Comprar livro www.editorajuspodivum.com.br Senha - fernanda DIREITO ADMINISTRATIVO FLVIA CRISTINA 28/02/2011 Legislao utilizada Constituio Federal (arts.

ts. 37 a 41); lei 9.784/99 (lei do processo

I.

administrativo federal arts. 13 e 53 a 55); lei 8.666/93 (lei de licitaes e contratos arts. 03, 17, 24, 25 e 58); lei 8.112/90 (estatuto jurdico dos servidores pblicos civis da Unio arts. 08 e seguintes, relativos s formas de provimentos de cargos); lei 8.987/95 (concesses e permisses de servios pblicos arts. 06 e 35 e seguintes); lei 8.429/92 (lei de improbidade administrativa); lei 12.232/2010 (licitao e contratao de agncias de publicidade);

II.

Introduo Conceito conjunto harmnico de princpios jurdicos, que regem os rgos, os agentes e,

1.

as funes administrativas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado. Funes / atividades tpicas e atpicas os poderes do Estado detm suas funes tpicas

2.

e atpicas, pelo que, todos eles (executivo, legislativo e judicirio) exercem a funo administrativa, mesmo que de forma atpica (legislativo e judicirio) ou de forma tpica (executivo); legislativo (f.tpica legislativa), executivo (f.tpica administrativa) e judicirio (f.tpica jurisdicional). Sistemas administrativos ou mecanismos de controle controle de atos administrativos

3.

ilegais. Basicamente, existem dois sistemas, que so: Sistema ingls, sistema de jurisdio una ou nica ou sistema de controle judicial por

a.

esse sistema, se verifica que todos os atos, todos os litgios, sejam administrativos ou privados, podero ser resolvidos pelo poder judicirio. Nesse caso, o judicirio o nico competente para dizer, em carter definitivo (porquanto o judicirio que produz coisa julgada), o direito a ser aplicado na respectiva situao. Este sistema o predominante no Brasil (art. 05, XXXV, CF1). Coisa julgada administrativa deciso administrativa acerca da qual no caiba mais recurso administrativo. Todavia, poder essa deciso ser contestada em mbito do judicirio.

art. 5, XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito.

b.

Sistema francs, ou sistema do contencioso administrativo nesse sistema, o judicirio

no vai julgar atos administrativos, os quais sero julgados por cortes administrativas. Regime jurdico administrativo conjunto de leis e princpios que regem o direito

4.

administrativo. Esse regime jurdico administrativo caracterizado por prerrogativas (poder de polcia, legitimidade dos atos da administrao) e sujeies, principalmente para fins de defesa do interesse coletivo.

III.

Princpios do direito administrativo

Princpios so vetores interpretativos. O direito administrativo no codificado no Brasil, pelo que, guardam os princpios do direito administrativo grande importncia na aplicao e interpretao lgica e harmnica das legislaes administrativas esparsas. Princpio da supremacia do interesse pblico sobre o particular estabelece que em um

1.

eventual conflito de interesses estabelecido entre interesse pblico e interesse particular, prevalecer o interesse pblico. Com efeito, o interesse pblico prevalecente deve ser o interesse pblico primrio. Interesse pblico primrio verdadeiro interesse pblico, ou seja, o interesse pblico da

a.

coletividade. Interesse pblico secundrio interesse da administrao ou interesse do administrador.

b.

Esse princpio no aparece expressamente nas constituies, mais deriva a partir de uma interpretao lgica de alguns dispositivos dispostos na CF. Todavia, o artigo 02, caput, lei 9784/992 dispe sobre a existncia desse princpio. Alguns autores, por seus turnos, defendem que existem excees quanto aplicao desse princpio, no caso da ocorrncia das seguintes situaes: no caso de direito e garantias fundamentais constitucionais (Ex: ampla defesa); e em se tratando de situaes que envolvam as disposies do princpio da legalidade. Indisponibilidade do interesse pblico implica dizer que o interesse pblico indisponvel

2.

e irrenuncivel. Para que ocorra a violao desse princpio, no h necessidade de efetivo prejuzo financeiro.

Art. 2o, lei 9.784/99 A Administrao Pblica obedecer, dentre outros, aos princpios da legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia.

O administrador pblico no pode dispor do interesse pblico pois no dele o interesse, de propriedade coletiva. Princpios constitucionais explcitos (art. 37, CF3) LIMPE Princpio da legalidade implica que a administrao pblica s poder realizar o que a lei

3.

permite o que a lei determina. a chamada legalidade pblica, prevista no caput do artigo 37 da CF. Nesse caso, a ausncia de lei para a administrao pblica uma proibio. O particular, por seu turno, detentor da legalidade privada (art. 05, II, CF4), ou seja, pode fazer tudo aquilo que a lei no probe. Com efeito, na inexistncia de lei, permitido ao particular a realizao do ato a respeito do qual inexiste legislao. Impessoalidade esse princpio deve ser analisado sob dois aspectos. Pode-se analis-lo

4.

com relao figura do administrador e, com relao ao tratamento concedido aos administrados.

a.

Com relao ao administrador, esse princpio exige uma atuao neutra do administrador,

no podendo este utilizar-se de seus programas, atos e contratos para se auto promover.

b.

Com relao ao tratamento concedido aos administrados, impe-se, por esse princpio,

que a administrao imponha tratamento parcial aos seus administrados. A partir desse princpio, errado dizer que toda discriminao em concurso pblico ilegal. Para que essa discriminao seja legal, preciso existir pertinncia lgica entre o fator de discriminao e o desempenho exigido para o cargo. SMULA 683, STF limite de idade para concurso pblico O limite de idade para a inscrio em concurso pblico s se legitima em face do art. 7, XXX, da , quando possa ser justificado pela natureza das atribuies do cargo a ser preenchido. SMULA VINCULANTE 13, STF proibio do nepotismo A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na Administrao Pblica direta e indireta, em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal.

Art. 37, CF A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte [...]
4

Art. 5, II, CF ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei.

5.

Princpio da moralidade a administrao pblica, alm de uma conduta legal, necessita

tambm de uma conduta moral. Com isso, se busca o respeito a uma moralidade administrativa, no sendo o que o administrador admite como moral. O administrador respeita a moralidade administrativa quando ele persegue o chamado interesse pblico. O artigo 05, LXXIII, CF dispe sobre a ao popular para coibir a imoralidade administrativa.

Improbidade X moralidade Improbidade administrativa (lei 8.429/92) ato de imoralidade qualificada pela lei que importa em enriquecimento ilcito do agente, prejuzo ao errio e/ou violao dos princpios da administrao pblica e que enseja em processo judicial promovido pela pessoa jurdica lesada ou pelo Ministrio Pblico aplicao das seguintes sanes: suspenso dos direito polticos; perda da funo pblica; indisponibilidade dos bens; ressarcimento ao errio; perda de bens e valores acrescidos ilicitamente; multa civil; e proibio de contratar com a administrao pblica ou dela receber benefcios. A improbidade administrativa um ilcito civil. A ao de improbidade poder ser movida apenas pela pessoa jurdica lesada, ou ento, o Ministrio Pblico. Princpio da publicidade a administrao pblica deve dar ampla divulgao dos seus

6.

atos, programas, obras, contratos. Deve divulgar tudo aquilo que se faz para, principalmente, propiciar ao cumprimento dos atos, propiciar impugnao desses atos pela coletividade; para por termo inicial aos prazos. OBS publicidade diferente de publicao. A publicao uma das formas de dar publicidade aos atos da administrao. Excees ao princpio arts. 05, X5, XXXIII6 e LX7, CF. Princpio da eficincia implica dizer que a administrao dever fazer o melhor com os

7.

recursos disponveis. Tem uma aplicao muito forte na aplicao dos servios pblicos, mas no s com relao prestao de servios pblicos que tem que ser eficiente, mas tambm com relao a administrao em geral. Com efeito, no se pode passar por cima da legalidade sob o pretexto de uma atuao mais eficiente.
5

Art. 5, X, CF so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. 6 Art.5, XXXIII, CF todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado. 7 Art. 5, LX, CF LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem.

8.

Princpio da autotutela este princpio esta relacionado com um controle interno da

administrao, ou seja, a administrao toma conta dos seus prprios atos. A autotutela ser exercida, por primeiro, por meio da revogao de atos inconvenientes ou inoportunos, produzindo essa revogao efeitos ex nunc (no retroage). A revogao pressupe a existncia de um fato novo para justificar aquilo que era conveniente perdeu essa caracterstica. Ainda, poder anular os atos ilegais, com efeito ex tunc (efeito retroativo). O prazo para ocorrer essa anulao ser de 05 anos, contados da data em que foi praticado. Lei 9784/99 art. 548.

Autotutela X Controle externo sobre atuao da administrao Art. 71, CF controle externo exercido pelo legislativo. O povo tambm consegue efetuar o controle externo sobre a atuao da administrao, por meio de ao popular. O judicirio no pode revogar no controle externo, no pode apreciar razes de convenincia e oportunidade, no interferir no mrito administrativo. Pode apenas anular ou invalidar atos ilegais, cujos efeitos so ex tunc. Com efeito, o judicirio poder anular os atos discricionrios e vinculados. Nesses casos, o judicirio analisar a legalidade do ato discricionrio e/ou do vinculado, no deliberando sobre a sua revogao (OU SEJA, SOBRE O MRITO DO ATO ADMINISTRATIVO), porque no lhe permitida tal funo.

A revogao somente poder alcanar atos discricionrios. Isso porque os atos vinculados no se relacionam com convenincia e oportunidade, porquanto esto preestabelecidos em lei. A anulao poder alcanar os atos discricionrios e vinculados. Atos vinculados o agente pblico no tem margem de liberdade para fazer juzo de convenincia e oportunidade. A lei j estabelece quando e como o agente dever praticar o ato, se presente os requisitos legais. (ex: licena para construir). Atos discricionrios aqui, o agente detm margem de liberdade para realizar juzo de convenincia e oportunidade. Todavia, essa margem encontra limites na lei. No existe discricionariedade ilimitada. SUMULA 473, STF A administrao pode (DEVE) anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por motivo

Art. 54, lei 9.784/99 O direito da Administrao de anular os atos administrativos de que decorram efeitos favorveis para os destinatrios decai em cinco anos, contados da data em que foram praticados, salvo comprovada m-f.

de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial. (grifo meu) Artigo 53, lei 9784/999.

9.

Princpio da razoabilidade e proporcionalidade.

Razoabilidade diferente de proporcionalidade, para a maioria da doutrina. Aquela consiste na proibio de excesso e, esta, consiste na medida da razoabilidade, ou seja, imposio de meios e fins compatveis. OBS o judicirio pode anular um ato administrativo com base na violao do princpio da razoabilidade / proporcionalidade. Estas questes no se referem ao mrito (revogao), mas sim, de questo de legalidade.

Alguns autores admitem que o princpio da razoabilidade esteja explicito na CF, em seu artigo 05, LXXVIII10. Princpio da especialidade est diretamente ligado com a criao das atividades da

10.

administrao indireta. Implica que cada entidade da administrao pblica indireta deve atuar de acordo com a especialidade para o qual foi criada. A especialidade determinada por meio de lei especfica. Princpio da tutela ou controle est diretamente relacionado com o princpio anterior.

11.

Implica que a administrao direta (Unio, Estados, distrito federal e municpios) deve controlar/fiscalizar os entes que criou. Ou seja, o princpio da tutela fiscaliza a efetividade do princpio da especialidade. Nesse caso, no existe subordinao, mas sim, vinculao.

AULA 02 14/03/2011

I.

Organizao da administrao pblica.

1.

Administrao pblica direta - composta pela Unio, Estados, Distrito Federal e, tambm,

os municpios. So os chamados entes da federao ou entes polticos, porquanto detm

Art. 53, lei 9.784/99 - A administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados de vcio de legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos. 10 Art. 5, LXXVIII, CF a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao.

competncia para legislar. Os ministrios pertencem administrao pblica direta, porquanto fazem parte da Unio. Administrao Pblica indireta composta pelas autarquias, fundao publica, empresas

2.

pblicas e sociedades de economia mista (clssicos). Estes entes esto previstos no decreto-lei 200/67. So considerados os entes clssicos. Compem ainda as agncias reguladoras, agncias executivas e, o consrcio pblico com personalidade jurdica de direito pblico (tambm denominado associao pblica prevista na lei 11.107/05). Entes de cooperao ou entidades paraestatais Ex: Servios Sociais Autnomos

3.

(sistema S), Organizaes Sociais (OSs) e OSCIPs. No pertencem administrao pblica direta e nem indireta. Estas entidades paraestatais so pessoas jurdicas de direito privado, criadas por particulares, sem fins lucrativos, institudas para auxiliarem o Estado na execuo de atividades voltadas ao interesse pblico. Em razo deste auxlio, recebem do Estado uma especial ateno (que podem ser isenes, bens, dinheiro, etc.).

As OSs esto previstas na lei 9637/98. Para instituir uma OS, essa entidade precisa celebrar um contrato de gesto. Essa a principal diferena entre uma organizao social e uma OSCIP (organizao da sociedade civil de interesse pblico), haja vista que esta, para a sua instituio, importa a celebrao de um termo de parceria.

Em mbito federal, as OSCIPs esto previstas na lei 9790/99. rgo pblico este no detm personalidade jurdica. Ex: ministrios, secretarias,

4.

delegacias, superintendncias. Definio de rgo (lei 9784/99 art. 1, 2, I.) unidade de atuao integrante da estrutura da administrao pblica direta e da administrao pblica indireta. Por outro lado, entidade detm personalidade jurdica. Conceito de entidade (art. 1, 2, II, lei 9784/99). Alguns rgos detm prerrogativas processuais que permitem que esses rgos defendam seus interesses.

5.

Diferena entre descentralizao e desconcentrao. Nos dois casos, fala-se em

organizao das atribuies dos servios pblicos. A primeira significa dizer que a distribuio destes servios envolver mais de uma pessoa. A segunda significa dizer que a distribuio dos servios pblicos envolver apenas uma pessoa.

Quando se dividem os servios atravs de ministrios, atua-se de forma desconcentrada, porquanto as atribuies esto sendo distribudas dentro de uma s pessoa, porque os ministrios so rgos da pessoa jurdica unio.

A desconcentrao poder acontecer por trs tipos: por matria, por territrio e, por hierarquia. Poder haver na administrao pblica direta e indireta.

Na descentralizao, haver distribuio de atribuies, com o envolvimento de mais de uma pessoa. Nesse caso, esto envolvidas as entidades da administrao pblica indireta.

Entidades da administrao pblica indireta Autarquia pessoa jurdica de direito pblico, criada por lei especfica (art. 37, XIX, CF). A

a.

autarquia criada com escopo de desenvolver atividade tpica da administrao. A autarquia conceitua-se na forma artigo 05 do decreto lei 200/67. Ex: INSS, INCRA, IBAMA. Existem autarquias estaduais, municipais, federais. Os bens de uma autarquia so denominados bens pblicos. Isso significa dizer que esses bens so imprescritveis, impenhorveis e inalienveis. A responsabilidade civil das autarquias , em regra, objetiva (prescindvel a comprovao da culpa ou dolo). As autarquias detm certas prerrogativas processuais. Vide artigo 188 do CPC. Prazos processuais. Se a autarquia for federal, ser processada na Justia Federal. Os crditos das autarquias podem ser objeto de execuo fiscal. Tem direito ao reexame necessrio, quando preenchido os requisitos legais. As autarquias tambm tm imunidade tributria recproca (art. 150, CF). As autarquias, em regra, quando forem contratar com terceiros, necessitam fazer licitao.

As autarquias podem ser comuns, fundacionais (fundaes pblicas de direito pblico) e especiais. As especiais podem ser profissionais (CREA, CRF, etc.), agncias reguladoras, e outras (Banco central). Durante muito tempo se defendeu que a OAB uma autarquia especial. Todavia, no se fala mais nisso, em decorrncia de posicionamento firmado pelo STF, por meio de Adin. Para o STF, a OAB uma entidade sui generes, uma categoria impar.

b.

Fundao pblica h divergncia quanto natureza jurdica das fundaes pblicas.

Alguns autores dizem que so de direito pblico. Outros, todavia, afirmar que podem ser de direito pblico e privado. As fundaes so autorizadas por lei especfica artigo 37, inciso XIX, CF. So criadas para desenvolvimento de atividades sociais (sade, educao, etc.) Os bens das fundaes so bens pblicos, portanto, imprescritveis, impenhorveis e inalienveis. A responsabilidade civil das fundaes , em regra, objetiva. Detm ainda certas prerrogativas processuais. Outrossim, detm as fundaes imunidade tributria recproca. E, por fim, necessitam tambm as fundaes realizar licitaes quando for contratar com terceiros.

c.

Empresas pblicas e sociedade de economia mista (decreto-lei 200/67).

Empresas estatais ou empresas governamentais so gnero do qual so espcies as Empresas pblicas e sociedade de economia mista. Estas empresas estatais so pessoas jurdicas de direito privado. So autorizadas por lei especfica. As empresas estatais podem ser criadas para: prestar servio pblico e, tambm, para explorar atividade econmica. As duas empresas estatais (empresas pblicas e SEM) exercem as duas atividades. Todavia, s podem agir em explorao atividade econmica se por em prol da segurana nacional ou relevante interesse coletivo (artigo 173, CF). Ex: CEF, empresa pblica que explora atividade econmica; correios, empresa pblica que prestam servios pblicos; BB, sociedade de economia mista que exerce atividade economia.

Prestadoras de servios pblicos

Exploradoras econmicas.

de

atividades

Os bens destas so pblicos quando Os bens destas so pblicos quando afetados (destinados) prestao de afetados (destinados) prestao de servios pblicos. A responsabilidade civil destas objetiva. servios pblicos. A responsabilidade civil destas

subjetiva. Assemelha-se mais s autarquias ou Assemelham-se fundaes pblicas. No dispem de mais as pessoas

jurdicas de direito privado. prerrogativas No dispem de prerrogativas

processuais. Todavia, alguns autores processuais. falam que os correios deveriam ter, e o judicirio vem reconhecendo certas

prerrogativas.

No dispem de imunidade tributria No dispem de imunidade tributria recproca. Todavia, h uma exceo, que recproca. so os correios, que detm imunidade tributria recproca. Tem a obrigao de licitar quando for Nesse caso, h dois posicionamentos. O contratar com terceiro. primeiro, diz que h necessidade de licitao, para tudo. O segundo, todavia, diz que se o objeto da licitao estiver relacionado com a atividade fim, no precisa licitar. O segundo posicionamento diz que se o objeto da licitao estiver relacionado com a atividade meio dessa estatal exploradora de atividade

econmica, tem que licitar.

Principais diferenas entre Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista.

Empresas pblicas

Sociedade de economia mista

Detm capital pblico, podendo ser da Detm capital misto. Nesse caso, a Unio, estados, municpios. maioria das aes com direito a voto tem que ser do poder pblico. Podem-se constituir-se em qualquer Constituem-se apenas na modalidade de

modalidade empresarial e, inclusive, na Sociedade Annima (S/A). modalidade de Sociedade Annima (S/A). Se a empresa pblica for estadual ou Ser sempre demandada na justia municipal, ser processada na justia estadual, independentemente se federal, estadual. Se, porm, federal, ser estadual ou municipal.

processada na justia federal (artigo 109, I, CF).

d.

Agncias reguladoras so autarquias especiais, ou seja, com alguma coisa de diferente.

Essas agncias foram criadas para fiscalizar e regular determinado setor. Existem tambm agncias reguladoras estaduais e municipais. Detm maior autonomia porquanto vo desenvolver atividade fiscalizadora acerca de determinados setores.

A investidura dos dirigentes de agncia reguladora depende de aprovao do legislativo. Isso significa dizer que esses dirigentes dispem de investidura especial. Nesse caso, h atividade do executivo e legislativo, ambos opinando sobre a investidura do dirigente. Os dirigentes de agncia reguladora tm mandato fixo, ou seja, uma vez nomeados, eles tero mandato de durao determinada, com prazo fixado de acordo com a lei especfica de cada agncia reguladora. No perodo do mandato fixo o dirigente s sair se for por renuncia, processo administrativo ou deciso judicial transitada em julgado. Por conta disso, alguns doutrinadores dizem que esses dirigentes gozam de certa espcie de estabilidade. Os dirigentes de agncia reguladora iro cumprir uma quarentena. Essa quarentena o perodo de tempo que ir variar de quatro a doze meses, contados depois que o dirigente deixa o cargo. Nesse perodo, embora tenha sado do quadro de dirigentes, ele no poder trabalhar nos servios pblicos e, tambm, nas empresas no setor que ele ajudou a fiscalizar. Todavia, nesse perodo ele permanecer recebendo, como se fosse dirigente da agncia reguladora. As agncias reguladoras no podem legislar. Apenas podem editar atos secundrios ligados sua rea tcnica. No obstante vedao para a criao de novas modalidades licitatrias, as agncias reguladoras criaram uma modalidade de licitao denominada consulta. Foi criada para aquisio de bens e servios no comum.

e.

Agncias executivas pertencente administrao pblica indireta. Conceituam-se como

sendo uma qualificao a ser atribuda a autarquias ou fundaes pblicas, por iniciativa do ministrio supervisor, com anuncia do ministrio do planejamento, que celebre um contrato de gesto (de, no mnimo, 01 ano), e tenha plano estratgico de reestruturao e desenvolvimento institucional. Ex: INMETRO

Esse contrato de gesto seria realizado na busca de maior autonomia.

f.

Consrcio Pblico com personalidade jurdica de direito pblico, tambm conhecido como

associao pblica (lei 11.107/05).

O consrcio pblico um contrato com algumas peculiaridades. As peculiaridades desse contrato comeam com as partes contratantes, haja vista que s podem fazer parte desse contrato os entes da federao (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios). Quando um consrcio

envolver a Unio e um municpio, tem que haver, obrigatoriamente, a participao do Estado ao qual esse municpio pertence.

Esse contrato detm personalidade jurdica, podendo ser de direito pblico, no caso de constituir associao pblica, para aprovao desse contrato, antes, precisa da aprovao de um protocolo de intenes; essa modalidade passar a fazer parte da administrao indireta dos entes consorciados; ou de direito privado, (artigo 06, lei dos consrcios).

Diferenas entre convnios (no fazem parte da administrao pblica indireta) e consrcios.

Consrcio Possui natureza jurdica contratual;

Convnio Revela-se como acordo de atuao conjunta, porm no chega a ser um contrato.

As partes, nesse caso, s podem ser Nesse entes da federao.

caso,

as

partes

podem

ser

quaisquer particulares.

entidades,

at

mesmos

Aqui, os participantes so denominados Aqui, de partes. Detm personalidade jurdica. Somente com prazo determinado.

usa-se

mais

denominao

partcipe ou convenente. No detm personalidade jurdica. Pode ser de prazo determinado ou indeterminado.

Nesse caso, a responsabilidade do Aqui,

responsabilidade

dos

prprio consrcio, porquanto este detm participantes do convnio. personalidade jurdica. Nesse caso, os interesses so Nesse caso, os interesses sero

divergentes, isto , as partes buscam convergentes. negcios distintos.

AULA 03 21/03/2011

Atos administrativos Fato administrativo aquele fato que quando praticado, gera efeitos no mbito do direito administrativo

O ato uma manifestao de vontade. Portanto, tem uma ao humana. O ato jurdico uma conduta imputada ao homem que, quando praticada, gera efeitos no mundo jurdico. O ato administrativo, que considerado uma espcie do gnero ato jurdico, a manifestao de vontade humana que quando exercida, gera efeitos no mundo administrativo.

Os atos da administrao no so idnticos aos atos administrativos, ou seja, trata-se de conceitos diferentes.

O ato administrativo praticado no exerccio de prerrogativas pblicas e os atos da administrao no. Conceito ato administrativo toda declarao unilateral do Estado ou de quem lhe faa

1.

as vezes, no exerccio de prerrogativas pblicas, destinada a cumprir concretamente a lei e sujeita a controle de legitimidade pelo judicirio (conceito de Celso Antnio Bandeira de Mello). Quando se diz que declarao unilateral, excluem-se os contratos do conceito de atos administrativos. Quando se diz a expresso de quem lhe faa as vezes, diz-se no sentido de que o Estado no o nico que pratica atos administrativos, desde que essa pratica advenha no exerccio de prerrogativas pblicas. Para que um ato seja considerado administrativo, h necessidade de ser praticado no exerccio de prerrogativas pblicas. Quando se fala que o ato administrativo destina-se a cumprir concretamente a lei, conclui-se que esses atos no so considerados lei, pois atuam no sentido de fazer cumprir a lei. Ademais, alm de no serem lei, os atos administrativos devem cumprir a lei (princpio da legalidade).

2.

Planos da perfeio, plano da validade e plano da eficcia. Trata-se de trs situaes

distintas. O ato que observa aos ditames legais um ato vlido. O ato administrativo perfeito aquele acabado, pronto. Esse ato no precisa ser necessariamente ser vlido ou invalido. Um ato eficaz aquele ato que produz efeitos no mundo do direito administrativo. Nesse contexto, pode-se existir um ato perfeito, valido e eficaz; perfeito, valido e ineficaz; perfeito, invalido e eficaz; e perfeito, invalido e ineficaz.

3.

Elementos do ato administrativo esses elementos esto relacionados com a existncia Competncia ou elemento sujeito este elemento est relacionado com a pessoa que

do ato, ou seja, o que o ato precisa para existir. a. pratica o ato administrativo. Para o ato existir, algum precisa pratic-lo. Todavia, esse algum deve ser competente e capaz para que seja considerado vlido o ato. A competncia est estabelecida na lei. Contudo, se a lei no estabelece a competncia, deve guiar-se na forma do artigo 17, lei 9784/99. O artigo 13 da lei 9784/99 estabelece algumas situaes que no podem ser objeto de delegao. Motivo a situao de fato e de direito que autoriza a pratica do ato. Todavia, h

b.

situaes que fica dispensado expressar o motivo para pratica do ato, que so nos casos de nomeao e exonerao para cargos em comisso (so os cargos de livre nomeao e exonerao). Teoria dos motivos determinantes implica que o motivo concedido a um ato vincula a validade deste ato. Se o motivo falso ou inexistente, o ato invalido. Esse teoria aplica-se inclusive nos casos em que no necessria a motivao do ato (nos casos da exceo acima apontada). Forma caracteriza-se como sendo a exteriorizao do ato, ou seja, a maneira como ele

c.

nasce. A forma de um ato prevista em lei, isto , a lei que impe como dever ser praticado o ato. Se inobservadas essas normas preestabelecidas, o ato ser inadequado. A forma utilizada para a criao do ato deve ser igual forma utilizada para a sua extino. EX: se determinado ato for criado por decreto, extinguir-se- por decreto; se por despacho, extinguir-se- por despacho. Em regra o ato administrativo escrito. Todavia, h excees, consubstanciadas nos casos em que meu chefe me da uma ordem verbal ou o apito do guarda. Finalidade o bem tutelado, o que se quer proteger, ou seja, o fim que se pretende

d.

alcanar com a pratica do ato administrativo. Todo ato administrativo tem duas finalidades, que so uma em sentido amplo e uma em sentido estrito. A finalidade em sentido amplo a finalidade de todo ato administrativo, que se revela no interesse pblico. A finalidade em sentido estrito a finalidade do prprio ato praticado. Para que o ato no contenha vicio no elemento finalidade, fazse necessrio que ele cumpra as suas duas finalidades, ou seja, aquela em sentido estrito e em sentido amplo. Objeto o que o ato enumera, dispe, classifica, etc. A doutrina costuma dizer que o

e.

objeto o efeito jurdico que se pretende com a prtica daquele ato. Para que ato exista e no tenha vcio nesse elemento (objeto), o objeto dever ser lcito, moral, possvel e determinado.

Os elementos do ato jurdico so sujeito capaz, objeto lcito e forma estabelecida em lei. O ato administrativo, por sua vez, implica ainda os elementos motivo e finalidade. Classificao quanto margem de liberdade para fazer juzo de convenincia/oportunidade atos discricionrios e vinculados. Essa classificao a considerada mais importante. Verificao dos elementos quanto aos atos vinculados e discricionrios.

Vinculados Competncia Motivo Forma Finalidade Objeto Verifica-se. Verifica-se. Verifica-se. Verifica-se. Verifica-se.

Discricionrios Verifica-se. No se verifica. Verifica-se. No se verifica. Verifica-se.

Diante do exposto acima, evidencia-se que todos os atos, tantos os vinculados e os discriminados, contm os elementos competncia, forma e objeto.

4.

Atributo do ato administrativo

Esto relacionados com a caracterstica do ato administrativo, ou seja, com as peculiaridades do ato administrativo que os diferenciam dos demais atos. a. Presuno de legitimidade significa que os atos administrativos so presumidademente

verdadeiros e legais. Alguns autores denominam esse atributo como presuno de veracidade e legalidade. Essa presuno relativa (jus tantum), ou seja, admite prova em contrrio. Dessa forma, a inverso do nus da prova privilegia a administrao pblica, devendo o particular, nesses casos, fazer prova extintiva, modificativa ou impeditiva que desmascarem a veracidade do ato administrativo. Imperatividade pela Imperatividade, o ato administrativo ser imposto a terceiros. Por

b.

esse atributo, a administrao pblica constitui o particular em obrigao unilateralmente. Enfim, o ato praticado vincula o particular que recebe a ordem a pratic-la. Todavia, existem atos que no so imperativos, que so aquele que dependem de provocao do interessado (ex: quando se vai a prefeitura pedir licena para construir, eu provoquei esse ato, ou seja, eu no estou obrigado a construir porque eu pedi uma licena). Auto executoriedade atributo por meio do qual os atos administrativos sero executados

c.

sem a necessidade da anuncia (autorizao) do judicirio. Ex: guarda manda retirar o carro do local estacionado pela proibio. Se o particular no cumpre a ordem, o carro guinchado, sem

necessidade de prvia autorizao do judicirio. A auto executoriedade poder ser exercida quando existir expressa previso legal, ou em situao de emergncia. Uma minoria, porm, defende como atributo a tipicidade atos administrativos

d.

correspondem a figuras previamente previstas em lei.

5. a. b.

Classificao dos atos administrativos. Quanto margem de liberdade de atuao do agente discricionrios e vinculados. Quanto estrutura concretos e abstratos. Os atos concretos aquele que em si exaure

em uma nica aplicao, p. ex., nos casos de concesso de frias. Os atos abstratos comportam reiteradas aplicaes, p. ex., os atos de punio dos servidores, os quais podem ser aplicados reiteradamente desde que infringida determinada regra da administrao pblica. c. Quanto s prerrogativas da administrao nesse caso, subdividem-se em (i) atos de

imprio, (ii) atos de gesto e (iii) atos de expediente. Os atos de imprio so aqueles praticados pela administrao pblica no gozo de prerrogativas da autoridade (interdio, desapropriao, apreenso de mercadorias); os atos de gesto so praticados pela administrao em uma posio de igualdade entre a administrao e particular, sem prerrogativas pblicas; os atos de expedientes so os atos de rotina, praticados no intuito de promover o andamento s coisas. d. Quanto ao destinatrio podem ser (i) individuais, quando os destinatrios so certos; (ii) Quanto formao de vontade com relao a essa classificao, a doutrina diverge

ou gerais, quando dirigidos a pessoas indeterminveis. e.

quanto sua conceituao. Subdivide-se em (i) atos simples, consubstanciados em manifestao de vontade de uma pessoa (ex: guarda que multa); (ii) atos complexos, os quais decorrem da manifestao de duas ou mais vontades produzida por mais de um rgo; estas duas ou mais vontades esto em um patamar de igualdade, ou seja, tem a mesma forma. (ex: decreto do presidente com referendo de ministro; portaria conjunta, ou seja, que foi expedida pelo ministrio da previdncia e ministrio da sade); (iii) os atos compostos, caracterizam-se por ser manifestao de duas ou mais vontades. Todavia, nesse caso, uma vontade instrumental a outra a principal, o seja, no esto no mesmo patamar (ex: uma autorizao, que seria a principal, que depende de um visto).

6.

Tipos de invalidade;

A maioria da doutrina divide os atos administrativos, quanto invalidade, como (i) inexistentes, os quais no produzem efeito, no pode ser convalidado (tornar vlido) por se tratar de absurdo jurdico, de conduta criminosa; (ii) nulos, os quais no podem ser convalidados, ou seja, no pode ser retificado, em decorrncia de proibio legal; nesse caso, trata-se de nulidade absoluta; nesses casos, todas as vezes que o ato for praticado, o ser de forma ilegal (ex: nomeao para um cargo efetivo, sem concurso pblico); (iii) anulveis esses admitem convalidao, ou seja,

suporta retificao. Todavia, para que seja convalidado, h que ser observados alguns requisitos: para convalidar, no pode haver prejuzos ao errio e nem a terceiros; ademais, necessitar comprovar que a convalidao ser mais benfica, ou seja, que a invalidade trar maiores prejuzos; alm disso, necessita-se, ainda, de presena de boa-f na prtica do ato viciado; outrossim, h necessidade da no existncia de impugnao desse ato; e, por fim, no ocorrncia de decurso de prazo para convalidao. (iv) atos irregulares nesse caso, o vcio irrelevante, no acarreta em prejuzo ao ato. Normalmente, o descumprimento de uma padronizao interna. Nesse caso, no h necessidade de convalidao do ato, em virtude da insignificncia do vcio.

7. a. b.

Formas de extino dos atos administrativos. Renncia o particular abre mo da vantagem que lhe foi concedida. Cumprimento dos seus efeitos o ato extinto porque j esgotou todos os seus efeitos.

Nesse caso, denomina-se ato exaurido, ou seja, j forma satisfeitos seus efeitos. Ex: concesso de frias atos concretos. c. Desaparecimento do sujeito ou do seu objeto nesse caso, o ato extinto ou pelo Cassao o ato extinto porque o particular no cumpriu com os seus deveres. Nesse Contraposio ou derrubada nesse caso, o ato extinto em razo da prtica de um novo Caducidade ou decaimento aqui o ato extinto em razo de lei nova no mais permitir a Revogao o ato revogado por razes de inconvenincia e inoportunidade Anulao ocorre a extino de um ato administrativo em razo de uma ilegalidade.

desaparecimento do sujeito ou do objeto. d.

caso, a cassao uma punio ao particular pelo descumprimento dos seus deveres. e.

ato contrrio, antagnico, ao primeiro. Ex: a exonerao extingue a nomeao. f.

prtica daquele ato. o que se chama de ilegalidade superveniente. g. h.

Poderes da administrao pblica So chamados poderes instrumentais, diferentemente do poder legislativo, executivo, judicirio, porquanto esses ltimos so poderes estruturais, ou seja, que estruturam o Estado. Os poderes instrumentais so instrumentos colocados disposio da administrao pblica para que ela possa atuar, os quais so necessrios sua ao. Alguns autores dizem que esses poderes so prerrogativas concedidas administrao pblica. A doutrina defende que esses poderes so chamados poderes deveres, ou seja, ao mesmo tempo em que o administrador tem a prerrogativa da utilizao desses poderes, tem o dever de utilizlos, quando necessrio for.

1. a.

Tipos de poderes Vinculado utilizado para produzir atos vinculados. Ser utilizado quando o administrador

estiver diante de uma situao clara e objetiva e de um nico comportamento a ser tomado. Ele (o administrador) no tem margem de liberdade para fazer um juzo de convenincia e oportunidade. Por conta disso que ele produz atos vinculados. Ex: licena para construir; Discricionrio utilizados na produo de atos discricionrios. Ser usado quando estiver

b.

diante de uma situao em que possvel fazer um juzo de convenincia e oportunidade. Ex: autorizao. Normativo que uma capacidade que varias entidades, rgos e agente tm para criar

c.

regras sobre um assunto. Hierrquico utilizado pela administrao pblica no sentido de estruturar-se, ou seja, para

d.

estabelecer relaes de coordenao e subordinao. No exerccio desse poder, surtem-se algumas consequncias, as quais so: (i) o superior dar ordens ao seu subordinado, ficando este obrigado a cumprir essas ordens, salvo as manifestamente ilegais (artigo 116, IV, lei 8112/90); (ii) o superior ir fiscalizar a atuao do seu subordinado e, se tiver algo de errado, poder rever; (iii) movimento em que o superior passa ao seu subordinado competncia, ou seja, instituto da delegao. Todavia, no se pode delegar tudo, porquanto estar-se-ia renunciando competncia e, esta irrenuncivel; (iv) o movimento contrrio delegao chama-se avocamento, o qual tambm conseqncia que decorre do poder hierrquico. Disciplinar esse poder ser utilizado para punir e sancionar servidores. Todavia, h

e.

pessoas que acreditam que esse poder possa ser utilizado para punir particulares submetidos disciplina da administrao. Nesses casos, as penas aplicadas somente podero ser administrativas (artigo 127, lei 8122/90). Regulamentar est disciplinado expressamente na CF, em seu artigo 84, IV. a

f.

competncia atribuda em carter privativo aos chefes do executivo (presidente, governador e prefeito), para expedir decretos e regulamentos (atos administrativos gerais e abstratos) para dar fiel execuo lei. Nesse sentido, os decretos e regulamento so sempre atos secundrios, porque pressupem a existncia de uma lei. Auxiliam na aplicao da lei ao caso concreto. OBS a competncia regulamentar indelegvel, ou seja, somente chefe do executivo pode pratic-la. PERGUNTA o que referenda ministerial? R. quando o presidente expede um decreto, todos os ministros de pastas relacionadas ao tema devem apor referenda ministerial (assinar junto,

concordando com o ato). Segundo a doutrina e o STF, o ministro pode se recusar a apor a referenda, s que esse ato caracterizar-se- como uma quebra de hierarquia, redundando na exonerao desse ministro (e a falta de referenda no prejudica a validade e a eficcia do ato). ATENO poder regulamentar no se confunde com poder normativo, sendo este uma capacidade que varias entidades, rgos e agente tm para criar regras sobre um assunto. Ex: todas as agncias reguladoras criam regras sobre o respectivo setor.

g.

Poder de polcia -

Incomunicabilidade das instncias Uma pessoa pode ser punida na esfera civil, penal e administrativa por um mesmo ato (lei 8112/90, artigo 125). Todavia, a deciso de umas das instncias no ser comunicada para as outras (p.ex., a deciso condenatria proferida na esfera cvel no ser comunicada para a instncia penal). Todavia, h excees, que esto previstas no artigo 126, da lei 8112/90. As excees consubstanciam-se nos casos em que o infrator foi absolvido na esfera penal pela prova inequvoca da inexistncia material de fato ou negativa de autoria, casos em que a absolvio ser comunicada s demais instncia (civil e administrativa). AULA 04 29/03/2011

Interveno do Estado na propriedade privada

1.

Poder de polcia ( o mesmo que 2.

Servido administrativa

limitao administrativa). Conceito so limitaes gerais sobre a Conceito a servido administrativa liberdade e propriedade. Ex: vigilncia uma restrio especfica sobre um bem sanitria. (art. 78, CTN). particular determinado (restrio de uso e gozo do bem). Ex: placa com o nome da rua na fachada do imvel. Esse poder atinge liberdade e Nesse caso, atine-se somente a

propriedade;

propriedade.

sempre geral, ou seja, valido para Atinge um bem determinando. Somente todos. Seu exerccio no importa bem imvel. em Nesse caso, pode-se indenizar, quando seu exerccio causar um dano especfico.

indenizao.

11

O poder de policia surge para o A servido produz um dever de tolerar.

particular com obrigaes de no fazer. So considerados deveres negativos. Esse poder indelegvel a particulares No tem finalidade de preservao do bem imvel. PERIGO segundo a doutrina, tombamento no um tipo de servido, mas uma modalidade autnoma de interveno na propriedade. Tombamento uma restrio estatal sobre bens mveis ou imveis, com finalidade de preservao arquitetnica, cultural, histrico ou ambiental12. O tombamento no desapropriao, haja vista que o bem continua sendo particular, porm, sujeitando-se a uma srie de restries. O uso e o gozo do bem sofrem restries, mas o dono permanece com o direito de vender para outro particular. Mas as trs esferas federativas tm preferncia na compra do bem tombado (direito de preempo). Por isso que o tombamento tem que ser registrado na matrcula do imvel.

3.

Requisio administrativa

4.

Desapropriao

Art. 5, XXV, CF; Ex: escada para combater incndio; carro para perseguir bandido;

Art. 5, XIV, CF;

Ato unilateral, que no depende da Procedimento

administrativo,

com

anuncia do particular, discricionrio e, contraditrio e ampla defesa. auto-executvel. O motivo da requisio por iminente Os motivos da desapropriao so trs: perigo pblico. (i) necessidade (ii) pblica utilidade (aquisio pblica

emergencial),

(quando a aquisio no emergencial, mais conveniente), (iii) interesse social; A requisio temporria uso e depois A desapropriao definitiva. devolvo; Nesse caso, a indenizao ulterior, se Aqui, a indenizao previa, justa e, em houver o dano; dinheiro.

Outras caractersticas da desapropriao

11

CUIDADO Excepcionalmente, o poder de polcia tambm se manifesta como obrigaes de fazer (pratica de ato). Ex: dever do proprietrio de cumprir a funo social da propriedade, nos termos do artigo 05, XXII e seguintes da CF. 12 Se o tombamento ambiental ou alguma servido dessa natureza criar restries muito severas, esvaziando o direito de propriedade, o dono pode ingressar com ao de indenizao por desapropriao indireta.

a.

uma forma originria de aquisio da propriedade; isso significa dizer que o bem

desapropriado se liberta de nus e gravames, como a hipoteca. b. Na desapropriao por interesse social, existe um carter sancionatrio devido ao

descumprimento da funo social da propriedade, por isso, a indenizao no em dinheiro, mas sim em ttulos da dvida. Ex: desapropriao para reforma agrria pela Unio (somente a Unio desapropria para reforma agrria); e desapropriao urbanstica pelo municpio. Somente esses dois casos. c. A desapropriao de bens pblicos pode ser feita de cima para baixo. Ex: Unio desapropriando estados e municpios. Nunca de baixo para cima. d. Desapropriao indireta ocorre quando o Estado invade rea privada sem qualquer Desapropriao por zona quando desapropriada uma rea maior do que a necessria

indenizao. e.

para obra, a fim de absorver a futura valorizao na vizinhana.

Responsabilidade do Estado Esse assunto disciplinado no artigo 37, 6 da CF/88. Estuda o dever estatal de indenizar particulares por prejuzos causados pelos agentes pblicos no exerccio de suas funes. Exame 2010.3 se o policial, no horrio de folga, atira em algum, o estado no responde, porque ele no estava no exerccio de sua funo. Art. 37, 6, CF - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Evoluo histrica da responsabilidade do Estado A responsabilidade estatal passou por trs fases: a. A primeira fase, chamada de primeiro perodo ou perodo da irresponsabilidade, vigorou

at 1873. Sua caracterstica fundamental que o Estado, nessa poca, nunca indenizava. No havia um sistema de reparao do dano pelo Estado. Frase clssica para resumo desse perodo: o rei no erra. Como o rei era representante direto de Deus e, considerando que Deus no erra, o rei tambm no errava. No ano de 1873, foi tomada uma deciso chamada Aresto (julgado) Blanco, julgado de um tribunal Frances, deciso esta que pela primeira vez no mundo condenou o Estado ao pagamento de indenizao.

b.

O segundo perodo chamado de perodo da responsabilidade subjetiva, o qual vigeu de

1873 at 1946. Ficou caracterizado pelo direito de indenizao vitima, desde que restassem

comprovados a ocorrncia de 04 requisitos, cumulativos, que so: (i) ato; (ii) dano; (iii) nexo; (iv) culpa ou dolo. O nus da prova recaia sobre a vtima. O ultimo dos requisitos acima (iv) era o mais importante, porque a noo de culpa o fundamento da teoria subjetiva. Para a teoria subjetiva, a indenizao s seria devida se a vtima comprovasse uma falta do servio (culpa ou dolo). A teoria subjetiva uma teoria de direito privado, que pressupe igualdade entre as partes. Foi um avano em relao ao perodo anterior, mas ainda dificultava o recebimento da indenizao, em virtude da dificuldade de provar o dolo ou a culpa do Estado pela vtima.

c.

Terceiro perodo: responsabilidade objetiva, que vige de 1946 at hoje. A responsabilidade

objetiva exige a comprovao de apena trs requisitos: (i) ato; (ii) dano; (iii) nexo causal. MUITO IMPORTANTE na teoria objetiva, adotada a partir de 1946 no Brasil, a vtima no precisa provar culpa ou dolo. Fala-se em uma responsabilidade por um fato do servio. A teoria objetiva prpria das relaes jurdicas entre pessoas desiguais (relaes de hipossuficincia). Com a constituio de 1946, o tema da culpa ou dolo foi deslocado da ao de indenizao para a ao regressiva.

Teoria do risco integral e teoria do risco administrativo Existem no mundo duas variaes da teoria objetiva: a. Teoria do risco integral uma variao radical da responsabilidade do Estado, que no

reconhece excludentes. S vale no Brasil em alguns casos raros, os quais esto elencados a seguir: Dano nuclear; Dano ambiental; Atentados terroristas em aeronaves;

Essa teoria a mais vantajosa para a vtima. Todavia, no foi adotada na CF/88, a no ser nos trs casos elencados acima. Teoria do risco administrativo essa a teoria que vigora no Brasil hoje. Detm uma viso

b.

mais moderada que reconhece algumas excludentes de causalidade, capazes de afastar a responsabilidade do Estado. No a considerada como melhor vitima porque essas excludentes afastam o dever de indenizar do Estado. As excludentes esto elencadas a seguir: Fora maior quando o prejuzo causado por um evento da natureza incontrolvel. Ex: Ato de terceiro quando o prejuzo causado por algum que no agente pblico. Culpa exclusiva da vtima (IMPORTANTE) quando o prejuzo acontece por vontade

erupo de vulco.

deliberada do prprio prejudicado. Ex: afogamento em lago da prefeitura; suicdio em estao do metr;

ATENO na confundir com a chamada culpa concorrente quando o agente pblico e a vtima colaboram para o evento lesivo. Ex: acidente de trnsito por culpa da vtima e do agente pblico.

Temas especiais de responsabilidade do Estado. 1. Responsabilidade dos concessionrios de servios pblicos (nova viso do STF).

Desde agosto de 2009, o STF passou a entender que a responsabilidade dos concessionrios sempre objetiva, no importando se a vtima usuria do servio ou no.

2.

Responsabilidade por atos lcitos. Mesmo que o ato lesivo seja praticado em estrita

observncia legalidade, ou seja, revele-se como lcito, porm, o seu exerccio causar prejuzos ao particular, a indenizao devida. Ex: obras da prefeitura que prejudicam o comrcio.

3.

Danos por omisso. So situaes em que o Estado no agiu e, por isso, no conseguiu

impedir o dano. Ex: enchente; assalto; queda de rvore; Nesses casos, no h ato praticado pelo Estado, mas este pode ser condenado ao pagamento de indenizao. Em todos os casos de dano por omisso, aplica-se a TERORIA SUBJETIVA (a indenizao devida somente se houver prova de culpa ou dolo).

4.

Prejuzo nas relaes de custdia. (ex: presos mortos na cadeia por outro detento e,

crianas vtimas de outros alunos dentro de escola pblica). Nesses casos (custdia), a responsabilidade do Estado mesmo que o ato seja de terceiros. Se o prejuzo causado pelo foragido durante o percurso da fuga, o Estado responde. Mas, estando foragido a vrios meses, o Estado no responde (jurisprudncia do STF e STJ). OBS se na escola pblica a professora vtima de aluno, o Estado tambm responde.

5.

Ao regressiva (art. 37, 6, CF); quando o estado causa dano a um particular, esse dano Ao indenizatria proposta pela vtima em desfavor do Estado. O STF no aceita mais

pode causar duas aes judiciais diferentes, que so as seguintes: a.

ao de indenizao direta contra o agente causador do dano. A ao de indenizao no exerccio da funo tem que ser contra o Estado. Todavia, se o estado pretender, poder promover a denunciao da lide, chamando o agente para o plo passivo da ao. Essa denunciao da lide facultativa. Essa ao fundamentada na teoria objetiva, no se discutindo, portanto, culpa ou dolo. b. Se o Estado for condenado na ao indenizatria acima e, no tenha oferecido

denunciao da lide naquela ao, poder ajuizar ao regressiva, em desfavor do agente causador do dano. A ao regressiva imprescritvel. Nesse caso, diz a CF que a ao regressiva s cabvel nos casos de culpa ou dolo (art. 37, 6, CF). Logo, presume-se que a ao regressiva fundamenta-se na teoria subjetiva.

Portanto, o Estado responde pela teoria objetiva e o agente, por sua conduta, responder pela teoria subjetiva.

AULA 05 07/04/2011 Licitaes faz-se licitao quanto precisa contratar com terceiros. 1. a. b. c. Legislao esse tema est previsto nas seguintes leis: Lei 8.666/93; Lei 10.520/02 lei do prego; Lei 12.349/10 licitao e contratao de agncias de publicidade;

2.

Competncia legislativa com relao ao tema licitaes;

De acordo com a CF/88, em seu art. 22, XXVII, a Unio tem competncia para legislar sobre normas gerais. Portanto, a competncia no s da Unio, podendo os estados, municpios e o distrito federal legislar sobre assuntos que no sejam de normas gerais.

3.

Finalidades do procedimento licitatrio;

Art. 03, lei de licitaes - A licitao destina-se a garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia, a seleo da proposta mais vantajosa para a administrao e a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel e ser processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos.

a.

Tem por escopo, entre outros objetivos, selecionar a proposta mais vantajosa, que no

necessariamente ser a de menor preo (portanto, a finalidade no buscar o menor preo); b. Outro objetivo respeitar o principio da isonomia, ou seja, oportunizando a todos a chance

de participar do procedimento licitatrio, de maneira igualitria (princpio da igualdade). Todavia, esse princpio mitigado diante da preferncia estabelecida pela lei com relao aos produtos e servios nacionais, diante do principio abaixo. Ademais, ainda prefere-se s micro e pequenas empresas, conforme lei complementar 123/2006 (arts. 44 e 45). c. Outra finalidade desse procedimento a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel; Art. 03, lei de licitaes a modificao ocorrida nesse dispositivo legal ocorreu principalmente em decorrncia dessa finalidade, qual seja, a promoo do desenvolvimento nacional sustentvel; (estud-lo).

4.

Princpios especficos do procedimento licitatrio (art. 03, lei de licitaes); alm dos

princpios j estudados que norteiam o direito administrativo, o procedimento licitatrio ainda regido pelos seguintes princpios especficos:

a.

Adjudicao compulsria ao licitante vencedor; o vencedor do procedimento licitatrio

apenas ganha o direito de ser o preferente em eventual contratao. A vitria no lhe garante que vai ser contratado. Poder no haver a contratao, se no quiser a administrao.

b.

Vinculao ao instrumento convocatrio; o instrumento convocatrio o edital, podendo

tambm ser a carta convite, dependendo da modalidade licitatria. Portanto, em todas as modalidades licitatrias o instrumento convocatrio o edital, com exceo da modalidade convite, onde o instrumento convocatrio a carta convite. Por esse princpio, tanto a administrao que est licitando, quanto os licitantes esto vinculados ao instrumento convocatrio. O edital a lei entre as partes expresso vinculada a esse princpio. Art. 41, lei de licitaes. Art. 41. A Administrao no pode descumprir as normas e
condies do edital, ao qual se acha estritamente vinculada.

c.

Julgamento objetivo; na hora de escolher o vencedor, o julgamento dever ser feito da

forma mais objetiva, mais clara possvel. (arts. 44 e 45 da lei de licitaes);

5. a. b.

Fases da licitao; Fase interna: prevista no art. 38 da lei de licitaes; Fase externa subdividida em vrias subfases, que so: Publicao do edital ou envio da carta convite; nessa fase, realiza-se o chamamento das

pessoas interessadas em participar da licitao para tanto, publica-se o edital ou envia-se a carta convite. Art. 40 da lei de licitaes traz o que deve conter um edital, minuciosamente. Existem prazos legais entre a publicao do edital e o recebimento das propostas. Esses prazos esto na lei do prego (lei 10.520/02, em seu artigo 04, V e lei 8666/93, art. 21, 2); Esses prazos (entre a publicao do edital e realizao do evento) so de: (i) 45 dias para as modalidades concorrncia e concurso, quando o contrato for regido pelo regime de empreitada integral ou quando a licitao for do tipo concorrncia melhor tcnica ou tcnica e preo; (ii) 30 dias, quando for concorrncia, se no for nos caos anteriores (se for menor preo, por exemplo), e tomada de preo, nos tipos melhor tcnica ou tcnica e preo; (iii) 15 dias, quando a for tomada de preo e esta, no for de melhor tcnica ou tcnica e preo (poder, por exemplo, se for menor preo) e nos casos de leilo; (iv) 05 dias teis para a modalidade convite; (v) 08 dias teis para a modalidade prego. No se pode aferir lucro pelo edital; pode-se, sim, cobrar pela sua xrox.

Habilitao; a comisso de habilitao verificar se os licitantes podem, efetivamente,

participar da licitao, ou seja, se elas esto habilitadas para praticar o servio objeto da licitao. Os requisitos para a habilitao estaro previstos no edital. Todavia, o art. 43 da lei de licitaes elege alguns tipos de qualificao. No obstante, no fundo observar-se-o os requisitos prescritos pelo edital. Com efeito, quem no for aprovado na fase de habilitao, poder interpor recurso administrativo contra a sua inabilitao. Esse recurso tem efeito suspensivo. O prazo para interposio ser de 05 dias teis, a contar da intimao do ato ou da lavratura da ata (art. 109, I, a, lei de licitaes); pode-se ainda intentar recurso contra a habilitao dos concorrentes, nesse mesmo prazo.

Julgamento e classificao das propostas; nessa fase, aqueles que foram considerados

habilitados, tero suas propostas julgadas e classificadas. Nesse caso, para o julgamento e classificao, utilizar-se- o critrio tipo de licitao (esse julgamento depende do tipo licitatrio). As propostas no podem ser inexeqveis, no podem ser de valores zeros, no podem ser propostas vinculadas a outras propostas (Ex: a minha proposta 10% de qualquer proposta que aparecer) Homologao; nessa fase, a autoridade competente atesta a regularidade do procedimento

licitatrio. A autoridade competente depender de qual seja o objeto da licitao. Se irregular a licitao, devolver-se- o procedimento comisso de licitao para tentativa de retificao das irregularidades. Todavia, se regular o procedimento licitatrio, ser homologado pela autoridade competente.

Adjudicao; atribuio do objeto da licitao. De acordo com o princpio da Adjudicao

compulsria, essa adjudicao ser atribuda ao licitante vencedor.

Quem ganha a licitao ganha o direito de no ser preterido a eventual contratao. A vitria quanto licitao no garante a contratao do licitante vencedor. O ato de contratao poder discricionrio da administrao pblica, mas se for contratar, tem que contratar o licitante vencedor (art. 50, lei de licitaes).
Art. 50. A Administrao no poder celebrar o contrato com preterio da ordem de classificao das propostas ou com terceiros estranhos ao procedimento licitatrio, sob pena de nulidade.

O vencedor do procedimento licitatrio estar disposio para contratao por 60 dias. Se a administrao no contratar nesse prazo, o licitante vencedor estar dispensado. Se o vencedor for contratado e no atender ao chamamento da administrao, incorrer nas penas do art. 87 da lei de licitaes.

Antes da fase externa, s vezes, ser necessrio a realizao de uma audincia pblica, em conformidade ao art. 39 da lei de licitaes:
Art. 39. Sempre que o valor estimado para uma licitao ou para um conjunto de licitaes simultneas ou sucessivas for superior a 100 (cem) vezes o limite previsto no art. 23, inciso I, alnea "c" desta Lei (atualmente, esse valor do art. 23, I, c de R$ 1.500.000,00 ), o processo licitatrio ser iniciado, obrigatoriamente, com uma audincia pblica concedida pela autoridade responsvel com antecedncia mnima de 15 (quinze) dias teis da data prevista para a publicao do edital, e divulgada, com a antecedncia mnima de 10 (dez) dias teis de sua realizao, pelos mesmos meios previstos para a publicidade da licitao, qual tero acesso e direito a todas as informaes pertinentes e a se manifestar todos os interessados.

6.

Tipos de licitao ( considerado critrio para se julgar e classificar as propostas);

a.

Menor preo; nesse caso, o critrio para julgamento e classificao das propostas ser

aquele licitante que apresentar menor preo. b. c. d. e. Melhor tcnica; Tcnica e preo; Maior lance e oferta; Alguns autores tambm consideram o menor lance;

7.

Quais as entidades devem licitar?

Fazer licitao uma regra. Essa regra imposta todos, em consonncia ao artigo 01, pargrafo nico da lei de licitaes, seno vejamos: administrao direta, indireta
Art. 01, pargrafo nico Subordinam-se ao regime desta Lei, alm dos rgos da administrao direta, os fundos especiais, as autarquias, as fundaes pblicas, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios.

A regra a seguinte: onde h dinheiro pblico e, a entidade precisa contratar com terceiros, h necessidade de realizao do procedimento licitatrio. Os servios que precedero de licitao so os seguintes:
Art. 2 As obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes, concesses, permisses e locaes da Administrao Pblica, quando contratadas com terceiros, sero necessariamente precedidas de licitao, ressalvadas as hipteses previstas nesta Lei.
o

REGRA todo mundo licita para tudo

Todavia: a. No caso de empresas estatais (empresas pblicas e sociedades de economia mista),

essas no precisaro licitar se for para contratao de produtos ou servios destinados suas atividades fins. b. Entidades paraestatais (OS, OSCIP, etc.). De acordo com posio majoritria, no

precisam realizar o procedimento formal da licitao, mais precisam respeitar os princpios da licitao.

8. a.

Excees ao dever de licitar; (licitaes dispensveis) Inexigibilidade; nesses casos, a administrao deixa de licitar sob o fundamento de que a

competio invivel, ou seja, quando, por exemplo, o produto ou o servio que se pretende contratar fornecido apenas por um terceiro exclusivo. As hipteses de inexigibilidade esto previstas no art. 25 da lei de licitaes (rol exemplificativo):
Art. 25. inexigvel a licitao quando houver inviabilidade de competio, em especial: I - para aquisio de materiais, equipamentos, ou gneros que s possam ser fornecidos por produtor, empresa ou representante comercial exclusivo, vedada a preferncia de marca, devendo a comprovao de exclusividade ser feita atravs de atestado fornecido pelo rgo de registro do comrcio do local em que se realizaria a licitao ou a obra ou o servio, pelo Sindicato, Federao ou Confederao Patronal, ou, ainda, pelas entidades equivalentes; Este inciso chamado de produtor / fornecedor exclusivo.

II - para a contratao de servios tcnicos enumerados no art. 13 desta Lei, de natureza singular, com profissionais ou empresas de notria especializao (os requisitos sublinhados so cumulativos), vedada a inexigibilidade para servios de publicidade e divulgao; Servios tcnicos profissionais especializados (previstos no art. 13 da lei)

III - para contratao de profissional de qualquer setor artstico, diretamente ou atravs de empresrio exclusivo, desde que consagrado pela crtica especializada ou pela opinio pblica. Hiptese da contratao de artistas reconhecidos pelo pblico ou pela crtica.

b.

Dispensa; alguns autores dividem a dispensa em (i) dispensvel e (ii) dispensada.

Nesses dois casos, h possibilidade de licitao, porm a lei dispensou a realizao desse procedimento. Ex: quando o valor do produto a ser adquirido for muito baixo. Dispensa dispensvel nesse caso, possvel a licitao, mas a lei a dispensou. Todavia,

nestes casos, o administrador poder proceder ao procedimento licitatrio, se quiser, em virtude de gozar de discricionariedade. Art. 24, lei de licitaes (rol taxativo).

Dispensa dispensada nesse caso, o administrador no dispe de discricionariedade, pelo

que, no poder licitar caso pretenda. Art. 17, lei de licitaes (rol taxativo). Essa hiptese referese basicamente alienao de bens.

9. a.

Modalidades de licitao Concorrncia; ser utilizada para valores considerados altos. So considerados valores

altos: Para as obras e servios de engenharia, sero tidos como altos os valores acima de R$1.500.000,00. E superior a R$650.000,00 para demais servios e compras. Qualquer pessoa poder participar dessa modalidade licitatria. Dessa forma, vigora o princpio da universalidade. A concorrncia utilizada para valores altos, todavia pode tambm ser utilizadas para valores mdio e baixo tambm.

b.

Tomada de preos; essa modalidade licitatria utilizada para valores mdios. So

considerados valores mdios: Para as obras e servios de engenharia, at R$1.500.000,00. Demais servios e compras at R$650.000,00. Art. 23, lei das licitaes. Podem participar na tomada de preos apenas os cadastrados. Se a pessoa no for cadastrada tambm poder participar, desde que preencha as condies para o cadastro em at 03 (trs) dias do recebimento da proposta. A tomada de preos utilizada para valores mdios, todavia, pode tambm ser utilizada para valores baixos tambm. Contudo no adequada para os valores baixos, mais pode.

c.

Convite; utilizado para valores baixos. So considerados valores baixos: para obras e

servios de engenharia at R$ 150.000,00; demais servios e compras at R$80.000,00. Nesse caso, pode participar da licitao os cadastrados ou no. Tem que ter no mnimo trs licitantes. Podem participar tambm os no convidados, desde que sejam cadastrados e, desde que demonstrem interesse em at 24 horas da apresentao das propostas. Alguns autores dizem que o princpio da publicidade, nessa modalidade, tem aplicabilidade mitigada (reduzida). Isso porque no h necessidade de publicao da carta convite, bastando seu envio para no mnimo trs licitantes e, depois fixar essa carta convite em local acessvel (Ex: mural da prefeitura, trio do frum, etc.). O prazo da carta convite de 05 dias teis.

d.

Concurso; utilizado para selecionar trabalho, os melhores trabalhos (trabalhos histricos,

cientficos, paisagsticos, escolha de monografia jurdica, etc.). O prazo do concurso entre a publicao do edital e a realizao dos trabalhos de 45 dias, conforme visto acima.

e.

Leilo; utilizado para alienao de bens, sejam eles mveis ou imveis. Os bens imveis

que vo para leilo so aqueles oriundos de procedimentos judiciais, ou oriundos de dao em pagamento. Os bens mveis que iro a leilo sero os inservveis (aqueles que no servem mais para a administrao), ou os mveis penhorados ou apreendidos legalmente.

f.

Prego; a modalidade mais diferente das outras. Nesse caso, necessrio lembrar que o

prego tem legislao especfica, ou seja, na lei 10.520/02. Essa modalidade ser utilizada para a contratao de bens e servios comuns. A definio de bem ou um servio comum definido pela lei do prego, em seu art. 01, pargrafo nico.
art. 01, pargrafo nico Consideram-se bens e servios comuns, para os fins e efeitos deste artigo, aqueles cujos padres de desempenho e qualidade possam ser objetivamente definidos pelo edital, por meio de especificaes usuais no mercado.

O prego no tem limite de valor. Pode-se gastar o que quiser desde que o servio ou bem a ser contratado seja comum.

Prego somente poder ser do tipo menor preo. No prego pode-se gastar o quanto quiser, desde que seja escolhido o fornecedor de menor preo. Alguns autores admitem o tipo menor lance no prego.

O prego inverte a ordem procedimental das etapas externas (estudadas acima). Nessa modalidade licitatria, a etapa de habilitao posterior etapa julgamento e classificao das propostas.

No prego, (aps a classificao das propostas), aquele que apresentou o menor preo (melhor preo) e todos aqueles que apresentaram um preo at 10% acima do menor preo, vo dar lances verbais e sucessivos, at que se identifique efetivamente o menor preo.

10.

Lei 12.232/10

Normas gerais para licitao e contratao de servios de publicidade prestados por intermdio de agencias de propaganda. Ateno ao artigo 02 desta lei.

11.

Sistema de registros de preos

No modalidade de licitao. um procedimento que a administrao vai adotar para aquisio rotineira de produtos padronizados. Para tanto, far-se- uma licitao na modalidade concorrncia, ficando os fornecedores vencedores com preos registrados (o registro dos preos valer por um ano).

O fato de existir o sistema de registros de preos no obriga a administrao a contratar com o pessoal que participa desse sistema. Esse sistema existente apenas para facilitar a vida da administrao.

AULA 06 19/04/2011

Contratos administrativos So aqueles contratos celebrados pela administrao e submetidos aos princpios e normas do direito administrativo. Baseia sua conceituao no regime jurdico adotado. A doutrina no admite mais o uso do critrio subjetivo (das partes contratantes) porque existem contratos celebrados pela administrao, mas que no so contratos administrativos. Ex: contrato de locao.

Exemplos de contratos administrativos: concesso de servios pblicos; parceria pblico-privada (PPP); consrcio pblico; concesso precedida de obra;

1.

Caractersticas do contrato administrativo;

ATENO a lei 8666/93 admite a celebrao de contrato administrativo verbal.

a.

Verticalidade; significa dizer que nos contratos administrativos, as partes no ocupam

posies iguais, pois a administrao exerce uma superioridade sobre o particular contratado. Em outras palavras, no h isonomia das partes pactuantes, ou seja, a administrao est acima do particular contratado; no campo dos contratos administrativos, a administrao pblica adquire essa caracterstica de superioridade com relao ao particular por meio da presena das chamadas clusulas exorbitantes, que lhe conferem poderes especiais.

b.

Mutabilidade; significa dizer que a administrao pode alterar unilateralmente as clusulas

contratuais. A administrao publica pode instabilizar a relao jurdica entre as partes, ou seja, pode criar alteraes no contrato, quebrando a lgica inicial do contrato celebrado. Essa alterao no depende do consentimento do particular. EXCEO no pode haver alterao unilateral das clusulas de remunerao, pois sua mudana depende da anuncia do contratado (so clusulas de direito privado). Nesse caso, havendo consentimento do contratado, poder haver alterao (consentimento bilateral).

c.

Presena de clusulas exorbitantes; clusulas exorbitantes so dispositivos contratuais

que conferem poderes especiais para a administrao contratante. Nesse caso, a palavra exorbitante no revela algo abusivo, leonino, ilegal; nesse caso, induz algo incomum para a lgica dos contratos privados, todavia, so consideradas legais na esfera administrativa. Essas clusulas exorbitantes no precisam estar escritas no contrato para terem validade. Isso porque, por primeiro, esto previstas em lei e, a partir disso, presume-se a sua publicidade. Ademais, so decorrentes da supremacia do interesse pblico sobre o privado, pelo que, no precisam constar expressamente em contrato para que sejam respeitadas. As clusulas exorbitantes mais importantes do direito brasileiro so: Aquela que permite a resciso unilateral (motivada) do contrato administrativo por razes

de interesse pblico; se o contrato for de concesso de servio pblico, essa resciso unilateral recebe o nome de encampao. A encampao pode ainda receber a denominao resgate. A encampao extingue o contrato por razoes de: (i) ENteresse pblico; A encampao ou resgate implica em uma retomada do servio; a encampao depende de autorizao legislativa; nesse caso, pressupe a existncia de um debate no parlamento, evitando, com isso, deciso unilateral pela administrao pblica; a encampao sempre tem garantia de indenizao ao concessionrio. Pode haver a reverso de bens da empresa concessionria em favor da administrao. Possibilidade de alterao no objeto contratual de forma unilateral; essa alterao pode ser

qualitativa (no cai) ou quantitativa. A quantitativa sofre alguns limites, que so: (i) para obras e reformas, esse limite de at 50%, para mais ou para menos; (ii) para os demais objetos (ex: contrato de fornecimento), esse limite de at 25%, para mais ou para menos; ATENO (exame 2010.1) possvel diminuir o objeto alm do limite estabelecido acima, se houver anuncia do contratado. Isso uma regra uniforme. Aumentar alm do limite previsto no possvel nunca. Dever de o particular continuar cumprindo o contrato por 90 dias, mesmo que pare de receber; isso significa que nos contrato administrativos no oponvel a regra da exceo do contrato no cumprido (contrato no cumprido o credor somente cumprir sua obrigao quando o devedor cumprir a sua, ou vice-versa). Aplicao de sanes administrativas; so impostas pela administrao ao particular sem

necessidade de ordem judicial.

d.

Equilbrio econmico financeiro; uma garantia constitucional de preservao da margem

de lucro do contratado. Assim, para cada aumento no custo imputado ao contratado, haver tambm um acrscimo na sua remunerao. As circunstncias especiais que autorizam esse aumento de remunerao so as seguintes: Fato do prncipe a palavra prncipe est no sentido clssico de governante. O fato do

prncipe um evento estatal, de natureza geral (vale para todos) e, externo ao contrato. Ex:

aumento de tributo, o qual repercute no contrato da administrao. O imposto de renda, quando aumenta, nunca pode ser fato ensejador do reequilbrio econmico financeiro. Fato da administrao (prova) o evento provocado pela administrao contratante, ou

seja, que est celebrado o contrato administrativo; no geral, ou seja, produz efeito somente para o contratado; e, por fim, caracteriza-se por ser interno ao contrato. Ex: aumento unilateral do objeto. Circunstncias imprevistas (teoria da impreviso) so dificuldades de ordem tcnica que

aumentam o custo da execuo. Ex: duplicao de estrada encarecida pela descoberta de um terreno rochoso. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS EM ESPCIES

1.

Concesso de servio pblico;

Esse contrato regido pela lei 8987/95, a chamada lei das concesses. Conceito o contrato administrativo pelo qual o Estado (poder concedente) transfere, por meio de concorrncia e, por prazo determinado, a prestao de um servio pblico, mediante remunerao (tarifa) paga diretamente pelo usurio. Ex: concesso de rodovia; concesso de radio e TV; telefonia fixa (as empresas de telefonia so concessionrias de servios pblicos); transporte areo de passageiros; No confundir concesso de servio pblico com permisso de servio pblico; a permisso de servio pblico um ato unilateral, discricionrio e precrio, no predomnio do interesse pblico (ex: taxi). A lei 8987/95 fala da permisso, cometendo um erro ao falar dessa permisso, ao afirmar que est tem natureza de contrato de adeso. Na prova, se perguntar qual a natureza jurdica da permisso, segundo a legislao, a resposta ser contrato de adeso. No confundir concesso de servio pblico com autorizao de servio pblico. A autorizao de servio pblico um ato unilateral, discricionrio e precrio, outorgado no interesse privado (ex: instalao de mesas e cadeiras de bar na calada). Concesso precedida de obra (Prova OAB) um contrato comum de concesso

2.

iniciado pela construo de uma obra a cargo do concessionrio. Esse contrato usado quando o Estado no tem dinheiro para fazer uma obra, porquanto, nesse caso, ele no gastar nada com a realizao da obra. Nesse caso, o particular constri a obra e depois indenizado pela utilizao da prpria obra (ex: construo de uma ponte pelo concessionrio; depois, a concessionria cobra pedgio de quem passa pela ponte);

3.

Parceria pblico-privada (PPP); so espcies de concesso com distribuio objetiva

dos riscos, entre o Estado (parceiro pblico) e o particular (parceiro privado). Esse contrato possui algumas peculiaridades, que so:

a. b.

Durao entre 05 e 35 anos; no h PPP com menos de 05 anos; Objeto acima de R$ 20.000.000,00 (vinte milhes de reais); toda PPP tem que envolver

alto valor; c. Criao de uma sociedade com propsito especfico: para administrar a parceria. A maioria

do capital votante deve permanecer com a iniciativa privada (para que no vire sociedade de economia mista).

Existem dois tipos de PPPs: a. Concesso administrativa a administrao a principal usuria do servio. Nesse caso, o Concesso patrocinada (OAB) alm da tarifa paga pelo usurio, existe previso de uma

parceiro privado presta o servio para a administrao, que a parceira pblica. b.

remunerao (patrocnio ou subsdio) paga pelo parceiro pblico (Estado). Nesse caso, o custo da execuo do contrato to alto que se necessita de remunerao adicional.

4.

Consrcio pblico;

o contrato administrativo multilateral e de cooperao, pactuado somente entre entidades federativas para objetivos comuns. um contrato com horizontalidade, pois as partes esto no mesmo nvel contratual. IMPORTANTE a lei permite a criao de uma nova pessoa jurdica aps a celebrao do contrato, podendo ser de direito privado ou de direito pblico (associao pblica). A pessoa jurdica administrar a parceria. Associao pblica a pessoa de direito pblico criada para administrar o contrato de consrcio publico. ATENO o projeto de lei dos consrcios pblicos previa uma responsabilidade solidria entre o consrcio e as entidades consorciadas. Mas a regra foi vetada pelo presidente e, agora, a responsabilidade voltou a ser subsidiria. ATENO segundo a lei, a associao pblica pertence administrao indireta de todas as entidades consorciadas (entidade transfederativa, ou seja, pertence a mais de um ente federativo ao mesmo tempo).

SERVIOS PBLICOS So tarefas que a constituio e a legislao definem como prprias do Estado. Ex: fornecimento de gua, gs encanado e transporte coletivo.

1. a.

Princpios do servio pblico; Princpio da adequao implica dizer que o servio dever ser prestado conforme as

regras previstas nas leis e no contrato.

b.

Princpio da obrigatoriedade o Estado obrigado a prestar ou promover a prestao do

servio. Como a lei que define a tarefa, o estado no possui direito potestativo de prest-lo ou no. Princpio da responsabilidade objetiva sempre que houver prestao de servios

c.

pblicos, o prestador (Estado) responde diretamente e de modo objetivo. Princpio da continuidade do servio pblico (OAB) implica dizer que a prestao do

d.

servio no poder sofrer interrupo. ATENO se o usurio para de pagar a tarifa referente ao servio publico prestado, esse servio poder ser cortado, interrompido.

BENS PBLICOS Para o cdigo civil (art. 98, CC), bens pblicos so todos aqueles que pertencem a pessoas jurdicas de direito pblico. Todavia, para os doutrinadores, esse conceito equivocado. Isso porque no inclui nos bens pblicos os bens de titularidade das pessoas jurdicas de direito privado, nos casos das empresas pblicas, as quais so de direito privado. Todavia, o que est no cdigo civil o que cai na prova.

1.

Espcies de bens pblicos;

Os bens pblicos podem ser de trs categorias distintas, que so:

a.

Bens de uso comum do povo: no h conceito. So exemplos as ruas, caladas (nesse, a

manuteno fica a cargo do particular), praas, mares e florestas. Esses bens no podem ser vendidos enquanto mantm essa caracterstica de bens de uso comuns do povo. Por conta disso, diz-se que fazem parte do chamado patrimnio pblico indisponvel. b. Bens de uso especial so aqueles com uma destinao determinada. Ex: prdios de

repartio pblica. Esses bens no podem ser vendidos enquanto mantm essa caracterstica de bens de uso especial. Por conta disso, diz-se que fazem parte do chamado patrimnio pblico indisponvel. c. Bens dominicais so aqueles bens que no detm destinao especfica. Ex: terras

devolutas. Ao contrrio dos anteriores, os bens dominicais podem ser vendidos. Com efeito, fazem parte do patrimnio pblico disponvel.

2. a.

Atributos dos bens pblicos; Inalienabilidade significa que os bens pblicos no podem ser vendidos. Esse atributo

comporta excees, que so nos seguintes casos:

So alienveis os bens dominicais e os bens desafetados.

considerado um atributo relativo, porquanto comporta exceo. Impenhorabilidade significa que os bens pblicos no se sujeitam a constrio judicial.

b.

Essa caracterstica uma conseqncia da inalienabilidade. Se eu no posso alienar, no h razo para penhora. NO COMPORTA EXCEES, pelo que, um atributo absoluto. Imprescritibilidade significa que os bens pblicos no se sujeitam a usucapio

c.

(prescrio aquisitiva). NO COMPORTA EXCEES, pelo que, um atributo absoluto. Mesmo quando o bem dominical, ele no est sujeito a usucapio.

AGENTES PBLICOS Conceito a designao genrica para todos que mantm uma vinculao profissional com o Estado, ainda que em carter transitrio, e sem remunerao.

1. a.

Espcies dentro do gnero agentes pblicos; Agentes polticos so aqueles que ingressam mediante eleies, exercendo mandatos

fixos. Ex: chefes do executivo e parlamentares. Ocupantes de cargos em comisso conhecidos tambm como cargos de confiana, so

b.

os cargos providos por livre nomeao (sem concurso); tambm existe livre exonerao (ad nutum, ou seja, imotivada), contratados para comporem funes de direo, chefia e assessoramento. Contratao temporria poder ser realizada para necessidades de excepcional

c.

interesse pblico. Ex: contratao de professor estrangeiro para universidade pblica; pesquisadores do IBGE; contratao em casos de calamidade. ATENO nesse caso, no existe concurso pblico, mas processo seletivo simplificado. No caso de calamidade pblica, o processo seletivo simplificado dispensado. Particulares em colaborao (tambm chamados agentes honorficos) so aqueles que

d.

exercem funo pblica em carter transitrio. Ex: requisitados de servio (mesrio); titulares de cartrios registradores e notrios. No caso dos titulares de cartrio e notrios registradores, vale mencionar que segundo o STF, eles NO se sujeitam a aposentadoria compulsria aos 70 anos.

e.

Empregados pblicos so aqueles que ingressam por concurso para ocuparem

empregos pblicos, tendo vinculao contratual regida pela CLT. Por isso, so chamados celetistas. No tem estgio probatrio, mas tem perodo de experincia de 90 dias. Trabalham em empresas pblicas e sociedades de economia mista. Servidores pblicos estatutrios estes ingressam por concurso pblico (a validade de um

f.

concurso pblico de at dois anos, prorrogvel uma vez por igual perodo), para ocupar cargos pblicos, tendo vinculao no contratual. Nesse caso, submetem-se ao estgio probatrio, com durao de trs anos (alterado pela emenda constitucional 19), ou 36 meses. Somente trs cargos pblicos no Brasil so vitalcios, com estgio probatrio de apenas 02 anos, que so: (i) magistrados; (ii) membros do ministrio pblico; (iii) membros dos tribunais de contas. OBS lembrar que, em regra, a constituio probe a acumulao de cargos, exceto nos casos taxativos, se houver compatibilidade de horrios. Sendo possvel a cumulao, ela poder ser apenas de dois cargos. Podem ser cumulados os seguintes cargos pblicos: a. b. c. d. e. f. Dois cargos de professores; Um cargo tcnico ou cientfico com outro de professor; Juiz e professor; Promotor e professor; Dois cargos privativos de profissionais de sade; Vereador e outro cargo pblico;