ASSIER-ANDRIEU Louis, Le Crépuscule Des Cultures, L'affaire Pitcairn Et L'idéologie Des Droits Humains

Droit et Socit 82/2012 763
Le crpuscule des cultures.

Laffaire Pitcairn et lidologie des droits humains
Louis Assier-Andrieu
Sciences Po, cole de Droit, 13 rue de lUniversit, F-75007 Paris.
<louis.assierandrieu@sciences-po.org>
propos de
OLIVER Dawn (ed.), Justice, Legality and the Rule of Law. Lessons from the Pit-
cairn Prosecutions, Oxford : Oxford University Press, 2009, 295 p.
FRIEDMAN Lawrence M., The Human Rights Culture. A Study in History and
Context, La Nouvelle-Orlans : Quid Pro Books, 2011, 202 p.

Enfin le rgne du droit va commen-
cer. De tout ce que le pass a fond et
transmis, rien nest lgitime. Par-
dessus lhomme naturel, il a cr un
monde artificiel, ecclsiastique ou
laque, noble ou roturier, roi ou sujet,
propritaire ou proltaire, paysan ou
citadin, esclave ou matre, toutes
qualits factices dont il ne faut point
tenir compte, puisque leur origine est
entache de violence et de dol. tons
ces vtements surajouts ; prenons
lhomme en soi, le mme dans toutes
conditions, dans toutes les situations,
dans tous les pays, dans tous les
sicles et cherchons le genre dasso-
ciation qui lui convient.
Hippolyte TAINE, Les origines de la
France contemporaine (1875)
Le genre dassociation quincarne la civilisation des droits de lhomme ou
des droits humains ne sattache, comme lavait vu Taine, aucune des formes
dassociation dont nous avons coutume de faire sourdre le droit : la famille, la
communaut, lethnie, la nation, ltat ou le concert des nations. Oui, mme le
L. ASSIER-ANDRIEU
764 Droit et Socit 82/2012
concert des nations, auquel elle doit son lan depuis la Seconde Guerre mondiale,
ne dtermine que les modalits et non lessence de cette civilisation dont chacun
saccordera trouver lavnement frapp au bon coin du progrs social, bnfique,
pacifique et juste. Qui est en faveur de la lgitimation juridique des ingalits, des
discriminations, du racisme et de loppression ? Si nous tenons les principes pour
ce quils sont, des intentions, nous pouvons alors chercher dgager leurs causes et
leurs finalits, par-del la dimension morale qui les treint.
Lhistoire des droits humains renvoie assurment aux Lumires et aux rvolu-
tions amricaine et franaise mais, de la Grande Charte de 1215 aux dclarations de
droits de 1628 et surtout 1689, la trajectoire anglaise annonce ces vnements intel-
lectuels dont la matrice appartient sans doute, bien en amont de lhumanisme,
lmergence des droits personnels sous la Rome antique et la citoyennet univer-
selle sous lEmpire. Cest donc, au premier chef, une histoire qui procde, en mme
temps quelle la forge, de la tradition juridique occidentale , la western legal tradi-
tion chre Harold Berman, si tant est que celle-ci soit bien homogne
1
. Cette ap-
partenance laire occidentale colore luniversalisme associ la course des droits
humains dune touche plus ou moins soutenue dimprialisme, au moins idologique,
mme si celui-ci a servi et sert plus que jamais radiquer toutes les formes
dimprialisme hrites de lhistoire, commencer par celui de lhomme sur la femme.
Ce paradoxe conduit prcisment valoriser une posture moralisatrice ou naturalisa-
trice, une posture anhistorique, soustraite aux contingences, selon laquelle les droits
humains sont comme le gnome, un attribut intrinsque de quiconque appartient
lespce humaine : les dclarations, conventions et lgislations les constatent mais
elles ne les crent pas. Or le fondement crateur est comme lessence, il prexiste et
devient ds lors indiscutable. Le droit ne ferait donc quorchestrer une partition sans
auteur, un programme qui procderait de lharmonie atemporelle de lhumanit. La
fiction veut la naturalit, la ralit est celle dun processus de fabrication.
Du respect de lorientation sexuelle de chacun aux prrogatives des enfants, de
la libert dexpression aux liberts confessionnelles, des droits des femmes ceux
des minorits et des peuples indignes ou autochtones, llaboration des droits
humains traverse et transforme les appartenances, les structures sociales et les
institutions qui sont elles-mmes les fruits dhistoires spcifiques et de cultures
dont la diversit fait la richesse de lhumanit. Comme ltre humain quelle pro-
meut lhomme en soi , lidologie des droits humains se proposerait ou
simposerait comme un nouveau droit naturel, moins quelle nen soit que la
simple prolongation : elle se voudrait, sinon dessence divine, du moins autofonde
ou auto-engendre. Ce qui lui permet dincarner une norme qui transcende les
cultures et qui les assujettit sans jamais se laisser elle-mme enclore dans les li-
mites dun destin culturel particulier. Ses videntes attaches occidentales apparais-
sent comme le truchement dune rvlation valable pour toute la plante. Les pro-
pos des sciences sociales ne crent pas les assiettes respectives des droits particu-
liers : tout au plus permettent-ils de les affirmer avec plus de prcision et de perti-

1. Harold J. BERMAN, Law and Revolution. The Formation of Western Legal Tradition, Cambridge : Harvard
University Press, 1983.
Le crpuscule des cultures. Laffaire Pitcairn et lidologie des droits humains
nence, daffiner les objectifs pas dtablir une raison dtre qui se veut donne et
non pas construite.
Par-del leurs caractristiques physiologiques et biologiques, les humains ont
en commun de recourir des rgles pour sorganiser rgles du langage, de la pa-
rent, des mythes etc. , dobir ces rgles et de sanctionner leur dsobissance.
Mais il existe des milliers de faons de vivre cette unit fondamentale de lhumanit
en dclinant la prohibition de linceste, la symbolisation, ou la rsorption du d-
sordre. Cest l le matriau mme de la diversit culturelle. Cest, au surplus, la
considrable varit des formes de la sociabilit qui imprime chaque socit un
caractre particulier quaprs avoir nomm caractre national avec Herder on
nomme aujourdhui volontiers culture, comme une faon de signaler ce commun
de la communaut qui sexprime dans les diffrences que chaque peuple confre
aux modalits de son existence collective. Le genre humain nest certes pas un da-
mier ternel de distinctions consacres, mais force est de constater que, malgr la
globalisation capitaliste
2
, nombre de socits valorisent leur permanence ou le
retour cyclique de caractres fondateurs. Ce qui nexclut nullement que chaque
socit ou chaque culture ne dispose de sa propre version de ce que les droits hu-
mains servent reprsenter titre universel, savoir une rfrence primordiale de
lexistence collective.
Tout comme les socits occidentales ou occidentalises modernes, lidologie
des droits humains suppose et encourage lindividu comme valeur suprme. Du
mme mouvement qui les dote dune liste de proprits intrinsques, dont le
nombre saccrot mesure que prennent corps les revendications de libert ou
lexpression des dsirs, les cultures existantes, si elles ne ngligent jamais lindivi-
dualit de leurs membres, soumettent nanmoins les droits individuels au rle
historique de structures englobantes, de la parent la nation, autrement dit de
cercles dappartenance. Qui les approche de faon anthropologique est conduit ne
pouvoir saisir la partie quen tant que membre dun tout lui-mme objectiv. Les
savoirs sur les droits humains ou sur les droits subjectifs de lindividu sont souvent
segments, limage des nomenclatures des prrogatives spcifiques dlivres par
des instruments juridiques (traits, dclarations, constitutions, lois, jurisprudences)
qui constituent le premier espace de tangibilit des principes. Cultures, droits et
globalisation : les trois niveaux interagissent pour donner vie aux premiers pas de
lhomme en soi, mme si son magistre thorique peut sembler acquis.
Y a-t-il antinomie ou contradiction entre le dveloppement de lemprise soci-
tale des droits humains en constante progression de 1945 ce jour et la destine
de chaque culture singulire, entre les droits de lindividu et le droit des cultures ?
La question parat centrale et elle outrepasse le problme du droit pour intresser la
question de la place du collectif par rapport celle du particulier
3
. Comment pen-

2. Sur la globalisation conomique et juridique et la survivance de la tradition juridique occidentale ,
voir David B. GOLDMAN, Globalisation and the Western Legal Tradition. Recurring Patterns of Law and
Authority, Cambridge : Cambridge University Press, 2007.
3. Louis Dumont a bien montr que le plus radical des individualismes requiert son contraire, le collectif,
pour accder la ralisation ; voir Louis DUMONT, Essais sur lindividualisme. Une perspective anthropolo-
L. ASSIER-ANDRIEU
ser autrement que par les anathmes mutuels, lopposition possible entre la lo-
gique des droits de lhomme et les capacits quont les cultures de perdurer ?
Laffaire Pitcairn, avec laquelle on va tenter dapprocher une culture tangible
soudainement saisie par les droits humains, concerne des abus sexuels sur mi-
neures perptrs depuis les annes 1960 dans une le du Pacifique sud littralement
rattrape par la suzerainet anglaise depuis ces dernires dcennies. Un recueil
dtudes runies par Dawn Oliver dgage avec rigueur lpaisseur juridique dun
dossier dont le traitement juridictionnel fut vcu comme une question de vie ou de
mort par la communaut insulaire en question
4
. Une surprise aprs avoir referm
ce livre : la substance de la controverse intresse au premier chef la culture de Pit-
cairn or, mises part de brillantes dductions de Dame Marilyn Strathern (anthro-
pologue Cambridge) en postface, il nen est pas question dans cette collection
dessais dtachs du point de vue local. Un rapide fieldwork lectronique permettra
peut-tre dexprimer la vision des domins, ne serait-ce que pour ne pas dfrer
sans critique linjonction morale qui nous ferait considrer comme monstrueux
les actes rpts des membres dune communaut perdue mi-plante des sources
du droit quils sont accuss davoir violes
5
. Ce cas extrme, dune population
fortement intgre sur une base communautaire et tenant vraisemblablement pour
normales des murs condamnes par lvolution sophistique de lidologie des
droits humains, peut illustrer le fait que le progrs de celle-ci, sa conqute de nou-
veaux territoires, ne peuvent tre considrs sans anglisme comme relevant exclu-
sivement de la naturalit du bon droit, dune amlioration univoque de lhumanit,
de labsolutisme du bien.
On sefforcera ensuite de confronter sur le plan des principes diversit culturelle
et droits humains en tudiant le discours que tient Lawrence Friedman dans The
Human Rights Culture, un essai qui rompt avec bonheur avec la segmentation ex-
cessive des savoirs sur les droits en en proposant une alerte synthse
6
. Sociologue
et historien du droit amricain, pionnier et novateur sous ces deux rubriques,
L. M. Friedman a la synthse talentueuse et il permet de saisir avec quelque clart le
sens de la mise en mouvement de lidologie des droits humains lchelle univer-
selle. Il associe droits humains, individualisme et modernit pour peindre un por-
trait en rose de la globalisation dont les victimes collatrales et expiatoires seraient
les cultures. Cela autorise un examen critique. La globalisation se veut un fait ac-
compli, lgitime et irrversible, et les ides, les institutions, les murs et les repr-
sentations qui nadhreraient pas sa ligne historique ne seraient que les manifes-
tations attardes darchasmes dpasss, des archasmes parfois touchants, comme

gique sur lidologie moderne, Paris : Seuil, 1983 et ID., Lidologie allemande. France-Allemagne et retour,
Paris : Gallimard, 1991.
4. Dawn OLIVER (ed.), Justice, Legality and the Rule of Law. Lessons from the Pitcairn Prosecutions, Oxford :
Oxford University Press, 2009.
5. Je remercie notamment pour leur aide gnreuse Herbert P. Ford, directeur du Pitcairn Island Studies
Center (Pacific Union College), Lisa Fletcher (University of Tasmania) et Leon Salt (ancien Commissioner
for Pitcairn Island). Merci galement Thomas Rode pour son amical concours.
6. Lawrence M. FRIEDMAN, The Human Rights Culture. A Study in History and Context, La Nouvelle Orl-
ans : Quid Pro Books, 2011.
lest le dernier locuteur dune langue oublie, mais condamns, comme les droits
locaux ou nationaux sont condamns par la norme mondiale. Nanmoins, la con-
damnation relle des cultures nexiste que rarement sur le plan empirique. Elle
nest pas un fait mais un vu, pas une ralit chue mais un agenda idologique
aussi relatif que la thse de L. M. Friedman, par son ampleur mme, appelle le
commentaire
I. Laffaire Pitcairn ou lhritage juridique des mutins de la Bounty
Une motion considrable saisit la presse britannique, australienne et no-
zlandaise au dbut des annes 2000 pour ce qui est prsent comme un abus sys-
tmatique des mineures par des hommes mrs dans le plus petit confetti de
lempire. Les mdias se partagent entre lidalisation dun paradis tropical quil
faudrait tenter de comprendre, la condamnation des pulsions impriales toujours
vivaces dune Grande-Bretagne inassouvie de conqutes et la juste dfense des
droits de lenfant et de la femme, bafous en vertu dune violence atavique
7
.
Formellement, cest une affaire comme une autre, malgr la gravit des faits re-
prochs. Il y a une enqute de police ( partir de 1996), des mises en examen
(7 insulaires), des procs et des dcisions de justice au premier degr, en appel et en
Cour suprme (de 2004 2006) et des condamnations (6) pour viols de 1964 au
prsent et pour abus sexuels et incestes entre 1972 et 1999. Substantiellement,
laffaire prend un relief particulier. Pitcairn est plus quune le isole, cest un navire
immobile : en 2007, il y avait 47 insulaires et 15 non insulaires (achemins du fait de
laffaire ) sur 4,35 kilomtres carrs de roche volcanique quidistance de
lAustralie et du Prou et 2 200 km de la plus proche source de vie humaine, lle
de Mangareva en Polynsie franaise. Les premiers policiers sont dpchs depuis
le comt de Kent en Angleterre la demande du Foreign Office, lui-mme saisi
dune plainte pour viol sur mineure dpose auprs de lautorit comptente, le
Commissioner Leon Salt, par le pre dune jeune australienne dont la famille s-
journait sur lle. La plainte naura pas de suite, le mis en cause ayant pu prouver en
exposant des correspondances que la relation avait t consensuelle, mais les pre-
miers constables observent des murs qui leur semblent inconvenantes et ils pro-
duisent un rapport qui suscitera en 1999 le dclenchement de Operation Unique
qui verra dautres agents dferler sur lle avec le ferme dessein de la policer. Les
sept inculps (dont le maire de lunique localit dAdamstown) constituent peu
prs le tiers de la population masculine de Pitcairn. Le tribunal de premire ins-
tance sige Pitcairn mme en 2004 mais, hormis les prvenus, on en fait venir les
acteurs de Nouvelle-Zlande ( plus de 5 000 km). Un procureur est nomm pour
loccasion, de mme quun dfenseur public qui servira aux sept. La cour dappel
sigera, elle, en Nouvelle-Zlande et lultime juridiction dappel, le Judicial Com-
mittee of the Privy Council (compos de Law Lords et incorpor depuis 2009 dans la

7. Voir lanalyse des rcits tenus sur laffaire Pitcairn par Lisa FLETCHER, Operation Unique: Adminis-
tering Pitcairn Island in the Twenty-First Century , in Ralph CRANE, Anna JOHNSTON et C. VIJAYASREE (eds.),
Empire Calling: Administreing Colonial Australasia and India, New Delhi : Cambridge University Press
India, 2012 ( paratre), p. 81-98.
L. ASSIER-ANDRIEU
Cour suprme britannique), comptent pour les matires touchant aux rma-
nences impriales, sigera Londres. Les sentences frapperont six des sept prve-
nus : 4 condamns 2 6 ans de prison, 2 assigns rsidence, des condamnations
plutt lgres compte tenu de la gravit des charges. A-t-on dport les condamns
la rclusion ? Non pas. Ds avant le premier procs, une prison de six cellules a t
mise en chantier sur lle et les manuvres en taient les accuss eux-mmes avant
den devenir, pour certains dentre eux, les pensionnaires.
Quiconque voque lide de la relativit des cultures, le relativisme culturel ,
est aussitt accus de justifier ce quil dcrit. Le discours scientifique manifeste
justement sa rigueur en ce quil sinterdit tout jugement de valeur et en ce quil
sefforce dclaircir ce que les prjugs moraux obscurcissent. Cette affaire possde
une densit juridique et anthropologique considrable, dont on ne retiendra ici que
quelques lments intressant le rapport entre propagation des droits humains et
survie des cultures. Limbrication des enjeux dcisifs pour la communaut est to-
tale. Toute la population masculine de plus de quatorze ans sest trouve inquite
par la police, tel point que ceux contre qui des charges furent retenues ne le com-
prirent pas plus que ceux qui en furent exonrs. Toute la population fminine de
plus de douze ans (des accusations dabus sur des fillettes de trois et cinq ans sem-
blent avoir t retires) fut considre aussi bien victime que complice. Des mani-
pulations et des pressions policires furent exerces pour obtenir des tmoignages
et des plaintes. Les seuls tmoins laudience de premier degr le furent par visio-
confrence depuis la Nouvelle-Zlande ou depuis lle australienne de Norfolk.
Sommes-nous dans le cloaque infme dune socit criminogne ou pouvons-
nous y voir poindre la lumire de lhumanit ? On tchera de faire la juste part du
tangible et de lidel. Par quels moyens le Royaume-Uni, distant et, comme on va le
voir, quasiment indiffrent au destin de Pitcairn pendant plus de deux sicles,
exerce-t-il toute la force du droit sur cette poussire dempire ? Lignorance du droit
justifie-t-elle les exactions reproches ou existe-t-il des infractions universellement
condamnables (mala per se) ? Enfin, la culture insulaire est-elle purement ano-
mique et violente ou peut-on parler dune norme locale, cohrente et obie, faite de
devoirs et dinterdits, comparable et opposable la doctrine des droits humains
dans leur version anglaise ?
I.1. Mutinerie bord
Les origines du peuplement de Pitcairn appartiennent lpope moderne de la
libert. Les habitants actuels sont les descendants de neuf des mutins de la Bounty
qui y trouvrent refuge le 23 janvier 1790 avec douze de leurs compagnes tahi-
tiennes (sduites ou enleves) et six Polynsiens. Si lon carte les chromos laisss
dans les esprits par le lgendaire hollywoodien de lautocrate capitaine Bligh
(Charles Laughton en 1935, Trevor Howard en 1962 et Anthony Hopkins en 1984) et
du jeune premier lieutenant pris de justice Fletcher Christian (Clark Gable, Marlon
Brando, Mel Gibson), la mutinerie survenue il y a 222 ans explique en partie le di-
lemme qui frappe aujourdhui quiconque examine cette affaire.
Elle clata en 1789 la suite dun sjour de His Majesty Armed Vessel Bounty
Tahiti durant cinq mois pour y recueillir des plants darbre--pain devant tre
achemins jusquen Jamaque dans le but dy nourrir la main duvre servile
moindres frais. Le passage du rgime disciplinaire dun vaisseau arm de la marine
britannique du XVIII
e
sicle la douceur des murs tahitiennes, cette dlicatesse
qui avait dj frapp Cook ou Bougainville, rendit difficile sinon impossible le re-
tour la rgle hirarchique. Peu aprs avoir quitt Tahiti, la mutinerie clatait,
conduite par Fletcher Christian, un homme pas tout fait n mais proche de la
noblesse (dont le frre Edward Christian enseignait le droit Cambridge o il fut
lun des premiers commentateurs de Blackstone). Bligh fut renvoy avec les loya-
listes dans une chaloupe quen excellent navigateur il conduisit jusqu un port
secourable. La Bounty retourna Tahiti o plusieurs marins stablirent. Christian
et une poigne dhommes, sans doute les plus impliqus dans la mutinerie et dsi-
reux dchapper la justice assurment lance leurs trousses par lAmiraut, fi-
rent voile sur Pitcairn, un lot repr en 1767 par un aspirant du capitaine Carteret,
dont une relation des voyages figurait bord, un lot choisi pour ses difficults
daccs et son absence de port naturel. Ils eurent du mal le trouver car, confor-
mment lusage des grands navigateurs de lpoque, les latitudes et longitudes
publies ntaient pas les bonnes, les vraies demeurant secret dtat et cette diffi-
cult les persuada dy rester. peine dbarqus, la Bounty fut vide puis incendie :
on commmore toujours sur Pitcairn cette immolation fondatrice comme une fte
nationale
8
.
Semble-t-il pour laccs aux femmes, les Polynsiens et une partie des marins
sentre-massacrrent. Dautres, qui avaient pris soin dlaborer de lalcool, furent
conduits au suicide mais la colonie tablie sur cette le dserte survcut et connut
les apports dmographiques de quelques navigateurs chous, de baleiniers gars
ou de prcheurs en qute de terre de mission, avant de connatre un passage spo-
radique mais rgulier de vaisseaux depuis louverture de la route de Panama
en 1914. Le maire inculp dans laffaire qui nous proccupe se nomme Christian et
les sept lignes qui cohabitent sur lle remontent aux premiers temps de son peu-
plement, mme si, plus rcemment, on note un va-et-vient sporadique de visiteurs
en mal dloignement absolu sans que lon puisse vritablement parler de tou-
risme. Les 27 colons initiaux devinrent 194 en 1856, 233 en 1937, et une cinquan-
taine au moment o ces lignes sont crites. Inhospitalire, lle nest accessible que
par mer. Les navires dapprovisionnement venus de Nouvelle-Zlande jettent
lancre offshore et les autochtones (comment les appeler autrement ?) acheminent
les denres dans de longues pirogues, la mode tahitienne. La langue, le Pitkern,
est un dialecte, mixte danglais maritime du XVIII
e
sicle et de tahitien. Bref, cest un
isolat presque parfait
9
.

8. Lusage, galement pratiqu Norfolk Island, terre dmigration de Pitcairners cause des limites de
lle en matire de subsistance et les occasions (parfois matrimoniales) suscites par la visite des navires,
consiste incendier une maquette incarnant la Bounty chaque 23 janvier.
9. Rarement trouve-t-on en anthropologie les conditions runies une observation vritablement exp-
rimentale du passage radical de la tradition la modernit . Le cas de Pitcairn semble pouvoir sy
prter. Une approche anthropologique y serait des plus difiantes la condition de surmonter la dfiance,
L. ASSIER-ANDRIEU
I.2. Quelle est la loi de Pitcairn ?
Terra nullius, dont aucun pouvoir navait pris possession avant les mutins et leurs
compagnes et compagnons (Carteret navait pas dbarqu), par quels liens Pitcairn
est-elle associe, si elle lest, la Couronne britannique qui a entrepris de la juger,
comme le dcida la baronne Scotland en sa qualit de ministre de lOutremer ? Ainsi
que lexprima Lord Hope, du Privy Council, est-il juste que la conduite de gens qui
ont t laisss eux-mmes pendant des sicles soit juge selon les critres avancs
de civilisations bien diffrentes de la leur ?
Avant de sinterroger sur la justesse des procs, il faut noter que la doctrine
anglaise prvoit, comme on a pu laborder prcdemment
10
, que : Si un pays
inhabit est dcouvert et habit par des sujets anglais, toutes les lois anglaises y
sont immdiatement applicables
11
. Le dynamisme de limprialisme britannique
a nourri et sest nourri de cette reprsentation particulire qui veut que chaque
sujet, comme lcrit S.F.C. Milsom, emporte la common law la semelle de ses
souliers
12
. Mais nous avons affaire en lespce des mutins, des rebelles insur-
gs contre leur origine, poursuivis par la justice anglaise et qui sacharnent la fuir,
des sujets qui ont brl leur appartenance avec leur vaisseau
13
.
Aprs la mort de Fletcher Christian, cest un autre mutin survivant, John Adams
(Adamstown sera nomme ainsi en sa mmoire), qui devint le chef de cette com-
munaut de rprouvs en qute de bonheur. Il apprit son amnistie par un de ces
vaisseaux de la Royal Navy qui, arpentant les ocans, faisaient de loin en loin une
escale de quelques heures Pitcairn depuis les annes 1810. Ctait-l (et cest tou-
jours) peu prs le seul contact avec le monde extrieur
14
. Au dcs dAdams
en 1829, les campagnes baleinires, essentiellement menes par des btiments
amricains, taient intenses dans le Pacifique sud. Marins et chasseurs avaient
tendance disposer de Pitcairn, de ses maigres ressources et de ses habitants,
comme dune communaut servile, parce que lle ntait pas considre comme
incluse dans les terres de la Couronne britannique, ce qui conduisit Nobbs, le suc-
cesseur dAdams, demander assistance au capitaine Eliott, de la HMS Fly, qui
passa Pitcairn en 1838 et qui, tel douard le Confesseur, donna une constitution
sommaire et quelques lois de bon sens, avalisant la chefferie dj tablie
15
. Un

comprhensible aprs le retentissement mortifiant de ce que lon nomme localement the trials , les
procs, envers les curieux non insulaires.
10. Louis ASSIER-ANDRIEU, Lautorit du pass. Essai anthropologique sur la Common Law, Paris : Dalloz,
coll. Les sens du droit , 2011, chapitre 2 La formation de lautorit traditionnelle , p. 61-82.
11. William BLACKSTONE, Commentaries on the Laws of England, vol. I, Oxford : Clarendon Press, 1765, p. 104.
12. Stroud F.C. MILSOM, A Natural History of the Common Law, New York : Columbia University Press,
2003, p. XVII.
13. Illgitimes au regard du droit anglais car issus dunions non valides, leurs descendants perdirent en
outre la qualit de sujets (Dino KRITSIOTIS et A.W. Brian SIMPSON, The Pitcairn Prosecutions: An Assessment
of their Historical Content by Reference to the Provisions of Public International Law , in Dawn OLIVER
(ed.), Justice, Legality and the Rule of Law. Lessons from the Pitcairn Prosecutions, Oxford : Oxford University
Press, 2009, p. 99).
14. Jusqu lInternet, capt dans lle grce une station sismographique.
15. Dino KRITSIOTIS et A.W. Brian SIMPSON, The Pitcairn Prosecutions: An Assessment of their Historical
Content by Reference to the Provisions of Public International Law , art. cit, p.112.
Chief Magistrate entour dun conseil est ainsi institu, comme il en allait sans loi
auparavant. Toutefois, le statut de lle, dont le geste dEliott semble indiquer quil
en reconnaissait lindpendance jusqu linitiative constitutionnelle, reste si ambi-
gu quArthur Quintal, descendant de mutin et Chief Magistrate, senquit auprs de
la reine Victoria en 1853 de la possibilit de se considrer comme sujets de Sa
Majest et Pitcairn Island comme une colonie britannique
16
. Un discret bureau
de la secrtairerie dtat rpondit en 1854 quil le pouvait. Dans des circonstances
obscures quil faudrait claircir pour juger de la prsence ou de labsence dune
culture de la violence dans lle Harry Christian tua sa femme Clara Warren et leur
petite fille Eleanor en 1897. La justice extrieure semble avoir t sollicite
dintervenir Christian sera pendu et le ministre des Colonies en profita pour
tendre en 1898 Pitcairn la vigueur du British Setttlements Act (1897). Cette exten-
sion sera prononce rtroactivement, pour permettre de juger le double meurtre
selon la loi anglaise, et cest-l la premire traduction juridique claire de linclusion
de Pitcairn et de ses habitants dans lEmpire.
Faisons un bond pour rejoindre les accuss du XXI
e
sicle. Ayant bien conscience
de se trouver sur un terrain glissant en matire de droit international public
17
, les
autorits de poursuite ont tenu les faits reprochs pour des infractions au Sexual
Offences Act de 1956, lui-mme inspir de la Convention europenne des droits de
lhomme de 1949, mais, comme le fit valoir la dfense, la loi anglaise navait t ni
promulgue ni notifie pour Pitcairn, contrairement ce quexigeait le droit de tous
les territoires cds la Couronne
18
. Il ressort clairement que largument que re-
tiendra la juridiction suprme, selon lequel la loi de 1956 serait applicable Pit-
cairn, procde dun acte dautorit, totalement endoss dailleurs par le Privy
Council qui a ferm la porte lhypothse de lexcs de pouvoir. Cette juridiction
semble avoir t afflige dun fort sentiment dindiffrence. Lord Hoffmann, charg
de dlivrer lopinion de cette cour, manifesta, nous dit son confrre Lord Hope, un
total dsintrt pour Pitcairn, sa culture et son histoire
19
.
La Common Law que les colons emportent avec eux la semelle de leurs sou-
liers inclut-elle des dispositions lgislatives prises loin des tablissements et ni pro-
mulgues ni notifies lintention de ces tablissements ? On peut tenir pour valable
le raisonnement suivant. Lle ayant t cde en 1838, quand Eliott donna ses lois, en
change de la protection contre les baleiniers, ce que confortera lacte de 1898 aprs
le meurtre commis par Harry Christian
20
, il et fallu linclure expressment dans le

16. Andrew LEWIS, Pitcairn Tortured Past: A Legal History , in Dawn OLIVER (ed.), Justice, Legality and the
Rule of Law, op. cit., p. 53.
17. Le clbre arbitrage Island of Palmas (1928) a tabli quun fait juridique doit tre apprci la lumire du
droit qui lui est contemporain, et non au regard du droit en vigueur au moment o une contestation apparat
son propos , Dino KRITSIOTIS et A.W. Brian SIMPSON, The Pitcairn Prosecutions... , art. cit, p. 110.
18. Tony ANGELO et Fran WRIGHT, Pitcairn: Sunset on the Empire? , The New Zealand Law Journal,
nov. 2004, p. 431.
19. Journal de Lord Hope, 21 juil. 2006, Foreword , in Dawn OLIVER (ed.), Justice, Legality and the Rule of
Law, op. cit., p. VI.
20. Dawn OLIVER, The Pitcairn Prosecutions, Paper Legal Systems, and the Rule of Law , in ID. (ed.),
Justice, Legality and the Rule of Law, op. cit, p. 25.
L. ASSIER-ANDRIEU
domaine dapplication de la loi de 1956 rprimant les abus sexuels pour que ces re-
proches et la chane jurisprudentielle qui sen est suivie fussent dots dune quel-
conque validit et surtout dune quelconque lgitimit. Comme la crit Sue Farran :
Laffaire a fourni en fait un vhicule lexercice dun contrle colonial sur Pitcairn,
et ce mme aux dpens de la survie des habitants eux-mmes
21
.
I.3. Juger du mal en soi
Laissons prsent cette dimension superstructurelle
22
, mme si elle intresse le
cur de toute manifestation de justice pnale depuis Beccaria : il ne saurait y avoir de
crime ou de peine sans quune loi, dment en vigueur au moment des faits, ne lait
prvu. Les magistrats ont choisi de forcer le passage, dabandonner les professeurs de
droit leurs savants dbats et de traiter Pitcairn la hussarde, faisant des textes de
droit des chteaux de cartes opportunistes. Considrons plutt cette autre dimension
qui anime la pense juridique moderne, celle qui charpente le plus rsolument la
rhtorique des droits humains : la notion de mal en soi (mala per se). Cette notion
possde une porte empirique en ce quelle permet de rpondre lobjection, qui
saisit de plus en plus les esprits humanistes, tendant attnuer la rigueur mcanique
du principe selon lequel nul nest cens ignorer la loi. Devant lincapacit absolue de
savoir ce que dit la loi, ni mme quil existe une loi, les droits humains doivent
sappliquer et le principe du mal en soi en est linstrument le plus habile.
Ainsi nous supposons soit que le Sexual Offences Act ntait pas applicable stric-
to sensu Pitcairn, soit quil ne crait pas de nouvelles infractions. Lord Hope affir-
ma dans son opinion spare de la dcision du Privy Council de 2006 (une raret
que dmettre des opinions spares dans cette juridiction habituellement unani-
miste) que : Ici nous traitons de conduites que la common law a considres
comme criminelles depuis des sicles et les [accuss] ne peuvent avoir eu aucun
doute sur le fait que ce quils ont commis constituait une conduite criminelle
23
.
Lord Hoffmann ne dit pas autre chose : toutes les poques considres, Pitcairn
tait une socit dveloppe dans laquelle le viol et lagression sexuelle taient
considrs comme criminels
24
. Ici le discernement juridictionnel prend en compte
la subjectivit des Pitcainers : savaient-ils ou ne savaient-ils pas ? Le fait que les
plaintes et les tmoignages aient t tantt sollicits par la police, tantt produits
par des visiteurs occasionnels, laisse entrevoir une de ces situations transitionnelles
o la norme locale se trouve subvertie par une conception extrieure du bien et du
mal, laquelle est relaye par la loi nationale et lappareil conventionnel internatio-
nal de protection des droits humains. Les Pitcainers doivent payer le prix de leur
dviance collective pour habiter enfin les nouvelles valeurs qui simposent.

21. Sue FARRAN, The Case of Pitcairn: A Small Island, Many Questions , Journal of South Pacific Law,
11 (2), 2007, p. 125.
22. Pour lapprofondissement de laquelle on se reportera trs utilement lessai de Dino KRITSIOTIS et
A.W. Brian SIMPSON, The Pitcairn Prosecutions: An Assessment of their Historical Content by Reference to
the Provisions of Public International Law , art. cit.
23. Steven Raymond Christian & Others v. The Queen, Privy Council Appeal n 109/2005 (2006) UKPC 47 p. 83.
24. Dawn OLIVER, The Pitcairn Prosecutions, Paper Legal Systems, and the Rule of Law , art. cit, p. 29.
Existe-t-il un mode de production de lide de mal en soi qui justifie linter-
vention dune lgalit dominante sur une culture qui, jusqualors, ignorait sa condi-
tion subalterne et son assujettissement cette lgalit ? Le juriste Georges Letsas
fait droit lexception culturelle, associe depuis les voyageurs du XVIII
e
sicle aux
paradis pacifiques, mais il le fait dans un sens ngatif, en peignant une socit fon-
de sur le crime et criminelle par tradition. Dabord il y a le crime originel, la muti-
nerie contre la Couronne, poursuivie par une relation trouble avec la mtropole .
Le vieux strotype mprisant sur les tares hrditaires censes affecter les socits
endogames et les maintenir dans un tat darriration est ainsi traduit : Lvolu-
tion de la culture et linnovation politique sont plus difficiles dans les petites com-
munauts et il peut bien y avoir une raison biologique derrire cela
25
. Pour un
autre juriste, Colm OCinneide, mme sil sexprime au travers dune culture don-
ne, le mal en soi peut et doit tre vigoureusement combattu et radiqu car les
communauts ne peuvent affirmer un droit disoler leurs cultures particulires des
transformations apportes par lextrieur [] parce que celles qui rsistent cette
influence extrieure sont prcisment celles qui dominent, fabriquent et contrlent
les pratiques culturelles existantes
26
.
Autrement dit, tout comme au Moyen ge franais on a rdig les coutumes des
provinces en prenant soin dliminer les mauvaises coutumes juges telles en
vertu de critres extrieurs, les droits fondamentaux de lenfant et de la femme
doivent primer et mme intgrer les cultures quelles quelles soient. Redisons-le, le
prsent propos entend se tenir loign de tous jugements de valeur, moraux ou
politiques, pour sefforcer de mettre jour des logiques, essentiellement des lo-
giques intellectuelles ou idologiques. La notion de mal en soi est juridiquement
floue mais elle offre un puissant levier pour anantir ses cibles. Elle est luni-
versalisme absolu, le visage dune loi unique ou dune juridiction sans appel. Les
mauvaises coutumes sont ici estimes telles, par del toute considration de droit
strict, prcisment en raison dun jugement moral ou politique qui enjoint magis-
trats et juristes acadmiques de librer les jeunes filles et les femmes de Pitcairn de
loppression et de lexploitation sexuelle exerce culturellement par les hommes
de lle. Chacun est libre, du moins dans les socits dites dveloppes, de formuler
semblable jugement, mme si celui-ci est susceptible, par la force du droit, de pro-
voquer non seulement la disparition de la mauvaise coutume en cause mais celle
de la socit tout entire qui en a fait sa loi.
I.4. Une socit norme par la culture
Lle de Pitcairn abrita-t-elle une socit sans droit ? Probablement, si lon ex-
cepte les contacts furtifs avec la Royal Navy ou encore lunique visite dun gouver-
neur de Pitcairn (fonction associe celle du reprsentant de la Couronne en Nou-

25. George LETSAS, Rights and Duties on Pitcairn Island , in Dawn OLIVER (ed.), Justice, Legality and the
Rule of Law, op. cit., p. 159-160.
26. Colm OCINNEIDE, A Million Mutinies Now: Why Claims of Cultural Uniqueness Cannot Be Used to
Justify Violations of Basic Human Rights , in Dawn OLIVER (ed.), Justice, Legality and the Rule of Law, op. cit.,
p. 154.
L. ASSIER-ANDRIEU
velle-Zlande) en 1973 loccasion des essais nuclaires franais dans la rgion.
Mais ce ne fut pas une socit sans normes.
Aprs avoir vcu, dans les premires annes, une sorte de cohabitation entre
lhdonisme de Fletcher Christian et de certains de ses compagnons et de leurs
compagnes tahitiennes
27
, et lhritage naval dune violence contenue bord par
lautorit hirarchique, prsent libre, la communaut sest, comme on le sait,
trouve un nouveau leader, John Adams, qui a rtabli la verticalit en se plaant
non plus sous lgide du code naval mais sous celle, transcendantale, de la Bible et
du brviaire anglican (The Book of Common Prayer) sauvs de lincendie du navire.
En 1886, John Tay dbarque sur lle et sy tablit. Cest un missionnaire de lglise
adventiste du septime jour, fonde en Nouvelle-Angleterre en 1863, il convainc de
tuer les cochons sauvages et, un temps, dabandonner lalcool et le tabac. Depuis
lors, les missionnaires se sont relays. Aujourdhui toute lle est adventiste et
semble avoir bnfici, dans lpreuve des procs, de la solidarit de la diaspora des
fidles. Herbert P. Ford, directeur du Pitcairn Island Studies Center install au Paci-
fic Union College (une universit adventiste fonde en 1902 en Californie), prsente
lle comme une grande famille dans laquelle la vie sexuelle hors mariage et les
naissances illgitimes sont tenues pour des faits naturels , ni embarrassants ni
mpriss ou condamns
28
. Comme Dame Marilyn Strathern en avait formul
lhypothse, une communaut aussi restreinte a ncessairement d fabriquer sa
propre diffrenciation, ne serait-ce que pour crer des parents accessibles et des
parents interdits. Nul doute que les leons bibliques aient pu y contribuer.
La libert sexuelle ds la prime adolescence, cest--dire ds la pubert, qui
rappelle les descriptions des voyageurs et la relation de Margaret Mead pour Sa-
moa
29
, fait que des jeunes filles ont des relations avec des hommes plus gs et
que les femmes ont souvent des enfants de plus dun homme , gnralement ds
lge de douze ou treize ans
30
. Les adventistes rprouvent lavortement et le pre-
mier mdecin nest arriv sur lle quavec le premier procs, dans les annes 2000.
Observateurs et autochtones saccordent pour souligner le caractre consensuel de
cette sexualit, labsence de contrainte ou de violence. lencontre de lge du
consentement fix seize ans par le Sexual Offences Act, il semble Pitcairn
saligner sur la pubert. Il nexiste de socits idylliques que dans limagination des
philosophes et, naturellement, la verticalit, lexistence dun groupe dhommes
dominants surnomms the boys et que les parents incitaient leurs filles fr-
quenter, la ncessit vitale de maintenir les relations les plus troites de rciprocit
les uns avec les autres, crent un ensemble de contraintes qui ordonnent le march

27. On en possde une ide travers le tmoignage de Teehuteatuanoa ou Jenny , la compagne de
Fletcher Christian, recueillie aprs la mort de celui-ci par un baleinier de passage et qui sexprima auprs de
diffrents missionnaires (voir Lisa FLETCHER, Operation Unique: Administering Pitcairn Island in the
Twenty-First Century , art. cit.).
28. Communication personnelle, avril 2012.
29. Margaret MEAD, Coming of Age in Samoa. A Psychological Study of Primitive Youth for Western Civiliza-
tion, New York : American Museum of Natural History, 1928.
30. Selon Dea Birkett, une journaliste qui a pass quatre mois sur Pitcairn en 1991 (Dea BIRKETT, How
Paradise Island Became Outcrop of Hell , Sunday Independent, 24 aot 2003).
sexuel, les alliances et la procration vraisemblablement selon un dnivellement
des formes de domination. Comme la not Kathy Marks : Le crime le plus impar-
donnable aux yeux des Pitcairners ntait pas davoir agress des mineures mais de
trahir lle
31
.
Dans un tel cadre dadhsion aux normes formelles ou informelles de la com-
munaut, on est fond examiner avec prcaution linvitation rprimer qui res-
sort des plaintes recueillies par les policiers : sil y a plainte, cest quil y a cons-
cience du mal donc mal en soi , quels que soient les contextes culturels. Mais, en
lespce, la police suscita des plaintes jusqu offrir des compensations en change
et huit poursuites furent engages par des femmes autochtones contre les autorits
pour ces manuvres incitatives. La police et le parquet eurent en fin de compte le
plus grand mal runir les plaintes et les tmoignages ncessaires au procs : ils
durent pour cela dmarcher dex-insulaires sur trois continents
32
. Ce furent sans
doute, moins quune rbellion des femmes autochtones contre la loi locale des
hommes, les nouvelles valeurs adoptes par les personnes ayant quitt lle peut-
tre aussi par rejet de la domination qui provoqurent en retour, avec la dtermi-
nation de la police diffuser une nouvelle conscience du mal, une certaine subjec-
tivation de la culpabilit envers ce qui pouvait paratre, jusqualors sur lle, obliga-
toire, coutumier, permis ou normal, mme si nous sommes parfois aux extrmes
limites de la normalit.
I.5. Le choix de la rpression
Comme lopposa aux autorits lpouse dorigine norvgienne dun descendant
des mutins, la communaut possdait une certaine tradition de justice rparatrice :
mme si lunanimisme semble avoir t la rgle, les transgressions ntaient pas
inconnues et il tait habituel de faire quelque chose leur propos. Ainsi aurait-il t
possible de recourir une procdure de vrit et rconciliation qui aurait prserv
la structure fondamentale de lle tout en faisant droit aux griefs. Comme on le sait,
la dcision fut prise au plus haut niveau ministriel par la baronne Scotland : on
voulut toute la rigueur de la lettre noire du droit et des institutions rpressives, ce
qui pousse Lisa Fletcher interprter le choix de la voie rpressive comme lexpres-
sion dune volont dlibre de reprise en main coloniale
33
.
Pour le premier procs sur place, en septembre 2004, il y avait lquipe juridique
du parquet et celle de la dfense, les juges, les stnotypistes, les greffiers, les offi-
ciers de police, les mdias attirs par lcho de feu la Bounty : pour la premire fois
de son histoire, les visiteurs de lle y excdaient largement le nombre des autoch-
tones. On ne put runir un jury, comme le prvoit la procdure depuis la Magna
Carta, car personne ntait dpourvu de liens personnels avec les sept prvenus.
Malgr la gele toute neuve et le personnel pnitentiaire dpch tout exprs,
laccomplissement des peines de prison se fit avec douceur, dans un certain respect

31. Kathy MARKS, Trouble in Paradise: Uncovering Decades of Sexual Abuse on Britains Most Remote Island,
Londres : Harper Perennial, 2008, p. 99.
32. Dea BIRKETT, Paradise on Trial , The Guardian, 18 sept. 2004.
33. Lisa FLETCHER, Operation Unique: Administering Pitcairn Island in the Twenty-First Century , art. cit.
L. ASSIER-ANDRIEU
des exigences locales, car on avait besoin des hommes pour les tches quoti-
diennes, pour conduire les pirogues et dcharger les navires pourvoyeurs de biens
de premires ncessit. Le spectre de la disruption de la socit ne passa pas par
lconomie, plutt par laffirmation par la force dun modle de justice renvoyant le
modle insulaire aux tourments de la culpabilit.
La communaut fut meurtrie par cette plonge dans son histoire intime depuis
les annes 1960 et en amont depuis ses origines. Lextraction de ce qui tait dsor-
mais prsent comme sa part dombre devint lourd de consquences. La dfense
opta sans succs pour la contestation de la validit de la loi anglaise sur lle, et nous
savons pourtant la valeur de cette piste. Elle aurait pu choisir la dfense culturelle
avec le mrite de confronter les deux cultures en cause : la culture locale de Pitcairn
et la culture de lEmpire britannique nourrie de celle, internationale, des droits
humains. Cela aurait eu le mrite, dune part, de poser lappartenance une com-
munaut humaine, si menue soit-elle, comme empreinte du mme droit dexister
que nimporte quelle autre culture humaine et, dautre part, de signaler que la cul-
ture britannique, avec son pass intercontinental et sa contribution llaboration
de la doctrine des droits humains, nest au fond quune culture parmi dautres, une
faon de voir le monde et de lagencer par le droit. Contrairement un sentiment
encore actif que lon pourrait croire amoindri par la monte en puissance des
sciences sociales du droit qui voudrait que la raison juridique soit dtachable de
lempreinte culturelle de ses origines, le droit tatique, imprial et universel, qui a
prvalu nest pas moins le fruit dune Weltanschauung particulire, dont les condi-
tions de domination sur dautres faons de voir sont tudiables sans les croire obli-
gatoirement comme allant de soi.
II. Lidologie des droits humains : lecture de Lawrence Friedman
Cest sans doute ltonnement le plus vif que provoque le Human Rights Culture
de Lawrence Friedman, et son intrt majeur, que de dpouiller presque entire-
ment le corpus complexe des rgles qui faonnent ce que lon entend par droits
humains de leurs trfonds culturels occidentaux pour en faire son tour une raison
incarne, un bien en soi, une pure indiscutable, une normativit dtache de ses
contingences sociologiques, au fond une culture qui nen aurait pas les attributs
de relativit
34
. Il est vrai que la doctrine des droits de lhomme, servie par un mou-
vement sans prcdent de formulation et de reconnaissance internationales, a pour
condition opratoire de rfuter toute opposition et de dnier pertinence et lgitimi-
t toute autre faon de voir.
Fonde sur la transgression de la souverainet des tats, elle chemine sur les
dcombres de toutes les formes dappartenance que les humains ont inventes
pour se rendre solidaires les uns des autres. Elle se veut rgne du bien dans sa lutte
contre le mal en soi moralement et politiquement on peut lui donner raison mais
l nest pas la question et en cela elle sestime fonde dsagrger ou tenir pour

34. Les paginations incorpores dans le texte qui suit renvoient cette dition 2011 de The Human Rights
Culture. A Study in History and Context.
vaines toutes les institutions et toutes les formes dorganisation sociale animes
dune autre normativit que la sienne. Il est certes choquant quun prvenu in-
voque sa culture machiste en excuse davoir battu rgulirement sa femme
35
. Mais
si nous sommes choqus, rappelons-le, cest en fonction dune reprsentation du
statut de la femme labore dans certaines cultures, absente de certaines autres.
Il ne sagit pas ici de fournir des arguments pour justifier linjustifiable, dinvalider
Nuremberg ou de rcrire lhistoire. Il sagit, lencontre de la thse de Friedman, de
rtablir une vrit anthropologique qui veut quil en aille du bien et du mal ou du
juste et de linjuste comme du beau et du laid : lhumanit en possde dans toute sa
diversit une gamme infinie de formulations, de symbolisations et dinterprtations.
Les cultures ne sont certes pas des systmes clos. Elles simprgnent les unes les
autres en de et par-del les tats, les traits et les organisations internationales.
Elles se copient et simitent. Elles sopposent et se combattent. Elles se dominent et
soppriment et le multiculturalisme nexiste gure autrement que comme la poli-
tique publique dun tat. Elles offrent en toute hypothse un cadre de rfrence
non exempt de faiblesses, car la culture est comme tous les concepts des sciences
sociales : un mot dpendant des ralits quil dnomme , un espace capable de
dsigner un ordre dides et de faits que les autres qualifications englobantes (so-
cit, nation, civilisation) peineraient traduire
36
.
Malgr son intitul, le livre de Friedman combat cette diversit. Il avalise et ma-
gnifie la lutte des droits humains contre les cultures, qui devient chez lui lutte du
droit contre la culture. Il encourage plus quil ne dmontre la convergence des
cultures de la plante, une convergence qui produirait ce que produit la globalisa-
tion : des individus absolus, sans histoire, sans appartenance et dsaffilis. Du coup
cest bien ce brave new world, une excroissance maladive de lOccident, quil con-
vient dexaminer avec scrupules, dont il convient de peser les implications et, bien
sr, quil est ncessaire de critiquer dans sa prtention luniversalisme. Parce
quelles exhalent, depuis Condorcet, un sentiment de concorde, les ides universa-
listes ont de quoi sduire les esprits, mais ce sont prcisment des ides. Assur-
ment est-ce la part universaliste de la pense de Lvi-Strauss qui la conduit crire
Race et histoire
37
et faire juste litire, dans cet immdiat aprs-guerre, de la diff-
renciation hirarchise des humains selon des critres biologiques. Mais sur un
front complmentaire de sa pense, il na cess de plaider pour la diversit des
cultures et de clbrer, jusquau cur des socits occidentales, les menues soli-
darits et les petites appartenances qui organisent la vie des hommes sur la
base de lchange permanent selon des diffrenciations hrites et toujours recons-
truites
38
. Lunivers des droits humains nest pas aujourdhui lunivers de la culture

35. Voir Rekha MIRCHANDANI, Beyond Therapy: Problem Solving Courts and the Deliberate Democratic
State , Law and Social Inquiry, 33 (4), 2008, p. 853-893.
36. Sur le concept de culture en sciences sociales, voir la thse sminale de Philippe BNTON, Histoire de
mots : culture et civilisation, Paris : Presses de la Fondation nationale des sciences politiques, 1975 et Denys
CUCHE, La notion de culture en sciences sociales, Paris : La Dcouverte, coll. Grands repres , 4
e
d., 2010.
37. Claude LVI-STRAUSS, Race et histoire, Paris : Unesco, 1952.
38. ID., Rflexions sur la libert (1976), in Le regard loign, Paris : Plon, 1983, p. 380.
L. ASSIER-ANDRIEU
mais celui du droit global. Les droits humains ne sont pas des droits la diffrence
mais des devoirs de similitude.
II.1. Droits sacrs, traits et constitutions
Selon la dimension sociologique qui motive son acte dcriture et gouverne son
ambition synthtique, Friedman considre ce quil nomme le human rights mo-
vement comme un fait social massif en vertu duquel les peuples se sont mis
dcider que tous les tres humains sont et devront tre gaux dans le droit et dans
la socit (p. 2). Lobjet dun tel mouvement, qui aurait clt avec Nuremberg et
prospr dans les dernires dcennies, cest la conscience mme de luniversalit
de lhomme et des prrogatives attaches chacun des membres de lespce hu-
maine, accroches chaque individu en tant quchantillon indivisible de lespce.
Ainsi est-il pos que lappartenance essentielle de quiconque est celle qui le ou la
lie au genre humain dans son ensemble, toutes les autres appartenances devenant
subsidiaires, infrieures et provisoires. Cette thse est devenue si usuelle et le plus
souvent implicite que lon en ngligerait presque la brutalit.
Les gens, crit Friedman, ont tendance croire quil existe des droits fonda-
mentaux [], des droits sacrs, des droits intouchables et inalinables (p. 8, souli-
gn par lauteur). Oui, mais de quoi parle-t-on ? Est-il question de la conscience,
prsente dans toutes les cultures, que chacun possde de ses prrogatives lgard
du groupe et des devoirs envers la collectivit laquelle on appartient ? Ou bien
sagit-il de la conscience, moderne entre toutes, des obligations que la collectivit
tendue lespce dtient envers soi ? La premire hypothse renvoie cette facul-
t remarquable, que possde chaque membre dun groupe, de pouvoir opposer
lobissance aux devoirs collectifs de son groupe dautres devoirs quun groupe
englobant ou conqurant voudrait lui imposer : cest une conscience de lintgrit
culturelle. La seconde hypothse renvoie, elle, la longue histoire, commence
bien avant 1945, de la conscience individuelle en Occident, puisque cest en Occi-
dent quelle a germ, comme Louis Dumont la montr, et puisque cest depuis
lOccident quelle a imprgn la vie du globe par dcouverte, conqute, colonisa-
tion, imprialisme, sollicitude, philanthropie, humanitarisme ou globalisation
conomique. De cette voie historique et anthropologique, de cette naissance de
lindividualisme qui est au cur mme de la modernit, Friedman ne nous dit rien,
sinon cette assertion significative du domaine quil aurait fallu visiter : les droits
humains sont des droits contre le gouvernement, contre dautres gens, contre le
monde entier (p. 13).
Si le sociologue rpugne placer le curseur de lhistoire en amont de Nurem-
berg et des premires inculpations dindividus prcisment au nom du monde
entier pour crimes contre lhumanit, il brosse une synthse blouissante des deux
ordres de mouvements qui ont engendr le corpus actuel des droits humains : les
dclarations et conventions internationales, car ces droits bousculent les frontires
nationales, et le mouvement constitutionnaliste, car ces droits doivent pouvoir
affronter le pouvoir en place, ses agents et son administration. Depuis la Charte
Atlantique de Churchill et Roosevelt en 1941, donnant assurance que tous les
hommes dans tous les pays puissent vivre leurs vies labri de la peur et du be-
soin , la gense contemporaine des instruments des droits humains va pouser et
mme structurer lorganisation internationale de laprs-guerre et se dployer dans
une Europe au sens large avec la Convention de 1949 puis avec la Cour europenne
des droits de lhomme. La plume alerte de Friedman concentre les leons de maints
manuels. Le mouvement constitutionnel est vu pour sa part comme une vaccina-
tion contre lautocratie (p. 23) dont le mdecin vaccinateur serait au premier chef
la nation amricaine, ce qui appelle commentaire.
On sait bien que la Cour suprme des tats-Unis pratique le contrle de consti-
tutionnalit des actes lgislatifs depuis le fameux arrt Marbury v. Madison (1803),
sous la glorieuse prsidence de John Marshall. On sait aussi que, parmi dautres
pays, la France na fait un pas, et un pas fort timide, dans ce sens quen 2008
39
.
Nanmoins, on peroit mal de quelle suprmatie intrinsque serait investi le mo-
dle amricain. Certes, la rorganisation des nations vaincues de la Seconde Guerre
mondiale, Allemagne et Japon, a dfr au modle mais en est-il toujours un si lon
observe lallergie manifeste par les tats-Unis adhrer aux traits quils sont
censs avoir inspirs et qui pourraient les lier, jusqu refuser de signer laccord
crant le Tribunal pnal international install La Haye en 2002 ? Il faut aussi rela-
tiviser le constitutionnalisme, lui aussi culture
40
. Si les droits humains et les liberts
fondamentales sont le privilge de naissance de tous les tres humains , leur
protection ne revient pas seulement aux institutions internes de chaque pays,
mme si un contrle de lgalit simpose, mais aux niveaux qui sapprochent le
mieux dune reprsentation juridique du genre humain, savoir les traits et les
organisations internationales dont les Nations unies. Longtemps dclarations et
organisations mirent des vux pieux, stipulrent des idaux, puis on passa de
lidal leffectif, de la proclamation lapplication, mais de cette application les
tats-Unis semblent souvent conomes.
II.2. Lindividu crancier du genre humain
Cest en abordant les contenus que lon doit prter aux droits humains que
Friedman rvle son engagement et on lui sait gr, dans ce long plaidoyer pour le
capitalisme libral individualiste, de permettre au lecteur de saisir tout le poids
idologique que transporte cette culture des droits humains dont la teneur
daccompagnement des progrs de lultralibralisme se rvle le mieux au contact
de ce quelle contrarie : le racisme et la discrimination, certes ; mais aussi toutes les
appartenances, les solidarits et les cultures.
Larticle 2 de la Dclaration universelle des droits de lhomme de 1948 (ONU)
proclame les droits et liberts de chacun sans considration de race, de couleur,
de sexe, de langue, de religion, dopinion politique ou autres, dorigine sociale ou
nationale, de proprit, de naissance ou dautre statut . Lorsquon parcourt cursi-

39. Guy CARCASSONNE et Olivier DUHAMEL, La question prioritaire de constitutionnalit, Paris : Dalloz, 2011.
40. Sur la dimension culturelle du constitutionnalisme franais, voir Guillaume TUSSEAU, French Consti-
tutional Culture (2012, paratre).
L. ASSIER-ANDRIEU
vement la succession des nomenclatures des droits protgs au fil des dclarations,
traits et conventions expression, religion, autonomie du genre, droits de lenfant,
des minorits, des peuples indignes, des handicaps, libert dorientation sexuelle
etc.. , on assiste lexclusion mthodique de la pertinence de critres de diffren-
ciation et dappartenance pour laisser apparatre en creux la silhouette du vritable
sujet de droit, devenu titulaire de prrogatives, crancier du genre humain. Dans la
problmatique des droits de lhomme, le sens de la vie est, comme lcrit Robert
Bellah, de devenir sa propre personne, presque de se donner naissance soi-
mme (cit., p. 48). Si lon replace cette vertigineuse perspective dans celle, soute-
nue par Pierre Legendre, selon laquelle les humains sont enfants par les institu-
tions avant dtre enfants selon la chair
41
, on aperoit alors quau nom des
droits humains, cest--dire aux confins englobants de lhumanit tout entire,
cest toujours lindividu singulier que consacrent les instruments en vigueur, un
tre autofond, sans filiation et sans autre mission que celle, illimite, dun accom-
plissement ngateur de tout ce qui nest pas lui, commencer par lautre qui nest
plus un semblable mais un irrductible tranger.
Cest plutt Spencer que Legendre que lon entend chez Friedman, plutt le
darwinisme social et lapologie de la libert absolue que lenfantement par le texte
et la solidarit institutionnalise. Lindividualisme qui sous-tend toute la doctrine
des droits humains lui apparat comme une foi en ce que nous tous avons besoin
despace o crotre, o tendre nos horizons, o maximiser nos possibilits, o
dvelopper nos propres personnalits, o lutter pour notre mieux-tre personnel
(p. 158). Cest ainsi quil conoit le concept d expressive individualism , ce prin-
cipe qui couronne lavnement du rgne du choix individuel devant lequel les
textes ne peuvent que sincliner et auquel leurs dispositions ne peuvent que
sabreuver comme dune source. Mais lindividu existe-t-il avant la jouissance de
ses droits ? L gt un paradoxe crucial. Pour Friedman lindividualisme expressif
suppose lgalit et le droit dtre ce que nous choisissons dtre (p. 32). Qui donc
peut donner la mesure de lespace vital de lindividu part lui-mme ? Or, fort de
lnumration de ses prrogatives tellement absolues quelles lui permettent de
sautofonder, lindividu ne peut exister selon Friedman que si au pralable lgalit
et le droit de sautofonder ont t mnags. Comment rsoudre cette contradic-
tion ? Son maintien en ltat a le mrite pratique de laisser un espace linter-
vention de la rule of law : assurer lgalit et frayer les voies de lautofondation et du
libre choix, mais ce sont des tches exonres de toute attache politique ou soci-
tale puisque fondes en raison (mme si cette raison est contradictoire) comme un
thorme indmontrable. Comme Taine lavait entrevu de lidologie moderne,
nous entrons au pays des tres sans pass et sans autre avenir que de se crer et de
se recrer sans cesse, de faon illimite. Cest le pays de lhomme en soi, sans autre
attache et sans autre socit que lui-mme.
Friedman concde que le choix absolu est une illusion et quil est toujours enta-
ch par des coutumes ou des habitudes, mais, ajoute-t-il aussitt, ce nest pas tout

41. Pierre LEGENDRE, Les enfants du texte. tude sur la fonction parentale des tats. Leons VI, Paris : Fayard,
1992, p. 190-191 (soulign par lauteur).
fait une illusion car le pouvoir de la tradition [et] de la famille largie [] a d-
clin drastiquement pour laisser place un degr de mobilit et dindpendance
sans prcdent (p. 52), un degr qui autorise prcisment lindividualisme expres-
sif, nourri du sentiment de singularit absolue (uniqueness), dtach de tous les
agrgats sociaux. Ce qui soulve une autre dimension paradoxale ou une autre
contradiction. Comme la plupart des raisonnements excessivement individualistes,
celui de Friedman, fidle la partition gnrale du concert des droits humains,
inscrit son sujet dans labsolutisme du soi et celui-ci est dfini par des sries m-
thodiques de coups de couteau tranchant les liens qui entravent cette singularit et
lempchent de jouir de ses prrogatives. Le problme est que semblable propos
relve les entraves la libert de jouir et tient pour implicites les bnfices de soli-
darit issues des structures qui entravent. Que devient lexpression de lindividu si
celui-ci est vraiment autofond, si ses droits sont vraiment absolus, si lgalit est
relle et si rien ne vient tablir la plus infime parcelle de garantie solidaire ? Penser
labsence de socit requiert une image pralable de la socit dont les effets peu-
plent le territoire quelle est cense avoir dsert.
II.3. Famille, communaut et souverainet : abroger la tradition
La Dclaration de 1948 consacre le droit de se marier et davoir une famille et
la Convention de lONU sur les droits conomiques, sociaux et culturels considre
la famille comme une unit fondamentale et naturelle de la socit. Toujours dans
le cadre de lONU, la Convention de 1989 sur les droits de lenfant donne voir le
dtachement, lou par Friedman, de lindividu lgard de la famille. Son pram-
bule nonce que lenfant ncessite un environnement familial, dans une atmos-
phre de bonheur, damour et de comprhension dans le but de raliser le dve-
loppement complet et harmonieux de sa personnalit , lenfant devant tre plei-
nement prpar vivre une vie individuelle dans la socit . Ainsi (art. 29)
lducation ne fait-elle que prendre le relais chronologique dun processus initi
dans le cadre familial dont, pour reprendre Legendre, le cadre textuel est celui dun
instrument au service de lenfant dans la voie qui fera de lui un individu absolu
42
.
Lempreinte des structures familiales, chre Le Play, sur les communauts hu-
maines jusqu leur permettre de se diffrencier les unes les autres par des in-
flexions de la parent, sefface de lhorizon. Nous ne sommes pas encore tout fait
dbarrasss de ce reliquat quest la procration naturelle mais nous nen sommes
pas moins avancs sur le chemin de la famille choisie toutes les tapes de
lexistence, pour ce quil peut lui rester deudmonisme prodiguer
43
.
Le caractre instrumental de toute communaut, anciennement principe
denglobement des individus, est clairement revendiqu par Friedman : Les gens
seront toujours des animaux sociaux, mais cela ne signifie pas quils veuillent n-
cessairement vivre dans une communaut hirarchise et structure (p. 159). En

42. Louis ASSIER-ANDRIEU, Le contrat social de lenfance. Sur les fondements anthropologiques de la
condition mineure , Revue trimestrielle de droit civil, 4, 2010, p. 705-718.
43. Louis ASSIER-ANDRIEU, Les politiques de la vrit familiale : le droit entre la science et le march ,
Droit et Socit, 46, 2000, p. 615-653.
L. ASSIER-ANDRIEU
sinscrivant dans lesprit de la culture des droits humains quil expose, il prescrit
ainsi que chacun devrait avoir le droit de choisir celle dentre les communauts
qui lui convient : vous pouvez (si vous y russissez) intgrer le corps des Marines
ou la Lgion trangre franaise (p. 159). Nulle structure, nul agrgat, nulle commu-
naut nest considr capable de modeler a priori les choix de lindividu, conform-
ment la logique releve plus haut, mais cest linverse lindividu qui doit grer ses
besoins d animal politique en triant et en choisissant ce qui lui convient parmi
loffre que les modernits multiples dploient sous ses yeux. En matire reli-
gieuse, rien ne shrite qui ne soit pralablement pass au crible de la volont indi-
viduelle et Friedman prdit la diffusion universelle du modle amricain du
church-shopping o chacun compose son assiette partir dun menu de
dogmes, parfois des cultes entiers mais de plus en plus un assortiment personnalis
de normes, de rites et de croyances librement choisis (p. 59).
Faute de soffrir aisment linstrumentalisation, la souverainet elle-mme se
trouve anantie par lidologie des droits humains. Jeremy Rabkin pourtant au
moins aussi libral que Friedman en avait soulign lillogisme juridique. Sur quoi
fonder la rgle de droit si ce nest en interne sur une constitution souveraine et en
externe sur les pactes conclus entre des puissances souveraines
44
? Ici, lobsession
comprhensible de sanctionner ltat qui contreviendrait aux droits fondamentaux,
disons le syndrome Nuremberg, conduit instruire le procs de la souverainet en
tant que telle. Friedman fait ainsi sienne cette maxime de Kurt Mills : la colonne
vertbrale de la souverainet est brise (cit., p. 139). Mais ladministration du
supplice de la roue ltat souverain se fait-elle la stricte mesure de son inhuma-
nit occasionnelle ou, comme le laisse penser le mot de Mills, sagit-il den finir
avec la souverainet elle-mme, et alors pour dautres raisons quhumanitaires ?
Pour Friedman, lethos des droits humains est incompatible avec la souverai-
net totale (p. 145). Pour tayer son propos et en attnuer le caractre un peu
premptoire le savant excipe un ordre de causalit. La chane causale est assez
simple, sinon convaincante : le commerce global produit une culture globale qui
anantit la souverainet conomique et par consquent la souverainet juri-
dique
45
. preuve ces mga corporations multinationales dont les chiffres daffaires
ridiculisent les PIB
46
de maints pays inscrits lONU (p. 140). Sommes-nous en
prsence dun serpent qui se mord la queue ? La globalisation se nourrit de la mo-
dernisation et fabrique le dialecte moderne particulier de lindividualisme [] qui
implique [] lgalit plurielle, la dignit humaine et lgalit conomique et so-
ciale (p. 132). Au fond, la globalisation est elle-mme son propre principe. Elle
serait mme la version vertueuse de limprialisme (p. 131). Mais existe-t-il un
commerce de masse sans une conscience globale qui lanticipe, qui le dtermine et
qui linstitue pour chaque individualit ? Friedman lance deux pistes pour cons-
truire cette conscience globale : la publicit nourrit et sert crer une personnalit

44. Jeremy A. RABKIN, Law without Nations? Why Constitutional Government Requires Sovereign States,
Princeton : Princeton University Press, 2005.
45. Voir le chapitre 10 Sovereignty and Rights .
46. PIB : produit intrieur brut.
profondment individualiste et, en ce quil dveloppe le sentiment dunicit de
chacun (uniqueness), le loisir conduit un sens de la prrogative, un sens des
droits fondamentaux (p. 50-51). La communication marchande et lconomie
oisive forment llment empirique dont Friedman agrmente le mouvement ma-
jeur quil expose et quil clbre comme une gigantesque et inluctable vague tota-
lisatrice et universelle. Nul ny chappe et, crit-il, linstar de la Margaret Thatcher
de jadis propos du virage ultralibral, there is no alternative (p. 131). Comme il
en va de tout propos idologique, cest ce quil prend la peine daffronter que lon
mesure son objectif rel : lobjectif cest lindividualisme absolu et universel,
lennemi essentiel cest la diversit des cultures.
II.4. En finir avec les cultures
Parce quelle se trouve place entre lindividu, quelle prtend guider, et le mar-
ch global, quelle ambitionne de disperser en arrangements sub-globaux
47
, la
culture compose un paysage si incommode que Friedman renonce explicitement
le dfinir ce qui surprend de la part du rnovateur du concept de culture juri-
dique depuis les annes 1960
48
. Sous la notion de culture, dans les limites du
prsent propos, on peut toutefois faire figurer quatre proprits majeures : celle de
revendiquer un ordre de valeurs collectives, celle de valoriser sa transmission, celle
de permettre didentifier le groupe qui partage les mmes reprsentations et enfin
celle de demeurer relativement inaccessible sa transformation par acte conscient
de volont. Comme en tmoigne la longue dure de ldifice de la tradition juri-
dique occidentale depuis le droit romain, on ne change pas aisment de culture,
surtout pas de culture juridique.
Si lon admet que lexistence de cultures diffrencies est une ralit universelle
et que lindividualisme universaliste est une forme idologique issue de lOccident
qui sert juridiquement le progrs de la globalisation, nous sommes ds lors en pr-
sence dune antinomie radicale, fronts renverss, qui claire la porte des droits
humains et leur clbration dans la pense de Friedman. La jouissance par
lindividu de ses droits culturels , reconnue par des instruments internationaux et
domestiques, dtermine un point critique dans la relation des deux polarits oppo-
ses comment vivre universellement la relativit de cultures ngatrices de la va-
leur duniversalit ? La Dclaration (ONU, 1992) sur les droits des personnes appar-
tenant des minorits ethniques, religieuses et linguistiques enjoint les gouverne-
ments (art. 1) de protger lidentit nationale, ethnique, culturelle, religieuse et
linguistique des minorits et d encourager les conditions de promotion de cette
identit . Dans une fameuse loi de 1985, le Canada avait consacr la diversit
culturelle et raciale de la socit canadienne , inaugurant, aprs lre de lassimi-
lation des minorits la majorit, lre de la coexistence de cultures gales en droit,

47. William TWINING, General Jurisprudence. Understanding Law from a Global Perspective, Cambridge :
Cambridge University Press, 2009 et Mark GOODALE et Sally Engle MERRY (eds.), The Practice of Human
Rights: Tracking Law Between the Global and the Local, New York : Cambridge University Press, 2007.
48. Voir notamment Lawrence M. FRIEDMAN, Legal Culture and Social Development , Law & Society
Review, 4 (1), 1969, p. 29-44.
L. ASSIER-ANDRIEU
ce qui revenait accepter lintermdiation de la culture entre lindividu et ltat,
dans le cadre cependant dune politique publique tatique.
Face cette tendance et face la proposition du Groupe de Fribourg de recon-
natre la libert de chacun de choisir sa culture comme un droit humain fondamen-
tal
49
, Friedman actionne le mme argument que celui quil levait contre la souve-
rainet : en aucune manire la culture ne saurait entraver lapplication de droits
humains rgis par lindividualisme universaliste. Son opposition est frontale, ido-
logique, voire, comme souvent ds quil sagit de droits de lhomme, morale. Pour
anantir la menace que la diversit des cultures fait peser sur luniversalisme des
droits fondamentaux, il faut et il suffit de vider lide de culture de tout contenu ou
de la disqualifier sur le plan de lethos, en tant que rceptacle des malheurs accu-
muls par lhumanit.
nuclons donc le contenu : la culture nest pas inflexible. En fait les cultures
sont souvent assez fluides, et particulirement dans le contexte moderne. Changez
le contexte et vous changez la culture (p. 70-71). Donc, dans un contexte de globa-
lisation, la culture globale dissout les cultures particulires ou les absorbe en les
dnaturant. Le matre mot est convergence . Par linfluence des communications
de masse, les cultures du monde tendent devenir identiques les unes aux autres,
au moins dans les pays les plus riches (p. 126). Ny a-t-il pas de cultures, telles
celles des peuples autochtones, qui se caractrisent par une identit rfractaire la
globalisation ? Dabord, rpond Friedman, les revendications indignes sont sou-
vent guides par lintrt pcuniaire (cold cash) et satisfaites plus ou moins pleine-
ment par les majorits en raison du fort sentiment de culpabilit de celles-ci. En-
suite, comme il en va de toute appartenance communautaire, il est de tendance
mondiale de choisir ses racines au lieu de se plier comme avant au diktat qui nous
enfermait dans un pass dfini (p. 122). Sil dplore que les langues meurent,
Friedman se flicite curieusement au passage de ce que la langue globale soit
langlais et que par consquent pour ceux dentre nous assez chanceux pour tre
ns dans des communauts anglophones, la domination de langlais nous assure
un meilleur dpart dans la vie (p. 130).
Dans son radication joviale de linfluence de toute culture qui ne soit pas la cul-
ture unique et mondiale des droits humains, porte par langlais et le magistre am-
ricain, Friedman souligne quel point les cultures de la charia drogent lgalit
fondamentale de lhomme et de la femme, mme si les pays islamiques sont souvent
signataires de dclarations de droits
50
. Ce sont cependant les situations de contact
des cultures qui lui permettent de critiquer ceux qui recourent en Occident aux m-
thodes de la dfense culturelle dans les cas doppression des femmes. Il se flicite
de ce que, comme nous le savons, ce type dobjection ne soit gure reu dans les
tribunaux dEurope et il loue le rle des juridictions qui contribuent ainsi changer
la culture quand elle contrevient aussi structurellement aux droits de la femme
(p. 136). En revanche, et cest l toute la limite de lamricanocentrisme de sa pense,

49. Dclaration de 2007, Institut dthique et des droits de lhomme, Universit de Fribourg (Suisse).
50. Dclaration des droits humains en Islam (Le Caire, 1990). Voir louvrage dirig par Baudouin DUPRET,
La charia aujourdhui. Usages de la rfrence au droit islamique, Paris : La Dcouverte, 2012.
il considre laffaire franaise dite du foulard islamique ou de la burqa comme une
difficult mutuelle dajustement : difficult des immigrants sadapter aux valeurs
du pays daccueil, difficult des citoyens franais faire la juste place de la libert
religieuse (p. 136-138). Ainsi nglige-t-il, comme pour les revendications autochtones,
le caractre relativement indisponible attach aux cultures, telles que nous les avons
dfinies, la culture musulmane dune part, avec ses exigences religieuses, la culture
nationale franaise dautre part, soude et clive selon les enseignements de la lacit.
Que faire, enfin, de lorigine occidentale de la doctrine des droits humains ?
Friedman entend lobjection dethnocentrisme et il sefforce de la rfuter. Il accepte
au fil de son texte que ce quil dcrit de convergence moderne et dindividualisme soit
plus prononc dans les pays occidentaux et occidentaliss, mais cette donne ne
suffit pas relativiser la doctrine, au contraire : il est pour lui manifeste que, invent
par les penseurs occidentaux, luniversalisme des droits humains est valable pour la
plante titre exemplaire, comme lhorizon du bien en soi. Son argument tend tenir
la modernit globalise pour la fin de lhistoire, dont lavnement mondial des droits
humains fixerait le terme exact. En somme, la question de lethnocentrisme occiden-
tal ne se poserait plus car lOccident a prcisment russi tendre la validit de lun
de ses modles culturels tous les membres du genre humain.
Le processus que Friedman sert de son talent et de sa stature de grand intellectuel
du droit, on peut le contester. En concevant les droits humains comme la sve dun
tat de droit mondialis, lOccident est parvenu subordonner le paysage idologique
de toutes les cultures sa culture propre. De mme que les conomies rudimentaires
des socits prcapitalistes ou troitement nationales sont voues par la pense lib-
rale intgrer tt ou tard lconomie-monde, les reprsentations juridiques et cultu-
relles des peuples sont idologiquement condamnes au nom de lavnement postul
de la culture-monde et du droit mondial. Le march total se nourrit de lindividualisme
universel
51
et requiert donc labrogation de tous les agencements intermdiaires or-
ganiss de faons diffrentes selon les traditions. En pntrant lessence mme des
cultures, surtout leur transmission et leur relative inaccessibilit aux volonts,
lidologie de la globalisation substitue en droit la subordination de lindividu son
moi solitaire, condamn contracter son destin, la sujtion de la personne, enserre
dans les cercles de lappartenance, de la famille la nation, protge par autant de
niveaux de solidarit, identifie par les institutions qui lui donnent vie.
Conclusion
Les droits, crit Michael Ignatieff, ne sont pas des abstractions. Ils sont au
cur mme de nos valeurs et de notre vie collective
52
. On ne peut quapprouver,
en relevant cependant que tout repose sur la dfinition du nous . Si le modle

51. On rejoint sur ce point lanalyse dAlain SUPIOT, Lesprit de Philadelphie. La justice sociale face au
march total, Paris : Seuil, 2010 ; Jacques Commaille lui fait reproche de dogmatisme, une posture que
Pierre Legendre en revanche revendique volontiers, Jacques COMMAILLE, Les vertus politiques du droit.
Mythes et ralits , Droit et Socit, 76, 2010, p. 709-713.
52. Michael IGNATIEFF, La rvolution des droits, Montral : Boral, 2001, chapitre Droits de lhomme et
diffrences , p. 56.
L. ASSIER-ANDRIEU
culturel des droits humains est dorigine occidentale, il nest pas le seul modle
juridique dont lOccident ait accouch, pas plus que le capitalisme libral nest la
seule forme dconomie qui ait jamais anim cette culture. Sur le plan des engage-
ments politiques et idologiques, il est naturellement difficile de ne pas tomber
sous la sduction des principes gnreux couronns par cette doctrine et il est tout
aussi difficile de ne les juger valides que pour la socit dont ils sont originaires
alors que cest leur gnrosit elle-mme qui appelle leur application universelle.
Il est nanmoins du devoir des sciences sociales de prendre la mesure de ce que
cette gnrosit exclut de faons de voir diffrentes et de relever cette disposition,
qui semble typiquement occidentale, de fonder en raison son jugement sur soi et
son rapport aux autres, de stigmatiser les errements du pass en saveuglant sur
lasservissement de chacun aux lois sauvages du march, de nier les cultures en
vertu dune nouvelle prtention hgmonique. Les habitants de Pitcairn ont inven-
t une culture par eux-mmes et par emprunts dautres traditions, la marine an-
glaise, Tahiti, ladventisme, et ils furent rcemment arraisonns par le concept des
droits humains, tel quadopt par ce pays lointain, le Royaume-Uni, quils se plai-
saient admirer par tradition. Que cette culture locale fut injuste, cest ce que nous
dit lidologie juridique au nom de laquelle il fut entrepris de la rprimer. La
science peut-elle en trancher ? Tout au mieux contribue-t-elle discerner les enjeux
de la cause. Lawrence Friedman, si fin historien du droit amricain
53
, sest fait le
tmoin de cette culture universaliste mais il sen est aussi fait lavocat, exercice
dans lequel il nest pas permis de douter de sa sincrit, mme sil faut en noter
limpact lgard de la relation toujours problmatique entre science et morale.
Marx reprocha jadis Savigny de justifier le knout daujourdhui par le knout
dhier, un supplice que la tradition rendait lgitime
54
. La tradition est prsent
devenue culture mais nous ne sommes pas beaucoup plus avancs que du
temps de Marx et de Savigny. Peut-on lgitimer loppression des femmes ou de
toute autre catgorie par le motif que cette oppression est culturelle , inscrite
dans les valeurs collectives dun peuple ou dune minorit ? Le plus souvent in-
consciemment, les tudes culturelles valident la tradition : elle a raison dexister
parce quelle existe depuis des temps immmoriaux. Plus le regard saffine et moins
les cultures sont ces monolithes que leurs idologues exhibent pour se valoriser ou
les patrimoniaux pour vendre du sens. En action grosso modo depuis Tylor et son
fameux Primitive Culture
55
, le concept de culture nen est encore, au regard du
droit, qu ses balbutiements scientifiques. Il sert toutefois dire avec force,
comme un prdicat de la recherche, que les manires humaines ne sont pas toutes
fongibles dans un modle dominant. Aussi peut-on souligner, avec Friedman, quil

53. On reste pntr de sa dmonstration de ce que lexplosion au XX
e
sicle dun droit jurisprudentiel de la
responsabilit a permis aux tats-Unis de se passer jusqu nos jours dune scurit sociale (Lawrence M.
FRIEDMAN, American Law in the 20th Century, New Haven, Londres : Yale University Press, 2002, chapitre 2,
The Liability Explosion , p. 349-376).
54. Hasso JAEGER, Savigny et Marx , Archives de philosophie du droit, 12, 1967, p. 65-90.
55. Edward Burnett TYLOR, Primitive Culture. Researches into the Development of Mythology, Philosophy,
Religion, Art and Custom [1871], Cambridge : Cambridge University Press, coll. Cambridge Library Collec-
tion , 2010.
existe une culture des droits humains mais pour mieux en relever la contin-
gence, lhistoricit, la relativit. On peut galement montrer ce quelle recle de
mcanismes de domination, mais en aucun cas en niant a priori quil puisse exister
dautres cultures que celle-ci. Cest par cette ngation quapparat le plus claire-
ment quil est dans lagenda de lidologie des droits humains de dtruire ces autres
cultures. Au vrai, cette forme de pense unique semble comme la raison au
XVIII
e
sicle, elle est partout, il ny a quelle au monde et ses laudateurs sont
comme des gens qui, ne parlant quune langue et ayant toujours parl aisment,
ne conoivent pas quon puisse parler une autre langue, ni quil y ait auprs deux
des muets ou des sourds
56
.

Lauteur
Anthropologue et juriste, Louis Assier-Andrieu est directeur de recherche au CNRS et
professeur lcole de Droit de Sciences Po. Ses travaux portent sur lanthropologie his-
torique des droits occidentaux et occidentaliss.
Parmi ses publications rcentes :
Lautorit du pass. Essai anthropologique sur la Common Law, Paris : Dalloz,
coll. Les sens du droit , 2011 ;
Les avocats. Identit, culture et devenir, Paris : Gazette du Palais, Lextenso ditions,
2011.

56. Hippolyte TAINE, Les origines de la France contemporaine [1875], Paris : Laffont, 1986, p. 176.
Je remercie Werner Gephart pour son accueil rudit et amical au Kte Hamburger Kolleg, Centre for
Advanced Studies, de luniversit de Bonn. Merci aussi pour leurs prcieux clairages Jeremy Perelman,
Guillaume Tusseau et Mikhail Xifaras.

ASSIER-ANDRIEU Louis, Le Crépuscule Des Cultures, L'affaire Pitcairn Et L'idéologie Des Droits Humains

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ASSIER-ANDRIEU Louis, Le Crépuscule Des Cultures, L'affaire Pitcairn Et L'idéologie Des Droits Humains

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Droit et Socit 82/2012 763

Le crpuscule des cultures.

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