Marcos Soares da Mota e Silva

Ps-graduado em Direito Tributrio pelo Ins-

tituto Brasileiro de Estudos Tributrios (IBET) e
em Direito Processual Tributrio pela Universi-
dade de Braslia (UnB). Graduado em Engenha-
ria Mecnica pela Universidade Federal do Rio
de Janeiro (UFRJ) e em Direito pela Universida-
de do Estado do Rio de Janeiro (UERJ). Profes-
sor de Direito Tributrio e Direito Constitucional
no Centro de Estudos Alexandre Vasconcellos
(CEAV), Universidade Estcio de S, Faculdade
da Academia Brasileira de Educao e Cultu-
ra (Fabec) e em preparatrios para concursos
pblicos. Atua como auditor fscal da Receita
Federal.
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Direito Constitucional
Direito Constitucional , nas palavras de Jos Afonso da Silva (2003, p. 34),
[...] o ramo do Direito Pblico que expe, interpreta e sistematiza os princpios e normas
fundamentais do Estado. a cincia positiva das constituies, tem por objeto a constituio
poltica do Estado, cabendo a ele o estudo sistemtico das normas que integram a constituio.
As principais fontes do Direito Constitucional so a Constituio, as leis,
os atos do Poder Executivo, a jurisprudncia dos tribunais, os costumes e a
doutrina.
Constituio
De acordo com Jos Afonso da Silva (2003, p. 38), Constituio:
a lei fundamental de um Estado. Um sistema de normas jurdicas que regula a forma
do Estado, a forma de seu governo, o modo de aquisio e o exerccio do poder, o
estabelecimento de seus rgos, os limites de sua ao, os direitos fundamentais do
homem e as respectivas garantias.
Classifcao das constituies
Existem vrios critrios de classifcao das constituies. Os principais
so os seguintes:
quanto forma: escrita e no escrita;
quanto ao modo de elaborao: dogmtico e histrico;
quanto origem: popular (democrtica ou promulgada) ou outorgada;
quanto estabilidade: imutvel, rgida, fexvel e semirrgida;
quanto extenso: analtica e sinttica;
quanto ao contedo: material e formal.
A constituio considerada escrita quando codifcada e sistematizada
num texto nico, elaborado por um rgo constituinte, trazendo todas as
normas consideradas fundamentais sobre a estrutura do Estado, a organiza-
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o dos poderes, o modo do seu exerccio e limites de atuao e os direitos
fundamentais.
A constituio no escrita aquela cujas normas no constam de um do-
cumento nico e solene, baseando-se nos costumes, na jurisprudncia, em
convenes e em textos constitucionais esparsos. Como exemplo, podemos
citar a Constituio Inglesa.
Constituio dogmtica aquela elaborada por um rgo constituinte,
escolhido para este fm, e que sistematiza os dogmas ou ideias fundamentais
dominantes no momento em que elaborada.
Histrica ou costumeira a constituio que resulta de lenta formao
histrica, do lento evoluir das tradies, dos fatos sociopolticos, que se fxam
como normas fundamentais da organizao de um Estado.
Constituies populares, democrticas ou promulgadas so aquelas que
se originam de um rgo constituinte composto de representantes do povo,
eleitos para o fm de elabor-las e estabelec-las. Como exemplos de consti-
tuies populares podemos citar as Constituies Brasileiras de 1891, 1934,
1946 e 1988.
Outorgadas so as constituies elaboradas sem a participao popular,
so aquelas que os governantes outorgam, ou seja, impem ao povo. Como
exemplos, podemos citar as Constituies Brasileiras de 1824, 1937, 1967 e
1969.
Imutvel a constituio que no admite qualquer alterao.
Rgida a constituio que s pode ser alterada por meio de processos,
solenidades e exigncias formais especiais, distintos e mais difceis que os
de formao das normas infraconstitucionais (por exemplo, leis ordinrias
ou complementares).
Flexvel a constituio que pode ser modifcada pelo legislador segun-
do o mesmo processo de elaborao das normas infraconstitucionais.
Semirrgida a constituio que contm uma parte rgida e outra fexvel.
Sinttica ou concisa a constituio que prev apenas os princpios e as
normas gerais que regem o Estado, organizando-o e limitando seu poder, e
traz os direitos e garantias fundamentais.
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Direito Constitucional
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Analtica a constituio extensa, que regulamenta diversos assuntos de
forma detalhada e no trata apenas da organizao bsica do Estado.
A constituio material, em sentido lato, identifca-se com a organizao
do Estado; em sentido estrito, indica as normas escritas ou no escritas, con-
tidas ou no em um documento nico, que regulam a estrutura do Estado, a
organizao de seus rgos, a forma de aquisio e manuteno do poder e
os direitos fundamentais.
A constituio formal o modo de existir do Estado, reduzido, sob forma
escrita, a um documento solene, pelo poder constituinte, que s pode ser
alterada por processos e formalidades especiais nela mesma estabelecidos.
A Constituio Federal de 1988 formal, rgida, dogmtica, escrita, anal-
tica e promulgada. Existem outros critrios de classifcao menos conheci-
dos e menos solicitados em provas.
Fundamentos do poder constituinte, reforma
e reviso constitucional
O poder constituinte aquele que cria ou altera a constituio. A cons-
tituio o produto desse poder, tanto no momento de sua elaborao
quanto em sua reforma.
O poder constituinte originrio (aquele que cria uma nova constituio)
inicial (inaugura um novo ordenamento jurdico), ilimitado e incondicionado
(a ele no se impem limites ou condies ele pode tudo). J o poder cons-
tituinte derivado (aquele que altera a constituio) secundrio, limitado e
condicionado.
Alm da forma prevista no artigo 60 da Constituio Federal (CF) para reforma
constitucional foi prevista tambm a reviso constitucional (Emenda Constitucio-
nal de reviso) no artigo 3. do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias
(ADCT).
O poder constituinte derivado revisor, sendo fruto do trabalho de criao
do poder constituinte originrio, est a ele vinculado. um poder condicio-
nado e limitado s regras institudas pelo poder originrio.
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O artigo 3. do ADCT determinou que a reviso constitucional seria reali-
zada aps cinco anos, contados da promulgao da Constituio, pelo voto
da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em sesso unica-
meral (Cmara e Senado no guardam suas individualidades, atuam como
um nico parlamento).
Dentro da competncia revisional foram elaboradas apenas seis Emendas
Constitucionais de reviso, no sendo mais possvel nova manifestao do
poder constituinte derivado revisor em razo da efccia exaurida e aplicabi-
lidade esgotada da citada regra. Assim dispe o artigo 3.
o
do ADCT:
Art. 3. A reviso constitucional ser realizada aps cinco anos, contados da promulgao
da Constituio, pelo voto da maioria absoluta dos membros do Congresso Nacional, em
sesso unicameral.
O poder constituinte derivado decorrente o poder atribudo aos Esta-
dos-membros para se auto-organizarem por meio da elaborao de suas
constituies estaduais, desde que respeitadas as regras impostas pela
Constituio Federal (CF, art. 25), in verbis:
Art. 25. Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem,
observados os princpios desta Constituio.
Da mesma forma que o poder constituinte derivado revisor, tambm
um poder derivado, limitado e condicionado.
A auto-organizao dos municpios est prevista no artigo 29, caput, da
Constituio Federal. Seu exerccio caber Cmara Municipal, conforme o
disposto no pargrafo nico do artigo 11 do ADCT, que estabelece:
Art. 11. [...]
Pargrafo nico. Promulgada a Constituio do Estado, caber Cmara Municipal,
no prazo de seis meses, votar a Lei Orgnica respectiva, em dois turnos de discusso e
votao, respeitado o disposto na Constituio Federal e na Constituio Estadual.
Como a Lei Orgnica se sujeita Constituio Federal e Constituio
Estadual, o entendimento da jurisprudncia de que o poder constituinte
decorrente, conferido aos Estados-membros da Federao, no foi estendi-
do aos Municpios.
Por fm, cabe ressaltar que parte da doutrina considera como poder
constituinte s o poder inicial de elaborar uma constituio (originrio),
distinguindo-o dos chamados poderes constitucionais reformador, revisor
e decorrente, preferindo cham-los, respectivamente, de competncia refor-
madora, de reviso e de auto-organizao.
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A emenda constitucional resultado de um processo legislativo especial
e mais difcultoso do que o ordinrio, conforme disposto no artigo 60 da
Constituio Federal, in verbis:
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta:
I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado
Federal;
II - do Presidente da Repblica;
III - de mais da metade das Assembleias Legislativas das unidades da Federao,
manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros.
1. A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de
estado de defesa ou de estado de stio.
2. A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois
turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos
respectivos membros.
3. A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e
do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem.
4. No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
5. A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no
pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.
Portanto, verifca-se que por meio do procedimento previsto no artigo 60
da Constituio Federal, garante-se a rigidez e a supremacia do texto constitu-
cional. Atualmente, o nico meio de modifcao formal da Constituio, j
que a possibilidade de utilizao do procedimento de reviso esgotou-se.
A elaborao de emendas Constituio obedece s seguintes fases:
apresentao da proposta, por iniciativa de um dos legitimados pelo
artigo 60, incisos I a III;
discusso e votao em cada Casa do Congresso Nacional, em dois tur-
nos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos
votos dos membros de cada uma delas;
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promulgao pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Fe-
deral, com o respectivo nmero de ordem;
tendo sido a proposta rejeitada ou havida por prejudicada, ser arqui-
vada, fcando vedada a possibilidade de a matria ser objeto de nova
proposta na mesma sesso legislativa.
Limitaes ao poder constituinte derivado
As limitaes ao poder constituinte derivado so comumente classifca-
das em quatro grandes grupos: limitaes temporais, limitaes circunstan-
ciais, limitaes materiais e limitaes processuais.
As limitaes temporais impedem, por determinado perodo de tempo, a
alterao das normas constitucionais. Neste caso, a prpria Constituio traz
uma norma proibitiva de reforma de seus dispositivos por um prazo deter-
minado. Essas limitaes no esto presentes na nossa Constituio vigente.
No Brasil, s a Constituio do Imprio estabelecia esse tipo de limitao,
haja vista que, em seu artigo 174, determinava que s aps quatro anos de
sua vigncia ela poderia ser reformada.
As limitaes circunstanciais evitam modifcaes na Constituio em
certas ocasies de anormalidade do pas. Objetiva-se afastar alguma pertur-
bao liberdade e independncia dos rgos a quem compete a reforma.
A atual Constituio impe tais limitaes, ao vedar a emenda na vigncia de
interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio (art. 60, 1.
o
).
As limitaes materiais excluem determinadas matrias da possibilidade
de reforma, objetivando assegurar a integridade da Constituio. Tais limita-
es podem ser explcitas ou implcitas.
As limitaes materiais explcitas so conhecidas por clusulas ptreas.
Na atual Constituio esto prescritas no art. 60, 4., segundo o qual:
Art. 60. [...]
4. No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir:
I - a forma federativa de Estado;
II - o voto direto, secreto, universal e peridico;
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III - a separao dos Poderes;
IV - os direitos e garantias individuais.
As limitaes materiais implcitas so aquelas matrias que esto implici-
tamente fora do alcance do poder de reforma. Isso porque, caso pudessem
ser modifcadas pelo poder constituinte derivado, de nada adiantaria a pre-
viso expressa das demais limitaes.
Pela doutrina so apontadas trs importantes limitaes materiais
implcitas:
a titularidade do poder constituinte originrio;
a titularidade do poder constituinte derivado;
o processo da prpria reforma constitucional, seno poderiam ser frau-
dadas as limitaes explcitas impostas pelo constituinte originrio.
As limitaes processuais ou formais so impedimentos de ordem formal
no processo de elaborao da emenda constitucional. Na vigente Constitui-
o, o pargrafo 5. do artigo 60 impede que matria constante de emenda
rejeitada ou havida por prejudicada seja objeto de nova proposta na mesma
sesso legislativa.
Princpios fundamentais
Nos quatro primeiros artigos da CF estabeleceu-se a forma de Estado (fe-
derao), a forma de governo (Repblica), o regime poltico (democrtico,
fundado na soberania popular) e instituiu-se a garantia da separao dos
Poderes.
Vejamos o que diz o artigo 1. da CF, in verbis:
Art. 1. A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e
Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem
como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
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IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
V - o pluralismo poltico.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes
eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
O artigo 1. da Constituio Federal muito abrangente, ele estabelece o
modelo essencial do Estado e seus fundamentos.
O caput do artigo dispe que a forma de Estado da Repblica Federativa
do Brasil ser de Estado Federal e a forma de governo ser Repblica. Aduz,
ainda, ser vedado o direito de secesso (possibilidade de retirada dos entes
da federao) e que a Repblica constitui-se Estado Democrtico de Direito.
Com o Estado de Direito, tem-se o imprio da lei, ou seja, o governante
no tem poder absoluto, como ocorria no perodo absolutista.
Ocorre que, com o decorrer da Histria, percebeu-se que ser apenas um
Estado de Direito era insufciente, pois a aplicao indevida do princpio da
legalidade levou a uma preocupao que se limitava aos aspectos formais
das leis, o que permitia a imposio de qualquer lei desde que fossem obser-
vados tais aspectos.
Por isso, o Estado de Direito evoluiu para o Estado Democrtico de Direi-
to, no qual existe uma preocupao no apenas com o aspecto formal da
lei, mas tambm com o aspecto material, reconhecendo-se como legtimas
apenas aquelas leis que tenham contedo democrtico, de acordo com os
interesses e as aspiraes do povo.
Fundamentos da Repblica Federativa do Brasil
Os alicerces da CF so os fundamentos (CF, art. 1.):
SOberania;
CIdadania;
DIgnidade da pessoa humana;
VAlores sociais do trabalho e da livre iniciativa;
PLUralismo poltico.
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Macete!
SO CI DI VA PLU
Soberania
Nas palavras de Marcelo Caetano (1987, p. 169), soberania :
Um poder poltico supremo e independente, entendendo-se por poder supremo aquele que
no est limitado por nenhum outro na ordem interna e por poder independente aquele
que, na sociedade internacional, no tem que acatar regras que no sejam voluntariamente
aceitas e est em p de igualdade com os poderes supremos de outros povos.
Este um conceito tradicional de soberania, mas cabe ressaltar que alguns
autores defendem que a soberania a que se refere o texto a soberania po-
pular, ou seja, o reconhecimento de que todo o poder emana do povo.
Tal entendimento, inclusive, est de acordo com o disposto no pargrafo
nico do artigo 1. da CF.
Cidadania
A cidadania consiste na prerrogativa de que o cidado tem de partici-
par na vida poltica do Estado, ou seja, o cidado tem capacidade eleitoral
(poder de votar), alm de outros direitos previstos na lei e na Constituio
(exemplos: propor ao popular, apresentar projetos de lei etc.).
Dignidade da pessoa humana
Atualmente entende-se que a razo de ser do nosso Estado funda-se na
pessoa humana. O valor do indivduo, enquanto ser humano, deve prevale-
cer sobre todos os demais.
A proteo dignidade da pessoa humana pelas constituies, principal-
mente nos pases ocidentais, ganhou bastante impulso depois da Segunda
Guerra Mundial, como forma de reao s prticas nazistas e fascistas.
Valores sociais do trabalho e da livre iniciativa
A garantia de proteo ao trabalho no alcana apenas o trabalhador,
na condio de empregado, mas tambm o trabalhador autnomo e o
empregador.
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A livre iniciativa busca proteger o empreendedor. Os monoplios so um
exemplo de fenmeno contrrio a este fundamento da Repblica, por isso s
so admitidos de forma excepcional.
Alm disso, um princpio bsico do liberalismo econmico, que deixa
clara a opo do constituinte por um Estado obrigatoriamente capitalista.
Pluralismo poltico
O pluralismo poltico advm do princpio democrtico e estabelece a
opo por uma sociedade plural. Ele garante a liberdade de convico flo-
sfca e poltica e, tambm, a possibilidade de criao de partidos polticos e
participao neles.
Cabe destacar que pluralismo poltico no sinnimo de pluripartidaris-
mo, que apenas uma das espcies de sua manifestao.
Objetivos fundamentais
da Repblica Federativa do Brasil
Os objetivos fundamentais so (CF, art. 3.):
COnstruir uma sociedade livre, justa e solidria;
GArantir o desenvolvimento nacional;
ERradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais
e regionais;
PROmover o bem de todos, sem quaisquer preconceitos ou discriminao.
Macete!
CO GA ER PRO
Os verbos no infnitivo: construir, garantir, erradicar e promover, impem
ao Estado a realizao das polticas pblicas necessrias para dar cumpri-
mento ao disposto no artigo 3. da CF.
Muitos autores encaram este dispositivo como uma norma programtica,
o que faria com que os seus comandos no pudessem ser vistos como um
direito passvel de invocao em carter individual ou coletivo.
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Mas boa parte da doutrina discorda desse entendimento e defende que
estes dispositivos impem objetivos que devem direcionar a conduta do
Estado.
Princpios que regem as relaes internacionais
Os princpios que regem a Repblica Federativa do Brasil nas suas rela-
es internacionais esto dispostos no art. 4. da CF e so:
Autodeterminao dos povos;
INdependncia nacional;
Defesa da paz;
NO interveno;
COncesso de asilo poltico;
PREvalncia dos direitos humanos;
Igualdade entre os Estados;
REpdio ao terrorismo e ao racismo;
COoperao entre os povos para o progresso da humanidade;
Soluo pacfca dos confitos.
Macete!
AINDa NO COmPREI RECOS
Os princpios da no interveno e da autodeterminao dos povos origi-
nam-se no reconhecimento da igualdade entre os Estados, que por sua vez
est vinculado ao princpio da independncia nacional.
Cabe registrar a no existncia de princpios absolutos. Portanto, em
casos de fagrante desrespeito aos direitos humanos, o Brasil poder apoiar
a interferncia em outros Estados.
Relacionados ao princpio da prevalncia dos direitos humanos esto o
repdio ao terrorismo e ao racismo e a concesso de asilo poltico.
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Concluindo, temos a defesa da paz e a soluo pacfca dos confitos que
so princpios que se complementam.
Por fm, o pargrafo nico da artigo 4. da CF dispe que:
Art. 4. [...]
Pargrafo nico. A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica,
social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade
latino-americana de naes.
Atividades de aplicao
Julgue os itens a seguir como certo ou errado.
1. (Cespe) Entre os princpios fundamentais do Estado brasileiro, incluem-se
a dignidade da pessoa humana, a construo de uma sociedade livre, jus-
ta e solidria e a concesso de asilo poltico. Alm disso, a Repblica Fede-
rativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural
dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade
latino-americana de naes.
2. (Cespe) A CF sofreu, ao longo de sua existncia, enorme quantidade de
emendas; apesar disso, ela classifcada pela doutrina como rgida, escri-
ta, democrtica, dogmtica, ecltica, formal, analtica, dirigente, normati-
va, codifcada, social e expansiva.
3. (Cespe) As emendas constitucionais de reviso, aprovadas durante o pro-
cesso de reviso constitucional, foram promulgadas pelas duas Casas do
Congresso Nacional, em sesso bicameral, de acordo com o mesmo pro-
cesso difcultoso exigido para qualquer tipo de emenda constitucional.
Dicas de estudo
Acessar os sites:
<www.planalto.gov.br>.
<www.stf.jus.br>.
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Referncias
CAETANO, Marcelo. Direito Constitucional. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1987. v. 1.
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 24. ed. So Paulo: Atlas, 2009.
SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 22. ed. So
Paulo: Malheiros, 2003.
Gabarito
1. Certo. Conforme artigos 1., 3. e 4. da CF.
2. Certo. A maior parte dos critrios de classifcao foi abordada sob o tpi-
co Classifcao das Constituies, quanto queles menos importantes e
que no foram comentados, cabe o seguinte registro: constituio ecltica
formada por ideologias distintas; constituio dirigente possui nor-
mas destinadas a orientar a atuao do Estado; constituio normativa
aquela que efetiva, que possui aplicao prtica; constituio codifcada
sistematizada em um nico documento; constituio social traz nor-
mas que buscam o bem-estar social; constituio expansiva = analtica.
3. Errado. Artigo 3. do ADCT.
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