. 8.036/90, que o dipIoma IegaI que agora rege
o Fundo de Garantia.
FINALIDADES DO FGTS
Garantir uma reserva monetria proporcional ao tempo de servio para o empregado
despedido imotivadamente, de forma a minimizar os efeitos financeiros do
desemprego para o trabalhador. Tambm constitui uma vantagem para a empresa,
que pode dispensar o empregado sem ter de sofrer o impacto do pagamento de
indenizaes elevadas de uma s vez, pois o Fundo assemelha-se a um seguro pago
todos os meses pela empresa, no sentido de garantir seu direito potestativo de
dispensa.
Conseguir recursos para desenvolver os programas de: habitao popular;
saneamento bsico; infra-estrutura urbana.
Indenizao peIo tempo de servio anterior opo
A Constituio de 1988, ao rejeitar a estabilidade como direito do trabalhador,
tornou o FGTS o regime nico para a garantia do tempo de servio (no h mais opo, pois todos os
trabalhadores passam a estar sujeitos ao regime do Fundo).
Assim, aps a CF/88, todos os trabalhadores urbanos e rurais passaram a ser
regidos pelo sistema do FGTS (art. 7, , da CF/88
258
), inclusive os trabalhadores admitidos antes de
05/10/88 (data da promulgao da CF), no optantes do regime fundirio que ainda no tivessem
completado 10 anos de efetivo exerccio.
Esses trabalhadores no optantes do FGTS at a promulgao da CF/88 ao
serem eventualmente dispensados, tm direito a uma indenizao hbrida, ou seja, parte regida pelo
antigo modelo jurdico celetista previsto nos arts. 477 478 e 497
259
da CLT, parte regida pelo atual
047
social: - fundo de garantia do tempo de servio;
048
Art. 497 - Extinguindo-se a empresa, sem a ocorrncia de motivo de fora maior, ao empregado estvel
017
sistema indenizatrio, o FGTS (art. 14 da lei 8.036/1990).
Portanto, o tempo de servio do obreiro no optante do FGTS, anterior
promulgao da CF/88, em caso de dispensa imotivada pelo empregador, regido pelo antigo regime
consolidado (CLT, arts. 477, 478 e 497), sendo regido pelo FGTS o perodo posterior CF/88.
necessrio ressaltar que empregador e obreiro tm a faculdade de transacionar o
perodo de trabalho anterior CF/88, em que no houve a opo pelo regime do FGTS, percebendo o
obreiro o limite mnimo de 60% da indenizao prevista (Lei 8.036/1990, art. 14 2.
260
).
Pactuado tal perodo, caso o obreiro seja posteriormente dispensado de forma
imotivada pelo empregador, somente far jus ao pagamento da indenizao compensatria de 40%
dos depsitos do FGTS a partir da CF/88.
No havendo conciliao, facultado ao empregador desobrigar-se
da responsabilidade da indenizao relativa ao tempo de servio anterior opo,
depositando na conta vinculada do trabalhador, at o ltimo dia til do ms previsto
em lei para o pagamento do salrio, o valor correspondente indenizao (Lei
8.036/1990, art. 14 3.
261
).
O art. 14, 4
262
. da lei em referncia prev que os trabalhadores
podero a qualquer momento optar pelo FGTS, com efeito retroativo a 1 de janeiro
de 1967 ou data de sua admisso, quando posterior quela.
No entanto, o TST firmou entendimento de que a conta
individualizada do empregado no optante de propriedade e titularidade do
empregador, dependendo a opo retroativa de concordncia patronal.
Vejamos a jurisprudncia a respeito:
$2 Lei ;.Z[>G?Z, em seu art. L4, tornou a op')o retroativa um direito
do empregado, mas h. 0ue se considerar 0ue a conta individuali5ada
do empregado n)o optante da titularidade do empregador e para
transmud.Fla para conta vinculada 6titularidade do empregado7,
mister se &a5 0ue ha:a a concord\ncia do primeiro, consoante a
e4egese do diploma legal epigra&ado, con:ugado com o art. ]<, VV,, e
VVVB,, da #F. recurso de revista improvido 6+/+, L^. +., Proc. AA
L>L.LZ[G?]N Ael. Min. Aegina E5e0uielN 1* M[LG?=7.
despedido garantida a indenizao por resciso do contrato por prazo indeterminado, paga em dobro.
059
Art. 14. Fica ressalvado o direito adquirido dos trabalhadores que, data da promulgao da Constituio
Federal de 1988, j tinham o direito estabilidade no emprego nos termos do Captulo V do Ttulo V da CLT.
2 O tempo de servio anterior atual Constituio poder ser transacionado entre empregador e empregado,
respeitado o limite mnimo de 60 (sessenta) por cento da indenizao prevista.
051
3 facultado ao empregador desobrigar-se da responsabilidade da indenizao relativa ao tempo de servio
anterior opo, depositando na conta vinculada do trabalhador, at o ltimo dia til do ms previsto em lei para
o pagamento de salrio, o valor correspondente indenizao, aplicando-se ao depsito, no que couber, todas
as disposies desta lei.
050
4 Os trabalhadores podero a qualquer momento optar pelo FGTS com efeito retroativo a 1 de janeiro de
1967 ou data de sua admisso, quando posterior quela.
018
Prevalece na doutrina e na jurisprudncia o entendimento de que a
opo retroativa ao regime do FGTS no direito potestativo do empregado, mas
um direito subordinado concordncia patronal, uma vez que, at a promulgao da
CF/1988, a conta individualizada do empregado no optante era de prioridade do
empregador (art. 19 da Lei 8.036/1990
263
), somente passando a ser vinculada (de
propriedade do obreiro) a partir da Carta Maior.
Ademais, em relao ao trabalhador rural, no h falar em opo
retroativa, uma vez que somente aps a CF/1988 o obreiro do campo passou a ter
direito ao regime do FGTS (art. 7, ).

Natureza Jurdica
Diversas teorias surgiram para explicar a natureza jurdica do FGTS, dentre elas:
a) contribuio fiscal;
b) contribuio parafiscal;
c) natureza previdenciria;
d) salrio diferido.
Apesar de o tema ser controvertido, tem prevalecido o entendimento de que a
natureza jurdica do FGTS de indenizao ao obreiro dispensado , uma vez que o regime fundirio
veio substituir a indenizao fixada nos arts. 477 e 478 consolidados.
Gesto
Determina o art. 3 da Lei 8.036/1990
264
que o FGTS ser regido por um conselho
curador, com a funo de estabelecer as diretrizes e os programas gerais do sistema fundirio.
O conselho curador do FGTS possui composio tripartite, com representantes dos
trabalhadores, dos empregadores e dos rgos e entidades governamentais, sendo a presidncia
exercida pelo representante do Ministrio do Trabalho.
A Caixa Econmica Federal assumiu, desde 1991, o controle de todas as contas
vinculadas do FGTS, exercendo o papel de agente operador (Lei 8.036/1990, arts. 4 e 12
265
). Os
depsitos efetuados nas contas fundirias so corrigidos monetariamente, com base nos parmetros
fixados para atualizao dos saldos dos depsitos de poupana, mais capitalizao de juros de 3%
052
Art. 19. No caso de extino do contrato de trabalho prevista no art. 14 desta lei, sero observados os
seguintes critrios: - havendo indenizao a ser paga, o empregador, mediante comprovao do pagamento
daquela, poder sacar o saldo dos valores por ele depositados na conta individualizada do trabalhador; - no
havendo indenizao a ser paga, ou decorrido o prazo prescricional para a reclamao de direitos por parte do
trabalhador, o empregador poder levantar em seu favor o saldo da respectiva conta individualizada, mediante
comprovao perante o rgo competente do Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social.
053
Art. 3
o
O FGTS ser regido segundo normas e diretrizes estabelecidas por um Conselho Curador, composto
por representao de trabalhadores, empregadores e rgos e entidades governamentais, na forma estabelecida
pelo Poder Executivo.
054
Art. 4 A gesto da aplicao do FGTS ser efetuada pelo Ministrio da Ao Social, cabendo Caixa
Econmica Federal (CEF) o papel de agente operador.
Art. 12. No prazo de um ano, a contar da promulgao desta lei, a Caixa Econmica Federal assumir o
controle de todas as contas vinculadas, nos termos do item do art. 7, passando os demais estabelecimentos
bancrios, findo esse prazo, condio de agentes recebedores e pagadores do FGTS, mediante recebimento
de tarifa, a ser fixada pelo Conselho Curador.
009
ao ano.
Contribuintes e Beneficirios do regime do FGTS
CONTRIBUINTES
Qualquer empregador, pessoa fsica ou jurdica,
de Direito pblico ou privado, que admitir
trabalhadores regidos pela CLT
A partir da CF/88, o empregador rural tambm
passou a ser contribuinte obrigatrio do FGTS.
As empresas de trabalho temporrio (Lei
6.019/74) tambm so contribuintes para o
regime do FGTS.
O rgo gestor de Mo de Obra Porturia
(OGMO) e os operadores porturios so
solidariamente responsveis pelo recolhimento
dos trabalhadores porturios avulsos (Lei
8.630/93, art. 18, V, c/c art 19 2
266
).
NOTA: Em relao ao empregador domstico, o recolhimento do FGTS para o obreiro domstico
facultativo (Lei 5.859/1972, art. 3-A
267
). Todavia, a incluso do empregado domstico no FGTS
irretratvel com relao ao respectivo vnculo contratual, sujeitando o empregador domstico ao
cumprimento das obrigaes impostas pela Lei 8.036/90 (Decreto 3.361/2000, art. 2
268
)
BENEFICIRIOS
Trabalhadores regidos pela CLT
Trabalhadores avulsos
Trabalhadores rurais
Trabalhadores temporrios
Empregados domsticos (desde que o
empregador domstico inclua o obreiro no regime
fundirio).
Empregado aprendiz (nesse caso a alquota dos
depsitos mensais ser reduzida para 2% da
remunerao mensal paga ao menor).
NOTA: O art. 16 da Lei 8.036/1990
269
estabeleceu que as empresas sujeitas ao regime da legislao
trabalhista podero equiparar seus diretores no-empregados aos demais trabalhadores sujeitos ao
regime do FGTS, passando eles tambm a beneficirios do regime fundirio.
No beneficirios
Trabalhador autnomo
Trabalhador eventual
Servidor pblico
Militar
055
Art. 18. Os operadores porturios, devem constituir, em cada porto organizado, um rgo de gesto de mo-
de-obra do trabalho porturio, tendo como finalidade: V - arrecadar e repassar, aos respectivos beneficirios, os
valores devidos pelos operadores porturios, relativos remunerao do trabalhador porturio avulso e aos
correspondentes encargos fiscais, sociais e previdencirios.
Art. 19. Compete ao rgo de gesto de mo-de-obra do trabalho porturio avulso:
2 O rgo responde, solidariamente com os operadores porturios, pela remunerao devida ao
trabalhador porturio avulso .
056
Art. 3
o
-A. facultada a incluso do empregado domstico no Fundo de Garantia do Tempo de Servio -
FGTS, de que trata a Lei n
o
8.036, de 11 de maio de 1990, mediante requerimento do empregador, na forma do
regulamento."
057
Art. 2
o
A incluso do empregado domstico no FGTS irretratvel com relao ao respectivo vnculo
contratual e sujeita o empregador s obrigaes e penalidades previstas na Lei n
o
8.036, de 1990.
058
Art. 16. Para efeito desta lei, as empresas sujeitas ao regime da legislao trabalhista podero equiparar seus
diretores no empregados aos demais trabalhadores sujeitos ao regime do FGTS. Considera-se diretor aquele
que exera cargo de administrao previsto em lei, estatuto ou contrato social, independente da denominao do
cargo.
001
Depsitos mensais e Resciso
O art. 15 da Lei 8.036/1990
270
fixou a obrigao patronal de depositar na conta
vinculada do empregado, mensalmente (at o dia 7 de cada ms), sem nus para o obreiro, 8% da
remunerao percebida pelo obreiro, inclusive sobre a gratificao natalina.
As contas vinculadas do FGTS, em nome do trabalhador, so impenhorveis (art.
2. 2 da lei 8.036/90
271
).
Por outro lado, em caso de dispensa imotivada, a CF/88 no art. 7,
272
, fixou a
denominada indeni5a')o compensat9ria, a ser regulamentada por meio de lei complementar.
At que a indenizao compensatria seja regulada por lei complementar, o art. 10,
, do ADCT dispe que a proteo referida no art., , da CF/88 fica limitada ao aumento para quatro
vezes da porcentagem prevista no art. 6, caput e 1 da Lei 5.107, de 13 de setembro de 1966.
Porm, a lei 5.107/1996 foi revogada pela Lei 7.839/1989, a qual, poucos meses
depois, foi revogada pela Lei 8.036/1990 (atual lei do FGTS), que no 1 do art. 18
273
Disciplina tal
matria.
Portanto, at ser regulamentada por lei complementar a indenizao compensatria
prevista no art. 7, , da CF/1988, a indenizao compensatria prevista no art. 7, , da CF/88, caso o
empregado seja dispensado imotivadamente, ou mesmo na hiptese de resciso indireta, ser de
40% dos depsitos realizados na conta vinculada do trabalhador durante a vigncia do liame
empregatcio.
Em caso de culpa recproca (art. 484 da CLT
274
), a indenizao devida ser
reduzida pela metade, ou seja, ser de 20% dos depsitos realizados na conta vinculada do obreiro
durante o perodo do pacto laboral (art. 18, 2 da Lei 8.036/1990
275
).
069
Art. 15. Para os fins previstos nesta lei, todos os empregadores ficam obrigados a depositar, at o dia 7 (sete)
de cada ms, em conta bancria vinculada, a importncia correspondente a 8 (oito) por cento da remunerao
paga ou devida, no ms anterior, a cada trabalhador, includas na remunerao as parcelas de que tratam os
arts. 457 e 458 da CLT e a gratificao de Natal a que se refere a Lei n 4.090, de 13 de julho de 1962, com as
modificaes da Lei n 4.749, de 12 de agosto de 1965.
061
Art. 2 O FGTS constitudo pelos saldos das contas vinculadas a que se refere esta lei e outros recursos a
ele incorporados, devendo ser aplicados com atualizao monetria e juros, de modo a assegurar a cobertura de
suas obrigaes. 2 As contas vinculadas em nome dos trabalhadores so absolutamente impenhorveis.
060
social: - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei
062
Art. 18. Ocorrendo resciso do contrato de trabalho, por parte do empregador, ficar este obrigado a depositar
na conta vinculada do trabalhador no FGTS os valores relativos aos depsitos referentes ao ms da resciso e
ao imediatamente anterior, que ainda no houver sido recolhido, sem prejuzo das cominaes legais.
1 Na hiptese de despedida pelo empregador sem justa causa, depositar este, na conta vinculada do
trabalhador no FGTS, importncia igual a quarenta por cento do montante de todos os depsitos realizados na
conta vinculada durante a vigncia do contrato de trabalho, atualizados monetariamente e acrescidos dos
respectivos juros.
063
Art. 484 - Havendo culpa recproca no ato que determinou a resciso do contrato de trabalho, o tribunal de
trabalho reduzir a indenizao que seria devida em caso de culpa exclusiva do empregador, por metade.
064
Art. 18. Ocorrendo resciso do contrato de trabalho, por parte do empregador, ficar este obrigado a depositar
na conta vinculada do trabalhador no FGTS os valores relativos aos depsitos referentes ao ms da resciso e
ao imediatamente anterior, que ainda no houver sido recolhido, sem prejuzo das cominaes legais.
2 Quando ocorrer despedida por culpa recproca ou fora maior, reconhecida pela Justia do Trabalho, o
percentual de que trata o 1 ser de 20 (vinte) por cento.
000
Movimentao
O art. 20 da Lei 8.036/1990 (transcrito ao final da matria) estabeleceu as
hipteses de movimentao do saldo existente na conta vinculada do trabalhador nas seguintes
situaes:
Despedida sem justa causa , inclusive a indireta de culpa recproca e
de fora maior, sendo o levantamento restrito aos depsitos efetuados em decorrncia do ltimo
contrato de trabalho. (art. 20 . 1 da Lei 8.036/1990);
Extino total da empresa , fechamento de quaisquer de seus
estabelecimentos, filiais ou agncias, supresso de parte de suas atividades, declarao de nulidade
do contrato de trabalho nas condies do art. 19-A, ou ainda falecimento do empregador individual,
sempre que qualquer dessas ocorrncias implique resciso de contrato de trabalho, sendo o
levantamento restrito aos depsitos efetuados em decorrncia do ltimo contrato de trabalho rompido.
(art. 20 . 1);
Aposentadoria concedida pela Previdncia Social;
Falecimento do trabalhador , sendo o saldo pago a seus dependentes,
para esse fim habilitados perante a Previdncia Social, segundo o critrio adotado para a concesso
de penses por morte. Na falta de dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da conta
vinculada os seus sucessores, previstos na lei civil, indicados em alvar judicial, expedido a
requerimento do interessado, independente de inventrio ou arrolamento;
Pagamento de parte das prestaes decorrentes de financiamento
habitacional concedido no mbito do Sistema Financeiro da Habitao SFH, desde que o muturio
conte com o mnimo de 3 anos de trabalho sob o regime do FGTS, na mesma empresa ou em
empresas diferentes; o valor bloqueado seja utilizado, no mnimo, durante o prazo de 12 meses; o
valor do abatimento atinja, no mximo, 80% do montante da prestao;
Liquidao ou amortizao extraordinria do saldo devedor de
financiamento imobilirio, observadas as condies estabelecidas pelo conselho curador, dentre elas
a de que o financiamento seja concedido no mbito do SFH e haja interstcio mnimo de 2 anos para
cada movimentao;
Pagamento total ou parcial do preo da aquisio de moradia prpria,
observadas as seguintes condies: o muturio dever contar com o mnimo de 3 anos de trabalho
sob o regime do FGTS, na mesma ou em empresas diferentes, e seja a operao financivel nas
condies vigentes para o SFH;
Quando o trabalhador permanecer 3 anos ininterruptos, a partir de 1
de junho de 1990, fora do regime do FGTS, podendo o saque, nesse caso, ser efetuado a partir do
ms de aniversrio do titular da conta;
Extino normal do contrato a termo , inclusive dos trabalhadores
temporrios regidos pela Lei 6.019/1974;
Suspenso total do trabalho avulso por perodo igual ou superior a 90
dias, comprovada por declarao do sindicato representativo da categoria profissional;
Quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for
acometido de neoplasia maligna;
002
Aplicao em quotas de fundos mtuos de Privatizao, regidos pela
Lei 6.385/1976, permitida a utilizao mxima de 50% do saldo existente e disponvel em sua conta
vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, na data em que exercer a opo;
Quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for portador
do vrus HV;
Quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes estiver em
estgio terminal, em razo de doena grave, nos termos do regulamento;
Quando o trabalhador tiver idade igual ou superior a 70 anos.
Necessidade pessoal , cuja urgncia e gravidade decorra de desastre
natural. (art. 20 da Lei 8.036/90 acrescentado pela Lei 10.878 de 8 de junho de 2004)
QUADRO RESUMO DA MOVIMENTAO
Valor dos depsitos + multa de 40% + juros e
correo monetria
- Despedida sem justa causa;
- Resciso indireta do contrato;
- Resciso antecipada do contrato por prazo sem
justa causa.
Valor dos depsitos + 20% de multa + juros e
correo monetria
- Culpa recproca;
- Fora maior;
- Resciso antecipada do contrato a prazo por
culpa recproca.
Apenas o valor dos depsitos
- Extino da empresa (de parte dela ou
falecimento do empregador;
- Fechamento de qualquer dos estabelecimentos
da empresa, supresso de parte de suas
atividades e declarao de nulidade do contrato
de trabalho, com lastro no art. 37, , 2, da
Carta Magna, quando reconhecida a existncia
de salrio a pagar;
- Aposentadoria;
Falecimento do trabalhador (pago a seus
dependentes);
- Aquisio de casa prpria (ou pagamento de
saldo devedor ou de prestao do Sistema
Financeiro da Habitao SFH);
- Permanecer mais de trs anos sem depsitos;
- Suspenso do trabalho avulso por mais de 3
meses;
- Extino normal do contrato a termo;
- Neoplasia maligna do trabalhador ou de
dependente deste;
- Portador do vrus HV ou dependente portador;
- Necessidade pessoal (grave e urgente)
decorrente de desastre natural.
Prescrio
A prescrio dos crditos trabalhistas regulada pela prpria CF/88, no art. 7,
XXX
276
, estabelecendo que as aes aos crditos resultantes das relaes de trabalho prescrevem
065
condio social: XXX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional
de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de
trabalho;
003
em 5 anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de 2 anos aps a extino do contrato
de trabalho.
Com relao aos depsitos fundirios, o STF, o STJ e o prprio TST firmaram
entendimentos no sentido de que a prescrio para reclamar em face do no-depsito da contribuio
para o FGTS trintenria.
Neste molde, em relao ao FGTS, o art. 23, 5
277
, da Lei 8.036/1990,
estabeleceu a prescrio trintenria em relao aos depsitos no realizados na conta vinculada do
trabalhador (Smula 362 do TST
278
).
Aps 2 anos de extino do liame empregatcio, sem o ajuizamento da competente
ao trabalhista, estar prescrito o direito do obreiro de reclamar a no-efetivao do depsito do
FGTS relativo a todo o perodo do contrato de emprego.
Tema controvertido na doutrina o relativo prescrio a ser aplicada em caso de
eventuais diferenas do FGTS no recolhidas, discutindo-se se seria a trintenria ou a qinqenal,
prevista no art. 7, XXX da CF/1988.
Como exemplo poderia ser citada a hiptese em que o empregador recolheu o
FGTS sobre a remunerao do obreiro desconsiderando as horas efetivamente laboradas com
habitualidade (horas extras).
Nessa situao, em eventual reclamao trabalhista, o pleito de horas extras
surgiria como pedido principal, e, se deferido, geraria reflexos pecunirios sobre outras parcelas
(pedidos acessrios), como nas frias, na gratificao natalina e no prprio recolhimento fundirio.
Logo, sendo as horas suplementares o pedido principal, sujeitam-se os pedidos
acessrios prescrio qinqenal prevista na CF/88, entre elas a diferena de recolhimentos do
FGTS, devendo seguir a prescrio do pedido principal, sujeitando-se, portanto, tambm prescrio
qinqenal.
O saldo das contas no individualizadas e das contas vinculadas que se conservem
ininterruptamente sem crditos de depsitos por mais de 5 anos, a partir de 1 de junho de 1990, em
razo de o seu titular ter estado fora do regime do FGTS, sero incorporados ao patrimnio do Fundo,
resguardado o direito do beneficirio reclamar, a qualquer tempo, a reposio do valor transferido,
no havendo que falar, nesse caso, em prescrio (art. 21 da Lei 8.036/1990
279
).
Prescrio trintenria
(Smula n. 362 do TST
280
)
- Quando so pleiteados apenas os depsitos do
Fundo sobre o salrio efetivamente pago pela
empresa, porque o art. 20 da Lei n. 5.107/66
atribua aos rgos da Previdncia Social a
cobrana judicial dos depsitos, e o art. 221 da
CLPS estabelece 30 anos o prazo para o NSS
066
Art. 23. Competir ao Ministrio do Trabalho e da Previdncia Social a verificao, em nome da Caixa
Econmica Federal, do cumprimento do disposto nesta lei, especialmente quanto apurao dos dbitos e das
infraes praticadas pelos empregadores ou tomadores de servio, notificando-os para efetuarem e
comprovarem os depsitos correspondentes e cumprirem as demais determinaes legais, podendo, para tanto,
contar com o concurso de outros rgos do Governo Federal, na forma que vier a ser regulamentada.
5 O processo de fiscalizao, de autuao e de imposio de multas reger-se- pelo disposto no Ttulo V
da CLT, respeitado o privilgio do FGTS prescrio trintenria.
067
<"mula 250 J .:T< J Pres!rio: K trinten$ria a pres!rio do direito de re!lamar !ontra o no-re!ol%imento da
!ontribuio para o .:T<( obser)ado o pra&o de 0 LdoisG anos apMs o t,rmino do !ontrato de trabal%o.
068
Art. 21. Os saldos das contas no individualizadas e das contas vinculadas que se conservem
ininterruptamente sem crditos de depsitos por mais de cinco anos, a partir de 1 de junho de 1990, em razo
de o seu titular ter estado fora do regime do FGTS, sero incorporados ao patrimnio do fundo, resguardado o
direito do beneficirio reclamar, a qualquer tempo, a reposio do valor transferido.
079
Smula 362 FGTS Prescrio: trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento
da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho.
004
cobrar judicialmente as importncias que lhe so
devidas. Esse privilgio ficou assegurado pelo
art. 23, 5 da Lei 8.036/90).
Prescrio qinqenaI
(Smula 206 do TST
281
)
- Quando, alm do pedido de contribuies para
o Fundo, pleiteia-se na ao o pagamento dos
salrios que constituiriam a base de clculo do
FGTS (pelo princpio de que o acessrio segue o
principal, a prescrio aplicada sobre as parcelas
salariais repercutiria na prescrio tambm das
contribuies para o FGTS).
Prescrio bienaI
(Smula n. 362 do TST)
- Quando no postulados os depsitos para o
FGTS no binio posterior ao trmino o contrato
de trabalho.
Competncia
A competncia da Justia do Trabalho em relao ao FGTS limita-se a conciliar e
julgar os dissdios envolvendo empregado e empregador, decorrentes da aplicao da Lei
8.036/1990.
As aes envolvendo o trabalhador e a CEF, como agente operador dos recursos
do FGTS, sero propostas perante a Justia Federal (art. 109, , CF/88
282
).
Art 20 da Lei 8.036/90
Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser movimentada nas seguintes situaes:
- despedida sem justa causa, inclusive a indireta, de culpa recproca e de fora maior;
(Redao dada pela Medida Provisria n 2.197-43, de 2001)
- extino total da empresa, fechamento de quaisquer de seus estabelecimentos, filiais ou
agncias, supresso de parte de suas atividades, declarao de nulidade do contrato de trabalho nas
condies do art. 19-A, ou ainda falecimento do empregador individual sempre que qualquer dessas
ocorrncias implique resciso de contrato de trabalho, comprovada por declarao escrita da
empresa, suprida, quando for o caso, por deciso judicial transitada em julgado; (Redao dada
pela Medida Provisria n 2.164-41, de 2001)
- aposentadoria concedida pela Previdncia Social;
V - falecimento do trabalhador, sendo o saldo pago a seus dependentes, para esse fim
habilitados perante a Previdncia Social, segundo o critrio adotado para a concesso de penses
por morte. Na falta de dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da conta vinculada os seus
sucessores previstos na lei civil, indicados em alvar judicial, expedido a requerimento do
interessado, independente de inventrio ou arrolamento;
V - pagamento de parte das prestaes decorrentes de financiamento habitacional concedido no
mbito do Sistema Financeiro da Habitao (SFH), desde que:
a) o muturio conte com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho sob o regime do FGTS, na
mesma empresa ou em empresas diferentes;
b) o valor bloqueado seja utilizado, no mnimo, durante o prazo de 12 (doze) meses;
c) o valor do abatimento atinja, no mximo, 80 (oitenta) por cento do montante da prestao;
071
Smula 206 FGTS ncidncia sobre parcelas prescritas: A prescrio da pretenso relativa s parcelas
remuneratrias alcana o respectivo recolhimento da contribuio para o FGTS.
070
Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: - as causas em que a Unio, entidade autrquica
ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as
de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho;
005
V - liquidao ou amortizao extraordinria do saldo devedor de financiamento imobilirio,
observadas as condies estabelecidas pelo Conselho Curador, dentre elas a de que o financiamento
seja concedido no mbito do SFH e haja interstcio mnimo de 2 (dois) anos para cada movimentao;
V - pagamento total ou parcial do preo da aquisio de moradia prpria, observadas as
seguintes condies:
a) o muturio dever contar com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho sob o regime do FGTS,
na mesma empresa ou empresas diferentes;
b) seja a operao financivel nas condies vigentes para o SFH;
V - quando o trabalhador permanecer trs anos ininterruptos, a partir de 1 de junho de 1990,
fora do regime do FGTS, podendo o saque, neste caso, ser efetuado a partir do ms de aniversrio
do titular da conta. (Redao dada pela Lei n 8.678, de 1993)
X - extino normal do contrato a termo, inclusive o dos trabalhadores temporrios regidos pela
Lei n 6.019, de 3 de janeiro de 1974;
X - suspenso total do trabalho avulso por perodo igual ou superior a 90 (noventa) dias,
comprovada por declarao do sindicato representativo da categoria profissional.
X - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for acometido de neoplasia maligna.
(ncludo pela Lei n 8.922, de 1994)
X - aplicao em quotas de Fundos Mtuos de Privatizao, regidos pela Lei n 6.385, de 7
de dezembro de 1976, permitida a utilizao mxima de 50 % (cinqenta por cento) do saldo
existente e disponvel em sua conta vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, na data
em que exercer a opo. (ncludo pela Lei n 9.491, de 1997) (Vide Decreto n 2.430,
1997)
X - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for portador do vrus HV;
(ncludo pela Medida Provisria n 2.164-41, de 2001)
XV - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes estiver em estgio terminal, em
razo de doena grave, nos termos do regulamento; (ncludo pela Medida Provisria n
2.164-41, de 2001)
XV - quando o trabalhador tiver idade igual ou superior a setenta anos. (ncludo pela
Medida Provisria n 2.164-41, de 2001)
XV - necessidade pessoal, cuja urgncia e gravidade decorra de desastre natural, conforme
disposto em regulamento, observadas as seguintes condies: (ncludo pela Lei n 10.878, de
2004)
a) o trabalhador dever ser residente em reas comprovadamente atingidas de Municpio ou do
Distrito Federal em situao de emergncia ou em estado de calamidade pblica, formalmente
reconhecidos pelo Governo Federal; (ncludo pela Lei n 10.878, de 2004)
b) a solicitao de movimentao da conta vinculada ser admitida at 90 (noventa) dias aps a
publicao do ato de reconhecimento, pelo Governo Federal, da situao de emergncia ou de
estado de calamidade pblica; e (ncludo pela Lei n 10.878, de 2004)
c) o valor mximo do saque da conta vinculada ser definido na forma do regulamento.
XV - integralizao de cotas do F-FGTS, respeitado o disposto na alnea i do inciso X do
caput do art. 5
o
desta Lei, permitida a utilizao mxima de 10% (dez por cento) do saldo existente e
disponvel na data em que exercer a opo. (ncludo pela Lei n 11.491, de 2007)
1 A regulamentao das situaes previstas nos incisos e assegurar que a retirada a que
faz jus o trabalhador corresponda aos depsitos efetuados na conta vinculada durante o perodo de
vigncia do ltimo contrato de trabalho, acrescida de juros e atualizao monetria, deduzidos os
saques.
2 O Conselho Curador disciplinar o disposto no inciso V, visando beneficiar os trabalhadores
de baixa renda e preservar o equilbrio financeiro do FGTS.
3 O direito de adquirir moradia com recursos do FGTS, pelo trabalhador, s poder ser
exercido para um nico imvel.
4 O imvel objeto de utilizao do FGTS somente poder ser objeto de outra transao com
recursos do fundo, na forma que vier a ser regulamentada pelo Conselho Curador.
5 O pagamento da retirada aps o perodo previsto em regulamento, implicar atualizao
monetria dos valores devidos.
006
6
o
Os recursos aplicados em cotas de fundos Mtuos de Privatizao, referidos no inciso X,
sero destinados, nas condies aprovadas pelo CND, a aquisies de valores mobilirios, no mbito
do Programa Nacional de Desestatizao, de que trata a Lei n
o
9.491, de 1997 , e de programas
estaduais de desestatizao, desde que, em ambos os casos, tais destinaes sejam aprovadas pelo
CND. (Redao dada pela Lei n 9.635, de 1998)
7
o
Ressalvadas as alienaes decorrentes das hipteses de que trata o 8
o
, os valores
mobilirios a que se refere o pargrafo anterior s podero ser integralmente vendidos, pelos
respectivos Fundos, seis meses aps a sua aquisio, podendo ser alienada em prazo inferior
parcela equivalente a 10% (dez por cento) do valor adquirido, autorizada a livre aplicao do produto
dessa alienao, nos termos da Lei n
o
6.385, de 7 de dezembro de 1976 . (Redao dada
pela Lei n 9.635, de 1998)
8
o
As aplicaes em Fundos Mtuos de Privatizao e no F-FGTS so nominativas,
impenhorveis e, salvo as hipteses previstas nos incisos a X e X a XV do caput deste artigo,
indisponveis por seus titulares.(Redao dada pela Lei n 11.491, de 2007)
9 Decorrido o prazo mnimo de doze meses, contados da efetiva transferncia das quotas
para os Fundos Mtuos de Privatizao, os titulares podero optar pelo retorno para sua conta
vinculada no Fundo de Garantia do Tempo de Servio. (ncludo pela Lei n 9.491, de 1997)
10. A cada perodo de seis meses, os titulares das aplicaes em Fundos Mtuos de
Privatizao podero transferi-las para outro fundo de mesma natureza. (ncludo pela Lei n
9.491, de 1997)
11. O montante das aplicaes de que trata o 6 deste artigo ficar limitado ao valor dos
crditos contra o Tesouro Nacional de que seja titular o Fundo de Garantia do Tempo de Servio.
12. Desde que preservada a participao individual dos quotistas, ser permitida a constituio
de clubes de investimento, visando a aplicao em quotas de Fundos Mtuos de Privatizao.
13. A garantia a que alude o 4
o
do art. 13 desta Lei no compreende as aplicaes a que se
referem os incisos X e XV do caput deste artigo. (Redao dada pela Lei n 11.491, de
2007)
14. Ficam isentos do imposto de renda: (Redao dada pela Lei n 11.491, de 2007)
- a parcela dos ganhos nos Fundos Mtuos de Privatizao at o limite da remunerao das
contas vinculadas de que trata o art. 13 desta Lei, no mesmo perodo; e (ncludo pela Lei n
11.491, de 2007)
- os ganhos do F-FGTS e do Fundo de nvestimento em Cotas - FC, de que trata o 19 deste
artigo. (ncludo pela Lei n 11.491, de 2007)
15. A transferncia de recursos da conta do titular no Fundo de Garantia do Tempo de Servio
em razo da aquisio de aes, nos termos do inciso X do caput deste artigo, ou de cotas do F-
FGTS no afetar a base de clculo da multa rescisria de que tratam os 1
o
e 2
o
do art. 18 desta
Lei. (Redao dada pela Lei n 11.491, de 2007)
16. Os clubes de investimento a que se refere o 12 podero resgatar, durante os seis
primeiros meses da sua constituio, parcela equivalente a 5% (cinco por cento) das cotas adquiridas,
para atendimento de seus desembolsos, autorizada a livre aplicao do produto dessa venda, nos
termos da Lei n
o
6.385, de 7 de dezembro de 1976 . (ncludo pela Lei n 9.635, de
1998)
17. Fica vedada a movimentao da conta vinculada do FGTS nas modalidades previstas nos
incisos V, V e V deste artigo, nas operaes firmadas, a partir de 25 de junho de 1998, no caso em
que o adquirente j seja proprietrio ou promitente comprador de imvel localizado no Municpio onde
resida, bem como no caso em que o adquirente j detenha, em qualquer parte do Pas, pelo menos
um financiamento nas condies do SFH. (ncludo pela Medida Provisria n 2.197-43, de
2001)
18. indispensvel o comparecimento pessoal do titular da conta vinculada para o
pagamento da retirada nas hipteses previstas nos incisos , , , V, X e X deste artigo, salvo em
caso de grave molstia comprovada por percia mdica, quando ser paga a procurador
especialmente constitudo para esse fim. (ncludo pela Medida Provisria n 2.197-43, de
2001)
007
19. A integralizao das cotas previstas no inciso XV do caput deste artigo ser realizada por
meio de Fundo de nvestimento em Cotas - FC, constitudo pela Caixa Econmica Federal
especificamente para essa finalidade. (ncludo pela Lei n 11.491, de 2007)
20. A Comisso de Valores Mobilirios estabelecer os requisitos para a integralizao
das cotas referidas no 19 deste artigo, devendo condicion-la pelo menos ao atendimento
das seguintes exigncias: (ncludo pela Lei n 11.491, de 2007)
- elaborao e entrega de prospecto ao trabalhador; e (ncludo pela Lei n 11.491,
de 2007)
- declarao por escrito, individual e especfica, pelo trabalhador de sua cincia quanto
aos riscos do investimento que est realizando. (ncludo pela Lei n 11.491, de 2007)
13/12/2007
Stima Turma no fIexibiIiza Ievantamento de FGTS
No possvel flexibilizar o levantamento de FGTS, por envolver terceiros, inclusive o
sistema habitacional. Por esse princpio, a Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho
rejeitou (no conheceu) recurso de revista de empregados de empresas de prestao de
servios, em ao que pedia a liberao dos depsitos do FGTS devido a norma coletiva
que a previa em caso de culpa recproca. Na deciso, a Turma considerou, ainda, ser
imprescindvel, por lei, que o motivo ensejador da ruptura contratual por culpa recproca seja
reconhecido pela Justia do Trabalho, o que no ocorreu.
A clusula de conveno coletiva de trabalho firmada entre os sindicatos das categorias
empresarial e profissional previa o reconhecimento de culpa recproca quando o ex-
empregado era reaproveitado imediatamente pela empresa sucessora na prestao de
servios. Nesses casos, haveria o pagamento de indenizao de 20% sobre os
depsitos do FGTS na resciso contratuaI e a possibiIidade do Ievantamento dos
vaIores fundirios.
Ficou evidente, para o ministro ves Gandra Martins Filho, relator do recurso de revista, que,
no caso dos trabalhadores que ajuizaram a reclamatria trabalhista, no havia culpa
recproca para a resciso contratual, devido inocorrncia de faltas que autorizem a
declarao judicial de culpa concorrente, na forma dos 484 da CLT, 18, 2, e 20, , da Lei
8.036/90 e 9, 2, e 35, , do Decreto 99.684/90. O relator observou que os contratos de
trabalho foram rompidos porque a empregadora (empresa de intermediao de mo-de-
obra) teve rescindido contrato de prestao de servios que mantinha com a tomadora dos
servios.
O ministro ves Gandra considerou que a clusula coletiva propicia fraude por parte das
empresas prestadoras de servios, alm de macular o contexto legal do Fundo de Garantia
por Tempo de Servio e sua prpria finalidade. Assim, julgou no ser possvel flexibilizar
hipteses de levantamento do Fundo, uma vez que envolve terceiros, j que o FGTS
tambm serve ao sistema habitacional.
O recurso ao TST, que acabou mantendo a deciso do Regional, ocorreu depois de o
Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio (DF) indeferir pedido de expedio de alvar
para levantamento do FGTS. O TRT/DF observou que a clusula 28 da conveno coletiva
de trabalho da categoria previa incentivos continuidade do contrato de trabalho nas
atividades de terceirizao de servios. Estabelecia, ainda, que a empresa sucessora era
obrigada a contratar os empregados da empresa sucedida, sem descontinuidade do
008
pagamento dos salrios e a prestao dos servios.
O Regional verificou, tambm, que, de acordo com o instrumento normativo, os
empregados receberiam o pagamento de 20% sobre os depsitos do FGTS a ttulo de
multa; no haveria exigibilidade de concesso de aviso prvio; e teriam estabilidade de seis
meses com a nova empresa, quando de fato efetivada a continuidade do contrato de
trabalho. Na hiptese de real impossibilidade da continuao do trabalhador nos servios,
este teria direito indenizao normal de 40% sobre os depsitos do FGTS e demais verbas
rescisrias. Depois de toda essa avaliao, o TRT julgou, ento, que a CEF no deveria
liberar os depsitos, pois a clusula era invlida.
Da mesma forma, no recurso de revista, o ministro ves Gandra concluiu que os termos de
resciso do contrato de trabalho preenchidos com fundamento na clusula convencional em
anlise, portanto, no servem para a CEF autorizar o saque na conta do FGTS, porque
"contm informao divorciada da realidade, uma vez que no houve culpa recproca
reconhecida judicialmente. (RR-415/2006-011-10-00.6)
(Lourdes Tavares)
07/11/2007
Prescrio de trinta anos no cabe em pedido acessrio de
FGTS
O Tribunal Superior do Trabalho enquadra o recolhimento de FGTS na prescrio
trintenria, na quaI o trabaIhador tem o prazo de trinta anos para ajuizar a ao.
A Sexta Turma do TST, porm, ficou impossibiIitada de conceder o benefcio a
professora fIuminense porque o FGTS foi juIgado somente como pedido
acessrio, e no principaI, pelo Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio (RJ).
Com isso, a Turma manteve a deciso do TRT da 1 Regio (RJ), que absolveu a
Fundao Brasileira de Educao (Fubrae) Centro Educacional de Niteri da
condenao ao recolhimento de FGTS, de maro de 1994 a junho de 1997, perodo
em que no anotou a Carteira de Trabalho e Previdncia Social (CTPS) da professora.
Ao recorrer ao TST, a professora argumentou que o pedido era principal e no
acessrio, como entendeu o TRT, sendo aplicvel a prescrio trintenria. No entanto,
a Sexta Turma no pde reverter a situao porque, por ter sido caracterizada pelo
TRT como acessrio, a reviso do pedido implicaria reexame de fatos e provas,
impossvel na atual fase recursal.
A professora foi contratada para trabalhar no Projeto Crescer, no monitoramento dos
Cursos de Tcnico em Secretariado e Tcnico em Transaes mobilirias, no
Municpio do Rio de Janeiro. Segundo informou na petio inicial, era funcionria da
Fubrae desde maro de 1994, mas s teve sua carteira de trabalho assinada em julho
de 1997.
Ao ser afastada em fevereiro de 2001, a professora decidiu pleitear a declarao de
vnculo de emprego entre maro de 1994 e junho de 1997, retificao da CTPS,
depsitos de FGTS e outros direitos respectivos ao mesmo perodo no recebidos,
horas extras e trinios. Pediu, tambm, verbas rescisrias no pagas, pois alegava ter
sido demitida e no ter recebido direitos decorrentes da resciso contratual.
029
Aps ouvir depoimentos das partes do processo e de testemunhas e verificar a carteira
de trabalho original da trabalhadora, o juiz da 2 Vara do Trabalho de Niteri concluiu
que professora e fundao "faltaram com a verdade. A Fubrae, por negar os servios
prestados por trs anos. A professora, por omitir que no foi dispensada, mas sim
pediu demisso, sem qualquer tipo de presso, inclusive por seu interesse, pois j
tinha obtido outro emprego a partir de fevereiro de 2001.
Na sentena, o juiz aplicou multa a ambos, pela litigncia de m-f. No entanto,
determinou Fubrae a anotao na carteira de trabalho e o pagamento das diferenas
de FGTS, por considerar aplicvel a prescrio trintenria (trinta anos) nos dois temas.
Em contrapartida, dispensou a fundao de pagar qualquer valor pela resciso
contratual.
Ambos recorreram ao TRT/RJ, que absolveu a Fundao da condenao ao
recolhimento do FGTS. O TRT entendeu que a prescrio qinqenaI (de cinco
anos) era apIicveI em reIao a todas as verbas anteriores a junho de 1996,
incIusive ao FGTS, diante de seu carter acessrio.
A trabalhadora buscou o TST para reverter a situao, mas no obteve sucesso. A
ministra Rosa Maria Weber, relatora, no pde conhecer da revista devido s Smulas
ns 126 e 297 do TST. (RR-2389/2001-242-01-00.0)
(Lourdes Tavares)
6.1.5 EstabiIidade e Garantias de Emprego
> Distino
Garantia no emprego inclui todos os atos e normas criados pelos instrumentos
jurdicos vigentes (Constituio Federal, leis infraconstitucionais, Cdigo Civil, Conveno Coletiva,
Acordo Coletivo, etc.) que impeam ou dificultem a dispensa imotivada ou arbitrria do obreiro. Sendo
a estabilidade, definitiva ou provisria, uma das formas de operar a garantia.
A estabiIidade , portanto, espcie do gnero garantia de emprego, que se
materializa quando o empregador est impedido, temporria ou definitivamente, de dispensar sem
justo motivo o laborante.
A Constituio de 1988 enfraqueceu sensivelmente o princpio da continuidade da
relao de emprego, visto que instituiu o FGTS como sistema obrigatrio para todos os trabalhadores
urbanos e rurais e ainda permitiu a dispensa imotivada, arbitrria ou sem justa causa do obreiro (art.
7 ,
283
e
284
da CRFB/88).
Por outro lado a carta Maior imps mecanismos que dificultaram, tornaram mais
onerosa, ou mesmo, restringiram o direito potestativo patronal de dispensar o empregado, criando o
denominado sistema de garantia de emprego.
072
condio social:
- relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei
073
condio social:
- fundo de garantia do tempo de servio;
021
Vejamos alguns exemplos extrados da CRFB/88:
Previso de indenizao compensatria para os casos de dispensa
prvia ou sem justa causa (art. 7, );
Fixao do aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no
mnimo de 30 dias (art. 7, XX
285
) ;
Seguro-desemprego (art. 7, e art. 239, 4
286
) e os recolhimentos
mensais do FGTS (art. 7, );
Estabilidade provisria de alguns empregados, dentre eles o dirigente
sindical, empregado eleito membro da CPA (art. 10, , a, do ADCT
287
) e a
empregada gestante (art. 10, , b, do ADCT
288
).
Alguns doutrinadores fazem a seguinte diferenciao:
ESTABILIDADE ABSOLUTA ESTABILIDADE RELATIVA
A dispensa do empregado est condicionada
nica e exclusivamente ao cometimento de falta
grave.
A dispensa do empregado pode ser realizada
tanto por cometimento de falta grave (motivo
disciplinar) quanto por motivos de ordem tcnica
ou financeira, como ocorre no caso da gestante e
membro da CPA (art. 165 da CLT
289
)
Regras gerais apIicveis:
Extinguindo-se a empresa, ou mesmo em caso de fechamento do
estabelecimento, filial ou agncia, ou supresso necessria de atividade,
074
condio social:
XX - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei;
075
Art. 239. A arrecadao decorrente das contribuies para o Programa de ntegrao Social, criado pela Lei
Complementar n 7, de 7 de setembro de 1970, e para o Programa de Formao do Patrimnio do Servidor
Pblico, criado pela Lei Complementar n 8, de 3 de dezembro de 1970, passa, a partir da promulgao desta
Constituio, a financiar, nos termos que a lei dispuser, o programa do seguro-desemprego e o abono de que
trata o 3 deste artigo.
4 - O financiamento do seguro-desemprego receber uma contribuio adicional da empresa cujo ndice
de rotatividade da fora de trabalho superar o ndice mdio da rotatividade do setor, na forma estabelecida
por lei.
076
Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, , da Constituio:
- fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa:
a) do empregado eleito para cargo de direo de comisses internas de preveno de acidentes, desde o
registro de sua candidatura at um ano aps o final de seu mandato;
077
Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, , da Constituio:
b) da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto.
078
Art. 165 - Os titulares da representao dos empregados nas CPA (s) no podero sofrer despedida
arbitrria, entendendo-se como tal a que no se fundar em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou
financeiro.
Pargrafo nico - Ocorrendo a despedida, caber ao empregador, em caso de reclamao Justia do
Trabalho, comprovar a existncia de qualquer dos motivos mencionados neste artigo, sob pena de ser
condenado a reintegrar o empregado.
020
sem a ocorrncia de fora maior, ao empregado estvel ser assegurado
o direito indenizao, paga em dobro (arts. 497
290
e 498
291
da CLT);
No haver estabilidade no exerccio dos cargos de diretoria,
gerncia ou outros de confiana imediata do empregador, ressalvado o
cmputo do tempo de servio para todos os efeitos legais (art. 499 da
CLT
292
);
Ao empregado estvel que deixar de exercer cargo de confiana
assegurada, salvo no caso de falta grave, a reverso ao cargo efetivo que
haja anteriormente ocupado (art. 499, 1 da CLT);
O pedido de demisso do empregado estvel s ser vlido quando
feito com a assistncia do respectivo sindicato e, se no o houver, perante
a autoridade local competente do Ministrio do Trabalho ou Justia do
Trabalho (art. 500 da CLT
293
).
> Hipteses de EstabiIidade Definitiva So as que produzem efeitos durante
toda a relao de emprego.
"stabilidade decenal da C!# 3
A CLT previa a chamada estabilidade decenal, em que o empregado, aps 10
anos de efetivo exerccio, tornava-se estveI, somente podendo ser dispensado em caso de
cometimento de falta grave devidamente apurada em ao trabalhista especfica, denominada
inqurito para apurao de falta grave.
Com o advento do FGTS, em 1966, o empregado passou a ter a possibilidade de
optar entre o antigo sistema da estabilidade celetista e o FGTS, sendo que aps a CRFB/1988 todos
os trabalhadores passaram a ser optantes do regime fundirio, garantindo-se o direito adquirido
dos obreiros que j eram estveis decenais poca da promuIgao da Constituio.
"stabilidade do art( LA do AC# da CR;<KLA@@ -
Dispe o art. 19 do ADCT da Constituio Federal de 1988:
"Art. 19. Os servidores pblicos civis da Unio, dos Estados, do
Distrito Federal e dos Municpios, da administrao direta,
autrquica e das fundaes pblicas, em exerccio na data da
promulgao da Constituio, h pelo menos cinco anos
continuados, e que no tenham sido admitidos na forma regulada no
089
Art. 497 - Extinguindo-se a empresa, sem a ocorrncia de motivo de fora maior, ao empregado estvel
despedido garantida a indenizao por resciso do contrato por prazo indeterminado, paga em dobro.
081
Art. 498 - Em caso de fechamento do estabelecimento, filial ou agncia, ou supresso necessria de
atividade, sem ocorrncia de motivo de fora maior, assegurado aos empregados estveis, que ali exeram
suas funes, direito indenizao, na forma do artigo anterior.
080
Art. 499 - No haver estabilidade no exerccio dos cargos de diretoria, gerncia ou outros de confiana
imediata do empregador, ressalvado o cmputo do tempo de servio para todos os efeitos legais.
1 - Ao empregado garantido pela estabilidade que deixar de exercer cargo de confiana, assegurada,
salvo no caso de falta grave, a reverso ao cargo efetivo que haja anteriormente ocupado.
2 - Ao empregado despedido sem justa causa, que s tenha exercido cargo de confiana e que contar
mais de 10 (dez) anos de servio na mesma empresa, garantida a indenizao proporcional ao tempo de
servio nos termos dos arts. 477 e 478.
3 - A despedida que se verificar com o fim de obstar ao empregado a aquisio de estabilidade sujeitar o
empregador a pagamento em dobro da indenizao prescrita nos arts. 477 e 478.
082
Art. 500 - O pedido de demisso do empregado estvel s ser vlido quando feito com a assistncia do
respectivo Sindicato e, se no o houver, perante autoridade local competente do Ministrio do Trabalho e
Previdncia Social ou da Justia do Trabalho.
022
art. 37, da Constituio, so considerados estveis no servio
pblico.
Assim, os servidores admitidos pela administrao pblica, direta, autrquica e
fundacional, seja da Unio, dos Estados, Municpios ou do Distrito Federal, estatutrios ou celetistas,
em exerccio na data da promulgao da CRFB/1988 h pelo menos 5 anos continuados, sem o
devido concurso pblico, foram considerados estveis no servio pbIico.
Cabe ressaltar que este dispositivo no se aplica aos empregados das empresas
pblicas e sociedades de economia mista.
"stabilidade do art( )L da CR;<KLA@@
6A)
-
Trata-se da estabilidade do servidor pblico civil, que considerado estvel "aps
3 (trs) anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em
virtude de concurso pblico.
O servidor pblico estvel somente poder perder o cargo:
Em virtude de sentena transitada em julgado (art. 41, 1, da
CRFB/1988);
Mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla
defesa (art. 41, 1, da CRFB/1988);
Mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho na forma
da lei complementar, assegurada ampla defesa (art. 41, 1, da
CRFB/1988);
Caso as despesas com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, dos
Municpios e do Distrito Federal exceda os limites estabelecidos em Lei
complementar nos termos do art. 169, caput e 4 da CRFB/1988
295
.
> Hipteses de EstabiIidade Provisria So as que produzem efeitos
somente enquanto persiste uma causa especial que as motiva.
083
Art. 41. So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento
efetivo em virtude de concurso pblico.
1 O servidor pblico estvel s perder o cargo:
- em virtude de sentena judicial transitada em julgado;
- mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa;
- mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar,
assegurada ampla defesa.
2 nvalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o eventual
ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao, aproveitado em
outro cargo ou posto em disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de servio.
3 Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em disponibilidade, com
remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo.
4 Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de desempenho por
comisso instituda para essa finalidade."
084
Art. 169. A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios
no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar.
4 Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem suficientes para assegurar o
cumprimento da determinao da lei complementar referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o
cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo
ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal.
023
Analisaremos as inmeras hipteses de estabilidade provisria previstas na
Constituio Federal de 1988 e em diversas normas infraconstitucionais, ressaltando que eventual
pleito de reintegrao no emprego de obreiro estvel somente ser atendido se concedido
judicialmente dentro do perodo de estabilidade, conforme previsto na smula 396 do TST, a seguir
transcrita:
"SMULA TST N 396 ESTABLDADE PROVSRA. PEDDO DE
RENTEGRAO. CONCESSO DO SALRO RELATVO AO PERODO DE
ESTABLDADE J EXAURDO. NEXSTNCA DE JULGAMENTO "EXTRA
PETTA". - Exaurido o perodo de estabilidade, so devidos ao empregado
apenas os salrios do perodo compreendido entre a data da despedida e o final
do perodo de estabilidade, no lhe sendo assegurada a reintegrao no
emprego.
- No h nulidade por julgamento "extra petita da deciso que deferir salrio
quando o pedido for de reintegrao, dados os termos do art. 496 da CLT.

irigente sindical 3
A CLT conferiu proteo especial ao emprego do representante sindical, para que
este pudesse desempenhar suas funes com independncia, sem o receio de sofrer
represlias do empregador, conforme se verifica no 3 do art. 543 da CLT
296
.
A Constituio, no art. 8, V
297
, elevou em mbito constitucional a proteo
atividade sindical ao dispor a respeito da vedao a dispensa do empregado
sindicalizado a partir do registro da candidatura e, se eleito, ainda que suplente, at um
ano aps o final do mandato.
O dirigente de categoria profissional diferenciada tambm tem direito
estabilidade provisria em comento, desde que a funo exercida perante o empregador
corresponda categoria do sindicato em que dirigente. Entretanto, se o empregado
no exerce na empresa a atividade da categoria profissional a qual representa, no ter
direito estabilidade.
Dispe o art. 543, 5 da CLT
298
, que a entidade comunicar por escrito
empresa, dentro de 24 horas, o dia e a hora do registro da candidatura do empregado e,
em igual prazo, sua eleio e posse, sendo a comunicao uma formalidade essencial
para a aquisio de estabilidade pelo obreiro.
Cabe escIarecer que a estabiIidade sindicaI no garantia pessoaI do
empregado, e sim uma prerrogativa da categoria para possibiIitar o exerccio da
representao sindicaI. Ela objetiva proteger o trabalhador contra eventuais ameaas,
a fim de assegurar a independncia na defesa dos interesses gerais da categoria ou
individuais de seus representados.
085
Art. 543 - O empregado eleito para cargo de administrao sindical ou representao profissional, inclusive
junto a rgo de deliberao coletiva, no poder ser impedido do exerccio de suas funes, nem transferido
para lugar ou mister que lhe dificulte ou torne impossvel o desempenho das suas atribuies sindicais.
3 - Fica vedada a dispensa do empregado sindicalizado ou associado, a partir do momento do registro de
sua candidatura a cargo de direo ou representao de entidade sindical ou de associao profissional, at
1 (um) ano aps o final do seu mandato, caso seja eleito inclusive como suplente, salvo se cometer falta
grave devidamente apurada nos termos desta Consolidao.
086
Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte:
V - vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo
ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se
cometer falta grave nos termos da lei.
087
Art. 453, 5 - Para os fins dste artigo, a entidade sindical comunicar por escrito emprsa, dentro de 24
(vinte e quatro) horas, o dia e a hora do registro da candidatura do seu empregado e, em igual prazo, sua
eleio e posse, fornecendo, outrossim, a ste, comprovante no mesmo sentido. O Ministrio do Trabalho e
Previdncia Social far no mesmo prazo a comunicao no caso da designao referida no final do 4.
024
A respeito da estabilidade sindical destacam-se as smulas 369
299
, 379
300
e 396 do
TST.
NOTA: A estabilidade prevista no art. 543, 3 da CLT e no art. 8, V da
CRFB/88, somente assegurada aos dirigentes de sindicato, e no aos dirigentes de
simples associaes.
"mpregados eleitos membros da C$1A 3
O ADCT, art. 10,, a, versa:
"Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, ,
da Constituio:
a) do empregado eleito para cargo de direo de comisses internas de preveno
de acidentes, desde o registro de sua candidatura at um ano aps o final de seu
mandato;
O conceito de dispensa arbitrria foi estabelecido no art. 165 da CLT que assim
dispe:
"Art. 165 - Os titulares da representao dos empregados nas CPA (s) no
podero sofrer despedida arbitrria, entendendo-se como tal a que no se fundar
em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro.
Pargrafo nico - Ocorrendo a despedida, caber ao empregador, em caso de
reclamao Justia do Trabalho, comprovar a existncia de qualquer dos
motivos mencionados neste artigo, sob pena de ser condenado a reintegrar o
empregado.
Por meio da Smula 339, a seguir transcrita, o TST firmou entendimento no
sentido de que o empregado eleito suplente da CPA tambm goza de estabilidade
provisria no emprego ao dispor:
".SMULA TST N 339 CPA. SUPLENTE. GARANTA DE EMPREGO. CF/1988.
- O suplente da CPA goza da garantia de emprego prevista no art. 10, , "a", do
ADCT a partir da promulgao da Constituio Federal de 1988.
- A estabilidade provisria do cipeiro no constitui vantagem pessoal, mas
garantia para as atividades dos membros da CPA, que somente tem razo de ser
quando em atividade a empresa. Extinto o estabelecimento, no se verifica a
despedida arbitrria, sendo impossvel a reintegrao e indevida a indenizao do
perodo estabilitrio.
Verifica-se, portanto, que os empregados titulares e os suplentes eleitos membros
088
SMULA TST N 369 DRGENTE SNDCAL. ESTABLDADE PROVSRA.
- indispensvel a comunicao, pela entidade sindical, ao empregador, na forma do 5 do art. 543 da
CLT.
- O art. 522 da CLT, que limita a sete o nmero de dirigentes sindicais, foi recepcionado pela Constituio
Federal de 1988.
- O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical s goza de estabilidade se exercer na
empresa atividade pertinente categoria profissional do sindicato para o qual foi eleito dirigente.
V - Havendo extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do sindicato, no h razo para
subsistir a estabilidade.
V - O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de aviso prvio,
ainda que indenizado, no lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicvel a regra do 3 do art. 543 da
Consolidao das Leis do Trabalho.
299
SMULA TST N 379 DRGENTE SNDCAL. DESPEDDA. FALTA GRAVE. NQURTO JUDCAL.
NECESSDADE.
O dirigente sindical somente poder ser dispensado por falta grave mediante a apurao em inqurito
judicial, inteligncia dos arts. 494 e 543, 3, da CLT.
025
da CPA tm estabilidade no emprego, somente podendo ser dispensados por motivos
de ordem tcnica, econmico-financeira ou disciplinar (falta grave), devidamente
comprovada. Uma vez no comprovada, o empregado poder ser condenado a
reintegrar o obreiro (art. 165, pargrafo nico da CLT).
Pestante 3
Dispe o ADCT, no art. 10, , b:
"Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, ,
da Constituio:
b) da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses
aps o parto.
A gestante, portanto, desde a confirmao da gravidez, at 5 meses aps o parto,
tem estabilidade no emprego, no podendo sofrer despedida arbitrria ou sem justa
causa, somente sujeita dispensa por motivos de ordem tcnica, econmico-financeira
ou disciplinar (falta grave).
Para a configurao da estabilidade da gestante, doutrina e jurisprudncia
adotaram como regra a chamada teoria objetiva, sendo reIevante apenas a
confirmao da gravidez peIa prpria gestante, pouco importando se o
empregador tinha ou no conhecimento do estado gravdico da obreira. Ou seja, o
simples fato de estar grvida j confere empregada gestante o direito estabilidade.
Ressalte-se que a Constituio garante gestante o emprego, e no meramente a
indenizao dos salrios do perodo, portanto, caso seja dispensada, deve a mesma
pleitear sua reintegrao e no apenas a indenizao dos salrios do perodo.
Nos termos da Smula 244 do TST, a seguir colacionada, a garantia de emprego
gestante s autoriza sua reintegrao se esta se der durante o perodo de estabilidade.
Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes ao
perodo de estabilidade.
"SMULA TST N 244 GESTANTE. ESTABLDADE PROVSRA.
- O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito
ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade. (art. 10, , "b" do
ADCT).
- A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der
durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos
salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade.
- No h direito da empregada gestante estabilidade provisria na hiptese de
admisso mediante contrato de experincia, visto que a extino da relao de
emprego, em face do trmino do prazo, no constitui dispensa arbitrria ou sem
justa causa.
A Lei 11.324/2006 acrescentou Lei 5.859/1972 o art. 4-A
301
, estabelecendo a
estabilidade empregada domstica gestante desde a confirmao da gravidez at 5
meses aps o parto.
Acidentado 3
O art. 118 da Lei 8.213/1991 estabeleceu nova forma de estabilidade de emprego,
em decorrncia de acidente de trabalho sofrido pelo obreiro, ao dispor:
"Art. 118. O segurado que sofreu acidente do trabalho tem garantida, pelo prazo
291
Art. 4-A. vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada domstica gestante desde a
confirmao da gravidez at 5 (cinco) meses aps o parto.
026
mnimo de doze meses, a manuteno do seu contrato de trabalho na empresa,
aps a cessao do auxlio-doena acidentrio, independentemente de percepo
de auxlio-acidente.
A estabiIidade de 12 meses do trabaIhador que sofreu acidente de trabaIho
tem incio aps a cessao do auxIio-doena.
Caso o empregado se afaste por apenas 15 dias da empresa (interrupo), no
haver o pagamento do auxlio-doena pela Previdncia, o que somente ocorre aps o
15 dia (suspenso do contrato de trabalho), no havendo, por conseqncia, qualquer
direito do acidentado estabilidade.
No havendo a concesso do auxlio-doena no h estabilidade, exceto no caso
de restar demonstrado, aps a cessao do contrato de trabalho, que o trabaIhador era
portador de doena profissionaI adquirida na execuo do trabaIho (Sumula 378 do
TST
302
). Nesta hiptese, a doena profissionaI considerada uma espcie de
acidente de trabaIho.
O empregado acidentado que retornar do auxlio-doena somente pode ser
dispensado se cometer falta grave (dispensa por justa causa), sem necessidade de
inqurito para apurao de faIta grave.
Nos contratos a prazo determinado, dentre eles o contrato de experincia, mesmo
que o trabalhador sofra acidente de trabalho, no h direito estabilidade, pois as partes
j tinham conhecimento, desde o incio, do termo final do liame empregatcio.
O acidente de trabalho ocorrido no curso do aviso prvio no garante estabilidade
ao obreiro acidentado, mas provoca a suspenso do contrato de trabalho at o retorno
do obreiro do auxlio-doena.
"mpregados membros do conselho curador do ;P#S 3
Nos termos do art. 3, 9 da Lei 8.036/1990
303
, os representantes dos obreiros no
conselho curador do FGTS, efetivos e suplentes, tm direito estabilidade, desde a
nomeao, at um ano aps o trmino do mandato de representao, somente podendo
ser dispensados por motivo de falta grave, devidamente apurada por meio de processo
sindical.
"mpregados membros do CN1S 3
Dispe o art. 3, 7 da Lei 8.213/1991
304
que os representantes dos laborantes,
290
SMULA TST N 378 ESTABLDADE PROVSRA. ACDENTE DO TRABALHO. ART. 118 DA LE N
8.213/1991. CONSTTUCONALDADE. PRESSUPOSTOS.
- constitucional o artigo 118 da Lei n 8.213/1991 que assegura o direito estabilidade provisria por
perodo de 12 meses aps a cessao do auxlio-doena ao empregado acidentado.
- So pressupostos para a concesso da estabilidade o afastamento superior a 15 dias e a conseqente
percepo do auxlio-doena acidentrio, salvo se constatada, aps a despedida, doena profissional que
guarde relao de causalidade com a execuo do contrato de emprego.
292
Art. 3o O FGTS ser regido segundo normas e diretrizes estabelecidas por um Conselho Curador, integrado
por trs representantes da categoria dos trabalhadores e trs representantes da categoria dos
empregadores, alm de um representante de cada rgo e entidade a seguir indicados:
9 Aos membros do Conselho Curador, enquanto representantes dos trabalhadores, efetivos e suplentes,
assegurada a estabilidade no emprego, da nomeao at um ano aps o trmino do mandato de
representao, somente podendo ser demitidos por motivo de falta grave, regularmente comprovada atravs
de processo sindical.
293
Art. 3 Fica institudo o Conselho Nacional de Previdncia SocialCNPS, rgo superior de deliberao
colegiada, que ter como membros:
7 Aos membros do CNPS, enquanto representantes dos trabalhadores em atividade, titulares e suplentes,
assegurada a estabilidade no emprego, da nomeao at um ano aps o trmino do mandato de
representao, somente podendo ser demitidos por motivo de falta grave, regularmente comprovada atravs
de processo judicial.
027
que estiverem em atividade, titulares ou suplentes, no Conselho Nacional de Previdncia
Social (CNPS), tero direito estabilidade, desde a nomeao at um ano aps o
trmino do mandato de representao, somente podendo ser dispensados por motivo de
falta grave, regularmente provada por inqurito.
"mpregados eleitos diretores de sociedades cooperativas 3
O art. 55 da Lei 5.764/1971
305
estabeleceu que os empregados de empresas, que
sejam eleitos diretores de sociedades cooperativas por estes criados, gozaro das
garantias asseguradas aos dirigentes sindicais.
Assim, os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades
cooperativas so estveis desde o momento do registro de suas candidaturas at 1 ano
aps o final do mandato, somente podendo ser dispensados se cometerem falta grave,
devidamente apurada por inqurito.
"mpregados eleitos membros de comiss8o de concilia78o prGvia -
O art. 625-B, 1 da CLT
306
estabelece que vedada a dispensa dos
representantes dos empregados eleitos membros da comisso de conciliao prvia,
titulares e suplentes, at 1 ano aps o final do mandato, salvo se cometerem falta grave.
> Reintegrao -
Reintegrao o retorno do empregado estvel ao emprego na mesma funo
que exercia, em face da dispensa patronal arbitrria ou sem justa causa.
A reintegrao se far com ressarcimento e garantia de todas as vantagens e
direitos que o obreiro deveria ter percebido durante o perodo de inexecuo contratual, como se a
relao de emprego no tivesse sido paralisada.
Assim, nos termos do art. 495 da CLT
307
, a dispensa arbitrria ou imotivada do
empregado protegido pelo manto da estabilidade, assim como sua suspenso para responder
inqurito judicial, desde que, nessa segunda hiptese, seja denegada a autorizao para a dispensa,
determinam a obrigao patronal de reintegrar o trabalhador nas mesmas funes, honrando com o
pagamento dos salrios concernentes ao perodo de afastamento.
Quando a reintegrao do empregado estvel for desaconselhvel, dado grau de
incompatibilidade resultante do dissdio, especialmente quando for o empregador pessoa fsica, o
Tribunal do Trabalho poder converter aquela obrigao em indenizao, a ser paga em dobro (art.
496 da CLT
308
).
30/01/2008
294
Art. 55. Os empregados de empresas que sejam eleitos diretores de sociedades cooperativas pelos mesmos
criadas, gozaro das garantias asseguradas aos dirigentes sindicais pelo artigo 543 da Consolidao das
Leis do Trabalho
295
Art. 625-B. A Comisso instituda no mbito da empresa ser composta de, no mnimo, dois e, no mximo,
dez membros, e observar as seguintes normas:
1 vedada a dispensa dos representantes dos empregados membros da Comisso de Conciliao
Prvia, titulares e suplentes, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometerem falta, nos termos da
lei.
296
Art. 495 - Reconhecida a inexistncia de falta grave praticada pelo empregado, fica o empregador obrigado
a readmiti-lo no servio e a pagar-lhe os salrios a que teria direito no perodo da suspenso.
297
Art. 496 - Quando a reintegrao do empregado estvel for desaconselhvel, dado o grau de
incompatibilidade resultante do dissdio, especialmente quando for o empregador pessoa fsica, o tribunal do
trabalho poder converter aquela obrigao em indenizao devida nos termos do artigo seguinte.
028
Ausncia de registro de sindicato no impede estabilidade de dirigente
Mesmo antes de uma entidade sindical estar registrada no Ministrio do Trabalho, o
dirigente sindical tem garantida a estabilidade provisria no emprego, abrangendo a fase de
formao e regularizao da entidade. o que preceitua a jurisprudncia do Tribunal
Superior do Trabalho e foi o fundamento para a Quinta Turma confirmar a deciso do
Tribunal Regional do Trabalho da 5 Regio (BA) que determinou a reintegrao ao emprego
de um funcionrio da Organon do Brasil ndstria e Comrcio Ltda.
O empregado foi demitido sem justa causa porque a empresa entendeu que ele no tinha
estabilidade assegurada, uma vez que a entidade sindical qual pertencia no estava
registrada no rgo competente. Admitido na empresa em abril de 1983, na funo de
vendedor-propagandista de produtos farmacuticos, o trabalhador foi eleito, em maio de
2003, para cargo de dirigente no Sindicato dos Propagandistas, Propagandistas-Vendedores
e Vendedores de Produtos Farmacuticos da Bahia (Sindiproba).
Em 24 de novembro do mesmo ano, a empresa o demitiu imotivadamente, entendendo que
aquele sindicato no tinha personalidade jurdica, por no haver registro no Ministrio do
Trabalho. No ms seguinte, o sindicalista ajuizou ao trabalhista na 10 Vara do Trabalho
de Salvador, reclamando direito estabilidade. O pedido foi negado porque aquela instncia
entendeu que o registro provisrio do Sindiproba no Ministrio do Trabalho foi concedido em
24/11/03 e publicado no Dirio Oficial da Unio em 26/11/03, portanto, aps a despedida do
empregado.
Ao julgar o recurso do sindicalista, o Tribunal Regional entendeu de modo diferente e decidiu
a seu favor. O TRT considerou que, poca da demisso, o pedido de registro do novo
sindicato (Sindiproba) j havia sido feito ao Ministrio do Trabalho, sendo que o processo se
desenrolou por vrios anos. Esclarece o acrdo do Regional que " exatamente no
momento de criao da nova entidade sindical, o qual sugere naturalmente temores ao
capital, que mais se faz necessria a garantia constitucional de estabilidade dos seus
dirigentes, de sorte que a despedida sem justa causa de membros da diretoria do sindicato
configura ato obstativo constituio do sindicato.
O relator do processo na Quinta Turma, ministro Emmanoel Pereira, informou que no pode
ser considerada a justificativa da empresa de que o dirigente sindical no estava protegido
pela garantia da estabilidade sindical, porque, quando da sua dispensa, o sindicato ainda
no estava registrado no rgo competente. O Supremo Tribunal Federal reconhece a
estabilidade aos diretores eleitos na assemblia constitutiva da entidade sindical desde, pelo
menos, a data do pedido de registro no Ministrio do Trabalho. A garantia est na
Constituio da Repblica no artigo 8, V. O ministro citou tambm vrios precedentes
julgados no TST nesse sentido.
17/10/2007
Empregada demitida durante gravidez recebe indenizao
Em observncia Smula 244 do Tribunal Superior do Trabalho, e tendo como relatora a
juza convocada Ktia Magalhes Arruda, a Quinta Turma do TST determinou o pagamento
de parcela indenizatria, referente ao perodo da estabilidade-gestante, a empregada da
Associao dos Moradores do Recreio Santista, demitida, sem justa causa, durante o
perodo gravdico.
A empregada foi admitida em abril de 2004 como trabalhadora braal, e o registro na
carteira de trabalho foi feito no mesmo dia. A Associao, embora ciente da gravidez da
039
empregada, demitiu-a sem justa causa em novembro de 2004, quando esta se encontrava
no quarto ms de gestao. De acordo com o Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias (ADCT, artigo 10, inciso , "b), a empregada no poderia ter sido demitida
nesse estado, pois tinha direito estabilidade provisria desde o incio da gestao at o
trmino da licena maternidade de 120 dias.
A empregada ajuizou ao pleiteando salrios do perodo, 13, frias proporcionais, FGTS e
salrio-famlia. O pedido foi deferido apenas parcialmente pela Vara do Trabalho de
tanham (SP), que limitou o direito indenizao ao perodo compreendido entre a data do
ajuizamento da ao trabalhista e o final da estabilidade-gestante. nsatisfeita, a
trabalhadora recorreu ao Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio (Campinas), que
negou provimento ao recurso ordinrio por entender que o empregador s teve
conhecimento da gravidez aps o trmino da estabilidade.
Na interposio do recurso de revista ao TST, a empregada requereu a indenizao da
estabilidade-gestante desde a dispensa at o fim do perodo da estabilidade, em setembro
de 2005. A Quinta Turma acolheu o recurso por contrariedade ao ADCT e determinou o
pagamento de parcela indenizatria conforme pedido pela trabalhadora.
03/10/2007
LER atestada no Itimo dia do aviso prvio garante estabiIidade a
bancria
A Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho reconheceu o direito a estabilidade
provisria a bancria que obteve, no ltimo dia do aviso prvio, a concesso de benefcio
previdencirio e o reconhecimento pelo NSS da existncia de doena do trabalho. A
deciso foi contrria ao entendimento do Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio (RS).
O ministro Horcio de Senna Pires, relator do recurso de revista, aplicou as Smulas n 378
e n 396 do TST para conceder a reintegrao, convertida no pagamento dos salrios
relativos ao perodo de estabilidade j terminado.
A trabalhadora ingressou no Banco Bradesco S.A. em maro de 1990, na funo de
escriturria. Em 1995, foi transferida de Porto Alegre para Cachoeirinha e iniciou a atividade
de caixa. Exerceu essa funo por cinco anos, at ser demitida no dia 25 de maio de 1997,
com o salrio de R$ 871,50. nformou que, durante uma semana por ms, permanecia com
bip, com a finalidade de solucionar problemas ocorridos no caixa 24 horas, o "Bradesco Dia
e Noite, sem receber adicional de sobreaviso. Contou, ainda, na audincia de conciliao e
instruo, ter sentido fortes dores nos braos no dia em que recebeu o aviso prvio e
buscado orientao mdica. Ao diagnosticar Leso por Esforo Repetitivo (LER), a mdica
recomendou-lhe afastamento do trabalho e tratamento mdico, concedendo-lhe atestado
mdico por 60 dias.
Na poca da resciso contratual, o sindicato advertiu a empresa de que no deveria
proceder demisso, pois a trabalhadora se encontrava incapacitada para o trabalho por
ser portadora de doena do trabalho. O banco ignorou o aviso e despediu-a sem
encaminh-la para o exame mdico demissional. O sindicato teve o cuidado de realizar essa
ressalva na resciso e emitiu a comunicao de acidente de trabalho (CAT). O NSS
reconheceu o nexo causal entre o trabalho desenvolvido e a doena e atestou a
incapacidade da bancria para o trabalho at o dia 1 de novembro de 1997.
Ao ajuizar reclamatria trabalhista na 8 Vara do Trabalho de Porto Alegre, a empregada do
Bradesco pediu, com base no artigo 118 da Lei n 8.213/91, reintegrao ao emprego ou
pagamento dos 12 meses de salrio referentes estabilidade, alm de adicional de
031
sobreaviso. A lei assegura ao trabalhador que sofreu acidente do trabalho garantia, pelo
prazo mnimo de 12 meses, da manuteno do seu contrato de trabalho na empresa, aps a
cessao do auxlio-doena acidentrio, independentemente de percepo de auxlio-
acidente.
A sentena julgou improcedente a ao e, ao recorrer ao TRT, a bancria no obteve
sucesso. O Regional considerou que a trabalhadora fez confuso com a concesso do
benefcio previdencirio (no dia 23 de junho de 1997, quando expirava o aviso prvio), como
se esta data fosse aquela que lhe asseguraria a estabilidade pretendida. De acordo com
este entendimento, a eventual estabilidade, de 12 meses, somente seria assegurada aps a
cessao da incapacidade laborativa, e esta se deu somente em 31 de outubro de 1997,
data em que o contrato de trabalho j no mais existia.
Na busca por reverter a situao, a trabalhadora chegou ao TST, onde obteve deciso
favorvel. De acordo com o voto do ministro Horcio Pires, devida a estabilidade provisria
porque a bancria, quando da dispensa, j estava incapacitada para o trabalho. O ministro
concluiu que, nesse caso, vale a regra contida no artigo 118 da Lei 8.213/91, que trata dos
planos de benefcios da Previdncia Social, nos termos da Smula n 378 do TST, que diz,
na parte final do item : "So pressupostos para a concesso da estabilidade o afastamento
superior a 15 dias e a conseqente percepo do auxlio-doena acidentrio, salvo se
constatada, aps a despedida, doena profissional que guarde relao de causalidade com
a execuo do contrato de emprego.
6.2. TRMINO DO CONTRATO DE TRABALHO
6.2.1 Conceito:
"Extino do contrato de trabalho a cessao definitiva do vnculo empregatcio.
Existem diversas formas de extino e a forma ser preponderante para se determinar a que parcelas
rescisrias o empregado far jus.
309
6.2.2 Princpios ApIicveis:
Princpio da continuidade da relao de emprego: tambm chamado de princpio da
conservao do contrato, enuncia ser de interesse do Direito do Trabalho a permanncia do vnculo
empregatcio, com a integrao do trabalhador na estrutura e dinmica empresariais.
Princpio das presunes favorveis ao trabalhador: presume-se indeterminada no
tempo a durao da relao de emprego, caso no comprovado tratar-se de contrato a termo, os
quais so excepcionalmente autorizados pela ordem justrabalhista. Tal presuno influi no instante do
trmino contratual, j que as verbas rescisrias dos contratos indeterminados so muito mais
diversificadas e vantajosas do que as caractersticas aos contratos a termo.
O referido princpio tambm comparece para fazer presumida a continuidade da
relao empregatcia, caso no comprovado (ou incontroverso) seu rompimento. (Smula 212 do
TST
310
)
Princpio da norma mais favorvel: um dos princpios que mais proximamente
298
FALHO, Alessandra Parreiras. Direito do Trabalho ndividual e Coletivo. Rio de Janeiro: Lmen jris, 2008.
219
Smula 212- TST: DESPEDMENTO. NUS DA PROVA. O nus de provar o trmino do contrato de
trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedi mento, do empregador, pois o princpio da
continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado.
030
buscam atender ao objetivo central do Direito do trabalho, que o de elevar as condies de
pactuao da fora de trabalho no mercado.
A teor desse princpio, caso o operador jurdico esteja contraposto a distintas
possibilidades interpretativas consistentes da regra jurdica, dever optar por aquela que melhor
realize o sentido teleolgico essencial do Direito do Trabalho.
No contexto da cessao do contrato de trabalho, o presente princpio age de dois
modos: confere suporte prevalncia dos contratos de durao indeterminada em contraponto aos
contratos a termo, alm de assegurar respaldo ao conjunto de presunes favorveis ao obreiro no
tocante continuidade da relao empregatcia e forma de sua dissoluo.
6.2.3 ModaIidades de Extino:
A CLT utiliza a palavra "resciso englobando qualquer forma de terminao do
contrato empregatcio, enquanto a doutrina no unnime na fixao da nomenclatura das diversas
formas de extino do contrato de trabalho.
O Prof. Maurcio Godinho
311
apresenta a seguinte classificao:
ResiIio
Corresponde a todas as modalidades de ruptura
do contrato por e4erc3cio l3cito da vontade das
partes. So elas: dispensa sem justa causa do
empregado; pedido de demisso do obreiro e
distrato
ResoIuo
Corresponde a todas as modalidades de ruptura
do contrato por descumprimento &altoso do pacto
por 0ual0uer das partes ou mesmo de ambas.
Materializa-se a resoluo na: dispensa do
empregado por justa causa; despedida indireta e
resoluo por culpa recproca.
Resciso
Corresponde ruptura do contrato em face de
nulidade.

Vejamos, ainda, a classificao a seguir:
Por deciso do empregador Dispensa sem justa causa
Dispensa por justa causa
Por deciso do empregado
Demisso
Dispensa indireta
Aposentadoria
Por iniciativa ou culpa de ambos
Acordo ou Distrato
Culpa recproca
Por desaparecimento dos sujeitos
Morte do empregado
Morte do empregador constitudo em firma
individual
Extino da empresa
211
032
Por decurso do prazo fixado (Contratos a prazo determinado)
Analisemos separadamente as mais relevantes:
Dispensa sem justa causa - a ocorrida quando o empregador,
imotivadamente, rompe o liame empregatcio. No se refere, claro, ausncia de uma
motivao interna empresa, apenas significa ser irrelevante para o Direito essa
motivao, no necessitando ser explicitada.
Dispensa por justa causa - justa causa o motivo relevante, previsto
legalmente, que autoriza a resoluo do contrato de trabalho por culpa do empregado.
Trata-se, portanto, da conduta tipificada em lei que autoriza a resoluo do contrato de
trabalho por culpa do trabalhador.
Na justa causa h a quebra da boa-f, confiana, poder de obedincia e diligncia,
o que torna incompatvel a continuidade da relao de emprego.
Tendo em vista que o empregado subordinado juridicamente ao empregador,
pode o obreiro sofrer as seguintes sanes disciplinares: advertncia (verbal ou escrita),
suspenso disciplinar (art. 474 da CLT
312
) e dispensa por justa causa.
A configurao da justa causa depende da comprovao de alguns requisitos. So
eles:
Eravidade da &alta J a falta deve ser grave e a culpa do empregado deve ser
apreciada in concreto;
Proporcionalidade da pena J derivada da prpria gravidade da falta, em que a
pena deve ser proporcional falta cometida. Tambm chamado de princpio da
dosimetria da pena;
@on bis in idem J na aplicao da penalidade deve-se levar em considerao que
para cada falta somente se admite uma nica penalidade;
,naltera')o da puni')o J uma vez aplicada a penalidade ela no pode ser
substituda por uma de natureza mais grave. Pode at haver uma atenuao, vez que
representa condio mais benfica para o obreiro, mas nunca pode a pena ser agravada;
,mediaticidade J aps o conhecimento e a apurao da falta, o obreiro deve ser
imediatamente punido, pois falta conhecida e no punida falta tacitamente perdoada;
Bincula')o entre a in&ra')o e a pena J o empregador se vincula ao fato ensejador
da justa causa. H uma vinculao entre a infrao cometida e a penalidade praticada,
no podendo o empregador aproveitar-se de falta ocorrida recentemente para punir
infrao antes no apenada;
#onduta dolosa ou culposa do obreiro J no ser lcita a aplicao da justa causa
se no for comprovado que o empregado agiu com dolo ou culpa (negligncia,
imprudncia ou impercia). o requisito subjetivo para configurao da justa causa.
Analisemos agora as hipteses legais de falta grave praticada pelo obreiro
consubstanciadas no art. 482 da CLT
313
:
210
Art. 474 - A suspenso do empregado por mais de 30 (trinta) dias consecutivos importa na resciso injusta
do contrato de trabalho.
212
Art. 482 - Constituem justa causa para resciso do contrato de trabalho pelo empregador:
a) ato de improbidade;
b) incontinncia de conduta ou mau procedimento;
033
aJ ato de improbidade4
Consiste na desonestidade, fraude ou m-f do obreiro, que provoque risco ou
prejuzo integridade patrimonial do empregador ou de terceiro, com o objetivo de
alcanar vantagem para si ou para outrem.
So exemplos de ato de improbidade: furto ou roubo de bens da empresa,
apropriao indbita de recursos do estabelecimento, falsificao de documentos para
obter vantagem ilcita na empresa, entre outros.
bJ incontinSncia de conduta ou mau procedimento4
ncontinncia de conduta o desregramento ligado vida sexual do
indivduo, que leva pertubao do ambiente do trabalho ou mesmo
prejudica suas obrigaes contratuais, como a prtica e obscenidades e
pornografia nas dependncias da empresa. Ex.: pratica de atos de
pedofilia na empresa.
Mau procedimento o comportamento incorreto do empregado na
prtica de atos pessoais que atinjam a moral, salvo o sexual (enquadrado
como incontinncia de conduta), levando perturbao do ambiente de
trabalho ou mesmo prejudicando o cumprimento de suas obrigaes
contratuais. Ex.: empregado que porta drogas nas dependncia da
empresa, seja para o prprio consumo, seja para venda.
cJ negocia78o habitual por conta prBpria ou alheia sem permiss8o
do empregador- e 9uando constituir ato de concorrSncia F empresa
para a 9ual trabalha o empregado- ou ,or pre.udicial ao servi7o4
Este tipo comporta duas hipteses de falta grave distintas. A primeira
a negociao habitual por conta prpria ou alheia, sem permisso do
empregador quando prejudicial ao servio, como no caso de venda, pelo
empregado de produtos de beleza, salgadinhos, roupas, etc.
A segunda hiptese a negociao habitual por conta prpria ou
alheia, sem permisso do empregador e quando constituir ato de
concorrncia empresa para qual o empregado trabalha. Seria o caso do
empregado que desviando a clientela da empresa oferece seus servios
por preos menores.
c) negociao habitual por conta prpria ou alheia sem permisso do empregador, e quando constituir ato de
concorrncia empresa para a qual trabalha o empregado, ou for prejudicial ao servio;
d) condenao criminal do empregado, passada em julgado, caso no tenha havido suspenso da execuo
da pena;
e) desdia no desempenho das respectivas funes;
f) embriaguez habitual ou em servio;
g) violao de segredo da empresa;
h) ato de indisciplina ou de insubordinao;
i) abandono de emprego;
j) ato lesivo da honra ou da boa fama praticado no servio contra qualquer pessoa, ou ofensas fsicas, nas
mesmas condies, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem;
k) ato lesivo da honra ou da boa fama ou ofensas fsicas praticadas contra o empregador e superiores
hierrquicos, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou de outrem;
l) prtica constante de jogos de azar.
Pargrafo nico - Constitui igualmente justa causa para dispensa de empregado a prtica, devidamente
comprovada em inqurito administrativo, de atos atentatrios segurana nacional.
034
dJ condena78o criminal do empregado- passada em .ulgado- caso
n8o tenha havido suspens8o da e2ecu78o da pena4
O que caracteriza a justa causa no a condenao criminal com o
trnsito em julgado, mas, sim, a no-suspenso da pena, permanecendo o
empregado preso, o que importaria na impossibilidade fsica do obreiro
prestar os servios. Caso o empregado seja condenado criminalmente
mas no permanea preso, no poder o empregador dispens-lo por
justa causa, pois no estar o laborante impossibilitado de comparecer ao
trabalho.
eJ des0dia no desempenho das respectivas ,un7=es4
o desempenho das atividades com negligncia, imprudncia, m-
vontade, displicncia, desleixo, desateno, indiferena ou desinteresse.
Para a configurao da desdia necessrio que haja um
comportamento reiterado e contnuo do obreiro, caracterizado por
repetidas faltas que demonstrem omisso do empregado.
Entretanto, as faltas anteriores devem ter sido punidas, ainda que
sob a forma de advertncia. Ex.: atrasos reiterados ou diferenas
constantes de numerrios no fechamento de caixas.
,J embriague/ habitual ou em servi7o4
Cabe esclarecer que a embriaguez pode ser tanto proveniente do
lcool quanto de drogas nocivas. O tipo comporta, ainda
desmembramento em duas hipteses.
A primeira a embriaguez habitual que ocorre repetidamente, fora do
local de trabalho, trazendo conseqncias para a execuo das
obrigaes contratuais. Verifica-se quando o empregado, aps o
expediente, se embriaga, habitualmente. A justa causa resta caracterizada
se essa embriaguez repercute no desempenho de atividades laborais,
como perda de reflexos, coordenao motora ou memria.
O assunto causa polmica doutrinria vez que a Organizao
Mundial de Sade (OMS) considera o alcoolismo uma doena, pelo que o
obreiro no deveria ser dispensado mas ter o contrato suspenso e ser
submetido a tratamento pela Previdncia Social.
A segunda hiptese a embriaguez no servio. Ela se d no local e
horrio de trabalho.
Enquanto que para a caracterizao da embriaguez habitual h a
necessidade de sua repetio, na embriaguez em servio basta a
configurao de uma nica falta.
gJ viola78o de segredo da empresa4
Constitui hiptese de resoluo contratual vez que h quebra de
lealdade, fidelidade e confiana pelo empregado. Verifica-se no caso do
empregado que fornece aos concorrentes do empregador frmulas de
produtos comercializados com exclusividade pelo empregador.
hJ ato de indisciplina ou de insubordina78o4
A indisciplina consiste no descumprimento de ordens emanadas em
carter geral, direcionadas a todos os empregados, como as contidas em
regulamento de empresa, em ordens de servio entre outras.
035
Por outro lado, a insubordinao consiste no descumprimento de
ordens pessoais de servio, dadas diretamente pelo empregador ou
superior hierrquico.
iJ abandono de emprego4
Verificada pela ausncia continuada e injustificada do obreiro ao
trabalho por certo lapso temporal. So necessrios a concorrncia de dois
requisitos: um elemento objetivo e outro subjetivo.
O elemento objetivo consiste no efetivo afastamento do empregado
ao servio, sem qualquer justificativa por certo lapso temporal. Contudo,
no h nenhum dispositivo legal especfico fixando o nmero de faltas
injustificadas que configure o abandono de emprego, tendo a
jurisprudncia fixado, como regra, o prazo de 30 diasconsecutivos,
baseando-se nos arts. 472, 1, 474 e 853 da CLT
314
.
Portanto, para configurao do abandono, o obreiro deve faltar por 30
dias contnuos. Caso as faltas sejam intercaladas pode ser configurada a
desdia mas no o abandono.
A Smula 32 do TST expressa igual entendimento, vejamos:
"Abandono de emprego. Presume-se o abandono de emprego se o
trabalhador no retornar ao servio no prazo de 30 (trinta) dias aps a
cessao do benefcio previdencirio nem justificar o motivo de no o
fazer.
Deve o empregador, objetivando resguardar-se em caso de futura
ao trabalhista, dar cincia inequvoca ao obreiro da sua ausncia
injustificada, convocando-o a retornar ao trabalho, sob pena de
configurao do abandono de emprego.
J o elemento subjetivo materializa-se com a inteno, o desejo, o
nimo do obreiro de abandonar o emprego, devendo ser demonstrada a
clara inteno do empregado de no mais comparecer ao servio.
.J ato lesivo da honra ou da boa ,ama praticado no servi7o contra
9ual9uer pessoa- ou o,ensas ,0sicas- nas mesmas condi7=es- salvo
em caso de leg0tima de,esa- prBpria ou de outrem4
Refere-se injria, calnia, difamao e s agresses fsicas
praticadas contra outros empregados ou terceiros, no mbito da empresa.
EJ ato lesivo da honra ou da boa ,ama ou o,ensas ,0sicas praticadas
contra o empregador e superiores hierr9uicos- salvo em caso de
leg0tima de,esa- prBpria ou de outrem4
213
Art. 472 - O afastamento do empregado em virtude das exigncias do servio militar, ou de outro encargo
pblico, no constituir motivo para alterao ou resciso do contrato de trabalho por parte do empregador.
1 - Para que o empregado tenha direito a voltar a exercer o cargo do qual se afastou em virtude de
exigncias do servio militar ou de encargo pblico, indispensvel que notifique o empregador dessa
inteno, por telegrama ou carta registrada, dentro do prazo mximo de 30 (trinta) dias, contados da data em
que se verificar a respectiva baixa ou a terminao do encargo a que estava obrigado.
Art. 853 - Para a instaurao do inqurito para apurao de falta grave contra empregado garantido com
estabilidade, o empregador apresentar reclamao por escrito Junta ou Juzo de Direito, dentro de 30
(trinta) dias, contados da data da suspenso do empregado.
036
Tambm se refere injria, calnia, difamao e s agresses
fsicas, praticadas contra o empregador ou superiores hierrquicos, seja
no ambiente do trabalho, ou fora dele.
lJ prtica constante de .ogos de a/ar(
A justa causa seria caracterizada pela prtica habitual, contnua e
permanente, de jogos de azar, como o jogo do bicho, loterias, bingo,
cartas, etc.
Entretanto, somente poder configurar justa causa se a prtica
importar pertubao ao ambiente de trabalho. Fora do local e horrio de
trabalho, no trazendo qualquer qualquer conseqncia ou prejuzo para a
relao contratual no configura falta grave.
1argra,o :nico - Constitui igualmente .usta causa para dispensa de
empregado a prtica- devidamente comprovada em in9uGrito
administrativo- de atos atentatBrios F seguran7a nacional(
Dispositivo includo na CLT em 1966, fruto da ditadura imposta pelos militares, esse
dispositivo permitia que o empregado fosse dispensado por justa causa, sem ter cometido
qualquer infrao contratual.
A doutrina entende que esse dispositivo no foi recepcionado pela Constituio
Federal de 1988.
Outras in,ra7=es praticadas pelo obreiro
Discute-se na doutrina se o rol do art. 482 da CLT taxativo ou meramente
exemplificativo. Embora a lei tipifique outras infraes praticadas pelo obreiro a ensejar a
resoluo contratual, o fato que essas hiptese podem ser enquadradas nos tipos
jurdicos relacionados no referido artigo.
So algumas das infraes especiais contidas na CLT :
<ancrios
"Art. 508 Considera-se justa causa, para efeito de resciso de contrato de trabalho do
empregado bancrio, a falta contumaz de pagamento de dvidas legalmente exigveis.
Aprendi/es
"Art. 433. O contrato de aprendizagem extinguir-seno seu termo ou
quando o aprendiz completar 24 (vinte e quatro) anos, ressalvada a
hiptese prevista no 5
o
do art. 428 desta Consolidao, ou ainda
antecipadamente nas seguintes hipteses; (...)
desempenho insuficiente ou inadaptao do aprendiz;
falta disciplinar grave;
ausncia injustificada escola que implique perda do ano letivo; (...)
;errovirios
"Art. 240 Nos casos de urgncia ou de acidente, capazes de afetar a
segurana ou regularidade do servio, poder a durao do trabalho ser
excepcionalmente elevada a qualquer nmero de horas, incumbindo
Estrada zelar pela incolumidade dos seus empregados e pela
possibilidade de revezamento de turmas, assegurando ao pessoal um
037
repouso correspondente e comunicando a ocorrncia ao Ministrio do
Trabalho, ndustria e Comercio, dentro de 10 (dez) dias da sua verificao.
Pargrafo nico - Nos casos previstos neste artigo, a recusa, sem causa
justificada, por parte de qualquer empregado, execuo de servio
extraordinrio ser considerada falta grave.
escumprimento das normas de seguran7a
Art. 158 - Cabe aos empregados:
- observar as normas de segurana e medicina do trabalho, inclusive as
instrues de que trata o item do artigo anterior;
l - colaborar com a empresa na aplicao dos dispositivos deste Captulo.
Pargrafo nico - Constitui ato faltoso do empregado a recusa
injustificada:
a) observncia das instrues expedidas pelo empregador na forma do
item do artigo anterior;
b) ao uso dos equipamentos de proteo individual fornecidos pela
empresa. "
Pedido de demisso peIo obreiro - consiste na declarao unilateral de
vontade do empregado com poderes para colocar fim ao contrato de trabalho que o vincula
ao empregador. Esta declarao tem natureza potestativa, ou seja, a prerrogativa que se
exerce independentemente da vontade dos que suportaro as conseqncias jurdicas.
Despedida indireta - tambm chamada de resciso indireta, ocorre quando a
falta grave cometida pelo empregador, justificando a brusca ruptura contratual. A forma
do empregado comprovar a resciso indireta do pacto de emprego consiste no ajuizamento
de ao trabalhista, postulando o conseqente pagamento das verbas rescisrias, em
funo do reconhecimento da justa causa patronal.
A CLT, em seu art. 483
315
, estabelece que o empregado poder considerar rescindido
o contrato e pleitear a indenizao nos seguintes casos:
aJ ,orem e2igidos servi7os superiores Fs suas ,or7as- de,esos por lei- contrrios aos
bons costumes- ou alheios ao contrato4
A meno que faz a lei aos servios superiores fora do obreiro refere-se tanto
fora fsica quanto intelectual, como por exemplo, exigir que a mulher demande na
214
Art. 483 - O empregado poder considerar rescindido o contrato e pleitear a devida indenizao quando:
a) forem exigidos servios superiores s suas foras, defesos por lei, contrrios aos bons costumes, ou
alheios ao contrato;
b) for tratado pelo empregador ou por seus superiores hierrquicos com rigor excessivo;
c) correr perigo manifesto de mal considervel;
d) no cumprir o empregador as obrigaes do contrato;
e) praticar o empregador ou seus prepostos, contra ele ou pessoas de sua famlia, ato lesivo da honra e boa
fama;
f) o empregador ou seus prepostos ofenderem-no fisicamente, salvo em caso de legtima defesa, prpria ou
de outrem;
g) o empregador reduzir o seu trabalho, sendo este por pea ou tarefa, de forma a afetar sensivelmente a
importncia dos salrios.
1 - O empregado poder suspender a prestao dos servios ou rescindir o contrato, quando tiver de
desempenhar obrigaes legais, incompatveis com a continuao do servio.
2 - No caso de morte do empregador constitudo em empresa individual, facultado ao empregado
rescindir o contrato de trabalho.
3 - Nas hipteses das letras "d" e "g", poder o empregado pleitear a resciso de seu contrato de trabalho
e o pagamento das respectivas indenizaes, permanecendo ou no no servio at final deciso do
processo.
038
execuo das tarefas fora muscular superior a 40 quilos, enquanto o art. 390 da CLT
316

somente admite em relao mulher, o mximo de 20 quilos.
A atividade exigida do empregado no pode ser defesa por lei, como no caso do
empregador obrigar o obreiro a laborar em atividades ilcitas, ou exigir que o menor trabalhe
em servio noturno, perigoso ou insalubre.
Tambm no cabvel ao empregador exigir servios contrrios aos bons costumes,
nem impor que o empregado preste servios alheios ao pacto laboral, como exigir de um
caixa de supermercado, ao fim do expediente, limpe todo o estabelecimento, servio para o
qual no foi contratado.
bJ ,or tratado pelo empregador ou por seus superiores hierr9uicos com rigor
e2cessivo4
A situao em exame nasce do comportamento discriminatrio do empregador que,
utilizando-se de rigor excessivo e desproporcional, aplica punies severas ao obreiro,
tratando-o de maneira diferente da verificada em relao aos demais empregados.
cJ correr perigo mani,esto de mal considervel4
Verifica-se com a exposio do empregado a situaes no previstas no contrato de
emprego (no relacionados como perigos normais inerentes a certas profisses), colocando
em risco sua sade e integridade fsica.
dJ n8o cumprir o empregador as obriga7=es do contrato4
Refere-se, principalmente ao descumprimento pela parte patronal das obrigaes
assumidas no liame empregatcio, ou seja, atraso ou sonegao dos salrios, configurando
a denominada "mora contumaz.
Nos termos do Dec. 368/1968, art. 2, 1, considera-se que a empresa est em
mora contumaz quando o atraso ou a sonegao de salrios devidos ao empregado ocorra
por perodo igual ou superior a 3 meses, sem motivo grave e relevante.
Engloba, ainda, o tipo previsto o descumprimento culposo pela parte patronal de
outras obrigaes previstas no ordenamento jurdico vigente, nas convenes e acordos
coletivos, nas sentenas normativas ou mesmo inseridas no contrato de trabalho.
eJ praticar o empregador ou seus prepostos- contra ele ou pessoas de sua ,am0lia-
ato lesivo da honra e boa ,ama4
a injria, calnia e difamao, enquadradas como ofensas morais praticadas pelo
empregador ou prepostos em relao ao obreiro, seja no ambiente de trabalho ou fora dele.
,J o empregador ou seus prepostos o,enderem-no ,isicamente- salvo em caso de
leg0tima de,esa- prBpria ou de outrem4
a agresso fsica praticada pelo empregador ou prepostos em relao ao obreiro,
seja no ambiente de trabalho ou fora dele.
gJ o empregador redu/ir o seu trabalho- sendo este por pe7a ou tare,a- de ,orma a
a,etar sensivelmente a importTncia dos salrios(
215
Art. 390 - Ao empregador vedado empregar a mulher em servio que demande o emprego de fora
muscular superior a 20 (vinte) quilos para o trabalho continuo, ou 25 (vinte e cinco) quilos para o trabalho
ocasional.
Pargrafo nico - No est compreendida na determinao deste artigo a remoo de material feita por
impulso ou trao de vagonetes sobre trilhos, de carros de mo ou quaisquer aparelhos mecnicos.
049
Aplicvel aos obreiros que percebam remunerao varivel, sendo pagos por
produo, pea ou tarefa. Configura-se essa hiptese quando o empregador reduzir
significativamente a produo mensal do obreiro, diminuindo de forma sensvel seu salrio.
NOTA 1: Apenas nas hipteses das alneas "d e "g do art. 483 consolidado poder o
obreiro pleitear a resciso do contrato judicialmente e o conseqente pagamento das verbas
indenizatrias, permanecendo, ao seu critrio, laborando at o final do processo.
Nas demais hipteses, dever o obreiro deixar o emprego e pleitear no judicirio trabalhista
as respectivas verbas rescisrias.
NOTA 2: Deixando o laborante o emprego e pleiteando judicialmente o pagamento das
verbas indenizatrias em funo da resciso indireta, caso vena a demanda, ter direito a
todas as verbas, como se tivesse sido imotivadamente dispensado. Entretanto, caso seja
vencido, e tendo deixado o emprego, entende a doutrina majoritria que esse ato eqivaler
a um pedido de demisso do obreiro.
Distrato - trata-se da resilio do contrato por mtuo acordo das partes contratuais.
Entretanto, tendo em vista os princpios protetivos vinculados ao Direito do Trabalho, que
objetivam proteger o obreiro, parte hipossuficiente na relao jurdica de emprego, mesmo
em caso de distrato, devero ser assegurados ao trabalhador todos os direitos, como se a
ruptura fosse imotivada.
CuIpa recproca - prevista no art. 484 da CLT, a seguir transcrito, ocorre quando
tanto o obreiro quanto o empregador cometem falta grave, tipificadas, respectivamente nos
artigos 482 e 483 da CLT, justificando a resoluo contratual. Este trmino contratual supe
deciso judicial a respeito onde ser verificada a concorrncia de culpas.
"Art. 484 - Havendo culpa recproca no ato que determinou a resciso do contrato de
trabalho, o tribunal de trabalho reduzir a indenizao que seria devida em caso de culpa
exclusiva do empregador, por metade.
Morte do empregador - a morte do empregador no rescinde o contrato de
trabalho, pois no interfere no prosseguimento da atividade desenvolvida que poder
perdurar com outros titulares, configurando-se, ento a sucesso trabalhista.
Apenas a cessao da atividade empresarial que implica a resciso dos contratos
de trabalho em curso, cabendo, no caso as parcelas rescisrias devidas em caso de
dispensa sem justa causa.
No entanto, a morte do empregador constitudo em firma individual faculta ao
empregado pleitear a resciso do contrato de trabalho.
Extino da empresa - Uma empresa pode extinguir-se por vrios motivos:
impossibilidade de prosseguimento do negcio, fora maior, ato do governo, tambm
denominado &ato principis, como pode ocorrer apenas extino parcial, como extino de
estabelecimentos ou filiais.
25/06/2007
CIusuIa penaI: goIeiro ganha R$ 100 miI por resciso antecipada
"A agremiao esportiva deve pagar ao atleta, quando for responsvel pela extino do contrato de
041
trabaIho, o valor previsto na clusula penal. Com esta deciso, a Terceira Turma do Tribunal
Superior do Trabalho, acompanhando o voto da relatora, ministra Maria Cristina Peduzzi, concedeu
ao goleiro do Fortaleza Esporte Clube R$ 100 mil por ter tido seu contrato de trabalho rescindido
antecipadamente. O juiz de primeiro grau havia concedido R$ 60 mil pela clusula penal, mas o
Tribunal Regional do Trabalho da 7 Regio (CE), em sede de recurso, retirou a parcela da
condenao.
O atleta assinou contrato com o Fortaleza, como goleiro, com vigncia no prazo de 19 de janeiro de
2004 a 24 de dezembro do mesmo ano. Porm, em junho de 2004 teve o contrato rescindido. Na
ao trabalhista, o jogador alegou que foi dispensado sem justa causa, sem pagamento das verbas
rescisrias e sem o pagamento dos R$ 100 mil correspondentes clusula penal, prevista nas
hipteses de descumprimento, rompimento ou resciso unilateral do contrato de trabalho.
Segundo o goleiro, ele foi contratado com salrio mensal de R$ 3 mil, mais R$ 5 mil pelo direito de
imagem, mais R$ 1 mil para despesas com moradia, perfazendo um salrio de R$ 9 mil. Sua carteira
de trabalho teria sido assinada, no entanto, com valor apenas de R$ 3mil. Disse que, nos meses de
abril e maio de 2004, o Clube no depositou seus salrios e, apesar de ter declarado abertamente
imprensa que havia rescindido o contrato com o jogador, no pagou os consectrios legais nem
comunicou Confederao Brasileira de Futebol a interrupo do contrato, impedindo-o de
conseguir convocao para outros times.
Na Justia do Trabalho, pIeiteou aviso-prvio, frias e 13 salrio proporcionais, FGTS, seguro-
desemprego, salrios em atraso, multa do artigo 477 da CLT pelo atraso na quitao das verbas
rescisrias, indenizao prevista no artigo 479 da CLT pela resciso antecipada e o pagamento do
valor previsto na clusula penal. Pediu, ainda, antecipao de tutela para que o juiz declarasse a
resciso do contrato a fim de conseguir nova colocao no circuito do futebol.
O Fortaleza apresentou contestao relatando situao completamente diferente da descrita na
pea inicial do processo. Disse que o atleta, atuando como terceiro reserva de goleiro, no
apresentou bons resultados nos treinos, sendo mantido no banco por vrios meses. Tal situao
teria gerado insatisfao do prprio jogador que, desmotivado, abandonou os treinos, dando ensejo
demisso por justa causa. Negou o inadimplemento de salrios e o valor da remunerao declarada
pelo atleta e, por fim, afirmou que o goleiro participou de apenas uma partida durante todo o tempo
de contrato, no tendo direito ao valor referente exibio de imagem de atleta profissional.
A ao foi considerada parcialmente procedente. Concedida a tutela antecipada, o juiz declarou
encerrado o contrato de trabalho entre as partes, reconheceu a natureza salarial da parcela referente
ao direito de imagem admitindo o salrio de R$ 8mil e considerou a resciso do contrato, por
iniciativa do clube, como injustificada, concedendo ao jogador as verbas pleiteadas, com exceo do
aviso-prvio, por se tratar de contrato por tempo determinado, e do custeio com moradia, por no ter
sido comprovado.
Quanto ao valor da clusula penal, o julgador entendeu que este deveria ser proporcional ao tempo
restante do cumprimento do contrato, concedendo ao autor da ao o valor de R$ 60 mil. A
proporcionalidade, segundo o juiz, estaria baseada no artigo 413 do Cdigo Civil que determina que
"a penalidade deve ser reduzida eqitativamente pelo juiz se a obrigao principal tiver sido
cumprida em parte, ou se o montante da penalidade for manifestamente excessivo, tendo-se em
vista a natureza e a finalidade do negcio.
Ambas as partes recorreram da sentena: o atleta por no concordar com o valor proporcional da
clusula penas e o clube pela condenao por resciso injustificada do contrato. O TRT/CE, ao julgar
os recursos ordinrios, negou provimento ao do atleta e proveu o do Clube, extirpando da
condenao o valor correspondente clusula penal. Segundo o acrdo, a penalidade,
contemplada pela Lei Pel (Lei n 9.615/98), foi implementada como meio de proteger a entidade
desportiva, ou seja, o empregador, do mau profissional, indenizando-a pelo investimento no atleta,
com valor que lhe permitisse a contratao de novo profissional, aps a extino do passe.
O atleta recorreu ao TST, que reformou a deciso. A ministra Cristina Peduzzi destacou em seu voto
040
que a finalidade da clusula penal proteger a parte prejudicada pelo inadimplemento contratual: por
um lado, protege a agremiao esportiva, pois institui uma penalidade financeira caso o atleta deseje
encerrar o vnculo contratual prematuramente. Como o clube esportivo ser prejudicado por no
poder mais contar com o atleta durante aquela competio, tem o direito a uma indenizao
compensatria. Por outro lado, a clusula penal tambm protege o atleta de uma despedida arbitrria
durante a vigncia do contrato de trabalho. O TST determinou que o valor da clusula penal deve ser
pago em sua integralidade, ou seja, R$ 100 mil. (RR 1433/2004-011-07-00-0)
(Cludia Valente)
12/05/2008
TST mantm deciso contra nuIidade de demisso voIuntria
A Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho negou provimento a recurso em que um ex-
funcionrio do Banco Nossa Caixa S/A buscava, entre outros pedidos, anular sua demisso, que
ocorrera por adeso ao plano de demisso voluntria.
Dois argumentos foram usados pelo autor da ao para contestar o ato de demisso: o carter de
direito irrenuncivel ao aviso-prvio, pelo qual o empregado no poderia ser dispensado do seu
cumprimento; e o fato de ele no ter sido assistido pelo sindicato da categoria em sua demisso. O
autor tambm defendeu, na mesma ao, a nulidade do plano de demisso voluntria, alegando ter
aderido sob coao, na medida em que foi obrigado a renunciar a direitos trabalhistas. Tambm
argumentou que a adeso ao PDV trouxe prejuzos sua aposentadoria.
As argumentaes foram rechaadas Pela Justia do Trabalho da 15 Regio (Campinas/SP). No
primeiro aspecto, a deciso considerou que, uma vez que o prprio empregado deu causa
extino do contrato de trabaIho, no h como anular a dispensa do cumprimento do aviso prvio.
Para rebater a segunda tese, o Regional observou, pelo conjunto de fatos e provas, que o pedido foi,
sim, devidamente homologado pelo sindicato da categoria, sem qualquer ressalva. Quanto ao PDV,
a concluso foi no sentido de que no houve coao com conotao de vcio de consentimento
tampouco prejuzo para a aposentadoria integral, pois o autor j estava aposentado havia vrios
anos.
O autor recorreu, no intuito de rever a deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio,
insistindo nas mesmas teses. O relator, ministro ves Gandra Martins Filho, rejeitou o recurso de
revista nessas questes, destacando que somente com o reexame de fatos e provas seria possvel
analisar a matria, o que vedado pela Smula 126 do TST. (RR 1459/2004-101-15-00)
(Ribamar Teixeira)
06/12/2007
Resciso de aposentado: muIta do FGTS abrange todo o contrato
O entendimento de que a aposentadoria espontnea no extingue o contrato de trabalho
tem como conseqncia o reconhecimento do direito a verbas rescisrias, e a multa sobre o
FGTS deve incidir sobre os depsitos efetuados durante todo o perodo contratual, em caso
042
de dispensa sem justa causa. Com esse posicionamento, a Stima Turma do Tribunal
Superior do Trabalho deu provimento parcial a um recurso de revista e reformou deciso do
Tribunal Regional do Trabalho da 4 Regio (Rio Grande do Sul), restabelecendo sentena
da 14 Vara do Trabalho de Porto Alegre sobre o tema.
Trata-se do caso em que uma auxiliar de enfermagem, aps 19 anos de trabalho, foi
despedida pelo Hospital Nossa Senhora da Conceio, em virtude de ter se aposentado por
tempo de servio. A trabalhadora entrou com ao reclamando o pagamento de parcelas
relativas ao aviso prvio e multa de 40% sobre o FGTS, que no tinham sido pagas no ato
da resciso contratual.
nicialmente, a 14 Vara do Trabalho de Porto Alegre determinou o pagamento das verbas
rescisrias reclamadas. No entanto, ao julgar recurso ordinrio da empresa, o TRT de Porto
Alegre reformou a sentena, absolvendo-a do pagamento do aviso prvio e excluindo do
clculo da multa sobre o FGTS as parcelas depositadas antes da aposentadoria da
trabalhadora.
A autora da ao apelou no intuito de reformar a deciso, mas o TRT negou seguimento ao
recurso de revista, com fundamento na Orientao Jurisprudencial 177 da Seo
Especializada em Dissdios ndividuais (SD-1) do TST, e indicou violao de dispositivos da
Constituio Federal e da CLT. nconformada, a trabalhadora entrou com agravo de
instrumento no TST.
Ao julgar o agravo, o relator, ministro ves Gandra Martins Filho, destacou que, ao contrrio
do entendimento adotado pelo TRT, a Orientao Jurisprudencial 177 no poderia impedir o
seguimento do recurso de revista, uma vez que foi cancelada. Quanto ao mrito, o relator
deu provimento parcial ao recurso, determinando a reforma da deciso do TRT e o
restabelecimento da sentena da 14 Vara do Trabalho de Porto Alegre, ou seja, restituindo
o direito ao pagamento do aviso prvio e multa sobre o FGTS, calculada sobre todo o
perodo contratual.
Ao fundamentar seu voto, o ministro ves Gandra mencionou deciso do Supremo Tribunal
Federal que reconhece a impossibilidade de previso por lei ordinria de modalidade de
extino do contrato de trabaIho , sem justa causa, sem a correspondente indenizao.
Para concluir, aps tecer consideraes sobre o desdobramento desse entendimento do
STF, o ministro ressaltou que a SD-1 do TST tem firmado entendimento no sentido de que,
se a aposentadoria espontnea no extingue o contrato de trabalho, no haveria soluo de
continuidade na prestao de servios, motivo pelo qual a multa de 40% do FGTS deve
incidir sobre todo o perodo do contrato de trabalho. (RR 695/2005-014-04-40.8)
(Ribamar Teixeira)
FIM
043

Direito Do Trabalho I 2011

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